Individualizacin de la pena. Desimetra penal de la escuela clsica.

La pena deba hallarse perfectamente establecida en los ordenamientos positivos, en atencin al hecho que castigaba, sin inters alguno por el sujeto. La pena est graduada de acuerdo a la gravedad del hecho en escalas fijas, que impiden al juez moverse con libertad, debindolas aplicar en forma matemtica. Todos los hombres reciban la misma pena, por el mismo delito, todos eran iguales. a) Individualizacin de la sancin segn el positivismo. Hace surgir su consideracin criminolgica agrazando las esferas de lo biolgico, psicolgico y social en un esfuerzo de comprensin total de determinaciones de conductas ilcitas. La personalidad del sujeto delincuente y la necesidad de tratarlo en sus desvos informaron toda la evolucin posterior de la pena, la que se le impone una finalidad de recuperacin del hombre, de ese modo adviene un nuevo subjetivismo como regulador de la pena, que es el que aspira a imponerla segn el tipo de personalidad del delincuente. El complejo total de todo este sistema, en el que se habr de tener en cuenta una objetividad representada por la importancia del hecho cometido, su trascendencia social, el dao causado, por un lado y por el otro, la persona del autor, su edad, sus condiciones de vida, sus antecedentes, los motivos que tuvo para obrar, su miseria y todo lo que en sntesis pueda determinar como peligroso, conforman lo que hoy constituye la idea completa de la individualizacin de la pena. 2- Individualizacin Penal. Es un proceso mediante el cual se aplica la pena o medida de seguridad en un todo de acuerdo a la magnitud del hecho antisocial y de acuerdo a las caractersticas del delincuente. a) Individualizacin legislativa. Concepto. La individualizacin legal tiene dos momentos. En el primero y fundamental, el legislador adecua la pena a cada figura delictiva bsica, guindose por el valor social del bien ofendido y el modo particular de ofenderlo captado por la figura de que se trata. En el segundo momento, el legislador disminuye o aumenta la pena con arreglo a las circunstancias particulares que menciona en las figuras privilegiadas o calificadas del mismo delito. ) Es practicada por la misma ley que fija un mximo y un mnimo de penas en los tipos rectores derivados o por circunstancias especiales. Es la que realiza el legislador por medio de las especificaciones del tipo y las pautas de la pena establecida en la ley. b) La individualizacin legislativa en el Cdigo. La ley individualiza la pena no slo a travs de la fijacin de topes mximos y mnimos de aplicacin, sino que se vale de consideraciones de orden especfico que permitirn luego al juez realizar una justa apreciacin en la fijacin de la pena. En este aspecto nuestro CP tien una profunda diferencia con la gran mayora de los cdigos del mundo: stos fijan los causales de agravacin y atenuacin de las penas como pautas generales, nuestro cdigo, por el contrario, las establece en cada delito en particular. c) Rgimen de la reincidencia.

La reincidencia agrava la pena, no porque agrave el delito cometido, sino porque al autor lo hace merecedor de una pena mayor que la normal; segn unos, porque esa pena es insuficiente en relacin a su sensibilidad; segn otros, porque la recada del autor en el delito a pesar de la condena anterior o del sufrimiento de la pena que le fue impuesta, demuestra su mayor rebelda frente a la ley penal y as su mayor perversidad o su mayor peligrosidad delictiva. Este ltimo es el criterio del CP (art. 41). Hay reincidencia siempre que el condenado por sentencia firme, a una pena privativa de libertad, dictada por cualquier tribunal del pas, cometiere un nuevo delito. Si ambos delitos son de la misma especie la reincidencia es especfica. En caso contrario, es genrica. El CP no hace la distincin. La reincidencia es ficta si basta la condenacin anterior; es real o verdadera, si el delincuente tiene que haber sufrido la pena. Art. 50: Hay reincidencia siempre que quien hubiera cumplido total o parcialmente pena privativa de la libertad, impuesta por cualquier tribunal del pas, cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena. Requisitos: - existencia de condena anterior, - tribunal nacional, provincial o federal, o por tribunal extranjero cuando el delito es extradictable segn la Argentina. - la pena debe haber sido impuesta por delito doloso o culposo, - la condena anterior no debe haber prescripto - la pena sufrido no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por lo que fuera impuesta, que nunca exceder de 10 aos ni inferior a 5 aos. - no se toman en cuenta los delitos polticos. d) Clases de reincidencia. - Segn la especie de los delitos: - especfica: si ambos son delitos de la misma especie - genrica: cuando son delitos de distinta especie El Cdigo Penal no hace distincin alguna entre ambos. - Segn exija o no el cumplimiento de la pena: - real: se da cuando el condenado ah reincidido despus de haber cumplido efectivamente la pena que le haba sido impuesta por los delitos precedentes - ficta: se concreta con la condena sin que resulte necesario que la pena haya sido cumplida. Basta la condenacin anterior - Segn la forma de culpabilidad:

- dolosa: - culposa: e) Efectos de la reincidencia. Produce un doble efecto: 1- El agravamiento de la escala penal: en caso de reincidencia, la escala penal se agravar en un tercio del mnimo y del mximo. Pero a partir de la tercera reincidencia, la escala penal se compondr del doble del mnimo, que en ningn caso ser inferior a un ao, y de la mitad ms del mximo. Este no podr exceder del mximo legal de la especie de pena de que se trate y se impondr sin perjuicio por lo dispuesto por el art. 52. 2- La imposicin de la reclusin por tiempo indeterminado como accesoria de la ltima condena. f) La accesoria del art. 52 y la libertad condicional del art. 53 del C. Penal. La accesoria del art. 52: Se sostiene que, con arreglo al prrafo 1 del art. 52, la reclusin accesoria no es un efecto de la reincidencia, sino de la simple pluralidad de condenas. Pero esta idea, que se opone a la idea dominante, no tiene en cuenta que el prrafo 1 del art. 52 se refiere a circunstancias, con lo que indica que no tiene el carcter de una regla independiente, sino que se refiere a un accidente de modo del hecho principal de la reincidencia a que se refieren los arts 50 y 51. La libertad condicional del art. 53: El nuevo art. 53 regula la liberacin condicional de los sometidos a reclusin accesoria. El otorgamiento de ella es una facultad del tribunal que conden al penado en ltima instancia o le impuso la pena nica. Transcurridos diez aos del cumplimiento con reclusin accesoria en los casos de los incisos 1ro y 2do del art. 52 y cinco aos en los de los incisos 3ro y 4to y ltimo apartado del mismo art, el tribunal, previo informe de la autoridad administrativa a cuyo cargo se encuentra el cumplimiento de la sancin accesoria, podr otorgarle al condenado su libertad vigilada, siempre que hubiere dado prueba: - de buena conducta - de actitud y hbito para el trabajo - si verosmilmente no constituir un peligro para la sociedad. Este juicio no slo depende de la peligrosidad delictiva del condenado, sino que el tribunal tambin debe tomar en cuenta los daos de otra ndole que el penado pueda ocasionar como integrante del grupo familiar o de la comunidad. La liberacin condicional se otorga en las condiciones compromisorias establecidas en el art 13 CP, salvo que no slo es admisible el sometimiento a la vigilancia de un patronato, sino igualmente, a la de una institucin o persona digna de confianza.

Transcurridos cinco aos de obtenida la libertad vigilada, el condenado puede solicitar su libertad definitiva al tribunal que le concedi aqulla. Esta se la conceder o no, segn sea el resultado obtenido en el perodo de prueba de la libertad vigilada y previo informe del patronato, institucin o persona digna de confianza a cuyo cargo ha estado el control de la actividad del liberado. El juicio del tribunal tiene por objeto las mismas condiciones que hacen admisible la liberacin condicional. 3.- Individualizacin judicial: Es la que hace el juez en la sentencia condenatoria, fijando dentro marco de la pena individualizada en forma general por el legislador, la que, con arreglo a las modalidades objetivas y subjetivas del delito cometido, debe sufrir el condenado. a) Principios fundamentales para la aplicacin de las penas divisibles. La pena es divisible cuando tiene que determinar una magnitud entre un mximo y un mnimo. Las pautas generales establecidas en el CP: Art 40: en las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad , los tribunales fijaran la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del art siguiente. Art 41: a los efectos de art anterior, se tendr en cuenta: 1, la extensin del d ao y del peligro causados; 2, la edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto. La calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. Determina las pautas de apreciacin, unas relacionadas estrictamente con el hecho y otras con la persona y circunstancias en que actu. Algunos sostienen que la medida de la pena divisible la selecciona el juez en base a la peligrosidad del autor. En tanto que en el CP la culpabilidad es el fundamento de la responsabilidad, la medida de la pena se funda en la peligrosidad. Soler sostiene que adems de la peligrosidad del autor existen circunstancias estrictamente objetivas. b) Condena condicional (art. 26). Es un instituto que suministra al juez la posibilidad de individualizar la pena de un modo ms benigno cuando se encuentra ante ciertas categoras de autores. Art. 26: Condena condicional es la que se ha pronunciado dejando en suspenso la ejecucin de la pena a condicin de que el condenado no vuelva a cometer nuevos delitos durante el plazo fijado por la ley. Los sostenedores de que lo que se suspende es la condena se basan en el 1 inc. del art. 27, pero esto no es as pues este art. se debe interpretar en funcin al art. 26 el cual expresa que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Art. 27: La condena a se tendr por no pronunciada si dentro del trmino de cuatro aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no cometiere nuevo delito.

En este caso se debe entender cuando dice que la condena se tendr como no pronunciada, nicamente hace referencia a la ejecucin de la pena, no a la condena misma. La condenacin condicional, que segn el texto originario del art 26 CP, proceda respecto de las penas de reclusin, prisin y multa y que los autores y tribunales extendieron a la inhabilitacin, ha quedado restringida de acuerdo con el nuevo texto del art. 26, a un privilegio concedido solamente a los condenados a prisin. Como la libertad condicional, la condenacin condicional representa un medio para evitar los defectos que se les atribuye a las penas privativas de la libertad de corta duracin. La condenacin condicional se diferencia de la libertad condicional porque mientras sta consiste en la cesacin de la ejecucin de una pena privativa de la libertad, la condenacin condicional consiste en la suspencin de la ejecucin de la prisin. La condenacin condicional es la condena dictada dejndose en suspenso el cumplimiento de la pena, para que sta se tenga por no pronunciada si en un trmino dado el condenado no cometiere un nuevo delito. La suspencin de la pena no comprende la reparacin de los daos causados por el delito ni el pago de los gastos del juicio penal adelantados a favor del imputado por el Estado, pero la condenacin condicional tambin afecta a las consecuencias accesorias de la condena. Es una verdadera sentencia condenatoria, definitiva e irrevocable, susceptible de generar la reincidencia y otras consecuencias inherentes a la calidad del condenado, pero que no se caracteriza porque la ejecucin de la pena impuesta se suspende bajo condicin, que cumplida, excluye definitivamente esa ejecucin, y que, por el contrario, no cumplida, vuelve ejecutable la condena. Requisitos: - debe ser la primera condena contra el autor de un delito comn, - la condena debe ser una pena de prisin que no exeda los tres aos, - no procede respecto de las penas de multa o inhabilitacin. c) Revocacin y efectos. El art. 27 establece que si no comete un nuevo delito la condenacin se tendr como no pronunciada. Pero si comete un nuevo delito, se le revoca la condena condicional y por efecto de esto sufrir la pena impuesta en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo delito segn lo dispuesto por acumulacin de penas por el art. 58. La suspencin se puede dar por segunda vez si el nuevo delito se comete luego de ocho aos a partir de la primera condena firme, este plazo se eleva a diez aos si los dos delitos fueron dolosos. El art. 28 dice que la suspencin de la pena no comprender la reparacin de los daos causados por el delito y el pago de los gastos del juicio. d) La pena en el delito imposible (art. 44 in Fine). Delito imposible: es aqul en que los actos ejecutivos de la finalidad del autor son inidneos para consumar el delito. La inidoneidad puede ser:

- absoluta, - relativa, - del medio, - del objeto, - del comportamiento del autor Art. 44: Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente. La pena sobre la que debe hacerse la disminucin no es la pena del delito consumado, sino la escala penal de la tentativa. Se disminuye en la mitad su mnimo y su mximo. El castigo no se funda como en la tentativa en la peligrosidad que los actos ejecutados crean al bien jurdico protegido porque al ser inidneos no hay peligros. El grado de peligrosidad del autor es el fundamento de la aplicacin y de la medida de la pena. e) Libertad condicional. El CP le confiere el derecho a obtener, bajo ciertas condiciones, la libertad por resolucin judicial y previo informe de la direccin del establecimiento, al que est cumpliendo una pena de reclusin o prisin perpetua o temporal que durante los trminos que seala la ley, ha observado con regularidad los reglamentos carcelarios y no es reincidente. Es la libertad vigilada, que se concede al penado a pena privativa de la libertad, dndole ciertas condiciones y exigindole el cumplimiento de otras. Libertad condicional: presupone la ejecucin de la pena. Condena condicional: no se cumple la pena de encierro. La Ley Penitenciaria Nacional prev la libertad condicional como una etapa comprendida en el perodo de prueba de la readaptacin social del interno. Se trata de una suspencin condicional del encierro y de su consecuencia, que no modifica la calidad de penado del beneficiario, y que no implica cumplir o ejecutar el resto que falta de la pena de encierro, porque, precisamente, consiste en la liberacin del encierro. Requisitos para su otorgamiento. (art. 13 y 14) Que no sea reincidente y que no haya revocado la libertad condicional que le haba sido concedida en razn de la misma condena. - Requisitos de tiempo: 1- El condenado a pena perpetua deber haber cumplido veinte aos de condena; 2- El condenado a reclusin o prisin temporal por ms de tres aos , dos tercios de su condena;

3- El condenado a reclusin a tres aos o menos deber haber cumplido un ao de dicha pena. El condenado a pena de prisin por esos mismos trminos, ocho meses de ella. - Requisito de conducta: presupone que el condenado haya observado con regularidad los reglamentos carcelarios durante el cumplimiento de la pena. Esta observancia tiene un valor sintomtico juris et de iure, en razn de su adaptacin social, respecto a aquel condenado, por su conducta, est en condiciones de obtener su libertad en forma condicional. f) Revocacin y efectos. Slo se revoca cuando no se cumple con la condicin de: - no cometer un nuevo delito - violacin de la obligacin de residencia Revocada la libertad, el trmino que ha durado sta, no se computa en la pena. En caso de que se viole la obligacin de residencia la revocacin es resuelta por el juez encargado de la ejecucin de la pena . En caso de que la revocacin es por un nuevo delito se aplica el art. 58, en principio es competente el juez del nuevo delito que lo debe hacer en la pertinente sentencia condenatoria, si no lo ha hecho es compentente el juez de la pena mayor. g) La sentencia indeterminada. Es aquella en la cual no se fija trmino de cumplimiento de la pena o medida de seguridad impuesta, sino que el mismo queda librado a la futura decisin del juez, segn la respuesta que produzca en la personalidad del condenado la ejecucin. Esto no est consagrado especficamente en el CP. Para algunos el art 52 vendra a ser una especial consagracin de la sentencia indeterminada en nuestro derecho. Esta es una opinin discutible. Creus sostiene que las sentencias indeterminadas tienden a una mejor individualizacin de la pena, que no fija medida alguna en el momento de la sentencia, sino que se remite al desarrollo de la ejecucin. Perdn judicial. Es la facultad que algunas legislaciones conceden al juez para eximir de penas al autor de delitos en casos determinados. Se fundamenta en la piedad y la apreciacin individual que hace el juez en el caso concreto. El perdn no est en el CP, pero s en algunas leyes provinciales o policiales y en cdigos de falta. Ej: cuando las circunstancias hicieran excesiva la pena mnima aplicable. La probation. Mtodo aplicable a delincuentes especialmente seleccionados consistentes en la suspencin condicional de la pena, siendo colocado el sujeto bajo supervicin personal, dndole orientacin y tratamiento individual. Se da en Inglaterra, es una especie de perdn. Ej: se facultaba a los tribunales a adoptar con los procesados unoo de estos procedimientos: no dictar una declaracin

de culpabilidad y condenarlo al pago de daos y perjuicios; o declarar su culpabilidad y eximirlo de la pena en forma condicional. 4.- Individualizacin penitenciaria. Llamado tambin individualizacin ejecutiva. La individualizacin judicial no es definitiva, el desarrollo de ellas depende en sus modalidades de las circunstancias de su ejecucin, lo cual es propio de un sistema progresivo como el nuestro. En sntesis, es la que se realiza durante el transcurso del cumplimento de la pena por los rganos encargados de aplicarla. El rgimen o sistema progresivo es aqul en el cual el condenado pasa, en la ejecucin de la pena, por diversas etapas de distintos tratamiento o modos de ejecucin, hasta la extincin de aquella, cuya ejecucin puede terminar anticipadamente, segn el resultado del tratamiento. La Ley Penitenciaria Nacional (dec. Ley 412/58 ratificante ley 14467) Esta ley es complementaria del CP y destinada a regir en todo el pas. Tiende a unificar el sistema penitenciario nacional: - exigiendo a las provincias que reformen sus legislaciones penitenciales de acuerdo a la ley nacional; - permitir que enven a sus condenados a establecimientos nacionales cuando no tuvieren lugares adecuados. a) Unidad del rgimen de ejecucin de la reclusin y prisin. Lo realiza teniendo en cuenta la tendencia universal y de la legislacin nacional, as como la unificacin de hecho que se vena practicando en las crceles nacionales y provinciales. Esto se resume en el art 1 de la Ley Penitenciaria Nancional: LA EJECUCION DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD TIENEN POR OBJETO LA READAPTACION SOCIAL DEL CONDENADO. La modalidad de ejecucin de la pena no depende de la clase de pena impuesta sino de un resultado de la individualizacin administrativa del tratamiento. Ms all de la unificacin la distincin sigue revistiendo importancia por otras consecuencias que produce. b) Progresividad del rgimen penitenciario. El rgimen penitenciario consta de tres perodos: de observacin (tiene por finalidad hacer los estudios necesarios para determinar el grado de adaptabilidad del perodo), de tratamiento (el carcter del tratamiento penitenciario aplicable) y de prueba (tiene por objeto comprender el grado de adaptabilidad alcanzado en el tratamiento aplicado, se puede disponer la incorporacin del interno a un rgimen de autodisciplina y la concesin de salidas transitorias, paso previo a la libertad condicional. c) Trabajo carcelario. En un medio de tratamiento, no de castigo. Est amparado frente a los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.

El producto de su trabajo se destina a: - indemnizar daos y perjuicios causados por el delito que no satisfacen con otros recursos; - la prestacin de alimentos; - costear los gastos que el interno consume al establecimiento; - formar fondo propio que se le entregar al interno a su salida. Este peculio es inembargable y se transmite a los herederos en caso de muerte. El interno slo puede disponer del dinero con autorizacin de la administracin penitenciaria, dispondr de un porcentaje para adquisicin de artculos autorizados por el reglamento, el resto se deposita en una entidad oficial. d) Peculio. El trabajo del condenado debe ser remunerado, destinndose una parte de lo que se le asigna a formar un fondo propio que se le entrega a su salida, fondo al que se denomina peculio, mientras otra parte se le entrega para subvenir sus pequeas necesidades en el establecimiento. El producto del trabajo que corresponde al penado, se divide en dos partes: disponible y de reserva. El primero se entrega para satisfacer sus necesidades pequeas, y el segundo, como su nombre lo indica, se guarda para entregrselo al recluso a su salida, con el fin de que satisfaga sus primeras necesidades. 5.- Otros regmenes penitenciarios: cecular, suburniana y progresivo. Cecular: consiste en la reclusin celular diurna y nocturna, sin talleres comunes, cada cual trabaja en su celda y sin comunicacin con otros reclusos. Esto trae aparejado graves trastornos mentales. Suburniana: modifica el trabajo que pasa a ser comn donde los reclusos realizan trabajos propios al aire libre. Durante la tarde el trabajo deba hacerse en silencio. Este sistema es menos costoso que el anterior y no hace perder la sociabilidad al recluso, pero la regla del silencio era casi imposible de cumplir y el trabajo comn facilitaba maniobras delictuosas. Progresivo (irlands): se aplica el celular por nueve meses, donde se observa al reo. Luego se aplica el suburniano, se premia su conducta y laboriosidad con ms alimentos y comodidad. Se prepara al condenado para cuando sea liberado y se lo hace trabajar seis meses al aire libre (tareas agrcolas). Libertad condicional cuando lo merece por comportamiento y trabajo. a) Reformatorios y colonias penales. Reformatorios: La base sobre la que se sienta este sistema son las sentencias indeterminadas y los delincuentes de primaria edad. La aplicacin de la sentencia indeterminada se da debido a que la finalidad de estos institutos es la rehabilitacin de los condenados y no la expiacin del delito cometido. La edad en general es aquella en que dejan de ser nios sin llegar a ser adultos (16-21) Se les da libertad provisional bajo palabra vigilndose por un tiempo. En el reformatorio se les da instruccin moral, intelectual y fsica, adems se les ensea oficios. Colonias penales:

Entre las penas privativas de la libertad est la deportacin, que consiste en fijar la residencia dl delincuente en colonias lejanas de la patria.