EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA FEDERAL DE GRAVATA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

Pedido de Antecipao de Tutela VILMAR EDUSRDO DA SILVA, brasileiro, solteiro, desempregado CPF 27875458072, RG Rua Dr. Vergara n 136 Bairro Morada do Vale II Cidade de Gravata/RS, vem perante Vossa Excelncia, propor a presente

AO PELO RITO DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

pedido mandamental de obrigao de fazer cumulado com pedido condenatrio, bem como ANTECIPAO PARCIAL DOS EFEITOS DATUTELA)
Em face de CAIXA ECONMICA FEDERAL, instituio financeira sob a forma de empresa pblica, criada pelo Decreto-Lei n 759/69, com CNPJ n.00.360.305/0001-04, na pessoa de seu representante legal podendo ser encontrado [ENDEREO], gestora do Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS, pela causa de pedir que passa a expor para ao final pedir o que se segue:

1. Exposio ftica

O autor titular de conta vinculada ao FGTS, PIS/PASEP n.10265575963 CTPS n. 7951/7 com depsitos regulares desde 07/01/1999 conforme extrato analtico ora acostado (at outubro de 2013).

Assim que entre 1991 e 2012, tudo que foi corrigido pela TR ficou abaixo do ndice da inflao. Somente nos anos de 1992, 1994, 1995, 1996, 1997 e 1998, a TR ficou acima dos ndices da inflao, sendo que isso causou uma perda na conta do FGTS do autor. Sendo assim, o autor tem tido prejuzo, o qual deve ser recomposto pelo Poder Judicirio. O presente pleito trata de questo de extrema importncia para milhes de trabalhadores brasileiros e diz respeito ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Como cedio, o Fundo de Garantia por Tempo de Servio foi criado na dcada de 1960 para proteger o trabalhador, como sucedneo da antiga estabilidade decenal. constitudo por valores depositados pelas empresas em nome de seus empregados. Consta no stio eletrnico da Caixa Econmica Federal que o FGTS hoje financia programas de habitao popular, saneamento bsico e infraestrutura urbana. O FGTS regido pelas disposies da Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990, por normas e diretrizes estabelecidas pelo seu Conselho Curador e gerido pela Caixa Econmica Federal. V-se dos artigos 2 e 13 da Lei n 8.036/90 que h uma obrigatoriedade de correo monetria e de remunerao atravs de juros dos depsitos efetuados nas contas vinculadas do FGTS, veja-se:
Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que se refere esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com atualizao monetria e juros, de modo a assegurar a cobertura de suas obrigaes. 1 Constituem recursos incorporados ao FGTS, nos termos do caput deste artigo: a) eventuais saldos apurados nos termos do art. 12, 4; b) dotaes oramentrias especficas; c) resultados das aplicaes dos recursos do FGTS; d) multas, correo monetria e juros moratrios devidos; e) demais receitas patrimoniais e financeiras.

 2 As contas vinculadas em nome dos trabalhadores so absolutamente impenhorveis.

Art. 13. Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana e capitalizao juros de (trs) por cento ao ano.

Ressalte-se que o parmetro fixado para a atualizao dos depsitos dos saldos de poupana e consequentemente dos depsito do FGTS a Taxa Referencial TR, conforme prescrevem os artigos 12 e 17 da Lei n 8.177/91, com redao da lei n 12.703/2012, cuja dico a seguinte:
Art. 12. Em cada perodo de rendimento, os depsitos de poupana sero remunerados: I - como remunerao bsica, por taxa correspondente acumulao das TRD, no perodo transcorrido entre o dia do ltimo crdito de rendimento, inclusive, e o dia do crdito de rendimento, exclusive;

II - como remunerao adicional, por juros de: (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012) a) 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms, enquanto a meta da taxa Selic ao ano, definida pelo Banco Central do Brasil, for superior a 8,5% (oito inteiros e cinco dcimos por cento); ou (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012) b) 70% (setenta por cento) da meta da taxa Selic ao ano, definida pelo Banco Central do Brasil, mensalizada, vigente na data de incio do perodo de rendimento, nos demais casos. (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012) 1 A remunerao ser calculada sobre o menor saldo apresentado em cada perodo de rendimento. 2 Para os efeitos do disposto neste artigo, considera-se perodo de rendimento:

I - para os depsitos de pessoas fsicas e entidades sem fins lucrativos, o ms corrido, a partir da data de aniversrio da conta de depsito de poupana; II - para os demais depsitos, o trimestre corrido a partir da data de aniversrio da conta de depsito de poupana. 3 A data de aniversrio da conta de depsito de poupana ser o dia do ms de sua abertura, considerando-se a data de aniversrio das contas abertas nos dias 29, 30 e 31 como o dia 1 do ms seguinte. 4 O crdito dos rendimentos ser efetuado: I - mensalmente, na data de aniversrio da conta, para os depsitos de pessoa fsica e de entidades sem fins lucrativos; e II - trimestralmente, na data de aniversrio no ltimo ms do trimestre, para os demais depsitos.

Art. 17. A partir de fevereiro de 1991, os saldos das contas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) passam a ser remunerados pela taxa aplicvel remunerao bsica dos depsitos de poupana com data de aniversrio no dia 1, observada a periodicidade mensal para remunerao. Pargrafo nico. As taxas de juros previstas na legislao em vigor do FGTS so mantidas e consideradas como adicionais remunerao prevista neste artigo.

Retrata a Lei n 8.177/91 a forma como a TR ser calculada:

Art. 1 O Banco Central do Brasil divulgar Taxa Referencial (TR), calculada a partir da remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo fixo captados nos bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de investimentos, caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio

Nacional,

no

prazo

de

sessenta

dias,

enviada

ao

conhecimento do Senado Federal. 1. (Revogado pela Lei n 8.660, de 1993) 2 As instituies que venham a ser utilizadas como bancos de referncia, dentre elas, necessariamente, as dez maiores do Pas, classificadas pelo volume de depsitos a prazo fixo, esto obrigadas a fornecer as informaes de que trata este artigo, segundo normas estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional, sujeitando-se a instituio e seus administradores, no caso de infrao s referidas normas, s penas estabelecidas no art. 44 da Lei n 4.595, de 31 de dezembro de 1964. 3 Enquanto no aprovada a metodologia de clculo de que trata este artigo, o Banco Central do Brasil fixar a TR.

Art. 2 O Banco Central do Brasil divulgar, para cada dia til, a Taxa Referencial Diria (TRD), correspondendo seu valor dirio distribuio pro rata dia da TR fixada para o ms corrente. (Vide Lei n 8.660, de 1993) 1 Enquanto no divulgada a TR relativa ao ms corrente, o valor da TRD ser fixado pelo Banco Central do Brasil com base em estimativa daquela taxa. 2 Divulgada a TR, a fixao da TRD nos dias teis restantes do ms deve ser realizada de forma tal que a TRD acumulada entre o 1 dia til do ms e o 1 dia til do ms subseqente seja igual TR do ms corrente.

Art. 3 Ficam extintos a partir de 1 de fevereiro de 1991: I - o BTN Fiscal institudo pela Lei n 7.799, de 10 de julho de 1989; II - o Bnus do Tesouro Nacional (BTN) de que trata o art. 5 da Lei n 7.777, de 19 de junho de 1989, assegurada a liquidao dos ttulos em circulao, nos seus respectivos vencimentos; III - o Maior Valor de Referncia (MVR) e as demais unidades de conta assemelhadas que so atualizadas, direta ou indiretamente, por ndice de preos.

Pargrafo nico. O valor do BTN e do BTN Fiscal destinado converso para cruzeiros dos contratos extintos na data de publicao da medida provisria que deu origem a esta lei, assim como para efeitos fiscais, de Cr$ 126,8621.

A metodologia de clculo foi h muito tempo definida pela Banco Central-Conselho Monetrio Nacional (CMN), e hoje est vigente sob a forma da Resoluo n 3.354, de 31 de maro de 2006. Ocorre que, h muito tempo, a TR no reflete mais a correo monetria, tendo se distanciado completamente dos ndices oficiais de inflao. Nos meses de setembro, outubro e novembro de 2009, janeiro e fevereiro de 2010, fevereiro e junho de 2012 e de setembro de 2012 em diante, a TR tem sido completamente anulada, como se no existisse qualquer inflao no perodo passvel de correo, gerando prejuzo notrio ao trabalhador que tem seus recursos depositados em conta vinculada do FGTS.

2. Fundamentao jurdica

Trata-se de ao pelo rito do Juizado Especial Federal onde busca o autor a Tutela Jurisdicional do Estado para que, no pedido principal, seja obrigada a r a utilizar ndice que reflita a inflao, para que haja efetiva correo monetria do valor depositado em sua conta vinculada ao FGTS, com a consequente condenao da CEF ao pagamento da diferena. Por fim, pede a antecipao parcial dos efeitos da tutela jurisdicional, liminarmente e inaudita altera parte.

2.1. Primeira parte: DA CORREO MONETRIA

Inicialmente, para o perfeito entendimento do que efetivamente se pleiteia na presente demanda, importante explicitar acerca do conceito de correo monetria e sua evoluo no Brasil. A correo monetria existe entre ns desde a dcada de 1960. Foi o artigo 1, da Lei n 4.357/1964, que criou o primeiro indexador da Economia Brasileira a ORTN (obrigao reajustvel do tesouro nacional), uma obrigao monetria cuja funo era fazer variar, periodicamente, a moeda nacional segundo a perda de seus respectivos poderes aquisitivos.

Art. 1 Fica o Poder Executivo autorizado a emitir Obrigaes do Tesouro Nacional at o limite e ttulos em circulao de Cr$ 700.000.000.000,00 (setecentos bilhes de cruzeiros),

observadas as seguintes condies, facultada a emisso de ttulos mltiplos (...).

Desde esta data, uma pliade de ndices de correo monetria foi se sucedendo, at a entrada em vigor da Medida Provisria n 294, de 31 de janeiro de 1991, que se transformou na Lei n 8.177/1991. Nesta oportunidade o Governo Collor pretendeu substituir a srie de indexadores tradicionais da correo monetria brasileira (ORTN, OTN e BTN) que eram vinculados variao dos nveis gerais de preos, pela Taxa Referencial, que tinha natureza financeira. Ainda hoje permanece a perplexidade em relao natureza jurdica da TR, at por conta da prpria inconsistncia da lei que a criou, que ora a trata como taxa de juros (artigo 39) ora como indexador (artigo 18). Evidente, tambm, que a lei manteve o INPC como ndice de atualizao monetria, paralelamente TR (artigo 4).
Lei n 8.177/91: Art. 1 O Banco Central do Brasil divulgar Taxa Referencial (TR), calculada a partir da remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo fixo captados nos bancos

comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de investimentos, caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional, no prazo de sessenta dias, e enviada ao

conhecimento do Senado Federal.

Art. 4 A partir da vigncia da medida provisria que deu origem a esta lei, a Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica deixar de calcular o ndice de Reajuste de Valores Fiscais (IRFV) e o ndice da Cesta Bsica (ICB), mantido o clculo do ndice Nacional de Preos ao Consumidor (INPC).
Art. 18. Os saldos devedores e as prestaes dos contratos celebrados at 24 de novembro de 1986 por entidades integrantes dos Sistemas Financeiros da Habitao e do Saneamento (SFH e SFS), com clusula de atualizao monetria pela variao da UPC, da OTN, do Salrio Mnimo ou do Salrio Mnimo de Referncia, passam, a partir de fevereiro de 1991, a ser atualizados pela taxa aplicvel remunerao bsica dos Depsitos de Poupana com data de aniversrio no dia 1, mantidas a periodicidade e as taxas de juros estabelecidas contratualmente.

(Vide ADIN n 493-0, de 1992 este artigo foi

declarado inconstitucional e foi aqui citado apenas ttulo de exemplo).

Art. 39. Os dbitos trabalhistas de qualquer natureza, quando no satisfeitos pelo empregador nas pocas prprias assim definidas em lei, acordo ou conveno coletiva, sentena normativa ou clusula contratual sofrero juros de mora equivalentes TRD acumulada no perodo compreendido entre a data de vencimento da obrigao e o seu efetivo pagamento. Grifei.

Exemplificando: taxas de juros objetivam promover a remunerao do capital e so calculadas por quem disponibiliza o capital em benefcio de outra pessoa, fsica ou jurdica, para que empregue para

satisfao de determinada necessidade, na expectativa de lucro. Os indexadores, por outro lado, podem ser entendidos como ndices calculados a partir da variao de preos de mercado em determinado perodo. O seu objetivo est na correo dos efeitos inflacionrios, quando se compara valores monetrios em diferentes pocas. Pois bem. Quando o STF enfrentou o tema da natureza da TR, disse atravs do voto vencedor da ADI 493-0/DF que: a Taxa Referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois, refletindo as variaes do custo primrio da captao dos depsitos a prazo fixo, no constitui ndice que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda. No obstante, os Ministros vencidos Celso de Mello, Marco Aurlio e Ilmar Galvo entenderam que a estrutura de clculo da taxa referencial no era suficiente para impedir sua utilizao como parmetro de indexao da economia. Mesmo assim, naquela oportunidade, o STF entendeu que a TR possua natureza de taxa de juros e declarou inconstitucional o artigo 18 da Lei n 8.177/91, cujo texto original estabelecia que os saldos devedores e as prestaes dos contratos integrantes do SFH, passariam a ser atualizados pela taxa aplicvel remunerao bsica dos Depsitos de Poupana. Vale a pena transcrever a ementa deste julgado:
Por MAIORIA de votos , o Tribunal CONHECEU da ao , integralmente, vencido, em parte, o Ministro Carlos Velloso, que dela conhecia, apenas, no ponto em que impugna os artigos 023 e pargrafos , 024 e pargrafos da Lei n 8177, de 1/03/1991, no, assim, quanto aos artigos 018, caput,

pargrafos 001 e 004 , 020, 021 e paragrafo nico. No mrito, POR MAIORIA de votos, o Tribunal julgou a ao

PROCEDENTE, in totum, declarando a inconstitucionalidade dos artigos 018, caput, pargrafos 001 e 004 , 020, 021 e pargrafo nico, 023 e pargrafos, 024 e pargrafos da Lei n 8177, de 1/03/1991, vencidos, em parte, os Ministros Ilmar Galvo e Marco Aurlio, que a julgavam procedente, tambm em parte, para declarar a inconstitucionalidade, apenas , do paragrafo 003 do art. 024; e, ainda, o Ministro Carlos

Velloso,

que

julgava parcialmente procedente, para os artigos 023 e seus

declarar inconstitucionais somente

pargrafos , 024 e seus pargrafos . Votou o Presidente .

No decorrer dos anos, as cortes supremas, STF e STJ se debruaram sobre o tema, tratando, por vezes da TR com ndice de correo monetria. No se pode esquecer de que a cultura da correo monetria est de tal forma arraigada ao nosso sistema econmico, que o prprio Cdigo Civil de 2002, traz diversos dispositivos garantindo atualizao monetria: artigos 389, 395, 404, 418, 772, 884. POIS BEM: este retrospecto da evoluo legal a respeito da aplicao da TR como ndice de correo monetria se fez necessrio para que se pudesse chegar ao ncleo do argumento desta ao. Hoje, no pas, h dois tipos de ndices de correo monetria. ndices que refletem a inflao e, portanto, recuperam o poder de compra do valor aplicado, como o IPCA e o INPC, e um ndice que no reflete a inflao, e consequentemente no recupera o poder de compra do valor aplicado a Taxa Referencial/TR. Historicamente, preciso lembrar que a Taxa Referencial nunca foi igual inflao. Nem quando experimentamos hiperinflao, nem quando experimentamos deflao. Todavia, os ndices da TR, do INPC e do IPCA, sempre andaram prximos. Em outras palavras, imperava a razoabilidade nos ndices da TR para que pudessem atingir a finalidade de correo do valor do capital.

ANO 1991 1992 1993 1994 1995 1996

TR 335,51% 1.156,22% 2.474,73% 951,19% 31,6207% 9,5551%

INPC 475,11% 1.149,05% 2.489,11% 929,32% 21,98% 9,125%

IPCA 472,69% 1.119,09% 2,477,15% 916,43% 22,41% 9,56%

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Fonte: base de dados do Portal Brasil e Banco Central do Brasil tabela completa ora acostada.

No obstante, o cenrio comea a mudar a partir de 1999. A TR se distancia expressivamente do INPC e do IPCA, ao ponto de hoje a inflao superar 6% ao ano e a TR ser igual a zero. Logo, ela no se presta para o fim de manter o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS, que so um patrimnio do trabalhador. O sentimento geral que h muito tempo o FGTS um fundo inquo por ele no ter recomposio inflacionria dos seus recursos. Na verdade, o trabalhador no est financiando programas de habitao popular, saneamento bsico e infraestrutura urbana, ele est subsidiando. Ao contrrio de outros investimentos, o FGTS no um fundo de livre disposio por parte do trabalhador, no podendo ele decidir por vontade prpria quais as aplicaes que lhe so mais convenientes ou rentveis. O trabalhador tem que se submeter a polticas econmicas e sociais que lhe so altamente prejudiciais. Ora, mas a prpria Lei do FGTS (Lei n 8.036/90) diz em seu artigo 2 que garantida a atualizao monetria e juros.

Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que se refere esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com atualizao monetria e juros, de modo a assegurar a cobertura de suas obrigaes. Grifei.

Quando a TR igual a zero este artigo descumprido. Quando a TR mnima e totalmente desproporcional em relao inflao, este artigo tambm descumprido e o patrimnio do trabalhador subtrado por quem tem o dever legal de administr-lo. Em um cenrio de TR zero e inflao pblica e notria, estamos diante de uma situao de confisco. O Governo Federal, atravs da Caixa Econmica Federal, est confiscando os rendimentos dos

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trabalhadores, para subsidiar polticas pblicas, sem a menor possibilidade de ingerncia destes trabalhadores. Assim como em nosso Estado Democrtico de Direito, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil veda que se utilize o tributo com efeito de confisco, o trabalhador no pode ser punido com o confisco do que a prpria Caixa define em seu stio eletrnico, como um patrimnio do trabalhador, e definitivamente o . Levando em conta que a relao jurdica entre os trabalhadores e a Caixa de direito pessoal, o artigo 233 do Cdigo Civil se torna inafastvel, na medida em que determina que a obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios, ainda que no mencionados.
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.

Ora, acessrios de dinheiro so os juros e a correo monetria.

2.2. Segunda parte: da apurao da TR pelo BACEN

Independentemente da discusso sobre sua natureza

jurdica, deve-se partir do pressuposto, assentado pela jurisprudncia, principalmente do STJ, que a TR ndice de correo monetria. Tanto o artigo 1 da lei n 8.177/91 quanto o artigo 5 da Lei n 10.192/01 (que convolou a MP 1.053/95) atriburam ao Banco Central a regulamentao da metodologia de clculo da TR, conforme critrio estabelecido na lei e a expedio das instrues necessrias ao cumprimento do artigo que criou a TBF (Taxa Bsica Financeira). No mister de regulamentar a TR, o Banco Central/CMN vem ao longo dos anos criando e reinventando frmulas para encontr-la. Pelo menos desde a Resoluo 2.075, de 26 de maio de 1994, h frmulas para encontrar a TR. Todavia, com a instituio da Taxa Bsica Financeira,

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pela Medida Provisria 1.053/95, de 30 de junho de 1995, que a forma de clculo da TR sofre uma expressiva reviravolta. Desde a Resoluo 2.437, de 30 de outubro de 1997, a TR calculada levando em conta a Taxa Bsica Financeira e um Redutor. A Resoluo 3.354/06, hoje vigente sobre o assunto, diz o seguinte:
Art. 1 Para fins de clculo da Taxa Bsica Financeira (TBF) e da Taxa Referencial (TR), de que tratam os arts. 1 da Lei n 8.177, de 1 de maro de 1991, 1 da Lei n 8.660, de 28 de maio de 1993, e 5 da Lei n 10.192, de 14 de fevereiro de 2001, deve ser constituda amostra das 20 maiores instituies financeiras do Pas, assim consideradas em funo do volume de captao efetuado por meio de certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB), com prazo de 30 a 35 dias corridos, inclusive, e remunerados a taxas prefixadas, entre bancos mltiplos, bancos comerciais, bancos de investimento e caixas econmicas. (Redao dada pela Resoluo n 4.240, de 28/6/2013). Art. 2 A TBF e a TR so calculadas a partir da remunerao mensal mdia dos CDB/RDB emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo de 30 a 35 dias corridos, inclusive, com base em informaes prestadas pelas instituies integrantes da amostra de que trata o art. 1, na forma a ser determinada pelo Banco Central do Brasil. Art. 4 Para cada dia do ms - dia de referncia -, o Banco Central do Brasil deve calcular a TBF, para o perodo de um ms, com incio no prprio dia de referncia e trmino no dia correspondente ao dia de referncia no ms seguinte, considerada a hiptese prevista no 2, inciso IV. (...) Art. 5 Para cada TBF obtida, segundo a metodologia descrita no art. 4, deve ser calculada a correspondente TR, pela aplicao de um redutor "R", de acordo com a seguinte frmula: TR = max {0,100 {[ (1 + TBF/100) / R ] - 1}} (em %). 1 O valor do redutor 'R' deve ser calculado para todos os dias, inclusive no-teis, de acordo com a seguinte frmula: R = (a + b . TBF/100), onde:Resoluo n 3354, de 31 de maro de 2006. TBF = TBF relativa ao dia de referncia; a = 1,005; b = valor determinado de acordo com a tabela abaixo, em funo da TBF obtida, segundo a metodologia descrita no art. 4, em termos percentuais ao ano: TBF (% a.a.) b TBF maior que 16 0,48 TBF menor ou igual a 16 e maior que 15 0,44

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TBF menor ou igual a 15 e maior que 14 0,40 TBF menor ou igual a 14 e maior que 13 0,36 TBF menor ou igual a 13 e maior ou igual a 11 0,32 Redao dada pela Resoluo 3.446, de 05/03/2007. 2 Fica o Banco Central do Brasil autorizado a determinar o valor do parmetro "b" no caso de a TBF obtida ser inferior a 11% a.a. (onze por cento ao ano).

O peculiar nesta determinao do Banco Central/CMN, que de resto se repete desde 1997, que a TBF e TR so exatamente iguais em sua gnese at o momento em que se determina que se aplique um redutor TBF para se chegar TR. No h na Lei da TR previso de aplicao de redutor, assim como no h na Lei que criou a TBF. Todavia, causa estranheza que diante de um comando aberto como o do art. 5 da MP n 1.503/95 (Lei n 10.192/01), o Banco Central/CMN, com amplos poderes para regulamentar o assunto, no tenha institudo um redutor, mas o tenha feito ao regulamentar o artigo 1 da lei n 8.177/91, que no era to flexvel. Na esteira do que foi deduzido, um quadro comparativo entre os percentuais da TR, INPC e IPCA, desde 1997, denota que os depsitos nas contas vinculadas do FGTS dos trabalhadores esto perdendo poder de compra, notadamente a partir de 1999.

Ano 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010

TR 9,7849% 7,7938% 5,7295% 2,0962% 2,2852% 2,8023% 4,6485% 1,8184% 2,8335% 2,0377% 1,4452% 1,6348% 0,7090% 0,6887%

INPC 4,34% 2,49% 8,43% 5,27% 9,44% 14,74% 10,38% 6,13% 5,05% 2,81% 5,15% 6,48% 4,11% 6,46%

IPCA 5,22% 1,65% 8,94% 5,97% 7,67% 12,53% 9,30% 7,60% 5,69% 3,14% 4,46% 5,90% 4,31% 5,91%
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2011 2012 2013 (at junho)

1,2079% 0,2897% 0,00%

6,07% 6,19% 3,61%

6,50% 5,84% 1,94%

Fonte: base de dados do Portal Brasil e Banco Central do Brasil tabela completa ora acostada.

Excelncia, hoje, o trabalhador que tem seu dinheiro aplicado no FGTS, e de l no pode retir-lo para outro investimento, est sendo remunerado com 0,247% de juros ao ms e mais nada. No h nem correo monetria nem Taxa Referencial (independentemente da sua natureza jurdica), em flagrante ofensa ao artigo 2 da Lei n 8.036/90, que impe a correo monetria dos valores depositados pelo empregador. Ainda que se argumente que a aplicao do Redutor pelo Banco Central/CMN seja legal, sua reduo a zero em um cenrio de inflao superior a 6% ao ano, configura flagrante afronta ao artigo 2 da Lei n 8.036/90, que determina a atualizao monetria, bem como ao artigo 233 do Cdigo Civil, quando sonega os acessrios da obrigao de dar. O Poder Judicirio h de se opor a este esbulho, confisco, expropriao que o trabalhador est sofrendo, desde janeiro de 1999, com as constantes redues da TR em relao aos ndices de inflao, culminando na sua completa nulidade, ininterruptamente, desde setembro de 2012. Em 1991/1992, quando o STF julgou a ADI 493-0/DF, deixou bem assentado que a TR no constitua ndice que refletia a variao do poder aquisitivo da moeda. Esta caracterstica da TR tem se confirmado ao longo dos anos em diversos julgados do STF e do STJ, principalmente em casos relacionados ao SFH (Sistema Financeiro da Habitao). A sua aplicao aos saldos dos depsitos do FGTS tem gerado gigantesca destruio de valor do patrimnio do trabalhador. H anos, os trabalhadores que tem depsitos no FGTS no experimentam ganhos reais em sua aplicao. Ao contrrio. H muito tempo, os trabalhadores tem

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rendimentos inferiores inflao, mesmo levando em conta a remunerao dos juros de 3% ao ano.

2.3.

Terceira

parte:

dos

ndices

que

realmente

produzem correo monetria

A Lei

de Introduo s normas do Direito Brasileiro

estabelece em seu artigo 5 que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. A Lei do FGTS tem um fim social indiscutvel, proteger o trabalhador e constituir um patrimnio que lhe sirva de arrimo em vrias situaes de sua vida. Diante de tudo que foi demonstrado, o juiz atender aos fins sociais da Lei do FGTS ao reconhecer que correo monetria, reposio dos ndices inflacionrios de forma a garantir o poder de compra daquele dinheiro ali depositado no Fundo, efetivamente devida pela Caixa. Se a TR no pode ser considerada um ndice idneo, sobrevm a necessidade de substitu-la por um ndice que realmente reponha as perdas monetrias. E ento, nada obsta que o juiz considere ndices previsto em outra legislao. At por uma questo de equidade, o melhor ndice que pode substituir a TR o ndice que corrige monetariamente o salrios dos trabalhadores e os benefcios previdencirios. Este ndice est previsto na Lei 12.382 de 25 de fevereiro de 2011, cujos primeiros artigos trazem a seguinte dico:

Art. 1 O salrio mnimo passa a corresponder ao valor de R$ 545,00 (quinhentos e quarenta e cinco reais). Pargrafo nico. Em virtude do disposto no caput, o valor

dirio do salrio mnimo corresponder a R$ 18,17 (dezoito reais e dezessete centavos) e o valor horrio, a R$ 2,48 (dois reais e quarenta e oito centavos).

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Art. 2

Ficam estabelecidas as diretrizes para a poltica de

valorizao do salrio mnimo a vigorar entre 2012 e 2015, inclusive, a serem aplicadas em 1o de janeiro do respectivo ano. 1 Os reajustes para a preservao do poder aquisitivo do salrio mnimo correspondero variao do ndice Nacional de Preos ao Consumidor - INPC, calculado e divulgado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, acumulada nos doze meses anteriores ao ms do reajuste. 2 Na hiptese de no divulgao do INPC referente a um ou mais meses compreendidos no perodo do clculo at o ltimo dia til imediatamente anterior vigncia do reajuste, o Poder Executivo estimar os ndices dos meses no disponveis. 3 Verificada a hiptese de que trata o 2, os ndices

estimados permanecero vlidos para os fins desta Lei, sem qualquer reviso, sendo os eventuais resduos compensados no reajuste subsequente, sem retroatividade.

4 A ttulo de aumento real, sero aplicados os seguintes percentuais: I - em 2012, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do Produto Interno Bruto - PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2010; II - em 2013, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2011; III - em 2014, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2012; e IV - em 2015, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2013. 5o Para fins do disposto no 4, ser utilizada a taxa de crescimento real do PIB para o ano de referncia, divulgada

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pelo IBGE at o ltimo dia til do ano imediatamente anterior ao de aplicao do respectivo aumento real.

Ressalta-se que o nos anos de 2012 e 2013 o salrio mnimo teve seu valor fixado por meio dos Decretos 7.655/2011 (R$ 622,00) e 7.872/2012 (R$ 678,00), levando em considerao o 1 do artigo 2 da Lei acima citada, vez que tais decretos possuem apenas dois artigos. Neste sentido, no h porque ter dois pesos e duas medidas. Se o salrio mnimo corrigido monetariamente pelo INPC, o depsito do FGTS que, em ltimas anlise, um salrio indireto do trabalhador, tambm h de s-lo. E de se observar que o objetivo da Lei em corrigir o salrio mnimo pelo INPC decorre exclusivamente da necessidade de preservar seu poder aquisitivo. A necessidade de preservar o poder aquisitivo um constante em todas as transaes financeiras, e ela s aperfeioa quando repe efetivamente as perdas inflacionrias. Outro ndice que se mostra aplicvel, na hiptese deste douto Juzo entender que no se aplicaria o INPC, o IPCA, ndice oficial do Governo Federal para medio das metas inflacionrias, contratadas com o FMI, a partir de julho de 1999 (informao obtida no Portal Brasil (www.portalbrasil.net). Ambos os ndices so infinitamente mais adequados a preservar o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS do que a aniquilada TR.

2.4. Quarta parte: da ANTECIPAO PARCIAL DOS EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL

O pedido de antecipao dos efeitos da tutela (ou parte deles) perfeitamente possvel de ser deferido no procedimento ora escolhido (inobstante entendimentos de que o rito no se escolhe por ser matria de ordem pblica) e lastreado no artigo 273, do Cdigo de Processo Civil, que assim dispe:

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Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

Assim, o Magistrado pode, desde que requerido pela parte, diante de uma prova inequvoca que lhe convena da verossimilhana das alegaes do autor, bem como no haja perigo de irreversibilidade do provimento antecipado e, por fim, que fique caracterizado o periculum in mora ou o manifesto propsito protelatrio do ru, antecipar total ou parcialmente os efeitos da tutela, ou seja, antecipar efeitos do provimento jurisdicional final a sentena. Pois bem, as alegaes do autor so verossmeis (ou seja, um juzo muito prximo da certeza), que, diga-se, j foi amplamente demonstrada. O fundado receio de dano de difcil reparao advm do fato de que a correo monetria um obrigao de trato sucessivo. O Artigo 12 da Lei n 8.177/91, com redao da Lei n 12.703/12, determina que a remunerao dos depsitos ser feita em cada perodo de rendimento. Cada perodo de rendimento que a Caixa sonega a correo monetria dos depsitos do FGTS, o dano contra o trabalhador se configura. S PARA SE TER UMA IDEIA, A VARIAO DA ENTRE JANEIRO A MAIO DE 2013 FOI DE

TR

0,00 %, ou seja, neste

perodo NO houve qualquer remunerao conta do FGTS do autor, sendo acrescido somente o valor dos juros (taxa de 0,24% ao ms) vide tabela com ndices da TR e extrato analtico da conta do FGTS do requerente, ora acostados. O dano que a ausncia de correo monetria traz , indubitavelmente, individual homogneo. O nexo entre o sujeito ativo e o
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responsvel pelo dano se d em uma situao jurdica com origem comum para todos os titulares do direito violado. Apesar da origem comum, no se exige que cada um dos indivduos atingidos pela violao do direito padeam do mesmo mal. O dano divisvel. Mas mesmo sendo divisvel de fcil percepo que, no geral, a ausncia de correo monetria implica em menos dinheiro disposio do trabalhador para a consecuo dos seus negcios jurdicos naquelas hipteses em que a lei permite. Cada casa que o trabalhador deixa de comprar, cada prestao de imvel que ele deixa de abater, cada tratamento de neoplasia maligna que ele deixa de fazer, cada remdio para o tratamento de HIV que ele deixa de comprar porque seu FGTS perdeu o poder aquisitivo, um dano de difcil reparao que se renova. Acresa-se a este dano, a situao de refm que o trabalhador com depsito do FGTS se encontra quando quer financiar seu imvel pelo SFH com a Caixa. Hoje, e enquanto durar a TR zero, ele ter que financiar mais do que seria necessrio, pois o que lhe pertence de direito correo monetria no est incidindo sobre seu depsito. E ao que tudo indica, este dano continuar se repetindo por um longo perodo. Verifica-se no Estudo Econmico que ao tempo em que esta ao perdurar, a TR continuar anulada, ou reduzida a patamares mnimos, impondo aos trabalhadores mais perda do seu poder aquisitivo, mas dilapidao do seu patrimnio e mais restries sua capacidade de fazer negcio jurdico. No h dvida de que h um risco de difcil reparao na medida em que no possvel quantific-lo, mas no h como neg-lo, tanto se levarmos em conta o trabalhador individualmente considerado como a coletividade de trabalhadores. Assim, imperioso que desde j a TR seja substituda pelo INPC, ndice que corrige o salrio mnimo ou pelo IPCA, ndice oficial de medida de inflao. ndices que minimamente repem as perdas monetrias

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haja vista que hoje no h nenhum tipo de correo monetria dos depsitos do Fundo. Por outro lado, no h dano de irreversibilidade do provimento antecipado porque da natureza do FGTS ser um fundo de aplicao a longo prazo. Eventual deciso que no reconhea o direito ora pleiteado, permitir que a Caixa utilize de mecanismos legais para promover a devida compensao ao longo do tempo. Assim, requer a concesso da tutela para substituir imediatamente a TR, como ndice de correo monetria nos depsitos do FGTS dos ora substitudos, pelo INPC, IPCA ou ndice que, no entender deste Juzo, melhor reflita as perdas inflacionrias daqui por diante, at o trnsito em julgado do presente feito.

3. Requerimentos e pedidos

Consoante todo o exposto, REQUER:

a.1) A concesso da antecipao dos efeitos da tutela final, liminarmente e inaudita altera parte, para que CEF a substituio da TR pelo INPC como ndice de correo dos depsitos efetuados na conta vinculada ao FGTS em nome do autor (extrato ora acostado), com a substituio a partir da concesso da liminar ora pleiteada at o trnsito em julgado da sentena, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os referidos depsitos; ou, a.2) que a TR seja substituda pelo IPCA como ndice de correo dos referidos depsitos; ou, a.3) a aplicao de qualquer outro ndice que reponha as perdas inflacionrias do trabalhador nas contas do FGTS, no entender deste Doutor Juzo; b) A citao da requerida para oferecer defesa; c) Em tutela mandamental, determinar que a CEF seja obrigada a aplicar os ndices do INPC, ou outro que Vossa Excelncia entender por correto, em substituio TR, sempre que esta no corrigir

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adequadamente os depsitos efetuados na conta vinculada ao FGTS de titularidade do autor; d) Ao final, a confirmao da tutela antecipada e a condenao da CEF para: d.1) pagar, a favor do autor o valor correspondente s diferenas de FGTS em razo da aplicao da correo monetria pelo INPC, desde 07 de maro de 2007, nos meses em que a TR foi zero, nas parcelas vencidas e vincendas; e d.2) pagar, a favor do autor o valor correspondente s diferenas de FGTS em razo da aplicao da correo monetria pelo INPC, desde 07 de maro de 2007, nos meses em que a TR no foi zero, mas foi menor que a inflao do perodo; ou d.3) pagar, a favor do autor o valor correspondente s diferenas de FGTS em razo da aplicao da correo monetria pelo IPCA, desde 07 de maro de 2007, nos meses em que a TR foi zero; e d.4) pagar, a favor do autor o valor correspondente s diferenas de FGTS em razo da aplicao da correo monetria pelo IPCA, desde 07 de maro de 2007, nos meses em que a TR no foi zero, mas foi menor que a inflao do perodo; ou d.5) pagar, a favor do autor o valor correspondente s diferenas de FGTS em razo da aplicao da correo monetria por qualquer outro ndice que reponha as perdas inflacionrias do trabalhador nas contas do FGTS, no entender deste Juzo, desde 07 de maro de 2007, inclusive nos meses em que a TR foi zero; e) Sobre os valores devidos pela condenao de que tratam os itens acima, devero incidir correo monetria desde a inadimplncia da CEF, bem como os juros legais; f) Em caso de recurso, a condenao da CEF ao pagamento das custas e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da condenao; g) A produo de provas inerentes ao rito, especialmente documental e pericial considerando a necessidade de realizao de

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clculo de liquidao para se chegar ao valor da diferena entre a aplicao da TR e do INPC.

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais).

Termos em que, pugna pelo deferimento.

Gravata, 30 de janeiro de 2014.

Dra. Maril Rosa Espndola OAB/RS 30353

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