VIAS DA MODERNIZAO JURDICA BRASILEIRA: A culTura jurdica e os perfis dos jurisTas brasileiros do sculo XIX

RICArDO MArCELO FONSECA*

RESUMO
O presente texto busca compreender, dentro do contexto da formao da cultura jurdica brasileira letrada da segunda metade do sculo XIX, a transformao dos perfis dos juristas, que, pelas fontes consultadas, passam pela transformao de um perfil no racionalista e retrico para um perfil cientificista e evolucionista. A hiptese sustentada que a compreenso e avaliao do papel por eles desempenhados no perodo pressupe que se leve em conta o modo como estes perfis se expressavam. PALAVrAS CHAVE: Brasil, sculo XIX, cultura jurdica, juristas.

ABSTrACT:
This study seeks to understand, within the context of Brazilian juridical culture in the second half of the nineteenth century, the transformation of the profiles of jurists. According to the sources
* Professor dos cursos de graduao e do PPGD/UFPR (mestrado e doutorado) e atual diretor da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran (UFPR). Pesquisador do CNPq. Presidente do IBHD (Instituto Brasileiro de Histria do Direito).

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consulted, they undergo a transformation from a non-rationalist and rhetorical profile to a scientific and evolutionary profile. The hypothesis sustained is that in order to understand and evaluate of their role during this period, it is necessary to assume that the way these profiles expressed themselves should be taken into account.

KEY WOrDS: Brazil, nineteenth century, juridical culture, jurists.

SUMRIO: 1. A CULTURA JURDICA COMO TEMA HISTORIOGRFICO - JURDICO; 2. EM BUSCA DA CULTURA JURDICA BRASILEIRA; 3. DO JURISTA ESCOLSTICO AO JURISTA EVOLUCIONISTA; 4. DO JURISTA ELOQUENTE AO JURISTA CIENTISTA; 5. RELENDO OS TRAOS DO BACHARELISMO NO BRASIL.

1. A CULTU R A J U R D I CA COMO TEMA HISTORIOGRFICO-JURDICO.

A empresa de buscar os traos de uma cultura jurdica brasileira pode, para alguns, ser considerada de antemo como algo vazio de significado ou ao menos como um procedimento inslito. E poderiam existir vrias razes para este posicionamento. De um lado poder-se-ia perguntar se de fato havia alguma cultura no Brasil (no sentido de um efetivo culto de saber letrado, fundamentado, dentro do semi-deserto acadmico em que o pas se encontrava), o que nos remeteria a indagar, como conseqncia, se houve a elaborao de alguma forma de cultura jurdica nestas plagas no sculo XIX. Poder-se-ia perguntar se os nossos juristas no seriam demasiado toscos e teoricamente dbeis a produzir algo que se pudesse denominar cultura. De outro lado, uma vez admitida a eventual existncia de mestres produtores de alguns saberes dignos, de teorias que marcassem de modo efetivo a produo do

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conhecimento no sculo XIX, poder-se-ia perguntar se o conjunto deste saber poderia ser denominado como cultura jurdica brasileira, j que, como se sabe, o jovem estado brasileiro herdou praticamente todo seu arsenal jurdico da Europa1. Diante disso, como buscar uma cultura jurdica brasileira? Havia, afinal, alguma cultura jurdica, e se havia, pode-se dizer que havia uma cultura jurdica brasileira? E, se positiva a resposta, a partir de quando? Antes de responder a estas perguntas, parece importante deixar desde logo estabelecidas duas premissas de ordem metodolgica. A primeira diz respeito ao modo como aqui se emprega o termo cultura: ele aqui tomado, na trilha de Geertz, no como algo que est busca de leis e caracteres imutveis, mas algo que, na atividade interpretativa, deve ter buscado seu significado. A cultura est sempre imersa em um contexto que pode ser descrito de uma forma intelegvel2. A partir da importante indicar que a reconstruo da idia de uma cultura do direito no significa, portanto, a busca da melhor cultura jurdica, no sentido de um uso competente das reflexes dos juristas mais autorizados na Europa ou nos Estados Unidos (seja l como isso puder ser avaliado), mas sim o conjunto de significados (standards doutrinrios, padres de interpretao, marcos de autoridade doutrinria nacionais e estrangeiras, influncias e usos particulares de concepes jusfilosficas) que efetivamente circulavam na produo do direito e eram aceitos nesta poca no Brasil. Assim, a cultura jurdica brasileira, aqui, no pode ser aferida consoante critrios de melhor ou pior, de mais ou menos refinamento intelectual, mas sim como o conjunto de padres e significados que circulavam e prevaleciam nas instituies
1 Vide, porm, as observaes sobre a especificidade do direito colonial brasileiro em HESPANHA, Antnio Manuel. Por que que existe e em que consiste um direito colonial brasileiro in Quaderni Fiorentini per la Storia del Pensiero Giuridico Moderno, 35, anno 2006, pgs. 59 e segs. 2 GEERTZ, Clifford. A interpretao das culturas. Rio de Janeiro: LTC, 1989, pp 1 e 24.

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jurdicas brasileiras do Imprio (faculdades, institutos profissionais de advogados e magistrados, o foro, Conselho de Estado e, em alguns casos, no parlamento), e que atribuam uma tipicidade ao direito brasileiro. A cultura jurdica brasileira um fato histrico antropolgico que se d a partir dos elementos (humanos, doutrinais, sociais, econmicos, etc.) presentes na sociedade brasileira desta poca e dentro de aparatos institucionais localizveis dentro das vicissitudes histricas brasileiras. Emprestando a terminologia de Michel Foucault, ela constitui uma configurao discursiva (cheia de mecanismos de controle, de seleo, de organizao, como tambm de procedimentos de interdio e de estabelecimentos de privilgios) que s pode ser compreendida dentro de um tempoespao determinado, e nunca a partir de uma referncia metahistrica, dotada de uma universalidade que invoca uma soberania do significante sobre as experincias concretas.3 De todo modo, tal configurao discursiva, bem como seu funcionamento, somente pode ser avaliada a partir de uma anlise interna que compreenda seu significado e seus efeitos na sociedade, ou seja, a partir de uma anlise eminentemente histrica. Assim, a definio de uma cultura jurdica brasileira o contrrio de uma busca das pedras fundamentais originrias de nossas reflexes e menos ainda o estabelecimento do rol celebrativo de alguns dos juristas a quem se atribui o carter de cannicos na formao do assim chamado pensamento jurdico nacional. Ao contrrio, a indagao sobre a cultura jurdica brasileira tem que seguir, genealogicamente, a recusa de um mito originrio de nosso ser e de nosso pensar jurdicos, mas sempre submeter esse ser e esse pensar a um crivo temporal que dilua qualquer pretenso de mitologizao. A busca de uma cultura jurdica nacional , assim, avessa a qualquer pretenso de construir uma essencialidade que resista ao desgaste
3 Vide sobretudo FOUCAULT, Michel. A ordem do discurso. Trad. Laura Fraga de Almeida Sampaio. So Paulo: Loyola, 1996, mas tambm FOUCAULT, Michel. A arqueologia do saber. 6 ed. Trad. Luiz Felipe Baeta Neves. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000.

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dos tempos. Como conseqncia, este procedimento, bem ao inverso da hagiografia que feita para identificar alguns juristas que hoje s so lembrados para servirem como ponto de autoridade discursiva, procura submeter a canonizao de alguns nomes ao crivo da anlise histrica da cultura jurdica brasileira, desvelando as razes de poder presentes na eleio de suas posies e nas relaes de legitimao. A cultura jurdica aquilo que circula, funciona e produz efeitos dentro de um determinado contexto histrico social. A segunda premissa de ordem metodolgica que se impe questionar a prpria noo de cultura jurdica4. Parece que a negao da sua existncia, em parte dos casos, est ligada a uma viso do fenmeno jurdico como algo que no dotado de uma espessura, como algo que no seja efetivamente imanente sociedade, como um conjunto de sutilezas5 ou de meros mecanismos de coero colocados em ao pelo poder poltico. Essa viso muito comum em boa parte dos no-juristas e derivada, em grande medida, de uma leitura ortodoxa do marxismo no teria condies de ver no campo jurdico6 a possibilidade dos mecanismos jurdicos constiturem uma espessura cultural que fosse orgnica estrutura social e histrica. Por outro lado, entre os juristas, a noo de cultura jurdica poderia encontrar uma barreira entre aqueles dotados de uma viso mais estreitamente normativista, que, logicamente, teriam dificuldades em perceber no fenmeno jurdico um contedo
4 Sobre o uso desta noo com diferentes nuanes, porm vide a obra e o projeto de Giovanni Tarello, em especial Storia della cultura giuridica moderna: assolutismo e codificazione del diritto. Bologna: Il mulino, 1976 e Cultura giuridica e poltica del diritto. Bologna: Il mulino, 1988, como tambm em FERRAJOLI, Luigi. La cultura giuridica nell`Italia del Novecento. Bari/Roma: Laterza, 1999. 5 THOMPSON, Edward. Senhores e caadores. Rio de Janeiro: paz e terra, 1987, pp. 365 e segs. e HESPANHA, Antnio Manuel. Histria das instituies: medieval e moderna. Coimbra: Almedina, 1982, pp. 11/13. 6 Toma-se aqui a noo de campo jurdico de Pierre Bourdieu, em seu O poder simblico. Trad. Fernando Tomaz. Lisboa: Difel, 1989, pp. 209 e segs.

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cultural (e, menos ainda, um contedo cultural ligado s razes histricas da sociedade), j que o contedo mais diretamente de comando do direito (ligados sua instncia de poder produtora, o Estado) sobressairia e obscureceria suas razes sociais. Neste tipo de leitura as normas teriam um estatuto ontolgico muito diverso de fatos, de valores e da cultura. Diante disso, desvinculando a essencialidade do direito do aparato poltico (o Estado) que dele faz uso, possvel perceber, nas palavras de Paolo Grossi, que o direito no escrito numa paisagem fsica que aguarda ainda o inserir-se humano, mas escrito na histria, na grande ou na pequena, que, dos primrdios at hoje, os homens constantemente teceram com sua inteligncia e seus sentimentos, com seus idealismos e seus interesses, com seus amores e seus dios. 7 De outro lado, para afastar-se daquela idia do direito como mera tcnica vazia ou mero instrumento de represso social, compreendemos, seguindo ainda o mestre florentino, que o jurdico no somente um mecanismo de organizao da realidade, mas pensado e construdo em um nvel menos empobrecedor; alis expressivo no da qotidianeidade, mas de razes profundas, sendo ligado aos valores essenciais de uma sociedade; , enfim, essa mesma civilizao pulsante de uma comunidade histrica8. Essa qualidade histrica do fenmeno jurdico, que a liga de modo direto com os valores da sociedade e com as razes histricas que nela pulsam, que possibilitam tematizar uma cultura jurdica essencialmente histrica e correlacionada s vicissitudes do tempo e do lugar onde ela se manifesta e que para o historiador do direito desempenha um papel importante na compreenso do seu objeto.
7 GROSSI, Paolo. 3 ed. Prima lezione di diritto. Roma/Bari: Laterza, 2004, agora em lngua portuguesa: GROSSI, Paolo. Primeira lio sobre direito. Trad. Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: Forense, 2005. 8 GROSSI, Paolo. Pensiero giuridico: appunti per uma voce enciclopedica in Quaderni Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno, n. XVII, anno 1988, pp. 236/243, agora em GROSSI, Paolo. Histria da propriedade e outros ensaios. Trad. Luiz Ernani Fritoli e Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: renovar, 2006, pgs. 139 e segs.

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2. EM BUSCA DA CULTU R A J U R D I CA BRASILEIRA

Persistem, porm, algumas indagaes. Afinal, ainda que sejam superadas as dvidas sobre a aplicao da noo de cultura e sobre a possibilidade de aplicao no mbito historiogrfico da noo de cultura jurdica, remanesce a questo central: possvel estabelecer os traos de uma cultura jurdica brasileira? Trata-se de uma questo que traz premissas importantes, j que resta sempre problemtica a definio dos contornos de uma cultura jurdica brasileira. Diante da adeso do Brasil a um modelo jurdico e institucional tpico da Europa continental (com o uso extremado de autores e difusas influncias europias e tambm norte-americanas9, como se ver a seguir), no seria despropositado indagar sobre a efetiva existncia de uma cultura jurdica compreendida como cultura letrada, deixando de lado as ricas peculiaridades do direito plural que se manifestou fortemente at o sculo XIX, pelo menos que fosse genuinamente nacional. Afinal, a busca obsessiva de modernizao significou, no mbito jurdico, mas no s neste, a cpia de modelos dos pases centrais, de modo que pouca ou nenhuma teoria brasileira (que fosse independente dos modelos do norte do mundo) foi produzida no sculo XIX. Por isso, de fato cabe a pergunta: o que haveria de brasileiro na cultura jurdica que aqui ento se produziu? De um lado, bastante evidente (como acima j se acenou) que os modelos imediatamente adotados pelo Brasil aps sua independncia e sua instituio como Estado soberano eram derivados de uma inspirao estrangeira, principalmente, como no poderia deixar de ser, a partir do filtro da cultura jurdica portuguesa.
9 Sobre a ausncia de influncia das culturas indgena e negra na formao do direito brasileiro, vide WOLKMER, Antonio Carlos. Instituies e pluralismo na formao do direito brasileiro in ROCHA, Leonel Severo (org). Teoria do direito e do Estado. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1994, pp. 9/16, como tambm em WOLKMER, Antonio Carlos. Histria do direito no Brasil. Rio de Janeiro: Forense, 1998, pp. 35 e segs.

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Alis, pode-se dizer que o direito brasileiro, at o momento da independncia poltica (em 1822) em grande medida confundia-se com o direito portugus, j que a colnia utilizava todo o arsenal jurdico da metrpole. E, logo aps o processo de independncia poltica, o Brasil independente no teve outra escolha seno organizar-se a partir de todo o aparato legislativo da antiga metrpole, de modo que, em 20 de outubro de 1823, promulga-se uma lei que determina que continuem em vigor as Ordenaes, leis, regimentos, alvars, decretos e resolues promulgadas pelos reis de Portugal at 25 de abril de 1821, enquanto se no organizar um novo cdigo ou no forem especialmente alteradas o que indicaria que ficou estabelecida uma certa relao de continuidade com a cultura jurdica portuguesa. E isso tudo para no lembrar do fato de que a quase totalidade dos quadros burocrticos da esfera jurdica brasileira de ento era formada em Coimbra. De outro lado, porm, inegvel que depois da ruptura dos laos com Portugal, o Brasil coloca-se de modo explcito o desafio de elaborao de uma identidade nacional separada da herana portuguesa. Embora seja evidente que aqui no ocorre no sculo XIX a construo da nacionalidade nos moldes europeus10, por outro lado evidente o esforo de construir os smbolos, os heris e traos de uma identidade brasileira. Sobretudo nesse momento seminal do estado brasileiro que a primeira metade do sculo XIX, seguramente existem, por conseqncia, significativas dificuldades de definir uma cultura jurdica brasileira em seus contornos e em sua caracterizao.
10 Com relao experincia europia, vide HOBSBAWM, Eric J. Naes e nacionalismo desde 1870. Trad. Maria Clia Paoli e Anna Maria Quirino. 2 ed. So Paulo: Paz e Terra, 1998, bem como MANNORI, Luca. La crisi dellordine plurale. Nazione e costituzione in Itlia tra sette e ottocento in CAPPELLINI, Paolo et alii. Ordo iuris: storia e forme dellesperienza giuridica. Milano: Giuffr editore, 2003, pp. 139/180. Quanto os esforos brasileiros na construo dos mitos de nossa nacionalidade, vide CARVALHO, Jos Murilo. Nao imaginria: memria, mitos e heris in NOVAIS, Adauto (org). A crise do Estado nao. Rio de Janeiro: civilizao brasileira, 2003, pp. 409/415.

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Trata-se de um momento em que ela est em formao e que no encontra aparatos institucionais e culturais privilegiados para circular, como no caso do Brasil da primeira metade do sculo XIX. Todavia, progressivamente perceptvel o fato de que a tradio jurdica europia recebida no Brasil vai sendo progressivamente trabalhada, burilada e adaptada s inmeras particularidades e contradies vividas pelo jovem Estado, de modo a dar contornos no arbitrrios e bastante tpicos ao direito. E nem poderia ser diferente: o Brasil entra na poca liberal como um pas que busca estruturar-se jurdica e politicamente num contexto de tenso. De um lado, esto presentes as sombras do velho mundo do antigo regime, que, no caso brasileiro, implicam numa estrutura social colonial profundamente centralizada, oligrquica e montada para a explorao a partir do uso massivo do trabalho escravo. No mbito jurdico, esta estrutura social particular recepcionada com a vigncia das velhas Ordenaes Filipinas e da legislao portuguesa colonial (sobretudo no direito privado). Mas de outro lado, num convvio nada harmnico, percebe-se logo aps a independncia um conjunto de idias novas, provenientes dos lugares em que ocorreram revolues liberais, que tentam colocar o jovem Estado brasileiro entre as naes modernas (o que no mbito jurdico se pode perceber por exemplo pelas legislaes modernizadoras, como o cdigo criminal de 1830, a lei de terras de 1850 e a lei hipotecria de 186411). Isso j mostra, afinal, como as tenses vivenciadas no Brasil do sculo XIX na formao de sua cultura jurdica possui elementos peculiares e obviamente diferentes daqueles experimentados pelos pases europeus que vivenciaram revolues liberais. Isso fez com que fossem criadas determinadas solues e alternativas organicamente ligadas ao contexto histrico especfico em que vivamos bastante autctones e, at certo ponto, mesmo originais.
11 FONSECA, Ricardo Marcelo. A Lei de Terras e o advento da propriedade moderna no Brasil. Anurio Mexicano de Historia del Derecho. Ciudad do Mxico, XVII, 2005, p. 97/112.

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Em suma, parece perceptvel como nossos traos de cultura jurdica vo se formar justamente neste processo de tenso, num processo em que a leitura e a experincia do direito ocorrero considerando as vicissitudes histricas do Brasil que est se constituindo, tendo como resultado caractersticas bastante prprias que, afinal, vo em grande parte definir a nossa identidade. Assim, a partir de tais contradies, paradoxos, dilemas e influncias heterodoxas que vai se constituir a condio de compreenso da cultura jurdica brasileira. Este contexto peculiar e de contornos de difcil definio devem ser levados em conta como componentes essenciais na tarefa de compreenso do nosso objeto e no devem servir, como querem alguns, para demonstrao da inexistncia de uma cultura jurdica no Brasil de ento. No compreender o objeto diante de sua complexidade no deve resultar na concluso de que tal objeto no existe. A prpria criao de cursos superiores e, mais especificamente, das faculdades de direito logo no incio do imprio parecem ser sinais eloqentes da vontade das elites locais em formar quadros burocrticos e pensantes diversos do tronco portugus do qual derivvamos. E este constituiu um esforo novo e importante, j que a metrpole portuguesa ao contrrio do caso das colonizaes espanholas12 nunca teve como projeto promover qualquer forma de cultura na sua colnia atlntica. Ao contrrio, havia na poca colonial uma deliberada poltica de centralizao na formao acadmica dos quadros burocrticos (o que via de regra ocorria na Universidade de Coimbra), coibindo a formao de qualquer instituio superior no Brasil. Era estrategicamente importante para Portugal que as colnias no tivessem centros de formao superior, de modo a que toda a burocracia colonial deveria ter uma formao
12 Segundo Jos Murilo de Carvalho (in Cidadania no Brasil: o longo caminho. Rio de Janeiro: civilizao brasileira, 2002, pg. 23), no final do perodo colonial havia vinte e trs Universidades instaladas na Amrica espanhola e nenhuma no Brasil.

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totalmente portuguesa.13 O estabelecimento de universidades no Brasil (e, como se v, de modo particular a criao de faculdades de direito) era considerado uma ameaa ao domnio colonial. Por isso que, logo aps a independncia, e na senda da construo nacional, tomam importncia os debates para a criao dos cursos jurdicos no Brasil que, aps controvrsias, so institudos pela lei de 11 de agosto de 1827 e comeam a funcionar logo no ano seguinte nas cidades de Olinda e So Paulo. E para o bem e para o mal, sero estas faculdades de direito (as duas nicas em todo o pas no perodo imperial) elementos catalisadores fundamentais daquilo que doravante vai se fazer e pensar em termos de direito no Imprio. A hiptese que aqui se coloca que sobretudo a partir dos anos cinqenta do sculo XIX que podem ser evidenciadas caractersticas mais claras e especficas no sentido de ser possvel definir contornos de uma genuna cultura jurdica brasileira. Justifica-se este recorte temporal tambm pelo fato de que s na segunda metade do sculo XIX que os lentes (como eram chamados os professores) das academias de direito sero majoritariamente brasileiros e com formao nas academias brasileiras, dentro de um contexto jurdico-poltico no qual o pas j tinha trilhado caminhos prprios, diversos do da sua antiga metrpole, no que diz respeito sua cultura jurdica. Neste perodo, de fato, as vrias contradies prprias das vicissitudes brasileiras j
13 simblica, nesse sentido, diante de uma solicitao das cmaras municipais de Minas Gerais que propuseram criar um centro de formao de mdicos s suas prprias custas, a resposta dada pelo Conselho Ultramarino portugus: que um dos mais fortes vnculos que sustentavam a dependncia de nossas colnias era a necessidade de vir estudar a Portugal; que este vnculo no se devia relaxar; ... [que] o precedente poderia talvez, com alguma conjuntura para o futuro, facilitar o estabelecimento de alguma aula de jurisprudncia...at chegar o ponto de cortar o vnculo de dependncia, in Revista do Arquivo Pblico Mineiro, vol. XV, pg. 468, apud LACOMBE, Amrico Jacobina. A cultura jurdica in BUARQUE DE HOLANDA, Srgio (org). Histria geral da civilizao brasileira: tomo II o Brasil monrquico (vol. 5). 8 ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2004, p. 420.

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tinham se encarnado nas discusses jurdicas nacionais, ensejando reflexes e solues prprias do contexto brasileiro. Num escrito sobre a cultura jurdica brasileira, Clvis Bevilcqua, ele prprio um dos grandes nomes da chamada Escola do Recife no fim do sculo XIX e incio do sculo XX, alm de autor de uma importante Histria da faculdade de direito do Recife14, dir que os cursos jurdicos de So Paulo e Olinda, nesses primeiros anos, no passavam de bisonhos arremedos de Coimbra, sendo a influncia terica portuguesa predominante (tanto no ensino quanto no foro) at a metade do sculo XIX15. Com toda essa situao, como se pode concluir, no houve propriamente um ambiente intelectual adequado para a formao de uma cultura jurdica nacional slida e que pudesse afirmar com vigor uma tipicidade que a distinguisse da herana portuguesa. A cultura jurdica brasileira, na primeira metade do sculo XIX, ainda no tinha tido condies de sair de sua situao de um casulo16.
14 BEVILACQUA, Clvis. Histria da faculdade de direito do Recife. 2 ed. Braslia: INL/ Conselho Federal de Cultura, 1977. 15 Apud VENNCIO FILHO, Alberto. Das arcadas ao bacharelismo. 2 ed. So Paulo: perspectiva, 1982, p. 53. 16 O perodo inicial do funcionamento das Faculdades de direito no Brasil (de

Olinda e de So Paulo), que se estende desde sua criao em 1828 at a reforma de 1854, costumeiramente apontado como uma fase difcil e precria. Nas palavras de Venncio Filho, as dificuldades para o funcionamento dos cursos eram, porm, de toda ordem, tanto quanto s instalaes materiais como quanto ao pessoal (VENNCIO FILHO, Alberto. Op. cit., p. 37). Embora surgidas no calor do entusiasmo ligado ao contexto da independncia poltica brasileira para criar uma intelligentsia brasileira apta a enfrentar os problemas da nao e moldar novas conscincias, alm de profissionalizar a poltica e impulsionar o nacionalismo, os relatos iniciais do funcionamento destas academias enfatizam sobretudo o desrespeito dos alunos e a falta de autoridade dos mestres, num contexto pouco afeito ao estudo e reflexo (cf. ADORNO, Srgio. Os aprendizes do poder: bacharelismo liberal na poltica brasileira. Rio de Janeiro: paz e terra, 1988, p. 78 e SCHWARCZ, Lilia Moritz. O espetculo das raas: cientistas, instituies e questo racial no

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Todavia, em meados do sculo a situao comea a tomar outros rumos. A dcada de 1850, inicialmente marcada principalmente pela proibio do trfico de escravos (lei de 4 de setembro de 1850), ser aquela que, nas palavras de Venncio Filho, no campo poltico, aps o perodo tempestuoso da regncia, com a pacificao das provncias e o trmino da guerra dos farrapos no Rio Grande do Sul, chegava o Imprio a uma fase de estabilidade, com o gabinete de conciliao do Marqus do Paran. No ser portanto por mera coincidncia que o incio da segunda metade do sculo XIX passa a ser apontado como a consolidao e o apogeu do Imprio, correspondendo tambm a uma fase de grandes transformaes jurdicas 17. esse novo contexto que a se inicia (grosso modo) que, por representar tambm um novo contexto da cultura jurdica brasileira, ser a seguir privilegiado.
Brasil [1870-1930]. So Paulo: Companhia das Letras, 1993, p. 141/142). Em Pernambuco, este momento ficou marcado pela provisoriedade da faculdade de Olinda. Tudo parecia ali ser transitrio: tanto os alunos e professores (marcadamente faltosos e ausentes) quanto as instalaes precrias. A faculdade foi instalada no Convento de So Bento (at 1852, pois desse ano at 1854 a faculdade transferiu-se para o chamado Casaro do Hospcio). De todo modo, trata-se de um perodo no qual os depoimentos testemunham uma carncia da Faculdade olindense do ponto de vista material e intelectual (SCHWARCZ, L. M. Op. cit., p. 145/146). Em So Paulo a situao no era diferente: havia problemas srios de instalao, de modo que a exemplo do que ocorreu em Olinda no houve outra alternativa seno utilizar um velho convento (Convento de So Francisco), construdo em 1684. Consta inclusive que os frades, que foram obrigados a deixar progressivamente o prdio com a instalao da faculdade, tiveram uma relao nada amistosa com os estudantes. Isso sem mencionar os srios problemas de arregimentao do pessoal docente que, tal como na academia nordestina (Idem, p. 174), deixavam no ar uma certa impresso de provisoriedade. A tal ponto do diretor da casa, em 1831, aventar at mesmo a possibilidade de fechar as aulas, com prejuzos irreparveis mocidade em vista das reiteradas faltas de professores (cf. VENNCIO FILHO, A. Op. cit., p. 42).
17 VENNCIO FILHO, A. Das arcadas ao bacharelismo, p. 64.

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3. DO J U R I STA ESCOL ST I CO AO J U R I STA EVOLUCIONISTA. A tentativa de traar um perfil da cultura jurdica brasileira da segunda metade do sculo XIX tarefa de grossa envergadura ser aqui procedida, de modo indicirio, por meio de dois procedimentos de anlise. O primeiro (objeto deste item) buscar identificar alguns dos traos intelectuais marcantes do jurista brasileiro deste perodo, com a inteno, sobretudo, de perceber neste perodo uma mudana nas suas matrizes tericas e na sua viso do direito. Tratase, obviamente, de um procedimento precrio e introdutrio, a ser complementado com pesquisas de maior envergadura, mas que podem, ao nosso ver, dar algumas chaves de leitura interessantes sobre o modo de pensar dos artfices da cultura jurdica imperial. O segundo procedimento (a ser tratado no item seguinte), embora em vrios momentos se mostre um modo de anlise que se entrecruza com a anterior, ou, ao menos, mostra-se a ela paralela, constitui uma outra forma de identificar os traos da cultura jurdica brasileira: trata-se de identificar o perfil do jurista no que diz respeito sua postura diante dos saberes e da academia, na sua relao com a vida pblica e com os saberes das chamadas humanidades, pois a partir da, segundo se cr, pode-se aproximar do modo como o jurista se v diante da tarefa da construo de uma cultura jurdica, do modo de ser do jurista enquanto intelectual. A atitude do jurista diante do conhecimento, da academia e de seu prprio papel na sociedade (seu modo de ser), em boa medida que vai explicar como e por que este mesmo jurista produz esta ou aquela forma de conhecimento (seu modo de pensar), sendo frutfera, portanto, a sua anlise paralela. Pois bem. As normas que regulamentavam as faculdades de direito no imprio brasileiro e a formao dos bacharis eram elaboradas pelo poder central. Se por um lado verdade que no momento da definio curricular, como aduz Aloysio Ferraz Pereira, predominou o esprito prtico dos legisladores que, conservaram apenas o essencial na formao dos juristas, polticos

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e administradores, 18 no menos verdadeiro que a Reforma do ensino ocorrida em 1854 (Decreto 1386)19 no alterou muito este quadro. Agora, como tambm antes, estudavam-se no primeiro ano as cadeiras de direito natural, pblico, anlise da Constituio do Imprio, alm de direito das gentes e diplomacia. No segundo ano havia a continuao das matrias do ano anterior, bem como o estudo de direito pblico eclesistico. Pelo poder central era definido tambm que os professores deveriam adotar um compndio para ser usado pelos estudantes (ou escrever um), o qual tambm passava pelo crivo do parlamento. Particularmente importante se mostra a presena da cadeira de direito natural nos dois cursos de direito brasileiros durante todo o imprio. Se verdade que nas concepes jurdicas vigorantes neste perodo prevalecia de um modo geral um jusnaturalismo do tipo teolgico, pr-liberal (e portanto pr-revolucionrio), como tentar se demonstrar a seguir, o tom dado a esta disciplina de cunho propedutico parece ser digno de anlise. E na academia de So Paulo, foram dois os grandes professores (que tambm escreveram compndios a respeito): Jos Maria de Avelar Brotero e Jos Maria Correia de S e Benevides. O primeiro lecionou a cadeira de direito natural desde os incios da faculdade at o ano de 1872 por mais de quarenta anos, portanto. Sua obra, Princpios de Direito Natural compilados por Jos Maria de Avelar Brotero, lente do primeiro anno do Curso Jurdico de S. Paulo, de 182920, muito embora tenha sido
18 PEREIRA, Aloysio Ferraz. O uso brasileiro do direito romano no sculo XIX: papel de Teixeira de Freitas in SCHIPANI, Sandro (a cura di). Augusto Teixeira de Freitas e il diritto latinoamericano. Padova: CEDAM, s/d, pgs. 84/85. 19 O referido Decreto, assinado pelo ministro do Imprio Luis Pedreira de Couto Ferraz, que trouxe novos estatutos s faculdades de direito no Brasil, carrega importantes alteraes no ensino do direito. Insere a cadeira de Direito Romano e de Direito Administrativo como permanentes. Estabelece novas regras disciplinares para os estudantes e minudencia o modo como os professores deveriam proceder s avaliaes. O esprito geral da reforma vinha no sentido de dar maior rigidez ao ensino, superando a fase anterior de impasses e precariedade. 20 BROTERO, J. M. de A. Princpios de Direito Natural compilados por Jos Maria de Avelar

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rechaada como compndio na Cmara dos deputados, serve muito bem como guia para indicar a viso sobre o direito natural que tinha o professor que regeu a cadeira por mais de 40 anos. Fica claro, em primeiro lugar, a indigesta mistura de autores contemporneos e racionalistas com autores antigos ligados a um jusnaturalismo teolgico, com prevalncia clara para esta ltima concepo. E isso o prprio autor faz questo de frisar: Muitos authores querem que o direito Natural derive seo nome por causa da promulgao, isto , por ser promulgado pela razo natural do homem. O compndio porm, no quer que elle derive seu nome da promulgao, mas sim de seu author, isto , Lei Dictada pela Natureza Naturante, pela Natureza do Universo, ou alma do universo, isto , Deos21. A citada natureza naturante, que detm os atributos da divindade crist, e que est presente em todo o compndio, mostra-se como verdadeira fonte originria dos direitos para o referido autor. J S e Benevides que lecionou na faculdade de direito de So Paulo de 1865 a 1890 no diferiu muito da linha do antigo professor, embora tenha dado contedo menos ecltico aos seus escritos. Em seu livro de 1867, Philosophia elementar do direito pblico interno, temporal e universal22, deixa claro logo de incio que sua concepo do direito seguia as theorias da eschola doutrinaria, modificadas pelo catholicismo e complementadas pelo progresso das idias.23 Igual posio e at mesmo de modo mais explicitado pode-se encontrar no seu livro de 1884, Elementos de philosophia do direito privado24 logo no prefcio: A sciencia catholica admitte que a lei natural demonstrvel pela experincia e pela razo, mas sustenta
Brotero, lente do primeiro anno do Curso Jurdico de S. Paulo. Rio de Janeiro: Tipografia imperial e nacional, 1829. 21 Idem, p. 77. 22 S E BENEVIDES, J. M. C. de. Philosophia elementar de direito pblico: interno, temporal e universal. So Paulo: s/ed, 1887. 23 Idem, p. 4. 24 S E BENEVIDES, J. M. C. de. Elementos de philosophia de direito privado. So Paulo: s/ed, 1884.

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que tambm a dita lei revelada por Deus humanidade, e que as bases do Direito so verdades reveladas por Deus, competindo philosophia seu desenvolvimento. A Egreja de Nosso senhor Jesus Chisto, tendo a misso de ensinar a todos os povos a verdade, exerce inspeo sobre as doutrinas de direito, assim como sobre a philosophia para defender a sociedade contra os erros contrrios aos dogmas christos25. No final das contas, as caractersticas da lei natural como derivao da lei eterna so a de ser divina, universal, perptua, absoluta, necessria, moral, racional, social, revelada, obrigatria, livre ou expontneamente cumprida pelo homem e pela sociedade26. No Recife, Jos Soriano de Souza, embora tenha se tornado professor na faculdade de direito somente em 1891 (at sua morte, em 1895), teve, conforme assinala Clvis Bevilqua, seus compndios adotados nos liceus do norte por bastante tempo antes do incio da Repblica 27. Machado Neto compara o papel que Soriano desempenhou no norte quele desenvolvido por S e Benevides em So Paulo28. E, de fato, o pano de fundo de suas teorizaes no difere muito: seu livro Elementos de philosophia do direito, de 1880, que foi criticado por Tobias Barreto que o qualificou como mugido filosfico29, j na sua introduo anuncia: Separa-se a ordem natural da sobrenatural, e dhai o naturalismo philosophico; separa-se o estado da igreja, e dahi o paganismo poltico... Funestas separaes, que do em resultado o triunpho do materialismo sobre o esprito, o impacto da fora sobre o direito, e o aniquilamento da sciencia jurdica!30. Em outra obra de 187131, Soriano de Souza
Idem, p. 5. Idem, p. 4. BEVILQUA, Clvis. Histria da faculdade do direito do Recife, p. 391. MACHADO NETO, A. L. Histria das idias jurdicas no Brasil. So Paulo: editorial grijalbo, 1969, p. 34. 29 Idem, p. 28. 30 SOUZA, Jos Soriano de. Elementos de philosophia do direito. Recife: Typografia central, 1880, p. XI. 31 SOUZA, Jos Soriano de. Lies de philosophia elementar, racional e moral. Recife: Joo Walfredo de Medeiros, livreiro-editor, 1871, p. V. 25 26 27 28

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demonstra sua posio de controvrsia com relao filosofia moderna ao afirmar que No, a filosofia no pode ter o mesmo poder que a religio; aquela vem do homem e obra de seu esprito; esta vem de Deus, e obra de sua sabedoria e de seu amor. No diremos que a filosofia escrava da religio... mas porque no apelida-la serva afetuosa e humilde, discpula dcil e obediente da religio?. Este posicionamento para com a reflexo filosfica no poderia, no mbito da viso sobre o direito natural, ser expressa pelo autor seno em termos paralelos: para ele a lei natural constitui o dictame da razo e sabedoria de Deos manifestado ao homem pela luz de sua razo32, sendo que as suas propriedades so ser divina, eterna, imutvel, universal e conhecida de todos 33. Como se v, boa parte da reflexo jurdica deste perodo est marcada por uma penetrao um tanto problemtica do racionalismo iluminista europeu, que ingressa no meio cultural do direito num ecletismo de concepes tericas de difcil conciliao. Em verdade este acaba se inserindo, nesta fase da cultura jurdica brasileira, embutido numa concepo escolstica de direito natural. Nota-se, assim, que a modernidade brasileira, cuja constituio to almejada desde a independncia, acaba sendo inserida pela metade, ou melhor dizendo, a partir de um filtro bastante forte das concepes pr-revolucionrias e pr-liberais que, na Frana oitocentista (para ficar com um exemplo), j tinham sido em grande parte colocadas sob os escombros juntamente com o antigo regime. De outra parte, parece que nos anos que comeam a partir de 1870 existe um novo influxo de idias que assola o meio acadmico brasileiro. Lilia Schwarcz assinala como a dcada de 70 do sculo XIX assinala um marco para a histria das idias no Brasil, j que representa o momento da entrada de todo um novo
32 Idem, p. 447. 33 Idem, p. 451.

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iderio positivista-evolucionista de base racional. 34 Venncio Filho, retomando reflexo de Roque Spencer Maciel de Barros, chega a dizer que o ano de 1870 marca o incio da assim chamada ilustrao brasileira, que iria at o incio da primeira guerra mundial 35. Antonio Paim, ao analisar o movimento chamado escola do Recife, vai igualmente chamar a ateno para o surto de idias novas na referida dcada 36. E parece possvel, de fato, notar uma alterao no modo como a cultura jurdica est se colocando no Brasil neste perodo. Alis, seguramente pode-se verificar a existncia de uma abordagem ao menos parcialmente moderna do direito na obra de Teixeira de Freitas, considerado por muitos o maior jurisconsulto do imprio. De fato, percebe-se na sua Introduo sua famosa Consolidao das leis civis37, de 1857, uma homenagem constante s idias de Savigny, bem como uma preocupao conceitual verdadeiramente precoce e apurada: o seu uso da noo de relao jurdica (consagrada pela pandectstica alem), e a sua inovadora diviso do cdigo civil em parte geral e parte especial (que ser mais tarde adotada pelo BGB alemo), para ficar com alguns exemplos, denotam uma preocupao conceitualista e abstrata tremendamente apurada, denotando um cientificismo jurdico sem precedentes nos autores brasileiros.
34 SCHWARCZ, lilia Moritz. O espetculo das raas, p. 14. 35 VENNCIO FILHO, A. Das arcadas ao bacharelismo, p. 75. 36 Apud MORAIS FILHO, Evaristo de. Medo utopia: o pensamento social de Tobias Barreto e Silvio Romero. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985, p. 59. 37 TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, in TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1859. Tal Consolidao foi um trabalho preparatrio para um projeto de codificao que acabou no sendo terminado por Teixeira de Freitas. Mas o esforo de reunio e interpretao (a Consolidao precedida de uma longa e clebre Introduo) de toda a legislao civil vigente no imprio (que num contexto ainda no codificado, via-se num emaranhado de leis portuguesas, brasileiras, alm das Ordenaes Filipinas) acabou servindo de guia para toda a comunidade jurdica oitocentista, dentro e fora da academia.

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Outro importante autor que vai alm dos limites de uma razo natural de origem teolgica Francisco de Paula Batista, professor no Recife, o qual em seu Compndio de hermenutica jurdica para uso das Faculdades de direito do imprio, na 3 edio de 1872, faz de modo explcito um elogio ao mtodo cientfico (expresso pouco usada pela gerao anterior), que para ele consistiria sem duvida [o mtodo] muito mais vasto, o que presta ao logico nas premissas e dados para, sob a dupla relao das palavras e dos pensamentos e por meio de legitimas conseqncias, no s attingir o sentido normal, e sem defeitos, como adoptar, dentre os sentidos possiveis, o que exprimir com maior segurana possivel a vontade do legislador38). Por certo que o direito natural tem em Paula Batista importncia, mas o modo como ele imposta este jusnaturalismo significativamente diferente da gerao anterior. Aquilo que ele entende por direito natural, de fato, parece identificar-se com uma ordem racional e universal, bem aos moldes de uma razo subjetiva moderna que tanto grassava neste mesmo perodo pela Europa. Como ele diz (em trecho no qual, alis, ele demonstra familiaridade com a obra de Savigny), alguns nego a existencia do direito natural, e dizem, que o direito positivo em suas lacunas se completa por si mesmo em virtude de sua fora orgnica, derivada dos attributos de sua universalidade e unidade e desta opinio Savigny no seu tratado de Dir. Rom. 1 46. Mas o que o direito em sua universalidade e unidade, seno o mesmo direito natural?39. Este carter mundano e racional desta sua lei natural aparece tambm na sua definio do direito civil, que para ele seria o complemento da lei natural, cujos princpios eternos e immutaveis devem ser applicados, no silencio da lei positiva, aos factos sujeitos ao dominio do direito em sua universalidade, e, nos casos ambiguos e duvidosos devem determinar o sentido, que for mais conforme com a justia universal e a equidade.40.
38 PAULA BATISTA, Francisco de. Compndio de hermenutica jurdica para uso das Faculdades de direito do Imprio. 3 ed. revista e consideravelmente aumentada. Recife: s/ed, 1872, p. 15. 39 Idem, p. 19. 40 Idem, ibidem.

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Nos discursos destes juristas no s uma razo laica aparece como fundamento de um novo tipo de jusnaturalismo (e em alguns casos a superao do jusnaturalismo) como tambm surge a necessidade do elemento cientfico na atividade do jurista. Em outros termos, o jurista deve proceder a sua anlise com rigor terico, nos padres daquilo que o tempo definia, de maneira forte, como cincia. Este tema tambm ser retomado na seqncia, quando se falar sobre o novo perfil e a nova atitude do jurista, mas ele aqui enfatizado na medida em que as novas elaboraes que vo tomando forma nos anos 60 e se desenvolvem de maneira mais clara a partir dos anos 70 do sculo XIX denotam que as referncias tericas do jurista parecem ir se deslocando em direo busca de um parmetro cientfico racional, que vai se afastando, em forte tom polmico, das teorias anteriores embebidas de uma interpretao teolgica da lei natural. Talvez, todavia, o jurista do imprio que mais demonstrava este esprito cientificista era o sergipano que se torna professor na faculdade de direito de Recife em 1882 Tobias Barreto. Sua vasta obra que inclui tambm literatura e filosofia marcada por um forte cientificismo e por uma rejeio de toda metafsica. Como ele diz eu seus Estudos de Direito, A concepo do direito, como entidade metaphysica, sub specie eterni, anterior e superior formao das sociedades, contemporneo, por tanto, dos mammouths e megatherios, quando alis a verdade que elle no vem de to longe, e que a histria do fogo, as histria dos vasos culinrios, a historia da cermica em geral, muito mais antiga do que a historia do direito; esta concepo retrograda, que no pertence ao nosso tempo, continua entorpecer-nos e esterilisar-nos.41 E mas adiante ele acrescenta: mister bater cem vezes, e cem vezes repetir: o direito no filho do co, simplesmente um phenomeno histrico, um produto cultural
41 BARRETO, Tobias. Estudos de direito. Braslia: Senado federal/ Conselho editorial, 2004, p. 443.

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da humanidade 42 conseqente que da Tobias sustente uma posio materialista , dizendo que qualquer que seja a escola, em que se filie, nenhum grande pensador da atualidade acredita seriamente na origem transcendental, hiperterrena do direito43, bem como seja forte sua reao contra o jusnaturalismo: Os teimosos teoristas de um direito natural so figuras anacrnicas, esto fora de seu tempo. Se eles possussem idias mais claras sobre a histria do tal direito, no se arrojariam at-lo, ainda hoje na conta de uma lei suprema, preexistente humanidade e ao planeta que ela habita44. Tudo isso, como parece conseqente, caminha para um cientificismo jurdico bastante inovador, se comparado com as teorias encontrveis no perodo anterior: O esprito scientifico moderno tem um principio regulador. Este principio a Idea do desenvolvimento, concebido como lei, que domina todos os phenomenos sidericos e telluricos: seres de toda espcie, anorganos e orgnicos, raas, povos, Estados e indivduos. Em virtude desta mesma lei que o direito, com todas as suas apparencias de constancia e immobilidade tambm se acha, como tudo mais, num perpetuo fieri, sujeito a um processo de transformao perpetua45. Nota-se, como se pode ver, uma clara simpatia pelas teorias evolucionistas ento em voga, que norteavam grande parte das cincias de ento. E essa adeso de Tobias ao evolucionismo fica explicitada no seguinte trecho: O que se quer, e o que importa principalmente, fazer o direito entrar na corrente da cincia moderna, resumindo, debaixo desta rubrica, os achados mais plausveis da antropologia darwinica. E isto no somente uma exigncia lgica, ainda uma necessidade real para o cultivo do direito; porquanto nada h mais pernicioso s cincias do que mant-las inteiramente isoladas. 46
42 Idem, p. 444. 43 BARRETO, Tobias. Estudos de direito e poltica. Rio de Janeiro: Instituto nacional do livro, 1962, p. 76. 44 Idem, p. 52. 45 BARRETO, Tobias. Estudos de direito, p. 44. 46 BARRETO, Tobias. Estudos de direito e de poltica, p. 11.

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Este evolucionismo, bastante marcado na chamada Escola do Recife, da qual Tobias era fundador, tambm era sentida, porm, na escola de So Paulo. Numa edio da revista da faculdade de direito de So Paulo de 1899 (pgina 317), por exemplo, v-se o direito descrito como sujeito s determinaes evolutivas e sua meta consiste em ajudar a descobrir as leis que presidem a evoluo da humanidade, como se v tambm o professor daquela casa, Pedro Lessa, na mesma revista da faculdade no ano de 1896 (pgina 37), aduzir que a histria do direito serve como uma forma de desvendar a aco benfica e incessante deste poderoso factor de civilizao que acompanha sempre o homem em sua marcha progressiva para o ideal de perfectibilidade 47 Portanto, o que se v, sob este prisma, uma cultura jurdica nacional que, de uma maneira geral e para tentando desenhar grandes traos caractersticos, vai de uma feio ancien rgime, pr-liberal, com um forte sabor de jusnaturalismo teolgico, para um tipo de viso de mundo cientificista, evolucionista, em grade parte dos casos tambm determinista48. Neste passo, parece importante perquirir a possvel aplicabilidade sobre uma outra forma de abordar a cultura jurdica do Brasil que no por estes traos intelectuais. o modo como o jurista se coloca diante do saber e da academia, como ele se v e se porta diante de sua especfica rea de conhecimento. Afinal, o modo como o jurista v a si mesmo como produtor de saber e tambm como produtor de cultura e produtor de efeitos polticos sem dvida uma via riqussima para desvendarmos alguns outros traos da cultura jurdica brasileira.
47 Apud, SCHWARCZ, L. M. O espetculo das raas, p. 177. 48 O evolucionismo e o determinismo cientfico no direito produziram efeitos importantes no mbito do direito penal europeu (embora no somente). Vide, a respeito, DARMON, Pierre. Mdicos e assassinos na Belle poque. Rio de Janeiro: paz e terra, 1991. Sobre a influncias desta corrente no Mxico, vide HERNNDEZ, Jos Ramn Narvez. Bajo el signo de Cain: el ser atvico y la criminologia positiva em Mexico in Anurio Mexicano de Historia del Derecho. Mxico, n. XVII, pp. 303/323.

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4. DO JURISTA ELOQUENTE AO JURISTA CIENTISTA. O mrito de ter aberto esta via terica bastante original cabe ao historiador do direito espanhol Carlos Petit. Em publicao recente 49 demonstra como na Espanha oitocentista podem ser vislumbrados dois tipos ideais de juristas, bem como um processo de passagem de um modelo a outro. Trata-se, de incio, da presena de um jurista eloqente ou jurista romntico, que valoriza sobremaneira os atributos da palavra falada (e no muito, ou s vezes em nada, a palavra escrita), bem como as vantagens da oralidade. O advogado modelo por excelncia deste tipo de jurista aquele que tipicamente um tribuno, algum que transmite com eficcia e grandiloqncia seu saber por meio do discurso declamado. Neste sentido, a memria o maior aliado do profissional do direito. Exatamente por isso que h, na Espanha liberal (mas no s ali) um renascimento e uma revalorizao da retrica como o instrumento a ser utilizado de modo prioritrio pelo jurista-advogado. A revalorizao dos estudos da antiguidade clssica e o prestgio assumido nesta poca pela figura de Ccero so sinais claros do paradigma (denominado de eloqente por Petit50) ento imperante. E por isso tambm que a literatura (e mais particularmente a poesia) se mostra como matria prima essencial no ofcio do advogado. O culto literrio representava o cumprimento de um dever profissional que estava arraigado na tradio eloqente. Com diz Petit, es que la poesia es capaz de ofrecer a la gente del foro, em primer lugar, palabras y estilos hermosos que le sirven para compensar la aridez expressiva de los materiales legales. E, citando um tratado da poca, assinala como al orador forense es mas necesario que ningun outro consagrarse al estdio de las bellas letras, si ha de neutralizar estas influencias destructuras, y respirar
49 PETIT, Carlos. Discurso sobre el discurso: oralidad y escritura en la cultura jurdica da la Espana liberal (leccin inaugural, curso acadmico 2000-2001). Huelva: Servicio de publicaciones Universidad de Huelva, 2000. 50 Idem, p. 73.

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libremente en medio de esta atmosfera helada, de completa esterilidad para la imaginacin 51. Nesta mesma linha, o estudo de outros saberes das humanidades, tais como a filosofia, a histria e o ensino do latim seriam tambm componentes centrais na formao do jurista sob este padro: no se poderia de fato imaginar um jurista eloqente que no dominasse e pudesse fazer uso dos exemplos dos antepassados, ou das lies de mestres de outros tempos (ainda que prioritariamente com uma funo ornamental e secundria dentro do discurso) em suas prelees e em sua atuao profissional. O advogado deste perodo algum, assim que estuda tambm as leis frias e desprovidas de impacto esttico, mas na mesma medida (ou at em modo superior) estuda Ccero e os grandes oradores, os poetas e romancistas, os retricos, os filsofos e os historiadores que, neste sculo XIX, poderiam adornar uma carga discursiva na direo de uma interveno eloqente. Mais do que estudar tudo isso (e seguramente muito mais do que escrever), vinha a prioridade da memria instrumento de trabalho por excelncia deste modelo de jurista. Petit analisa inclusive a composio da biblioteca de um grande advogado liberal espanhol do perodo (Joaqun Mara Lpez), notando como os livros de literatura (169), de histria (66), de lngua e retrica (65) e religio e moral (40) eram muito mais abundantes que os referentes a direito e poltica (130)52. No era por outra razo que os cursos de direito na Espanha eram precedidos de cursos preparatrios, (compostos de estudos de latim, filosofia, histria e literatura, a serem seguidos na faculdade de letras), para possibilitar a obteno de uma elegante educao53. Naturalmente que outra face bvia deste tipo de profissional seria, de um lado, a da interveno jornalstica (usando-se desta linguagem que se assemelha, de fato, queles contedos de eloqncia retrica prprios de uma cultura que valoriza a oralidade), onde
51 Idem, p. 66. 52 Idem, p. 74. 53 Idem, p. 66.

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os advogados eram, efetivamente, presena constante, e de outro lado a interveno poltica, a atuao do advogado como homem pblico, o homem de causas. O conjunto dos saberes valorizados por este advogado eloqente, assim, seria o complemento natural na formao profissional e intelectual desta figura muito tpica na vida espanhola at os anos 80 do sculo XIX. A partir deste perodo, porm, outro perfil vai se formando e se consolidando: o do jurista que progressivamente vai passando a valorizar a palavra escrita, o jurista que vai de modo crescente constituindo revistas acadmicas, o jurista que passa a valorizar, como fundamento legitimador de seu discurso, no mais as estratgias retricas, mas a solidez dos argumentos cientficos. O uso da retrica passa a ser desvalorizado como estratgia (aduzir que algum falou com retrica passa a significar que algum falseou um discurso) na mesma medida em que o uso de argumentos revestidos com o rigor da cincia passa a ser cada vez mais valorizado. O modelo do jurista professor, to forte nas universidades alems, vai impactando em maior grau a universidade espanhola e constituindo um novo paradigma que vai cada vez mais se consolidando e se estabelecendo, o do assim chamado jurista cientista. Esta passagem do jurista eloqente para o jurista cientista, grosso modo, pode ser transplantada para o caso da cultura jurdica brasileira, embora, a princpio, parea haver uma fase de transio bastante hbrida que no permite o estabelecimento de claras definies sem uma pesquisa mais aprofundada. claro que este tipo de investigao, do modo como colocado aqui, no passa de um conjunto de indicaes e de pistas que devem ser aprofundadas com o uso das fontes apropriadas, mas de fato parecem existir elementos para vislumbrar, ao menos como tipos ideais, a presena no Brasil de um jurista eloqente e de uma passagem para um paradigma diverso, o de um jurista cientista. Com efeito, no difcil encontrar nos juristas brasileiros todos estes traos. Para comear, tambm os cursos de direito no Brasil eram dotados de um curso preparatrio, cuja instituio era prevista no art. 11

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da lei de 11 de agosto de 1827 (que criou os cursos jurdicos no Brasil) precisamente para dar aplicao ao art. 8 desta mesma lei que previa que Os estudantes que se quiserem matricular nos cursos jurdicos, devem apresentar as certides de idade (...) e de aprovao da lngua francesa, gramtica latina, retrica, filosofia racional e moral, e geometria. Ou seja, nos cursos de direito do Brasil, antes de ingressar na anlise das matrias necessrias obteno da lurea, o estudante deveria se mostrar habilitado em determinados saberes das humanidades, tidas como pressuposto para o bacharel em direito. Outro atributo mais do que notvel dos nossos juristas em boa parte do sculo XIX foi precisamente a sua forte atuao literria, jornalstica e poltica 54. Ruy Barbosa, nesse sentido, j assinalava que na poca de sua formao (ele graduou-se em 1870) o mundo acadmico e o mundo poltico se penetravam mutuamente55. Srgio Adorno, em seu conhecido livro sobre o bacharelismo liberal no Brasil, chega at mesmo a aduzir que na academia de So Paulo privilegiou-se a formao poltica, em lugar da formao exclusivamente jurdica56. Este mesmo socilogo tambm elabora um quadro com a produo intelectual dos professores da Faculdade de Direto de So Paulo, aduzindo que a maior parte de sua produo se concentrava em questes pblicas e da vida civil, fato que faz decorrer a intensa ateno para com a literatura, pois, ao que parece, a produo de romances, comdias, dramas, poesias, memrias, discursos literrios representou, na sua leitura, importante prtica na construo dos fundamentos morais da elite poltica. Do mesmo modo ele aponta que a oratria (constituiu) caracterstica identificvel, com freqncia, nos traos biogrficos de inmeros acadmicos 57.
54 Como constata com profuso de dados VENNCIO FILHO, Alberto. Das arcadas ao bacharelismo, pp. 136/148. 55 Apud VAMPR, Spencer. Memrias para a histria da faculdade de direito da academia de So Paulo, p. 163. 56 ADORNO, Sergio. Os aprendizes do poder, p. 141. 57 Idem, pp. 143/145.

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Este, de fato, era um trao claramente perceptvel na cultura jurdica do Brasil de ento. Era tremendamente comum que a descrio dos traos biogrficos dos mestres das faculdades de direito da poca sublinhassem os atributos do domnio da retrica, do domnio literrio e do conhecimento dos saberes das humanidades como distintivos da grandeza destes juristas. Clvis Bevilqua, em seu estudo sobre a histria da faculdade de direito do Recife, ao descrever o professor Francisco de Paula Batista (j mencionado anteriormente), aduz que No foi, porm a poltica nem o jornalismo, em que se assinalou vantajosamente, nem a oratria, em que primou pela facilidade de expresso, e pelo vigor da dialtica, nem outro qualquer gnero de atividade mental, que lhe deu celebridade. Foram as suas lies na Faculdade de Direito, e os dois compndios, que publicou, para uso de seus alunos e do foro... To grande prestgio adquiriu o ensino de Paula Batista que a imaginao popular o envolveu numa aurola de lenda58. Nesta mesma linha, Spencer Vampr, na correlata histria da faculdade de direito de So Paulo, quando cita o professor Joo Monteiro, descreve-o como Jurisconsulto, eloquentssimo orador, - diz um seu bigrafo, - conhecendo a fundo as disciplinas, em que se especializou, primando pela cultura literria, e pelo gosto artstico, que lhe esmaltavam o alto merecimento profissional, inteligentssimo, erudito mesmo (...) lente talentoso e erudito, e uma das maiores figuras da Academia em todos os tempos. 59 Tais descries, de fato, so numerosas e apontam para a presena no Brasil daquilo que Petit caracterizara como o jurista eloqente. Por outro lado, a partir da segunda metade do sculo XIX outro perfil de jurista comea a se sobressair. J prximo dos anos 60, aparece a importante figura de Teixeira de Freitas, j mencionada antes, que traz consigo de maneira acentuada a presena da doutrina alem. Este processo percebido por Venncio Filho, que vai assinalar que nas faculdades de direito, deixando
58 BEVILQUA, Clvis. Histria da faculdade de direito do Recife, p. 309. 59 VAMPR, Spencer. Memrias para a histria da faculdade de direito da academia de So Paulo, p. 298/299.

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de lado o praxismo dos primeiros anos, de influncia tipicamente portuguesa, (...) pode-se destacar na segunda metade do sculo XIX (...) a influncia de Savigny60. A obra de Teixeira de Freitas, de fato, representa uma tentativa de busca de outros padres e de uso de outros referenciais tericos (dos adiantados conceitualistas alemes) claramente em oposio ao uso dos tradicionais manuais impregnados da escolstica e de um jusnaturalismo ancien rgime. Outro elemento importante na direo da construo do modelo do jurista cientista em substituio ao jurista eloqente no Brasil precisamente a reflexo da assim chamada Escola do Recife, tambm j referida antes, dotada de tons claramente germanfilos61 e cientificistas. Antes j ficou suficiente demonstrado como Tobias Barreto (o fundador da Escola) rejeitava aquilo que ele denominava metafsica e como ele propugnava pela construo de um saber jurdico revestido de cientificidade, o que vinha junto com laivos do determinismo evolucionista muito em voga naquele tempo. Tobias tambm parecia no ter muito apreo pelo estilo retrico e grandiloqente que marcou as geraes precedentes
60 VENNCIO FILHO, Alberto. Op. cit., p. 151. Percebe-se, de fato, a forte presena de Savigny na reflexo de Teixeira de Freitas, que na Introduo sua Consolidao das leis civis, vai cham-lo de profundo e sbio (TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, in TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1859, pp. CLVI e CXLII, respectivamente.). De fato, como esclarece Miguel Reale (Humanismo e realismo jurdicos de Teixeira de Freitas in SCHIPANI, Sandro (a cura di). Augusto Teixeira de Freitas e il diritto latinoamericano, pgs.41/44), embora se note um certo ecletismo terico na produo de Teixeira de Freitas (onde o elemento inovador no pode ser desprezado), havia em seus escritos um casamento, embora sem um explcito tratamento filosfico unitrio, de elementos da Escola Histrica e do direito natural. Apesar de certamente os autores franceses e de relevantes conceitos da Escola da Exegese no lhe serem desconhecidos, cincia jurdica alem (que ele aduz ter alcanado os mais brilhantes triunphos) e de modo particular a Savigny que so rendidos os maiores tributos. (Opinio, tambm, de COUTO E SILVA, Clvis. O direito civil brasileiro em perspectiva histrica e viso de futuro, in FRADERA, Vera Maria Jacob de. O Direito Privado brasileiro na viso de Clvis do Couto e Silva. Porto Alegre: Livraria do Advogado: 1997, p. 17). 61 LOSANO, Mario. La scuola di Recife e linfluenza tedesca sul diritto brasiliano in TARELLO, Giovanni (a cura di). Materiali per la storia della cultura giuridica, v. IV. Bolonha: Il mulino, 1974, pagg. 321/412.

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dos juristas brasileiros (como tambm da maior parte de seus contemporneos), em vista de sua sempre cida condenao ao que ele denominava a fraseologia. Para ele, era uma tarefa importante insurgir-se contra a frase, contra o estilo de salo que enfraquece o pensamento e corrompe os estudos srios62. Por fim, a reforma do ensino advinda do Decreto 1030-A, de 14/11/1890, complementado pelo Decreto 1232-H, de 02/01/1891, que se seguiram ao advento da Repblica no Brasil e que contaram com a presena central de Benjamin Constant, parece constituir um passo decisivo na constituio de um jurista mais acadmico: so estes regulamentos que, diante da separao entre Igreja e Estado, suprimiram a obrigatoriedade do estudo do direito eclesistico, instituem a obrigatoriedade do ensino de histria do direito nas faculdades, apontam esforos no sentido de que as faculdades tivessem um intercmbio constante com as instituies mais adiantadas da Europa e da Amrica, bem como e este parece ser um ponto essencial ficou instituda a obrigatoriedade da criao de uma Revista Acadmica em cada uma das faculdades (que consoante estipulava o art. 207 do Decreto, deveria ser redigida por uma comisso de oito lentes, impressa em oitavo francs, sendo obrigatria a aceitao do cargo de redator). Este indica um passo importante na passagem de um tipo de saber que era sobretudo calcado na oralidade (em decorrncia da valorizao de um saber retrico e eloqente) para um tipo de saber calcado na escritura (como convm a um padro mais cientfico). 5. RELENDO OS TRAOS DO BACHARELISMO NO BRASIL. Este modo de encarar os traos intelectuais do jurista da segunda metade do sculo XIX nos indica desde logo uma importante concluso: a necessidade de revisitar algumas interpretaes sobre o bacharelismo liberal brasileiro. Uma reinterpretao da cultura
62 Apud MORAIS FILHO, Evaristo de. Medo utopia, p. 69.

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jurdica brasileira tem como um dos efeitos principais jogar uma nova luz sobre esta discusso, ao menos do modo como alguns tericos instigantes, mas que no davam a devida ateno e importncia cultura jurdica brasileira, colocaram esta discusso. De fato, em seu estudo, j antes citado, o socilogo da USP Srgio Adorno baseia sua anlise no fato de que no caso do ensino jurdico do imprio brasileiro o ambiente extra-ensino, independente da relao didtica estabelecida entre corpo docente e corpo discente, foi efetivamente responsvel pela formao profissional do bacharel63. Advoga ele a tese de que as idias jurdicas penetravam a estrutura curricular aps difundidas entre o corpo acadmico e expressas em sua imprensa64, procedendo deste modo no s uma separao como tambm uma preeminncia da atividade jornalstica dos bacharis diante da atividade jurdica. Aduz ele ainda que no se afigura comprovvel que o ensino jurdico do imprio tenha sido eficaz a ponto de modificar o comportamento do corpo discente e lhe propiciar, atravs de um plano pedaggico definido, uma formao profissional65. Como concluses conseqentes a partir destas premissas, conclui o socilogo que, no final das contas, a Escola de direito paulista era responsvel por uma produo de conhecimento que se concentrava em questes pblicas e da vida civil 66, motivo pelo qual ali teria se produzido uma safra numericamente inexpressiva de jurisconsultos, em favor de um contingente quantitativamente expressivo de advogados, administradores, parlamentares, oradores, jornalistas e artistas67. Para comprovar tais dados, traz tabelas nas quais a relao das funes desempenhadas (dentro e fora do Estado) pelos professores da faculdade paulista no Imprio denotam
63 64 65 66 67 ADORNO, Sergio. Os aprendizes do poder, p. 92. Idem, p. 143. Idem, p. 93. Idem, p. 145. Idem, p. 96 e 102.

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que poucos deles eram professores com dedicao exclusiva ao magistrio. Ademais, tais tabelas tambm indicam que, salvo algumas excees, a maioria dos professores de So Paulo teve produo acadmica (livros, compndios) extremamente reduzida ou, s vezes, at inexistente.68 Por tudo isso, fazendo uma avaliao geral do papel da Academia de So Paulo, aduz que ela no se constituiu, pelo menos durante a vigncia do regime monrquico, em locus privilegiado da produo da cultura jurdica liberal brasileira. Nessa medida, prossegue ele, a formao profissional do bacharel, embora realizada sob o signo da cincia do direito, teve muito mais um sentido poltico do que propriamente jurdico69 de modo que sua funo precpua acabou sendo propiciar a transmisso de uma ideologia particular ou promover treinamento especfico para seus estudantes70. Para ele, enfim, o ensino jurdico no imprio nunca existiu concretamente71. Embora uma srie de outros argumentos pudesse ser aqui colocada 72, parece que o problema central desta abordagem est em precisamente perder de vista que o perfil do jurista brasileiros do sculo XIX no era estranho a uma cultura assentada na oralidade
68 Idem, p. 122/131. 69 Idem, p. 241. 70 Idem, p. 143. 71 Idem, p. 94. 72 Como por exemplo: no parece acertado supor que os estudantes igno-

ravam a formao jurdica que dispunham nas faculdades de direito no Imprio (sobretudo a partir da segunda metade do sculo XIX) ou que esta lhes fosse absolutamente imprestvel, como sugere Adorno. Se certo que havia uma srie de precariedades (sobretudo at meados do sculo) no ensino jurdico brasileiro, bem como um marcado autodidatismo, alm da presena importante das atividades de jornalismo entre os estudantes, isso no pode significar que no houvesse uma prevalente preocupao com as disciplinas cursadas, que, afinal, eram aquelas as que possibilitariam o passaporte para a vida profissional como advogados, juzes, etc. Percebe-se, certo, uma formao bastante particular, onde as atividades extra-classe tinham um papel relevante e a idia da formao poltica (intrnseca convico de que ali estava sendo formada a elite nacional) era conexa formao jurdica, como

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Mais: no impressionam os dados que mostram que as faculdades de direito do imprio formavam mais advogados, administradores e polticos do que jurisconsultos. Afinal, os estudiosos que acabam, no futuro, por contribuir na construo da cultura (no nosso caso, a cultura jurdica) so sempre uma minoria absoluta entre os egressos das instituies de ensino mxime num curso como o de direito, que atribua tantas outras possibilidades profissionais aos jovens bacharis. Esta proporcionalidade na produo de personalidades culturais parece sempre ter sido assim, como o , alis, at hoje. Por isso, a suposta pouca quantidade de juristas no deve levar concluso sobre as academias eram necessariamente precrias e culturalmente vazias. de se acrescentar tambm que as faculdades de direito do imprio

j se disse acima. Mas, a partir destas peculiaridades, chegar-se concluso da inexistncia da formao jurdica parece excessivo. Sobretudo a partir dos anos 50 os testemunhos so eloqentes quanto existncia de alguns grandes mestres nas academias, que marcaram as geraes subseqentes e indubitavelmente foram responsveis pela circulao de idias jurdicas (embora no s) que marcaram a atuao das faculdades de direito em suas pocas. No seria crvel que os professores das faculdades de direito que, de se lembrar, constituam quase que as nicas instituies de ensino superior no Brasil da poca e as nicas faculdades de direito fossem absolutamente desconsiderados pelo corpo discente que estaria exclusivamente preocupado em atividades polticas e jornalsticas. Sobretudo a partir do momento em que o predomnio da legislao e da doutrina brasileira comea a suplantar a portuguesa no ensino e na prtica (o que exigir um esforo intelectual de adaptao e compreenso do nascente direito brasileiro), no razovel supor que os estudantes haurissem sua formao inteiramente de um autodidatismo que tenha como pressuposto um total vazio da parte dos mestres.

eram reguladas de perto pelo poder central. A sua estrutura curricular e o seu funcionamento partiam de regras do Estado (seja do parlamento ou do ministrio do Imprio) e, por isso, as vicissitudes do ensino jurdico eram objeto de debates pblicos, tanto na cmara quanto no senado. Alis, o prprio fato do Estado promover (ou ao menor tentar promover) uma srie de sucessivas reformas no ensino das faculdades do direito no Brasil no perodo aqui privilegiado (em 1854, 1865, 1871, 1879, 1890 e 1891) demonstram como o dia a dia da didtica do ensino no era algo deixado de lado pela esfera pblica de ento. Ao contrrio, a inteno de controle era bastante sensvel. E tal controle no s compreendia a insero de determinadas disciplinas (como ocorreu com o direito romano e o direito administrativo, em 1854), como dizia respeito inclusive aos prprios compndios que deveriam ser utilizados pelos professores em suas aulas. Ficou bastante conhecido o episdio ocorrido em 1860, no qual a congregao da faculdade de direito do Recife, contrariando a determinao do Imprio que determinara a adoo do compndio de Pedro Autran da Mata Albuquerque para a disciplina de Economia Poltica, decidira que ele somente deveria ser adotado se assim o entendesse o lente da cadeira. Diante disso, o Ministro do Imprio Joo de

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Almeida Pereira Filho censurou o ato da congregao, que no poderia expressar tal autonomia. Por meio do Aviso de 29 de dezembro de 1860, afirmou o ministro que a adoo de compndios no direito exclusivo ou positivo, dos lentes; porque importaria isso privar o Governo de exercer interferncia e inspeo, a respeito de uma matria to transcendente no ensino pblico, o que inadmissvel (VAMPR, Spencer. Memrias para a histria da faculdade de direito de So Paulo, p. 81). Tal incidente, como no poderia deixar de acontecer (idem, p. 81), resultou na efetiva adoo do referido compndio. Dessa forma, num contexto como esse, no parece razovel a pressuposio de que o ensino jurdico nunca existiu concretamente, como diz Adorno. Ademais, de se lembrar que os maiores juristas brasileiros do sculo XIX

(citem-se como exemplos Teixeira de Freitas, da turma de 1864, Pimenta Bueno, da turma de 1833 e o j mencionado Ruy Barbosa, da turma de 1870) eram egressos das academias de direito brasileiras. O fato deles no terem jamais composto as fileiras docentes das faculdades de direito, por outro lado, no quer significar, por si s, que tivesse existido uma relao de estranheza entre as academias e esses doutrinadores ou que a doutrina ensinada nas faculdades ignorassem sua importante contribuio terica (como sugere Adorno). Para ficar apenas num exemplo (pois concluses mais abrangentes nesse sentido dependeriam de uma investigao especfica), de se notar a imensa repercusso acadmica da clebre consolidao das leis civis, de Teixeira de Freitas, tanto dentro da academia quanto nos foros. importante no perder de vista, repita-se, que no contexto do imprio as faculdades de direito de So Paulo e Recife eram as nicas instituies formadoras de bacharis, sendo, queira-se ou no, e para o bem e para o mal, a catalisadora da cultura jurdica do perodo. Indicar uma srie de deficincias das academias (quer do ponto de vista fsico, quer do ponto de vista didtico) no deve levar concluso automtica no sentido de que havia uma precariedade absoluta (ou at mesmo uma inexistncia) da formao jurdica. O recolhimento de detalhes pitorescos sobre o desrespeito dos alunos para com os professores ou sobre o anacronismo de certas aulas no pode levar concluso (como faz Adorno), de modo absoluto, que tudo o que se fazia, praticava e estudava nos cursos jurdicos era algo completamente alheio aos estudantes. As precariedades (que eram reais) do ensino jurdico do sculo XIX eram correspondentes s precariedades estruturais do prprio Estado e da vida intelectual brasileira do perodo. No seria cabvel esperar que a arcaica e inculta sociedade brasileira do sculo XIX produzisse cursos superiores que tivessem qualidades idnticas a algumas das universidades europias (ou mesmo a algumas latino americanas) e muito menos seria de se esperar que as faculdades do sculo XIX fossem iguais s do sculo XX. Ao buscar professores com dedicao exclusiva ou produtores de conhecimento cientfico de acordo com os padres contemporneos Sergio Adorno parece deixar escapar pelas mos as especificidades histricas do ensino, da cultura jurdica e da prpria estrutura social brasileira do sculo XIX. Os cursos de direito brasileiros desse perodo eram peixes dentro do aqurio adequado, e as limitaes por eles encontrados eram as limitaes histricas da prpria sociedade brasileira.

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(portanto em um saber que deveria ser retrico, e portanto alheio produo de conhecimento impressa e assentada numa linguagem cientfica que fosse livre dos arroubos eloqentes, que tanto vai caracterizar um outro modelo de jurista). Ao contrrio, a insero num saber que sempre se aproximava da literatura e da cultura clssica, o desempenho de funes pblicas, a interveno no debate das causas nacionais e regionais, a interveno poltica enfim, eram caractersticas intrnsecas e incindveis do jurista deste perodo. Mais do que isto, como diz Petit, eram a prpria condio cultural do jurista romntico 73. No parece um procedimento adequado, por isso, separar o conhecimento do jurista do sculo XIX do contedo de oralidade de que ele se revestia, procurando-se, obviamente em vo, a produo de conhecimento do jurista como se ele fosse um cientista acadmico do sculo XX. Igualmente no parece adequado o procedimento de Adorno em separar o saber do jurista deste perodo do saber literrio e retrico (sobretudo da cultura clssica), como tambm, enfim, no parece adequado separar a prtica do jurista da sua atividade poltica e jornalstica. Tudo isso formava uma unidade, que constitua a prpria identidade do homem das letras jurdicas do sculo XIX. Enfim, Adorno parece buscar no sculo XIX algo que l no existe: um cientista do direito, imerso numa academia com padres germnicos, perdendo de vista que a cultura jurdica no sculo XIX tinha outro matiz. No fundo, portanto, o que escapa a Adorno verificar o que efetivamente a cultura jurdica brasileira do sculo XIX. A produo do conhecimento jurdico, para ele, ora tratado como uma mera prtica profissional, destituda de espessura e especificidade cultural, ora tratada como um mero instrumento ideolgico que era colocado de um modo um tanto direto e sem maiores mediaes a servio das elites agrrias dominantes. Com efeito, pelo fato do referido autor desde o incio sentenciar que as academias eram demasiadamente precrias do
73 PETIT, Carlos. Discurso sobre el discurso, p. 72.

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ponto de vista terico para serem responsveis pela criao de uma cultura jurdica, ele estabelece um isolamento artificial entre as academias de direito e a produo da cultura jurdica (cuja efetiva densidade, todavia, parece lhe escapar). como se houvesse um muro que separava de modo estanque as academias e o saber do direito (que encontrava a sua efetiva origem e sua real circulao em meios extra-acadmicos no muito bem explicitados), sem que houvesse qualquer circulao de significados. O ponto que parece faltar a Adorno, ento, precisamente um aporte genuinamente historiogrfico jurdico, ou seja, uma avaliao da qualidade eminentemente jurdica (bem como o seu impacto sobre o campo jurdico da poca) da produo das academias que fosse levada a efeito. O porte terico dos trabalhos dos juristas, incluindo a avaliao do tipo de herana recebida pela cultura jurdica europia e a qualidade da sua adaptao pelos mestres brasileiros no uma estratgia utilizada por Adorno antes que ele decretasse a inutilidade, em termos de produo terica, das faculdades de direito do imprio. compreensvel, alis, que ele assim no proceda, j que se trata de um trabalho de socilogo e no um trabalho de jurista (com todos os limites que podem decorrer disso, quando o objeto em questo depende de uma anlise eminentemente jurdica). Assim, dentro desse contexto, perde sentido a tentativa de Adorno em opor ou confrontar a academia formal com a academia real74. Essa dualidade remete a uma dualidade entre um saber jurdico puro (que seria, ao que parece, um saber dos cdigos e das leis) e um outro saber no jurdico (que seria composto de toda uma carga dos saberes da retrica, das letras, etc.). Tal dualidade, porm, na realidade no existia, j que ambas formavam uma unidade que no pode ser compreendida, dentro dos moldes da cultura jurdica brasileira do sculo XIX, de um modo separado.
74 Idem, p. 91.

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Na verdade no havia uma dualidade de academias, como no havia uma dualidade entre um saber jurdico strictu senso tal como seria definido muito mais tarde por uma teoria pura do direito e um saber acessrio ou meramente agregado ao direito; as escolas de direito do Imprio (como tambm a cultura jurdica brasileira) tinham um conjunto de significados que comportavam a um s tempo as suas fortes cargas simblicas e tambm os efetivos contedos e discursos que elas colocavam em circulao, fossem eles efetivos ou anacrnicos, retrgrados ou modernizantes, jusnaturalistas escolsticos ou positivistas deterministas, retricos ou cientficos. Trata-se, portanto, de compreender a cultura jurdica brasileira do imprio a partir de trs ngulos, que todavia constituem lados de um mesmo cristal: trata-se, em primeiro lugar, de verificar como o saber do direito do modo como ele historicamente circula, considerando sua dinmica interna e respeitada a sua espessura, e tomando-se sua densidade e seu papel (que no meramente tcnico, instrumental ou ideolgico), para, a partir da, verificar como ele cumpre uma funo efetiva e opera efeitos concretos no mbito cultural. Em segundo lugar, trata-se de verificar o modo como o saber jurdico dialoga com os diversos componentes culturais, verificando na suas transformaes internas o modo como ela elabora e reelabora tais componentes. Por fim e de um modo no mecnico ou esquemtico verificar como este saber do direito tomado a partir desta complexidade e sem redues estabelece sua relao com as estruturas sociais, econmicas e polticas do perodo histrico estudado. nesse entrecruzamento que a cultura jurdica se deixa entrever e aqui que o mister do historiador do direito se apresenta.