BIENES Boetsch

BIENE
CRISTIAN BOETSCH GILLET SEGUNDO SEMESTRE ANO 2009
Facultad de Derecho UC
Segundo Semestre 2009
B#$5$&
Cristian Boetsch 6illet
Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio del ramo Bienes por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de diversos tratados y manuales de estudio, a los cuales se han adicionado comentarios. De los tratados y manuales empleados se deben destacar los siguientes !. ALESSANDRI R., Arturo; SOMARRIVA U., Manue ! VODANOVIC H., Anton"o, Tratado de los Derechos Reales, "omos # y ##, $ditorial %uridica de Chile, &exta $dicion, '((!. '. ALESSANDRI R., Arturo; SOMARRIVA U., Manue ! VODANOVIC H., Anton"o, Tratado de Derecho Civil. Partes Preliminary General, "omo ##, $ditorial %uridica de Chile, )rimera $dicion, !**+. ,. CLARO SOLAR, Lu"#, E !licaciones de Derecho Civil Chilenoy Com!arado, "omos -#, -##, -### y #., !*,(. /. ORREGO ACUNA, %uan 0ndres, "!untes. 1. $ENAILILLO AREVALO, Dan"e , #os $ienes, $ditorial %uridica de Chile, )rimera $dicion, '((2. 3. RODRIGUE% GRE%, $a& o, De las Posesiones lnutiles en la #egislacion Chilena, $ditorial %uridica de Chile, &egunda $dicion, '(!(. 2. RO%AS VIAL, 'ernan(o, #os $ienes, $ditorial %uridica Cono&ur, !**+. +. VIAL DEL RIO, V")tor, #a Tradicion y la Prescri!cion "d%uisitiva como &odo de "d%uirir el Dominio, &egunda $dicion, $diciones Universidad Catolica de Chile, '((,. TEMARIO I. CONCE$TOS GENERALES
!. '. ,. #ntroduccio n. Cosa y bien. 4egulacion .
'
B#$5$&
Cristian Boetsch 6illet II. CLASI'ICACIONES
B#$5$& C74)740L$& $ #5C74)740L$& Concepto. Criticas a esta clasificacion. #mportancia y aplicacion practica de esta clasificacion. /. Bienes incorporales. /.! Consideracion preliminar. /.' Los Derechos 4eales. 8i9 Concepto. 8ii9 $lementos del derecho real. 8iii9 Clases. 8iv9 4eserva legal en la creacion de derechos reales. /., Derechos personales. 8i9 Concepto 8ii9 $lementos del derecho personal. 8iii9 Caracter ilimitado de los derechos personales. /./ paralelo entre los derechos reales y personales. /.1 Las 0cciones. 1. Bienes Corporales
!. '. ,.
##.'
B#$5$& :U$BL$& $ #5:U$BL$& !. Conceptos generales. '. #mportancia de la clasificacion. ,. Bienes 8corporales9 muebles. ,.! Concepto. ,.' Clasificacion. 8i9 :uebles por naturale;a 8ii9 :uebles por anticipacion. ,., 4eglas de interpretacion relativas a los bienes muebles. /. Bienes 8corporales9 inmuebles. /.! Concepto. /.' Clasificacion. 8i9 #nmuebles por naturale;a. 8ii9 #nmuebles por adherencia 8iii9 #nmuebles por destinacion 1. Bienes incorporales 8derechos9 muebles e inmuebles. !!., B#$5$& C75&U:#BL$& < 57 C75&U:#BL$& !. Conceptos generales.
B#$5$&
'.
,.
Clases de consumibilidad. '.! Desde un punto de vista objetivo. '.' Desde un punto de vista subjetivo. Bienes deteriorables y corruptibles.
!!./ B#$5$& FU56#BL$& < 57 FU56#BL$& !. Concepto. '. Fungibilidad objetiva y subjetiva. ,. Consumibilidad y fungibilidad. /. Cosas genericas y fungibilidad. 1. #mportancia de esta clasificacion, !!.1 B#$5$& )4#5C#)0L$& < 0CC$&74#7& !. Conceptos. '. Factores para determinar lo principal y lo accesorio. ,. importancia de la clasificacion. !!.3 B#$5$& D#-#&#BL$& $ #5D#-#&#BL$& !. Concepto. '. Divisibilidad de los derechos. !!.2 B#$5$& &#56UL04$& < B#$5$& U5#-$4&0L$& !. Conceptos. '. Las universalidades. '.! Universalidades de hecho 'universitas (acti). '.' Universalidades de derecho 'universitas *uris). '., Diferencias.
!!.+ B#$5$& )4$&$5"$& < FU"U47& !!.* B#$5$& C7:$4C#0BL$& $ #5C7:$4C#0BL$& !. Conceptos '. Clasificacion de los bienes incomerciables.
!!.!( B#$5$& 0)47)#0BL$& $ #50)47)#0BL$& !. Conceptos. '. Clasificaciones de los bienes apropiables. '.! Bienes apropiados e inapropiados. '.' Bienes susceptibles de apropiacion por los particulares y no susceptibles de apropiacion por los particulares.
!. '.
B#$5$& )4#-0D7& < )UBL#C7& 87 50C#750L$&9 Bienes privados. Bienes publicos o nacionales. '.! Bienes nacionales de uso publico 8i9 Concepto. 8ii9 Caracteristicas. 8iii9 Desafectacion de los bienes nacionales de uso publico.
B#$5$&
'.'
8iv9 Clasificacion de los bienes nacionales de uso publico. Bienes fiscales.
III. EL DERECHO DE $RO$IEDAD

$L D7:#5#7 Consideraciones preliminares. Concepto legal del dominio. Bases constitucionales del dominio. Caracteres. /.! Derecho real. /.' 0bsoluto. /., $xclusivo. /./ )erpetuo. 1. Facultades 8o atributos9. 1.! La facultad de uso. 1.' La facultad de goce. 1., La facultad de disposicion 3. $stipulaciones Limitativas De La Facultad De Disposicion 2. Clasificaciones del derecho de propiedad. +. 0spectos pasivos del derecho de propiedad. +.! Las obligaciones reales. +.' Las cargas reales. +., 4esponsabilidad por la propiedad. +. La extincion del dominio. +.! :odos de extincion absolutos. +.' :odos de extincion relativos.
!. '. ,. /.
###.' L0 C7)47)#$D0D !. "erminologia. '. 5aturale;a juridica. '.! Doctrina 4omana. '.' Doctrina 6ermanica. ,. La comunidad en el codigo civil chileno. ,.! 5aturale;a juridica de la comunidad. ,.' 4egulacion. ,., 0dministracion de la cosa comun. /. Fuentes de la indivision. 1. Clases de indivision. 1.! &egun el objeto sobre el =ue recae. 1.' segun su origen. 1., segun su duracion. 3. La cuota. 2. La coposesion. +. La copropiedad inmobiliaria.
B#$5$&
*.
$xtincion de la comunidad.
IV. LOS MODOS DE AD*UIRIR

#-.! 0&)$C"7& 6$5$40L$& !. sistemas de ad=uisicion del dominio. !.! &istema de la Dualidad "itulo>:odo. !.' sistema Consensual. !., sistema del Codigo Civil Chileno. 4eserva legal y enumeracion. Clasificaciones. ,.! originarios y derivativos. ,.' 0 titulo universal y a titulo singular. ,., por acto entre vivos y por causa de muerte. ,./ 0 titulo gratuito y a titulo oneroso. 0mbito de aplicacion. se puede ad=uirir por un solo modo. La exigencia del titulo en todos los modos de ad=uirir. #-.' L0 7CU)0C#75
'. ,.
/. 1. 3.
!. '. ,.
/.
Concepto. $lementos. 4e=uisitos. a9 ?ue la cosa aprehendida care;ca de dueno. b9 La ad=uisicion no este prohibida por las leyes o el Derecho #nternacional. c9 0prehension material de la cosa con intencion de ad=uirirla. 4eglas particulares. /.! 7cupacion de cosas animadas. /.' 7cupacion de cosas inanimadas. /.'.! #nvencion o halla;go 8art. 3'/9. /.'.' $l descubrimiento de un tesoro 8art. 3'19. /.'., La captura belica 8arts. 3/( a 3/'9. /., $species muebles al parecer perdidas y especies naufragas. #-., L0 0CC$&#75
!. '. ,. /.
Concepto. Clases de accesion. 5aturale;a juridica. 0ccesion discreta o de frutos.
B#$5$&
1.
Concepto. Frutos y productos. Clases de frutos. 8i9 Frutos 5aturales. 8ii9 Frutos Civiles. /./ $l dominio de los frutos. 0ccesion continua. 1.! 0ccesion de inmueble a inmueble. 8i9 0luvion 8ii9 0vulsion 8iii9 :utacion del alveo de un rio o cambio de cauce de un rio 8iv9 Formacion de nueva isla 1.' 0ccesion de mueble a mueble. 8i9 0djuncion. 8ii9 $specificacion. 8iii9 :e;cla. 8iv9 4eglas comunes 1., 0ccesion de mueble a inmueble. 8i9 Conceptos generales. 8ii9 )resupuestos para =ue opere. 8iii9 $fectos, producida la incorporacion o el arraigo. 8iv9 #ndemni;aciones al dueno de los materiales, plantas o semillas.
/.! /.' /.,
#-./ L0 "40D#C#75 0. D$&C4#)C#75 6$5$40L !. Concepto. '. Caracteres. '.! $s un modo de ad=uirir derivativo. '.' $s una convencion. '., $s consecuencia de un titulo. './ )or regla general, es un modo de ad=uirir a titulo singular. '.1 sirve de justo titulo para prescribir. ,. 0plicacion. /. $ntrega y tradicion. B. 4$?U#&#"7&. !. )resencia de dos personas, tradente y ad=uirente. !.! Facultad y capacidad de las partes. 8i9 $l "radente. 8ii9 $l 0d=uirente. !.' "radicion y )ago. '. Consentimiento de ambas partes. '.! 0spectos generales. '.' 4eglas sobre el error.
B#$5$&
,.
/.
"radicion por representantes. Consentimiento en las ventas for;adas. "itulo traslaticio de dominio. ,.! Concepto. ,.' $l titulo deber ser valido. ,., $l conflicto teorico con la nocion de contrato real. $ntrega.
'., './
C. $F$C"7& !. $fectos de la tradicion, cuando el tradente es dueno de la cosa =ue entrega. '. $fectos de la tradicion, cuando el tradente no es dueno pero tiene otros derechos. ,. $fectos de la tradicion, cuando el tradente no es dueno. /. $fectos particulares. /.! 4etroactividad. /.' $poca para exigir la tradicion. /., "radicion sujeta a modalidades. D. F74:0& D$ $F$C"U04 L0 "40D#C#75 D.! TR"D+C+,- DE DEREC.,S RE"#ES S,$RE &/E$#ES !. 0spectos generales. '. "radicion real. ,. "radicion ficta o simbolica. /. )rincipio =ue rige las diversas tradiciones fictas. 1. prueba de la tradicion. 3. "radicion de muebles por anticipacion. 2. "axatividad de las formas fictas. +. valor comparativo. *. "radicion de muebles registrables. D.' TR"D+C+,- DE DEREC.,S RE"#ES S,$RE +-&/E$#ES !. introduccion. '. 0spectos generales del sistema registral. '.! Fundamentos del sistema registral. '.' "ipos de registros. '., inscripciones o "ranscripciones. './ Legalidad registral. ,. $l sistema registral chileno. ,.! $l 4egistro Conservatorio de Bienes 4aices. ,.' "itulos =ue deben inscribirse y titulos =ue pueden inscribirse. ,., :odo de proceder a las inscripciones, su forma y solemnidad. ,./ obligacion de inscribir y causales de negativa. ,.1 pla;o para inscribir. ,.3 inscripcion por avisos.
B#$5$&
inscripcion de titulos anteriores a la vigencia del 4eglamento. ,.+ Confeccion y contenido de las inscripciones. ,.* subinscripciones. ,.!( Cancelaciones. ,.!! 4einscripciones. ,.!' &ancion por defectos de la inscripcion. ,.!, &aneamiento de titulos. /. "radicion de derechos reales sobre inmuebles. 1. "radicion de cuotas. 3. inscripciones a =ue da lugar la sucesion por causa de muerte. 3.! $l art. 3++ del Codigo Civil. 3.' &ancion por infraccion al art. 3++ del Codigo Civil. 2. La inscripcion en la prescripcion. D., #" TR"D+C+,- DE# DEREC., RE"# DE .ERE-C+" !. :omento a partir del cual es posible reali;arla. '. Forma de efectuar la tradicion del derecho de herencia. ,. Forma de efectuar la tradicion del derecho a un legado. /. $l art. 3++ y tradicion de los derechos de herencia y legado /.! $n cuanto a la herencia. /.' $n cuanto al legado. D./ TR"D+C+,- DE #,S DEREC.,S PERS,-"#ES !. "radicion de creditos personales. '. "radicion de derechos litigiosos.
,.2
#-.1 L0 )4$&C4#)C#75 0. L0 )7&$&#75 0.! "SPECT,S GE-ER"#ES !. introduccion. '. Definicion y elementos. 8i9 La tenencia 'cor!us) 8ii9 $l animo de dueno 'animus) ,. 5aturale;a juridica. /. La posesion en su relacion con el dominio. 1. :era tenencia. 3. ventajas. 2. Cosas susceptibles de posesion. +. Cosas no susceptibles de posesion. 0.' C#"SES DE P,SES+,-.
B#$5$&
!.
'.
,.
posesion regular. !.! Concepto. !.' $lementos. !.'.! %usto "itulo. !.'.' Buena Fe !.'., "radicion !., ventajas de la posesion regular posesion irregular. '.! Concepto. '.' paralelo entre la posesion regular e irregular posesiones viciosas. ,.! Clases. 8i9 posesion violenta. 8ii9 posesion clandestina. ,.' Utilidad de la posesion viciosa.
0., #" &ER" TE-E-C+" !. Concepto. '. Fuentes de la mera tenencia. ,. Caracteristicas de la mera tenencia. ,.! $s absoluta. ,.' $s perpetua ,., $s inmutable o indeleble. 0./ TR"-S&+S+$+#+D"D, "GREG"C+,- E +-TER0ERS+,- DE #" P,SES+,!. "ransmision y transferencia de la posesion. !.! "ransmision de la posesion. !.' "ransferencia de la posesion. '. 0gregacion de la posesion. '.! Concepto. '.' posesiones contiguas. ,. La interversion de la posesion. ,.! Concepto. ,.' :utacion de la mera tenencia en posesion. ,., "ransformacion del poseedor en mero tenedor. 0.1 "D1/+S+C+,-, C,-SER0"C+,- 2 PERD+D" DE #" P,SES+,!. observaciones generales. !.! Capacidad para ad=uirir la posesion. !.' 0d=uisicion de la posesion por intermedio de otro. '. principio basico de la ad=uisicion de la posesion. ,. 0d=uisicion, conservacion y perdida de la posesion de bienes muebles. ,.! 0d=uisicion. ,.' Conservacion. ,., )erdida. /. 0d=uisicion, conservacion y perdida de la posesion de bienes inmuebles. /.! 0d=uisicion, conservacion y perdida de la posesion de bienes inmuebles no inscritos
!(
B#$5$&
/.'
0d=uisicion, conservacion y perdida de la posesion de bienes inmuebles inscritos /., $l fondo de la controversia. 0.3 PR/E$" DE #" P,SES+,B. L0 )4$&C4#)C#75 0D?U#&#"#-0 !. 5ociones generales. '. 4eglas comunes a toda prescripcion. '.! Debe ser alegada 80rt. '/*,9. '.' 5o puede renunciarse anticipadamente 80rt. '/*/9. ,.! Las reglas son iguales para todas las personas 80rt. '/*29. /. Caracteristicas de la prescripcion ad=uisitiva. /.! $s un modo de ad=uirir originario. /.' )ermite ad=uirir el dominio de toda clase de bienes =ue puedan poseerse. /., $s un modo de ad=uirir a titulo singular. /./ $s un modo de ad=uirir a titulo gratuito y por acto entre vivos. 1. $lementos. 1.! Cosa susceptible de prescripcion. 1.' )osesion. 1., )la;o. 3. #nterrupcion de la prescripcion. 3.! Concepto y clases. 3.' $fectos. 2. suspension de la prescripcion. 2.! Concepto. 2.' Fundamento y causales de suspension. 2., suspension entre conyuges. 2./ 0mbito de aplicacion. +. Clases de prescripcion ad=uisitiva. +.! prescripcion ad=uisitiva ordinaria. +.' prescripcion ad=uisitiva extraordinaria. *. prescripcion ad=uisitiva de otros derechos reales. !(. La ad=uisicion del dominio por la prescripcion. !!. $fecto liberatorio. !'. La sentencia. !,. )rescripcion contra titulo inscrito.
V. DERECHOS REALES LIMITADOS

-.!
!. '. ,.
L0 )47)#$D0D F#DUC#04#0 Definicion y origen. Constitucion del fideicomiso. $lementos.
!!
B#$5$&
/.
1. -.'
Una cosa susceptible de darse en fideicomiso. ,.' Concurrencia de tres personas. ,., $xistencia de una condicion. $fectos del fideicomiso. /.! Derechos y obligaciones del fiduciario. /.' Derechos y obligaciones del fideicomisario. $xtincion del fideicomiso. $L U&UF4UC"7 Concepto. Caracteristicas. '.! $s un derecho real. '.' $s un derecho real sobre cosa ajena. '., Confiere la mera tenencia de la cosa fructuaria. './ $s temporal. '.1 $s un derecho intransmisible por causa de muerte. '.3 $n principio, es divisible. $lementos. ,.! Bien susceptible de usufructo. ,.' Concurrencia de tres sujetos. ,., $l pla;o. Constitucion. /.! )or ley. /.' )or voluntad del propietario. /., )or prescripcion. /./ )or sentencia judicial. $fectos. 1.! Derechos del usufructuario. 1.' 7bligaciones del usufructuario. 1., Derechos del nudo propietario. 1./ 7bligaciones del nudo propietario. $xtincion. U&7 < @0B#"0C#75 Concepto. )rincipales aspectos. L0& &$4-#DU:B4$& Concepto. $lementos. '.! Dos predios de distinto dueno. '.' Un gravamen. Caracteristicas. Clasificacion. /.! &egun su origen /.' &egun sus senales de existencia
,.!
!. '.
,.
/.
1.
3. -.,
!. '. !. '. ,. /.
-./
!'
B#$5$&
1. 3.
segun su ejercicio segun su objeto o caracter $jercicio del derecho de servidumbre. Clases de servidumbres segun su origen. 3.! servidumbres 5aturales. 3.' servidumbres Legales. a9 servidumbre de utilidad publica. b9 servidumbre de utilidad privada. b.!9 Demarcacion. b.'9 Cerramiento. b.,9 :edianeria. b./9 servidumbre "ransito de . b.19 servidumbre acueduc de to. b.39 servidumbre Lu;. de b.29 servidumbre -ista. de 3.,
/., /./
a9 b9 c9
servidumbres -oluntarias. )or titulo. )or sentencia judicial )or prescripcion.
2. +.
d9 )or destinacion del padre de familia. Derechos y obligaciones de los duenos de los predios. $xtincion de las servidumbres.
VI. ACCIONES $ROTECTORAS

-#.!
!. '.
D#-$4&0& F74:0& D$ )47"$CC#75 :edidas generales de proteccion del dominio. :edidas de proteccion en el derecho privado.
-#.' 0CC#75 4$#-#5D#C0"74#0 !. Concepto. '. 4e=uisitos. '.! ?ue se trate de una cosa susceptible de reivindicarse. '.' ?ue el reivindicante sea dueno de la cosa. '., ?ue el reivindicante este privado de su posesion de la cosa. ,. Contra =uien se dirige la accion. ,.! 4egla general. ,.' $xcepciones. ,., Utilidad de una accion general restitutoria.
!,
B#$5$&
/. 1. 3.
$xtincion por prescripcion. :edidas precautorias. )restaciones mutuas. 3.! )restaciones del poseedor vencido al reivindicante. 3.' )restaciones del reivindicante al poseedor vencido.
-#., 0CC#75$& )7&$&74#0& 0. 0&)$C"7& 6$5$40L$& !. Concepto. '. Caracteristicas. ,. Diferencias con la accion reivindicatoria. /. 4e=uisitos. /.! ser poseedor. /.' objeto susceptible de accion posesoria. /., Debe interponerse en tiempo oportuno. 1. )rueba. 1.! )rueba de la posesion. 1.' )rueba de la turbacion o privacion de la posesion. B. 050L#&#& )04"#CUL04 D$ L0& D#-$4&0& 0CC#75$& )7&$&74#0& !. ?uerella de amparo. '. ?uerella de restitucion. ,. ?uerella de restablecimiento. /. otras acciones. /.! 4eglas comunes. /.' Denuncia de obra nueva. /., Denuncia de obra ruinosa. /./ 0ccion popular 8arts. */+ a *1(9. /.1 )rescripcion de las acciones posesorias especiales articulo *1(.
I. CONCE$TOS GENERALES
+. INTRODUCCI*N.
$l Derecho de Bienes 8tambien denominado ADerecho de CosasA yBo ADerechos 4ealesA9 tiene por objeto el estudio y analisis de las normas juridicas =ue regulan los a los objetos, focali;andose en determinar su concepto, clasificarlos en base a su naturale;a material y a otros factores, anali;ar el poder =ue se puede tener sobre ellos, establecer los modos de lograr esa potestad y decidir la proteccion =ue a ese poder ad=uirido se confiere.
!/
B#$5$&
&i bien pueden versar sobre un mismo hecho juridico, resulta conveniente distinguir el campo del Derecho de Bienes y del Derecho de 7bligaciones. :ientras el Derecho de 7bligaciones regula el intercam3io de bienes y servicios para la satisfaccion de las necesidades de los individuos, la materia juridica de los Derechos 4eales a9 (i*a o radica los bienes en el !atrimonio de cada individuo, y b9 determina los !oderes o (acultades =ue el sujeto tiene sobre ellos. 2. COSA , BIEN.
$n doctrina se ha discutido arduamente acerca del sentido y alcance de los conceptos Acosa y bienA, cuestion =ue no resuelve el Codigo Civil, dando asi lugar a innumerables interpretaciones. &obre la materia, buena parte de la doctrina estima =ue, juridicamente hablando, -)o#a- es todo lo =ue forma parte del mundo exterior y sensible 8cosas materiales9, y asimismo todo a=uello si bien no tienen una representacion exterior ni pueden percibirse con los sentidos, pero si con la inteligencia 8cosas inmateriales9. )or ende, se ha senalado =ue Acosa es todo lo =ue es relevante o tomado en cuenta por la ley y =ue pueda ser objeto de relaciones juridicasA 84o;as9. &e agrega =ue las caracteristicas de la nocion juridica de cosa serian las siguientes 8a9 debe ser e trana al su*eto, pues la cosa se contrapone la persona, como objeto se contrapone a sujetoC 8b9 debe tener una relevancia *uridica, lo =ue significa tener la posibilidad de ser objeto de relaciones juridicasC 8c9 la nocion de cosa es inde!endiente de la nocion de a!ro!ia3ilidad!or un su*eto, por ejemplo los metales de una mina inexploradaC 8d9 las cosas pueden ser !resentes o (uturas4 y 8e9 debe !ro!orcionar o!oder!ro!orcionar una utilidad al hom3re, aun=ue no es necesario =ue tenga un valor economico o patrimonial, como el nombre o el domicilio. )or su parte, buena parte de la doctrina asocia el concepto -&"en- a a=uellas cosas =ue efectivamente presentan un interes o utilidad a un sujeto!. Cabe hacer presente =ue el Codigo no define lo =ue es bien, sino =ue se limita en el art. 131 a senalar en =ue consisten. $n ra;on de lo anterior, para algunos autores la relacion entre cosa y bien es de genero a especie. )ara otros, mientras la nocion de cosa es de caracter objetiva, la de bien es subjetiva. $n todo caso, la distincion =ue se hace entre cosa y bien tiene utilidad pues permite explicar la coexistencia de varios derechos subjetivos en
!1
B#$5$&
una misma cosa 8vgr. un mismo predio D cosa D puede ser objeto de diversos derechos reales D bienes D con distintas utilidades, como el dominio, usufructo, servidumbres, hipotecas, etc.9. sin perjuicio de lo anterior, atendido =ue nuestro ordenamiento juridico emplea indistintamente estos conceptos, lo mismo se hara en este estudio, a menos =ue se indi=ue lo contrario. .. REGULACI*N.
siendo el centro de la materia el derecho de propiedad, tal como ocurre en la generalidad de las legislaciones, en Chile la regulacion base se encuentra en la Constitucion )olitica, en particular en el articulo !* 5Es '! a '1 8destcandose los 5Es ', y '/9. $l principal conjunto de normas legales se encuentra en el Libro ## del Codigo Civil, denominado ADe los Bienes, y de su Dominio, )osesion, Uso y 6oceA. )ero tambien regulan la materia muchas otras normas juridicas =ue se encuentran en el mismo Codigo y en leyes 8y reglamentos9 especiales.
&l de las cosas %ue el Derecho considera. Proviene ella del ad*etivo latino 3onus, %ue, a
$n este sentido, 0L$&&05D4# senala Ala etimologia de la!ala3ra 3ienes delata el caracter
su ve5 deriva del ver3o 3eare, el cual signi(ica hacer (eli6. Realmente, aun%ue las cosas %ue se tienen !or !ro!ias no dan la (elicidad, contri3uyen al 3ienestar del hom3re !or la utilidad moral o material %ue de ellas !uede o3tener.7
II. CLASI'ICACIONES
Desde el Derecho 4omano los autores han intentado sistemati;ar a los bienes en base a diversas clasificaciones basadas en multiples criterios. Con el transcurso del tiempo algunas de esas clasificaciones pierden importancia, en tanto =ue aparecen otras, debido a la influencia y desarrollo de diversos factores. $n este estudio se anali;aran las clasificaciones =ue conforme a la doctrina mayoritaria son de mayor interes e importancia practica, aun=ue las mismas no hayan sido consideradas en el Codigo Civil.
!3
B#$5$&
BIENES COR$ORALES +.
CONCE$TO.
E INCOR$ORALES
$sta clasificacion se encuentra expresamente reconocida en el Codigo Civil, y con ella da inicio al Libro ## el art. 131, =ue dispone ALos bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las =ue tienen un ser real y pueden ser percibidas con los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las =ue consisten en meros derechos, como los creditos, y las servidumbres activasA. "al disposicion debe ser complementada por el art. 123, =ue establece =ue ALas cosas incorporales son derechos reales o personalesAC y por el art. 1+,, =ue senala A&obre las cosas incorporales hay tambien una especie de propiedad. 0si, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructoA. 0dicionalmente, esta clasificacion se encuentra expresamente reconocida en el art. !* 5E '/ de la Constitucion )olitica.
2.
CRITICAS A ESTA CLASI'ICACION.
La doctrina suele indicar =ue la clasificacion en estudio consagra la denominada Acosificacion de los derechosA, esto es, el entendimiento =ue un derecho esta en el mismo plano =ue una cosa corporal cual=uiera, lo =ue para muchos es un error. $n efecto, la doctrina extranjera objeta esta clasificacion principalmente por=ue se refiere a =ue las cosas corporales son el objeto de derechos 8en una relacion vertical9 y entonces no es procedente pretender luego =ue estos a su ve; son cosas, junto a los primeros 8en una relacion hori;ontal9 con lo cual, ademas, se posibilita la situacion de derechos sobre derechos. 0simismo, muchos autores estiman =ue entre los derechos considerados como cosas no se puede considerar el derecho de propiedad, ya =ue este tradicionalmente se identifica con la cosa en =ue se ejerce. 0simismo, considerar el derecho de propiedad como cosa crearia una cadena infinita e inutil de derechos sobre derechos 8vgr. se tiene derecho de propiedad sobre un automovilC sobre tal derecho se tiene a la ve; un derecho de
!2
B#$5$&
propiedadC sobre este ultimo se tiene tambien un derecho de propiedadC y asi hasta el infinito9. &i bien esta ultima critica es atendible, lo cierto es =ue el Codigo Civil si reconoce la Apropiedad sobre el derecho de propiedadA, pues el art. 122 menciona entre los derechos reales, =ue son cosas incorporales conforme el art. 123, el de dominio o propiedad. .. IM$ORTANCIA , CLASI'ICACION. A$LICACION $RACTICA DE ESTA
&in perjuicio de las criticas a la clasificacion en analisis, lo cierto es =ue para muchos autores la misma presenta, en primer termino, una gran importancia, atendido =ue la ley atenderia a la naturale;a corporal o incorporal de los bienes para dictar las normas relativas a los modos de ad=uirir las diversas clases de bienes y la manera como se puede disponer de ellos. :as relevante aun, lo cierto es =ue en Chile la clasificacion entre bienes corporales e incorporales ha tenido, a partir de los anos F3(, una gran aplicacion practica a lo menos en dos ambitos a9 primero, en la proteccion de derechos ante agresiones legislativas, =ue se cometen a traves de la retroactividad. &i una ley dispone =ue ella se aplicara incluso a situaciones ya producidas 8vgr., y como efectivamente ocurrio en Chile, una nueva ley extendio la duracion minima de los arrendamientos de predios rusticos, indicando en su normativa transitoria =ue se aplicaria a los contratos en actual vigencia9, y se detecta =ue vulnera un derecho ya ad=uirido de un particular 8en el caso, el derecho del arrendador a pedir la restitucion de los inmuebles arrendados9, se indica =ue la ley priva de la propiedad de ese derecho y =ue, por tanto, es una ley expropiatoria =ue, por no reunir los re=uisitos =ue la Constitucion exige para expropiar, es inconstitucionalC y se concluye pidiendo la declaracion de inaplicabilidad de esa ley, por inconstitucional. b9 $n la proteccion de derechos ante agresiones de una autoridad o de !articulares, =ue se comenten mediante actos administrativos o materiales, de variada naturale;a, =ue se estiman ilegales o arbitrarios. 0l efecto se plantea =ue tal acto o hecho, ilegal o arbitrario, importa privacion, perturbacion o amena;a de determinado derecho del supuesto afectado, el cual acude al recurso de !roteccion 8art. '( C)49C y cuando observa =ue ese derecho no esta directamente protegido por ese recurso 8vgr. el derecho a la educacion del art. !* 5E !( C)49, propone =ue, en todo caso, es dueno de ese derecho y, al agredirsele, se le esta agrediendo su derecho de propiedad, =ue si es uno de los =ue estan protegidos por ese recurso.
!+
B#$5$&
/. /.+
BIENES INCOR$ORALES. Con#"(erat"on 0re "1"nar.
&i bien el art. 123 las cosas incorporales Ason derechos reales o personalesA, lo cierto es =ue tambien existen otras cosas no susceptibles de ser percibidas por los sentidos 8y por tanto incorporales9 incorporales, distintas de derechos, =ue en todo caso igualmente poseen una regulacion y proteccion, por ejemplo el espacio aereo, las energias, las obras del ingenio, etc. sin perjuicio de lo anterior, en este apartado se anali;aran principalmente los derechos reales y personales, pues ellos son los =ue reciben mayor atencion e importancia en el Codigo Civil. /.2 8i9 Lo# Dere)2o# Rea e#. Concepto.
)or definicion legal, los derechos reales son a=uellos =ue se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona 8art. 1229. &e concibe como una relacion persona>cosa, inmediata, absolutaC un derecho en la cosa 8ius in re9. )uede entenderse como un ApoderA o AsenorioA =ue tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando ese poder es completo, total, se esta en presencia del derecho real maximo, el dominioC pero puede ser parcial, incompleto, como en los demas derechos reales 8usufructo, prenda, hipoteca9. $l titular es una persona, pero puede tambien ser varias 8como en la copropiedad9. 8ii9 $lementos del derecho real. "eniendo en cuenta lo ya expuesto, la doctrina suele indicar =ue los derechos reales estan compuestos por dos elementos a9 $l su*eto activo o titular del derecho, =ue es =uien tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en forma total o parcial. b9 La cosa objeto del derecho, =ue puede ser de caracter corporal o incorporal. se suele senalar =ue la cosa siempre debe ser determinada individual o especificamente, por=ue como decia )laniol, el derecho real tiene siempre por objeto garanti;ar el hecho de la posesion, =ue es necesariamente concreto y =ue solo puede existir tratandose de una cosa determinada.
!*
B#$5$&
sin embargo, ciertos autores afirman =ue en los derechos reales no solo existen estos dos elementos, pues, como observa )laniol, es errado concebir una relacion entre una persona y una cosa, en circunstancias =ue en el Derecho las relaciones juridicas se establecen entre sujetos, sin perjuicio de =ue el objeto de esa relacion pueda recaer sobre una cosa. )or ello, este autor indica =ue existiria, como tercer elemento, un su*eto !asivo del derecho real, =ue en este caso seria Atodo el mundoA 8obligacion pasivamente universal9, y su obligacion 8deuda9 consistiria en abstenerse de todo lo =ue podria perturbar el ejercicio de ese derecho. 8iii9 Clases.
$l contenido de los distintos derechos reales conduce a agruparlos en derechos reales de goce y garantia. Los derechos reales de goce permiten la utili;acion directa de la cosa 8uso, percepcion de frutos9. $l primero de ellos, el mas completo, es el dominioC junto a el estan otros derechos reales de goce, con facultades limitadas 8usufructo, uso, servidumbre9. )or su parte, los derechos reales de garantia permiten utili;ar la cosa indirectamente, por su valor de cambioC contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacion para obtener con el producto una prestacion incumplida 8prenda, hipoteca9. sin perjuicio de la clasificacion anterior, y considerando el particular contenido del dominio, puede observarse tambien =ue por un lado se encuentra este, y por otro los demas derechos reales, =ue se han denominado Aderechos reales en cosa ajenaA o Aderechos reales limitadosA. 8iv9 4eserva legal en la creacion de derechos reales. Como se vera mas adelante, los derechos personales, por sus caracteres, son infinitos, tantos cuantos los particulares acuerden, con las modalidades =ue impriman sus convenios. )or el contrario, los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, solo los puede establecer la ley. Los Codigos Civiles generalmente efectuan una enumeracion de los =ue se han de tener como derechos reales. 5uestro Codigo los enumera en el art. 122, cuyo inciso segundo establece =ue Ason derechos realesA 8!9 el dominioC 8'9 el de herenciaC 8,9 usufructoC 8/9 usoC 819 habitacionC 839 servidumbres activasC 829 prendaC e 8+9 hipoteca.
'(
B#$5$&
$n todo caso, tal enumeracion no es taxativa, pues otros textos legales establecen otros derechos reales. 0si ocurre con el art. 12*, =ue menciona al derecho de censo. Deben senalarse, ademas, los denominados Aderechos reales administrativosA =ue consagran algunos textos legales nacionales 8como el derecho de aprovechamiento de aguas, el del concesionario, etc.9. 5uestra doctrina en forma general no acepta la posibilidad de =ue los particulares puedan crear derechos reales distintos de a=uellos establecidos por la leyC la ra;on mas frecuentemente mencionada es el caracter de orden publico =ue tienen las normas sobre organi;acion de la propiedad, entre las =ue se encuentran las relativas a derechos reales, lo =ue resta aplicacion a la voluntad de los particulares. $n relacion a lo anterior, conviene precisar =ue lo recien expuesto no se opone al hecho =ue la voluntad de los particulares es lo =ue por regla general origina los derechos reales concretos. 0si, para =ue se configure un usufructo sera necesario =ue un sujeto se lo conceda a otro en un convenio, testamento, etc. )ero el usufructo, como figura juridica, esta previamente disenado en la leyC de modo =ue cuando se plantea el problema de si los particulares pueden crear derechos reales, lo =ue se discute es si ellos podrian elaborar, en sus pactos, un derecho real no contemplado en abstracto por los textos legales. /.. Dere)2o# 0er#ona e#.
8i9 Concepto )or definicion legal, los derechos personales o creditos como a=uellos =ue solo pueden reclamarse de ciertas personas, =ue, por un hecho suyo o la sola disposicion de la ley, han contraido las obligaciones correlativas 8art. 12+9. $s necesario tener en cuenta =ue las nociones de derecho personal o credito y obligacion son correlativas. $n efecto, las palabras derecho personal y credito, =ue significan lo mismo, surgen de considerar =ue la relacion de obligacion faculta a una de las partes para reclamar de la otra la prestacion debida, y esta facultad es lo =ue constituye un derecho personal o credito. $n cambio, las palabras obligacion o deuda emanan del hecho de =ue en la relacion de obligacion una de las partes se encuentra en la necesidad de efectuar una determinada prestacion. La ley utili;a la palabra obligacion en sentido amplio, esto es, de relacion de obligacion =ue comprende el aspecto activo Del credito> y el aspecto pasivo Dla deuda>C o bien en sentido restringido, de deuda.
'!
B#$5$&
$n otras palabras, no puede concebirse un credito sin deuda de modo =ue, en definitiva, se hablara de derecho personal o de obligacion, segun la relacion entre los sujetos se mire desde el punto de vista del acreedor 8titular de un credito9 o del deudor 8obligado en esa relacion9. 0si lo deja en evidencia el articulo 12+ al definir el derecho personal o credito. 8ii9 $lementos del derecho personal.
Los elementos del derecho personal > obligacion son a9 Los su*etos de la obligacion, tanto activo 8acreedor9 como !asivo
8deudor9. b9 $l o3*eto del credito, =ue es la prestacion a =ue se obliga el deudor. Consiste en un determinado comportamiento, positivo o negativo, =ue este asume en favor del acreedor. $mpleando el lenguaje del articulo !/,+, es lo =ue el deudor debe dar, hacer o no hacer. c9 Un vinculo *uridico, lo =ue significa =ue nos encontramos ante una relacion protegida por el derecho objetivo, lo =ue hace la diferencia entre obligacion y otros deberes, como los morales. 8iii9 Caracter ilimitado de los derechos personales.
0 diferencia de los derechos reales, y en base al principio de la autonomia de la voluntad, los derechos personales son ilimitados, pues pueden originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio naturalmente del respeto a la ley, la moral, el orden publico y las buenas costumbres. )or ende, hay tantos derechos personales como relaciones juridicas puedan crearse. /./ $ara e o entre o# (ere)2o# rea e# ! 0er#ona e#.
La doctrina clasica contrapone los derechos reales a los personales, destacando varias diferencias a9 $n los derechos rea e# existe una relacion directa de persona a cosa. $n cambio, en los 0er#ona e#, la relacion es entre dos sujetos determinados acreedor y deudor. b9 $n cuanto al contenido los derechos rea e# confieren un poder juridico inmediato y directo sobre la cosa. $n cambio, en los derechos 0er#ona e#, el titular 8acreedor9 solo puede obtener el beneficio correspondiente mediante un acto del obligado 8deudor9. $n el derecho real existe una relacion directa entre el titular del derecho y la cosa en
''
B#$5$&
=ue se ejerce, y por ello los romanos hablaban de 7*ure in re7, derechos en la cosa. $l derecho personal se caracteri;a, en cambio, fundamentalmente por=ue en el no existe una relacion directa entre el titular del derecho y la cosa, sino un vinculo juridico entre personas acreedor y deudorC en consecuencia, el titular del credito tiene una relacion indirecta con la cosa, y por ello los romanos hablaban de 7*ure ad rem7, derecho a la cosa. c9 $n cuanto a la forma de ad=uirir ambos tipos de derechos. Los rea e# se ad=uieren por la concurrencia de un titulo y de un modo de ad=uirir. $n cambio, en los derechos 0er#ona e#, basta el titulo. d9 Los derechos rea e# >se dice> son derechos absolutos en cuanto al titular le corresponde una accion persecutoria y restitutoria, dirigida al reintegro de la cosa y ejercitable frente a terceros. Los derechos 0er#ona e#, en tanto, son derechos relativos por=ue solo se pueden exigir del deudor. e9 $n lo =ue se refiere a su contravencion, los derechos rea e# pueden ser violados por cual=uiera, no asi los 0er#ona e#, =ue solo pueden serlo por el deudor. f9 De los derechos rea e# nacen las acciones reales, =ue son a=uellas =ue tiene el titular de un derecho real para perseguir la cosa sobre la cual ejerce dicho derecho de manos de =uien lo tuviera en su poder. $n cambio, de los derechos 0er#ona e# surgen acciones personales, en cuya virtud el titular del credito puede reclamar al deudor el cumplimiento de la prestacion debida. )or ende, si la obligacion consiste en dar una cosa, y esta es transferida por el deudor a un tercero, el acreedor no puede solicitar al tercero la restitucion de la cosa debida, sino =ue, dependiendo del caso, debera ejercer otra clase de acciones contra el deudor 8de indemni;acion de perjuicios, de nulidad absoluta, pauliana, etc.9. g9 Finalmente, se argumenta =ue los derechos rea e# solo los puede crear la ley '7numero clausui78), =uedando inhibidas las partes de establecerlos, situacion totalmente distinta a la de los derechos 0er#ona e# en =ue las partes en virtud del principio de la autonomia de la voluntad, pueden generar cual=uier tipo de derechos personal sin mas limitacion =ue la ley, el orden publico o la moral 8A 7numero a!ertus7). De lo anterior se sigue =ue el numero de derechos reales es limitado, y no hay otros derechos reales =ue los =ue la ley determinaC en cambio, el numero de derechos personales es ilimitado, por lo =ue hay tantos derechos personales como relaciones juridicas puedan crearse /.3 La# A))"one#.
',
B#$5$&
Luego de definir el derecho real y el derecho personal, el Codigo declara =ue de ellos nacen, respectivamente, las acciones reales y las acciones personales 8parte final arts. 122 y 12+9. Desde el punto de vista del Derecho Civil, se suele senalar =ue la accion es el derecho =ue se hace valer en juicio para obtener =ue sea reconocido, satisfecho o respetado. Desde el punto de vista del Derecho )rocesal, el termino accion tiene a lo menos tres acepciones 8a9 como sinonimo de derecho 8en este sentido se senala =ue Ael demandante carece de accionA9C 8b9 como sinonimo de !retension de =ue se tiene un derecho valido 8en este sentido se senala =ue Ala accion es fundada o infundadaA9C y 8c9 como la (acultad de !rovoca la actividad8*urisdictional, esto es el poder juridico =ue tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los organos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccion de una pretension. "eniendo en cuenta lo anterior, la a))"on rea es a=uella =ue tutela un derecho real, y por ende puede interponerse en contra de cual=uier persona =ue no hubiese respetado tal derecho. )or su parte, la a))"on 0er#ona es a=uella tutela un derecho personal, y por ende solo puede ejercerse en contra de la persona 8deudor9 =ue hubiese contraido la obligacion correlativa.
3.
BIENES COR$ORALES
Como se indico, el articulo 131 del Codigo Civil indica =ue los bienes corporales son a=uellos =ue tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos, como una casa o un libro. 0cto seguido, el articulo 133 establece =ue las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, clasificacion =ue se anali;ara en el siguiente apartado. sin perjuicio de lo anterior, el Codigo tambien aplica a los derechos y acciones la clasificacion de los bienes corporales en muebles e inmuebles segun lo sea la cosa en =ue han de ejercerse 8derechos reales9 o =ue se debe 8derechos personales9 8art. 1+(9, agregando =ue los hechos =ue se deben se reputan muebles 8art. 1+!9.
'/
B#$5$&
II.2 BIENES MUEBLES +.

CONCE$TOS GENERALES. E INMUEBLES
$n terminos generales, esta clasificacion se fundamenta la Afije;aA, esto es en la posibilidad o imposibilidad =ue tienen las cosas de transportarse de un lugar a otro, sea por fuer;a propia o por una fuer;a externa. $n otras palabras, el concepto de inmueble, evoca una cosa =ue no es susceptible de trasladarse de un lugar a otro sin alterar su naturale;aC por su parte, el concepto de mueble corresponde a una cosa cuyo traslado es posible sin ningun riesgo para su sustancia. sin embargo, y como se vera mas adelante, la ley admite =ue una cosa mueble por naturale;a sea considerada inmueble y, a la inversa, =ue una cosa inmueble, se repute mueble para constituir un derecho sobre ella en favor de terceros. &i bien el art. 133 indica =ue Alas cosas cor!orales se dividen en muebles e inmueblesA, hemos indicado =ue esta clasificacion es aplicable tanto a los bienes corporales como a los incorporales 8art. 1+(9. Lo =ue sigue esta referido fundamentalmente a los corporales. 5acida en el Derecho 4omano, esta clasificacion foe paulatinamente ad=uiriendo importancia, hasta transformarse en una de las fundamentales, si no en la mas importante, de las clasificaciones de los bienesC la naturale;a y el rol economico distinto imponen diversidad de normas en muchas materias. )or mucho tiempo, y hasta la llegada del desarrollo industrial los inmuebles, el suelo, constituian el bien economico por excelencia, representantes de poder y prestigioC desde entonces ha =uedado establecida para ellos una especial proteccion, recogida en las codificaciones. $l advenimiento del progreso de la industria ha originado, sin embargo, la produccion de muchos bienes muebles cuyo valor puede superar el de inmuebles. 2. IM$ORTANCIA DE LA CLASI'ICACION.
'1
B#$5$&
$n Derecho positivo son innumerables las disposiciones =ue establecen la diferenciaC la mayoria de las cuales constituyan proteccion para los inmuebles a9 La com!raventa de bienes raices es solemne, re=uiere escritura publica, mientras =ue la de muebles es simplemente consensual 8art. !+(!9C b9 La tradicion de los inmuebles se efectua por la inscripcion del titulo en el 4egistro del Conservador de Bienes 4aices 8art. 3+39C la de los muebles se efectua por la entrega material o simbolica 8art. 3+/9C c9 )ara ganar por !rescri!tion ad%uisitiva ordinaria el dominio de inmuebles es necesario poseerlos por un pla;o mayor =ue el exigido para los muebles 8art. '.1(+9C d9 Cuando se transmiten inmuebles por sucesion !or causa de muerte, para =ue los herederos puedan disponer de ellos es necesario cumplir ciertas diligencias =ue no se exigen tratandose de muebles 8art. 3++9C e9 $n las reglas de la sociedad con*ugal se establece =ue los inmuebles =ue se hayan aportado o =ue los conyuges ad=uieren durante el matrimonio a titulo gratuito, pertenecen al haber del respectivo conyuge, en tanto =ue los muebles =ue los conyuges aportan o ad=uieren a cual=uier titulo durante el matrimonio, forman parte del haber social 8arts. !2'1 y ss.9C f9 La accion rescisoria por lesion enorme procede solo en la venta o permuta de inmuebles 8art. !+*!9C g9 La enajenacion de inmuebles del hi*o o !u!ilo debe efectuarse con ciertas formalidades, previo decreto judicial y en el caso del pupilo se re=uiere ademas publica subasta 8arts. '1/, ,*, y ,*/9C h9 "ratandose de cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la prenda y la hipoteca, segun la garantia sea un mueble o un inmueble 8arts. ',+/ y '/(29C i9 La com!etencia de los tri3unales es distinta segun sea mueble o inmueble la accion intentada 8arts. !,1 y !,+ del Codigo 7rganico de "ribunales9. .. ..+ BIENES 4COR$ORALES5 MUEBLES. Con)e0to.
'3
B#$5$&
Los define el art. 132 de la siguiente forma 7&ue3les son las cosas =ue pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviendose ellas a si mismas, como los animales 8=ue por eso se llaman semovientes9, sea =ue solo se muevan por una fuer;a externa, como las cosas inanimadasA. ..2 C a#"6")a)"on.
0 su ve;, los bienes muebles se subclasifican en 4"5 Mue& e# 0or natura e7a
son las cosas muebles propiamente tales, esto es =ue pueden transportarse de un lugar a otro, y a ellas se refiere la definicion del art. 132. La misma norma indica =ue los bienes muebles por naturale;a se dividen a su ve; en en semovientes y cosas inanimadas. son semovientes las cosas corporales muebles =ue pueden trasladarse de un lugar a otro moviendose por si mismas, como los animales. )or su parte, son cosas inanimadas las =ue solo se mueven por una fuer;a externa. 4""5 Mue& e# 0or ant")"0a)"on.
Los consagra el art. 12!, =ue establece =ue ALos productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los arboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacion, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona =ue el dueno. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera. Con esta disposicion, puede decirse =ue los muebles por anticipacion son ciertos bienes inmuebles por naturale;a, por adherencia o por destinacion =ue, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos en favor de otra persona =ue el dueno, se reputan muebles antes de su separacion del inmueble al =ue pertenecen. < al reputarse muebles, se les aplica todas las normas de estos, cuando se trata de constituir sobre ellos derechos a favor de terceros 8de ahi, por ej. la disposicion del art. !+(!, inc. ,E9. ... Re8 a# (e "nter0retat"on re at"9a# a o# &"ene# 1ue& e#.
'2
B#$5$&
0tendido =ue a la palabra mueble se le pueda dar un diverso sentido y alcance, el Codigo Civil establece, en forma dispersa, ciertas reglas de interpretacion de dicho termino. 8i9 $l articulo 12/ establece en su inciso primero =ue ACuando por la ley o el hombre se usa de la expresion bienes muebles sin otra cali(icacion, se comprendera en ella todo lo =ue se entiende por cosas muebles, segun el articulo 132A, esto es, los muebles por naturale;a. )or su parte, el inciso segundo de dicha disposicion senala =ue A$n los mue3les de una casa no se comprendera el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientificas o artisticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballerias o sus arreos, los granos, caldos, mercancias, ni en general otras cosas =ue las =ue forman el ajuar de una casa. )or su parte, conforme al diccionario de la 40$, AajuarA es el Aconjunto de muebles, enseres y ropas de uso comun en la casaA. 8ii9 )or su parte, el articulo !!'! indica en su inciso !E =ue A&i se lega una casa con sus muebles o con todo lo =ue se encuentre en ella, no se entenderan comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 'E del articulo 12/, sino solo las =ue forman el ajuar de la casa y se encuentran en ellaA. $n sintesis 8a9 el termino AmuebleA, sin ningun calificativo, se refiere a los muebles por naturale;aC y 8b9 los Amuebles de una casaA son los =ue forman su ajuar. /. /.+ BIENES 4COR$ORALES5 INMUEBLES. Con)e0to.
Los define el art. 13+ de la siguiente forma 87+nmue3les o (incas o 3ienes ra9es son las cosas =ue no pueden transportarse de un lugar a otroC como las tierras y minas, y las =ue adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los arboles. Las casas y heredades se llaman !redios o (undoi7
'+
B#$5$&
/.2
C a#"6")a)"on.
Debido a =ue el legislador considera juridicamente como inmuebles a ciertos bienes =ue naturalmente no lo son, se ha formulado una conocida distincion 4"5 In1ue& e# 0or natura e7a.
Corresponden al contenido de la disposicion referida, esto es, cosas =ue no pueden trasladarse de un lugar a otro sin =ue se altere su sustancia 8vgr. tierras, minas, etc.9. Como observa un autor, lo cierto es =ue en realidad el suelo, subsuelo y las minas son las unicas cosas cuya movili;acion no se concibe considerando su ser. $n este punto cabe agregar =ue existen una serie de terminos =ue aluden a inmuebles por naturale;a, pero desde distintas perspectivas. 0si, se senala =ue La palabra casa en general alude a todo edificio en el =ue se puede vivir o morar, aun=ue no este destinado a la habitacion hogarena, y alude fundamentalmente a un inmueble urbano, o a la construccion destinada a la vivienda, =ue se levante en un predio rustico. .eredad es una porcion de terreno cultivado y perteneciente a un mismo dueno. Con esta expresion se designa a los predios rusticos. "ambien emplea el Codigo la expresion (inca, referida tanto a predios urbanos como rusticos, aun=ue en su acepcion natural, alude mas bien a los ultimos. $n nuestro ordenamiento juridico existen una serie de normas legales =ue, para determinados efectos, han definido, aun=ue de modo no uniforme, los conceptos inmueble ArusticoA e inmueble AurbanoA 8vgr. Ley !3.3/(, DL ,.1!3, Ley !+.!(!, DL numero **,9. La distincion entre predio rustico y predio urbano importa por lo siguiente 8i9 $n materia de compraventa, las reglas relativas a la cabida de los predios solo se aplican a la venta de predios rusticos 8articulo !+,! y siguientes9C 8ii9 $n materia de arrendamiento, los predios urbanos y rusticos tienen diferentes normas 8Ley !+.!(! y DL **,, respectivamente9C 8iii9 La Ley 6eneral de Urbanismo y Construcciones exige, para la subdivision de un predio urbano, la aprobacion por la respectiva Direccion de 7bras :unicipales, la =ue mediante la respectiva resolucion, autori;ara ademas para enajenar los lotes por separado, archivando el respectivo plano en el Conservador de Bienes 4aices competenteC en cambio, tratandose de los predios rusticos, el Decreto Ley numero ,.1!3 solo exige archivar un plano hecho a determinada escala, en el Conservador de Bienes 4aices, previa certificacion hecha por el &ervicio 0gricola y
'*
B#$5$&
6anadero, acerca de =ue la subdivision se ajusta a la leyC 8iv9 $n materia de sociedad conyugal, el arrendamiento de los predios urbanos y rusticos de la sociedad o de la mujer, re=uiere de autori;acion de esta, si se exceden los pla;os consignados los articulos !2/*, !21/ y !213C 8-9 &imilar cosa ocurre con el arrendamiento de los bienes del hijo sujeto a patria potestad 8articulos '11 y /(29. 4""5 In1ue& e# 0or a(2eren)"a
Del art. 13+ se desprende =ue inmuebles por adherencia son ciertos bienes =ue, siendo muebles, se reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble, como los arboles. )or su parte, el art. 13* indica, a modo de ejemplo, =ue los arboles y las plantas =ue adhieren al suelo por sus raices, siempre =ue no se encuentren en macetas =ue puedan transportarse de un lugar a otro 8articulos 13+ y 13*9. $s necesario tener en cuenta =ue los !roductos de la tierra y los (rutos de los ar3oles, mientras permanecen adheridos a su fuente de origen, son inmuebles pues forman con ella un solo todoC separados permanentemente, son mueblesC y se reputan muebles, segun de ha dicho, aun antes de su separacion, para los efectos de constituir derechos sobre ellos en favor de otra persona =ue el dueno 8muebles por anticipacion9. )or su parte, la jurisprudencia resuelto =ue deben reputarse inmuebles por adherencia los durmientes, rieles y en general todas las obras de un ferrocarrilC los puentes, alcantarillados, terraplenes, etc., obras =ue se encuentran unidas al terreno formando con el un solo todoC tambien las lineas telegraficas, =ue por su propia naturale;a, deben considerarse permanentemente adheridas al suelo. De lo ya expuesto es posible indicar =ue para =ue un bien sea calificado como inmueble por adherencia es necesaria la concurrencia copulativa de dos re=uisitos 8a9 ?ue la cosa adhiera a un bien inmueble por naturale;a o bien a otro bien inmueble por adherenciaC y 8b9 ?ue la cosa adhiera de forma !ermanente a un inmueble, esto es, debe haber una incorporacion estable, intima y fija y no una mera adherencia exterior. se debe notar =ue ApermanenciaA no es lo mismo =ue AperpetuidadA, y por ello son inmuebles 8por adherencia9 las construcciones levantadas para una exposicion, aun=ue luego de cierto tiempo deban ser demolidas. 4"""5 In1ue& e# 0or (e#t"na)"on a9 Concepto
,(
B#$5$&
$l art. 12( indica =ue A&e reputan inmuebles, aun=ue por su naturale;a no lo sean, las cosas =ue estan permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de =ue puedan separarse sin detrimentoA. $s decir, son inmuebles por destinacion ciertos bienes muebles =ue la ley reputa inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble 8no del propietario del inmueble9. 0l efecto, el Codigo senala varios ejemplos, tales como las losas de un pavimento, los tubos de las canerias, los utensilios de labran;a o mineria, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, etc. )or ende, los inmuebles por destinacion conservan su naturale;a mueble y difieren de los inmuebles por adherencia en =ue su inmovili;acion es solo (icticia y *uridica. Los motivos de la ficcion =ue constituyen los inmuebles por destinacion son de orden practico se trata de evitar el menoscabo de la separacion de ciertos bienes =ue para su mejor aprovechamiento re=uieren de otros elementos complementarios. )or ende, celebrado un acto juridico sobre un inmueble sin especificar la suerte de tales objetos, ellos se entienden incluidosC pero la voluntad de las partes puede excluirlos. b9 $lementos de los inmuebles por destinacion.
"res re=uisitos deben reunir los bienes muebles para ser considerados como inmuebles por destinacion > ?ue la cosa mueble se haya colocado en un inmuebleC
> ?ue hayan sido colocados en interes del inmueble mismo, esto es, para su uso, cultivo o beneficio del inmueble. > ?ue la destinacion tenga caracter permanente, =ue no es lo mismo =ue perpetuidad, como lo comprueba el =ue el art. 12( mencione los AabonosA existentes en la finca, =ue dejan de existir por su empleo. c9 Cesacion de la calidad de inmueble por destinacion.
Conforme al articulo 12,, los inmuebles por destinacion no dejan de serlo por su separacion momentanea del inmueble al =ue acceden. )ero desde =ue se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles. $n armonia con lo anterior, el articulo '/'( establece =ue la hipoteca afecta a los muebles =ue por accesion pertenecen al inmueble de acuerdo al articulo 12(, pero el gravamen deja de afectarles desde =ue los inmuebles por destinacion pertenecen a terceros, reconociendo el derecho del deudor para enajenar a=uellos bienes.
,!
B#$5$&
3.
INMUEBLES.
BIENES INCOR$ORALES
4DERECHOS5
MUEBLES E
Como se adelanto, el art. 1+( del Codigo Civil indica los derechos reales y personales pueden ser muebles o inmuebles. $n efecto, al disponer =ue los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles, segun lo sea la cosa en =ue han de ejercerse, se refiere evidentemente a los derechos reales, por=ue son estos derechos los =ue se ejercen 7en7 en las cosas. < al expresar el mismo precepto =ue los derechos se reputan muebles o inmuebles segun sea la cosa A=ue se de3e7, alude indudablemente a los derechos personales, por=ue en virtud de estos derechos se deben las cosas. @ay derechos reales =ue siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la hipoteca, el derecho de habitacion y el censoC por su parte, el derecho real de prenda es mueble. $l derecho real de usufructo y el derecho real de uso, en cambio, podran ser muebles o inmuebles, segun la naturale;a de la cosa corporal sobre la =ue recaen. "ratandose de los derechos personales, si el objeto corporal =ue el acreedor puede exigir al deudor, en virtud de la obligacion, fuere mueble, el derecho personal tambien lo seraC si el objeto =ue el primero puede exigir al segundo es inmueble, el derecho personal sera inmueble. Lo anterior, en el ambito de las obligaciones de dar. $n cuanto a las obligaciones de hacer y de no hacer, se reputan muebles, de conformidad a lo dispuesto en el articulo 1+!. Finalmente, se discute en =ue situacion =ueda el derecho real de herencia frente a la clasificacion de muebles e inmuebles. :ientras algunos estiman =ue sera mueble o inmueble, dependiendo de los bienes =ue conformen la herencia, para otros, por ser la herencia una universalidad juridica sin regulacion especial, se le aplica la regla general, y por tanto se estima =ue es de naturale;a mueble.
II.. BIENES CONSUMIBLES CONSUMIBLES +.

,
NO
CONCE$TOS GENERALES.
)or su naturale;a, esta clasificacion es aplicable solo a los bienes muebles. &e encuentra contenida, en forma confusa, en el art. 121 8=ue
,'
B#$5$&
se refiere a las cosas fungibles e infungibles9, =ue segun algunos autores confundiria consumi3ilidad con (ungi3ilidad. $n efecto, mientras lo AconsumibleA es a=uello =ue, usandolo conforme a su destino, se destruyeC lo Afungible, como se vera mas adelante, es a=uello =ue tiene igual poder liberatorio. 2. CLASES DE CONSUMIBILIDAD.
La doctrina distingue entre consumibilidad objetiva y subjetiva. 2.+ De#(e un 0unto (e 9"#ta o&:et"9o.
&on objetivamente consumibles los bienes =ue, por sus propias caracteristicas, se destruyen ya natural, ya civilmente, por el primer uso. &e destruyen naturalmente si desaparecen fisicamente o sufren una alteracion substancialC y se destruyen civilmente 8juridicamente9 si el uso implica enajenacion del bien. 0si, un alimento cual=uiera 8vgr. pan9 es naturalmente consumible 8pues se alteran substancialmente o desaparecen con el primer uso9C y las monedas son civilmente consumibles 8pues su uso implica enajenarlas9. todo ello, objetivamente, atendiendo al destino natural de estos bienes. 0l contrario, son objetivamente no consumibles los bienes =ue, por sus propias caracteristicas, no se destruyen ni natural ni civilmente por el primer uso 8como una mesa, un automovil, etc.9. 2.2 De#(e un 0unto (e 9"#ta #u&:et"9o.
&on subjetivamente consumibles los bienes =ue, atendido el destino =ue tienen para su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. 0si, por ejemplo, el empleo de un automovil para rodar una escena en una pelicula, en la cual dicho automovil sera arrojado a un precipicio. &on subjetivamente no consumibles los bienes =ue, atendido el destino =ue tienen para su actual titular, su primer uso no importa enajenarlos. )or ejemplo, las monedas =ue constituyen pie;as de una coleccion numismatica, o las estampillas =ue sin cargo de correo, se incorporan en una coleccion filatelica. Combinando ambas clases de consumibilidad, puede haber bienes =ue pertenecen a una de las consumibilidades y no a la otra. )or ejemplo, los libros de una libreria son consumibles subjetivamente para el librero, pero no son consumibles objetivamenteC viceversa, una botella de licor o un elaborado producto alimenticio es objetivamente consumible, pero,
,,
B#$5$&
destinado a exposiciones o muestras, es subjetivamente no consumible. $n otros casos, el bien es consumible desde ambos puntos de vista, como los alimentos de un almacen, =ue son consumibles subjetivamente para el almacenero, y tambien objetivamente consumibles.
..
BIENES DETERIORABLES , CORRU$TIBLES.
$l caracter de no consumible de un bien no se opone al paulatino deterioro ocasionado por el uso. 0lgunos autores llegan a configurar una categoria especial, la de los bienes deteriorables, intermedia entre los consumibles y no consumibles, llamados tambien Agradualmente consumiblesA. Con todo, se trata siempre de cosas no consumibles, pues no se destruyen objetivamente por el primer uso, sino en forma gradual, por el mismo uso, mas o menos repetido. )or otra parte, dentro de los bienes consumibles hay una categoria especial, la de los llamados bienes corruptibles, =ue deben consumirse en breve tiempo, pues rapidamente pierden su aptitud para el consumo, como algunas frutas, medicamentos, etc. 8articulo /++ CC y /+, C)C9.
II./ BIENES 'UNGIBLES +.

CONCE$TO. ,
NO 'UNGIBLES
5o obstante los diversos criterios existentes para abordar esta clasificacion, en general puede decirse =ue son fungibles las cosas =ue por presentar entre si una igualdad de hecho, se les considera como de igual poder liberatorio. $n otros terminos, pero manteniendo el mismo sentido, se dice tambien =ue son bienes fungibles los =ue pertenecen a un mismo genero y se encuentran en el mismo estado, y =ue por ende son sustituibles.
2.
'UNGIBILIDAD OB;ETIVA , SUB;ETIVA.
Desde un punto de vista objetivo, la fungibilidad es a=uello recien indicado, esto es, las cosas =ue tienen igual poder liberatorio. &in =ue sea aceptada unanimemente, se ha propuesto una acepcion subjetiva de la fungibilidad. Conforme a ella, dos o mas cosas son subjetivamente fungibles cuando el interesado les atribuye igual poder liberatorio 8vgr. dacion en pago, obligaciones alternativas, compensacion convencional9. 0si, hay cosas =ue, siendo objetivamente fungibles, subjetivamente pueden no serlo, sobre todo cuando esta presente el
,/
B#$5$&
!oder de a(eccion 8vgr. un reloj corriente, por ser un antiguo recuerdo familiar puede ser no fungible para su actual propietario9. .. CONSUMIBILIDAD , 'UNGIBILIDAD.
6eneralmente, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles 8asi ocurre, vgr., con la mayoria de los alimentos9C pero ambos caracteres no van necesariamente unidos. $n efecto, hay bienes consumi3les no (ungi3les 8como una bebida exclusiva y cuidadosamente preparada9C mientras =ue hay bienes (ungi3les no consumi3les objetivamente 8como los libros de una misma edicion, las varias reproducciones de una obra de arte9. $ntonces, solo puede afirmarse =ue a menudo concurren ambos caracteres, pero son independientes. /. COSAS GENERICAS , 'UNGIBILIDAD.
4elacionando las cosas genericas y las fungibles, cabe precisar =ue el criterio de ambas clasificaciones es distinto. "ratandose de cosas genericas, se atiende a la determinacion de las cosasC por su parte, en las (ungi3les se atiende a la similitud o disimilitud de dos o mas cosas, a las =ue se les confiere o no identico poder liberatorio. )or ello, no puede sostenerse =ue las cosas fungibles sean necesariamente genericas y las no fungibles especificas o cuerpos ciertos. Una cosa puede ser fungible y al mismo tiempo un cuerpo cierto, como por ejemplo tratandose de una pistola AmagnumA de tal calibre 8cosa generica9 o la mismapistola, pero identificandoselo con su numero de serie 8cuerpo cierto9. 3. IM$ORTANCIA DE ESTA CLASI'ICACION.
La clasificacion entre cosas fungibles y no fungibles reviste importancia, entre otras, en las siguientes materias a9 $l mutuo recae en cosas fungibles 8art. '!*39C por el contrario, el comodato, por regla general, recae en cosas no fungiblesC b9 La compensacion legal solo es posible entre dos deudas =ue tienen por objeto cosas fungibles 8art. !313 5E !9.
II.3 BIENES $RINCI$ALES +.

CONCE$TOS. ,
ACCESORIOS
,1
B#$5$&
Bienes 0r"n)"0a e# son a=uellos =ue tienen existencia independiente, sin necesidad de otros 8vgr., el suelo9 )or su parte, son bienes a))e#or"o# los =ue estan subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir 8vgr., los arboles9. si bien el Codigo no formula esta clasificacion, la reconoce implicitamente en muchas de sus disposiciones 8vgr. arts. 1+2, !!'', !!'2, !+,(9. La clasificacion no solo se aplica a los bienes corporales, sino tambien a los incor!orales o derechos 8asi, por ej., la servidumbre es accesoria del derecho de dominio sobre el predio en =ue la servidumbre se ejerceC la hipoteca es accesoria del credito =ue la garanti;a, etc.9. 2. 'ACTORES $ARA ACCESORIO. DETERMINAR LO $RINCI$AL , LO
&on varios los factores =ue se consideran para decidir, entre dos o mas cosas, cual es accesoria de la otra a9 $l primer factor es el de la su3sistencia, esto es la posibilidad =ue tiene la cosa de existir por si misma. &e considera cosa principal la cosa =ue puede subsistir por si misma, y accesoria la =ue necesita de otra para subsistir. )or eso, el suelo es siempre cosa principal respecto de una casa, aun=ue valga menos =ue esta, pues el primero existe por si mismo, mientras =ue no se concibe un edificio sin suelo donde adherirse o asentarse 8articulo 33+9. Del mismo modo, un credito existe por si mismo, pero no la hipoteca =ue lo cauciona, pues esta no puede subsistir sin el primero 8sin perjuicio de las hipotecas con clausula de garantia general, =ue pueden caucionar obligaciones futuras9. b9 $n otros casos, la (inalidad de los objetos determina su caracter. $s accesoria la cosa destinada al uso, cultivo, beneficio, adorno o complemento de otra 8vgr. la vaina es accesoria de un sable9. c9 "ambien se considera el valor de las cosas. $n la adjuncion, si de las dos cosas unidas, la una es de mucho mas valor =ue la otra, la primera es la principal 8articulo 31*9. d9 Finalmente, el volumen tambien puede servir de criterio. $n este sentido, en la adjuncion, cuando no se pueden aplicar los criterios de la mayor estimacion y de la finalidad, se mira como principal la de mayor volumen 8articulo 33!9. .. IM$ORTANCIA DE LA CLASI'ICACION.
,3
B#$5$&
La clasificacion es de importancia debido a la existencia del principio de =ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 0si, traspasado un derecho sobre una cosa principal, se traspasa el derecho sobre las accesoriasC extinguido un derecho sobre una cosa principal, se extingue el derecho sobre las accesorias.
II.< BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

+. CONCE$TO.
Desde un punto de vista 6"#")o, todas las cosas corporales son divisibles, pues en ultimo termino, todas pueden fraccionarse, aun=ue ello suponga su destruccion. $n cambio, desde un punto de vista :ur"(")o, hay dos conceptos de divisibilidad, uno material y otro intelectual. a9 &on juridica y materialmente divisibles los bienes =ue pueden fraccionarse sin =ue se destruyan en su estado normal, ni pierdan notoriamente su valor al considerarse las partes en conjunto. Un li=uido 8como el agua9 es divisibleC pero un animal es indivisible, por=ue al fraccionarlo se destruye en su estado normalC un diamante normalmente sera indivisible, por=ue al fraccionarlo disminuye apreciablemente 8las partes, en conjunto, tendran un valor considerablemente inferior al todo primitivo9. b9 &on juridica e intelectualmente divisibles las cosas =ue pueden fraccionarse en partes ideales, imaginarias, aun=ue no puedan serlo materialmente. Desde este punto de vista, todos los bienes, corporales e incorporales, son divisibles. Lo interesante a=ui es destacar =ue los bienes incorporales, derechos, por su naturale;a, al no tener consistencia fisica, solo son intelectualmente divisiblesC y por disposicion legal, hay ciertos derechos =ue no pueden dividirse ni si=uiera intelectualmente 8tal es el caso del derecho de servidumbreC arts. !1'/, +'3, +'29. 2. DIVISIBILIDAD DE LOS DERECHOS. Los derechos !ersonates son divisibles o indivisibles, siguiendo la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacion =ue es su contrapartida. 0si, la obligacion de construir una casa, y la de conceder una servidumbre, son indivisibles y asimismo lo sera el correlativo derecho. La obligacion de pagar una suma de dinero es divisibleC asimismo lo sera el derecho 8art. !1'/9.
,2
B#$5$&
$n cuanto a los derechos reales, atendiendo al derecho positivo, algunos son indivisibles 8como los derechos reales de servidumbre arts. +'3 y +'2C de prenda, art. '/(1, y de hipoteca, art. '/(+9. $special comentario amerita el derecho 'real) de dominio, el cual es tipicamente divisible desde un doble punto de vista 8i9 $n primer termino, el dominio admite desmembracionesC la mas usual de las divisiones =ue pueden tener sobre el dominio es a=uella en =ue el propietario mantiene la nuda propiedad y confiere a un tercero las facultades de uso y goce 8usufructo9, con lo =ue el derecho real de dominio origina otro derecho real, el de usufructoC y 8ii9 Desde otro punto de vista, sobre un mismo objeto varias personas pueden ejercer el derecho de dominio 8copropiedad o comunidad9.
II.= BIENES SINGULARES , BIENES UNIVERSALES

+. CONCE$TOS.
&on bienes #"n8u are# los =ue constituyen una unidad, natural o artificial. &on bienes un"9er#a e# las agrupaciones de bienes singulares =ue no tienen entre si una conexion fisica, pero =ue forman un todo funcional y estan relacionados por un vinculo determinado. 2. LAS UNIVERSALIDADES.
$ste es un tema de arduo debate en la doctrina, respecto del cual solo se anali;aran los aspectos fundamentales. se suele distinguir entre universalidades de hecho y universalidades de derecho o juridicas. 2.+ Un"9er#a "(a(e# (e 2e)2o (universitas fact/). suelen definirse como un conjunto de bienes =ue, no obstante conservar su individualidad, forman un todo al estar unidos por un vinculo de igual destino, generalmente economico. &i bien tradicionalmente 8y en base al concepto mercantil de =ue todo lo inmueble es de naturale;a civil9 se indicaba la universalidad de hecho solo podia estar compuesta por muebles, en la actualidad la doctrina indica =ue tales universalidades pueden estar compuestas tanto por muebles como por inmuebles.
,+
B#$5$&
Las universalidades de hecho poseen las siguientes notas distintivas a9 Los bienes =ue la componen pueden ser de la misma naturale5a 8como los animales de un rebano, los libros de una biblioteca9 o de naturale5a di(erente 8como el conjunto de bienes corporales e incorporales =ue componen el llamado Aestablecimiento de comercioA, =ue segun algunos y en ciertos casos, puede estimarse una universalidad de hecho aun=ue el punto es discutido9. $sto permite distinguir dentro de las universalidades de hecho dos categorias las colecciones y las explotaciones. b9 Los bienes =ue la componen mantienen su!ro!ia individualidad, funcion y valor, por l =ue no se consideran universalidades de hecho las meras partes o fracciones de un bien singular. c9 $l vinculo =ue une a las cosas singulares para formar la universalidad de hecho es el de un comun destino o (inalidad, =ue generalmente es de caracter economico. d9 La doctrina entiende =ue la universalidad de hecho solo comprende bienes, es decir, solo elementos activosy no !asivos o deudas, =ue serian aceptables unicamente en las universalidades juridicas. 2.2 Un"9er#a "(a(e# (e (ere)2o (universitas juris).
$stan constituidas por un conjunto de bienes y relaciones juridicas activas y pasivas consideradas juridicamente como formando un todo indivisible. $stas universalidades se caracteri;an por lo siguiente a9 $stas universalidades contienen tanto elementos !asivos como activos, existiendo una correlacion funcional entre ellos, de modo =ue el activo esta precisamente para responder del pasivo existente o eventual. b9 Dentro del conjunto de bienes =ue componen la universalidad funciona tambien, como norma general, el principio de la subrogacion real, por el cual los bienes =ue ingresan al continente universalidad a costa de otros =ue salen, pasan a ocupar la posicion juridica de estos.
,*
B#$5$&
$n el derecho chileno, la universalidad juridica tipica es la herenciaC la doctrina senala, discutiblemente, tambien otras, como la sociedad conyugal, el patrimonio del fallido, el patrimonio reservado de la mujer casada y aun, segun algunos, el patrimonio general de toda persona. 2.. D"6eren)"a# entre a un"9er#a "(a( (e 2e)2o ! un"9er#a "(a( (e (ere)2o. a9 :ientras la unidad de la universalidad de hecho es configurada por el hombre, en la universalidad de derecho es impuesta por la ley. $n el fondo, en la universalidad de derecho existe un conjunto de bienes afectos a un destino o fin especifico 8generalmente de naturale;a economica9, cuestion =ue no necesariamente ocurre en la universalidad de derecho, donde existe una masa de bienes =ue, por un elemento externo al conjunto 8vgr., por pertenecer a una misma persona9, resulta aconsejable conferirles un tratamiento unico para ciertos efectos. b9 Las universalidades de hecho solo comprenden activoC las de derecho, activo y pasivo. c9 Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una regulacion juridica especialC las universalidades de derecho si tienen una regulacion juridica especial. Finalmente, cabe indicar =ue en nuestro Derecho positivo no existe una reglamentacion de las universalidades, lo =ue, por lo demas, es comun en las legislaciones. sin embargo, el Codigo supone esta clasificacion 8arts. !,!2 y !,/( distinguen bienes singulares y universalesC el art. *1! se refiere a la herencia como universalidad de derechoC el art. 2++ implica un caso de universalidad de hecho9.
II.> BIENES $RESENTES

,
'UTUROS
0tendiendo a la existencia real de los bienes al momento de crearse una relacion *uridica pueden clasificarse en presentes y futuros. )uede observarse =ue esta es una clasificacion puramente juridica, por=ue en la realidad solo son bienes los a=ui llamados presentes. )resentes son los =ue a un momento determinado 8al celebrarse una relacion juridica9 tienen una existencia realC en cambio, son futuros los =ue, a esa epoca, no existen y tan solo se espera =ue existan. &i bien el Codigo Civil no formula esta clasificacion, la reconoce en diversas disposiciones. 0si por ejemplo, los articulos !/3! y !+!, se
/(
B#$5$&
refieren cosas futuras 8como objeto de un acto juridico o de una compraventa, respectivamente9.
II.9 BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES

+. CONCE$TOS
Los bienes se clasifican en comerciables e incomerciables segun puedan o no ser objeto de relaciones juridicas por los particulares. Bienes )o1er)"a& e# son los =ue pueden ser objeto de relaciones juridicas privadas, de manera =ue sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un derecho personal 8arts. !/3!, '/*+9. Bienes "n)o1er)"a& e# o no comerciables son los =ue no pueden ser objeto de relaciones juridicas por los particulares. 5o puede existir a su respecto un derecho real ni personal. $sta clasificacion es de gran importancia, atendido =ue el objeto de los actos juridicos =ue se refieran a una cosa deben ser comerciables 8art. !/3!9, estableciendose =ue hay objeto ilicito en la enajenacion de bienes no comerciables 8art. !/3/ 5E !9. 2. CLASI'ICACION DE LOS BIENES INCOMERCIABLES.
$ntre los bienes incomerciables pueden distinguirse a9 Bienes incomerciables en ra;on de su naturale5a, como la alta mar, el aire. $n realidad, estas cosas, llamadas en el art. 1+1 7cosas comunes a todos los hom3rei7 son las unicas =ue no son objeto de las relaciones juridicas en general y a las unicas a las =ue se puede aplicar la expresion de cosas =ue estan fuera del comercio humano. b9 Bienes incomerciables en ra;on de su destino, los =ue siendo naturalmente comerciables, se han substraido del comercio juridico para dedicarlas a un fin publico, como las pla;as, calles y otros 3ienes nacionales de uso !u3lico 8art. 1+*9. )uede observarse =ue estos bienes pueden ser objeto de ciertas relaciones juridicas, aun=ue de caracter publico, como es el caso de las concesiones =ue otorga la autoridadC por ende, solo desde el punto de vista del derecho privado pueden ser considerados incomerciables.
/!
B#$5$&
$n cuanto a las llamadas cosas consagradas al culto divino, el Codigo Civil se remite, en su articulo 1+3, al Derecho Canonico, especificamente en lo tocante a las Acosas consagradasA, entendiendose por tales los bienes muebles e inmuebles =ue mediante la consagracion o bendicion han sido dedicadas al culto divino. $l articulo 1+2, por su parte, deja en claro =ue estos bienes son comercia3les.
II.+0 BIENES A$RO$IABLES E INA$RO$IABLES

+. CONCE$TOS.
4elacionada con la clasificacion precedente, pero en base exclusivamente al dominio, se clasifican en apropiables e inapropiables, segun sean o no susce!ti3les de !ro!iedad 8publica o privada9. )ueden entenderse como inapropiables las cosas comunes a todos los hombres, antes calificadas de absolutamente incomerciables. 2. CLASI'ICACIONES DE LOS BIENES A$RO$IABLES.
Dentro de los bienes apropiables pueden distinguirse los bienes apropiados e inapropiadosC y apropiables por particulares e inapropiables por estos. 2.+ B"ene# a0ro0"a(o# e "na0ro0"a(o#.
a9 Bienes apropiados son lo =ue son susceptibles de apropiacion y actualmente poseen un duefio. b9 #napropiados son los bienes =ue siendo susceptibles de apropiacion, carecen actualmente de duenos. )uede ser =ue nunca hayan tenido propietario y son entonces llamados res nullius, o pueden haberlo tenido, pero el dueno los abandono con intencion de desprenderse del dominio, en cuyo caso son llamados res derelictaes. $n el Derecho chileno, la existencia de bienes inapropiados 8llamados AmostrencosA cuando son muebles y AvacantesA cuando son inmuebles9 =ueda limitada solo a los muebles con lo =ue dispone el art. 1*(, =ue establece =ue son bienes del $stado todas las tierras =ue, estando situadas dentro de los limites territoriales, carecen de otro dueno. 2.2 B"ene# #u#)e0t"& e# (e a0ro0"a)"on 0or o# 0art")u are# ! no #u#)e0t"& e# (e a0ro0"a)"on 0or o# 0art")u are#.
/'
B#$5$&
La organi;acion de la sociedad ha impuesto siempre la necesidad de =ue ciertos bienes, por su naturale;a susceptibles de apropiacion, no =ueden entregados al dominio de particulares, sino =ue han de pertenecer a toda la comunidad para la satisfaccion de necesidades generales, tales como caminos, calles, etc. $n este sentido, resulta trascendental el art. !* 5E ', de la Constitucion, por cuanto garanti;a a todas las personas la libertad para ad=uirir el dominio de toda clase de bienes, excepto a=uellos =ue la naturale;a ha hecho comunes a todos los hombres o =ue deban pertenecer a la 5acion toda y la ley asi lo declare. Lo anterior es sin perjuicio de otros preceptos de la Constitucion, a saber 8a9 el art. !* 5E !' inc. 1, =ue dispone =ue no cual=uiera puede operar y establecer canales de televisionC 8b9 el art. !* 5E '/ inc. 3, =ue indica =ue el $stado es dueno de las minasC y 8C9 el art. !* 5E '/ inc. Final, =ue indica =ue las aguas no se pueden apropiar libremente. $l mismo art. !* 5E ', agrega =ue una ley de =uorum calificado puede establecer limitaciones o re=uisitos para la ad=uisicion del dominio de algunos bienes. Finalmente, debe indicarse =ue e el Derecho chileno se acostumbra denominar a los bienes de dominio de los particulares Abienes privadosA o A bienes particularesA, y a los de la 5acion toda, Abienes nacionalesA, subdistinguiendose entre estos los Abienes nacionales de uso publicoA o Abienes publicosA y los Abienes del $stadoA o Abienes fiscalesA.
BIENES $RIVADOS +.
BIENES $RIVADOS.
$UBLICOS 4O NACIONALES5
son los =ue pertenecen a los privados o particulares 2. BIENES $UBLICOS O NACIONALES.
&egun lo prescribe el art. 1+*, son Aa=uellos cuyo dominio pertenece a la nacion todaA, subdistinguiendose entre los Abienes nacionales de uso publicoA o Abienes publicosA y los Abienes del $stadoA o Abienes fiscalesA. 2.+ 4"5 B"ene# na)"ona e# (e u#o 0u& ")o Con)e0to.
son a=uellos cuyo dominio pertenece a la nacion toda y su uso a todos los habitantes 8art. 1+*9. $l mismo Codigo se encarga de senalar algunos
/,
B#$5$&
Cristian Boetsch 6illet pla;as, calles, puentes, caminos, mar
ejemplos de estos bienes adyacente.
La tuicion de estos bienes esta encargada a distintas autoridades, segun su naturale;a :inisterio de 7bras )ublicas, Fuer;as 0rmadas, :inisterio de Bienes 5acionales, municipalidades, etc. Leyes especiales reglamentan cada caso. 4""5 a9 Cara)ter"#t")a#. su uso pertenece a todos los habitantes del paisC
b9 0un=ue en el Codigo no se expresa en el Codigo =ue estos bienes son incomerciables, estan fuera del comercio, por su propio destino. )or ende, son imprescriptibles e inalienables. c9 sin perjuicio de lo anterior, la autoridad puede otorgar a particulares determinados ApermisosA y AconcesionesA sobre algunos bienes, o mas usualmente, sobre partes de bienes nacionales de uso publico, para destinarlos a fines especificos de los =ue se beneficie tambien, en ultimo termino, la comunidad. $n este sentido, el art. 1** establece =ue A5adie podra construir, sino por permiso especial de autoridad competente, obra alguna sobre las calles, pla;as, puentes, playas, terrenos fiscales y demas lugares de propiedad nacionalA. )or su parte, el art. 3(' indica =ue Asobre las obras =ue con permiso de la autoridad competente se construyan en sitios de propiedad nacional, no tienen los particulares =ue han obtenido este permiso, sino el uso y goce de ellas, y no la propiedad del sueloA. 4"""5 De#a6e)ta)"on (e o# &"ene# na)"ona e# (e u#o 0u& ")o. $l $stado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de uso publico, pero solo en virtud de una ley =ue declare su ADesafectacionA, es decir, su sustraccion al dominio publico, de su condicion de bien nacional de uso publico, =uitandole tal calidad y destino. 4"95 C a#"6")a)"on (e o# &"ene# na)"ona e# (e u#o 0u& ")o. )ara el analisis de los distintos estatutos legales de estos bienes, se acostumbra distinguir diferentes AdominiosA dominio publico marino 8fundamentalmente arts. 1*, y 1*3 =ue distinguen entre mar territorial, ;ona contigua y ;ona economica exclusiva9, terrestre, fluvial y lacustre, y aereo.
//
B#$5$&
a9
Dominio publico maritimo.
&e debe considerar, en primer lugar, al articulo 1*,, =ue define el mar territorial como a=uel mar adyacente, hasta la distancia de !' millas marinas medidas desde las respectivas lineas de base. $l mar territorial es de dominio nacional. Define tambien lo =ue se entiende por 5ona contigua, espacio maritimo =ue se extiende hasta la distancia de '/ millas marinas, medidas desde las respectivas lineas de base. $n la ;ona contigua, el $stado ejerce jurisdiccion para objetos concernientes a la prevencion y sancion de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracion o sanitarios. Finalmente, las aguas interiores del $stado son las aguas situadas en el interior de las lineas de base del mar territorial. $l articulo 1*3 define la 5ona economica e clusiva, como el mar adyacente =ue se extiende hasta las '(( millas contadas desde las lineas de base del mar territorial. 7tras disposiciones atinentes a la materia son los articulos 1+1, 1*/ 8=ue define =ue se entiende por playa de mar9, 3(/, 3!', 3!, y 3!/, todos del Codigo Civil. Fuera del ambito del Codigo Civil, cabe senalar el Decreto Ley numero '.''', sobre Ley de 5avegacionC el Decreto con Fuer;a de Ley numero '*', referido a la Ley 7rganica de la Direccion 6eneral de "erritorio :aritimo y de :arina :ercanteC la Ley general de )esca y 0cuicultura, etc. b9 Dominio publico terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso publico situados en la superficie del territorio del $stado 8articulos 1+* y 1*'9. $ntre otras leyes atinentes, cabe citar la Ley 7rganica Constitucional de :unicipalidades 8conforme a la cual, la administracion de los bienes nacionales de uso publico situados en la Comuna respectiva, corresponden al municipio9, la Ley 6eneral de Urbanismo y Construcciones, la Ley 7rganica del :inisterio de 7bras )ublicas, etc. c9 Dominio publico fluvial y lacustre.
Comprende todas las aguas del territorio nacional. De conformidad al articulo 1*1, todas las aguas son bienes nacionales de uso publico. $n el ultimo inciso del articulo !* numero '/ de la Constitucion se establece lo siguiente ALos derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidas o constituidas en conformidad a la ley, otorgaran a sus titulares la propiedad sobre ellosA.
/1
B#$5$&
d9
Dominio publico aereo.
&e dice =ue el propietario de un predio es dueno del espacio existente sobre su inmueble, lo =ue =uiere expresar =ue tiene derecho a ocuparlo con construcciones, plantaciones, etc., con las limitaciones =ue la ley imponga 8por ejemplo, en la Ley 6eneral de Urbanismo y Construcciones o en las normas municipales =ue regulan el tipo de construccion en determinadas ;onas de la comuna9. )or otra parte, cuando se afirma =ue el $stado tiene soberania en el espacio ubicado sobre su territorio, =uiere indicarse =ue esta facultado para regular la utili;acion de dicho espacio, cuestion de la =ue se ocupa el Codigo 0eronautico. 2.2 B"ene# 6"#)a e#.
$l $stado, ente de Derecho publico, puede ser sujeto de derechos privados. son los llamados bienes fiscales los =ue constituyen el patrimonio privado del $stadoC pertenecen a el en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyos efectos es llamado AFiscoA. Con el art. 1+* puede decirse =ue estos bienes fiscales son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la nacion toda. "eoricamente, el regimen juridico de estos bienes es el Derecho )rivado. &in embargo, siempre se han dictado leyes especiales =ue reglamentan la ad=uisicion, administracion y disposicion de estos bienes 8actualmente, el Decreto Ley numero !.*,*, y arts. !*5E '! y 3( 5E !( C)49. De tal forma, las normas de Derecho )rivado comun ad=uieren solo un valor supletorio. $l :inisterio de Bienes 5acionales, a traves de la Division de Bienes 5acionales, es el organo =ue principalmente administra los bienes fiscales. sin embargo, todos los :inisterios y reparticiones publicas en general, poseen bienes fiscales, los =ue en tal caso, estan bajo la tuicion del :inisterio o servicio correspondiente. $ntre los bienes fiscales =ue pueden mencionarse, existen por ejemplo 8i9 bienes muebles e inmuebles afectos al funcionamiento de los servicios publicosC 8ii9 bienes =ue componen las herencias en las =ue sucede el Fisco, como heredero intestado herencias yacentes =ue se transforman en herencias vacantes 8art. **19C 8iii9 nuevas islas =ue se forman en el mar territorial o en rios y lagos navegables por bu=ues de mas de !(( toneladas 8art. 1*29C 8iv9 la denominada captura belica 8art. 3/(9C 8v9 las tierras =ue, ubicadas dentro del territorio nacional, carecen de otro dueio 8articulo 1*(9. $n relacion a este ultimo precepto, se estima =ue establece una verdadera presuncion de dominio a favor del Fisco, de manera =ue =uien le dispute un inmueble debe acreditar dominio, aun=ue tenga posesion.
/3
B#$5$&
III. EL DERECHO DE $RO$IEDAD
EL DOMINIO +.
CONSIDERACIONES $RELIMINARES.
$n doctrina, atendida la naturale;a y trascendencia del derecho de propiedad, no existe unanimidad acerca de sus concepciones fundamentales. &u concepto, sus modalidades, las clases de bienes =ue han de ser susceptibles de propiedad privada, las facultades =ue confiere, las restricciones, limitaciones y cargas =ue debe soportar para el propietario, motivan controversias interminables. La literatura sobre tales materias es abundante y difundida, los postulados juridicos se relacionan y suelen confundirse con los economicos, sociologicos, politicos y, en definitiva, la discusion termina centrandose en diferentes concepciones filosoficas y de organi;acion social. "eniendo en cuenta la importancia de la propiedad en nuestra sociedad, su reglamentacion fundamental se encuentra en los articulos !* 5E '! a '1 de la Constitucion )olitica, =ue sienta las bases estructurales del dominio. $n el Codigo Civil, el tema se encuentra regulado en el Libro ## 8arts. 1+' y ss.9, =ue regula =ue se entiende por propiedad, los modos de ad=uirirla, sus restricciones por existencia de derechos reales limitados y su proteccion. &in perjuicio de lo anterior, adicionalmente existen una serie de otras leyes =ue de una forma u otra regulan ciertas clases de propiedad, transformando, restringiendo o protegiendo el derecho de dominio desde diversas perspectivas. 2. CONCE$TO LEGAL DEL DOMINIO.
$l art. 1+' inc. !E dispone A$l dominio 8=ue se llama tambien !ro!iedad) es el derecho real en una cosa corporal, para go;ar y disponer de ella arbitrariamenteC no siendo contra la ley o contra derecho ajenoA. )or su parte el art. 1+, agrega =ue A&obre las cosas incorporales hay tambien una especie de propiedadA.
/2
B#$5$&
)ara el Codigo los terminos ApropiedadA y AdominioA son sinonimos. &in embargo, hay =uienes le atribuyen distintos significados asi, ciertos autores aplican la expresion dominio solo al derecho real =ue recae sobre cosas materiales, y el termino propiedad =ue consideran mas generico>, lo emplean respecto de todo genero de derechos susceptible de apreciacion pecuniaria 8una herencia, un credito9. )ara otros, entre propiedad y dominio no hay diferencia de extension o contenido, sino simplemente de puntos de vista mientras el dominio es de caracter subjetivo 8se referiria al poder del sujeto9, la propiedad tendria un sentido objetivo 8pertenencia de la cosa al sujeto9. )or otra parte, se puede observar =ue la definicion legal de dominio es de caracter analitico, pues lo concibe como un conjunto de facultades o prerrogativas identificables y de cierta autonomia y, por tanto, con un criterio cuantitativo se dedica a enumerar las facultades =ue el dominio confiere al propietario sobre el objeto de su derecho. La concepcion analitica se opone a la sintetica, =ue concibe el dominio desde un punto de vista cualitativo, como un senorio monolitico o poder pleno sobre el objeto de la propiedad, con prescindencia de sus facultades identificables. Finalmente, debe destacarse =ue la definicion legal de dominio tiene cuatro )o10onente#, a saber 8a9 la calificacion de AderechoA, con la derivada calificacion de ArealAC 8b9 la consignacion de los atributos uso 8implicito en uno expresado, el goce9, goce y disposicion, con la amplitud de la arbitrariedadC 8c9 las inmediatas restricciones genericas la ley y el derecho ajenoC y 8d9 un campo de aplicacion, las cosas corporales, =ue, a continuacion 8art. 1+,9, es ampliado a las cosas incorporales 8pero indicando =ue a su respecto existiria una AespecieA de propiedad. .. BASES CONSTITUCIONALES DEL DOMINIO.
si bien esta materia es propia del curso de Derecho Constitucional, donde se estudia detenidamente la regulacion =ue la Carta Fundamental hace de la propiedad, en este apartado unicamente se hara referencia a los aspectos basicos de las bases constitucionales del derecho de dominio. &i bien la Constitucion no define =ue es la propiedad, en los arts. !* 5E '! a '1 8=ue regula el denominado Aorden publico economicoA9 consagra principios relativos a su funcion social, su proteccion, sus atributos o facultades esenciales, ciertas restricciones, etc. Como se vio anteriormente, el art. !* 5E ', regula el derecho a la propiedad, o libre apropiabilidad de los bienes. )or su parte, en el art. !* 5E '/ se asegura a a todas las personas A$l derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporalesA.
/+
B#$5$&
Dichas garantias se ven refor;adas en el art. !* 5E '3, =ue establece ALa seguridad de =ue los preceptos legales =ue por mandato de la Constitucion regulen o complementen las garantias =ue esta establece o =ue las limiten en los casos en =ue ella lo autori;a, no podran afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o re=uisitos =ue impidan su libre ejercicioA. Las notas principales de la regulacion constitucional del dominio son las siguientes a9 6arantia. La Constitucion asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. 0l aludir la Constitucion a Alas diversas especiesA de propiedad, se pretende abarcar tanto a=uella =ue se reglamenta en el Codigo Civil, como las normadas en leyes especiales, como por ejemplo la propiedad indigena. b9 )roteccion y reserva legal. $n primer termino, la proteccion del dominio esta dada por el aseguramiento del derecho de propiedad, consagrando una reserva legal para el establecimiento de los modos de ad=uirir el dominio y para imponer restricciones, obligaciones y privaciones. La proteccion de la propiedad se ve reafirmada con el ya citado art. !* 5E '3, =ue prohibe afectar el dominio en su contenido esencial. Finalmente, el art. '( incluye al dominio como uno de los derechos fundamentales protegidos por el recurso de !roteccion. c9 Funcion social. 0dicionalmente, se agrega =ue solo la ley puede establecer las limitaciones y obligaciones =ue deriven de la funcion social de la propiedad. $sta funcion social comprende cuanto exijan 8i9 los intereses generales de la nacionC 8ii9 la seguridad nacionalC 8iii9 la utilidad publicaC 8iv9 la salubridad publicaC y 8v9 la conservacion del patrimonio ambiental. d9 4egulacion de la expropiacion. La privacion 'e !ro!iacion) de la propiedad es detenidamente regulada. se establece =ue nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre =ue recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino 8i9 en virtud de una ley general o especial =ue autorice la expropiacionC 8ii9 =ue dicha expropiacion tenga por causa la utilidad publica o el interes nacionalC 8iii9 =ue dicha causa haya sido calificada por el legislador. $l expropiado, en todo caso, podra reclamar de la legalidad del acto expropiatorio, reclamacion =ue se hara ante los tribunales ordinarios de justicia.
/*
B#$5$&
$n cuanto a la indemni5acion a pagar al afectado por la expropiacion, se establece =ue 8i9 el expropiado tendra siempre derecho a indemni;acion por el daio patrimonial efectivamente causadoC 8ii9 la indemni;acion se fijara de comun acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunalesC 8iii9 a falta de acuerdo, la indemni;acion debera ser pagada en dinero efectivo al contadoC 8iv9 el Fisco no puede proceder a la toma de posesion material del bien expropiado, mientras no se realice previo pago del total de la indemni;acion, la =ue a falta de acuerdo, sera determinada provisionalmente por peritos en la forma =ue senale la leyC 8v9 en caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacion, el jue; podra, con el merito de los antecedentes =ue se invo=uen, decretar la suspension de la toma de posesion. sobre la materia, solo cabe agregar =ue el Decreto Ley 5E '.!+3, publicado en el Diario 7ficial de fecha * de junio de !*2+, aprobo la Ley 7rganica de )rocedimiento de $xpropiaciones. /. CARACTERES.
La doctrina le asigna a la propiedad el caracter de derecho real, absoluto, exclusivo y perpetuo. /.! Dere)2o rea . $l dominio es el derecho real por excelenciaC se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona 8arts. 122 y 1+'9. /.' A&#o uto. Confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto las mas amplias facultades, de manera soberana e independiente. $l Codigo, siguiendo las codificaciones de la epoca, establece este caracter absoluto, diciendo =ue permite al dueno go;ar y disponer de la cosa arbitrariamente, no siendo contra la ley o el derecho ajeno. )or el termino AarbitrariedadA =ue incluye la definicion legal, ella ha sido calificada de clasica, criticandose =ue da cuenta de un poder absoluto, individualista y desprovisto de preocupacion social. )ero puede observarse =ue la misma definicion agrega =ue tal arbitrariedad encuentra su limite en Ala ley y el derecho ajenoA, con lo =ue se morigera notablemente cual=uier eventual abuso, y se coordina perfectamente con la regulacion constitucional. /.. E?) u#"9o. &e radica en un solo titular, y no puede haber dos o mas propietarios, independientes uno del otro, sobre la misma cosa con iguales poderes sobre ella sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella. Las demarcacion y el cerramiento son
1(
B#$5$&
manifestaciones de la exclusividad del dominio 8arts. +/' a +/3C +23 y +2+C */' del CC9. Como la exclusividad significa =ue no es posible el derecho de propiedad de dos o mas personas sobre una misma cosa, de manera independiente, la comunidad no constituye excepcion a esta caracteristica, atendido =ue hay un solo dominio 8no dos independientes9, y cada uno de los comuneros tiene una parte del derecho y no el total. 0simismo, La exclusividad del dominio no obsta a =ue puedan existir sobre la cosa otros derechos reales junto al primero, sin =ue este, por tal circunstancia, se desnaturalice. $n este caso, solo ocurre =ue los otros derechos reales limitan la libertad de accion del propietario. Una importante forma de concrecion de la exclusividad del dominio se encuentra en la llamada (acultad de e cluir, consistente en el poder del dueno por el cual puede impedir a los demas el uso y goce de la cosa de =ue es propietario. $sta facultad comprende intromisiones juridicas y materiales. Con todo, se reconocen ciertas e ce!ciones a la facultad de excluir 8i9 El derecho de uso inocuo o inocente. $s el =ue se tiene en la cosa propiedad de otro para obtener un provecho sin causar al dueno perjuicio alguno o causandolo en medida insignificante. 8ii9 El derecho de acceso (or5!so 'o coactivo). $s el =ue se le reconoce al dueno o administrador de una cosa para entrar, transitoriamente, a una propiedad ajena, a ejecutar algun acto relativo a la utili;acion de a=uel objeto. )or ejemplo, para recoger frutos caidos en el predio vecino, para reparar un muro, etc. Los arts. 3'( y */, dicen relacion con esta excepcion. 8iii9 El!rinci!io del mal menor. $n su virtud, cual=uier persona puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar otra cosa o un bien juridico de mayor valor =ue el dano =ue pueda causar. 5uestro Codigo Civil recha;a este principio en el comodato, pues el articulo '!2+, advierte =ue el comodatario respondera aun del caso fortuito, ACuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha
1!
B#$5$&
preferido deliberadamente la suya.A &in embargo, si lo reconoce el art. ,3 de la Ley de Copropiedad #nmobiliaria. Como puede observarse, estas excepciones son concreciones de la funcion social del dominio. $n todo caso, por su entidad re=uieren de un criterio prudente y firme control. /./ $er0etuo. &ignifica =ue el dominio sobre una cosa persiste mientras subsiste la cosa misma, y por ende no se extingue por el solo transcurso del tiempo o por el no ejercicio del derechoC por lo mismo, su accion protectora, la reivindicatoria, no se extingue por el solo transcurso del tiempo. $l titular puede perder el derecho y la accion cuando un tercero posee la cosa y llega a ganarla por prescripcion, teniendo lugar lo dispuesto en el art. '1!2 A"oda accion por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcion ad=uisitiva del mismo derechoA. 3. 'ACULTADES 4O ATRIBUTOS5. La concepcion clasica, en este punto desde el Derecho 4omano, asigna al propietario tres facultades fundamentales uso '*us utendi), goce '*us (ruendi) y disposicion '*us a3utendi) del objeto de su dominio. 1.! La 6a)u ta( (e u#o significa =ue el propietario puede utili;ar o servirse de la cosa 8habitar la casa, vestir el traje, etc.9. $l Codigo, como su modelo frances, no menciona separadamente este atributo, lo =ue ha conducido a la doctrina a entender =ue lo incluye en la facultad de goce. 0si aparece tambien en las definiciones de usufructo 8art. 23/9 y arrendamiento 8art. !*!19, en =ue la facultad de uso es evidente, y con mas evidencia aun aparece en la definicion del derecho real de uso 8art. +!!9. 1.' La 6a)u ta( (e 8o)e significa =ue el dueno puede beneficiarse con los frutos y productos de la cosa. 5o obstante =ue el art. 3/, los llama !roductos, la doctrina siempre ha distinguido los productos de los (rutos. $stos ultimos son los =ue la cosa da periodicamente, ayudada o no de la industria humana y sin detrimento de la cosa fructuariaC el producto carece de periodicidad y disminuye la cosa 8vease el art. 1,29. Con lo anterior, no resulta muy justificado recurrir a la accesion, como lo hace el Codigo 8arts. 3/, y sgtes.9, para conferir al propietario de una cosa los frutos y productos de ellaC pertenecen al dueno por la facultad de goce mencionada.
1'
B#$5$&
3.. La 6a)u ta( (e ("#0o#")"on deriva de su caracter absoluto. &ignifica =ue el dueno puede disponer de la cosa segun su voluntad y arbitrariamente 8no siendo contra la ley o el derecho ajeno9. )ueden distinguirse dos manifestaciones de esta facultad 8i9 )or una parte, el dueno puede disponer materialmente de la cosa, modificandola, destruyendola. 8ii9 )or otra, el dueno puede disponer *uridicamente de la cosa, celebrando negociaciones con terceros respecto de ella, gravandola con prendas, hipotecas u otras limitaciones y, en fin, enajenandola. <. ESTI$ULACIONES LIMITATIVAS DE LA 'ACULTAD DIS$OSICI*N 4-CLAUSULAS DE NO ENA;ENAR-5 DE
son las convenciones por las =ue el propietario de un objeto se obliga a no disponer de el, sea material o juridicamente. La estipulacion de no disponer materialmente 8vgr., para preservar un bien artistico, historico, etc.9 no presenta mayores dificultades, sin perjuicio de =ue es de rara ocurrencia. )or el contrario, la estipulacion de no disponer juridicamente 8usualmente denominada Aclausula de no enajenarA9, si bien es de habitual aplicacion, ha sido objeto de arduo debate. $n sintesis, los planteamientos antagonicos son los siguientes. )or una parte, se estima =ue la facultad de disposicion es de orden publico, y garanti;a, en ultimo termino, la libertad de comercio y la libre circulacion de la ri=ue;a. $l establecimiento de trabas a la disposicion podria significar una alteracion substancial al sistema economico, =ue podria ad=uirir caracteres verdaderamente feudales. )ara otros, en cambio, siempre debe primar la autonomia privada por la cual los particulares son libres de contratar los convenios =ue estimen. $l Codigo, en ciertos casos, prohibe la clausula de no enajenar 8arts. !!'3, !*3/, '(,!, '/!19 y en otros la permite 8arts. 21!, 2*,, !/,'9. < no existe una norma =ue en terminos expresos y generales resuelva la discusion. $l problema se ha discutido, en sintesis, en los siguientes terminos.
1,
B#$5$&
a9 &e ha sostenido la valide5 de estas clausulas en base a los siguientes argumentos a.!9 5o hay una prohibicion expresa de caracter general, en relacion con estos pactos, y es principio establecido el =ue en Derecho privado se puede efectuar todo lo =ue no esta expresamente prohibido por la ley. a.'9 @ay ocasiones en =ue la ley prohibe expresamente esta clausula, de donde se desprende =ue por lo general es posible convenirlas. a.,9 si el propietario puede desprenderse del uso, goce y disposicion, caso en el =ue enajena la cosa, mas bien podria desprenderse de solo esta ultima facultad. a./9 )or ultimo, el 4eglamento del 4egistro del Conservador de Bienes 4aices permite precisamente inscribir, en el 4egistro correspondiente, Atodo impedimento o prohibicion referente a inmuebles, sea conventional, legal o judicial, =ue embarace o limite de cual=uier modo el libre ejercicio del derecho de enajenarA 8art. 1,, 5E ,9. b9 $n contra, se afirma =ue estas clausulas son nulas en ra;on de lo siguiente b.!9 0tentarian en contra de la libre circulacion de la ri=ue;a, la proscripcion de trabas mas bien propias de la epoca feudal, establecida en diferentes disposiciones del Codigo y en el :ensaje, es uno de los principios fundamentales del ordenamiento juridico y puede tenerse como una norma de orden publico. b.'9 si en determinados casos las clausulas de no enajenar estan expresamente permitidas, de ello cabe concluir =ue generalmente no se tienen por validas. b.,9 $l art. !+!(, dando a entender tambien =ue solo la ley puede prohibir enajenar, dispone =ue pueden venderse todas las cosas cuya enajenacion no este prohibida!or ley. b./9 $n cuanto a la disposicion del art. 1, del 4eglamento del Conservador de Bienes 4aices, como se trata de una norma reglamentaria no puede darsele eficacia en lo =ue no se acomode a la ley, y recha;andose estas clausulas por la ley 8el Codigo9, el 4eglamento no podria establecerlas. sobre el punto, debe tenerse en cuenta =ue se ha sostenido =ue habiendose dictado el 4eglamento en virtud de una disposicion del Codigo 8art. 3*19, tendria fuer;a de ley.
1/
B#$5$&
$n esta posicion, las clausulas voluntarias de no enajenar adolecerian de nulidad absoluta por falta o ilicitud del objeto 8arts. !(, !/3!, !/33 y !3+'9. c9 Finalmente, hay =uienes aceptan la valide; de estas clausulas de no enajenar en terminos relativos4 si se establecen por un tiempo no prolongado, y existiendo alguna justificacion. &e senala como importante para ello la norma del art. !!'3, a contrario sensu, al =ue se le confiere una aplicacion general. La jurisprudencia parece aceptar la valide; de la estipulacion, por tiempo determinado y prudente, y con justificado motivo. $n alguna ocasion tambien se ha recha;ado. $n cuanto al contenido de la estipulacion, se trata de una o3ligation de no hacer 8no celebrar acto enajenativo9. supuesta su valide;, si el deudor la infringe, es decir, enajena el bien de =ue se trata, sera aplicable el arts. !/+* y !111. )or esto ultimo es =ue se ha senalado =ue la clausula implica una verdadera condicion resolutoria, =ue se cumple 8opera9 cuando el obligado a no enajenar, enajena. $ntonces, respecto del tercero ad=uirente, le alcan;aran o no sus efectos, en conformidad a lo previsto en los arts. !/*( y !/*!. =. CLASI'ICACIONES DEL DERECHO DE $RO$IEDAD.
2.! $n base a su titularidad, la propiedad puede ser individual, asociativa o colectiva, segun el propietario sea un particular, un grupo de individuos 8formando generalmente una persona juridica, como es el caso de las cooperativas9 o el $stado. 2.' Desde el punto de vista de la naturale;a del objeto sobre el =ue el dominio recae, puede ser propiedad civil o comun, agraria, urbana, intelectual, minera, hori;ontal, etc. 2., $n cuanto a la integridad de facultades del derecho de propiedad, puede haber propiedad !lena o nuda. La primera esta provista de los atributos de uso, goce y disposicionC la segunda contiene solo el derecho de disposicion juridica del objeto en el =ue recae, perteneciendo a otro las facultades de uso y goce, configurandose en este un derecho de usufructo 8art. 1+', inc. 'E9 2./ $n cuanto a su duracion se distingue entre propiedad a3soluta, =ue no esta sometida a duracion o termino y (iduciaria, =ue esta sometida al evento de traspasarse a otro si se cumple una condicion 8art. 2,,9.
11
B#$5$&
>.
AS$ECTOS $ASIVOS DEL DERECHO DE $RO$IEDAD.
>.+ La# o& "8a)"one# rea e#. Las obligaciones reales, tambien llamadas Apropter remA, son a=uellas =ue incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. )resentan dos particularidades fundamentales 8!9 $l deudor se determina atendiendo a la persona =ue es propietario o poseedor de la cosaC el deudor es tal por ser dueno o poseedor de la cosa. De ahi el nombre de obligaciones propter rem, o sea, en ra;on o por causa de la cosaC 8'9 La obligacion se traspasa al sucesor particular en forma automatica cambia el titular de la posesion o del dominio, y cambia tambien, al mismo tiempo, el sujeto pasivo de la obligacion, sin =ue sea necesaria ninguna estipulacion especial de transferencia o declaracion del causahabiente de hacerse cargo de la obligacion. $sta obligacion sigue a la cosa y grava a los ad=uirentes sucesivos, desvinculando por lo general al enajenante. )or ello, la obligacion real es una especie de obligacion AambulatoriaA. $jemplos de obligaciones Apropter remA art. +1+, obligacion de contribuir, a prorrata de sus derechos, en las expensas de construccion, conservacion y reparacion del cerramientoC art. +1*, acerca de los arboles medianerosC art. */', en relacion a las acciones posesorias especialesC art. !*3', obligacion de respetar el contrato de arrendamiento. +.' La# )ar8a# rea e#. &on a=uellos gravamenes =ue con caracter periodico o intermitente, pero en todo caso reiterado, nacen de la ley o de un contrato y =ue pesan sobre el =ue es dueno o poseedor de una cosa, precisamente por tal ra;on, y pueden consistir en entregar cual=uier cosa 8productos de un predio, dinero9, o en reali;ar prestaciones de naturale;a personal. $jemplos contribuciones o impuesto territorial sobre bienes raices, derechos de pavimentacion, el censo o canon =ue debe pagar el censuario 8art. '(,'9, la obligacion de pagar los gastos comunes =ue tiene el dueno de un departamento, etc. +., Re#0on#a&" "(a( 0or a 0ro0"e(a(. 0parte de las obligaciones reales, la ley impone una responsabilidad especifica al propietario de una cosa, a lo menos en dos casos 8!E 4esponsabilidad del dueno de un animal arts. ','3 y ','2C y 8'9 4esponsabilidad del dueno de un edificio arts. ',',, !E y *,/ 8si la victima es un vecino, la responsabilidad solo procedera si el dano se produce despues de notificada la =uerella de obra ruinosa. si el dano causado proviene de un vicio de construccion, la responsabilidad recae sobre el empresario o ar=uitecto =ue se encargo de ella 8art. ','/ en relacion a la regla ,a del art. '((,9.
13
B#$5$&
se trata de casos de responsabilidad extracontractual, especificamente de presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas. 9. LA E@TINCI*N DEL DOMINIO.
$l Codigo no contiene una regulacion sistematica de la materia y la doctrina nacional no le ha dedicado mucha atencion. $l dominio puede extinguirse por varias causas, distinguiendose entre modos absolutos y relativos. Con los primeros desaparece el derecho 8si posteriormente la cosa llega a ad=uirirse por un nuevo titular, la ad=uisicion es originaria9. Con los segundos, solo cambia de titular 8produciendose un traspaso9. 9.+ Mo(o# (e e?t"n)"on a&#o uto#.
Los hay con y sin voluntad del dueno. )ueden mencionarse 8i9 La destruction de la cosa 8puede ser voluntaria o involuntaria9. %uridicamente, la destruccion importa cuando la cosa pierde su funcion o rol economico. si la cosa se destruye parcialmente, o bien =uedan restos de la misma, se entiende =ue el titular sigue siendo dueno, pero ahora de la cosa reducida o transformada. 8ii9 La recu!eration de la li3ertad de los animales cautivos o domesticados 8puede ser voluntaria o involuntaria9. sobre la materia existen reglas especiales en el titulo de la ocupacion 8arts. 3(+, 3!*, 3'(, 3'!9. 8iii9 Las es!ecies al !arecer!erdidas 8es sin voluntad9. $ncontrarse la cosa, esta se subasta, y el subastador ad=uiere el dominio originariamente 8arts. 3,', 3,,, 3,2, 3/'9. 8iv9 La incomercia3ilidad sobreviviente 8es sin voluntad9. La hipotesis mas corriente tiene lugar cuando una cosa pasa a ser un bien nacional de uso publico, lo =ue generalmente tendra lugar por la via de una expropiacion. 8v9 $l a3andono 8por definicion es voluntario9, el cual es admisible en conformidad a los art. !' y 3'/. Cuando se trata de inmuebles, por el art. 1*( el Fisco ad=uiere el
12
B#$5$&
dominio originariamente y de pleno derecho por el modo de ad=uirir leyC si se trata de muebles, el eventual posterior ad=uirente ad=uiere el dominio, asimismo, originariamente 8por ocupacion9. 9.2 Mo(o# (e e?t"n)"on re at"9o#.
"ambien se puede distinguir entre la transferencia voluntaria y la =ue se produce con prescindencia de la voluntad del titular. $n la trans(erencia voluntaria se incluye la tradicion con todos los titulos translaticios. $n la trans(erencia no voluntaria habitualmente se incluyen diversas formas de accesion, la expropiacion, la prescripcion 8aun=ue es discutible =ue existe una AtransferenciaA9.
III.2 LA CO$RO$IEDAD +.
TERMINOLOGIA.
"anto en la ley como en la doctrina se emplean indistintamente varios conceptos relacionados con la materia indivision, comunidad, condominio, copropiedad. $l primero, 7indivision7, parece ser el mas comprensivo y puede ser utili;ado para referirse a los otrosC y en cuanto a los dos ultimos, 7condominio7 y 7co!ro!iedad7, se les tiene generalmente como sinonimos. 0lgunos autores denominan Acomunidad7 a la indivision sobre una universalidad juridica 8como la herencia9 y 7co!ro!iedad7 o Acondominio7 a la =ue recae sobre especies o cuerpos ciertos. 7tros entienden =ue la A7comunidad7 es el genero indivision de cual=uier derecho =ue pertenece a dos o mas sujetos y =ue se ejerce sobre un mismo objeto 8comunidad de propiedad, de usufructo, de servidumbre, etc.9C y la 7co!ro!iedad7 o 7condominid7 es la especie indivision del derecho de dominio. 0si, hay comunidad cuando dos o mas sujetos tienen un derecho de identica naturale;a juridica sobre la totalidad de un mismo objeto 8lo =ue la caracteri;a es =ue los derechos de los comuneros sean analogosC por eso no hay comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario, aun=ue sus derechos recaigan sobre la misma cosa9C y hay copropiedad o condominio cuando dos o mas sujetos tiene el dominio sobre la totalidad de un mismo objeto.
1+
B#$5$&
2.
NATURALE%A ;URIDICA.
Dos son las grandes concepciones elaboradas para explicar la naturale;a de la comunidad y =ue, ordinariamente han inspirado las diferentes reglamentaciones. 2.+ Do)tr"na Ro1ana.
Considera la comunidad una modalidad del dominio, en la cual cada comunero tiene una cuota>parte en la cosa comun, y, ademas, tiene derecho a la cosa en su totalidad. Cada comunero tiene una cuota =ue es abstracta o ideal, puesto =ue la cosa no se halla dividida materialmenteC solo se concibe intelectualmenteC es, pues, dueno exclusivo de esa cuota o fraccion intelectual de la cosa y puede ejercitar derechos sobre ella como tal. Considerada la cosa en concreto y en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno esta limitado necesariamente por el concurso de los demas, de modo =ue ninguno puede ejercitar actos materiales o juridicos sobre ella sin el consentimiento de todos los otros. Como puede observarse, esta doctrina da primacia al derecho del individuo 8es, pues, individualista9, y estima a la comunidad nada mas =ue como una modalidad del dominio. se critica esta teoria por las contradicciones conceptuales =ue presenta, como la de concebir la comunidad como una forma de propiedad, siendo el dominio un derecho exclusivo. $s contradictorio un dominio exclusivo y a la ve; plural, sobre todo con poderes =ue se extenderian a la totalidad de la cosa 8recordar =ue uno de los atributos o caracteres del dominio es ser exclusivo, esto es, se atribuye a un titular en forma privativa, y no puede haber dos o mas propietarios sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella9. 0demas, el derecho de propiedad permite al titular obtener del bien el maximo de utilidades, usar, go;ar y disponer de el aun arbitrariamente y semejantes caracteristicas no pueden encontrarse en la copropiedad, donde el derecho de cada comunero sobre la cosa comun esta limitado por el derecho =ue tambien corresponde a los demas coparticipes. 0 tal critica de orden juridico se agrega una de orden economico la copropiedad romanista, al ser esencialmente individualista, permite a cada cual disponer de su cuotaC y por otra parte, entrabar en los demas la utili;acion de la cosaC con ambas facultades, disminuye ostensiblemente la productividad de los bienes comunes. 2.2 Do)tr"na Ger1an")a.
1*
B#$5$&
0bandona la nocion de propiedad exclusiva, y hace predominar el derecho del grupo por sobre el del individuo. &egun esta concepcion, la comunidad es una !ro!iedad colectiva,. llamada tambien Ade manos juntasA o Aen mano comunA 'gesammte hand), en =ue el objeto pertenece a todos los comuneros considerados colectivamente, como un solo titular. De esta manera, no se tienen derechos sobre cuotaC todos tienen un derecho de goce sobre el objeto, cualitativamente igual, pero parcial, por=ue esta limitado por el derecho de los demasC se llega a negar a los comuneros, incluso, la accion para pedir la particion de la cosa comun. .. ..+ LA COMUNIDAD EN EL CODIGO CIVIL CHILENO. Natura e7a :ur"(")a (e a )o1un"(a(.
La doctrina nacional estima =ue el Codigo Civil Chileno adopta, fundamentalmente, la doctrina romana. se concluye asi por los antecedentes considerados para su elaboracion y por el contenido de varios preceptos, en virtud de los cuales se reconoce la nocion de cuota y permiten al comunero celebrar respecto de ella diversos actos, sin el consentimiento de los otros. < la nocion de cuota es rasgo distintivo de la concepcion romana. ..2 Re8u at"on.
0 diferencia de algunos precedentes legislativos, el Codigo chileno dedica un titulo especial a la comunidad, a la =ue trata como cuasicontrato, regulandola, en consecuencia, en el libro de las obligaciones 8arts. ',(/ y sgts., inspirados directamente en ensenan;as de )othier9 y no en el de los bienes, como acontece con otras codificaciones. $n dicho titulo se regulan los derechos, obligaciones y responsabilidades de los comuneros. @ay, ademas, muchas disposiciones relativas a ella, diseminadas a traves del Codigo. Deben tenerse presentes, asimismo, las reglas sobre la particion de bienes hereditarios 8arts. !,!2 y sgts.9, las =ue, no obstante su ubicacion, tienen aplicacion general en virtud de disposiciones expresas 8arts. !223, '!!1, ',!,9. $n todo caso, debe advertirse =ue el legislador no favorece el estado de indivision por=ue constituye fuente permanente de discordia entre los comuneros en el aprovechamiento de la cosa comunC inhibe las posibilidades de inversiones y mejoras, por la incertidumbre sobre la suerte definitiva del objetoC impide, en fin, la libre circulacion de esos bienes comunes. $l Codigo dispone, en el mismo sentido =ue la particion
3(
B#$5$&
de la cosa comun Apodra siempre pedirseA 8art. !,!2, de donde se deriva =ue la accion de particion es imprescriptible9. ... A(1"n"#trat"on (e a )o#a )o1un.
$l Codigo guardo silencio sobre la administracion de la cosa comun, probablemente por estimar a la comunidad como una situacion transitoria, a la =ue se pondra termino tan pronto como se subsane algun impedimentoC textos posteriores han remediado en parte la deficiencia 8Ley !*.1,2, sobre copropiedad inmobiliariaC C)C., arts. 31,, 31/ y 311C etc.9. 0un=ue no este establecido expresamente, se entiende =ue en el Derecho chileno rige tambien el llamado Aderecho a vetoA o 7*us!rohi3endi7: como la concepcion romana de la comunidad postula =ue cada comunero es dueno de su cuota, resulta =ue ninguno, ni la mayoria, puede adoptar decisiones sobre la administracion de la cosa comun 8menos, por cierto, sobre actos dispositivos9, sino =ue tan solo la unanimidad de los comuneros. $n otros terminos, cual=uiera puede oponerse a =ue en la cosa se ejecuten actos juridicos o materiales. Cual=uiera puede prohibir =ue se ejecuten. 0si, el *us !rohi3endi consiste en la facultad =ue cada comunero tiene de impedir las actuaciones de otros en la cosa comun, reconocido por el art. '(+! 5E!. La doctrina ha acudido a diversos mecanismos para intentar sortear el inconveniente del *us !rohi3endi, =ue impone la unanimidad, entre los =ue pueden mencionarse el considerar al comunero =ue actua, como un agente oficioso de los demas 8''+39C y la llamada doctrina del mandato tacito y reciproco. Conforme a esta doctrina, se entiende =ue entre los comuneros existe un mandato =ue es tacito 8no formulado expresamente9 y =ue es reciproco 8cada uno lo ha recibido de los demas9, con el cual cual=uiera puede efectuar actos de administracion de la cosa comun. $n Chile, la jurisprudencia ha recurrido a esta doctrina en diversas ocasiones, para confirmar actos de administracion, manifestando =ue como soporte legal de este mandato, estan los arts. ',(1 y '(+! 8comunidad en relacion con la sociedad9. /. 'UENTES DE LA INDIVISION.
La comunidad puede tener por causa un hecho, un contrato o la ley. a9 $l hecho mas frecuente =ue da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante, =ue origina la comunidad hereditaria, cuando hay dos o mas herederos.
3!
B#$5$&
b9 La indivision nace de un contrato, si dos o mas personas ad=uieren en comun una cosa por cual=uier titulo de dominio seguido de la tradicion o si el dueno exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cediendosela a una o mas personas. c9 $ntre los casos de indivision =ue tienen por fuente un te to legal, puede citarse el de los bienes afectos al uso comun en los edificios o conjuntos habitacionales acogidos a la Ley de Copropiedad #nmobiliariaC la medianeriaC las servidumbres. 3. 3.+ CLASES DE INDIVISI*N. Se8un e o&:eto #o&re e Aue re)ae. comunidad sobre una
Conforme a este criterio, puede haber universalidad o sobre una cosa singular.
&i bien esta es la unica clasificacion =ue reconoce el Codigo 8arts. !,!2 y ',(/9, la misma ha dado lugar a intensos debates doctrinales. a9 $n cuanto a la clase de universalidades sobre las =ue puede haber comunidad. @ay =uienes entienden =ue puede haber comunidad tanto en universalidades de hecho como en universalidades de derecho 8o juridica9. < de estas ultimas senalan, como ejemplos, la herencia 8=ue es el ejemplo =ue menciona el art. ',(39. Discutiblemente se agregan la =ue =ueda al disolverse la sociedad conyugal, la =ue =ueda al disolverse una sociedad civil o comercial y, en general, cada ve; =ue la comunidad recae sobre un patrimonio o masa de bienes con activo y pasivo propios. $n contrario se ha sostenido =ue siendo un rasgo distintivo de las universalidades juridicas el =ue tengan un pasivo, en Chile no puede haber comunidad sobre universalidades juridicas, por=ue, en virtud de lo dispuesto en los arts. !,1/ y ',(3, habiendo dos o mas comuneros, el pasivo esta siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los coparticipes. b9 $n cuanto a los efectos de la adjudicacion.
La generalidad de la doctrina nacional tiene aceptado =ue el Codigo chileno ha seguido la nocion romana de la comunidad. )ues bien, conforme a esa concepcion, en la particion de la comunidad, se le asigna a la adjudicacion un efecto atributivo. La comunidad puede terminar por varias causales 8art. ',!'9. Una es la particion. $lla puede efectuarse por acuerdo entre los comunerosC por
3'
B#$5$&
jue; partidor, o por decision del causante 8cuando la comunidad es de origen hereditario9. La particion es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes entre los comuneros en proporcion a sus cuotas. La adjudicacion es el acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de su cuota. Conferir e(ecto atri3utivo a la adjudicacion significa resolver =ue cuando a un comunero se le adjudica un bien, el es dueno de ese objeto desde el dia de la adjudicacion. Constituye, pues, titulo traslaticio de dominioC al entregarle la cosa al comunero, se configura una enajenacion 8la adjudicacion Aatribuye dominioA9. $l efecto atributivo se opone al e(ecto declarativo de la adjudicacion, por el cual se considera =ue el adjudicatario es dueno del objeto adjudicado desde el dia en =ue se origino la comunidad y, reciprocamente, se estima =ue nunca tuvo derechos en los demas bienes, =ue se adjudican a otros comuneros 8la adjudicacion AdeclaraA un dominio ya existente9. $ntonces, la adjudicacion no es titulo traslaticio ni constituye enajenacion. La importancia de optar por una u otra alternativa se puede observar en las enajenaciones o gravamenes celebrados con terceros, por uno solo de los comuneros, durante la indivision. )or ejemplo, uno de ellos 8sin acuerdo de los otros9 constituye un usufructo sobre un objeto de la comunidadC y despues, ese bien le es adjudicado a el 8al =ue constituyo el usufructo9. Con el efecto atributivo, el usufructo fue constituido por =uien no era dueno, por=ue lo es solo desde la particion. Con el efecto declarativo, lo constituyo el dueno, pues lo es desde =ue se origino la comunidad. $n este punto, el Codigo chileno opto. se aparto a=ui de la concepcion romana y consagro el efecto declarativo de la adjudicacion 8art. !,//C el art. 2!+ senala el mismo efecto para la posesion9. c9 $n cuanto a la comunicacion entre la cuota y el bien comun.
Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge un problema =ue merece una referencia especial, por el alcance practico =ue deriva de su solucionC el de si existe o no comunicacion entre la cuota y los bienes =ue integran la universalidad. La concepcion romana indica, en cuanto a la relacion entre la cuota y los bienes =ue integran la universalidad, =ue los mismos se encuentran comunicados. $sta comunicacion existe en dos sentidos. )or un lado, significa =ue la cuota en la universalidad se aplica o imprime en cada uno
3,
B#$5$&
de los bienes =ue la integran y en cada parte de ellos 8asi, si en la comunidad existen un automovil, una casa y un fundo, cada comunero tiene una cuota en el automovil, en la casa y en el fundo9. <, por otro, significa =ue la naturale;a de los bienes =ueda impresa, o se refleja, en la cuota, de modo =ue la naturale;a de esta sera la =ue tengan a=uellos 8asi, con referencia a la distincion de bienes en muebles e inmuebles, si en la comunidad hay solo muebles, la cuota es muebleC si solo hay inmuebles, es inmueble, y si hay de ambas clases, es mixta9. $n este punto el Codigo chileno no expreso alternativa. G0cogio la comunicacion entre la cuota y los bienes, o noH La doctrina nacional dominante, admitiendo =ue el Codigo chileno se inspira en la concepcion romana, estima =ue no se ha seguido, sin embargo, hasta este puntoC se sostiene =ue no se produce la comunicacion de la cuota a los distintos bienesC el derecho de cada comunero recae sobre el todo comun, abstractamente considerado, no sobre las cosas o partes materiales del mismo. )or ejemplo, si 0 y B son unicos herederos de una persona =ue dejo un fundo y una casa, cada heredero es dueno de la mitad de la herencia, pero no es dueno de la mitad del fundo ni de la mitad de la casa. Como argumentos de tal conclusion se senalan, principalmente el art. !*(*, por el =ue el cedente del derecho de herencia no responde de la existencia de bienes determinados, sino solo de su calidad de heredero, =ue se justifica precisamente por=ue su derecho recae nada mas =ue sobre la universalidad, no recae en ningun bien en particularC el art. 3+3, =ue ordena la inscripcion del dominio y de otros derechos reales cuando recaen sobre inmuebles, no menciona al derecho real de herencia, lo =ue se debe a =ue, por recaer sobre una abstraccion, no es inmueble 8ni mueble9C el efecto declarativo de la adjudicacion, establecido expresamente en el Codigo 8art. 2!+ y !,//9, opuesto al efecto atributivo =ue tenia en 4oma, seria tambien contrario a la comunicacion. Las consecuencias de cada alternativa son de evidente importancia. si no se produce la comunicacion, la cuota no participa del caracter de los bienes =ue componen la comunidad. Con ello, escapa a la clasificacion de los bienes en muebles e inmuebles. $sto, a su ve;, trae varias consecuenciasC por ejemplo si se enajena la cuota, su tradicion no re=uerira de inscripcion conservatoria, ya =ue ella esta establecida para la enajenacion de inmuebles y la cuota no lo es, por mas =ue haya inmuebles en su contenido concreto, y bastara, por lo mismo, cual=uiera de las formas de tradicion de los muebles, del art. 3+/, =ue constituye la regla generalC si el indivisario es incapa;, para enajenar su cuota no se re=uiere de las formalidades habilitantes prescritas para enajenar bienes raices suyos.
3/
B#$5$&
Cristian Boetsch 6illet las consecuencias anotadas se
si la comunicacion es admitida, transforman en las inversas.
Como es claro, si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de =ue la cuota de cada uno se radica en el unico objeto de la comunidad y, por tanto, participa de su caracter 8art. 1+(9. $n consecuencia, los actos sobre la cuota estaran sometidos a las reglas de los actos sobre el respectivo objeto. si es un inmueble, la tradicion de la cuota re=uerira inscripcion, la enajenacion de la cuota perteneciente a un incapa; necesitara de las correspondientes formalidades habilitantes, podra rescindirse por lesion enorme si se cumplen los demas supuestos, etc. 3.2 Se8un #u or"8en.
Como se vio, la comunidad puede derivar de un hecho 8como ocurre con la comunidad hereditaria, =ue nace con el hecho de la muerte del causante9C de la voluntad del titular 8dos o mas personas ad=uieren en comun un bien determinado, o un propietario enajena una cuota9, o de la ley 8como en la medianeria, las servidumbres, la propiedad hori;ontal9. 3.. Se8un #u (ura)"on. )ueden ser temporales o perpetuas. Las comunidades temporales, =ue por regla general son indeterminadas en el tiempo, pueden tener duracion determinada en virtud del denominado 7!acto de indivisidn7, el cual, por la adversidad legal a la comunidad, esta sujeto a limitaciones 8art. !,!29. De este modo, si no se ha celebrado un pacto, la regla es =ue la particion se puede pedir en cual=uier tiempo 8art. !,!29. Las comunidades perpetuas las establece la ley, aun=ue en el fondo derivan mas bien de la naturale;a misma de las cosas, como es el caso de la comunidad =ue tiene lugar en la propiedad hori;ontal, la medianeria, etc. <. LA CUOTA.
Con la concepcion romana, en nuestros textos los derechos y obligaciones de los comuneros en la cosa comun se precisan a traves de la nocion de cuota o cuota>parte. $s la porcion ideal, determinada o determinable, =ue cada comunero tiene en el objeto de la comunidad. $stas cuotas pueden se iguales o desigualesC a falta de prueba en contrario, han de entenderse iguales 8arts. !(*+, ',(29. se expresan
31
B#$5$&
generalmente en fracciones o porcentajes 8un tercio, un cuarto, veinte por ciento, etc.9. $l comunero puede vender o ceder libremente su cuota, por acto entre vivos 8por ej., arts. !,'(, !+!'9 o por causa de muerte 8art. !!!(9C puede reivindicarla 8art. +*'9C puede hipotecarla 8'/!29C puede ser embargada 8art. 1'/ C.).C.9. $llo sin perjuicio de los actos materiales =ue los comuneros pueden ejecutar en la cosa comun 8arts. ',(1 y '(+!9, pudiendo cual=uiera pedir el cese del goce gratuito =ue de la cosa comun hace otro comunero. =. LA CO$OSESI*N.
La coposesion es a la posesion, en los hechos, lo =ue la copropiedad es a la propiedad en el Derecho. La coposesion tiene lugar cuando dos o mas personas detentan con animo de dueno, poseen, un mismo objeto. $l Codigo admite la posibilidad en a lo menos dos normas 8i9 el art. 3+2, en cuanto dispone =ue Asi por un acto de particion se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles =ue antes se !ose;an !roindiviso, el acto de particion relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribira en el 4egistro Conservatorio en cuyo territorio este ubicado el inmuebleAC 8ii9 el art. 2!+, =ue indica =ue ACada uno de los participes de una cosa =ue se !ose;a !roindiviso, se entendera haber poseido exclusivamente la parte =ue por la division le cupiere, durante todo el tiempo =ue duro la indivision. )odra pues anadir este tiempo al de su posesion exclusiva, y las enajenaciones =ue haya hecho por si solo de la cosa comun y los derechos reales con =ue la haya gravado, subsistiran sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenacion o gravamen. )ero si lo enajenado o gravado se extendiere a mas, no subsistira la enajenacion o gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios.A siguiendo los principios posesorios, el animo de dueno debe inspirar a todos los coposeedores, aun=ue algunos no detenten materialmente la cosa =ue en comun se poseeC basta con =ue uno de ellos la posea a nombre de otros. 0l igual =ue en la posesion, la coposesion puede o no ir acompanada del dominioC cuando ello no acontece, la coposesion ad=uiere especial importancia, pues con ella se podra ad=uirir el dominio por prescripcion. Finalmente, se ha discutido si entre los comuneros coposeedores puede haber prescripcion, materia =ue se tratara a estudiar la prescripcion. >. LA CO$RO$IEDAD INMOBILIARIA.
33
B#$5$&
Las exigencias del desarrollo urbano, la escase; del suelo, la necesidad de limitar la excesiva extension de las ciudades y una multitud de otros factores, han originado e incrementado la construccion de edificaciones de altura, en algunas urbes con caracteres inusitados. Ciertamente, tales construcciones implican su propiedad entre distintos titulares, =ue utili;an partes de ella con exclusividad. La copropiedad inmobiliaria, tambien denominada Apropiedad hori;ontalA, es un regimen de propiedad en el cual se es titular del dominio exclusivo sobre determinada unidad de un edificio o sector del suelo, y codueno de modo permanente y en principio irrenunciable de elementos comunes, indispensables a la existencia y disfrute de a=uella. Los problemas y particularidades =ue esta situacion trae consigo han provocado la aparicion de la correspondiente legislacion. $n Chile, el cuerpo legal fundamental es la Ley 5E !*.1,2 sobre Copropiedad #nmobiliaria 8D.7. de !3 de Diciembre de !**29 cuyo art. /+ derogo la Ley 5E 3(2! sobre propiedad hori;ontal 8D. 7. de !3 de 0gosto de !*,29. Una sintesis de esta reglamentacion puede formularse en los siguientes terminos a9 Los diversos pisos de un edificio y los diversos departamentos de un piso pueden pertenecer a distintos propietariosC el regimen es posible incluso respecto de construcciones de un solo piso. b9 &e entiende =ue cada propietario es dueno exclusivo de su piso o departamento y comunero de los llamados bienes comunes. c9 son bienes comunes los necesarios para la existencia, seguridad y conservacion del edificio y los =ue permiten el uso y goce de la propiedad exclusivaC la ley senala algunos 8el terreno, muros exteriores y soportantes, etc.9. De la enumeracion legal se desprende =ue son tantos, =ue el propietario mas bien tiene derecho a la exclusividad o privacidad del uso y goce de lo =ue encierra su piso o departamento. d9 $l derecho del comunero sobre los bienes comunes es proporcional al valor del piso o departamentoC y en la misma proporcion debe contribuir en los gastos, salvo acuerdo distinto. e9 Los derechos sobre los bienes comunes son inseparables del dominio, uso y goce del respectivo piso o departamentoC cual=uier negociacion sobre estos alcan;a a a=uellos.
32
B#$5$&
f9 se puede hipotecar o gravar el piso o departamento libremente, sin consentimiento de los demas copropietarios. g9 se senalan normas sobre la administracion del edificio y de relaciones de vecindad. $n cuanto al fin de la propiedad hori;ontal, se establece la indivisibilidad perpetua. :ientras existe el edificio, ninguno de los copropietarios podra pedir la division del suelo y demas bienes comunes. 9. E@TINCION DE LA COMUNIDAD.
$l art. ',!' senala las causales de extincion de la comunidad 8a9 )or la reunion de las cuotas de todos los comuneros en una sola personaC 8b9 )or la destruccion de la cosa comunC y 8c9 )or la division del haber comun. $l art. !,!2 autori;a a los comuneros a solicitar la particion en cual=uier momentoC es decir, nadie esta obligado a permanecer en la indivision. De ahi =ue la accion de particion sea imprescriptible. &in embargo, hay casos excepcionales en =ue no puede hacerse uso de este derecho 8i9 Cuando se ha pactado la indivision por un pla;o =ue no puede exceder de los 1 anos, sin perjuicio de renovarlo si asi consienten todos los comunerosC 8ii9 Los casos de indivision for;ada, como en la Copropiedad inmobiliaria o tratandose de las tumbas o mausoleos, o los senalados en los articulos !2'+ y !2'*, a proposito de la sociedad conyugalC o tratandose de la propiedad fiduciaria, mientras penda la condicion.
IV. LOS MODOS DE AD*UIRIR

IV.+ AS$ECTOS GENERALES +.
SISTEMAS DE AD*UISICION DEL DOMINIO.
)ara la transferencia de bienes por un acto entre vivos, se han configurado diversos sistemas, entre los =ue destacan el de la Adualidad titulo>modoA, y el denominado sistema consensual. +.+ S"#te1a (e a Dua "(a( T"tu oBMo(o.
3+
B#$5$&
Con precedentes del Derecho 4omano, en muchas legislaciones, entre ellas la nuestra, para la transferencia del dominio y demas derechos reales, y aun personales, se exige la concurrencia de dos elementos juridicosC un titulo y un modo de ad=uirir 8y por ello se habla de la 7dualidad titulo<modo7). "itulo es el hecho o acto juridico =ue sirve de antecedente para la ad=uisicion del dominio. :odo de ad=uirir es el hecho o acto juridico =ue produce efectivamente la ad=uisicion del dominio. Con el solo titulo no se ad=uiere el dominio de las cosas, de el nace solamente un derecho personal, el derecho de exigir =ue posteriormente se transfiera el dominio por el obligado, mediante el correspondiente modo de ad=uirir. $jemplo perfeccionado el contrato de compraventa, el comprador aun no es dueno de la cosa comprada ni el vendedor la ha hecho ajenaC con el contrato, el vendedor se ha obligado a transferirla al compradorC posteriormente, el dominio se transfiere cuando el vendedor efectua al comprador la entrega o tradicion de la cosa vendida. +.2 S"#te1a Con#en#ua .
Frente al sistema de la dualidad, se conoce el sistema consensual o del e(ecto real del contrato, en cuya virtud el solo titulo es suficiente para producir la transferencia del dominio, sin necesidad de recurrir al modo. $l Codigo Civil frances sigue esta tendencia y establece =ue la propiedad se transfiere y ad=uiere por el solo efecto del contrato. La tradicion pierde su calidad de modo de ad=uirir, representa solo la ejecucion de la obligacion del vendedor de poner la cosa a disposicion del comprador 8de ahi =ue se hable de Aefecto real del contratoA9. +.. S"#te1a (e Co("8o C"9" C2" eno.
Como se adelanto, nuestro Codigo adopto el sistema denominado romano, del titulo y modo, o del efecto personal del contrato. Configuran el sistema, fundamentalmente, los arts. 1++ 8=ue enumera los Amodos de ad=uirirA9, y los arts. 32( y 321 8en el primero se indica =ue ALa tradicion es un modo de ad%uirir el dominio7, y en el segundo se agrega =ue A)ara =ue valga la tradicion se re%uiere un t;tulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacion, etc.A9. $n todo caso, desde ya se debe advertir =ue este sistema no se da con absoluta pure;a en nuestro sistema, pues hay casos en =ue se le da un efecto real al contrato, como ocurre con la transferencia de bienes incorporales.
3*
B#$5$&
2.
RESERVA LEGAL , ENUMERACION.
Conforme al art. !* 5E '/ de la C)4, solo la ley puede establecer los modos de ad=uirir el dominio. &obre la materia, el art. 1++ del Codigo los modos de ad=uirir son los siguientes 8i9 la tradicionC 8ii9 la ocupacionC 8iii9 la accesionC 8iv9 la sucesion por causa de muerteC y 8v9 la prescripcion. 0 ellos debe agregarse la propia ley 8no mencionada por el art. 1++9, pues en ciertos casos opera como tal por ejemplo, el usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes de la mujer 8art. +!(9C de la misma forma, la jurisprudencia ha declarado reiteradamente =ue una ley de expropiacion sirve de titulo y modo de ad=uirir el bien expropiado. .. ..+ CLASI'ICACIONES. Or"8"nar"o# !
(er"9at"9o#. $l modo es or"8"nar"o si permite ad=uirir la propiedad independientemente del derecho de un antecesorC asi ocurre en la ocupacion, accesion, prescripcion. $l modo es (er"9at"9o si por el se ad=uiere el dominio =ue es traspasado de otro titular =ue por ello es el antecesorC pertenecen a esta clase la tradicion y la sucesion por causa de muerte. La distincion tiene importancia para determinar el alcance y caracteristicas del derecho del ad=uirente. si se ad=uirio el dominio por un modo originario, bastara examinar el acto o hecho =ue configura el modo y la cosa sobre =ue recae. si se ha ad=uirido, en cambio, por un modo derivativo, sera preciso examinar ademas los derechos =ue tenia el antecesor, pues Anadie puede transferir mas derechos de los =ue tieneA. 0si entonces, si el tradente, por ejemplo, no era dueno de la cosa cuya tradicion efectua, no ad=uiere el dominio el ad=uirente 8art. 3+'9C igualmente, si la cosa estaba gravada, el ad=uirente 8o el heredero, en la sucesion por causa de muerte9 la ad=uiere con tales limitaciones. ..2 A t"tu o un"9er#a ! a t"tu o #"n8u ar.
se clasifican asi segun se puedan ad=uirir con ellos universalidades juridicas o bienes determinados.
2(
B#$5$&
La ocupacion y la accesion permiten ad=uirir solo bienes especificosC son modos de ad=uirir a titulo singular. )or la sucesion por causa de muerte se pueden ad=uirir bienes determinados 8legados de especie o cuerpo cierto9 y universalidades 8herencias9. La tradicion y la prescripcion son modos de ad=uirir generalmente a titulo singular, pero excepcionalmente lo son tambien a titulo universal 8ello ocurre cuando un heredero transfiere su derecho de herencia y cuando un heredero aparente llega a ad=uirir por prescripcion la herencia de =ue esta en posesion9. ... $or a)to entre 9"9o# ! 0or )au#a (e 1uerte.
segun presuponga o no la muerte del titular del derecho para =ue el modo opere. La clasificacion tiene lugar debido precisamente a la existencia de un modo de ad=uirir =ue se configura a la muerte del causante, la denominada sucesion por causa de muerteC todos los demas son modos de ad=uirir por actos entre vivos. ../ A t"tu o 8ratu"to ! a t"tu o onero#o.
segun signifi=uen o no una contraprestacion pecuniaria para el ad=uirente. )ertenecen a la primera clase la ocupacion, la accesion, la prescripcion y la sucesion por causa de muerte. La tradicion puede revestir uno u otro caracter segun el titulo =ue le sirve de antecedenteC si ese antecedente es un acto gratuito 8como una donacion9, sera un modo a titulo gratuito, y si es un acto oneroso 8como una compraventa9, lo sera a titulo oneroso. /. AMBITO DE A$LICACI*N. &i bien se ha hecho referencia a los modos de ad=uirir el dominio, mediante ellos tambien se pueden ad=uirir otros derechos reales y aun derechos personales. @ay algunos modos =ue sirven para ad=uirir cual=uier derecho real o personal, como el dominio, el usufructo, servidumbres, creditos, etc. "ales modos son la tradicion y la sucesion por causa de muerte. Dentro de los derechos reales, hay modos =ue se aplican a todos y otros =ue se aplican solo a determinados derechos reales. 0si, la ocupacion y la accesion son modos =ue se aplican solo al dominio. La prescripcion en cambio sirve para ad=uirir todos los derechos reales, menos las servidumbres discontinuas e inaparentes.
2!
B#$5$&
)or medio de la ocupacion, pueden ad=uirirse las cosas corporales muebles, ya =ue los inmuebles =ue carecen de dueno, pasan a poder del $stado 8art. 1*(9. La accesion tiene un campo de aplicacion mas extenso =ue la ocupacion, pues permite ad=uirir cosas corporales muebles e inmuebles. )or la prescripcion, se extiende aun mas la posibilidad de ad=uisicion en efecto, por medio de ella se pueden ad=uirir no solo las cosas corporales, sean muebles o inmuebles, sino tambien las cosas incorporales, pero restringidas a los derechos reales, con excepcion de las servidumbres discontinuas e inaparentes 8art. ++'9. La prescripcion entonces, no permite la ad=uisicion de derechos personales y de las servidumbres indicadas. La tradicion permite ad=uirir todas las cosas corporales, muebles e inmuebles, y todas las incorporales, sean derechos reales o personales. $xcepcionalmente, no pueden ad=uirirse por tradicion los derechos personalisimos, cuando el tradente sea el titular de los mismos, por=ue tales derechos son inalienables. sin embargo, si pueden ad=uirirse por tradicion, cuando se constituya un derecho real de uso o de habitacion. Dicho en otras palabras, cuando na;ca el derecho real, opera la tradicion. Despues, ya no puede operar, pues el derecho es personalisimo. )or ultimo, por medio de la sucesion por causa de muerte se pueden ad=uirir no solo las cosas corporales e incorporales, sino tambien las universalidades juridicas, esto es, todo el patrimonio transmisible de una persona. $xcepcionalmente, no pueden ad=uirirse por este modo los derechos intransmisibles 8por ejemplo, los derechos =ue tenia el comodatario a consecuencia del contrato de comodato, pues este se extingue con la muerte de a=uelC o el derecho real de usufructo, =ue se extingue con la muerte del usufructuario9. $xcepcionalmente, es posible ad=uirir universalidades juridicas por medio de la tradicion y de la prescripcion ello sucede tratandose del derecho de herencia. 3. SE $UEDE AD*UIRIR $OR UN SOLO MODO.
5o es posible ad=uirir un bien por dos o mas modos. La aplicacion de uno de ellos hace innecesario otroC asi como no se puede hacer lo hecho, no se puede ad=uirir tampoco lo ya ad=uirido. Diversas sentencias de la Corte suprema y de las Cortes de 0pelaciones han declarado =ue Asi bien se puede poseer una cosa por varios titulos, el dominio se ad=uiere por uno solo, y en consecuencia, basta un modo de
2'
B#$5$&
ad=uirirC no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. 5o puede pretenderse =ue se reunan dos titulos, como venta y prescripcion, y dos modos de ad=uirir, tradicion y prescripcion, relativamente a un mismo bien. < asi, para ad=uirir las cosas heredadas o legadas, es suficiente la sucesion por causa de muerteC la tradicion no es necesaria.A <. LA E@IGENCIA DEL TITULO EN TODOS LOS MODOS DE AD*UIRIR.
$n doctrina se debate si es necesaria la concurrencia de un titulo en todos los modos de ad=uirir o solo en algunos. $s claro =ue cuando de la tra(")"on se trata, se exige un titulo traslaticio de dominio para =ue opere 8art. 3219. )ero, cuando se trata de los demas modos Ges tambien necesario un titulo precedenteH 0lgunos autores dicen =ue aun cuando no hay preceptos =ue lo estable;can para los demas modos, ello es asi por varias disposiciones legales, entre las =ue se mencionan principalmente los arts. 2(, y *1! y sgtes. $n la primera se dispone =ue la ocupacion, accesion y prescripcion son titulos constitutivos de dominio, y en la ultima, =ue cuando se ad=uiere por sucesion por causa de muerte, el titulo es el testamento o la ley, segun si la sucesion sea testamentaria o intestada. $n los modos de ocupacion, accesion y prescripcion el t;tulo se con(undir;a con el modo. 7tros entienden =ue el t;tulo se e ige solo cuando o!era la tradicion, como lo dispone expresa y excepcionalmente el art. 321. Cuando el art. 2(, menciona los titulos constitutivos, calificando de tales a los tres modos de ad=uirir senalados, los esta refiriendo no al dominio, sino a la posesionC alli son titulos para poseer 8cuando, por falta de re=uisitos u otras circunstancias, no funcionan como modos de ad=uirir9. si se recha;ara la existencia de estas dos funciones diferentes sosteniendo =ue siempre la ocupacion, accesion y prescripcion son titulo y modo, se llegaria a la incongruencia de =ue =uien empie;a a poseer seria ya dueno.
IV.2 LA OCU$ACI*N
+. CONCE$TO.
La ocupacion es un modo de ad=uirir el dominio de las cosas corporales muebles =ue no pertenecen a nadie, mediante la aprehension material de ellas, acompanada de la intencion de ad=uirirlas, supuesto =ue la
2,
B#$5$&
ad=uisicion de esas cosas no esta prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho internacional. se encuentra regulado en los arts. 3(3 a 3/'. 2. ELEMENTOS.
Del concepto enunciado puede observarse =ue son dos sus elementos 8i9 aprehension material e 8ii9 intencion de ad=uirir el dominio. 0mbos elementos, fisico y psi=uico, deben concurrir copulativamente. De ahi =ue no es posible =ue =uienes carecen de voluntad, como los dementes y los infantes, puedan ad=uirir por este modo. .. RE*UISITOS.
)ara =ue la ocupacion opere como modo de ad=uirir re=uiere de la concurrencia de los siguientes re=uisitos a9 ?ue la cosa aprehendida care;ca de dueno.
&on las denominadas res nullius. )uede tratarse de cosas =ue nunca han tenido propietario 8como los llamados por el Codigo animales bravios9, o =ue han tenido dueno, pero dejaron de tenerlo 8como los animales domesticados =ue recobran su libertad natural9, y las =ue han sido abandonadas por su dueno al primer ocupante, llamadas res derelictae 8las monedas =ue se arrojan a la multitud es el ejemplo clasico9. Como se re=uiere una cosa sin dueno, en virtud del art. 1*( del Codigo resulta =ue este modo de ad=uirir el dominio en Chile solo se aplica a los bienes muebles. si la aprehension con animo de ad=uirir la cosa para si recae sobre una cosa =ue tiene dueno, no operara la ocupacion como modo de ad=uirir el dominio, pero permitira al ocupante entrar en posesion de la cosa, y podra llegar a ad=uirir el dominio por otro modo, despues de un tiempo la prescripcion. b9 La ad=uisicion no este prohibida por las leyes o el Derecho #nternacional. 0si, por ejemplo, los animales =ue segun las leyes chilenas pueden ser ad=uiridos por la ca;a o la pesca, no pueden serlo en la epoca en =ue las leyes u ordenan;as respectivas prohiban la ca;a o pesca de determinadas especies. $l art. 3'' hace una referencia general a lo anterior. $n el ambito del Derecho internacional, se prohibe por ejemplo el pillaje, o sea, la apropiacion individual =ue hace, no el $stado enemigo,
2/
B#$5$&
sino un soldado o particular de este, respecto de los bienes de propiedad particular de los vencidos. c9 0prehension material de la cosa con intencion de ad=uirirla.
Dentro de este re=uisito debemos distinguir dos elementos la aprehension material y el animo de ad=uirir el dominio. $l primero de estos elementos es material, real o de hechoC el segundo es un elemento intencional. La aprehension material puede ser real o presunta. $s real, cuando efectivamente el individuo toma la cosaC es presunta o inminente, cuando a pesar de no haber efectivamente aprehension material, el individuo ejecuta actos =ue ponen de manifiesto su intencion de ad=uirir la cosa, como el ca;ador =ue hiere a su presa de manera =ue no puede escaparse y va tras su busca o como a=uel =ue buscando un tesoro lo pone a la vista. 0mbos elementos, fisico y psi=uico, deben concurrir copulativamente. La aprehension material no puede faltar, por=ue todo modo de ad=uirir es un hecho, y es la aprehension precisamente el hecho al =ue la ley le atribuye el efecto de ad=uirir el dominioC tampoco puede estar ausente el animo, y por esa ra;on los dementes y los infantes, =ue carecen de voluntad, no pueden ad=uirir por ocupacion faltaria el elemento intencional 8del art. 2',, 'E, se podria desprender =ue los impuberes =ue dejaron de ser infantes serian habiles para ad=uirir por ocupacion9. /. REGLAS $ARTICULARES.
$l Codigo da un variado conjunto de reglas para especies de distinta naturale;a, susceptibles de ad=uirirse por ocupacion. /.+ O)u0a)"on (e )o#a# an"1a(a#.
7pera a traves de las ca5a y la !esca. $l legislador clasifica las cosas animadas en el art. 3(+ animales bravios o salvajes, domesticos o domesticados. De este articulo, se concluye =ue solo pueden ad=uirirse por medio de la ca;a o la pesca, los animales bravios y los domesticados cuando, saliendo de la dependencia o amparo del hombre, vuelven a su condicion de animales bravios o salvajes 8arts. 3!*, 3'(, 3'!, 3',9. Los arts. 3(* y 3!( establecen reglas relativas a la )a7aC 8i9 &e puede ca;ar en tierras propiasC 8ii9 5o se puede ca;ar en tierras ajenas, salvo con permiso del dueno o salvo =ue no estuvieren cercadas, plantadas o cultivadas. )ero ni aun en este ultimo caso se podra ca;ar, si el dueno prohibio expresamente la ca;a y notifico la prohibicion. Dicha notificacion puede hacerse a los interesados personalmente o por medio de avisos en los diarios, o por carteles colocados en los accesos al respectivo predioC 8iii9 si se ca;a en tierras ajenas sin permiso del dueno, en los casos en =ue es obligatorio obtenerlo, establece la ley dos efectos 8a9 Lo ca;ado
21
B#$5$&
=uedara para el dueno del terrenoC 8b9 $l ca;ador debera indemni;ar al dueno del terreno todos los perjuicios ocasionados. )or su parte, los arts. 3!! al 3!3 establecen diversas reglas relativas a la 0e#)a. $l art. 3!! se remite a la legislacion especial sobre la materia. Conforme al art. !2E de la Ley numero !+.+*', Ley 6eneral de )esca y 0cuicultura, para solicitar autori;acion de pesca en el :ar "erritorial, el solicitante, de ser persona natural, debera ser chileno o extranjero =ue disponga de permanencia definitivaC si el solicitante fuere una persona juridica, debera estar legalmente constituida en Chile. Dicha ley regula todo lo relativo a los permisos de pesca, concedidos por la subsecretaria de )esca, en los cuales se especifica la embarcacion, las especies =ue pueden pescarse y la ;ona geografica en la =ue se puede operar. $l art. 3!' autori;a a los pescadores para un uso limitado de las playas del marC el art. 3!, los autori;a para hacer uso de las tierras contiguas a la playa, hasta una distancia de + metrosC no podran sin embargo tocar las construcciones alli existentes, ni atravesar las cercas o introducirse en las arboledas, plantios o siembras =ue alli hubiere. $l art. 3!/ establece limitaciones a los duenos de las tierras contiguas a la playa, en la ;ona de + metros indicada deben dejar trechos suficientes y comodos espacios entre los edificios, cercas o cultivos, para las labores propias de los pescadores. $l art. 3!1 prohibe a los =ue pes=uen en rios y lagos usar los edificios o cultivos o atravesar las cercas existentes en las riberas. sin embargo, el DFL numero ,/ de !*,!, permite a los =ue pes=uen en rios y en lagos de uso publico 8art. 1*29, ocupar en las faenas de pesca las riberas, hasta una distancia de 1 metros. $l art. 3!3 hace aplicables a la pesca en aguas ajenas, las normas relativas a la ca;a del art. 3!(. )or su parte, el art. 3'', aplicable a la ca;a y la pesca, establece =ue dichas actividades estaran sujetas a las ordenan;as especiales =ue se dicten sobre estas materias, de manera =ue no se podra ca;ar o pescar sino en lugares, en temporadas y con las armas y procedimientos =ue no esten prohibidos. Los arts. 3!2 y 3!+ aplicables a la ca;a y a la pesca, establecen normas relativas a la captura de los animales bravios o salvajes. $l art. 3!2 establece =ue se entiende =ue el ca;ador o pescador se apodera del animal bravio y lo hace suyo 8i9 Desde =ue lo hiere gravemente, de manera =ue no le sea facil escapar y siempre y cuando siga persiguiendoloC o 8ii9 Desde =ue el animal ha caido en sus trampas y redes, siempre =ue estas se hayan armado en lugar en el cual sea licito ca;ar o pescar.
23
B#$5$&
si el animal entra en tierras ajenas donde para ca;ar se re=uiere el permiso del dueno, este podra hacerlo suyo. $l art. 3!+ dispone =ue un ca;ador o pescador no puede perseguir un animal bravio =ue ya perseguia otro ca;adorC si asi lo hiciere y se apoderase de el, podra el segundo reclamarlo como suyo. /.2 O)u0a)"on (e )o#a# "nan"1a(a#.
/.2.+ In9en)"on o 2a a78o 4art. <2/5. a9 Concepto. $s una especie de ocupacion por la cual el =ue encuentra una cosa inanimada =ue no pertenece a nadie, ad=uiere su dominio, apoderandose de ella. se llama invencion por=ue viene del latin AinvenireA, =ue =uiere decir hallar. 5o es por tanto la manera de ad=uirir una cosa como resultado de un invento. b9 4e=uisitos 8i9 ?ue se trate de cosas inanimadasC 8ii9 ?ue se trate de res nullius o res derelictaeC 8iii9 ?ue el =ue encuentre la cosa, se apodere de ella, por=ue de lo contrario no se revela intencion de ad=uirir el dominio. c9 Cosas susceptibles de invencion o halla;go. )or esta clase de ocupacion, se ad=uiere el dominio de las cosas =ue no pertenecen a nadie, =ue no presentan senales de dominio anterior 8por ejemplo, las cosas =ue arroja el mar9. Una cosa =ue presenta senales de dominio anterior, no se considera como res nullius, sino como especie al parecer perdida, y por lo tanto no puede ad=uirirse por invencion o halla;go. La ley sin embargo, en el art. 3'/, ,E, asimila a las cosas =ue no han tenido nunca dueno, a=uellas cosas llamadas res derelictae, es decir, las =ue el propietario abandona para =ue las haga suyas el primer ocupante. )ara =ue una cosa sea res derelictae es necesario =ue sea manifiesta la intencion del dueno de renunciar a su dominio, por=ue en Derecho, por regla general las renuncias y el animo de donacion no se presumen 8existe tal animo, a persona indeterminada en este caso9C de manera =ue en caso de duda, debera concluirse =ue el propietario no tuvo la intencion de abandonar la cosa, la =ue entonces debera considerarse como Aespecie al parecer perdidaA. De ahi la presuncion del inciso final del art. 3'/, relativa a las cosas =ue se arrojan al mar para alijar 8aligerar9 la nave. $n todo caso, se trata de una presuncion simplemente legal. /.2.2 E (e#)u&r"1"ento (e un te#oro 4art. <235. se trata en verdad de una especie de invencion o halla;go.
22
B#$5$&
a9 Concepto. $l art. 3'1, 'E, establece =ue A&e llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, =ue elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin =ue haya memoria ni indicio de su duenoA. b9 4e=uisitos 8i9 ?ue se trate de una cosa muebleC 8ii9 ?ue se trate de monedas, joyas u otros objetos preciososC 8iii9 ?ue se trate de objetos elaborados por el hombreC 8iv9 ?ue los objetos hayan estado sepultados o escondidos durante largo tiempoC 8v9 ?ue no haya memoria o indicio del dueno del tesoro, por=ue de lo contrario las especies no serian res derelictae. c9 0tribucion del dominio. Cabe indicar =ue el dominio del tesoro se ad=uiere por el solo hecho del descubrimiento, aun=ue el descubridor no se apodere de elC no exige la ley una aprehension real y efectiva, sino solo presunta. )ara saber a =uien pertenece el tesoro, hay =ue distinguir si lo ha descubierto el propietario del suelo en =ue se encuentra o un extrano 8art. 3'39 8!9 &i lo descubre el !ro!ietario del suelo, a el pertenece la totalidad del tesoro 8art. 3'3, ,E9 la mitad a titulo de propietario y la otra mitad a titulo de descubridor. 5o lo ad=uiere por accesion, como suele creerse, sino por ocupacion es necesario =ue sea el =uien descubra el tesoro. Debe tratarse del propietario del suelo, y no basta =ue sea un usufructuario 8art. 2+39. 8'9 &i es descubierto !or un tercero en suelo a*eno, hay =ue distinguir a su ve; 8a9 &i el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pes=uisas hechas con autori;acion del dueno el tesoro se divide en iguales partes entre el descubridor y el dueno del suelo 8art. 3'3, !E y 'E9C 8b9 &i el descubrimiento ha sido el resultado de pes=uisas reali;adas contra la voluntad del dueno o sin su anuencia, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo 8art. 3'3, ,E, Aen los demas casos...A9. De lo dicho, se desprende =ue no hay =ue tomar en cuenta, para calificar el tesoro, el hecho de si el descubrimiento es fortuito o noC el a;ar o la casualidad del descubrimiento solo tiene importancia en la atribucion del tesoro, para determinar a =uien pertenece. $l art. 3'2 se refiere al permiso =ue cual=uiera pueda solicitar para cavar en suelo ajeno, para sacar alhajas o dineros =ue asegure pertenecerle y estar escondidas en el. )ara ello 8i9 Debe senalar el paraje en =ue estan escondidasC 8ii9 Debe dar competente seguridad de =ue probara su derecho sobre las especiesC y 8iii9 Debe dar competente seguridad de =ue abonara todo perjuicio al dueno.
2+
B#$5$&
Concurriendo estos re=uisitos, no podra oponerse el dueno a la extraccion de dichos dineros o alhajas. $l art. 3'+ se pone en el caso =ue no se pruebe el derecho sobre dichos dineros o alhajas las especies seran consideradas o como bienes perdidos o como tesoro encontrado en suelo ajeno, segun los antecedentes y senales. si se considera como tesoro, previa deduccion de las costas, se dividira en partes iguales entre el denunciador y el dueno del suelo. $n todo caso, a este ultimo puede convenirle mas =ue se le indemnicen los perjuicios, renunciando en tal caso a su porcion en el tesoro. /.2.. La )a0tura &e ")a 4art#. </0 a </25. a9 Concepto. $s el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. &e llama botin la captura de las cosas muebles en la guerra terrestre y presa la captura de las naves y de las mercaderias en el mar. b9 0tribucion del dominio. Los bienes ad=uiridos por captura belica pertenecen al $stado 8art. 3/(9. Los particulares no pueden ad=uirir el dominio de los bienes de naciones enemigas, neutrales ni menos aliadas, por esa forma de ocupacion. @oy en dia la guerra es de $stado a $stado, y por ello, el Derecho #nternacional establece =ue no solo la vida de los ciudadanos debe ser respetada, sino tambien la propiedad particular 8Cuarta Convencion de La @aya, art. /39. $n consecuencia, en la guerra terrestre solo pueden ser objeto de captura belica las propiedades del $stado enemigo, no las privadas. 5o rige para la guerra maritima la inviolabilidad de la propiedad privadaC los beligerantes tienen el derecho de confiscar como presas a naves mercantes y mercaderias enemigas e incluso neutrales, bajo ciertas circunstancias. 0ctualmente, el derecho de presa es ejercido por bu=ues de guerra o cruceros auxiliares, o sea, solo los $stados pueden ejercer dicho derecho 8la institucion del Acorso maritimoA fue abolida en la Declaracion 5aval de )aris, de !+139. G)or =ue la diferencia entre la guerra terrestre y la maritimaH &e dice =ue el unico medio para debilitar al enemigo en la guerra maritima es capturando sus bu=ues mercantesC impidiendo su comercio, se =uiebra su resistencia. Los arts. 3/! y 3/' se refieren a las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, es decir, por particulares de un $stado beligerante. 5o ad=uieren el dominio y cual=uiera puede recuperarlas para ponerlas a
2*
B#$5$&
disposicion de su dueno 8eso significa la expresion ArepresarlasA =ue emplea el art. 3/!9. Los represadores deberan restituir las especies a sus duenos, pero tienen derecho a =ue estos les abonen el precio de salvamento 8o sea, lo =ue debio pagarse a los bandidos, etc.9, el cual se regulara por a=uel =ue en casos analogos, se paga a los apresadores en guerra de nacion a nacion 8art. 3/!9. si represadas las especies no aparecieren sus duenos a reclamarlas, se procedera como en el caso de las cosas perdidasC pero los represadores tendran sobre las especies =ue no fueren reclamadas por sus duenos en el pla;o de un mes, contado desde la fecha del ultimo aviso, los mismos derechos como si las hubieran apresado en guerra de nacion a nacion 8art. 3/'9. -emos por tanto =ue la ley no asimila por completo las cosas represadas a las cosas perdidas, por=ue los derechos de los represadotes son distintos de los derechos =ue tiene la persona =ue encuentra un bien perdido. /.. E#0e)"e# 1ue& e# a 0are)er 0er("(a# ! e#0e)"e# nau6ra8a#. $stas cosas, en principio, no pueden ser objeto de ocupacion, por=ue no son res nullius o res derelictae. )ero como el dueno de estas especies no se conoce y puede suceder =ue no se presente a reclamarlas, la ley ha establecido =ue despues de reali;adas las diligencias necesarias para averiguar =uien es el dueno, si este no se presenta o no hace valer sus derechos, pueden estas cosas ser ad=uiridas en la forma =ue la misma ley indica. Cabe precisar =ue no deben confundirse las especies al parecer perdidas y las res derelictae estas ultimas son cosas =ue su dueno abandono voluntariamente para =ue las hiciera suyas el primer ocupanteC en cambio, las especies perdidas son cosas respecto de las cuales su propietario no ha manifestado en forma alguna la intencion de desprenderse del dominio =ue tiene sobre ellas su separacion de las cosas es involuntaria. Los arts. 3'* a 3,* reglamentan esta materia. $n ellos, se establece =ue si despues de publicados avisos no se presenta el dueno a reclamar las especies, estas se subastaran y el producto del remate se repartira en partes iguales entre el =ue las encontro y la municipalidad respectiva 8en el caso de las especies al parecer perdidas9 o entre el =ue las encontro y el hospital de la respectiva ;ona 8en el caso de las especies naufragas9. Cabe indicar =ue los arts. 3'* a 3,* estan complementados o modificados por numerosas disposiciones especiales, particularmente del ambito del Derecho 0dministrativo. $ntre ellas, el D& numero '.,+1, del :inisterio del #nterior, publicado en el Diario 7ficial de '( de noviembre de !**3, =ue fija texto refundido del DL numero ,.(3, de !*2*, sobre
+(
B#$5$&
4entas :unicipalesC establece en su art. /, =ue entre las rentas variables de las municipalidades se encuentra el precio de las especies encontradasC dispone la norma =ue el pla;o para reclamar las especies encontradas sera de un mes contado desde la fecha en =ue hubieren llegado a poder de la municipalidad. si dentro de los 3 meses siguientes a la fecha del remate el dueno de la especie perdida lo reclamare, la municipalidad estara obligada a entregarle el valor =ue hubiere obtenido en el remate, menos los gastos.
IV.. LA ACCESION
+.
CONCE$TO.
$n conformidad al art. 3/,, Ala accesion es un modo de ad=uirir por el cual el dueno de una cosa pasa a serlo de lo =ue ella produce, o de lo =ue se junta a ellaA. 2.
CLASES DE ACCESION.
Del propio art. 3/, se desprenden dos clases de accesion 8i9 La a))e#"on ("#)reta, llamada tambien Apor !roduction7 o 7accesion de (rutos7, es la =ue deriva del mismo cuerpo o Acosa>madreA por medio del nacimiento o produccionC se manifiesta en la generacion de los productos y frutos. 8ii9 La a))e#"on )ont"nua, llamada tambien 7!or union7 o accesion propiamente tal, es la =ue resulta de la agregacion de dos o mas cosas diferentes =ue luego de unirse, forman un todo indivisible. )uede ser mobiliaria o inmobiliaria, segun se realice en beneficio de cosa mueble o inmueble. "ambien puede ser natura o art"6")"a , segun se deba a la fuer;a de la naturale;a o a la industria humana. 0lgunos agregan tambien a la accesion 1"?ta, denominando asi a la =ue procede de la naturale;a y del trabajo humano conjuntamente plantacion, siembra, etc. ..
NATURALE%A ;URIDICA.
$n doctrina se ha discutido si la accesion es verdaderamente un modo de ad=uirir y crea una relacion juridica nueva, o si por el contrario, se trata
+!
B#$5$&
de una simple facultad o extension del dominio, =ue nada nuevo crea, sino simplemente prolonga la misma relacion juridica de la propiedad. sobre la materia se han formulado tres teorias a9 0lgunos estiman =ue toda accesion, continua o discreta, es un modo de ad=uirir. 5uestro Codigo Civil sigue este punto de vista en el articulo 3/, Ade lo =ue ella produceA 8accesion discreta9, Ao de lo =ue se junta a ellaA 8accesion continua9. b9 7tros estiman =ue toda accesion es una simple facultad o extension del dominio. "ratandose de la accesion discreta, el dominio preexistente, el de la Acosa>madreA, se amplia y extiende a los frutos =ue ella produce. "ratandose de la accesion continua, si bien hace ad=uirir una propiedad nueva, predomina tambien el aspecto extensivo de la propiedad preexistente, atendiendo a las siguientes ra;ones 8i9 )or=ue el =ue ad=uiere una cosa por accesion, la ad=uiere como consecuencia del dominio =ue tenia sobre otra cosaC 8ii9 )or=ue la cosa accesoria pierde su individualidad al unirse con la principalC 8iii9 )or=ue la ad=uisicion de la cosa accesoria no depende de un nuevo titulo, sino =ue es el mismo titulo de propiedad de la cosa principal el =ue somete la accesoria al derecho de la misma persona. c9 7tros autores, dan una solucion eclectica. Dicen =ue solo la accesion continua es un verdadero modo de ad=uirir. La discreta es una simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce, =ue habilita al dueno de una cosa para apropiarse los productos y frutos =ue ella genera. 4esulta inutil por lo tanto invocar un titulo y modo de ad=uirir nuevo para justificar la propiedad sobre los frutos y productos. $n la accesion propiamente tal, una cosa pierde su existencia identificandose con otra, y en la accesion discreta ocurre todo lo contrario una cosa nueva, el producto o fruto, ad=uiere existencia propia al separarse o destacarse de la cosa>madre. La accesion continua, en cambio, si seria un modo de ad=uirir, por=ue el propietario de la cosa principal ad=uiere el dominio de la accesoria por efecto de la union de esta a a=uella. La doctrina mayoritaria objeta la inclusion de la accesion entre los modos de ad=uirir, pues, a diferencia de ellos, en la accesion no se atiende a la voluntad del ad=uirente. 0dicionalmente, se senala =ue la accesion, en particular la de frutos, se encuentra comprendida en la facultad de goce del propietario. /.
ACCESI*N DISCRETA O DE 'RUTOS.
+'
B#$5$&
/.+
Con)e0to.
$s denominada tambien Aaccesion discretaA o Aaccesion por produccionA. $n virtud de esta accesion, el dueno de una cosa lo es tambien de lo =ue la cosa produce. /.2 'ruto# ! 0ro(u)to#.
&e entiende por 6ruto lo =ue una cosa da periodicamente y sin detrimento de su substancia 8como los frutos y flores de los arboles9C es 0ro(u)to lo =ue una cosa da sin periodicidad o con detrimento de su estructura 8como las piedras de una cantera9. $l Codigo 8art. 3/,9 dispone =ue Alos productos de las cosas son frutos...A $l precepto confunde ambos terminos, haciendolos sinonimosC sin embargo, hay algunas otras disposiciones =ue distinguen los dos conceptos, en el sentido antes descrito, por ej., arts. 1,2 y 2+/. Las caracteristicas comunes de los frutos y los productos serian su accesoriedad y su utilidad, pues unos y otros representan un interes economico no principal. sus caracteristicas diferenciadoras serian la periodicidad y el alterar o disminuir sensiblemente la sustancia de la cosa principal. La distincion entre frutos y productos no tiene importancia tratandose del dueno, pues su dominio siempre abarca unos y otros. si tiene importancia, cuando se trata de constituir derechos en favor de terceros, distintos =ue el dueno de la cosa principal. )or regla general, solo se cede el derecho a go;ar de los frutos asi, por ejemplo, en el usufructo, o respecto de los guardadores, arts. 1'3, 1'2 y 1,2. /.. C a#e# (e 6ruto#.
Como lo indica el art. 3/,, los frutos pueden ser naturales o civiles. 4"5 'ruto# Natura e#.
Ase llaman frutos naturales los =ue da la naturale;a, ayudada o no de la industria humanaA 8art. 3//9. $l precepto citado comprende a los frutos naturales propiamente tales, =ue da la cosa espontaneamente, y a los denominados Afrutos industrialesA, =ue produce con la ayuda de la industria humana 8como el vino, algunos aceites9.
+,
B#$5$&
$n cuanto al estado en =ue pueden encontrarse estos frutos naturales, el Codigo distingue entre frutos pendientes, percibidos y consumidos 8art. 3/19. &e llaman pendientes, mientras adhieren todavia a la cosa =ue los produceC percibidos son los =ue han sido separados de la cosa productivaC y consumidos, cuando se han consumido materialmente o se han enajenado. $sta clasificacion de los frutos naturales no tiene importancia respecto del propietario de la cosa, pero si respecto de terceros, por=ue estos solo se hacen duenos de los frutos mediante la percepcion 8articulo 2+!, en el usufructo9. 4""5 'ruto# C"9" e#. $l fruto civil es la utilidad e=uivalente =ue el dueno de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella. $l Codigo no lo defineC se limita a senalar ejemplos 8art. 3/29 de los =ue se puede desprender la nocion. La renta de arrendamiento es el mas tipico de estos ejemplos. $l precepto senala tambien como fruto civil el interes de capitales exigibles. $n cuanto al estado en =ue pueden encontrarse estos frutos, el art. 3/2 dispone =ue se llaman pendientes mientras se debenC y percibidos, desde =ue se cobran. /./ E (o1"n"o (e o# 6ruto#.
De acuerdo con el art. 3/3, aplicable tanto a los frutos naturales como civiles conforme al art. 3/+, los frutos pertenecen al dueno de la cosa =ue los produce por el solo hecho de su produccion. sin embargo, hay casos en =ue los frutos pertenecen a un tercero, sea por disposicion expresa de la ley, sea en virtud de un hecho voluntario del propietario. $n el primer caso, cabe mencionar los usufructos legales y el caso del poseedor de buena fe =ue hace suyos los frutos. $n el segundo caso, puede indicarse el arrendamiento, el usufructo convencional, la anticresis 8art. '/,19. )odra ocurrir sin embargo, como acontece siempre en el arrendamiento, =ue el dueno obtenga una contraprestacion 8la renta9, de manera =ue no deja entonces de percibir frutos de la cosa, civiles en este caso. 3.
ACCESION CONTINUA.
$s la accesion propiamente talC es la union permanente de dos o mas cosas originariamente separadas, =ue pasan a formar un todo indivisible. La union puede ser obra de la naturale;a o del hombre. La accesion continua o propiamente tal puede ser de tres clases 8i9 0ccesion de inmue3le a inmue3le o natural 8dentro de la cual se
+/
B#$5$&
distingue el aluvion, la avulsion, la mutacion del alveo o cambio de cauce de un rio y formacion de nueva isla9C 8ii9 0ccesion de mue3le a inmue3le o industrialC y 8iii9 0ccesion de mue3le a mue3le 8dentro de la se distingue la adjuncion, la especificacion y la me;cla9. 3.+ A))e#"on (e "n1ue& e a "n1ue& e.
se encuentra regulada en los arts. 3/* a 313, agrupandose sus distintas clases en las Aaccesiones del sueloA. 4"5 A u9"on 4art#. </9 a <3+5. a9 Concepto el terreno de aluvion se forma por los sedimentos =ue el agua va depositando y hace =ue esta vaya poco a poco alejandose de su primitiva ribera. se define por el art. 3/*. La definicion legal debe complementarse, en el sentido de =ue el retiro de las aguas, ademas de ser lento e imperceptible, debe ser definitivo, de acuerdo al art. 31(, 'E. b9 4e=uisitos.
b.!9 ?ue el retiro de las aguas sea lento e imperceptible. &i es violento, podria haber mutacion del curso de un rio o nueva isla o retiro del mar, segun los casos. b.'9 $s necesario =ue las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, por=ue si el terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es terreno de aluvion, sino parte del lecho del rio o del mar 8art. 31(, 'E9. c9 Dominio del terreno de aluvion pertenece a los propietarios riberanos, lo =ue el legislador ha establecido como una compensacion por el riego =ue ellos corren por el hecho de ser colindantes con el agua 8art. 31(, !E9. $xcepcionalmente, en los puertos habilitados, pertenecera al $stado 8puerto habilitado, es el =ue cuenta con las obras necesarias para hacer segura y expedita la faena de carga y descarga de mercaderias y el embar=ue y desembar=ue de las mismas, segun informe del Consejo de Defensa del $stado9. d9 0tribucion del dominio para determinar los limites de la parte del terreno de aluvion =ue accede a cada heredad, se prolongan las respectivas lineas de demarcacion directamente hasta el agua. )ero puede suceder =ue prolongadas estas lineas se corten una a otra antes de llegar al agua. $l art. 31! resuelve el problema.
+1
B#$5$&
4""5
A9u #"on 4art. <325.
a9 Concepto se llama avulsion el acrecimiento de un predio, por la accion de una avenida u otra fuer;a natural violenta, =ue transporta una porcion del suelo de un predio al fundo de otra persona. $n la avulsion, a diferencia del aluvion, hay un terreno perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido. $n este caso, el dueno del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella, para el solo efecto de llevarselaC pero si no la reclama dentro del subsiguiente ano, la hara suya el dueno del sitio a =ue fue transportada 8art. 31'9. Lo anterior, implica entonces =ue el dueno del predio hasta el cual es arrastrado el terreno ajeno, no se hace dueno del mismo inmediatamente de ocurrido el suceso, sino solo despues de transcurrido un ano, y siempre y cuando el propietario afectado no realice las obras de movimiento de tierras destinadas a recuperarlo. b9 &ituacion especial, por inundacion de un predio se refiere a ella el art. 31,. )uede suceder =ue a consecuencia de un fenomeno natural una heredad haya sido inundadaC en este caso, si el terreno es restituido por las aguas 8o sea, si estas se retiran9 dentro de los 1 anos subsiguientes, vuelve al dominio de su antiguo dueno 8si este solo era poseedor, durante el tiempo =ue la heredad estuvo inundada, se produce la suspension del computo del pla;o de posesion para prescribir, encontrandonos ante un caso en el =ue se hi;o imposible el ejercicio de actos posesorios durante el aludido lapso, art. '1(' numero !9C pero si pasan los 1 anos sin =ue las aguas se retiren y sea devuelto el terreno, el dueno pierde su dominio en forma definitiva, y si =ueda en descubierto el terreno con posterioridad, se le aplican las reglas de accesion por aluvion 8art. 31!9. 4"""5 Muta)"on (e a 9eo (e un r"o o )a1&"o (e )au)e (e un r"o 4art#. <3/ ! <335. A0lveoA significa Amadre del rioA, alude al cauce original del rio. Distinguimos las siguientes hipotesis a9 $l rio varia su curso, cargandose a una de las riberas, dejando a la otra definitivamente en seco la parte =ue =ueda en descubierto, accede a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvion 8art. 31/,!E y 31(9. b9 $l rio varia enteramente de cauce para atribuir el dominio del terreno =ue =ueda en descubierto, se tra;a una linea longitudinal =ue divida el cauce abandonado en dos partes iguales, y cada una de estas
+3
B#$5$&
accede a las heredades contiguas, dentro de sus respectivas lineas de demarcacion 8art. 31/, 'E9. $n los dos casos anteriores, los propietarios riberanos tienen derecho de hacer las obras necesarias para volver el rio a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad competente 8municipalidad competente9. c9 $l rio se divide en dos bra;os =ue no vuelven a juntarse el art. 311 aplica las normas de los dos casos anteriores. 4"95 'or1a)"on (e nue9a "# a 4art. <3<5. a9 4e=uisitos a.!9 ?ue las islas se formen en rios o lagos =ue no sean navegables por bu=ues de mas de !(( toneladas 8art. 1*29. a.'9 =ue la isla se forme con caracter definitivo 8art. 313, !a regla9.
b9 0tribucion del dominio formada la nueva isla, para determinar a =uien pertenece, distinguimos tres situaciones b.!9 #a isla se (orma !or a3rirse el rio en dos 3ra5!s %ue des!ues vuelven a *untarse: rige la segunda regla del art. 313C no se altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en la nueva isla. )ero puede suceder =ue a consecuencia de la formacion de la isla, =uede en seco una parte del lecho del rio este terreno accedera a las heredades contiguas, como en el caso de aluvion 8arts. 31/>31(9C en realidad, este caso esta comprendido en el cambio de curso de un rio, pero el legislador consagro esta regla expresa para evitar =ue se creyera =ue el terreno descubierto pertenece al dueno de los terrenos invadidos por el agua, por una suerte de compensacion. b.'9 #a isla se (orma en el lecho del rio: art. 313, regla tercera. )ara determinar a =uien pertenece la isla en este caso, hay =ue considerar dos situaciones 8i9 primera situacion si toda la isla esta mas cercana a una de las riberas, accedera a las heredades de dicha ribera, dentro de sus respectivas lineas de demarcacion. )ara determinar si la isla esta en la situacion descrita, se tra;a una linea imaginaria en el cauce del rio, =ue lo divida en dos porciones iguales, siendo necesario =ue toda la isla, en todos sus contornos, =uede dentro del espacio comprendido entre una de las riberas y la linea imaginariaC esta no debe cortar la islaC 8ii9 segunda situacion si toda la isla no esta mas cercana a una de las riberas, lo =ue sucedera cuando la linea imaginaria divida o to=ue en cual=uier forma la isla las heredades de ambas riberas tienen derecho a la isla, dentro de sus respectivas lineas de demarcacion prolongadas directamente hasta el agua y sobre la superficie de la islaC las porciones =ue por la prolongacion
+2
B#$5$&
de estas lineas correspondan a dos o mas heredades, se dividiran entre estas por partes iguales. b.,9 #a isla se (orma en un lago: art. 313, 3a regla. &urge a=ui el problema de determinar a =uien pertenece la isla cuando ninguna de las dos heredades esta a la distancia re=uerida para tener participacion en la division de ella. 0lgunos piensan =ue la isla pertenece en comunidad a todos los propietarios riberanos, mientras otros, en una posicion =ue parece mas acertada, sostienen =ue la isla pertenece al $stado, por=ue ninguno de los propietarios riberanos reune las condiciones exigidas por la ley para tener participacion en la islaC se aplicaria entonces el art. 1*(. 3.2 A))e#"on (e 1ue& e a 1ue& e. se origina cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueios. $l Codigo la regula en los arts. 312 a 332. 0 traves de estas reglas soluciona el problema principal =ue en estas situaciones se produce, para lo =ue utili;a el principio de =ue lo accesorio sigue la suerte de lo !rinci!al. 0l darle aplicacion concreta va indicando criterios para la determinacion de lo principal, =ue es el problema =ue practicamente se presenta el valor >venal o de afeccion>, la funcion, el volumen. $n esta clase de accesion se distingue entre las siguientes especies 4"5 A(:un)"on.
a9 Definicion $l art. 312 sefiala =ue ALa adjuncion es una especie de accesion, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueios se juntan una a otra, pero de modo =ue puedan separarse y subsistir cada una despues de separadaC como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio. b9 4e=uisitos 8i9 Union de cosas mueblesC 8ii9 ?ue dichas cosas pertene;can a diferentes duefiosC 8iii9 ?ue las cosas unidas, conserven su propia fisonomia, es decir, =ue en caso de poder separarse, puedan subsistir conservando su ser especificoC 8iv9 0usencia de conocimiento de la union, por ambos o por alguno de los dueios. c9 0tribucion del dominio de las cosas adjuntadas 8art. 31+9. Corresponde al duefio de la cosa principal, debiendo pagar el valor de la cosa accesoria a su dueio. d9 Determinacion de la cosa principal. Los arts. 31* a 33! dan las siguientes reglas 8i9 )rimero si de las cosas unidas, una es de mucho mas estimacion =ue la otra, la primera se mirara como la principal y la
++
B#$5$&
segunda como lo accesorio 8art. 31*, !E9. La estimacion se refiere generalmente al valor venal, esto es, comercial o de venta. La ley sin embargo, en un caso hace primar el valor de afeccion cuando la cosa tuviere para su dueio un gran valor de afeccion, se mirara ella como de mas estimacion 8art. 31*, 'E9C 8ii9 segundo si no hay tanta diferencia en la estimacion, sera accesoria la =ue sirva para el uso, ornato o com!lemento de la otra 8art. 33(9C 8iii9 "ercero si no puede aplicarse ninguna de las dos reglas anteriores, se mirara como cosa principal la de mayor volumen 8art. 33!9. si las dos tienen el mismo volumen, el jue;, integrando la laguna legal, debera fallar conforme a la e=uidad 8art. !2( numero 1 del Codigo de )rocedimiento Civil9. $n este caso, para algunos habra comunidad. 4""5 E#0e)"6")a)"on. a9 Definicion es la creacion o produccion de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario 8art. 33', !E9. b9 $lementos 8i9 La mano de obra o industria humanaC 8ii9 La materia ajenaC 8iii9 La produccion de una nueva especie, como resultante de aplicar la industria humana en la materia ajena. Cabe preguntarse cuando se entiende =ue hay una especie nueva. se dice =ue la especificacion supone un fin de produccion, =ue opera sobre la materia ajena. )or eso, no hay especificacion aun=ue se obtenga un producto, si se destruye una cosa para go;ar del producto resultante 8asi, por ejemplo, no AespecificaA el =ue =uema lefia para calentarse, aun=ue con ello obtenga carbonC pero si hay especificacion si esa lefia se =uema para producir carbon9. $stablecer si hay o no produccion, es una cuestion de hecho. b9 5aturale;a juridica de la especificacion. 5uestro Codigo dice expresamente =ue es una especie de accesion. La mayoria de la doctrina sostiene lo mismo, argumentandose =ue en el fondo, la especificacion supone la union de dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. 7tros, por el contrario, afirman =ue re=uiriendo la accesion la union de dos cosas de diferentes dueios, la especificacion no podria considerarse como una clase de accesion, ya =ue en ella solo hay una cosa, la materia ajena, =ue se transforma por la industria de un tercero, la =ue no es una AcosaA en el sentido legal de la palabra, pues no es un ente =ue pueda ser objeto de apropiacion. $llo ha movido a codigos modernos, como el sui;o e italiano, a tratar la especificacion separadamente de la accesion, como un modo de ad=uirir independiente. c9 0tribucion del dominio de la nueva especie 8art. 33', 'E9. 5o habiendo conocimiento por una de las partes ni mala fe por la otra, el
+*
B#$5$&
dueio de la materia se hace dueio de la obra, pagando la hechura. La causa de esta disposicion, radica en =ue a la epoca en =ue se dicto el codigo napoleonico, =ue el nuestro sigue en esta materia, el trabajo humano se miraba como un valor de inferior jerar=uia. Las legislaciones contemporaneas establecen un criterio totalmente opuesto en principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artifice, y solo se la dan al dueio de la materia si el valor de ella es considerablemente superior al del trabajo. $n el Codigo, excepcionalmente el artifice se hace dueio de la obra, cuando esta vale mucho mas =ue la materia primitiva, como ocurre cuando se pinta un lien;o ajeno, o del marmol ajeno se hace una estatua. $l artifice debera si indemni;ar los perjuicios al dueio de la materia, atendiendo al principio =ue no se acepta el enri=uecimiento sin causa 8art. 33', ,E9. Finalmente, el art. 33', /E, se pone en el caso =ue la materia sea en parte ajena y en parte propia del =ue hi;o la obra o la mando hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente. $n tal caso, habra comunidad sobre la obra, aun=ue no con iguales derechos uno, a prorrata del valor de su materia, y el otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. 4"""5 Me7) a. a9 Definicion es la union de dos o mas cuerpos, solidos o li=uidos, =ue se confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles 8por ejemplo, la me;cla de dos vinos, de cepas distintas9. $sta ultima caracteristica diferencia la me;cla de la adjuncion, en la cual las cosas estan simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles. )or otra parte, la me;cla se diferencia de la especificacion, en =ue la primera supone la confusion de dos sustancias, y la segunda implica la presencia de una sola sustancia, =ue se transforma por obra del trabajo humano. b9 0tribucion del dominio 5o habiendo conocimiento del hecho por una de las partes ni mala fe por la otra, la me;cla pertenecera en comun a los duenos de las cosas me;cladas, a prorrata del valor de la materia =ue a cada uno pertenecia. $n verdad, no hay a=ui accesion ni cambio de dominio. si la hay en el caso del art. 33,,
*(
B#$5$&
'E, por=ue en el uno de los duenos de las cosas me;cladas ad=uiere el dominio de la otra, lo =ue sucede cuando una de las cosas es de mucho mas valor =ue la otra, debiendo el propietario de la primera pagar al propietario de la segunda el valor de la cosa de menor estimacion, si pretende reclamarla para si. De esta forma, en el inciso primero, estariamos por ejemplo ante la me;cla de dos vinos tintos, de similar calidadC en el segundo caso, ante la me;cla de mostos de disimil calidad. &i no lo hace, persiste la comunidad. $l inciso final del art. 33' se pone precisamente en este caso 8en la especificacion9. 4"95 Re8 a# )o1une# a a# tre# e#0e)"e# (e a))e#"on (e 1ue& e a 1ue& eC art#. <</ a <<=. a9 Derecho de restitucion. $l art. 331 establece =ue A$n todos los casos en =ue el dueno de una materia de =ue se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en =ue ha sido empleada, lo tendra igualmente para pedir =ue en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturale;a, calidad y aptitud, o su valor en dineroA. )ara algunos, en este caso, no cabe hablar de accesion, sino de compraventa. b9 Derecho a pedir la separacion de la cosa. $l art. 33/ establece =ue A$n todos los casos en =ue al dueno de una de las dos materias unidas no sea facil reempla;arla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin deterioro de lo demas, el dueno de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la union, podra pedir su separacion y entrega, a costa del =ue hi;o uso de ella.A "ampoco hay a=ui accesion, sino reivindicacion de la propiedad. c9 )resuncion del consentimiento. $l art. 333 senala =ue A$l =ue haya tenido conocimiento del uso =ue de una materia suya se hacia por otra persona, se presumira haberlo consentido y solo tendra derecho a su valor.A $s decir, la ley supone =ue en este caso hubo intencion de vender la materia. d9 Consecuencia del error sin justa causa y de la mala fe. Finalmente, el art. 332 dispone =ue A$l =ue haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueno, y sin justa causa de error, estara sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo =ue mas de esto valieren los perjuicios irrogados al duenoC fuera de la accion criminal a =ue haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas.A $l inciso segundo agrega =ue
*!
B#$5$&
Asi el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendra lugar lo prevenido en el precedente incisoC salvo =ue se haya procedido a sabiendas.A 3.. 4"5 A))e#"on (e 1ue& e a "n1ue& e. Con)e0to# 8enera e#.
$s denominada tambien accesion industrial 8arts. 33+ y 33*9. Los preceptos hacen referencia, en esta accesion, a las modalidades de edificacion y plantacion o siembra =ue estan, en todo caso, sometidas a las mismas reglas. Los problemas se plantean, y el modo de ad=uirir accesion opera, cuando se construye, planta o siembra con materiales o semillas =ue pertenecen a persona distinta del dueno del suelo. incorporados definitivamente los materiales al suelo o arraigadas las semillas, todo por cierto sin la existencia de un pacto o vinculo contractual entre los participantes, el Codigo aplica el principio de =ue lo accesorio sigue la suerte de lo principalC y en esta materia, por su orientacion territorial, entiende =ue siempre el suelo es el elemento principal. $l dueno del predio ad=uiere por accesion lo edificado, plantado o sembrado. )ara evitar un enri=uecimiento injusto, se establecen tambien algunas normas para indemni;ar a =uien en definitiva nada ad=uiriraC se dan diferentes soluciones segun sea el dueno del suelo =uien edifica, siembra o planta con materiales ajenos o sea el dueno de los materiales =uien edifica, siembra o planta en terreno ajeno 8arts. 33+ y 33*9. $stas reglas estan relacionadas con las de las prestaciones mutuas, de la reivindicacion 8como lo expresa el art. 33*9. 4""5 $re#u0ue#to# 0ara Aue o0ere.
a9 1ue no e ista vinculo contractual entre el dueno del suelo y el !ro!ietario de los materiales, !lantas o semillas 8arts. 33+ y 33*9. Las normas citadas exigen =ue haya ignorancia por una de las partes. si una tiene conocimiento de los hechos o media entre ellas un convenio, no hay accesion, sino otro modo de ad=uirir. 0si, por ejemplo, si media un contrato de arrendamiento, y se pacta =ue las mejoras =uedaran a beneficio del arrendador, no hay accesion sino tradicion. igual cosa si hubiere usufructo u otros casos analogos. b9 1ue los materiales, !lantas o semillas se hayan incor!orado en (orma de(initiva al suelo 8art. 33+, inciso final9. 4ecordemos =ue la accesion es un modo de ad=uirir mediante la union de una cosa a otra, y esta union solo se produce cuando las cosas muebles han llegado a ser
*'
B#$5$&
inmuebles por adherencia. )or eso, mientras los materiales no se incorporen en la construccion y mientras las plantas no arraiguen en el suelo, no hay accesion, y el propietario de dichas especies puede reclamarlas. 4"""5 E6e)to#, 0ro(u)"(a a "n)or0ora)"on o e arra"8o. Cabe preguntarse =uien sera el dueno del edificio, siembra o plantacion. se aplica a=ui la regla =ue lo accesorio accede a lo !rinci!al, y se estima como cosa principal el suelo, cual=uiera =ue sea su valorC a este respecto, es indiferente tambien el valor de los materiales, plantas y semillas, asi como por =uien y a costa de =uien se hi;o la edificacion o plantacion. 4"95 In(e1n"7a)"one# a (ueno (e o# 1ater"a e#, 0 anta# o #e1" a#. Como es un principio general =ue nadie puede enri=uecerse sin causa, se han establecido reglas para asegurar al propietario de los materiales, plantas o semillas una justa indemni;acion, a pagar por el propietario del suelo. Distinguimos dos casos a9 &e edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio a su ve;, pueden darse dos hipotesis a.!9 $l dueno de los materiales, plantas o semillas no tenia conocimiento del uso =ue de ellos hacia el propietario del inmueble en este caso, el dueno del suelo puede encontrarse en tres situaciones diferentes, segun haya usado de los materiales ajenos con justa causa de error, sin justa causa de error o a sabiendas de =ue no eran suyos. $n las tres situaciones, el propietario del inmueble ad=uiere el edificio, plantacion o sementera, por=ue dichas situaciones solo se toman en cuenta para determinar la responsabilidad del propietario del suelo frente al propietario de los materiales. a!.!9 $l propietario del inmueble procedio con *usta causa de error: es decir, ha tenido motivos fundados para creer =ue los materiales =ue empleo eran suyosC ha obrado de buena fe. $n esta situacion, debe pagar al dueno de los materiales su justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturale;a, calidad y aptitud 8art. 33+, !E9. La eleccion corresponde al propietario del inmuebleC el dueno de los materiales no tiene derecho a elegir. a.!.'9 $l propietario del suelo empleo los materiales sin *usta causa de error: es decir, sin tener suficientes motivos para e=uivocarseC en esta situacion, ademas de pagar el justo precio o restituir los materiales,
*,
B#$5$&
debera indemni;ar al dueno de tales materiales por los perjuicios =ue le hubiera ocasionado 8art. 33+, primera parte9. a.!.,9 $l propietario del suelo procedio a sa3iendas =ue los materiales eran ajenos es decir, procedio de mala fe. $n esta situacion, ademas de las prestaciones indicadas en el caso anterior, =ueda sujeto a eventual responsabilidad penal 8la pena =ue corresponda al delito de hurto o al de apropiacion indebida9. a.'9 $l dueno de los materiales tuvo conocimiento del uso =ue de ellos hacia el propietario del inmueble 8art. 33+, 'E, parte final9 en este caso, es indiferente si el propietario del suelo procedio con o sin justa causa de error o a sabiendas, ya =ue su responsabilidad es siempre la misma solo esta obligado a pagar el justo precio de los materiales u otro tanto de la misma naturale;a, calidad y aptitud. La ley presume =ue en este caso, el propietario de los materiales ha consentido =ue se usara de ellos. 0l decir de la doctrina, a=ui habria en realidad una compraventa, en la cual el dueno del suelo debe pagar el precio. )or la misma ra;on, no cabe hablar de accesion, sino mas propiamente de tradicion, desde =ue hay consentimiento de las partes. b9 &e edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno para la determinacion de las consecuencias juridicas del hecho, debe distinguirse si el dueno del suelo tuvo o no conocimiento de lo =ue hacia el dueno de los materiales. Distinguimos dos hipotesis b.!9 $l dueno del suelo no tuvo conocimiento: tiene un derecho alternativo 8art. 33*9 b.!.!9 Derecho a hacer suyo el edificio, plantacion o sementera, pagando al dueno de los materiales las indemni;aciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el titulo ADe la reivindicacionA, conforme a las reglas de Alas prestaciones mutuasA 8arts. *(/ y ss.9. importante sera entonces determinar si el dueno de los materiales obro de buena o mala fe. )ara este efecto, la buena o mala fe se refiere al tiempo en =ue las obras fueron ejecutadas 8articulo *!,9. $l dueno del terreno, entonces, debera abonar al dueno de los materiales las mejoras necesarias y las utiles, si este estaba de buena fe, o solo las mejoras necesarias, si estaba de mala fe. Las mejoras voluptuarias, no son indemni;ables. 0l tratar de las prestaciones mutuas, en el apunte de ALas acciones protectorasA, ahondaremos en estos puntos. b.!.'9 Derecho a obligar al =ue edifico o planto a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo =ue lo haya tenido en su poder, y al =ue sembro a pagarle la renta y a indemni;arle los perjuicios.
*/
B#$5$&
Dos situaciones contempla entonces el precepto 8i9 )uede ocurrir =ue el dueno del terreno no =uiera o no pueda ad=uirir lo =ue el tercero edifico o planto en el inmueble del primero. $n tal caso, el dueno del suelo tiene el derecho a exigir al =ue edifico o planto, a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo =ue lo haya tenido en su poder. 0si las cosas, el dueno del suelo podra for;ar al =ue edificio o planto en el, a comprarle el predio, sin =ue nada pueda reclamar al efecto. 5os encontramos, entonces, ante una verdadera compraventa for;ada. Distinta es la situacion en el caso de una siembra, pues a=ui, a diferencia de la edificacion y plantacion, las cosas pueden volver a su estado anterior, despues de efectuada la cosecha 8en este punto, conviene tener presente =ue el Codigo, al aludir al =ue planto, se estaria refiriendo al =ue planta arboles, vinas, etc., lo =ue a diferencia de un sembradio, supone =ue lo plantado permane;ca arraigado por varios anos en el suelo9. )or ello, el dueno del suelo no puede obligar al =ue sembro a comprarle el terreno, sino solo a pagarle una suma, e=uivalente a la renta =ue habria obtenido el primero, si le hubiera arrendado el predio al segundo.
8ii9
b.'9 $l dueno del suelo tuvo conocimiento de lo =ue hacia el propietario de los materiales art. 33*, 'E. $n este caso, el primero esta obligado a pagar la edificacion, plantacion o sementera. 0=ui tampoco podria hablarse de accesion, sino de tradicion, por=ue hay consentimiento de las partes. c9 @ay una ultima situacion, no contemplada por el legislador, cuando se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno. )ara resolver este caso, se ha dicho =ue deberia recurrirse a las reglas precedentemente expuestas, aplicandolas por analogia.
*1
B#$5$&
IV./ LA TRADICION 0. D$&C4#)C#75 6$5$40L

+. CONCE$TO.
Con antecedentes en el Derecho romano, desarrollados en la $dad :edia, el Codigo chileno establece como principio para la transferencia de bienes la dualidad titulo y modo de ad=uirir. $s en la aplicacion del modo tradicion en donde se observa con particular claridad >y el unico caso en =ue tiene lugar, segun algunos> ese sistema. $l art. 32( define la tradicion como Aun modo de ad%uirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega %ue el dueno hace de ellas a otro, ha3iendo !or una !arte la (acultad e intention de trans(erir el dominio, y !or otra la ca!acidad e intention de ad%uirirlo7 8inc. !E9. Las reglas se contienen en los arts. 32( a 3** del Codigo Civil. 0demas, deben considerarse 8i9 Las disposiciones del 4eglamento del 4egistro Conservatorio de Bienes 4aices, para la tradicion de inmueblesC 8ii9 Los arts. !*(! y sgts., para la tradicion de derechos personalesC y 8iii9 Las disposiciones del Codigo de Comercio, para la tradicion de creditos mercantiles, cuyo estudio corresponde al Derecho Comercial. 2. 2.+
CARACTERES.
E# un 1o(o (e a(Au"r"r (er"9at"9o.
$l ad=uirente deriva su dominio de otro sujeto, el tradente, a diferencia de otros modos de ad=uirir, como la ocupacion y la accesion. 5o debe olvidarse esta caracteristica de la tradicion, para determinar los derechos =ue el ad=uirente obtiene con ella. &iendo derivativo, este modo no transfiere al ad=uirente mas derechos =ue los =ue tenia el tradente, y concretamente, si este no era dueio de la cosa tradida, no lo sera el =ue recibe. 85adie puede transferir mas derechos =ue los =ue tiene.9 2.2 E# una )on9en)"on.
De la definicion de este modo se desprende su caracter convencional acuerdo de voluntades =ue produce consecuencias juridicas. Con ella no se crean obligaciones >con lo =ue seria contrato>, sino =ue precisamente con ella se extinguen obligaciones contraidas en el titulo =ue le antecede. $l vendedor, el donante, el aportante en sociedad, no transfiere en el respectivo contrato la cosa vendida, donada o aportada,
*3
B#$5$&
sino =ue se obliga a transferirla. 0si, cuando efectua la tradicion, con este acto voluntario y convencional lo =ue hace es extinguir su obligacion contraidaC o si se =uiere, cumplirlaC en realidad, !agar. 8)ero la doctrina extranjera ha discutido latamente la naturale;a juridica de la tradicion.9 2.. E# )on#e)uen)"a (e un t"tu o.
@a =uedado dicho en la explicacion anterior. Frecuentemente se dice =ue la tradicion es un modo =ue puede serlo a titulo gratuito u oneroso. :as propiamente, debe expresarse =ue el titulo del =ue es consecuencia !uede ser gratuito u oneroso. )or ejemplo, si el antecedente es una donacion, sera a titulo gratuitoC si es una compraventa, sera a titulo oneroso. 2./ $or re8 a 8enera , e# un 1o(o (e a(Au"r"r a t"tu o #"n8u ar.
E ce!cionalmente, lo es a titulo universal, en el caso de la tradicion del derecho de herencia. 0l respecto, deben reali;arse dos precisiones 8i9 5o se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del causanteC tratandose del patrimonio del tradente, jamas la tradicion puede ser a titulo universalC 8ii9 @ay tradicion del derecho de herencia, cuando el heredero, habiendo fallecido el causante, cede su derecho. )ero el traspaso de los bienes del difunto al heredero opera por la sucesion por causa de muerte y no por la tradicion. $n otras palabras, sera a titulo singular o AuniversalA dependiendo del caracter del titulo. "eoricamente, parece no haber inconveniente en utili;ar la tradicion para transferencias de universalidades. Lo =ue ocurre es =ue, por regla general, en nuestro Derecho no se aceptan los contratos =ue conducen al traspaso de universalidades 8asi, arts. !+!!, '(139, lo =ue trae como consecuencia la inaplicabilidad de la tradicion en estas situaciones. De ahi =ue cuando la ley permite esa negociacion, =ue es el caso de una herencia o cuota hereditaria, recobra de inmediato aplicacion este modo de ad=uirir, y solo se discute la forma como ha de efectuarse la tradicion en este caso. 2.3 S"r9e (e :u#to t"tu o 0ara 0re#)r"&"r.
Cuando el tradente no es dueno de la cosa =ue entrega, la tradicion no es un modo de ad=uirir, sino =ue sirve de justo titulo para =ue el ad=uirente gane con posterioridad la cosa por prescripcion. .. A$LICACI*N. su vigencia en la vida juridica es intensa. La aplicacion diaria del contrato de compraventa trae como consecuencia directa la de la tradicion de los objetos vendidos, en cumplimiento del contrato.
*2
B#$5$&
)or otra parte, mediante este modo se pueden ad=uirir tanto el dominio como los otros derechos reales 8art. 32(, inc. 'E9 y los derechos !ersonales 8art. 3**9, con excepcion de los personalisimos cuando el tradente sea el titular de los mismos, por=ue tales derechos son inalienables. La ocupacion y la accesion, en este sentido, aparecen como modos de aplicacion mas limitada. )or ultimo, la tradicion puede ser utili;ada, no ya como modo de ad=uirir el dominio, sino como re%uisito !ara !oseer una cosa. $llo ocurre cuando el tradente no es el verdadero dueno el ad=uirente no ad=uiere, por cierto, el dominio, pero la tradicion le sirve para poseerla y llegar a ad=uirirla por prescripcion. /. ENTREGA , TRADICION.
$l Codigo, en la definicion del art. 32(, prescribe =ue la tradicion consiste en 7entrega7. $fectivamente, el elemento central, =ue da consistencia a la tradicion, es la entrega del objeto tradido. )ero tambien pueden darse situaciones de entrega material de una cosa sin =ue se llegue a configurar la tradicion. Cuando la entrega se efectua con intencion de transferir el dominio 8u otro derecho real9, =ueda configurada la tradicion. $sa intencion =ue concurre en la tradicion, se manifiesta tambien en el titulo del =ue la tradicion es consecuencia el titulo es llamado Atitulo traslaticio de dominioA, como la compraventa, el aporte a una sociedad, la donacion, etc. si lo =ue se ha pactado es un contrato de arrendamiento, o un prestamo de uso, por ejemplo, la entrega se efectuara sin la intencion de transferir el dominio, y el titulo mismo, llamado Atitulo de mera tenenciaA, demuestra =ue la entrega, simple entrega material, se efectua para conferir al =ue recibe la mera tenencia de la cosa. $n suma, con la intencion de transferir el dominio, se esta en presencia de tradicionC sin esa intencion, la entrega es tan solo una simple entrega material. De lo expuesto, se sigue =ue existen las siguientes diferencias entre tradicion y entrega 8i9 $n la tradicion, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del ad=uirente la intencion de transferir y de ad=uirir el dominio, intencion =ue no existe en la entrega propiamente tal, sin perjuicio =ue el acto material sea el mismo, tratandose de los bienes mueblesC 8ii9 $sta intencion se manifiesta en la tradicion por la existencia de un titulo traslaticio de dominio. De tal modo, si hubo compraventa con anterioridad, se deduce =ue hay tradicionC en cambio, tratandose de la entrega, existe como antecedente un titulo de mera tenenciaC 8iii9 $n virtud de la tradicion, se ad=uiere el dominio o la posesion. $n cambio, en el caso de la entrega propiamente tal, se obtiene solo la mera tenencia, la =ue por regla general, no habilita para ad=uirir por prescripcion.
*+
B#$5$&
)ese a las diferencias recien indicadas, el Codigo no siempre emplea estos terminos en el sentido =ue antes se ha anotado a veces los estima sinonimos 8como en el art !+'/, en =ue habla de Aentrega o tradicionA9C otras utili;a AentregaA siendo mas preciso AtradicionA 8art. '!*39C otras expresa AtradicionA siendo mas preciso AentregaA 8art. '!2/, inc. 'EC el art. !//, emplea la expresion AtradicionA, lo =ue alli es parcialmente adecuado9C finalmente, hay ocasiones en =ue si se ajusta a las acepciones expuestas 8arts. ''!', '!2/ inc. ! E, '!*2C esta ultima disposicion incurre si en una redundancia9.
B. 4$?U#&#"7&.
)ara =ue la tradicion produ;ca sus efectos normales, es necesario, en nuestro Derecho, =ue concurran los siguientes re=uisitos +. $RESENCIA DE DOS $ERSONAS, TRADENTE , AD*UIRENTE.
&iendo una convencion, re=uiere de dos personas. &iguiendo la teoria de los actos juridicos, mas propiamente se necesita la concurrencia de dos partes 8el art. 32! hace referencia a ambas9. +.+ 'a)u ta( ! )a0a)"(a( (e a# E Tra(ente.
0arte#. 4"5
Debe ser plenamente ca!a6. $l precepto 8art. 32(9 parece discriminar entre tradente y ad=uirente en esta materia, ya =ue en el tradente exige AfacultadA para transferir y en el ad=uirente AcapacidadA para ad=uirir con lo =ue pudiere entenderse =ue no se le exige capacidad al primero. 5o es ese el alcance =ue ha de darse al texto. &iendo una convencion, el tradente debe ser plenamente capa;C si no lo es, la sancion al acto es la =ue ordinariamente se establece para los actos de los incapaces 8dependiendo de la clase de incapacidad9. &e precisa =ue debe tener facultad de transferir el dominio, para dejar establecido =ue re=uiere el denominado !oder de dis!osicion. 0si, si el tradente es un representante legal =ue entrega un bien del representado, debera cumplir las formalidades correspondientes, sin las cuales no tiene poder para enajenar libremente. si no tiene esa facultad, la sancion se encontrara en los preceptos =ue regulan los actos respectivos, segun la naturale;a del objeto, etc.
**
B#$5$&
$n definitiva, puede sostenerse =ue tanto la capacidad como la facultad estan ya exigidas en reglas de otras instituciones del Codigo, =ue cobran precisa aplicacion en la tradicion. De ahi =ue las sanciones se encuentran en a=uellos textos. $l tradente debe ser tambien dueno de la cosa =ue transfiere. &i no lo es, transfiere los derechos =ue sobre la cosa tenia al tiempo de efectuar la tradicion 8arts. 3+' y 3+,9. 4""5 E A(Au"rente.
Buena parte de la doctrina estima =ue el ad=uirente debe ser !lenamente ca!a6, por la misma ra;on indicada para el tradente esta celebrando un acto juridico. La sancion por falta de capacidad, como tambien se dijo para el tradente, sera la ordinaria para estos casos. sin embargo, otros autores distinguen, senalando =ue mientras el tradente debe tener capacidad de ejercicio, basta =ue el ad=uirente tenga ca!acidad de goce. 7tros indican =ue la capacidad =ue la ley re=uiere en el ad=uirente es la ca!acidad de administracion, y en el tradente, la de disposicionC la plena capacidad de ejercicio en ambos entonces, lo =ue se veria corroborado por los articulos relativos al pago art. !121, 'E, del cual se desprenderia =ue la capacidad del tradente es la de libre disposicion de los bienesC en este precepto, el pago no es otra cosa =ue la tradicion, y la facultad de enajenar supone la facultad de disposicion. $n cuanto a la capacidad del ad=uirente, se alude al art. !12+ numero !, segun el cual el pago hecho al acreedor es nulo si no tiene la libre administracion de sus bienes 8salvo en el caso del art. !3++9. +.2 Tra(")"on ! $a8o.
se ha dicho =ue generalmente la tradicion constituye un verdadero pago, pues el tradente la efectua por=ue se obligo a ello en un titulo precedente. $sto conduce a relacionar las disposiciones de este modo de ad=uirir con las reglas del pago 8arts. !13+ y ss.9. $n materia de re=uisitos =ue deben concurrir en =uienes celebran la convencion, deben tenerse presentes los arts. !121 y !12+, 5E !. La primera de estas disposiciones senala =ue si paga =uien no es dueno de la cosa pagada, el pago no es vdlido, y antes se ha dicho =ue la tradicion hecha por =uien no es dueio es valida, solo =ue no produce su normal efecto de transferir el dominio, pero origina otros efectos juridicos. @ay =uienes entienden =ue lo correcto esta en la regla de la tradicion y solo hay una impropiedad de lenguaje en el precepto del art.
!((
B#$5$&
!121. )ero parece claro =ue cuando el art. !121 seiala =ue el pago no es valido, afirma precisamente =ue es nulo, y ello trae como resultado =ue el acreedor puede pedir la declaracion de nulidad de ese pago y continuar demandando la prestacion =ue se le debe. 4elacionando esta ultima afirmacion con lo dicho en base a los arts. 3+' y 3+,, puede concluirse =ue el acto por el =ue el deudor entrega al acreedor una cosa ajena en pago de la deuda, es valido en cuanto tradicion y al entrar en posesion del objeto puede el acreedor llegar a ganarlo por prescripcionC pero es nulo en cuanto pago, pudiendo por tanto pedir su nulidad, restituir lo recibido y continuar demandando el pago al deudor. 2. 2.+ CONSENTIMIENTO DE AMBAS $ARTES. A#0e)to# 8enera e#.
5ada nuevo se agrega a=ui, desde =ue se ha sefialado =ue la tradicion es un acto juridico bilateral. Debe si precisarse =ue ese consentimiento ha de implicar la intencion determinada de ambas partes de transferir y ad=uirir, respectivamente, el dominio 8arts. 32(, 32' y 32,9. 2.2 Re8 a# #o&re e error.
Como en todo acto juridico, el consentimiento de =ue a=ui se trata debe estar exento de vicios. Los vicios de =ue el consentimiento puede adolecer y las normas a =ue se somete su analisis, son los comunesC pero el Codigo ha seialado para la tradicion algunas reglas especiales relativas al vicio de error. $ste puede recaer en la cosa tradida 8art. 323, relacionado con el art. !/1'9, en la persona 8art. 3239 o el titulo 8art. 3229. 4"5 Error en a )o#a tra("(a 4art. <=<5.
$l Codigo establece =ue A&e re=uiere tambien para la valide; de la tradicion =ue no se pade;ca error en cuanto a la identidad de la especie =ue debe entregarseA. Debe notarse =ue el error recae en la tradicion y no en el titulo 8se entrego o recibio una cosa creyendose =ue se entregaba o recibia una cosa distinta9. $sta disposicion esta en perfecta armonia con el art. !/1,, =ue regula el error esencial, =ue es a=uel =ue recae en la naturale;a del acto o en la identidad de la cosa especifica. &obre la materia, debe recordarse =ue en doctrina se discute acerca de la sancion a esta clase de error, indicandose =ue habria inexistencia, nulidad absoluta o nulidad relativa.
!(!
B#$5$&
4""5
Error en a 0er#ona 4art. <=<5.
$l Codigo establece =ue Ase re=uiere tambien para la valide; de la tradicion =ue no se pade;ca error en cuanto I...J la persona a =uien se le hace la entrega, ni en cuanto al titulo.A. $n este punto, hay una excepcion a los principios generales, de acuerdo a los cuales, el error sobre la persona no vicia el consentimiento, salvo =ue la persona sea el motivo determinante del acto o contrato. "ratandose de la tradicion, el error en la persona anula la misma, segun se establece en el articulo citado. $llo se explica, por=ue la tradicion no es sino el cumplimiento de la obligacion =ue nace del contrato. 0hora bien, el pago debe ser siempre hecho al acreedor, y de lo contrario es nulo o inefica; para extinguir la obligacion 8art. !1239. &obre este particular, mas logico =ue hablar de nulidad, seria decir =ue en este caso hay pago de lo no debido, y por lo tanto, podria repetirse lo pagado. $n todo caso, si el error no recae en la persona sino solo sobre el nombre, la tradicion es valida 8arts. 323, 'E, !(12 y !/119. 4"""5 Error en e t"tu o 4art. <==5. $l Codigo establece =ue A$l error en el titulo invalida la tradicion, sea cuando una sola de las partes supone un titulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el animo de entregar a titulo de comodato, y por otra se tiene el animo de recibir a titulo de donacion, o sea cuando por las dos partes se suponen titulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacion.A Como puede observarse, esta disposicion tambien guarda armonia con la hipotesis de error regulada en el articulo !/1,. )uede presentar dos aspectos y en ambos invalida la tradicion 8a9 0mbas partes entienden =ue hay un titulo traslaticio de dominio, pero el error consiste en =ue se e=uivocan en cuanto a la naturale;a del titulo 8Acomo si por una parte se supone mutuo, y por otra donacionA9C 8ii9 Una parte entiende =ue hay titulo traslaticio de dominio y la otra entiende =ue hay solo un titulo de mera tenencia 8Acuando por una parte se tiene el animo de entregar a titulo de comodato, y por otra se tiene el animo de recibir a titulo de donacionA9. Finalmente, el art. 32+, en una disposicion inutil considerando la regla general del art. !//+, establece =ue el error sufrido por los mandatarios o representantes legales tambien invalida la tradicion. 2.. Tra(")"on 0or re0re#entante#.
!('
B#$5$&
&egun es regla general en Derecho Civil 8art. !//+9, la tradicion tambien se puede efectuar a traves de representantes, legales o voluntariosC el Codigo, por otra parte lo confirma expresamente 8arts. 32!, 32', 32,, 32/, 32+9. 2./ Con#ent"1"ento en a# 9enta# 6or7a(a#.
Comentario aparte amerita una situacion de particular interes y de comun aplicacion practica en las ejecuciones judiciales para pago de deudas. Conforme a las normas procesales, si un deudor no paga lo =ue debe, puede el acreedor, disponiendo de un titulo ejecutivo, embargarle bienes, rematarlos y pagarse con el producto, podrian surgir dudas acerca de la legalidad de la tradicion por la cual el subastador ad=uiere el objeto =ue se adjudico en el remate, ya =ue el deudor propietario estaria lejos de consentir en efectuar la tradicion de lo =ue se le remata. )ara tal situacion, se dispone =ue en esas ventas for;adas el jue; es el representante legal de la persona cuyo dominio se transfiere. 0si, el consentimiento lo otorga en su nombre el jue; 8art 32!, inc. ,E9. &iendo una situacion excepcional, para =ue esta representacion legal proceda, deben darse las condiciones =ue determinadamente prescribe el precepto. Concretamente, debe tratarse de ventas for;adas y no simplemente de ventas de las =ue se hacen Apor el ministerio de la justiciaA 8como las =ue se hacen de bienes de ciertos incapacesC art. ,*/9. $n estos casos se siguen las reglas generales 8lo confirma el art. +*/ del C)C9C los tribunales han debido insistir en ello 84D%.,t. ,/, secc. 'a, p 2(9. &e ha planteado =ue el precepto referido no soluciona definitivamente un problema de fondo en estos casos de ventas for;adas, cual es el de falta de consentimiento del deudor cuyo dominio transfiere el jue;. $ste seria el representante legal, pero en todo caso no podria desentenderse de una manifiesta negativa del representado, por =uien actua. $ste no esta dispuesto a consentir. $l problema se puede solucionar aceptando la teoria de la representacion modalidad de los actos juridicos, =ue entiende =ue no es la voluntad del representado la =ue contrata, sino la del representante. &e ha dado solucion tambien a esta cuestion teorica, recordando el llamado derecho de prenda general de los acreedores 8art. '/319, con el cual el deudor, al contraer una obligacion, sabe =ue ha de responder de ella con todos sus bienes, actuales y futuros, y entonces al contraerla estaria consintiendo en una eventual enajenacion for;ada posterior para pagar su deuda 8asi, Claro &olar, Luis, ob. cit, t. -##, p. '1*C 4D%., t 3, p. '339. $sta explicacion, aceptable para ejecuciones fundadas en obligaciones surgidas de contratos, es insuficiente para las =ue resultan de obligaciones no contractuales 8como las destinadas al pago
!(,
B#$5$&
de indemni;acion por un hecho ilicito9. Debe seialarse tambien =ue si bien el precepto citado establece la representacion legal para la tradicion, no lo hace directamente para el titulo, la ventaC pero el C)C. lo dispone claramente, al menos refiriendose especificamente a la subasta de inmuebles 8arts. /*1 y /*2C ver tambien arts. /+', /+,, 1,' y +*/ del mismo Codigo9 8F. del :. 5E ,'+, p. '! 5E ,,,, p. /+3C 4D%., t. +', secc. 'a, p. 1+9. .. ..+ TITULO TRASLATICIO DE DOMINIO. Con)e0to.
$l art. 321 dispone A)ara =ue valga la tradicion, se re=uiere un titulo traslaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacion, etc.A Como de los contratos solo nacen derechos personales y solo con el modo de ad=uirir se ad=uieren los derechos reales, bien puede decirse, desde el punto de vista del modo, =ue la tradicion re=uiere de un titulo traslaticio precedente, o =ue el titulo traslaticio de dominio re=uiere, para cumplir lo pactado, =ue le siga la tradicion. $sta relacion conduce a los autores nacionales a considerar al titulo como la causa de la tradicion 8aun=ue la doctrina extranjera discute arduamente el caracter causal o abstracto de la tradicion9. La expresion 7titulo7 se utili;a usualmente en dos acepciones diversas una de caracter estrictamente juridico y otra mas bien material. $n la primera acepcion titulo es el acto *uridico =ue sirve de antecedente mas o menos proximo a la ad=uisicion del dominio o a la causa inmediata de un derecho. $n la segunda acepcion titulo es el documento =ue contiene o da constancia de alguno de los actos juridicos denominados titulos en la acepcion anterior 84D%., t. 1', secc. 'a, p. /*9. si bien el Codigo emplea la expresion en ambos sentidos 8y lo llega a hacer en un mismo precepto, como es el caso del art. !*(!9, en materia de tradicion lo emplea en la primera acepcion. $ntre los titulos traslaticios de dominio de aplicacion mas frecuente pueden mencionarse la compraventa, la permuta, la donacion, el aporte en propiedad a una sociedad, la novacion, la dacion en pago 8discutida esta ultima como titulo traslaticio por un sector de la doctrina9. Lo dicho a=ui sobre el titulo y el modo se ha expresado mas bien en relacion con el dominio, pero debe aplicarse tambien a los demds derechos reales. :as es necesario efectuar, para cada uno de ellos, algunas precisiones, =ue se veran al tratarlos mas adelante. ..2 E t"tu o (e&er #er 9a "(o.
!(/
B#$5$&
)ara =ue la tradicion produ;ca su efecto normal de transferir el dominio, debe tener como antecedente un titulo valido 8art. 3219. )or ende, en terminos teoricos, la tradicion =ue se efectua sin titulo o con titulo =ue resulta ser nulo, puede ser calificada de nula o de valida. Concluir =ue es nula, e=uivale a concebirla como un acto causado, y, por lo mismo, se hace depender su suerte de la =ue corra el titulo. $sto sin perjuicio de =ue puede ser nula por defectos propios de su estructura. 0l concebirse como causada, se impone, como un re=uisito de la tradicion, la presencia previa de un titulo traslaticio de dominio, valido. De modo =ue si el titulo falta o es nulo, a la tradicion le falta un re=uisito, por lo =ue ha de ser nula ella tambien. $sto es lo =ue se denomina 7in(luencia del titulo en la tradicion7. Concluir, en cambio, =ue es valida, e=uivale a concebirla como un acto a3stracto, independiente del titulo =ue le antecede, de manera =ue si se configura, es decir si hay entrega con intencion de transferir el dominio, por una parte, y de ad=uirirlo, por la otra, el dominio se transfiere aun=ue luego se descubra =ue no habia titulo, o =ue lo habia pero nulo. $stas opciones pueden ser aplicadas tambien ante posteriormente son declarados resueltos, revocados, etc. titulos =ue
$n el Derecho chileno el texto basico es el art. 321, ya citado. &u examen literal conduce a reconocer =ue la consagro en cuanto modo de ad=uirir el dominio, como un acto causado. Dispone =ue para =ue la tradicion valga, debe estar precedida de un titulo traslaticio, y =ue este debe ser valido. De modo =ue si no lo hay, o es nulo, la tradicion es nula. )ero el alcance de esa nulidad no =ueda perfectamente definido. $sta indefinicion se advierte en relacion con el e(ecto !osesorio de la tradicion. La tradicion deja al ad=uirente en posesion de la cosa tradida. < si el tradente era dueno, el ad=uirente ad=uirira tambien el dominio. 0hora bien, cuando del art. 321 se desprende =ue la falta de titulo o la nulidad de este anula la tradicion, no deja claro si esa nulidad lo priva de todo efecto, hasta el punto de estimar =ue no solo no transfirio el dominio, sino =ueC ademas, nunca el ad=uirente recibio la cosa con animo de dueno, es decir, =ue nunca entro en posesionC o es =ue es nula en cuanto mecanismo =ue traslada el dominio, pero =ue, en el hecho, si dejo al ad=uirente en posesion. La primera solucion se apoyaria en el efecto retroactivo categorico de la nulidad, =ue elimina todo efecto o consecuencia del acto declarado nulo.
!(1
B#$5$&
)ero la segunda parece ser la respuesta mas conforme con el sistema general implantado por el Codigo 8a9 Desde luego, la parte final del art. 321 muestra =ue la regla parece estar dirigida mas bien al traslado del dominio, sin referirse al punto de la posesionC 8b9 )or otra parte, el art. 2(/ tiene por titulos injustos para poseer, al nulo 85E ,9 y al aparente 85E /9, de modo =ue alli se considera =ue el =ue recibio por un titulo nulo, o en virtud de una apariencia de titulo, tiene titulo, pero injusto, con lo cual es poseedor, aun=ue irregular, pudiendo llegar al dominio por la prescripcion extraordinariaC 8C9 0demas, hay =ue recordar =ue el Codigo considera AtituloA para poseer, a la ocupacion, lo =ue e=uivale a admitir la posesion sin titulo, por=ue el =ue entra a poseer por ocupacion no da justificacion de su posesionC ya =ue decir =ue se posee por ocupacion es como afirmar =ue se posee por=ue si, =ue no es justificacion. $ntonces, si esta admitido poseer por ocupacion 8=ue e=uivale a decir sin titulo9, no parece coherente impedir la posesion si existe titulo pero nulo. $n suma, si despues de efectuada la tradicion se descubre =ue no hay titulo o =ue es nulo, no se transfiere el dominio 8por ej., si la tradicion se efectuo debido a una compraventa, =ue despues se declara nula, el vendedor continuara siendo el dueno9. )ero el ad=uirente habra entrado en posesion. $l dueno contratante pedira la restitucion de la cosa al ad=uirente contratante, ejercitando la accion restitutoria =ue confiere en la nulidad el art. !3+2 y, ante terceros, se podra reivindicarC y esto hasta =ue el poseedor logre prescribir. Con lo dicho, puede concluirse =ue, en Chile, la tradicion, en cuanto mecanismo =ue traslada el dominio, es un acto causadoC re=uiere de un titulo justificante y su valide; depende de la valide; de este. )ero en todo caso, con independencia de el, deja al ad=uirente en posesion. La jurisprudencia no ha sido explicita en el temaC pero parece entenderlo en el mismo sentido 8por ej., 4D%., t. !!, p. /,!C t. '*, p. '2,C t. /1, p. '3,9. ... E )on6 ")to teor")o )on a no)"on (e )ontrato rea .
La tecnica del contrato real, abandonada ya por algunas legislaciones, ocasiona entre nosotros un conflicto con el sistema antes descritoC en efecto, como estos contratos se perfeccionan por la entrega de la cosa 8art. !//,9, y en algunos de ellos, como en el mutuo, esa entrega es tradicion, por=ue transfiere el dominio de lo entregado 8art. '!*29, surge la interrogante de saber cual es el titulo de esa tradicion, toda ve; =ue antes de la entrega no hay contrato. Las dos alternativas posibles son igualmente insatisfactorias o se entiende =ue hay a=ui una tradicion =ue no re=uiere de titulo, como destemplada excepcion al sistema, o =ue a=ui el titulo y el modo se confunden, nacen simultaneamente. /. ENTREGA.
!(3
B#$5$&
:as =ue un re=uisito, la entrega es en realidad el elemento substantivo de la tradicion, alrededor del cual han de cumplirse las demas exigencias anotadas.
C. $F$C"7&
0 fin de estudiar los efectos de la tradicion, es necesario distinguir si el tradente es dueno de la cosa =ue entrega o =ue a su nombre se entrega, o si no lo es, tenga o no otros derechos. +. E'ECTOS DE LA TRADICION. CUANDO EL TRADENTE ES DUENO DE LA COSA *UE ENTREGA.
$n este caso se produce el efecto normal y propio de la tradicion transferir el dominio del tradente al ad=uirente 8arts. 32(, 32!, !1219. &iendo un modo de ad=uirir derivativo, este efecto normal, en =ue la tradicion desempena precisamente su funcion de modo de ad=uirir la propiedad, se produce siempre =ue el tradente haya sido dueno de la cosa =ue transfiereC si no lo era, se originaran otros efectos. )or otra parte, si el tradente tenia el objeto sometido a gravamenes reales, el ad=uirente lo ad=uirira con las mismas cargasC todo siguiendo el citado principio de =ue nadie puede transferir mas derechos =ue los =ue tiene. )ero, ademas, produce el efecto de dejar al ad=uirente en!osesion de la cosa. $sto por=ue, en la tradicion, ambas partes tienen la intencion de =ue el ad=uirente =uede como dueno. 0si, este la tendra, considerandose dueno. Como con la tradicion =uedara, generalmente, con la cosa a su disposicion, a su merced 8aun=ue no la atrape fisicamente9, entonces reunira los elementos de la posesion, exigidos en el art. 2((C tiene una cosa, con dnimo de dueno. &era, en consecuencia, dueno y poseedor. &e ha dicho =ue AgeneralmenteA =uedara con la cosa a su disposicion, por=ue mediante las tradiciones simbolicas pudiera darse el excepcional caso de =ue alguien efectue a otro la tradicion de una cosa =ue, ademas de no pertenecerle, nunca la haya tenido a su disposicion 8efectua la tradicion, por ej., mostrandosela, conforme al art. 3+/9. $n tal caso el ad=uirente, si bien tiene el animo de dueno 'animus), por=ue recibio en tradicion, no tendra posesion, por=ue le faltara el elemento tenencia 'cor!us). 8&eria la situacion de alguien =ue vende una cosa ajenaC nunca la ha detentadoC efectua al comprador la tradicion simbolica mostrandoselaC y luego de dos anos el ad=uirente pretendiera =ue la gano por prescripcion e intenta reivindicarla del dueno, =uien a todo esto
!(2
B#$5$&
no tiene noticias de la maniobra, por=ue el nunca ha sido turbado en la posesion de su objeto. $n verdad, a=ui el ad=uirente no gano posesion >por falta de tenencia> ni la ha perdido el verdadero dueno9 $ste efecto de =ue la tradicion deja al ad=uirente en posesion 8salvo casos extranos, como el recien descrito9, tiene lugar cuando el tradente es dueno, cuando es solo poseedor y, aun, cuando es mero tenedorC siempre el ad=uirente =ueda en posesion de la cosa 8asi, el art. 2,( expresamente resuelve =ue el =ue recibe del mero tenedor =ueda en posesionC con mayor ra;on si recibe de un poseedor9. )or esto es =ue bien puede decirse =ue el primer efecto de la tradicion es dejar al ad=uirente en posesion, y =ue produce el otro, el de transferir el dominio, cuando el tradente era dueno. 2. E'ECTOS DE LA TRADICION, CUANDO EL TRADENTE NO ES DUENO $ERO TIENE OTROS DERECHOS.
&i el tradente carecia del dominio sobre la cosa =ue entrega, pero tenia sobre ella otro u otros derechos transferibles, como un usufructo, por ejemplo, los transfiere con la tradicion 8art. 3+'C esta disposicion habla de derechos transmisibles, debiendo decir transferibles, como lo ha senalado la Corte &uprema9 84D%., t. '/, p. '((9. 0=ui =ueda el ad=uirente como poseedor de la cosa y dueno y poseedor de los derechos =ue el tradente tenia. La solucion =ue da la regla es de calidad discutible. La tradicion se efectuo para trasladar el dominioC esa fue la intencion del tradente y, sobre todo, del ad=uirente, =uien pudiera tener sus ra;ones para repudiar esa parcial ad=uisicionC en cierta medida se le estan incrustando en su patrimonio derechos sin su voluntadC el manifesto voluntad para ad=uirir el dominio, no derechos de inferior categoria o menor envergadura. .. E'ECTOS DE LA TRADICION, CUANDO EL TRADENTE NO ES DUENO.
&i el tradente no es dueno de la cosa =ue entrega, el ad=uirente ciertamente no ad=uirira dominio alguno. )ero entonces la tradicion desempena otra funcion confiere posesion al =ue recibe la cosaC lo pone en posesion de la cosa, y, por lo mismo, en vias de ganar el dominio por prescripcion 8art. 3+,9. 0=ui =ueda simplemente como poseedor. $l precepto citado pudiera inducir a pensar =ue la tradicion seria titulo para poseer, al disponer =ue da derecho a ganar por prescripcion. $n materia posesoria, como se vera, se menciona como titulo a otros modos de ad=uirir el dominio, mas no a la tradicion, lo =ue es propio, puesto =ue
!(+
B#$5$&
la tradicion es consecuencia de un titulo. De manera =ue el rol consiste en poner en posesion de la cosa al =ue la recibe, con lo =ue podra llegar a ganarla por prescripcion. 0si, al examinar la tradicion decimos =ue ella re=uiere de un tituloC y al estudiar la posesion, diremos tambien =ue ella re=uiere de un tituloC es el mismo 8por ej., la compraventa9. /. E'ECTOS $ARTICULARES.
Dentro de los efectos de la tradicion, debe hacerse referencia tambien a algunos puntos particularmente regulados por el Codigo. /.+ Retroa)t"9"(a(.
si el tradente =ue no era dueno de la cosa =ue entrega, posteriormente ad=uiere el dominio de ella, la transferencia al ad=uirente se entiende =ue opera desde el instante en =ue se hi;o la tradicion 8art 3+', inc. 'E, en concordancia con el art. !+!*9. $l precepto es de evidente conveniencia practica, pero no muy satisfactorio en la estricta logica, desde =ue, siguiendo una secuencia en el tiempo, resulta =ue, como al efectuar el tradente la tradicion el verdadero dueno no perdio su dominio sobre la cosa entregada, se produce, teoricamente, una suerte de superposicion de dominios 8si el !E de enero alguien efectua la tradicion de una cosa ajena a otro, y el ,( del mismo mes el tradente ad=uiere el dominio de a=uella especie, se entiende =ue el ad=uirente es dueno de ella desde el !E de eneroC pero como el primitivo dueno lo siguio siendo hasta el ,( de enero, resulta =ue durante ese mes, dos sujetos, sin convencion y autonomamente, habrian sido duenos del mismo objeto9. se ha debatido acerca de si los efectos de la tradicion se producen con o sin retroactividad del titulo. $l inciso segundo del art. 3+' parece suponer =ue no hay retroactividadC en la situacion =ue regula, la consagra solo hasta la tradicionC con todo, es discutible. /.2 E0o)a 0ara e?"8"r a tra(")"on.
)ara determinar desde cuando se puede exigir la tradicion de lo =ue se deba, hay =ue recurrir al titulo res!ectivo, del cual, como se ha dicho, la tradicion es una consecuencia. 0lli constaran la obligacion de efectuarla y la epoca en =ue el acreedor podra exigir esa tradicionC alli se determinara desde cuando la obligacion de efectuar la tradicion es exigible. 0si, si en el titulo se somete la entrega a una condicion suspensiva, habra =ue esperar a =ue la condicion se cumplaC si se somete a un pla;o suspensivo, luego =ue el pla;o se cumpla 8art. 3+!9. &i nada se dice, sera exigible desde =ue se perfeccione el titulo.
!(*
B#$5$&
Finalmente, puede ocurrir =ue, exigible ya la tradicion, se le notifi=ue a =uien debe efectuarla una resolucion judicial por la =ue se le ordene la retencion, embargo o prohibicion de celebrar actos y contratos respecto de lo debido, antes =ue entregue el objeto al acreedor 8art. 3+!9. $n este ultimo caso, el obligado a efectuar la tradicion se debe abstener de hacerla, siguiendose, si lo hace, los efectos indicados en los arts. !12+ y !/3/. /.. Tra(")"on #u:eta a 1o(a "(a(e#.
:as propiamente =ue la tradicion, los e(ectos de la tradicion pueden someterse a modalidades, segun lo permite el art. 3+(. < esta modificacion de los efectos, como en la situacion anterior, se establece en el titulo respectivoC de modo =ue habra =ue remitirse a el para conocer si hay o no modalidades a =ue =ueden sometidos. )or lo mismo, toda la teoria de las condiciones 8obligaciones condicionales9 se ha de aplicar a la situacion. 4"5 La tra(")"on 0ue(e #o1eter#e a una condicion suspensiva 80 dona a B un automovil =ue se lo entrega desde luego, para =ue B lo haga efectivamente suyo cuando 8si9 obtenga un titulo universitario9. &e trata en la especie de una tradicion anticipada, de modo =ue si la condicion suspensiva se cumple, el dominio se traslada de pleno Derecho en el instante en =ue la condicion se cumple. $l pacto mencionado constituye una aplicacion de la denominada 7clausula de reserva de dominio7, de antigua construccion consiste, como su nombre lo indica, en el pacto por el =ue el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una condicion o pla;o. )or nuestros textos, la regla es =ue la clausula puede ser acordada validamente y origina el efecto correspondienteC en cual=uier titulo traslaticio y bajo cual=uier condicion o termino. )ero un caso especial resulta controvertido. $l art 3+(, inc. 'E, la permite expresamente, con su efecto normal de mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la condicion de =ue se pague el precioC por los terminos del precepto, se concluye =ue esta referida a la compraventa 8solo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, =ue son los terminos utili;ados alli9. <, por otra parte, el art. !+2/, regulando precisamente la compraventa, dispone =ue la clausula de reserva de dominio hasta la paga del precio no !roducira otro e(ecto =ue poder demandar el cumplimiento o la resolucion del contrato 8el efecto del articulo precedente9, es decir, ningun efecto especial, en todo caso no el efecto literal de efectiva reserva de dominio, y el ad=uirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto. &e ha sostenido 80lessandri, &omarriva y -odanovic, 4osende9 =ue en la pugna ha de prevalecer el ultimo precepto por ser de caracter particular,
!!(
B#$5$&
aplicable precisamente a la compraventa. $l argumento no es de valor decisivo por cuanto, como se ha advertido, el precepto del art. 3+(, no obstante su ubicacion, esta dada para la compraventa 8asi =ueda demostrado tambien por los origenes de la clausula9 8Claro &olar9. Con todo, parece adecuado solucionar el conflicto a favor del art. !+2/, por las dificultades =ue puede traer consigo la reserva de dominio, =ue podria establecerse con frecuencia en las compraventas con pago a pla;o, con la consiguiente confusion de propietarios, especialmente respecto de terceros, reservandose el dominio, ademas, el vendedor podria en el intertanto gravar con derechos reales la cosa, =ue afectarian al comprador aun luego de pagar todo el precio. &in recurrir a la clausula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccion en el art. !/+* 8y respecto de terceros, se dispone de los arts. !/*( y !/*!9 84D%., t. +', p. !9. 4""5 La tra(")"on 0ue(e #o1eter#e a una condicion resolutoria 80 dona a B un automovil y se lo entrega, estableciendose en el acto de la donacion =ue lo restituira cuando 8si9 obtenga un titulo universitario9. &e ha planteado en esta situacion la controversia de si el art. 3+( se aplica tambien cuando opera la condicion resolutoria tacita 8del art. !/+*9, como cuando el comprador de una cosa no paga posteriormente el saldo de precio y por tal motivo la venta se resuelve. La dificultad, en definitiva, no merece plantearse, es evidente =ue si al incumplirse una obligacion de las contenidas en el titulo, se recurre al art. !/+* y se obtiene por sentencia judicial la resolucion del contrato, por aplicacion de los principios de la resolucion, =uedara sin efecto la tradicion, pues debe restituirse lo =ue se recibio en virtud del titulo resueltoC apli=uese o no el art 3+(, a ello se llega por los efectos de la resolucion. 4"""5 La tra(")"on 0ue(e #o1eter#e a un plazo 8aun cuando no lo precisa el art. 3+(9. Debe repetirse nuevamente =ue tal modalidad y sus particularidades habra =ue buscarlas en el titulo. Con pla;o suspensivo, la situacion sera poco comunC debe observarse =ue no se trata a=ui de =ue la obligacion de efectuar la tradicion se postergue para el futuro, sino =ue se conviene =ue la tradicion =ue ahora se efectua
!!!
B#$5$&
empe;ara a producir sus efectos desde =ue llegue un cierto dia. &e trata tambien a=ui de una tradicion anticipadaC vale lo dicho para la clausula de reserva de dominio. "endra lugar la tradicion a pla;o extintivo si se pacta =ue llegado cierto dia se extinguira el dominio para el ad=uirente 8a=ui, como en el caso de una condicion resolutoria, puede configurarse un usufructo o un fideicomiso, =ue seran tratados mas adelante.9
D. F74:0&
D$ $F$C"U04 L0 "40D#C#75
)ara estudiar las distintas formas de efectuar la tradicion conviene proceder a las siguientes distinciones 8i9 tradicion de derechos reales sobre bienes mueblesC 8ii9 tradicion de derechos reales sobre bienes inmueblesC 8iii9 tradicion del derecho real de herenciaC y 8iv9 tradicion de derechos personales. D.! TR"D+C+,+. DEREC.,S RE"#ES &/E$#ES
DE
S,$RE
AS$ECTOS GENERALES.
4eglamentan esta materia los arts. 3+/ y 3+1 del Codigo CivilC deben si agregarse algunas normas del Codigo de Comercio y textos especiales 8como la legislacion sobre almacenes generales de deposito9. )ara tratarla, es necesario formular una distincion fundamental entre tradicion real y tradicion ficta o simbolica 8estos dos ultimos terminos se emplearan a=ui como sinonimosC hay =uienes les asignan diferencias9. 2. TRADICION REAL.
$sta forma es la expresion natural o autentica de la tradicion, con la cual se cumplen las justificaciones de publicidad y posesion, originarias de este modo de ad=uirir. $s la =ue se efectua por una entrega real, o como la llama la doctrina antigua, tradicion Ade mano a manoAC en ella la cosa tradida es materialmente entregada por el tradens al acci!iens, cumpliendose los demas re=uisitos, =ue antes se han indicado. )ero puede observarse =ue esta tradicion mano a mano, por su naturale;a, es tan solo aplicable a las cosas =ue por su volumen y peso permiten esta entrega material de una persona a otra.
!!'
B#$5$&
$sta tradicion real no es directa o, al menos, claramente mencionada por el Codigo, pero, desde la definicion del modo, en toda su estructura tecnica no =ueda duda de =ue es la primera forma de efectuarla. Una buena parte de la doctrina nacional y extranjera considera tambien como tradicion real la del 5E ! y aun el 5E ' y hasta el 5E ,, del art. 3+/. 8$ntre nosotros, solo el )rof. Barros $rra;uri; niega claramente esta calificacion, entendiendo =ue todas las formas senaladas en el art. 3+/ son fictas9 8Barros $rra;uri;, 0lfredo Curso de Derecho civil. )rimer ano, 'a edic., &antiago, !*!1, p. !1/C %ose Clemente Fabres da a entender tambien lo mismo +nstituciones de Derecho civil chileno, t. #, 'a edic., &antiago, !+*,, p. !!'9. .. TRADICION 'ICTA O SIMBOLICA.
$l art. 3+/ contempla las siguientes formas de efectuar la tradicion ..+ $er1"t"en(o e a a0re2en#"on 1ater"a (e una )o#a 0re#ente
4art. <>/ ND +5 &e exige a=ui, segun la doctrina, la presencia simultanea de tradente y ad=uirente, la presencia de la cosa a la vista y alcance de ambos y la aprehension de ella por el ad=uirente, sin oposicion del tradente, asiendola fisicamente. ..2 Mo#tran(o#e a 4art. <>/ ND 25.
supone tambien la presencia de ambos ante la cosa tradida. $s la forma llamada asimismo Atradicion de larga manoA 'longa manu), por suponerse =ue el ad=uirente la aprehende ficticiamente extendiendo sobre ella una larga mano suya. $ra tambien llamada occulis et a(((ectu 8por los ojos y la intencion9. ... Entre8an(o e a# a9e# (e 8ranero, a 1a)en, )o6re o u8ar )ua Au"era en Aue e#te 8uar(a(a a )o#a 4art. <>/ ND .5.
:ientras para algunos autores es esta la forma de tradicion simbolica por excelencia, en =ue las llaves constituyen el simbolo de la entrega, otros, en cambio, han entendido =ue tambien es esta una forma de tradicion real, al permitir las llaves la posibilidad de la toma inmediata de posesion por parte del ad=uirente. 5uestro precepto no exige =ue el almacen, cofre, etc., este a la vista de las partesC la entrega de las llaves, propiamente, debe ser real.
!!,
B#$5$&
../
En)ar8an(o#e e uno (e 0oner a )o#a a ("#0o#")"on (e otro en e u8ar )on9en"(o 4art. <>/ ND /5.
$sta forma es particularmente interesante e igualmente viene desde antiguo. Del tenor del precepto se observa =ue a=ui =ueda efectuada la entrega por convenirse el encargoC se trata de un verdadero mandato por el =ue el tradente se encarga de poner la cosa a disposicion del ad=uirente en algun lugar. Como no se exige =ue se cumpla el encargo 8como lo exigia un proyecto9, la tradicion =ueda efectuada desde luego, sin esperar a =ue efectivamente el tradente ponga la cosa donde se obligo. )uede entonces notarse =ue en este caso hay una especie de tradicion por el solo contrato, convenida =ue sea la clausula en =ue se encarga el tradente, clausula =ue se podra acordar en el mismo titulo 8venta u otro9, =uedando desde entonces el tradente con la cosa como mero tenedor, en calidad de mandatario. $n el fondo, la situacion es similar a la contemplada en el 5E 1 siguiente. ..3 $or a 9enta. (ona)"on u otro t"tu o (e ena:ena)"on )on6er"(o a Aue t"ene a )o#a 1ue& e )o1o u#u6ru)tuar"o. arren(atar"o. )o1o(atar"o. (e0o#"tar"o. o a )ua Au"er otro t"tu o no tra# at")"o (e (o1"n"o4art. <>/ ND N 3. 0r"1era 0arte5.
$s la llamada tradicion por Abreve manoA '3revi manu4 no se alcan;a a percibir9. &e ha concebido esta forma para evitar un movimiento material, =ue significaria en estas situaciones =ue el arrendatario u otro tenedor deberia restituir la cosa al dueno y luego este nuevamente entregarsela, ahora como tradicion. &e entiende =ue la tradicion a=ui esta representada por la entrega =ue antes se efectuo por el dueno al mero tenedor cumpliendo el contrato de arrendamiento 8u otro9. $sta construccion evita reconocer =ue simplemente se esta en presencia de una transferencia de dominio por el solo contrato. ..< , re)"0ro)a1ente 0or e 1ero )ontrato en Aue a (ueno #e )on#t"tu!e u#u6ru)tuar"o. )o1o(atar"o. arren(atar"o. et). 4art. <>/ ND N 3. #e8un(a 0arte5.
$sta forma, inversa de la anterior, es la denominada Aconstituto posesorioA 'constitutum !ossessorium). Como en la situacion precedente, se evita con esta forma una doble entrega, en =ue el tradente primero
!!/
B#$5$&
entregara la cosa =ue transfiere y luego el ad=uirente se la entregara a su ve;, ahora cumpliendo el contrato de arrendamiento u otro =ue celebren. 0simismo, vale tambien la observacion del numero anterior, de =ue, al menos practicamente, se esta en presencia de una transferencia de dominio Apor el mero contratoA. ..= Otra# 6or1a# (e tra(")"on 6")ta.
0 los casos precedentes deben agregarse otras formas de tradicion diseminadas en la legislacion, para objetos de distinta naturale;a material. )ueden senalarse las formas contempladas en los arts. !/+ y !/* del C. de C., en el art. /E de la Ley sobre 0lmacenes 6enerales de Deposito 8D.7. de '* de agosto de !*+!9, etc. @ay, ademas, ciertos bienes muebles cuya forma de tradicion es discutida, como es el caso de las naves 8Libro iii del C. de C. y Ley de 5avegacion9 y de las aeronaves 8Ley 5E !+.*!3, =ue aprueba el Codigo 0eronautico, D.7. de + de febrero de !**(9. /. $RINCI$IO *UE RIGE LAS DIVERSAS TRADICIONES 'ICTAS. $xaminadas las diferentes formas de tradicion ficta, puede observarse como idea permanente en ellas la de =ue, aun sin reali;arse la entrega real, material, al operar estas formas simbolicas, el ad=uirente =ueda en la !osi3ilidad de dis!oner inmediatamente de la cosa tradida como poseedor. 0un en el caso de =ue =uede materialmente en poder del tradente, como en el constituto posesorio, debe recordarse =ue este =ueda solo como mero tenedor, y si el ad=uirente no puede aun disponer de la cosa materialmente, juridicamente dispuso, en el acto mismo, al aceptar =ue =uedara la cosa en poder del tradente, por un acto voluntario suyo. 3. $RUEBA DE LA TRADICION.
Considerando la importancia =ue tiene, en un caso concreto, demostrar =ue se efectuo la tradicion de cierto objeto, y =ue >como ha podido observarse> este hecho no exige formas documentadas, conviene dejar constancia escrita de su reali;acion 8por ej., en el mismo titulo, usualmente compraventa, se agregara, segun el caso, =ue Aen este mismo acto se ha efectuado la tradicion de la cosa vendida, mostrandola, el vendedor al compradorA9. $n todo caso, debe recordarse una conveniente presuncion de haberse efectuado la tradicion, =ue se consigna en las normas de la posesion 8art. 2(' inc. final9. <. TRADICION DE MUEBLES $OR ANTICI$ACION.
!!1
B#$5$&
$l art. 3+1 establece una regla general para la tradicion de esta clase de bienes 8inc.!E9. $sta disposicion esta en relacion con el art. 12!, pero no hay conflicto entre ellos, como parece desprenderse de un fallo 84D%., t. !1, p. ,,+9, por=ue tratan materias diferentes el art. 12! califica de muebles ciertos bienes, =ue la doctrina llama muebles por anticipacionC en tanto =ue el art. 3+1, inc. ! E, establece la forma como se efectua la tradicion de estos bienes. $l precepto regula una forma de tradicion real, al prescribir =ue la tradicion se verifica en el momento de la separacion de estos objetos. )ara =ue valga como tradicion es necesario =ue esa separacion se efectue Acon permiso del duenoA, pues ahi esta, precisamente, la voluntad del tradente. @a dado lugar a controversia la cuestion de si la tradicion de estos bienes se puede efectuar por alguna de las formas de tradicion fictas del art. 3+/, ademas de la forma real =ue indica el art. 3+1 86aceta de !+2+, p. !(+,C en sentido contrario, 6aceta de !*(', t. !, p. !1'2C 4D%., t. !1, p. ,,+9. Como no se viola claramente ninguna norma, la conveniencia practica aconseja la afirmativa. $l inc. 'E del art. 3+1 senala una regla de acceso a la propiedad ajena, de caracter practico 8un acreedor pretende =ue se le pague lo =ue se le debe, pero debe respetar la propiedad ajenaC si el deudor se negare persistentemente, el acreedor tendra =ue ejercitar las acciones del titulo respectivoC si le deben la entrega de esos objetos por un contrato, habra incumplimiento de lo pactado9. Con lo dicho, la tradicion de un bos=ue, situacion frecuente y habitualmente de valor economico importante, se puede efectuar ya por alguna de las formas del art. 3+/, ya por la indicada en el art. 3+1 inc. !E 8puede si observarse una diferencia. 0cudiendo al 3+/, un solo acto, por ejemplo, la muestra del bos=ue, efectua la tradicion del conjunto de arboles, en tanto =ue empleando el art. 3+1, la tradicion se va efectuando por cada arbol, conforme se vayan cortando9. =.
TA@ATIVIDAD DE LAS 'ORMAS 'ICTAS.
&e ha discutido si es o no posible =ue la tradicion ficta se pueda efectuar por formas distintas de las senaladas en el art. 3+/, aparte, ciertamente, de los casos en =ue leyes especiales disponen otras formas. 0lgunos autores 8por ej., Claro &olar Luis, ob. cit, t. -##, 5E 2,!9 no ven inconvenientesC la jurisprudencia nacional 84D%., t. ,3, p. /,19 ha fallado en igual sentido. 7tros 8)escio, -ictorio, ob. cit., t. #-, p. ,,39 niegan tal posibilidad. &e sostiene =ue estas formas fictas son precisamente creaciones de la ley, siempre excepcionalesC y sobre todo por=ue desde
!!3
B#$5$&
el punto de vista de la posesion 8)escio trata la tradicion a proposito de la ad=uisicion de la posesion9, =ue tambien se ad=uiere >y =ui;as es lo =ue principalmente se ad=uiere> con la tradicion, el Codigo dispone =ue la posesion se ad=uiere por la aprehension material o legal 8art. 2',9, y no puede hablarse de aprehension legal donde la ley no la estableceC se hacen notar, asimismo, los terminos perentorios, limitativos, del art 3+/, antes de iniciar la enumeracion. >.
VALOR COM$ARATIVO.
&e ha discutido el igual o diferente valor =ue se les ha de atribuir a estas dos posibilidades de efectuar la tradicion real y simbolica. La ausencia de despla;amiento fisico de la cosa tradida en la ficta, da mayor ocasion para el conflicto. )uede ocurrir =ue un tradente efectue una tradicion ficta y luego la real, de la misma cosa, a diferentes personas 8. vende a < un mueble, y se acuerda =ue . lo conservara en su poder como arrendatarioC posteriormente . lo vende nuevamente a K y le efectua su tradicion real9. $n principio, entre nosotros el art. !+!2 soluciona el problema para la venta. &e dispone alli =ue, en tal situacion, el comprador =ue primero haya entrado en posesion de la cosa sera preferidoC en el caso propuesto, como la posesion se ad=uiere al cambiar el animo, aun con la tradicion ficta, habria =ue concluir =ue <, el primer ad=uirente, es el preferido, teniendo el segundo solo una accion de indemni;acion. )ero solo decimos =ue en principio se soluciona el problema, por=ue en la doctrina se ha discutido arduamente el punto de si en caso de conflicto entre ambas formas de tradicion, tienen las dos igual valor. "eniendo a la vista nuestro art. !+!2, se sostiene =ue, como el precepto no distingue, ha de preferirse al primero, aun cuando la tradicion =ue se le haya efectuado haya sido la ficta, lo =ue implica asignar a ambas igual valor. 0utores extranjeros estiman =ue debe atribuirse, en la colision, mayor valor a la tradicion real, particularmente por un principio protector del tercero la tradicion ficta, al efectuarse por actos representativos, entrega de las llaves, por ejemplo, no da noticia a los terceros del cambio de situacion de la cosaC ello es mas evidente en el caso del 5E 1 del art. 3+/, en =ue el cambio de posesion de la cosa al ad=uirente se efectua tan solo por un cambio de animo. $sa publicidad solo aparece en la tradicion real, en =ue los terceros pueden darse cuenta de la mutacion ocurrida. 0si, el segundo ad=uirente, =ue respecto de la primera ad=uisicion era un tercero, no estaba en condiciones de saber =ue ya compraba cosa ajena, y, protegiendole, habria de concederse mas valor a esta tradicion real.
!!2
B#$5$&
Debe notarse, por ultimo, =ue, entre nosotros, el problema puede presentarse con mas dudas en contratos distintos de la compraventa, en =ue no se dispone ni si=uiera del art. !+!2 citado. 9. TRADICION DE MUEBLES REGISTRABLES.
Una buena parte de las legislaciones, entre ellas la nuestra, contienen normas especiales respecto de algunos bienes muebles =ue por necesidades de organi;acion y control del trafico se someten al sistema de registro, en condiciones similares a los inmuebles. 0si ocurre, por ejemplo, con las naves, las aeronaves, los vehiculos motori;ados terrestres. 0l exigirse su inscripcion en un 4egistro especial y dejarse constancia en dicho 4egistro de cada transferencia de su dominio, se ha discutido, en casos de textos insuficientes, si la inscripcion registral desempena o no la funcion de tradicion. $n cuanto a los vehiculos motori;ados terrestres, la legislacion especial vigente somete la constitucion de su dominio, transmision, transferencia y gravamenes, a las normas =ue el Derecho comun establece para los bienes muebles. )or tanto, el titulo respectivo no esta sometido a formas especiales 8si es compraventa, es consensual, sin perjuicio de la limitacion probatoria9 y la tradicion se rige por el art. 3+/ del C.C. )ero existe un 4egistro de -ehiculos :otori;ados, =ue es llevado por el &ervicio de 4egistro Civil e #dentificacion. 0lli se inscriben el vehiculo y la individuali;acion de su propietario y las variaciones de dominio sobre el. )ara esta inscripcion se exigen si al titulo ciertas formas. )odra re=uerirse tambien la inscripcion de gravamenes, prohibiciones, embargos y medidas precautorias =ue le afecten. $stas inscripciones no son re=uisito de los respectivos actos. )ero se presume propietario de un vehiculo motori;ado a la persona a cuyo nombre figure inscrito en el 4egistro, salvo prueba en contrario 8Ley del "ransito, 5E !+.'*(, de 2 de febrero de !*+/, arts. ,, y ss., y 4egl. del 4egistro de -ehiculos :otori;ados, D.&. !.!!!, de %usticia, D.7. de * de mar;o de !*+1. $stos textos resolvieron la duda =ue ofrecia la legislacion precedente, en orden a si la tradicion de estos bienes se efectuaba por inscripcion o conforme a las normas generales para bienes muebles9. D.' TR"D+C+,INTRODUCCION. DEREC.,S RE"#ES
S,$RE +-&/E$#ES
DE
+.
!!+
B#$5$&
Con la dictacion del Codigo se establecio, para efectos de organi;ar la propiedad territorial, un sistema para los derechos sobre inmuebles, en base a un registro. $l art. 3+3 dispone 7Se e(ectuard la tradition del dominio de los 3ienes ra9es !or la inscri!tion del titulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se e(ectuard la tradicion de los derechos de usu(ructo o de uso constituidos en 3ienes raices, de los derechos de ha3itation o de censo y del derecho de hi!oteca. "cerca de la tradicion de las minas se estard a lo!revenido en el Codigo de &ineria7. 4elacionando esta disposicion con otros textos legales, puede concluirse =ue la tradicion del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles se efectua por la inscri!cion del titulo en el 4egistro del Conservador de Bienes 4aices 8art. 3+39, con excepcion de la tradicion del derecho real de servidumbre, =ue se efectua por escritura publica 8art. 3*+9, con excepcion de la tradicion del derecho real de servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, en el =ue se vuelve a la regla del art. 3+3, efectuandose por inscripcion en el Conservador. $n cuanto a la tradicion del derecho real de herencia, se discute la forma de efectuarla, conforme se indicara mas adelante. Como resumen anticipado y considerando las diversas disposiciones del Codigo y leyes especiales, la inscri!cion, en nuestro registro inmobiliario, cumple las siguientes funciones a9 Constituye la tradicion del dominio y de otros derechos reales inmuebles. b9 Conforma la historia de las mutaciones o cambios, gravamenes y restricciones de la titularidad real de los inmuebles. c9 Confiere !u3licidad a esas las mutaciones o cambios, gravamenes y restricciones de la titularidad 8y aun a ciertos cambios en el estado de ciertas personas, como la inscripcion de las interdicciones9. d9 Discutiblemente, constituye re%uisito, !rue3a y garantia de !osesion de inmuebles. e9 Discutiblemente, constituye solemnidad de ciertos actos o contratos sobre inmuebles, como el usufructo por acto entre vivos 8art.
!!*
B#$5$&
2329, uso 8art. +!'9, fideicomiso 8art. 2,19, censo 8art. '('29, hipoteca 8art. '/(*9 y donacion irrevocable 8art. !/((9. 2. 2.+ AS$ECTOS GENERALES DEL SISTEMA REGISTRAL. 'un(a1ento# (e #"#te1a re8"#tra .
$n el Derecho 4omano, y aun en el antiguo Derecho $spanol, vigente en Chile antes del Codigo, la tradicion del dominio de los inmuebles se efectuaba, como es la regla general, por alguna de las formas simbolicas =ue antes se han indicado. )ara facilitar la circulacion del dominio de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes de la clandestinidad y desarrollar el credito territorial, fue imponiendose en las legislaciones mas avan;adas la publicidad de la constitucion, transferencia y transmision de los derechos reales inmuebles. $n este sentido, el :ensaje del Codigo Civil indica =ue con el sistema registral se busca 7dar una com!leta!u3licidad a las hi!otecas, y !oner a vista de todos el estado de las (ortunas %ue consisten en!osesiones territoriales7. De este modo, con la dictacion del Codigo se establecio entre nosotros, segun es norma en la organi;acion de la propiedad territorial en los tiempos modernos, un sistema de transferencia para los derechos sobre inmuebles, en base a un 4egistro. $ste sistema de propiedad registral, en terminos generales, otorga publicidad a las mutaciones juridicas de los inmuebles con ventajas en la circulacion de la propiedad inmueble, evitando la clandestinidad de las transferencias, y facilitando con ello el credito con garantia territorial. 2.2 T"0o# (e re8"#tro#.
$n teoria se conocen alternativas en varias cuestiones fundamentales, entre las cuales se puede optar en la construccion de un 4egistro "erritorial. 4"5 Re8"#tro 0er#ona .
$l 4egistro personal es el =ue se organi;a tomando como pauta los nombres de las personas a =uienes afecta cada anotacion o inscripcion. $ste es el sistema =ue opera en Chile. 4""5 Re8"#tro rea .
!'(
B#$5$&
4egistro real es el =ue se lleva por predios cada uno de estos se matricula con un numero de orden y le corresponde una hoja especial, =ue constituye su registro. )ermite conocer de un solo golpe de vista todas las mutaciones y gravamenes de una propiedad, revela de inmediato el estado juridico del inmueble. )or el contrario, el registro personal obliga, para conocer la historia de cada predio, a encontrar el nombre de todos los propietarios anteriores al actual y revisar largos indices, remontandose en muchos anos. 0=ui las inscripciones no se agrupan en torno a una ficha u otro mecanismo, =ue represente a cada inmueble, sino =ue se van efectuando sin orden preestablecido, a medida =ue llegan los titulos al 4egistro, las mutaciones y estado actual de un predio se puede establecer mediante los indices de personas =ue han intervenido en los respectivos actos. 4"""5 A)ta Torren#. 7tro sistema de inscripcion es el del A0cta "orrensA, implantado en 0ustralia. $n el, la inscripcion tambien es prueba del dominio. &ir 4obert "orrens ideo el sistema =ue basicamente consiste en lo siguiente al inscribirse un titulo, el propietario presenta los antecedentes del mismo y un plano del predio. $l $stado los examina y si estan conformes, efectua la inscripcion. &e redactan dos certificados identicos, uno de los cuales se entrega al propietario y el otro se inserta en el 4egistro. $ste es llevado por propiedades 84egistro real9. Cuando un propietario =uiere vender, envia al Conservador el contrato respectivo 8usualmente un formulario9 y su certificado, el =ue se deja sin efecto, entregandose al comprador uno nuevo. $l certificado contiene un plano de la propiedad y la indicacion de las obligaciones =ue la gravan. 2.. In#)r"0)"one# o Tran#)r"0)"one#. Las constancias a =ue se ha hecho referencia provienen de titulos en =ue estan contenidos los actos o contratos celebrados por los particulares relativos a la propiedad registrable, y son esos titulos los =ue se presentan o exhiben al funcionario correspondiente, para registrarlos. 0hora bien, esas constancias pueden consistir en 7inscri!ciones7, esto es, extractos o resumenes de los titulos exhibidos, o en 7 transcri!ciones7, es decir, copia integra de dichos titulos. $n Chile rige el sistema de las inscripciones. 2./ Le8a "(a( re8"#tra .
Una caracteristica fundamental de un 4egistro es la =ue tenga o no AlegalidadA. $n materia registral, se entiende por legalidad el caracter de seguridad absoluta, eventualmente con garantia del $stado, de =ue los
!'!
B#$5$&
titulares de derechos incorporados al 4egistro efectivamente lo son. Fundamentalmente, implica garanti;ar la valide; y eficacia de los actos =ue motivaron la inclusion del inmueble en el 4egistro a nombre de determinada persona. )or ejemplo, si el contrato en base al cual se registro un predio a nombre de un nuevo ad=uirente resulta nulo, esa nulidad generalmente no llega a alterar la situacion en el 4egistro. La compensacion de dinero es el medio para reparar a =uien sea perjudicado, pero lo ya registrado se mantiene. $l dar legalidad a un 4egistro significa establecer un riguroso examen de los antecedentes juridicos relativos a los derechos sobre el inmueble, del primer solicitante, =ue pide su inclusion en el 4egistro, y una precision de las caracteristicas materiales del bien rai; de =ue se trata. $n consecuencia, aceptado un inmueble en el 4egistro, como perteneciente a una persona =ueda asi de modo indiscutible, y las transferencias o gravamenes futuros se iran haciendo constar estableciendo tambien mecanismos =ue aseguren el caracter indubitable del sistema. $n los ultimos tiempos han alcan;ado especial renombre dos sistemas registrales el llamado sistema prusiano o aleman 8vigente en 0lemania en sus caracteristicas actuales desde !*,3 y adoptado por varios paises, como @ungria, &uecia, )ortugal, 0ustria9 y el ya anali;ado sistema del 0cta "orrens. $stos sistemas atienden basicamente a los predios 8registros reales9 y estan premunidos de bastante legalidad. .. ..+ EL SISTEMA REGISTRAL CHILENO. E Re8"#tro Con#er9ator"o (e B"ene# Ra")e#.
$l sistema registral chileno esta conformado por el 4egistro Conservatorio de Bienes 4aices. Las normas legales fundamentales sobre la materia estan contenidas en los arts. 3+3 y siguientes del Codigo Civil y, en virtud de lo prescrito en el art. 3*1, en el 4eglamento del 4egistro Conservatorio de Bienes 4aices, de '/ de %unio de !+1'. La organi;acion y funcionamiento del 4egistro Conservatorio de Bienes 4aices estan consignados, basicamente en el 4eglamento. a9 Funciona como una oficina en cada comuna del territorio, a cargo de un funcionario denominado Conservador de Bienes 4aices, calificado de 0uxiliar de la 0dministracion de %usticia y considerado ministro de fe publica 8arts. //3 y ss. del C7"9. $n &antiago, el oficio esta a cargo de tres funcionarios. $n la mayoria de las comunas del pais el notario o uno de los varios, es al mismo tiempo el ConservadorC
!''
B#$5$&
b9 Los libros fundamentales son el 4epertorio, el 4egistro, y el #ndice 6eneral. )ero es el 4egistro el =ue constituye el sistema, siendo los otros dos el complemento de a=uel. Creado originalmente para los inmuebles, leyes posteriores han entregado al Conservador el mantenimiento de otros 4egistros para ciertos bienes o actos, como el 4egistro de Comercio, el de )renda 0graria, el de )renda #ndustrial, el de )renda de Cosa :ueble -endida a )la;o. b.!9 $l Re0ertor"o 8arts. '! y siguientes del reglamento9 es el li3ro de ingreso de la oficinaC en el se deben anotar todos los titulos =ue se presenten al Conservador, por orden cronologico de llegada, cual=uiera =ue sea su naturale;a 8arts. '! y '29C al igual =ue el 4egistro es anual 8arts. ,( y ,+9. La anotacion en el 4epertorio debe contener las enunciaciones =ue indica el art. '/. b.'9 $l Re8"#tro, considerada la expresion como cuerpo del sistema, esta integrado por tres registros !articulares: 8i9 $l Registro de Pro!iedad, en el cual se inscriben las translaciones de dominioC 8o sea, las transferencias, transmisiones y ad=uisiciones por prescripcion9
8ii9
$l Registro de .i!otecas y Gravdmenes, se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacion, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravamenes semejantesC 8iii9 $l Registro de +nterdicciones * Prohi3iciones de Ena*enar, se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados en el articulo 1,, numero ,E. "odos los registros son anuales 8art. ,39. $l art. ,, establece =ue A$n cada uno de los mencionados 4egistros se inscribiran tambien las respectivas cancelaciones, subinscripciones y demas concernientes a las inscripciones hechas en ellosA. $stos 4egistros parciales tienen las caracteristicas materiales =ue indican los arts. ,/ y sgts. Cada 4egistro parcial contiene un indice por orden alfabetico con los nombres de los otorgantes 8art. /!9C este indice es de especial importancia practica para la ubicacion de los titulos. 0demas, Aen un apendice de este indice se inventariaran los documentos agregados al fin de cada 4egistroA 8art. /'9.
!',
B#$5$&
b.,9 $l In(")e Genera . %unto con los indices de cada 4egistro parcial permite, en realidad, el funcionamiento del sistema en cuanto mediante el se ubican las inscripciones y se puede reconstruir la historia de los inmuebles partiendo de algunos datos elementales. se construye por orden alfabetico de los otorgantes, y Ase formara a medida =ue se vayan haciendo las inscripciones en los tres 4egistros. $n el se abriran las mismas partidas =ue en el indice particularA 8art. /,9. $s igualmente anual 8art. /19. Los caracteres materiales del #ndice 6eneral se senalan en el art. /3, en relacion con los arts. '' y ',. Las menciones =ue contienen los indices se disponen en el art. //. c9 $l 4egistro es publico, y el Conservador esta obligado a dar las copias y certificados =ue se le soliciten 8arts. /*, 1( y 1!9. Uno es el =ue deja constancia de haberse inscrito el titulo en el 4egistroC se estampa en la copia del titulo =ue se presento al Conservador para la inscripcion, copia =ue el Conservador devuelve al interesado con esa certificacion al final 8arts. +1 y +39. son tambien frecuentes los denominados certificados de Adominio vigenteA, en =ue el Conservador deja constancia de =ue cierto inmueble esta actualmente inscrito a nombre de determinada personaC el Acertificado de gravamenesA en =ue consta la existencia o inexistencia de cargas 8por ej., hipotecas, usufructos9, y el Acertificado de prohibicionesA, en =ue consta la existencia o inexistencia de impedimentos al libre ejercicio del derecho de enajenar cierto inmueble 8por ej., embargos9. )uede agregarse el Acertificado de repertorioA, $l examen del 4egistro y, por tanto, las certificaciones se retrotraen en el tiempo hasta el lapso de la prescripcion extraordinaria, =ue consolida la situacion registrada, sin =ue pueda ser afectada por posibles defectos anteriores. d9 4especto a la responsabilidad del Conservador, en su desempeno no tiene atribuciones para examinar la valide; y eficacia de los titulos ni la correspondencia entre las declaraciones sobre los predios y las reales caracteristicas de ellos. )or lo mismo, el $stado no garanti;a ni esta congruencia entre el titulo y los caracteres materiales de los predios ni la calidad de autentico propietario =ue puede tener =uien aparece como dueno en la inscripcion.
!'/
B#$5$&
"iene si responsabilidad por la negligencia, dolo y abuso =ue cometa en el cumplimiento de sus funciones 8arts. *3 a *+9. La responsabilidad civil por danos se rige por las reglas generales 8arts. ',!/ y sgts. del Codigo9. La responsabilidad funcionaria, por las reglas del C7". 8art. 1,( y sgts.9. La responsabilidad penal, por las normas del Codigo del ramo, especialmente las relativas a delitos cometidos por funcionarios en el desempeno de sus cargos. e9 $n cuanto a la remuneracion, no percibe sueldo fiscal sino derechos arancelarios, =ue cobra a los interesados en las diligencias =ue alli se efectuanC con ello paga igualmente a los empleados =ue le colaboran. ..2 T"tu o# Aue (e&en "n#)r"&"r#e ! t"tu o# Aue T"tu o# Aue DEBEN "n#)r"&"r#e.
0ue(en "n#)r"&"r#e. 4"5
$l art. 1' del 4eglamento enumera los titulos =ue deben inscribirse en el 4egistro. $sta disposicion debe complementarse con varias del Codigo, =ue regulan las instituciones a =ue se refiere este precepto. 0demas, distintos textos legales han dispuesto tambien la obligacion de inscribir otros titulos. $stos titulos son a9 Los titulos traslaticios de dominio de los bienes raices y los titulos de derecho de usufructo, uso, habitacion, censo e hipoteca constituidos en inmuebles. $ntre los titulos traslaticios pareciera aludir a los derechos de uso y habitacion, pero los mismos son personalisimos >art. +!*> y por ende son intransferibles e intransmisibles. b9 La sentencia ejecutoriada =ue declare la !rescri!cion ad%uisitiva del dominio sobre un inmueble o de cual=uiera de los derechos mencionados en el numeral precedente. 0l respecto deben considerarse los arts. 3+* y '1!, del Codigo. c9 La constitucion de los fideicomisos relativos a inmueblesC d9 La constitucion de usufructos =ue recaen sobre inmuebles por acto entre vivosC e9 La constitucion del uso y habitacion =ue recaen sobre inmuebles por acto entre vivosC f9 La constitucion, division, reduccion y redencion del censoC g9 La constitucion de censo vitalicioC h9 La constitucion de la hipotecaC
!'1
B#$5$&
i9 La renuncia de cual=uiera de los derechos enumerados anteriormenteC j9 Los decretos de interdiccion provisoria y definitivaC L9 Los decretos =ue rehabilitan al disipador y al dementeC l9 Los decretos =ue confieren la posesion definitiva de los bienes del desaparecidoC
y
m9 Los decretos =ue concedan el beneficio de separacion de bienes, segun el art. !,+1 del CC. 4""5 T"tu o# Aue $UEDEN "n#)r"&"r#e.
$l art. 1, menciona los titulos =ue pueden inscribirseC tambien debe complementarse el precepto con varios del Codigo =ue regulan las instituciones respectivas. 0simismo, otros textos legales permiten la inscripcion de ciertos actos. $stos titulos son a9 "oda condicion suspensiva o resolutoria del dominio de inmueblesC b9 "oda condicion suspensiva o resolutoria de otros derechos reales constituidos sobre inmueblesC c9 "odo gravamen impuesto sobre un inmueble, diferente de los mencionados en el art. 1', como las servidumbresC $l arrendamiento en el caso del art. !*3' del CCC Cual=uier otro acto o contrato cuya inscripcion sea permitida por la f9 "odo impedimento o prohibicion referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, =ue embarace o limite de cual=uier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. $l Codigo de )rocedimiento Civil ha modificado el 5E , del art. 1,, en lo =ue dice relacion a las !rohi3iciones *udiciales, por=ue para afectar a terceros, hace obligatoria la inscripcion de ciertas prohibiciones =ue, de acuerdo al 4eglamento, es solo facultativa. $n efecto, establece el C)C =ue la prohibicion decretada por el jue; de celebrar actos o contratos cuando recae sobre bienes raices de3e inscribirse en el 4egistro del Conservador respectivo, y sin este re=uisito no produce efecto respecto de terceros 8'*2 inc. !9. Del mismo modo, dispone =ue el embargo =ue recae sobre bienes raices o derechos reales constituidos en ellos, no produce efecto legal alguno respecto de terceros sino desde la fecha en =ue se inscribe en el respectivo 4egistro Conservatorio en donde esten situados los inmuebles 8art. /1, inc. !9. @ay =ue recordar =ue los autores y la jurisprudencia dan a la expresion embargo un sentido amplio, comprensivo no solo del embargo propiamente tal sino tambien de otras
d9 e9 leyC
!'3
B#$5$&
medidas o instituciones tendientes a asegurar el resultado del juicio 8secuestro, retencion de bienes determinados y, en general, toda medida decretada judicialmente =ue paralice la libertad de disposicion del propietario o poseedor9. $n cuanto a las !rohi3iciones convencionales, si la estipulacion recae sobre inmuebles, puede inscribirse 8art. 1,, 5E ,9. #nscrita la prohibicion de enajenar, se ha discutido la actitud =ue debe tomar el Conservador cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligacion, enajena y se le pide =ue inscriba ese titulo 8para efectuar asi la tradicion9. MjDebe negarse o debe inscribirH &e ha sostenido =ue debe negarse, en base al art. !, del 4eglamento, por=ue seria un caso en =ue la inscripcion es Alegalmente inadmisibleA. &e configuraria un Aimpedimento de registroA al existir una prohibicion de enajenar vigente, inscrita, la coherencia del 4egistro conduce a considerar legalmente inadmisible un titulo =ue contradice a=uella inscripcion. < ese impedimento registral >se agrega> es independiente de la suerte =ue en terminos substantivos, civiles, tenga la estipulacion. )ero tambien puede estimarse =ue el Conservador debe inscribir la enajenacion debe recordarse, en primer termino, =ue la valide; de una clausula de no enajenar es discutida. Luego, si se admite, ella genera una obligacion de no hacer, de modo =ue la enajenacion no importa sino una infraccion de esa obligacion, =ue el Conservador no es el llamado a controlar o ju;garC a este respecto, se tiene en cuenta =ue el principio general en Chile es =ue el Conservador debe inscribir los titulos =ue se le presenten 8siendo autenticos y relativos a inmuebles9, salvo limitadas excepciones, =ue deben interpretarse restrictivamente, de manera =ue es escasa la AlegalidadA registral. )or ultimo, el art. !, se refiere a las inscripciones =ue por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de modo =ue para fundar la negativa deberia precisarse el precepto legal =ue declara inadmisible la inscripcion. La jurisprudencia parece inclinarse por esta segunda alternativa. ... Mo(o (e 0ro)e(er a a# "n#)r"0)"one#. #u 6or1a ! #o e1n"(a(. $stas materias estan reguladas principalmente en los "itulos -# y -## del 4eglamento, arts. 1/ y siguientes. 4"5 Co1una en Aue (e&e e6e)tuar#e.
$s a=uella de la ubicacion del predio 8arts. 1/ del 4eglamento, 3+2 CC y 31* C)C9C si el inmueble se encuentra en dos o mas comunas 8o agrupacion de comunas9, se debe inscribir en todas ellas.
!'2
B#$5$&
&i la inscripcion se efectua en el 4egistro de una comuna =ue no corresponde, ella sera inutil, teniendo aplicacion el art. 3*3 del CC, =ue establece =ue ALos titulos cuya inscripcion se prescribe en los articulos anteriores, no damn o trans(erirdn la !osesion e(ectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcion no se efectue de la manera =ue en dichos articulos se ordenaC pero esta disposicion no regira sino respecto de los titulos =ue se confieran despues del termino senalado en el reglamento antedicho.A 4especto de la comuna en =ue se deben inscribir los decretos de interdiccion y prohibicion, rigen los arts. 13 y 1*. 4""5 *u"en 0ue(e 0e("r a "n#)r"0)"on.
$n conformidad al art. 3(, los interesados pueden pedir la inscripcion por si, por medio de personeros o de sus representantes legales. $l art. 3! agrega =ue si la inscripcion se pide para transferir el dominio de un inmueble, o de algun otro de los derechos reales comprendidos en el numero !E del articulo 1', sera necesario =ue el apoderado o representante legal presenten el titulo de su mandato o de su representacionC en las inscripciones de otro genero bastara =ue exhiban la copia autentica del titulo en virtud de la cual demandan la inscripcion. 4"""5 Do)u1ento# )on Aue #e reAu"ere a "n#)r"0)"on La inscripcion se debe solicitar exhibiendo co!ia autentica del titulo o del decreto judicial en su caso 8arts. 3*( del CC. y 12 del 4egl.9. 0un=ue el reglamento no lo dispone expresamente, se concluye =ue solo se admite la inscripcion de instrumentos !u3licos. $l art. 12 agrega =ue Ase exhibiran tambien los demas documentos necesarios, sean publicos o privadosA, en base a lo cual se ha desarrollado el concepto de minutas, =ue son instrumentos privados suscritos por los interesados y relativo a las inscripciones, cuya funcion es suplir o explicar designaciones defectuosas o insuficientes de los titulos. 4"95 Anota)"on en e Re0ertor"o $s el asiento o constancia =ue se deja en este libro, de la presentacion y recepcion de un titulo para su inscripcion. $sas anotaciones se van efectuando por estricto orden de presentacion al Conservador y contienen las menciones indicadas en el art. '/ 8arts. 31 y 339.
!'+
B#$5$&
$l Conservador no examina la legalidad de los titulosC puede si rehusar inscribir en ciertos casosC pero en Aningun casoA dejara de anotar en el 4epertorio el titulo presentado, salvo =ue el re=uirente se desista de ella 8arts. !1 y 329. &i anotado en el 4epertorio el titulo, el Conservador a continuacion se niega a inscribir, por alguna de las causas por las =ue puede hacerlo 8arts. !, y !/9, el 4egl. senala el procedimiento a seguir 8arts. !/ inc. final, '1, !+, !* y '(9. La anotacion en el 4epertorio es !resuntiva y caduca a los dos meses desde su fecha si no se convierte en inscripcion, lo =ue tiene importancia cuando el Conservador devuelve el titulo sin inscribir para =ue se subsanen los defectos 8art. !1 y !39. Convertida en inscripcion, esta surte efectos desde la fecha de la anotacionC es decir, opera retroactivamente 8art. !29. Los tribunales han resuelto =ue la antedicha caducidad no se produce a los dos meses, si la imposibilidad de inscribir se debe a una prohibicion judicial, de modo =ue al;ada la misma se puede efectuar la inscripcion aun=ue haya transcurrido un pla;o superior al senalado. &e ha fallado tambien =ue subsanados los defectos del titulo, debe re=uerirse al Conservador nuevamente para =ue inscriba, no pudiendo este hacerlo de oficio. Cabe agregar =ue no obstante haberse efectuado una anotacion presuntiva en el 4epertorio, y mientras esta pendiente subsanar el defecto del titulo, pueden efectuarse otras anotaciones, incompatibles con la primera, relativas al mismo inmueble. &e discute en la doctrina la posibilidad de inscribir o no antes =ue cadu=ue la primera anotacion. Lo mas aceptable pareciera ser =ue es posible inscribir, pero dicha inscripcion solo ad=uiere valor cuando cadu=ue la primera anotacion, transcurridos =ue sean los dos meses. $n la practica, se hace la segunda anotacion pero no se inscribe en el 4egistro respectivo, hasta =ue hayan transcurrido los dos meses. )or cierto, si la primera anotacion se materiali;a en inscripcion 8corregido =ue sea el defecto =ue afectaba al titulo9, las anotaciones o inscripciones posteriores, incompatibles con a=uella, caducaran a su ve; 8art. !29. Cual=uiera Cual=uier re=uirente puede solicitar el denominado 7certi(icado de re!ertorio7, en el =ue consta la circunstancia de existir o no anotaciones en el 4epertorio, respecto de un determinado inmueble 8art. 3*9. "iene importancia este certificado por el efecto retroactivo de las inscripciones a la epoca de la anotacion. ../ O& "8at"on (e "n#)r"&"r ! )au#a e# (e ne8at"9a.
!'*
B#$5$&
La regla general es =ue el Conservador esta obligado a inscribir los titulos =ue se le presenten 8arts. !', !,, !/, '1 y 2(9. < debe hacerlo sin retardo 8arts. !, y 2(9. E ce!cionalmente puede negarse, por alguna de las causales senaladas en los arts. !, y !/. $n caso de negativa, estampara el motivo en el titulo 8art. !/, inc. final9, dejando constancia en el 4epertorio 8art. '19. $l perjudicado con la negativa del Conservador podra reclamar al jue; de primera instancia 8arts. !+ a '(9, y si hay mas de dos, al =ue esta de turno. $l jue; pedira informe al Conservador y resolvera por escrito y sin mas tramite lo =ue corresponda 8art. !+9C si resuelve =ue debe inscribirse, el Conservador dejara constancia de tal orden en la inscripcion 8art. !*9C si el jue; recha;a la solicitud de inscripcion, el perjudicado puede apelar en la forma ordinaria. Como se indico, las causales contempladas en los arts. !, y !/ de negativa para inscribir estan
a9 $n el art. !, hay solo una causal >generica> ilustrada con varios ejemplos. )uede rehusar inscribir Asi la inscripcion es en algun sentido legalmente inadmisi3le7, termino objetado pro la doctrina por su imprecision, ya =ue no =ueda claro si se refiere a aspectos de forma o de fondo. $sta claro =ue los de(ectos de (orma se encuentran comprendidos en el termino Alegalmente inadmisibleA, pues a ellos se refieren los ejemplos dados por el 4eglamento 8Asi no es autentica o no esta en el papel competente la copia =ue se le presentaC si no esta situada en el departamento o no es inmueble la cosa a =ue se refiereC si no se ha dado al publico el aviso prescrito en el articulo 1+C si es visible en el titulo algun vicio o defecto =ue lo anule absolutamente, o si no contiene las designaciones legales para la inscripcionA. $sta observacion induce a concluir =ue la expresion Aen algun sentido legalmente inadmisibleA esta referida en general, a ese campo infracciones legales en las formas de los titulos. &olo uno de los ejemplos permite dudar sobre su naturale;a 8formal o substancial9 el penultimo, Asi es visi3le en el titulo algun vicio o de(ecto %ue lo anule a3solutamente78. )uede verse =ue, aun=ue redactado como ejemplo, es bastante amplio. )ermite la duda por=ue, por una parte, siguiendo la tendencia de los otros, podria entenderse referido solo a vicios formales del titulo, =ue provo=uen nulidad absoluta, y =ue no esten incluidos en los anterioresC ademas, en el 4eglamento, como en general en la materia registral, el termino AtituloA se emplea principalmente en el
!,(
B#$5$&
sentido instrumental 8formal9. <, por otra, podria estimarse =ue se refiere a defectos de toda naturale;a, formales o substanciales del acto =ue provo=uen nulidad absoluta, ya =ue la norma no distingue. $n todo caso, interpretando el art. !, en sentido amplio o restringido, el precepto presenta dos limitaciones 8i9 )ara negarse a inscribir el Conservador, debe tratarse de un defecto =ue provo=ue nulidad absolutaC 8ii9 De acuerdo a diversas sentencias =ue se han pronunciado sobre el sentido de la expresion Avisible en el tituloA, debe tratarse de vicios o defectos =ue puedan percibirse con el solo examen del titulo respectivo, sin =ue sea necesario confrontarlo con otros antecedentes 8la causal resulta e=uivalente en consecuencia a la del art. !3+,, cuando el jue; puede declarar de oficio la nulidad absoluta, al aparecer de manifiesto en el acto o contrato9. b9 )or su parte, en el art. !/ hay dos causales formales, =ue son bien especificas 8i9 Cuando inscrito un predio por una compraventa, se presenta una persona solicitando inscripcion en su favor, invocando otro titulo de compraventa, emanado del mismo vendedorC y 8ii9 Cuando un fundo es vendido por persona =ue segun el 4egistro, no es su dueno o actual poseedor. Una apreciacion del conjunto de las causales de negativa, permite concluir =ue las atribuciones de control entregadas al Conservador son limitadas, y circunscritas principalmente a las formas de los titulos, en relacion con el orden y funcionamiento del 4egistro, y con la eventual excepcion apuntada a proposito del art. !,. )or tanto, por regla general, carece de control sobre la sustancia, sobre los defectos de fondo de los actos contenidos en los titulos, labor de control =ue en definitiva recae en el jue;. $l sistema existente carece de Alegalidad registralA por ende, al no controlar la valide; y eficacia de los actos =ue sirven de antecedente a la inscripcion, lo =ue le resta seguridad, permitiendo frecuentes litigios. ..3 $ a7o 0ara "n#)r"&"r.
$l reglamento no trata expresamente desde cuando y hasta cuando se puede inscribir. 0lgunos principios generales pueden enunciarse en esta materia a9 Como la inscripcion es consecuencia del titulo, es este el =ue debe examinarse para concluir desde y hasta cuando procede inscribir. b9 $n ese examen, la indagacion fundamental tendra =ue orientarse a su eficacia en el tiempo en =ue se pretende inscribir. )or ejemplo, si se trata de una compraventa de inmueble, se podra inscribir desde =ue sea
!,!
B#$5$&
exigible la obligacion de efectuar la tradicion, lo =ue acontece generalmente desde =ue se perfecciona el contrato. ..< In#)r"0)"on 0or a9"#o#.
4especto de los inmuebles =ue no han sido antes inscritos, se establece un procedimiento especial para incorporarlos al sistema del 4egistro 8art. 3*, del CC. y 1+ del 4eglamento9. &e ha discutido la sancion =ue traeria el incumplimiento de las formalidades establecidas para esta inscripcion en el art. 1+ algunos sostienen =ue seria la nulidad absolutaC otros, la inoponibilidad al tercero a =uien la inscripcion pudiere perjudicar. Cabe senalar =ue las formalidades exigidas en la inscripcion por avisos se establecen para la transferencia del dominio por acto entre vivos o para la constitucion y transferencia de otros derechos reales 8como el usufructo, habitacion, censo e hipoteca =ue se refieran a inmuebles no inscritos9, pero no para una primera inscripcion en base a otros antecedentes, como ocurre al ad=uirir por prescripcion y se =uiera inscribir la sentencia =ue lo declara asi, o para las inscripciones originadas en la ad=uisicion mediante sucesion por causa de muerte. 0si lo ha resuelto la jurisprudencia. Los re=uisitos son 8i9 Dar noticia a los terceros de la transferencia, mediante tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de provincia si en la anterior no lo hubiere o de la capital de la 4egion, si en las anteriores no lo hubiereC 8ii9 Fijar un cartel durante !1 dias por lo menos, en la oficina del Conservador, con las designaciones de las personas =ue transfieran y de los linderos y nombre de la propiedad materia del contrato. $l Conservador debera protocoli;ar el cartel, y certificara el cumplimiento de los re=uisitos indicados. La inscripcion no podra efectuarse antes =ue transcurran ,( dias contados desde el otorgamiento del certificado por el Conservador. ..= In#)r"0)"on (e t"tu o# anter"ore# a a 9"8en)"a (e Re8 a1ento. &e establece un procedimiento especial para esta situacion en el art. !(! ALos =ue pretendieren inscribir titulos de fecha anterior a la epoca en =ue este 4eglamento principie a regir, lo podran hacer con solo la presentacion del titulo, si lo hubiere. &i les faltare titulo, la inscripcion se hara entonces despues de haberse cumplido con las prescripciones contenidas en el articulo 1+ de este 4eglamento. Las firmas de las partes no son necesarias en ninguno de los dos casos mencionadosC y las designaciones omitidas en los titulos con las diligencias =ue hubieren de
!,'
B#$5$&
practicarse, cuando no los hubiere, se supliran por minutas firmadas por los interesados.A $sta norma debe concordarse con los arts. ,* y +1. ..> Con6e))"on ! )onten"(o (e a# "n#)r"0)"one#.
4egulan lo concerniente a su con(eccion, los arts. 2,, 21 a 22.Contenido de la inscripcion $n lo =ue toca al contenido, la inscripcion es un extracto o resumen del titulo de =ue se trata. $l CC. y el 4egl. senalan el contenido o menciones precisas =ue la inscripcion debe incluir y =ue varia segun la naturale;a del titulo 8arts. 3*( y sgts. del CC. y 2+ y sgts. del 4egl.9 Con el fin de mantener el encadenamiento de las inscripciones del inmueble, y por lo mismo de su historia, se exige, cuando procede, la mencion de la inscripcion procedente 8arts. 3*' del CC. y +( del 4egl.9. 0demas, en la practica, se pone en las inscripciones anteriores una nota de referencia a las posteriores. $sta nota es muy util 8ya =ue al examinar la inscripcion es posible percatarse de =ue mas adelante hay una nueva inscripcion9 y puede estimarse como la reciproca de la recien referida. $n lo =ue respecta a la ausencia de menciones en el titulo, el 4eglamento senala la forma de suplirlas en el art. +' la falta absoluta, mediante escritura publicaC y los defectos e insuficiencia, mediante minutas. Dos menciones merecen un comentario especial los linderos 8exigida en los arts. 2+ numero / y +! numero ,9 y los datos de la inscripcion precedente 8exigida en el art. +(9. &i no aparecen en el titulo, Gdebe rehusarse la inscripcionH a9 $n cuanto a los linderos, su designacion constituye un elemento importante de la sustancia del acto de =ue se trataC es una forma de determinacion del objeto. $n este caso, procede la negativa del Conservador, por la causal del art. !, 8ultimo ejemplo9, en relacion al art. 2+ numero /. $l interesado debera suplir el defecto, por una escritura publica complementaria, o segun el caso, con una minuta 8art. +'9. b9 $n cuanto a los datos de la inscri!cion !recedente, su funcion es menester para el encadenamiento de las inscripcionesC en este caso, se concluye =ue tambien el Conservador debe negarse a inscribir si falta la designacion, debiendo el interesado suplir el defecto como lo indica el art. +'. La negativa del Conservador se fundamentara en el art. !, 8ejemplo final9, en relacion con el art. +(. $n todo caso, nada impide =ue se celebren simultaneamente dos o mas compraventas, por una misma
!,,
B#$5$&
escritura, sobre un mismo predio, hipotesis en la cual el Conservador practicara inscripciones sucesivas. ..9 Su&"n#)r"0)"one#. Los errores, omisiones u otras modificaciones =ue sea necesario efectuar una ve; practicada la inscripcion, se salvan a su margen derecho, mediante las llamadas AsubinscripcionesA. Las subinscripciones son, pues, anotaciones escritas al margen de la inscripcion, en la forma y para las finalidades =ue el 4eglamento senala 8arts. ++, +* y *!9. ..+0 Can)e a)"one#. Cancelar una inscripcion es dejarla sin efecto. $l 4eglamento ha dispuesto =ue las cancelaciones de inscripciones se efectuen mediante subinscripciones 8art. *!9, es decir, por notas marginales. )ero en esta materia debe tenerse presente el art. 2'+ del Codigo, segun el cual para =ue cese la posesion inscrita es necesario =ue la inscripcion se cancele por voluntad de las partes, por una nueva inscripcion en =ue el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por sentencia judicial. 0hora bien, en el segundo caso, la subinscripcion a =ue se refiere el art. *! no es indispensable para la cancelacion el dueno de un inmueble =ue tiene inscrito a su nombre el predio, lo vendeC el comprador inscribe la venta, y en virtud de esa inscripcion se cancelo la anteriorC por el art. *!, el Conservador subinscribe al margen de la anterior 8ya cancelada por la nueva9 esta mutacion, solo para la conveniencia del 4egistro. ..++ Re"n#)r"0)"one#. $n la practica, se ha llegado a configurar un mecanismo denominado de AreinscripcionesA, consistente en volver a inscribir inmuebles ya inscritos en el 4egistro, sin cambiar el titular de los mismos. se ha recurrido a ellas, por ejemplo cuando un heredero ha enajenado un inmueble sin cumplir con las inscripciones prescritas en el art. 3++ del CC. y en el art. 11 del 4eglamentoC el ad=uirente logra inscribir a su nombre, pero dicha inscripcion es inefica;, conforme al art. 3*3 del CC, para conferir la posesion sobre el inmueble 8ademas, en el 4egistro, la inscripcion =ue antecede a la del ad=uirente sera la del causante, en lugar de la inscripcion hecha en favor del heredero, =ue no se ha efectuado, presentandose por ende un corte en la logica continuidad de la posesion inscrita9C posteriormente, para subsanar la situacion, el heredero efectua a=uellas inscripciones. Luego, el ad=uirente solicita se AreinscribaA el inmueble a su nombre, de manera =ue ahora =uede su inscripcion debidamente encadenada a la del heredero y las anteriores.
!,/
B#$5$&
La reinscripcion tambien opera en los casos llamados de Aformacion de fundosA o de fusion de inmuebles, en =ue el propietario de dos o mas inmuebles contiguos, inscritos cada uno a su nombre, los reinscribe mediante una minuta, fundiendo las inscripciones en una sola inscripcion. 7tro caso, en =ue operan reinscripciones, es a=uel en el =ue se crean nuevos conservadores de bienes raices, siendo necesario reali;ar el traslado de las inscripciones, al nuevo Conservador. ..+2 San)"on 0or (e6e)to# (e a "n#)r"0)"on. &on varias las exigencias =ue debe reunir una inscripcion. La mayoria de ellas son re=uisitos establecidos en consideracion a la naturale;a del acto de inscripcion, por lo =ue su infraccion traera como sancion la nulidad absoluta de la mismaC y la consecuencia de dicha nulidad habra de buscarse en el rol =ue en cada caso cumple la inscripcion 8en este punto debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el art. 3*3 del Codigo9. 0si piensa Daniel )enailillo. Fernando 4o;as dice =ue si el re=uisito omitido lo establece el Codigo Civil en sus arts. 3+3 a 3*1, la sancion a esa omision es la prevista en el art. 3*3, es decir, la inscripcion no dara la posesion efectiva del respectivo derecho mientras la inscripcion no se efectue de la manera =ue en dichos articulos se ordena. $s decir, la inscripcion no es nula, sino =ue no da la posesion efectiva del derecho. &i se trata de un titulo translaticio, no transfiere el derecho. &i se trata de otro re=uisito, su omision produce nulidad absoluta 8art. !3+'9. ..+. Sanea1"ento (e t"tu o#. 0tendido =ue existen numerosos inmuebles cuyos antecedentes juridicos no estan claros, sea por defectos en los titulos o de la inscripcion. )ara dar solucion a estos problemas, se han dictado leyes de saneamiento de titulos, entre las =ue destaca el DL '.3*1, sobre saneamiento de titulos de la pe=uena propiedad rai;. Conforme a dicho decreto ley, =uien se considera dueno de un predio 8de un avaluo no superior al maximo al indicado en el DL9, =ue lo haya poseido materialmente pacifica e ininterrumpidamente por a lo menos cinco anos y =ue care;ca de titulo inscrito a su nombre en el 4egistro, puede solicitar su inscripcion al :inisterio de Bienes 5acionales. Con ello se da lugar a un proceso administrativo en el cual se admite =ue los interesados se opongan al saneamiento. &i no hay oposicion, se ordena inscribir el inmueble a nombre del solicitante, =uedando este como poseedor regular y al cabo de un ano se le tiene por dueno 8pla;o especial de prescripcion9.
!,1
B#$5$&
/.
TRADICION DE DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES.
0nali;ado el sistema registral, cabe recordar =ue la tradicion del dominio y demas derechos reales sobre inmuebles se efectua por inscripcion 8art.3+39, con las excepciones =ue se han mencionado. &e esta a=ui en presencia de la inscri!cion desempenando el rol de tradicion. 4igiendo entre nosotros el regimen de la dualidad titulo>modo para la transferencia del dominio por actos entre vivos, mientras la inscripcion de un titulo traslaticio de dominio no se efectua, el dominio no se ha transferido. 0si, en el caso de compraventa de inmuebles, perfeccionada la escritura publica, mientras la inscripcion no se efectua el vendedor mantiene el inmueble en su dominio y el comprador no lo ha ad=uirido 84D%., t. '+, p. '(1C t. '2, p. 1*3C t. !*, p. /'+9. Como la inscripcion no es mas =ue una tradicion simbolica a la inscripcion debe seguir la entre8a 1ater"a 8y el vendedor, si se trata de venta, no cumple integramente su obligacion de entregar la cosa mientras no la entrega materialmente9 84D%., t. //, p. ,!(9. )ara determinar la procedencia de acciones de cumplimiento o resolucion del contrato, en procedimiento ordinario o ejecutivo, y de acciones posesorias y reivindicatoria, es necesario el examen de las particularidades de cada caso, incidiendo en ello la concepcion =ue se tenga de la inscripcion en relacion con la posesion, lo =ue se tratara mas adelante. Como el dominio se puede ad=uirir por un solo modo, cuando opera uno distinto de la tradicion, la inscripcion es innecesaria para el fin de transferir el dominio, aun=ue puede ser util para otros roles =ue tambien cumple. 0si se ha fallado respecto de la expro>piacion, en =ue el dominio lo ad=uiere el expropiante por el titulo y modo ley 84D%., t. ,1, p. 1'(9 3. TRADICION DE CUOTAS.
Los textos no disponen claramente la forma de efectuar la tradicion de la cuota de un objeto. a9 &i se trata de una )uota en )o#a #"n8u ar 8expresada en fracciones o porcentajes, segun se ha dicho al examinar la comunidad9, la doctrina y la jurisprudencia entienden =ue la cuota participa del caracter mueble o inmueble de la cosa. $ntonces, se concluye =ue si se trata de la tradicion de una cuota de un mueble, ella se efectuara por cual=uiera de las formas establecidas para estos 8art. 3+/9, y si se trata de la tradicion de una cuota de un inmueble, ha de efectuarse por inscripcion 8cobra aplicacion a=ui el art. 1+(9.
!,3
B#$5$&
$n relacion a la discutida y frecuente, Aenajenacion de cuota de una universalidad, refe>rida a un bien determinadoA hay =ue senalar =ue durante el estado de indivision 8en comunidad hereditaria o de otro origen9 el comunero de una universalidad suele disponer de su cuota, pero referida a un bien de los =ue integran la comunidad 8generalmente un inmueble, =ue es el =ue mas interesara al ad=uirente9C dispone usualmente mediante una venta. Los efectos definitivos se estableceran al terminar la indivision, sea por particion o por la reunion de todas las cuotas en un solo sujeto, comunero o extrano. Desde luego, si se trata de venta y se llega a la particion, habra =ue distinguir si se le adjudica o no al enajenante la cosa cuya cuota enajeno 8la situacion es la misma, sea =ue enajene una cuota en cosa determinada o una cosa determinada en su integridad9. "ambien puede advertirse =ue, si no se le adjudica, habra venta de cosa ajena 8art. !,//9, =ue es valida 8art. !+!19. 8Los efectos pueden verse en &omarriva, :anuel, ob. cit., t. !, p. !2!9. )or estos precarios efectos, en suspenso hasta el termino de la comunidad, surgen dificultades practicas =ue no hacen aconsejable la negociacion. $n otro sentido, puede observarse =ue, en teoria, esta disposicion de cuota en cosa determinada de una universalidad, armoni;a mejor con la doctrina =ue sostiene la comunicacion de la cuota con los bienes especificos, =ue con la =ue la recha;a. $n este caso la forma de efectuar la tradicion de esta cuota es la misma =ue para la tradicion de cuota en cosa singular, recien mencionada, distinguiendose segun la cosa sea mueble o inmueble 80si, %urisprudencia, 4. de la 0soc. de $mpl. del ). %udic. 5E ,3, p. ,,9 $n suma, cuando se transfiere cuota de cosa singular, aun=ue esta pertene;ca a una universalidad, la tradicion se efectuara por el art. 3+/ o por inscripcion conservatoria, se>gun la cosa sea mueble o inmueble. $n la practica, podra apreciarse =ue el ad=uirente posiblemente tendra dificultades para ejercitar actos de comunero en la cosa y tambien para efectuar la inscripcion conserva>toria, =ue pudiere objetar el ConservadorC todo lo cual redunda en lo poco conveniente de estos actos, como se ha dicho. <, mas todavia, si se trata de una cosa singular =ue pertenece a una comunidad hereditaria, el art. 3++ exige posesion efectiva, inscripcion de ella e inscripcion del inmueble a nombre de todos los herederos 8especial de herencia9 para =ue se pueda disponer de cuota de un inmueble determinado, y la ley !3.'2! 8de impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones9 exige posesion efectiva y su inscripcion, para disponer de muebles 8ver &ilva, $nri=ue, ob. cit., pp. ,!' y ss.9
!,2
B#$5$&
b9 &i se trata de una )uota en )o#a un"9er#a , la respuesta es de controversia. $n primer lugar, deben tenerse presentes una ve; mas las varias dificultades doctrinarias =ue han de sortearse para llegar a la etapa de la tradicion de la cuota de una universali>dad. @ay discusion sobre el concepto de universalidad y sobre los de universalidad juridica y de hecho. Luego aparece el desacuerdo sobre la posibilidad de =ue entre nosotros haya comunidad sobre universalidad juridica y, finalmente, el problema de la comunicacion de la cuota en cosa universal con los bienes contenidos en ella. Las respuestas =ue se han ofrecido a estos dos ultimos problemas influyen directamente en el tema, de modo =ue deben ser consideradas para concluir como se efectua la tradicion de una cuota en cosa universal. $n cuanto a la tradicion de cuota de una universalidad juridica un sector de la doctrina concibe perfectamente la comunidad en universalidad juridica y, negando la comunicacion de la cuota y los bienes de =ue se compone 8por lo =ue la universalidad no tiene la naturale;a de esos bienes9, entienden =ue la tradicion se ha de efectuar por cual=uiera forma simbolica de las indicadas en el art. 3+/ y no re=uiere de inscripcion conservatoria aun=ue haya inmuebles en su contenidoC se esta en presencia de una abstraccion, universalidad juridica, =ue escapa a la clasificacion de bienes en muebles e inmuebles y, por tanto, para su tradicion ha de seguirse la regla general en materia de formas de tradicion, =ue son las del art. 3+/, toda ve; =ue la inscripcion es forma excepcional de tradicion 8asi, &omarriva, :anuel, ob. cit., p. !3*, con remision a p. !/,9. $sta seria la solucion, segun este predicamento, para efectuar la tradicion de una cuota en la comunidad =uedada al disolverse una sociedad conyugal 8en este sentido, 6aceta de !*,/, 'E sem., 5E !!3. $ste fallo califico justamente a esa comunidad como Acomunidad a titulo universalA, sin precisar, si, si es universalidad de hecho o de Derecho9. )ero, el planteamiento anterior ha sido objetado. &e ha recha;ado =ue haya comunidad en universalidad juridica y se estima =ue solo la hay en universalidades de hecho. <, afirmando la comunicacion entre la cuota y los bienes, se concluye =ue la tradicion de una cuota en cosa universal se efectua siguiendo la naturale;a de los bienes de =ue se componeC por el art. 3+/ para los muebles y por inscripcion para los inmuebles, si los hay en la universalidad 8asi, &ilva, $nri=ue, ob. cit., p. ,!'9. De este modo, siguiendo el ejemplo =ue se ha utili;ado, a=uella comunidad =uedada al disolverse la sociedad conyugal es una universalidad de hecho 8no tiene pasivo comunC esta dividido9 y la tradicion de la cuota se efectuara como se imponga segun los bienes =ue la integren en concreto 84D%.,t. '2, p. ,!!9.
!,+
B#$5$&
4especto de universalidades =ue sin duda pueden ser calificadas de universalidades de hecho 8colecciones, explotaciones9, cobra fuer;a la solucion recien apuntada, y la tradi>cion de una cuota, como de su totalidad, habra de efectuarse siguiendo la naturale;a mueble o inmueble de los bienes =ue la constituyan. 8Debe recordarse el art. 1+(. $l caso del establecimiento de comercio, si se le califica de universalidad de hecho, =uedaria incluido en esta situacionC la particularidad de algunos de sus elementos, sobre todo de los incorporales, como el derecho de llaves, la clientela, pueden promover dudas.9 <. INSCRI$CIONES A *UE DA LUGAR LA SUCESI*N $OR CAUSA DE MUERTE. <.+ E art. <>> (e Co("8o C"9" .
La inscripcion conservatoria cumple basicamente la funcion de tradicion de inmueblesC pero ademas cumple otras, como el mantenimiento de la historia de la propiedad rai; y de publicidad de los actos sobre inmuebles. )ara atender a estas otras finalidades, se ha exigido tambien la inscripcion en mutaciones del dominio =ue se producen por otros modosC asi ocurre con las inscripciones =ue se exigen cuando se ad=uiere por el modo de ad=uirir sucesion por causa de muerte y por el de prescripcion ad=uisitiva. De varios preceptos del Codigo se desprende =ue la sucesion por causa de muerte es un modo de ad=uirir el dominio, el cual opera por el solo fallecimiento del causante 8arts. 1++, 2'', *11, *13, !,//9 8ver 4D%., t. 2*, p. !(+9. &i el heredero =uiere ("#0oner (e un 1ue& e hereditario, para ajustarse a la ley de impuesto de herencias, debe obtener posesion efectiva e inscribirla 8art. '19C el C)C., por lo demas, contempla el tramite aun=ue no haya inmuebles 8art. ++,9. )ara ("#0oner (e un "n1ue& e 2ere("tar"o, es necesario =ue obtenga la !osesion e(ectiva de la herencia 8consistente en una resolucion del tribunal competente, cuando la herencia fuere testada, o bien por el Director 4egional del 4egistro Civil, cuando la herencia fuere intestada9 y =ue practi=ue las inscripciones =ue senala el art. 3++ del Codigo 8y art. 11 del 4egl.9, a saber 8i9 La inscripcion del decreto judicial o de la resolucion administrativa =ue otorga la posesion efectiva.
!,*
B#$5$&
$l decreto judicial se inscribira en el 4egistro de )ropiedad del Conservador de la Comuna o agrupacion de comunas, en =ue se encuentre el tribunal =ue lo dictoC la resolucion administrativa se inscribira en el 4egistro 5acional de )osesiones $fectivas, =ue depende del &ervicio de 4egistro Civil e #dentificacionC asimismo, el Director 4egional del 4egistro Civil correspondiente, emitira un certificado, dando cuenta de haberse otorgado la posesion efectiva de la herencia intestada, certificado =ue debe acompanarse al Conservador de Bienes 4aices del ultimo domicilio del causante, para inscribir tambien la resolucion administrativa, en el 4egistro de )ropiedad. $l decreto judicial tambien se inscribira en el 4egistro 5acional de )osesiones $fectivas. &i la sucesion es testamentaria, se inscribira tambien el testamento en el 4egistro de )ropiedad del mismo Conservador de Bienes 4aices en =ue se hubiere inscrito el auto de posesion efectiva. $n virtud de la inscripcion del decreto =ue concede la posesion efectiva y del testamento, los herederos pueden disponer de los bienes muebles. 8ii9 La inscripcion denominada Aespecial de herenciaA.
$sta inscripcion se practica con el merito de la inscripcion anterior. Consiste en inscri3ir los inmue3les de la sucesion a nom3re de todos los herederos4 de este modo, los inmuebles, =ue antes aparecian en el 4egistro a nombre del causante, =uedan ahora inscritos a nombre de los herederos en comunidad. &e practicaran tantas inscripciones de esta clase como inmuebles haya, y se practicaran en el 4egistro del departamento en =ue los inmuebles se encuentren ubicados. Con esta inscripcion pueden los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios. Debe recordarse =ue si el fallecido estaba casado en sociedad conyugal y en ella habia inmuebles, estos han de inscribirse a nombre del conyuge sobreviviente y de los herederos 8art. ,( de la ley de impuesto de herencias9. 8iii9 La inscripcion de la adjudicacion.
)or ultimo, cuando la particion de la comunidad hereditaria se efectua, con el instrumento en =ue consta la particion 8segun la forma como se efectue9 se practica la inscripcion de la adjudicacion, por la cual cada inmueble, =ue hasta entonces estaba inscrito a nombre de los herederos, =ueda ahora inscrito a nombre del respectivo heredero a =uien se le adjudico en dicha particion. < desde ahora puede ese heredero disponer por si solo de ese inmueble.
!/(
B#$5$&
Con las inscripciones anteriores, se puede seguir en el 4egistro la historia de un inmueble =ue antes pertenecio a una persona, luego a sus herederos y por ultimo se radico en uno solo de ellos. Las exigencias indicadas no impiden si, como se ha resuelto, =ue los comuneros se adjudi=uen, entre ellos, inmuebles en pago de sus cuotas, desde =ue esas adjudicaciones no implican AdisposicionA, sino solamente radicacion de los derechos cuotativos en bienes determinados 84D%., t. ,(, p. 11'9 <.2 San)"on 0or "n6ra)t"on a art. <>> (e Co("8o C"9" . Como se vio, en conformidad al art. 3++, la posesion legal de la herencia no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble, mientras no se verifi=uen las inscripciones =ue senala el articulo. &e plantea entonces el problema de determinar cual es la sancion a la contravencion del art. 3++, es decir, cuando a pesar de no haberse practicado estas inscripciones, un heredero dispone de un inmueble. La Corte &uprema ha llegado a soluciones diversas a lo largo de los anos a9 $n un principio, la Corte resolvio =ue la sancion recaia sobre el contrato o titulo traslaticio de dominio otorgado por el heredero al tercero y =ue esta sancion era la nulidad absoluta, por=ue se infringian las normas de organi;acion del 4egistro Conservatorio, =ue son de orden publico. < agrego mas tarde la Corte &uprema =ue la prohibicion de disponer del art. 3++ era general y absoluta, comprendiendo no solo las enajenaciones voluntarias, sino tambien las ventas for;adas =ue se efectuan en juicio ejecutivo, pues la ley no habia hecho distingos 8se trataba de un inmueble hipotecado por el causanteC con posterioridad a su muerte, vencio el pla;o para pagar la obligacion caucionada, y como los herederos no pagaron, el acreedor hipotecario entablo juicio ejecutivo y saco a remate la propiedad. $l remate fue anulado por la Corte &uprema, en atencion a =ue los herederos no habian practicado las inscripciones del art. 3++9. b9 $n una segunda interpretacion, la Corte &uprema modifico la conclusion anotada respecto a las enajenaciones for;adas, senalando =ue la prohibicion del art. 3++ solo se refiere a los actos voluntarios celebrados por los herederos o sus causahabientes y no a las enajenaciones for;adas, puesto =ue el articulo expresa con claridad =ue Alos herederosA son los =ue no pueden disponer, limitacion =ue no puede hacerse extensiva a la justiciaC se observo =ue de haberse mantenido el primer criterio, los herederos del deudor, con negarse a inscribir, parali;arian toda ejecucion en su contra y se librarian de cumplir las obligaciones =ue les transmitio el causante, lo =ue es juridicamente inadmisible.
!/!
B#$5$&
c9 $n una tercera interpretacion, la Corte &uprema declaro =ue la palabra AdisponerA esta tomada en el art. 3++ en su sentido natural y obvio de enajenar, esto es, transferir el dominio de una persona a otraC en otras palabras, enajenacion en su sentido restringidoC la venta no importa acto de transferencia del dominio, sino un simple contrato. $n consecuencia, el contrato celebrado por el heredero sin haberse cumplido previamente con las inscripciones del art. 3++, es valido. Lo =ue es nulo seria la tradicion subsecuente, si se efectua. &e podria argumentar en contra de este fallo, =ue el art. !+!( prohibe la venta de las cosas cuya enajenacion a su ve; esta prohibida por la ley, pero en respuesta a lo anterior y en abono al fallo, podria contra>argumentarse =ue el art. 3++ no es una norma prohibitiva, sino imperativa de re=uisito. a9 Una nueva sentencia vino a completar y dar mayor fuer;a a la doctrina asentada por la Corte &uprema. $stablecio =ue el art. 3++ se refiere a la tradicion del dominio de los bienes raices, por estar comprendido en el parrafo =ue de ella trata, y =ue no puede atribuirsele un sentido diverso, extrano al de dicho parrafo. )or tanto, la prohibicion de disponer impuesta a los herederos antes de la reali;acion de las inscripciones, no puede aplicarse al titulo, como la compraventa, sino al modo de ad=uirir, a la tradicion. b9 Una =uinta interpretacion llega a una solucion mas aceptable para la doctrina. La Corte &uprema habia concebido el art. 3++ como norma prohibitiva, cuando en realidad es imperativa de re=uisitos. La sancion, por tanto, no es la nulidad absoluta, sino =ue otra diferente la establecida en el art. 3*3. $ste articulo, refiriendose a los =ue lo preceden, entre los =ue se cuenta el art. 3++, dispone =ue los titulos cuya inscripcion en dichos articulos se prescribe no daran o transferiran la posesion efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcion no se efectue. $sto implica =ue si se omiten las inscripciones ordenadas en el art. 3++, la inscripcion =ue obtenga =uien ad=uirio del heredero, adolecera de una transitoria ine(icacia. 5o conferira a dicho ad=uirente la posesion sobre su derecho, mientras no se efectuen las inscripciones omitidas. $sta transitoria ineficacia de la inscripcion del ad=uirente, demuestra =ue en ningun caso la sancion podria ser la nulidad absoluta, por=ue esta excluye la ratificacion, figura =ue opera en definitiva, al menos tacitamente, al verificarse las inscripciones =ue ponen fin a la ineficacia transitoria de la inscripcion hecha en favor del ad=uirente. &e senalan dos objeciones a la ultima solucion de la jurisprudencia 8i9 ?ue el art. 3*3, al negar la transferencia del respectivo derecho al tercero mientras la inscripcion no se efectua, no se refiere al art. 3++, pues se esta refiriendo solo a las inscripciones =ue transfieren el dominio, a las =ue son tradicion, objetivo =ue no persiguen las inscripciones del art. 3++C y 8ii9 ?ue la solucion de la jurisprudencia asegura =ue mientras
!/'
B#$5$&
las inscripciones no se efectuen =ueda en suspenso la transferencia del derechoC en otras palabras, =ue al comprar el inmueble el tercero sin =ue previamente el heredero hubiere practicado las inscripciones, el titulo y la inscripcion =ue dicho tercero obtenga a su nombre serian validos pero completamente ineficaces, con lo =ue el tercero no ad=uiriria el dominio ni la posesion. &e trataria entonces de un mero tenedor. La solucion conduciria entonces a la inestabilidad de los derechos. $l resultado practico del criterio jurisprudencial se traduce en la necesidad en =ue =ueda colocado el tercero =ue ad=uirio del heredero, de reinscri3ir el titulo traslaticio, una ve; =ue el heredero haya obtenido la posesion efectiva y practicado las inscripciones del caso. < este procedimiento de reinscripcion, se agrega, carece de base legal y puede dar origen a una cadena paralela de inscripciones. sin embargo, se sostiene =ue desde el momento =ue el art. 3*3 alude a Ala posesion efectiva del respectivo derechoA, es decir del derecho de dominio, =ue no se ad=uiere mientras no se verifi=uen las inscripciones, no se excluye la posibilidad de =ue se ad=uiera la posesion de la cosa, de manera =ue la inscripcion en favor del tercero hecha sin haberse efectuado previamente las inscripciones del art. 3++, no es del todo inefica;, pues conferiria la posesion del inmueble, con lo =ue podria ad=uirirse por prescripcion si pasa el tiempo y los herederos no practican las inscripciones del art. 3++. 7tra solucion =ue se desprenderia de los principios generales, seria =ue la enajenacion del heredero en favor del ad=uirente estaria viciada de nulidad relativa, por=ue se habrian omitido ciertos re=uisitos 8las inscripciones del art. 3++9 prescritos por la ley en consideracion a la calidad de heredero de =uien enajena. $sta nulidad se sanearia con la confirmacion o ratificacion del heredero, de la tradicion efectuada, mediante el cumplimiento de las inscripciones del art. 3++. )ara el orden del registro, bastaria una simple anotacion marginal =ue aluda a la ratificacion, hecha en la inscripcion confirmada. Con esta solucion, no seria necesaria la reinscripcion. )ero la tesis de la nulidad relativa como sancion a la infraccion del art. 3++ ha sido impugnada, ya =ue dicha nulidad se sanea a los / anos, mientras =ue del tenor del art. 3++ se desprende =ue la falta de inscripciones hereditarias jamas se sanea, pues el precepto senala =ue el heredero no puede disponer en manera alguna de los inmuebles hereditarios, mientras no procedan las inscripciones hereditarias. $n la practica, cuando se detecta =ue los herederos han enajenado un inmueble sin haber cumplido con las normas preceptuadas en el articulo 3++, no =ueda otra via =ue proceder a resciliar el contrato, y celebrar uno nuevo, pero solo despues de haber practicado las inscripciones hereditarias.
!/,
B#$5$&
=.
LA INSCRI$CION EN LA $RESCRI$CION.
Los arts. 3+* y '1!, del Codigo y el art. 1' del 4eglamento, re=uieren =ue la sentencia =ue declara la prescripcion ad=uisitiva relativa a inmuebles, se inscriba en el 4egistro del Conservador. &iendo la prescripcion un modo de ad=uirir, es evidente =ue la inscri!cion no desem!ena en este caso el rol de tradicion, funciona a=ui para mantener la historia de la propiedad rai;, dar publicidad y asi hacer oponible a terceros los efectos del fallo y, en general, obtener las ventajas de la posesion inscrita. D., #" TR"D+C+,- DE# DEREC., RE"# DE .ERE-C+" +. MOMENTO A $ARTIR DEL CUAL ES $OSIBLE REALI%ARLA.
Una ve; fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia. $s imposible la enajenacion antes de la muerte del causante, pues en nuestro Derecho, estan proscritos los pactos sobre sucesion futura, adoleciendo de objeto ilicito y por ende de nulidad absoluta 8arts. !/3,, !/33, !'(/ y !3+'9. Una ve; =ue el heredero puede enajenar su derecho de herencia, se plantea el problema acerca de la forma como debe hacerse la tradicion. 2. 'ORMA DE E'ECTUAR LA TRADICION DEL DERECHO DE HERENCIA.
$l Codigo, dentro del "itulo ADe la cesion de derechosA, destina un parrafo a la cesion del derecho de herencia 8arts. !*(* y !*!(9. $mplea el e=uivoco termino AcesionA, =ue, por el contenido de los preceptos indicados, debe entenderse e=uivalente a tradicion. &enala alli solamente algunos efectos de esta cesion 8en lo no previsto rigen las estipulaciones de las partes y las normas =ue regulan el titulo de la transferencia compraventa, donacion, etc.9, mas no la forma como ha de efectuarse la tradicion. )ero como las transferencias por actos entre vivos, en nuestro Derecho, se efectuan por la concurrencia de un titulo y el modo, ellos deben tambien a=ui configurarseC tratandose del titulo, el mas frecuente sera la compraventa 8la venta de una sucesion hereditaria re=uiere de escritura publica, art. !+(!9 84especto de otros titulos traslaticios de dominio, como donacion, permuta, etc., ver -erdugo Lara, 4aul Cesion del derecho real de herencia, Concepcion, !*1', pp. /3 y ss.C 4D%, t. -##, )rim. )arte, pp. + y ss., 6aceta de !+*1, t. ###, sent. ,.2/3, p. ,/(C !*'3, sent. !'*, p. 12/9. 0 continuacion procede efectuar la tradicion, y a=ui aparece el problema, =ue ha llegado a ser de los clasicos en materia de derechos reales, al no solucionarlo el Codigo como se efectua la tradicion del derecho real de
!//
B#$5$&
herencia. &on tambien conocidas dos alternativas, cada una acompanada del nombre de un insigne sostenedor. a9 &egun algunos 8como don %ose 4amon 6utierre;, ver su estudio ACesion de derechos hereditariosA, en 4D%., t. -##, )rim. )arte, pp. + y ss.9, fundados principalmente en el art. 1+(, la herencia es clasi(ica3le como mue3le o inmue3le, segun los 3ienes %ue la integran. 0si, si la herencia de =ue se trata se compone solo de muebles, su tradicion se sometera a las reglas de estos 8art. 3+/9C si se compone de muebles e inmuebles, sera mixta, y si solo de inmuebles sera bien inmueble, y, como consecuencia, en estas dos ultimas situaciones, su tradicion se sometera a las reglas de los inmuebles, re=uiriendose, por tanto, de inscripcion conservatoria 8art. 3+39. b9 7tros 8como don Leopoldo Urrutia, ver su estudio ACesion de derechos hereditariosA, en 4D%., t. -#, )rim. )arte, pp. ''' y ss., y t. -##, )rim. )arte, pp. l y ss.9 fundados en =ue la herencia es una universalidad*uridica, distinta de los 3ienes es!eci(icos %ue la integran, estiman =ue ella escapa a la clasificacion de bienes en muebles e inmuebles, y =ue siendo la inscripcion una manera excepcional de efectuar la tradicion, establecida tan solo para los inmuebles, y la regla general, las formas del art. 3+/, la tradicion del derecho de herencia no re=uiere de inscripcion, y basta para efectuarla cual=uier manifestacion en =ue conste la intencion de transferir el dominio. $sta solucion, como se ha visto, es la misma =ue se ha dado para la tradicion de cuota de otras universalidades =ue se estiman universalidades juridicas. La jurisprudencia se ha inclinado notoriamente por esta ultima solucion 8de entre muchas sentencias, por ej., 4D%., t. '2, sec. ' a, p. '1C t. ,,, p. '!*C t. '3, secc. 'a, p. '(C t. 1(, p. *(9. Fallos antiguos se han pronunciado por la contraria 8por ej., 6aceta de !+++, t. ##, sent. 5E ,.,,', p. !'2!C !*!,, t. #, 5E !!/, p. ,(*9. La adopcion de esta postura se ha traducido muchas veces, en la practica, en =ue se entiende efectuada la tradicion por una declaracion o clausula agregada al final del titulo 8escritura publica de compraventa, por ej.9, en =ue se deja constancia por las partes =ue en ese acto se efectua tal tradicion, y, por tanto, transferida la herencia. La falta de inscripcion, existiendo inmuebles, puede ocasionar inconvenientes en el orden del 4egistro respecto de los bienes raices incluidos en la herencia y sorpresas a los terceros 8ver 4D%., t. !*, p. '*39. &iendo posible efectuar la inscripcion, parece util proceder a ella. .. 'ORMA DE E'ECTUAR LA TRADICION DEL DERECHO A UN LEGADO.
&egun se dispone en el propio art. !*(*, se puede transferir no solo el derecho a una herencia, sino tambien el derecho a un legado. &i se
!/1
B#$5$&
supone =ue el legatario vende su Aderecho a un legadoA, como ha de efectuar la tradicion subsiguiente. &egun una doctrina, al parecer mayoritaria, el legatario de especie o cuerpo cierto ad>=uiere el dominio de la cosa legada por sucesion por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de genero ad=uiere un credito contra la sucesion 8ver Claro Lagarrigue, Luis, ob. cit., pp. '3 y sgts., con cita de jurisprudencia. -er tambien 4D%., t. 31, secc. 'a, p. !/9. Con esto, se puede concluir =ue tratandose de e8a(o (e e#0e)"e o )uer0o )"erto, cuando el legatario pretende transferir su Aderecho al legadoA estaria transfiriendo el dominio de la cosa legada, =ue ya ha ad=uirido, por lo =ue la tradicion no tiene novedadC se efectuara como lo imponga la naturale;a mueble o inmueble de la cosa 8arts. 3+/ o 3+39. &i es e8atar"o (e genero, el si tiene, y, por lo tanto, puede transferir, su Aderecho al legadoA. < para determinar como se efectua la tradicion, hay =ue remitirse a las reglas de tradicion de los derechos personales o creditos 84D%., t. ,,, p. '!*C se cedio Aun legado de dineroA, y se concluyo =ue se aplican ahi las normas de tradicion de derechos personales9. /. EL ART. <>> , TRADICION DE LOS DERECHOS DE HERENCIA , LEGADO
&i en la herencia existen bienes raices, cuando el heredero pretende enajenar su herencia, ide3en !racticarse !reviamente las inscri!ciones senaladas en el art. =>>? &i el legado es de inmueble, cuando el legatario pretende enajenar su derecho al legado, ideben practicarse previamente a=uellas inscripcionesH /.+ En )uanto a a 2eren)"a.
Una ve; mas surge a=ui la controversia relatada al tratar la tradicion del derecho de herencia. )ara la tesis de la abstraccion, =ue ve en la herencia solo una universalidad juridica, distinta de los bienes =ue la integran, por cierto, el heredero puede enajenar su herencia 8o cuota9 sin esas inscripciones, precisamente por=ue estan exigidas para disponer de un inmue3le hereditario y a=uella escapa a la clasificacion de bienes en muebles e inmuebles. 5o es mueble ni inmueble. $n cambio, con el otro planteamiento si en la herencia hay inmuebles es necesaria posesion efectiva y su inscripcion.
!/3
B#$5$&
4especto a la jurisprudencia, al igual =ue en el tema de la forma de efectuar la tradicion, prevalece a=ui la primera posicion, =ue para enajenar la herencia o cuota hereditaria no exige inscripciones previas 8asi, 4D%., t. !*, p. '/!C t. '2, sec. ' a, p. '1C t. 1(, p. *(. $n contra, t /3, p. */, con nota adversa de D. &titchLin9. /.2 En )uanto a e8a(o.
$s posible afirmar, como regla general, =ue el legatario puede disponer de su derecho al legado o de la cosa legada 8segun el caso9, prescindiendo de las inscripciones del art. 3++, pues ellas estan exigidas para =ue el AherederoA pueda disponer de inmuebles hereditarios. sin perjuicio de lo anterior, resulta conveniente distinguir entre legados de especie y de genero a9 $l legatario de genero puede disponer de su Aderecho al siguiendo las expresiones del art. !*(*9, sin esperar a inscripcion aun=ue lo legado sea un inmueble indeterminado y de 1+( sea un inmueble. $llo, por=ue las inscripciones del art. 3++ solo herederos. credito 8de su legadoA, =ue se efectue alguna, acuerdo al art. credito se exigen a los
Cuando este determinado =uienes son los herederos y exigible =ue sea el credito 8segun las clausulas del testamento y las reglas del pago de los legados9, el legatario o el ad=uirente de su derecho, si el legatario se lo hubiere cedido, podra exigir a todos los herederos 8o al =ue fue gravado con la carga de pagar el legado9 =ue lo cumplan, es decir, =ue se le entregue, en tradicion, una cosa del genero respectivo. si es un inmueble, sera necesario, para los herederos, obtener la posesion efectiva, inscribirla y practicar la inscripcion especial de herencia. $llo, por=ue son los herederos los duenos del inmueble, sin perjuicio =ue se encuentran obligados a transferirlo al legatario. Como esa entrega constituye tradicion, debe efectuarse inscripcion. $n cuanto al titulo traslaticio de dominio =ue ha de servir como antecedente al legatario, en principio podria estimarse =ue es el testamento, pero en el no se senalo un inmueble determinado. $ntonces, el antecedente inmediato sera el acuerdo entre herederos y legatario por el cual a=uellos, en cumplimiento de la obligacion de entregar un inmueble, =ue asumieron al aceptar la herencia, proponen al legatario la entrega de un inmueble determinado y este acepta. "al acuerdo, dado =ue conduce a la transferencia de un inmueble, a una tradicion =ue debe efectuarse por inscripcion, debera constar por escritura publica.
!/2
B#$5$&
b9 $n cuanto al legatario de especie, y si tal especie es un inmue3le, se debe distinguir para tratar el tema con relacion al art. 3++, entre la inscripcion a nombre del legatario y la disposicion =ue este efectue despues a favor de un tercero b.!9 )ara ad%uirir el dominio, el legatario de especie no re=uiere inscripcion, sin perjuicio de la conveniencia de la misma. GComo proceder a esta inscripcionH La doctrina esta dividida. > Una opinion, estima =ue el legatario puede re=uerir la inscripcion com!ro3ando el (allecimiento del testador y acreditando el !ago del im!uesto %ue grava su asignaciony e hi3iendo co!ia del testamento *udicialmente reconocido. $sta ultima exigencia se explica, segun esta posicion, por=ue ese reconocimiento confiere verosimilitud a las pretensiones del legatario, teniendo presente =ue esta actuando con prescindencia de los herederos. 0firman =uienes siguen esta posicion, =ue la inscripcion del legado a nombre del legatario podria reali;arse aun=ue el testamento no estuviere previamente inscritoC pero agregan =ue esta mas conforme con el espiritu del 4egistro Conservatorio =ue primero se haga la inscripcion del testamento y despues la del inmueble legado a nombre del legatario. Finalmente, sostienen =ue si bien la Ley de #mpuesto a las @erencias establece =ue los herederos o el albacea no pueden proceder a la entrega de legados sin deducir o exigir previamente la suma =ue se deba por concepto del referido impuesto, en ninguna parte impone =ue la entrega deba hacerse por escritura publica. > 0 juicio de esta otros, los legatarios de bienes raices no pueden inscribir a su favor el inmueble legado con la sola presentacion del testamento judicialmente reconocido. 0ducen las siguientes ra;ones 8i9 )or lo general, el testador senala el inmueble legado con designaciones insuficientes para inscribir el dominio exhibiendo solo el testamento 8por ejemplo, suele omitir los linderos del predio9C 8ii9 $l testamento no es un titulo indiscutible del derecho del legatario de un inmueble, por=ue el legado esta sujeto a contingencias arts. !!!* 8variaciones experimentadas en el inmueble9 y !,3' 8responsabilidad subsidiaria de los legatarios ante los acreedores del causante9C 8iii9 Los arts. !,2/ 8las asignaciones hereditarias se pagan antes =ue los legados9 y *1* 8deduccion de las bajas generales de la herencia, antes de pagar las asignaciones hereditarias y testamentarias9 vienen a confirmar =ue el legado no es inmediatamente exigibleC 8iv9 Los arts. !'*( y !'*', en el mismo sentido, se refieren al ApagoA de los legados, como un acto =ue debe efectuar el albaceaC 8v9 Finalmente, la Ley de #mpuesto a las @erencias 8art. 1/9, dispone =ue los Conservadores no podran inscribir
!/+
B#$5$&
adjudicaciones de bienes raices hereditarios sin =ue se hubiere pagado el impuesto o asegurado el pago. )rocedera entonces otorgar escritura !u3lica por los herederos o el albacea, =ue acredite =ue el derecho del legatario es definitivo. 0gregan los partidarios de esta doctrina =ue la exigencia =ue la entrega se realice mediante escritura publica se justifica, en ra;on de =ue el Conservador solo puede inscribir titulos autenticos. &i se sigue esta tesis, a la =ue se ha inclinado la jurisprudencia, para otorgar la escritura publica bastara inscribir el auto de posesion efectiva 8=ue declara =uienes son los herederos9, sin =ue se justifi=ue practicar la especial de herencia, por=ue el bien legado como especie o cuerpo cierto no pertenece a los herederos, a diferencia de lo =ue acontece con el legado de genero. )or lo mismo, no estan AdisponiendoA de el, puesto =ue solo son meros tenedores. b.'9 $n cuanto a dis!oner por el legatario del inmueble legado, tambien han surgido discrepancias > &e ha sostenido =ue el titulo del legado es el testamento y =ue la obligacion de inscribir el legado, es un re=uisito previo para disponer de la especie, obligacion =ue estaria implicita en la siguiente relacion de disposiciones segun los arts. 3++ del CC. y 11 del 4eglamento, deben inscribirse la posesion efectiva y el testamento, si la sucesion fuere testadaC y conforme a los arts. 3*! del CC. y 2* del 4eglamento, la inscripcion del testamento debe incluir la fecha del otorgamiento, la individuali;acion del testador y de los herederos o legatarios =ue solicitaren la inscripcion, expresando sus cuotas o los respectivos legados. > $n contra, se estima =ue no es necesaria la inscripcionC no la exige el art. 3++ 8=ue se refiere solo al heredero9 ni ningun otro precepto. 0demas, el art. 3*! solo dispone =ue menciones tendra la inscripcion testamentaria, pero no exige =ue el legatario tenga =ue inscribir para disponer de la cosa legada. )or lo demas, la inscripcion del testamento solo se practica, de interpretar restringidamente el art. 3++ numero !, en el 4egistro donde se inscribe el auto de posesion efectiva, con lo cual la inscripcion del inmueble legado, como hipotetico re=uisito previo para disponer de el, ni si=uiera serviria para mantener la historia del predio legado, cuando esta situado en lugar distinto del domicilio del testador, en el =ue se inscribieron la posesion efectiva y el testamento 8este argumento se ha debilitado, pues la mayoria de los Conservadores, antes de efectuar la inscripcion especial de herencia, inscriben tambien nuevamente el auto de posesion efectiva y el testamento9.
!/*
B#$5$&
$n la practica, sin embargo, cuando el legatario de la especie inmueble =uiera enajenarla, tendra =ue efectuar la tradicion, esto es, tendra =ue inscribir el inmueble previamente a su nombre, por=ue el Conservador podra negarse a inscribir a nombre del =ue ad=uirio del legatario, amparandose en su negativa en el art. !/ del 4eglamento 8puesto =ue se trataria de inscribir un titulo =ue no emana de =uien aparece >segun el 4egistro> como dueno o actual poseedor9. -emos entonces =ue si bien el legatario es dueno 8pues ad=uirio por sucesion por causa de muerte9, registralmente no aparece como tal. Como concluye la doctrina, la inscripcion previa no se justifica en el Derecho, pero si en el aspecto formal de la organi;acion del 4egistro. D./ TR"D+C+,DE #,S
DEREC.,S PERS,-"#ES +.
TRADICION DE CREDITOS $ERSONALES. $n la sistematica del Codigo, los derechos personales o creditos son bienes incorporales, y siendo bienes, pueden transferirse por actos entre vivos y transmitirse por causa de muerte. &u transferencia por actos entre vivos re=uiere, como es nuestro regimen, de un titulo y la subsecuente tradicion. )odra tratarse de una venta del credito, su donacion, su permuta, etc., y a continuacion tendra lugar la aplicacion del modo. )ara efectuar la tradicion de estos derechos personales reservo el Codigo un precepto especial el art. 3**C se efectua esta tradicion !or la entrega del titulo hecha !or el cedente al cesionario. @a de entenderse por titulo a=ui el instrumento en =ue el credito consta, donde se encuentra escriturado 8notese =ue el art. !*(!, =ue en general repite lo dispuesto en el 3**, emplea la expresion titulo en dos acepciones distintas como antecedente juridico, =ue justifica la tradicion, y luego como instrumento en =ue el credito consta9. Los arts. !*(! y ss., indican los efectos de tal cesion. Como se ha dicho ya respecto del derecho de herencia, la expresion AcesionA puede inducir a e=uivocos, por lo =ue para mayor claridad conviene hablar de titulo y tradicionC la jurisprudencia ha debido precisar =ue por cesion hay =ue entender la transferencia propiamente tal, es decir, la tradicion, y no es =ue la cesion sea un contrato 84D%., t. ,', p. ,,2C t, ,1, p. !'C 4. de Derecho U. de Concepcion 5ros. ,2>,+, p. ,!(*9. )ara =ue la transferencia produ;ca e(ectos res!ecto del deudor y de terceros, es necesario notificar de dicho traspaso a a=uel, o =ue el acepte 8arts. !*(' y ss.9. 0ntes =ue acepte o le sea notificada la transferencia, le es inoponibleC el deudor podria pagar al primitivo acreedor y pagaria bien.
!1(
B#$5$&
La jurisprudencia ha sentado =ue la entrega del titulo en =ue el credito consta, =ue exigen los preceptos indicados, puede ser real o simbolica, lo =ue es posible respecto de las cosas corporales muebles 8y asi, ha concluido =ue la tradicion de un credito =ue consta en una escritura publica de mutuo, se puede efectuar por otra escritura en =ue el dueno del credito expresa su voluntad de transferirlo y el cesionario acepta tal transferenciaC con esa escritura =uedaria efectuada la tradicion y no necesariamente con la entrega de una copia de la escritura de mutuo9 86aceta de !+*(, t. #, !a sent. !.,(+, p. 23/C 6aceta de !+*', t. 'E, 5E !.1,!, p. 1C 6aceta de !*'', !er sem., 5* !32, p. 31,C 4D%., t. 3, p. /!(C t. /,, p. !!,9. $n cuanto a los creditos %ue no constan !or escrito, bien podria concluirse =ue no pueden transferirse, por=ue no habria manera de cumplir a su respecto con el art. !*(!. La jurisprudencia ha estimado =ue es posible transferirlos 86aceta de !+*', t. 'E, 5E !1,!, p. 1, y algunos, de los fallos antes citados9, y la doctrina tampoco ve inconvenientes 8asi, &ilva Bascunan, 0lejandro, De la cesion de derechos, &antiago, !*,,, p. !'1C ahi se citan otros autores en el mismo sentido9. ?ueda claro =ue en tales ocasiones no es posible cumplir con la exigencia de la entrega del titulo, por lo =ue su tradicion habra =ue entenderla efectuada por una especial declaracion en el sentido de =ue se transfiere el dominio del respectivo credito 8asi, &ilva Bascunan, 0lejandro, ob. cit., p. !'29, declaracion =ue podra expresarse en el mismo acto o contrato 8venta del credito, por ej., ello implica, como en otros casos de tradicion =ue se efectua en similares terminos, practicamente conferir un efecto real al contrato9. 2. TRADICION DE DERECHOS LITIGIOSOS. $l Codigo destina tambien un parrafo especial a la cesion de los derechos litigiosos 8arts. !*!! a !*!/9 dentro del "itulo ADe la cesion de derechosA 8como se ha dicho, por AcesionA podemos entender AtradicionA9. $n estas reglas, como en el caso de la cesion del derecho de herencia, se senalan efectos de la transferencia, mas no se precisa la forma como ha de efectuarse la tradicion. $l Codigo, en un concepto bastante discutido, declara =ue Ase cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesion es el evento incierto de la litis, del =ue no se hace responsable el cedenteA 8art. !*!!9. $l traspaso del derecho litigioso no escapa a la regla de nuestro sistema, =ue impone la concurrencia del titulo y el modo 8asi lo pone de manifiesto ademas el art. !*!', =ue demuestra tambien =ue por AcesionA ha de entenderse precisamente AtradicionA9.
!1!
B#$5$&
$l demandante, por ejemplo, vende a un tercero su derecho litigiosoC procede a continuacion =ue le efectue la tradicionC en =ue forma la reali;a. a9 &e ha propuesto =ue la circunstancia de ser litigioso el derecho no impide calificarlo de derecho real o personal. $ntonces, ha de atenderse a esa distincion para tener la respuesta. &i el derecho litigioso es real, se aplican las reglas tratadas para ellosC si es mueble, rigen las formas indicadas en el art. 3+/, y si es inmueble, sera necesaria la inscripcion conservatoria. &i el derecho litigioso es personal, se aplican las reglas vistas para la tradicion de los derechos personales, las =ue estarian dadas para toda clase de derechos de esta categoria, sin =ue se hayan excluido expresamente los litigiosos 8es decir, arts. !*(!, !*(', !*(,9C como estos preceptos exigen entrega del titulo, se admite, siguiendo a la jurisprudencia, =ue la actuacion en el litigio, por parte del cesionario, en reempla;o del cedente, con su consentimiento expreso o tacito, podria constituir tradicion del derecho litigioso e=uivalente a las simbolicas del art., 3+/ 8en este sentido, 4ioseco $nri=ue;, $milio A5aturale;a juridica de la cesion de derechos litigiososA, en 4. de Derecho U. de Concepcion 5os /!>/', pp. !+2 y ss., y 5 os /,>//, pp. 12 y ss.C fallo en 4. de Derecho U. de Concepcion 5E ,2>,+, p. ,!(*9. b9 &e ha objetado ese planteamiento. &e observa =ue la tradicion en el caso de los derechos reales seria dificil de efectuar, cuando el cedente no tiene la cosa mueble en su poder, o no tiene inscrito a su nombre el inmueble. &e postula =ue aun cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un derecho real o personal, en terminos inmediatos lo cedido es siempre Ael evento incierto de la litisA 8art. !*!!9, y siendo siempre esa pretension lo cedido, la forma de efectuar la tradicion ha de ser tambien una solaC como la ley no lo senala, tendra =ue ser una manifestacion de voluntad en tal sentido, concretamente una actuacion reali;ada en el litigio por el cesionario, con consentimiento expreso o tacito del cedente y conocimiento de las demas partes del juicio, por la =ue el cesionario substituye al cedente en la posicion =ue este tenia en la controversia 8asi, &ilva Bascunan, 0lejandro AComo se efectua la cesion de derechos litigiososA, en 4D%., t. /(, )rim. )arte, pp. !/! y ss. $n apoyo de su tesis, cita 4D%., t. ,,, p. ,'!C t. ,+, p. '',C 6aceta de !*,2, 'E sem., sent. !11, p. 3(*C 4 de Derecho U. de Concepcion 5E ,2>,+, pp. ,!(+>,!'/. Los fallos se refieren a cesion de derechos personales, pero el autor citado no admite otra solucion para los reales. )ara varias cuestiones =ue plantea el tema de los derechos litigiosos en general, pueden consultarse las obras citadas, y, ademas, por ej., la anterior citada de &ilva Bascunan De la cesion de derechos4 un estudio de 0lessandri, 0rturo, sin titulo, en forma de nota al pie de un fallo, en 4D%., t. '*, pp. '23 y ss.C :erino )oblete, 0rturo Cesion de derechos litigiosos, Concepcion, !*/39.
IV.3
!1'
B#$5$&
LA $RESCRI$CION
)ara efectos de estudiar la prescripcion como modo de ad=uirir el dominio, resulta indispensable referirse antes a la posesion.
0. L0 )7&$&#75
0.! "SPECT,S GE-ER"#ES +. INTRODUCCION.
Dentro del conjunto de materias integrantes del Derecho civil patrimonial, es la posesion una de las =ue mas controversias doctrinarias han suscitado, =ue llegan hasta la esencia misma del concepto, con implicancias y consecuencias, aun mas alla de las puramente juridicas, de caracter economico, sociologico, politico. $ntre los temas principales de discordia, todos ellos, desde luego, conectados, pueden mencionarse 8a9 la concepcion de la posesion fundamentalmente objetiva o subjetivaC 8b9 su autonomia o dependencia de la propiedadC 8c9 su naturale;a juridica como un hecho o un derechoC 8d9 el fundamento de la proteccion posesoria 8un resumen, escueto, sobre estos temas, puede verse en &alas, :ariano Sintesis de las teorias so3re la !osesion, $dit. %uridica de Chile, &antiago, !*1(9. $n el desarrollo doctrinal, las contribuciones de &avigny y de #hering han llegado a constituir lo clasicoC pero los aportes han sido innumerablesC por ejemplo, con )othier, antes, y despues con 7livart, &aleilles, )ero;;i y otros. $n nuestro Derecho a lo dicho debe agregarse una reglamentacion complicada tanto en la posesion propiamente como en sus necesarias relaciones con la prescripcion ad=uisitiva, y un funcionamiento del sistema registral, en el =ue consta la denominada posesion inscrita de inmuebles, =ue han posibilitado situaciones de rifia entre poseedores. 0si, la posesion entre nosotros se ha erigido como uno de los simbolos de complejidad juridica en la teoria, y una fuente importante de litigios apasionados en el devenir de la practica. $l Codigo la reglamenta fundamentalmente en los arts. 2(( y ss. &e inspira de manera especial en )othier 'Tratado de la !osesion)4 y en menor medida en las )artidas y aun en normas justinianeas. 2. DE'INICION , ELEMENTOS.
!1,
B#$5$&
$l Codigo define la posesion en el art. 2(( Aes la tenencia de una cosa determinada con animo de senor o dueno, sea =ue el dueno o el =ue se da por tal tenga la cosa por si mismo, o por otra persona =ue la tenga en lugar y a nombre de elA 8inc. !E9. De la propia definicion se desprende =ue en nuestro derecho la posesion esta constituida por dos elementos la tenencia de la cosa, y el animo de dueno. 0mbos deben concurrir copulativamente 8salvo la extrana posesion del art. 2''9. 4"5 La tenen)"a (corpus)
$s la aprehension o contacto fisico con la cosa, en cuya virtud se dispone materialmente de ella. La naturale;a de ciertos bienes, especialmente los inmuebles, en relacion con la capacidad fisica del hombre, ha conducido siempre a estimar esta aprehension o contacto en terminos no muy materiali;ados. < se ha llegado a admitir =ue puede consistir en la sola !osi3ilidad de disponer de la cosa, aun=ue no se tenga el contacto directo, corporeo. Concebir el corpus no solo como tenencia fisica sino tambien como una !osi3ilidad de dis!oner de la cosa, aun=ue eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con las formas simbolicas de tradicion de cosa corporal mueble 8articulo 3+/9. )or su parte, ihering sostiene =ue el corpus es la exteriori;acion del derecho de propiedad, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo haria el propietario. 4""5 E an"1o (e (ueno (animus)
$s este un elemento intelectual, si=uico, =ue consiste en tener la cosa como dueno, sintiendose propietario de ella. Las precisiones en la estructura de ambos elementos, y la preeminencia de uno sobre el otro, constituyen algunos de los aspectos centrales de la ardua discusion doctrinaria sobre la concepcion de la posesion, objetiva o subjetiva. incluso en la doctrina nacional, no parece estar claro si en definitiva nuestro Derecho concede primacia al elemento intencional o no. La mayoria de los autores parece dar por entendido =ue se sigue entre nosotros una concepcion mas bien subjetiva, la preconi;ada por &avigny 8pero otros, como el )rof. )escio, estiman =ue nuestro sistema es ajeno a esa secular controversiaC no habria influido en la estructuracion ideada por Bello. )escio, -ictorio. ob. cit, t. #-, pp. !1, y ss.9. .. NATURALE%A ;URIDICA.
!1/
B#$5$&
$ntre las multiples discusiones =ue suscita la posesion, esta la =ue se refiere a si ella es un hecho o un derecho. &avigny sostiene =ue originariamente, considerada en si misma, la posesion es un mero hecho, por=ue se funda en circunstancias materiales 8corpus9, sin las cuales no podria concebirseC pero agrega =ue es a la ve; un derecho, por las consecuencias juridicas atribuidas al hecho, =ue son la prescripcion y las acciones posesorias, y por=ue hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo. #hering afirma =ue la posesion es un derecho, por=ue es un interes juridicamente protegido. Las disposiciones de nuestro Codigo Civil, se orientan a concebir la posesion como un hecho, partiendo de la propia definicion. Cada ve; =ue el Codigo Civil define un derecho, dice =ue es una AfacultadA o un AderechoA 8articulo 1+'9, mientras =ue al definir la posesion dice =ue es la AtenenciaA, la =ue constituye un hecho. @oy dia, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestion diciendo simplemente =ue la posesion es un estado de hecho protegido por el derecho. /. LA $OSESION EN SU RELACION CON EL DOMINIO.
$l dominio otorga al propietario un conjunto de facultades sobre la cosa, y para =ue pueda hacerlas efectivas, necesitara tener la cosa a su disposicion, bajo su dependencia o senorio. De este modo, el dominio trae como consecuencia necesaria el Aderecho a poseerA '*us!ossidendi), =ue viene a ser el ejercicio mismo del dominio 8el art. +1( del CC. peruano, de !*,3, dispone expresamente =ue el propietario tiene Ael derecho a poseerA9. )ero, por otra parte, es tambien frecuente =ue una persona detente una cosa con el animo de senor, sin =ue sea el verdadero dueno de ellaC a=ui aparece la posesion como una figura autonoma, independiente de la propiedadC y se configura como una situacion de hecho, a la =ue la ley le atribuye un conjunto de ventajas 8=ue conforman el llamado *us!ossessionis). $n el primer caso, se esta ante un poseedor con derecho a poseer, y en el segundo, ante un poseedor simplemente, o sin derecho a poseerC por cierto =ue este ultimo se encontrara generalmente en vias de ganar el dominio mediante la prescripcion. $sta ultima situacion, ademas, implica admitir la existencia de duenos =ue no tienen la posesion. <, asi, se llega al frecuente juego de situaciones de un poseedor no dueno y un dueno no poseedor. 5o obstante, lo normal es
!11
B#$5$&
=ue ambos, *us !ossidendiy *us !ossessionis, vayan unidos, es decir, generalmente el propietario tiene la posesionC el =ue tiene derecho a poseer, posee. < de ahi lo justificado de la presuncion de =ue el poseedor se reputa dueno 8art. 2((, inc. 'a9. 3. MERA TENENCIA.
Constituye la ultima de las tres situaciones en =ue se puede encontrar un sujeto ante la cosaC es dueno, poseedor o mero tenedor. La define el art. 2!/ como a=uella =ue Ase ejerce sobre una cosa, no como dueno, sino en lugar o a nombre del dueno. $l acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el =ue tiene el derecho de habitacion, son meros tenedores de la cosa empenada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacion les pertenece.A <. VENTA;AS.
0parte del provecho material =ue un poseedor obtiene de la cosa =ue posee, en Derecho la posesion confiere varias ventajas, entre las =ue pueden senalarse a9 @abilita para llegar a ad=uirir el dominio de la cosa por !rescri!cion, luego de cierto tiempo 8arts. 3+,, '/*+ y ss.9C b9 7torga una !resuncion legal de dominio 8art. 2((, inc. 'E9C
c9 $sta protegida con las acciones !osesorias 8arts. *!3 y ss.9 y, en ciertas situaciones, con la reivindicatoria 8llamada a=ui Aaccion publicianaA, art. +*/9C d9 $n ciertos casos puede hacer suyos los (rutos de la cosa poseida 8art. *(2, inc. ,E9. =. COSAS SUSCE$TIBLES DE $OSESION.
Del propio art. 2(( =ueda claro =ue la posesion ha de recaer sobre cosas determinadas, lo =ue deriva de su propia naturale;a, y como ocurre igualmente con el dominio. 5o es posible concebir la posesion sobre cosas inciertas, o indicadas solo por su genero 84D%.,t. !3, p. 1*,9, lo cual no impide la posibilidad de =ue dos o mas personas posean en comun una cosa singular, y en tal caso, cada comunero tiene la posesion de su cuota 84D%., t. 1'. p. ,!!9. )articular interes reviste el problema de la posesion en relacion con el caracter corporal de las cosas, sobre todo cuando nuestro Codigo califica de bienes >cosas incorporales> a los derechos. @istoricamente, la
!13
B#$5$&
posesion parece haber tenido su origen en relacion con las cosas corporales, =ue son propiamente aprehensiblesC pero los propios romanos ya aplicaban la posesion a los derechos, mediante la llamada cuasiposesion. $n todo caso, no es unanime la aceptacion por la doctrina, de la posesion sobre bienes incorporales, y, sobre todo, entre estos, la posesion sobre derechos personales. $n nuestro Codigo, por los arts. 2(( y 2!1 =ueda claro =ue se comprende a los bienes corporales como a los incorporales. 5o preciso, sin embargo en =ue ha de consistir esa posesion sobre las cosas incorporalesC hay =ue entender, como lo estima la doctrina, =ue consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo 8ver art. /,( del CC. espanol9. )ero =ueda pendiente la dificultad de si estos textos incluyen a los derechos personales. >. COSAS NO SUSCE$TIBLES DE $OSESION.
a9 @ay algunas cosas corporales no susceptibles de posesionC las =ue no pueden apropiarse 8como las cosas comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de uso publico, etc.C pero los arts. */+ y */* hacen a algunos de estos bienes objeto de una suerte de proteccion posesoria9. b9 $n cuanto a las cosas incorporales, los terminos amplios del art. 2!1 inducen a concluir =ue pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son cosas incorporales, en la nomenclatura del Codigo 8arts. 131 y 1239. $llo se veria confirmado por el art. '/13 y sobre todo por el !123, =ue habla precisamente de un Aposeedor de creditoAC asi lo entienden tambien algunos autores 8Barros $rra;uri;, 0lfredo, ob. cit., t. #, 5E ,(*C 4osende, @ugo, ob. cit., p. *3C )enaherreraC -ictor #a !osesion, $dit. Universitaria, ?uito, !*31, p. ,3. -. tambien 4D%., t. /3, p. 1/!9. &in embargo, se ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera 8De 4uggiero, 4oberto, ob. cit., !.!, p. +!,, por ej.9 =ue no es posible extender la posesion a los derechos personales =ue no !ermiten un e*ercicio continuado, como es posible en los derechos reales. 0=uellos se agotan al ejercerlos 8al cobrar el credito9. 80un=ue puede responderse =ue, al menos en creditos de dinero, podrian ejercerse actos de poseedor sin agotarseC por ej., cobrando periodicamente los intereses.9 Las legislaciones extranjeras tambien la limitan a los reales. )escio, entre nosotros, no acepta la posesion de los derechos personales, aun ante las expresiones legales citadas, estimando =ue el art. !123 se esta refiriendo no propiamente a la posesion sino a un AtitularA aparente del creditoC el :ensaje, en la seccion respectiva, confirmaria su afirmacion 8)escio, -ictorio, ob. cit., t. #-, p. ',!C en el mismo sentido, 0lessandri, &omarriva y -odanovic, ob. cit., p. /11. :ayores antecedentes en 6u;man Brito, 0lejandro. #as cosas incor!orales... cit., pp. !/* y ss.9.
!12
B#$5$&
0demas, se discute si puede haber posesion sobre todos los derechos reales. )or lo =ue se refiere al Codigo, luego de la generalidad del art. 2!1, puede haber algunas dudas sobre si =uedan excluidos algunos el art. ++' impide ganar por prescripcion las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, con lo =ue se puede estimar =ue ello es por=ue no pueden poseerseC en el titulo de las acciones posesorias, despues =ue el art. *!3 las concede en general a los derechos reales sobre inmuebles, el art. *!2 excluye de la proteccion posesoria a los =ue excluye el art. ++' y, posteriormente, el art. *'' parece limitar esa proteccion al usufructuario, al usuario y al habitador. )or ultimo, conviene puntuali;ar =ue no debe confundirse la dualidad de situaciones =ue pueden producirse respecto de los derechos realesC se es poseedor del derecho real, pero mero tenedor de la cosa sobre la =ue se ejerce 8poseo el derecho de usufructo, pero soy mero tenedor de la cosa fructuaria9. 0.' C#"SES DE P,SES+,-. &iguiendo la nomenclatura mas difundida, se distinguen posesion regular o irregularC posesion viciosa y no viciosa 8util e inutil9. . Con los textos positivos, posesion regular es la definida en el art. 2(' y posesion irregular la definida en el art. 2(+. 0mbas conducen al dominio, cuando el poseedor carece de el mediante la prescripcion. )osesion viciosa es la =ue adolece de un vicio de violencia o clandestinidadC no viciosa, la exenta de tales defectos. $l Codigo conoce la clasificacion, aun=ue no define cada categoria. &implemente prescribe =ue son posesiones viciosas, la violenta y la clandestina 8art. 2(*9, y define cada una 8arts. 2!( y 2!,9. Con frecuencia se ha llamado posesion util a la no viciosa e inutil a la viciosa, para significar =ue la primera presta la utilidad de conducir a la prescripcion y no la segunda. +. +.+ $OSESION REGULAR. Con)e0to.
Como se ha dicho, esta definida en el art. 2('. Constituye, segun la expresion de un autor, la sintesis del elemento tecnico 8el titulo9 con el elemento etico 8buena fe9. Del texto =ueda claro =ue son sus elementos el justo titulo, la buena fe, y la tradicion cuando el titulo es traslaticio de dominio. )odra si observarse, a medida =ue se avance en los conceptos,
!1+
B#$5$&
=ue dos elementos, justo titulo y buena fe, aparecen intimamente relacionados y con frecuencia podrian constituir una sola situacion. +.2 E e1ento#.
+.2.+ $r"1er e e1ento (e a 0o#e#"on re8u arC ;u#to T"tu o. !.'.!.! Concepto. $l Codigo no define lo =ue es titulo justo, ni si=uiera lo =ue es titulo. $n materia posesoria, puede entenderse por AtituloA el hecho o acto en el =ue se funda la posesion 8ver -erdugo, %ulio Del titulo en la !osesion, Concepcion, !*//9. &u anteceden>te justificante. $s la respuesta =ue ha de dar el poseedor cuando se le pregunta por =ue afirma ser dueio. &obre todo atendidos nuestros textos, puede entenderse por Atitulo justoA el =ue por su naturale5a es apto para atribuir el dominio, siendo autentico, real y valido. $sta definicion merece dos comentarios a9 Esta orientada al dominio. < eso se explica por=ue la posesion importa una conviccion de dominio. $l poseedor no se considera poseedorC se considera duefio. De modo =ue es logico =ue el titulo en =ue funda su posesion, el antecedente con =ue la justifica, con el =ue responde a la pregunta por =ue tiene esa cosa como un dueio 8por =ue posee9, sea un titulo cuya funcion es atribuir dominio. )or eso =ueda explicado tambien =ue luego el Codigo los divide en dos grupos, =ue llama Atitulos constitutivos de dominioA y Atraslaticios de dominioA. $l rol natural de ellos es conferir dominioC entonces, al operar, provocan en el ad=uirente la conviccion de dueio 8lo dejan en posesion9. $n el caso concreto, conferiran, ademas, efectivamente el dominio, si se reunen los re=uisitos correspondientes 8por ej., si es ocupacion, da dominio si la cosa carecia de dueioC si es compraventa, seguida de tradicion, da dominio si el vendedor era duefio. &i no, simplemente dejan al ocupante, al comprador ad=uirente, en posesion9. b9 $n la definicion se dice =ue es justo cuando es autentico, real y valido. $sto se agrega teniendo presentes los casos =ue el art. 2(/ considera como titulos injustos los falsificados, los nulos, etc. )or deduccion, el justo ha de ostentar las caracteristicas opuestas. !.'.!.' &ubclasificacion.
&egun el art. 2(,, Ael justo titulo es constitutivo o traslaticio de dominioA. Doctrinariamente se agrega el titulo declarativo. 8$l precepto aplica la
!1*
B#$5$&
distincion a los titulos justos, pero es aplicable tambien a los injustos una venta nula es titulo injusto y traslaticio de dominio.9 a9 Titulos constitutivos de dominio. $l Codigo llama asi a los modos originarios de ad=uirir el dominio. Los enumera ocupacion, accesion y prescripcion 8art. 2(,9. $n otros terminos, a ciertos modos de ad=uirir el dominio, el Codigo les atribuye el rol de titulos para poseer. 5ormalmente, cuando operan permiten ad=uirir el dominio, y, por lo mismo, la posesion, pero puede ocurrir =ue no otorguen el dominio, en cuyo caso solo actuaran como titulo constitutivo de posesion 8por ej., si se ocupa un bien =ue tiene dueno, la ocupacion no funcionara como modo, pero constituira titulo para poseer la cosa9. 4especto a la ocupacion como titulo posesorio, hay confirmacion en el art. 2'3. $sta decision legal, de tener a la ocupacion como titulo para poseer, provoca reflexiones, =ue pronto conducen a enjuiciarla. <a se ha dicho =ue el titulo posesorio constituye la explicacion o justificacion al por =ue se posee. $ntonces, admitir a la ocupacion como titulo significa aceptar como explicacion poseo por=ue ocupoC lo =ue e=uivale a responden poseo por=ue siC o poseo por=ue poseo. $n definitiva, tener a la ocupacion como titulo constituye una formalidad terminologicaC en el fondo, se esta admitiendo prescindir de titulo. < asi esta reconocido en los arts. 2'3 y 2'*. La doctrina generalmente objeta =ue se incluya a la prescripcion dentro de los titulos constitutivos, puesto =ue ella misma supone posesion 8no figuraba en el )royecto de !+1, ni en el inedito9C lo =ue es efecto no puede constituir causa 8ver Claro &olar, Luis, ob. cit., t. -##, 5E +,'C -erdugo, %ulio, ob. cit., 5ros. 3+ y ss.9. 0un=ue se ha intentado justificar su inclusion en cuanto legitima la situacion futura del poseedor irregular =ue gano el dominio por prescripcion 8ver )escio, -ictorio, ob. cit., t. #-, p. !+*, y 4D%., t. /1, p. !2(9. $n lo =ue respecta a la accesion, la posesion de lo principal se extiende a las accesiones de ella 8la regla sufre particularidades en el art. 31' y en la accesion de mueble a mueble9. b9 Titulos traslaticios de dominio.
&on Alos =ue por su naturale;a sirven para transferirloA 8art. 2(,, inc. ,E9C como la venta, permuta, donacion entre vivos, aporte en propiedad a una sociedad. $l inc. 3E del 2(, precisa la situacion de la transaccion, la cual es tambien de esta clase de titulos, cuando se refiere a un objeto no discutido 8se disputa una casaC a cambio de su eventual derecho, uno de los contendores recibe del otro un automovil9.
!3(
B#$5$&
$stos titulos, al mismo tiempo =ue inician el proceso de transferencia del dominio, son titulos para poseer. 5otese =ue el titulo es traslaticio de dominio cuando sirve para transferirlo, atendida su naturale;a 8examinado en abstracto9, aun cuando en el caso concreto, de hecho no lo transfiera, debido a =ue el =ue aparece transfiriendolo carece de el. 0si, la compraventa es titulo traslaticio, aun cuando el vendedor de =ue se trata en un caso especifico no sea el dueno. $ntonces, el comprador, al recibir en tradicion, =uedara como poseedor, y es poseedor en virtud de un titulo traslaticio de dominio, la compraventa. incluso, si esa compraventa no presenta ninguno de los defectos aludidos en el art. 2(/, sera titulo justo con lo =ue se tendra ya uno de los re=uisitos para tener posesion regular. 84ecuerdese =ue la venta de cosa ajena es valida >segun el art. !+!1>, de modo =ue esa venta no =ueda incluida en el 5E , del art. 2(/, como pudiera pensarse.9 c9 Titulos declarativos de dominio.
$sta es una tercera clase de titulos =ue la doctrina reconoce y distingue de los anteriores. $l Codigo no le dedica una reglamentacion especial, pero el articulo 2(, y otros preceptos demuestran =ue estan contemplados. &on los =ue se limitan a reconocer 8declarar o aclarar9 una situacion de dominio, preexistente. De modo =ue cuando al poseedor se le formula la pregunta de por =ue afirma ser dueno, no esta respondiendo si aduce alguno de estos titulosC ellos no forman nuevo titulo para justificar posesion. Como solo declaran o aclaran una situacion preexistente, para averiguar cuan legitima es la situacion del poseedor, es necesario retroceder hasta donde se encuentre el hecho o acto con el cual entro a poseer. Como solo declaran lo existente, esta caracteristica puede resultar favorable o adversa para el titularC para =uien tiene ese titulo. si el derecho existia entre =uienes celebraron el acto declarativo, en cuanto a la antiguedad le favorece, pues nada interrumpe o inicia, y tendra la posesion en todo el tiempo intermedio 8entre el acto originario y el aparecimiento de este titulo declarativo9. )ero, por otra parte, la tendra con la calidad originaria, regular, irregular, viciosa. < si nada habia entre ellos 8entre los autores del titulo9 y el derecho pertenecia a un tercero, con este titulo, por ser declarativo, nada obtiene el titular. $l art. 2(, concentra a varios de estos titulos declarativos.
!3!
B#$5$&
8i9
Las sentencias de adjudicacion en juicios divisorios y los actos legales de particion.
Con Asentencia de adjudicacion en juicios divisoriosA se alude a las sentencias =ue dicta el jue; partidor en las particiones efectuadas ante elC y con Aactos legales de particionA se hace referencia a la convencion en la cual los interesados se parten la comunidad por acuerdo entre ellos. 0hora bien, como el inciso anterior al =ue se comenta esta regulando los titulos traslaticios de dominio, cuando este inc. /e dispone =ue Apertenecen a esta claseA esta manifestando =ue estos actos recien mencionados pertenecen a la clase de los traslaticios. )ero, por otra parte el Codigo chileno >apartandose de la,doctrina romana =ue consideraba a la adjudicacion un titulo traslaticio y constituia, por tanto, un acto de enajenacion> establecio para la adjudicacion un efecto declarativo 8arts. !,// y 2!+9. )ara aislar el problema, puede sentarse =ue respecto del dominio el art. !,// no tiene contradictor. 4especto del dominio la adjudicacion tiene sin duda un efecto declarativo 8el adjudicatario es considerado dueno de lo =ue recibe en adjudicacion, desde el dia en =ue se origino la comunidad y no desde el dia en =ue se le adjudico9. )ero respecto de la posesion, la situacion =ueda como un problema, al menos aparente, al enfrentarse por una parte el citado inc. /E del 2(, y, por otra, el 2!+. &egun el 2(,, estos titulos pertenecen a los traslaticios, y segun el 2!+ son declarativos. $n definitiva, respecto de la posesion, la adjudicacion 8sea proveniente de la sentencia del partidor o del acuerdo de los comuneros9 Gtiene un efecto traslaticio o declarativoH &e ha sostenido =ue si bien respecto del dominio el efecto declarativo es claro 8por el art. !,//9, en materia posesoria se le considera titulo traslaticio. < es asi por el tenor del 2(,, =ue simplemente la asimila a los traslaticios. < en cuanto al 2!+, por los efectos =ue senala, se estaria refiriendo, igual =ue el art. !,//, al efecto declarativo respecto del dominio 8ver -erdugo, %ulio, ob. cit., p. 31C &titchLin, citado por el9. $n contra, se ha sostenido =ue en materia posesoria, igual =ue con relacion al dominio, tiene efecto declarativo 8es titulo declarativo9. < es asi por el tenor del art. 2!+. < cuando el art. 2(, la considera titulo traslaticio, se estaria refiriendo a las AadjudicacionesA efectuadas en el proceso particional, a extranos. $sta ultima afirmacion re=uiere una aclaracion. $n la practica >y a veces en los textos legales> suele emplearse impropiamente el termino AadjudicacionA para designar a transferencias de bienes comunes a terceros, por ejemplo por remate, en
!3'
B#$5$&
el proceso particional. 0utentica adjudicacion existe solo entre comuneros, pero como el termino suele usarse en este sentido impropio, esta tesis estima =ue ese seria el sentido empleado en el 2(, y se aplicaria, por tanto, solo a esas AadjudicacionesA a extranos. Dirimir la disyuntiva teorica trae consecuencias practicas. &e ve en el siguiente ejemplo. $n !*+( 0, B y C compran un mueble en comun y lo reciben en tradicion. $n !*+, parten la comunidad y 0 se adjudica el bien. 7curre =ue la cosa no era del vendedor y en !*+/ el duefio la reivindica. $l reivindicante sostiene =ue la adjudicacion es titulo traslaticio para poseer, de modo =ue el adjudicatario solo es poseedor desde !*+,, teniendo a la fecha de la demanda solo un afio de posesion. $l demandado 0 sostiene =ue la adjudicacion es titulo declarativo para poseer y, por tanto, el es poseedor exclusivo desde !*+( y =ue, por reunir los demas re=uisitos de la posesion regular, ya ha ganado la cosa por prescripcion, de dos afios, =ue cumplio en !*+'. 8ii9 Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos.
&e trata de sentencias =ue resuelven un conflicto entre partes =ue disputan sobre la existencia de un derecho. $stas sentencias son, sin duda, titulos declarativos. Lo expresa el inc. 1E Ano forman nuevo titulo para legitimar posesionA. ?ue estas sentencias sean declarativas significa =ue se limitan a establecer =ue una situacion, discutida o dudosa, es o existe en ciertos terminos, desde antes, desde =ue se origino. $jemplo en !**( 0 vende a B un predio. $l mismo afio 0 lo vende tambien a C. :as tarde, en !**,, B y C litigan por el predio. &e dicta sentencia favorable a C. $n !*** ., sosteniendo =ue el predio es suyo y =ue 0 vendio cosa ajena, entabla accion reivindicatoria contra C. C alega la prescripcion ordinariaC aduce como titulo la sentencia, estimando =ue desde ese fallo ha poseido por mas de 1 aios, de modo =ue ha ganado por prescripcion ordinaria. . le respondera, en primer lugar, =ue ese fallo no le empece, por el art. , del CC. y, en segundo lugar, =ue las sentencias sobre derechos litigiosos no forman nuevo titulo para legitimar posesion 8art. 2(, inc. 1 E9, de modo =ue para conocer el titulo de C hay =ue retroceder, y aparece su compra a 0. &i esa compra es valida y reune los tres re=uisitos de la posesion regular, entonces C habra ganado por prescripcion ordinaria de 1 afios, y contados desde !**(C y la reivindicatoria seria recha>;ada. )ero si esa compra adoleciere de algun vicio de nulidad o por alguna otra causa ese titulo fuere injusto, o, en general, le faltare uno cual=uiera de los tres re=uisitos de la posesion regular 8como la buena fe al entrar en ese tiempo a poseer9, entonces su posesion sera irregular y, por tanto, solo puede pretender la prescripcion
!3,
B#$5$&
extraordinaria 8!( afios9, =ue en !*** aun no se cumplen, y en tal situacion la accion reivindicatoria seria acogida. $s justificado =ue la sentencia no constituya nuevo titulo, por=ue lo normal es =ue las sentencias no creen derechos o situacionesC solo declaran derechos preexistentes, aclaran situaciones conflictivas. 0demas, privandoseles de esa virtud de formar nuevo titulo, se evita =ue se fraguen litigios 8con una contraparte coludida9 por =uienes carecen de titulo, o lo tienen injusto, para con=uistar con el fallo uno irreprochable. 8iii9 La transaccion.
$sta definida en el art. '//3 como Acontrato en =ue las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.A )ara calificarla en cuanto titulo posesorio, debe distinguirse, como lo hace el 2(, 8inc. final9, entre el acuerdo transaccional =ue decide la suerte de lo disputado y el =ue crea efectos sobre cosas no disputadas 8y =ue se incluyen por=ue contribuyeron a lograr el acuerdo =ue puso fin a la controversia9. 4especto de la cosa disputada, la transaccion es titulo declarativoC respecto de las no disputadas, es titulo traslaticio. $jemplo en cuanto titulo declarativo 0 y B disputan un predio. "ransigen. &e acuerda =ue el predio =ueda para 0 8y se acordo asi por=ue por su parte 0 dio a B un camion9. Como el titulo es declarativo, se entiende =ue el predio es de 0 no desde ahora, sino desde antes, desde el tiempo =ue el mencionaba cuando lo discutian y con base en el acto =ue el mencionaba cuando lo discutian. )or lo mismo, si se =uiere examinar su posesion, no nos detendremos en la transaccionC seguiremos retrocediendo hasta a=uel tiempo =ue el menciona y se examinara el titulo =ue el aducia en la discusion. )or lo mismo, si aparece un tercero y demuestra =ue el predio era de el, =uiere decir =ue nada tenian los contrincantes y como la transaccion no forma nuevo titulo, 0 nada logra con aducirla para justificar su posesion ante este tercero =ue ahora le disputa el predio 8mientras se celebraba la transaccion entre 0 y B el derecho en manos del tercero se mantenia incolume9. $jemplo en cuanto titulo traslaticio Cuando se acordo =ue el predio =uedaba para 0, este dio a B un camion 8prestacion =ue condujo a B a acceder =ue el predio =uedare para 09. 4especto de este objeto 8=ue no estaba en disputa9 la transaccion es titulo traslaticioC es nuevo tituloC justifica posesion. 0si, si el camion no era de 0, cuando mas tarde el dueno pretenda reivindicarlo, B puede aducir la transaccion como titulo y a partir de ella, reunidos los re=uisitos de la posesion regular, puede contar los dos anos para ganar esa cosa mueble por prescripcion ordinaria. &i falta uno o mas de esos re=uisitos, a partir de ella puede contar los !( anos para ganarla por prescripcion extraordinaria. )or otra
!3/
B#$5$&
parte no desde antes 8sin perjuicio de la posibilidad de la agregacion de posesiones9. !.'.!., La sucesion por causa de muerte como titulo. La clasificacion del art. 2(, se refiere al justo titulo =ue procede de actos entre vivos4 pero el legislador ha considerado la sucesion por causa de muerte como justo titulo de posesion regular, segun se desprende de diversas disposiciones 8arts. 3++, 2(/, 2''9. 5o es, evidentemente, un titulo traslaticio de dominio, por=ue los muertos no trans(ieren sus bienes, los transmiten. La sucesion por causa de muerte, como titulo, cebe dentro de lo =ue la doctrina llama titulos derivativos, =ue en froma amplia suponen una transferencia de propiedad entre vivos o una transmision por causa de muerte. $n todo caso, esta es un justo titulo, =ue traspasa al heredero la !ro!iedad de las cosas de =ue el difunto era realmente !ro!ietario y =ue, cuando no lo era, habilita al heredero para la !osesion regular de los bienes hereditarios de =ue el difunto era !oseedor con *usto titulo. < es un justo titulo la sucesion a pesar de =ue en este ultimo caso no transmita la propiedad, por=ue si esta consecuencia juridica no se produce, no es por defecto del titulo, sino por falta de derecho en la persona del causante, =ue no puede transmitir lo =ue no tenia. 0si, por lo demas, lo explica )othier 8$& lo =ue dice 0lessandri9. La herencia esta establecida en nuestro Derecho tanto como un derecho real 8art. 1229, como tambien un modo de ad=uirir el dominio de los bienes especificos =ue pertenecian al causante 8art. 1++9. "res clases de posesion se distinguen al efecto 8i9 Posesion legal de la herencia al heredero, por el solo hecho de serlo, se le tiene como poseedor legal de la herenciaC incluso aun=ue ignore su condicion de heredero 8arts. 3++ y 2''9C 8ii9 Posesion e(ectiva de la herencia entendida como una declaracion judicial, si la herencia fuere testada, o resolucion administrativa, si la herencia fuere intestada, por la cual a determinadas personas se les tiene por herederosC 8iii9 Posesion real de la herencia corresponde a =uien en realidad detenta la herencia en calidad de heredero 8pudiendo o no ser verdadero heredero9, entendiendose =ue se posee la herencia poseyendo los bienes del causante. Cabe senalar =ue el legislador, erroneamente, asimilo la posesion legal a la posesion efectiva, conforme a la modificacion del inciso !E del articulo 3++, por la Ley !*.*(,, publicada en el Diario 7ficial de fecha !( de octubre de '((,. Decimos =ue tal asimilacion es erronea, por=ue la posesion efectiva debe otorgarse por una resolucion judicial o administrativa, mientras =ue la posesion legal se entiende conferida por el solo ministerio de la ley.
!31
B#$5$&
0hora bien, con respecto a la posesion, pueden formularse apreciaciones distintas, segun se trate de la herencia como universalidad o de los bienes especificos =ue la integran a9 En cuanto a la herencia: ciertamente =ue el verdadero heredero puede tener las tres clases de posesion. "al es la situacion normal. )ero puede ocurrir =ue un falso heredero entre a poseer la herencia, en posesion real. $n tal caso, el verdadero heredero puede intentar la accion de peticion de herencia 8art. !'3/ y ss.9. &i no lo hace, el falso heredero puede terminar ganando la herencia por prescripcion, en !( anos, o aun en 1, si ha obtenido la posesion efectiva. $n esta situacion, el falso heredero carece de titulo en estricto rigor, pero existiendo algun vestigio, el Codigo Civil lo llama heredero AputativoA, mas, si logra la posesion efectiva, tendra titulo justo 8art. 2(/ 5E /9 y se presumira =ue esta de buena fe. b9 En cuanto a los 3ienes es!ec(icos: al fallecer, el causante pudo tener bienes en dominio, posesion o mera tenencia. :irando la situacion desde el punto de vista de =uien se dice heredero, distinguimos b.!9 Si es verdaderamente heredero, y el causante era dueno de la cosa, tiene el dominio y por ende la posesion. &i el causante poseia la cosa sin ser dueno, el heredero entrara tambien en posesion 8aun=ue su posesion sera distinta a la del causante, sin perjuicio =ue pueda agregar la de este y la de los poseedores precedentes9 y podra llegar a ad=uirir el dominio por prescripcion. &i el causante solo era mero tenedor, el heredero podra entrar en posesion 8si desconocia =ue la cosa no pertenecia al causante9. $n todos estos casos el titulo para poseer, o sea la justificacion juridica de la posesion, sera la sucesion por causa de muerte. b.'9 Si no es heredero: la posesion carecera de titulo en estricto rigor, aplicandose el art. 2(/ 5E / posesion con Atitulo putativoA y eventualmente con justo titulo si se obtiene la posesion efectiva. !.'.!./ "itulos injustos. $l Codigo no ha definido el titulo, ni el justoC tampoco el injusto. &e ha limitado a enumerar los titulos =ue no son justos, enumeracion =ue, por su naturale;a, es taxativa 8art. 2(/. La jurisprudencia ha resuelto =ue calificar un titulo de Ajusto o injusto es una cuestion de derecho, no de hecho9 84D%., t. 1!, p. ,'19. a9 El (alsi(icado, esto es, no otorgado realmente !or la !ersona %ue se !retende. )or los terminos de este primer caso, no se comprende a=ui la falta de veracidad, de modo =ue si el titulo fue realmente otorgado por =uienes
!33
B#$5$&
aparecen, aun=ue sus declara>ciones no sean verdaderas, es siempre justo 84D%., t. '/, p. !++C t. /1, secc. 'a, p. !(. -er tambien los arts. !2 del CC. y !*, y ss. del C).9. La adulteracion puede referirse a las personas =ue aparecen interviniendo, al funcionario autori;ante, a la substancia del acto. Literalmente la norma limita la falsificacion a los sujetos, pero parece natural, y tambien mas armonico con el art. !2, entenderla con la senalada amplitud. b9 El con(erido !or una !ersona en calidad de mandatario o re!resentante legal de otra sin serlo. $ntienden algunos autores =ue se incluye tambien a=ui el titulo emanado de un representante, pero =ue actua en ese caso extralimitandose en sus facultades 8asi, -erdugo, %ulio, ob. cit., p. +19. 5o distingue la ley, de modo =ue el titulo es injusto sea =ue el =ue pasa por representante sepa =ue no lo es o crea serlo cuando realmente no lo esC es decir, este de buena o de mala fe. si alguien vende una cosa ajena, pero como propia, actuando por si, el titulo es justo 8no esta incluido en el 5E ' del art. 2(/C ni tampoco en el 5E ,, por=ue el art. !+!1 dispone expresamente =ue es valida9, en tanto =ue si la vende como ajena, diciendose representante del dueno, el titulo es injustoC la diferencia parece justificarse por=ue en este ultimo caso el ad=uirente debio examinar suficientemente el poder =ue aduce =uien le ha manifestado ser representante. )or ultimo, y en relacion con este mismo numero, si el titulo emana de un representante =ue verdaderamente lo es, para enajenar una cosa =ue no pertenece al poderdante, es un titulo justoC no se encuentra comprendido en este 5E 'C se trata de una simple venta de cosa ajena 84D%., t. '2, p. ,,39. c9 El %ue adolece de un vicio de nulidad, como la ena*enacion %ue de3iendo ser autori6ada !or un re!resentante legal o!or decreto *udicial, no lo ha sido.
&i el titulo es nulo, es como si no hubiese titulo, segun las expresiones de )othier 8)othier, 4oberto %ose Tratados de la !osesiony !rescri!cion, trad, de D. :anuel Deo, ts. ### y #- 8refundidos9, &ilva Flordochs, Barcelona, !++(, 5o +19. $s injusto bien =ue la nulidad de =ue adolece sea absoluta o relativa, no se distingue, pero si es relativa, puede tener aplicacion la confirmacion 8art. 2(19. Un punto interesante a=ui es el de determinar si es necesaria la declaracion judicial de nulidad para considerar injusto el titulo. La respuesta afirmativa se ve apoyada por el principio de =ue la nulidad solo produce efectos una ve; =ue ha sido declarada judicialmenteC mientras
!32
B#$5$&
ello no ocurre, el acto produce sus efectos, mirandose como valido. sin embargo, tal postura tropie;a con la nulidad relativa. Como ella no puede ser alegada sino por a=uellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, podria darse el caso =ue el interesado en =ue se tenga por injusto el titulo no tuviera la accion de nulidad relativa 80 compra a un relativamente incapa; un objeto perteneciente a BC B reivindicaC 0 le opone prescripcion ordinaria fundado en posesion regularC B observa =ue el titulo es nulo relativamente, por tanto injusto, lo =ue excluye la posesion regular y por ende la prescripcion ordinariaC pero esta nulidad esta establecida en favor del contratante incapa; y no en favor de B, por lo =ue no podria obtener la declaracion de nulidad del titulo9. )ara sortear la dificultad se ha propuesto =ue se debe permitir a =uien tenga interes en =ue el titulo sea injusto, =ue invo=ue la nulidad relativa para el solo efecto de tenerse por injusto, manteniendose el acto respectivo como valido para los demas efectos legales, los cuales se extinguirian solo cuando se anule a peticion de =uien tenga la accion de nulidad 8-erdugo, %ulio, ob. cit., pp. *, y */9. La solucion, aun=ue algo artificiosa, parece bastante funcional. Una relacion con el art. !+!1, el cual declara =ue la venta de cosa ajena vale 8no es nula9, permite la siguiente observacion. $s frecuente la aparicion de situaciones en las cuales surge el conflicto entre dos intereses contrapuestos, ambos dignos de proteccion el derecho de dominio y la seguridad del trafico. La venta de cosa ajena es destacadamente una de ellas. &e trata de proteger al duefio o a los terceros =ue diariamente necesitan ad=uirir y de hecho ad=uieren cosas, especialmente muebles, sin =ue se les pueda exigir examen atento de la titularidad del enajenante, so pena de entorpecer la circulacion de bienes. )ues bien, relacionando el !+!1 con este 2(/ 5E ,, la conclusion es =ue el codificador adopto una postura eclectica protegio el dominio, pero, atendiendo tambien al tercero ad=uirente, facilita la ad=uisicion del dominio por prescripcion ordinaria. )rotegio el dominio por=ue en el art. !+!1 dispone =ue la valide; de la venta es sin perjuicio de los derechos del dueio mientras no prescribanC y protegio al tercero por=ue al declarar valida la venta lo deja con titulo justo y, por tanto, ya con el primero de los re=uisitos para la posesion regular, la cual le permite ad=uirir el dominio por la prescripcion mas breve 8la ordinaria9. d9 El meramente !utativo, como el del heredero a!arente %ue no es en realidad heredero4 el del legatario cuyo legado ha sido revocado !or un acto testamentario !osterior. Sin em3argo, al heredero !utativo a %uien !or decreto *udicial se haya dado la !osesion e(ectiva, servira de *usto titulo el decreto4 como al legatario !utativo el corres!ondiente acto testamentario %ue haya sido *udicialmente reconocido.
!3+
B#$5$&
La doctrina entiende por titulo putativo el =ue se invoca sin existir realmente. 6eneralmente, el poseedor tendra el erroneo convencimiento de =ue lo tieneC asi se observa en los ejemplos =ue el Codigo seialaC y a=ui se aprecia la intima relacion entre este elemento, el titulo, y el siguiente, la buena fe. Con la nocion de titulo putativo =ue se ha dado, podria estimarse =ue con este numero =ueda dislocado todo el precepto o es inoficioso este numero, por=ue si se prueba =ue un titulo invocado no existe, no es necesario calificarlo de putativo, ni si=uiera mencionarloC o serian inoficiosos los 5os ! y ,C en un determinado caso, si =ueda establecido =ue un pretendido titulo es falsificado o nulo, el poseedor =uedara sin titulo. $n ultimo termino, con cual=uiera de las dos alternativas, estrictamente no hay titulo. $n estos ejemplos, los efectos del titulo, y por tanto la posesion regular, comien;an, tratandose del decreto de posesion efectiva, desde =ue se dicta 8asi, F. del :. 5E ',+, p. ',2C antes se habia resuelto desde su inscripcion, 4D%., t. 1(, p. 2(9. < tratandose del acto testamentario, desde =ue se reconoce judicialmente, sin retroactividadC no es del caso aplicar el art. 2(1. +.2.2 Se8un(o e e1ento (e a 0o#e#"on re8u arC Buena 'e
!.'.'.! Concepto. La buena fe es uno de los conceptos fundamentales en el terreno juridico y, ciertamente, en el Derecho Civil. )uede entenderse por buena fe la conviccion intima de actuar licitamenteC tal es la nocion corriente y aceptada por el Derecho, en una acepcion subjetiva. )aralelamente, se ha desarrollado una nocion objetiva, en la =ue se estima a la buena fe como una actitud ordinaria de comportamiento, segun la conducta media de un hombre corriente y =ue, determinada con ciertos caracteres, es socialmente exigible a los particulares. Considerada como conviccion subjetiva, sicologica, se ha de examinar en cada caso en particularC examinandose Aen concretoAC en tanto =ue la segunda implica su apreciacion Aen abstractoA, comparando lo =ue normalmente se tiene por actuacion de buena fe con las actuaciones del sujetoC esta ultima nocion ha cobrado desarrollo principalmente en materia contractual. Con todo, bien puede sostenerse =ue el concepto es solo uno, y =ue el distingo se refiere mas bien a dos metodos para establecerla. De todas formas, en cada materia en =ue la buena fe incide, adopta caracteres particulares. Con fundamento subjetivo, el Codigo establece lo =ue en materia posesoria significa la buena fe 8art. 2(39.
!3*
B#$5$&
)uede nuevamente observarse la vinculacion estrecha entre la buena fe y el tituloC un titulo falsificado por =uien lo hace valer, por ejemplo, implica automaticamente la mala fe. $s comprensible el precepto citado, en cuanto estima compatible con la buena fe un error de hecho =ue sea justo, es decir, excusable, en =ue las apariencias justifi=uen el error padecidoC aun=ue en verdad la excusabilidad incide mas propiamente en la prueba de la buena fe =ue en su existencia. $n cambio, dispone =ue obsta a la buena fe un error de Derecho 8como si el titulo emana de un menor y se pretende aducir ignorancia de =ue es incapa;. Los arts. +E y !/1* se relacionan con esta presuncion de mala fe9. La diferencia apuntada entre un error de hecho y de Derecho establecida por nuestro codificador no ha sido siempre compartidaC algunos comentaristas del Codigo italiano 8por ej., De 4uggiero, 4oberto, ob. cit., t #, p. +/39 y del propio Codigo frances 8por ej., )laniol y 4ipert, ob. cit, t. ###, p. !239, entienden =ue sus textos permiten aducir buena fe y error de Derecho 8el CC. peruano de !*,3 lo reconoce expresamente en su art. +,'9. &e ha sostenido =ue el establecer la buena o mala fe en un caso concreto es cuestion de hecho 84D%., t. ,, p. !3!C t. '2, p. ,,3C t. 2(, p. ,. $n contra, t. 1!, p. ,'19. !.'.'.' :omento en =ue debe existir la buena fe.
$n cuanto a la epoca en =ue la buena o mala fe tiene influencia en la posesion, siguiendo Bello los precedentes del Derecho romano, consagro la regla del art. 2(', inc. 'E, apartandose de la tradicion canonica =ue exigia buena fe para la posesion regular durante el curso de la posesion. )ero la perdida de la buena fe, entre nosotros, aun=ue mantiene al poseedor como regular, trae consecuencias de interes 8arts. *(3, inc. 'EC *(2, inc. 'EC *!,9. !.'.'., )rueba de la buena fe.
&e ha establecido, siguiendo un criterio de normalidad, una presuncion simplemente legal de buena fe 8art. 2(29. 5o obstante su ubicacion en la materia posesoria, se tiene por entendido =ue la presuncion es de general aplicacion 84D%., t. '*, p. 2+C t. 3+, secc. ' a, p. 2C se aplica >dice este fallo>a todo el campo juridico9. )or lo demas, la idea del art. 2(2 es tambien confirmada en otros preceptos 8por ej., arts, */, 5E 1C '1!(, 5E '9.
!2(
B#$5$&
)othier concedia la presuncion solo cuando se esgrimia titulo justo 8)othier, 4oberto %ose, ob. cit., 5E ,39. @ay si presunciones contrarias 8por ej., arts. */, 5E 3C 2(3, inc. finalC '1!(, 5E ,9. &e ha puntuali;ado, en cambio, =ue la presuncion de mala fe para =uien aduce error de Derecho, es de aplicacion exclusiva a la materia posesoria 86aceta de !+*1, t.!, p. 1+,C 4D%., t. +,, secc. 'a, p. 29. +.2.. Ter)er e e1ento (e a 0o#e#"on re8u arC Tra(")"on &i se invoca un titulo constitutivo, no se exige tradicionC esos titulos, =ue constituyen modos, colocan de inmediato al sujeto en posesion de la cosaC la tradicion entonces no se justifica ni seria posible. &i se invoca titulo traslaticio de dominio, la exigencia de la tradicion se explicaC el solo titulo concede un derecho personal para exigir la entrega de la cosa, y entregada se empie;a a poseer 8art. 2(', inc. 'E9. $xistiendo distintas maneras de efectuar la tradicion de los muebles, muchas veces de dificil prueba, se ha establecido una presuncion de tradicion 8art. 2(', inc. /E9. Dicha presuncion es inaplicable a los casos en =ue la tradicion se efectua por inscripcion 8puede agregarse =ue es tambien inaplicable a la tradicion del derecho de servidumbre, =ue por ser igualmente solemne >escritura publica, segun el art. 3*+> no podra probarse sino por esa solemnidad9. +.. Venta:a# (e a 0o#e#"on re8u ar
Ciertamente, es conveniente para el poseedor la situacion de ser poseedor regularC arribara al dominio mediante la prescripcion ordinaria, lo =ue implica un pla;o mas breve 8arts. '1(2 y '1(+9C dispone de la accion reivindicatoria 8publiciana, art. +*/9. 2. 2.+ $OSESION IRREGULAR. Con)e0to.
$s la =ue carece de uno o mas de los re=uisitos de la posesion regular 8art. 2(+9. $l texto del precepto citado parece excesivamente generoso. 5o puede extremarse su tenorC podra faltar uno o mas re=uisitos de la posesion regular, pero han de concurrir los elementos indispensables =ue signifi=uen tenencia y animo de senorC de no ser asi, simplemente no hay posesion. $n cada caso, pues, habra =ue anali;ar el elemento o
!2!
B#$5$&
elementos =ue falten, para concluir lo =ue procede 8por ej., si se exhibe titulo traslaticio de dominio, la tradicion sera indispensable, pues sin ella no habra tenencia y sin ella no hay posesion posibleC la buena fe seria alli la exigencia =ue podria faltar9. 2.2 $ara e o entre a 0o#e#"on re8u ar e "rre8u ar
a9 "anto una como otra habilitan para llegar a ad=uirir el dominio por prescripcion. )ero al poseedor regular le basta con la prescripcion ordinaria 8art. '1(+9, mientras =ue el poseedor irregular necesita de la prescripcion ad=uisitiva extraordinaria 8art. '1!!9. b9 $l poseedor regular puede entablar la accion reivindicatoria denominada en este caso Aaccion publicianaA. &in embargo, no podra interponerse contra el verdadero dueno ni contra el =ue posea con igual o mejor derecho 8art. +*/9. $l poseedor irregular no puede valerse de esta accion. c9 La presuncion de =ue el poseedor es reputado dueno mientras otra persona no justifica serlo 8art. 2((, inciso final9, favorece tanto al poseedor regular como al irregular. d9 "anto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios. e9 &olo el poseedor regular vencido, =ue esta por ende de buena fe hasta =ue se le notifica la demanda, se hace dueno de los frutos percibidos antes de la contestacion de la misma, el poseedor irregular, si esta de mala fe, debe restituirlos art. *(2. .. ..+ $OSESIONES VICIOSAS. C a#e#.
&on posesiones de esta clase la violenta y la clandestina 8art. 2(*9. 4"5 $o#e#"on 9"o enta.
$s la =ue se ad=uiere por la fuer;a 8fisica o moral9C el Codigo da algunas reglas =ue la caracteri;an, en las =ue ha sido importante la influencia de )othier 8arts. 2!(, 2!!, 2!'9 84D%., t. '3, p. //39. Los caracteres de relatividad y temporalidad de la violencia han sido discutidos en la doctrina nacional. &e ha sostenido =ue se puede ser poseedor violento respecto de a=uel contra =uien se ha utili;ado la violencia, pero no respecto de otros =ue posteriormente disputaren la
!2'
B#$5$&
posesion 8seria un vicio relativo9C y =ue desde =ue cesa la violencia deja de ser viciosa 8seria un vicio temporal9 8asi, Claro &olar, Luis, ob. cit., t. -##, 5E /+3C Barros $rra;uri;, 0lfredo, ob. cit., t. #, 5E ,!*C Lagos Lagos, :oises AConsideraciones sobre la posesion y, especialmente, sobre la de los bienes raicesA, en 4D%., t. ',, )rim. )arte, pp. !!3 y ss. $n contra Belmar, $duardo A&obre la utilidad de la posesion viciosaA, en 4D%., t, /1, )rim. )arte, pp. '2 y ss.9. $n la doctrina extranjera tampoco existe acuerdo. 4""5 $o#e#"on ) an(e#t"na. $s la =ue se ejerce ocultandola a los =ue tienen derecho para oponerse a ella 8art. 2!,9C notese, pues, =ue es clandestina aun=ue sea publica respecto de la generalidad, si se oculta al interesado. 0=ui es claro =ue se trata de un vicio relativoC se puede ser poseedor clandestino respecto de un interesado y no respecto de otro, ante =uien se posee ostensiblemente. < es temporalC se puede dejar de ser poseedor clandestino cesando la clandestinidad, ya =ue se la define como la =ue Ase ejerceA ocultandola... )or lo mismo, no es decisiva la actitud al momento de la ad=uisicion se puede haber iniciado la posesion sin ocultamiento y transformarse en clandestina y viceversa 8en contra Claro &alas, @., segun )escio, -ictorio, ob. cit., t. #-, p. '!*9. ..2 Ut" "(a( (e a 0o#e#"on 9")"o#a.
&e ha difundido la sinonimia entre posesion viciosa es "nut" de modo =ue se tiene entendido =ue las posesiones regular e irregular 8utiles9 conducen a la prescripcion, en tanto =ue las viciosas, es decir, violenta y clandestina, no 8inutiles9. Fundamentos de Derecho romano, eticos y de textos legales como los arts. '1!( regla , a y *'(, soportan esta conclusion 8en este sentido, por ej., 4odrigue;, )ablo #as !osesiones inutiles en la legislation chilena. $dit. %uridica de Chile, 'a edic., &antiago, !**19. &in embargo, algunos sostienen =ue de acuerdo al tenor del Codigo Civil, los vicios de la posesion pueden acompanar tanto a la posesion regular como a la irregularC una posesion regular puede ser al mismo tiempo viciosa, sin dejar de ser regular tal ocurriria con el =ue detenta clandestinamente la posesion despues de haber iniciado la misma con los tres re=uisitos de la posesion regular. La clandestinidad posterior constituye una mala fe sobreviniente, =ue por no concurrir al momento de ad=uirir la posesion, no afecta su caracter AregularA.
!2,
B#$5$&
&e agrega =ue con mayor ra;on la clandestinidad puede acompanar a una posesion irregular, como ocurre al comprar una cosa al ladron 8conociendo tal hecho9 y desde un comien;o ejercer la posesion ocultandola al legitimo dueno de la cosa. 0demas, respecto de la violencia, se dice =ue si bien es cierto nunca puede concurrir en la posesion regular, pues no habria buena fe inicial, nada impide =ue tal vicio acompane a la posesion irregular y el poseedor violento pueda llegar a prescribir extraordinariamente cuando posee sin titulo, pues ninguna disposicion del Codigo Civil, permite sostener lo contrario. $n efecto, el art. '1!(, regla tercera, niega la prescripcion ad=uisitiva extraordinaria al poseedor violento y al clandestino solo cuando existe un titulo de mera tenencia, y no niega la posibilidad de prescribir cuando no hay titulo, como ocurre con el ladron, =uien aun=ue conoce el dominio ajeno, no lo reconoce. 0., #" &ER" TE-E-C+" +. CONCE$TO.
son fundamentalmente tres las situaciones en =ue es posible encontrarse frente a una cosa, siendo la ultima la de mero tenedor 8dueno, poseedor, mero tenedor9. La define el art. 2!/, y de alli puede observarse =ue el mero tenedor detenta la cosa 8tiene el cor!us), pero reconociendo dominio ajeno, lo =ue la separa nitidamente de la posesion. $n otras palabras, el mero tenedor solo tiene el corpus, mas no el animus. 7rdinariamente, el mero tenedor detentara la cosa ya por=ue tiene un derecho real sobre ella, cuyo ejercicio implica detentar la cosa 8como un usufructo, una prenda9, o por=ue tiene un derecho personal respecto del dueno 8como un arrendamiento o un comodato9. )uede notarse =ue en la primera alternativa se es mero tenedor de la cosa, pero poseedor del respectivo derecho real. )osesion y mera tenencia son conceptos excluyentes. La mera tenencia nunca conduce a la prescripcion, por=ue para prescribir es necesario poseer y el =ue tiene la mera tenencia no posee. $l art. 2!/ proporciona algunos ejemplos de meros tenedores el acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el =ue tiene el derecho de habitacion. 2. 'UENTES DE LA MERA TENENCIA.
!2/
B#$5$&
$l mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones juridicas diversas puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la mismaC y puede tener la mera tenencia en virtud de un titulo, del cual emana por ende un derecho personal =ue lo vincula con el dueno de la cosa. son meros tenedores, por ejemplo, el usufructuario, el =ue tiene sobre la cosa el derecho de uso o habitacion, el =ue tiene el derecho de prenda. $n estos tres casos, se es mero tenedor por tener un derecho real sobre la cosa. 0demas, son meros tenedores, por ejemplo, el comodatario, el depositario y el arrendatario. $n estos casos, se es mero tenedor por=ue existe un vinculo personal, contractual, con el propietario de la cosa. La diferencia entre una u otra situacion es importante el titular del derecho real es mero tenedor de la cosa, pero en cambio, tiene la posesion de su derecho real. )or el contrario, cuando la mera tenencia emana de un vinculo personal, sobre la cosa no hay ningun derecho, de caracter real. .. ..+ CARACTERISTICAS DE LA MERA TENENCIA. E# a&#o uta.
&e es mero tenedor tanto respecto del duefio de la cosa como ante los terceros. )or ello, por regla general si el mero tenedor pierde la tenencia de la cosa no podra entablar acciones posesorias 8excepcionalmente, si el mero tenedor es despojado violentamente de su tenencia, podra interponer la =uerella de restablecimiento, en el pla;o de 3 meses, art. *'+9 ..2 E# 0er0etua
&i el causante es mero tenedor, tambien el causahabiente o sucesor a cual=uier titulo lo sera, por regla general 8art. !(*29. &in embargo, esta caracteristica puede desaparece en ciertas hipotesis. 0si, por ejemplo, puede suceder =ue el causante, no obstante ser mero tenedor de una cosa, la deje en legado. $n este caso, la sucesion servira al legatario para empe;ar una prescripcion. &era poseedor regular si creia =ue el causante era dueio 8pues habra buena fe9 o irregular en caso contrario 8recordemos en todo caso el art. 2(/ 5E /9. ... E# "n1uta& e o "n(e e& e.
!21
B#$5$&
La mera tenencia no puede transformarse en posesion, puesto =ue nadie puede mejorar su propio titulo arts. 2!3, 2!*, 'E 8la expresion Aposeer a nombre ajenoA, utili;ada en la ultima disposicion, es incorrecta, por=ue siempre se posee a nombre propio9. $sta caracteristica, a juicio de algunos, tiene dos excepciones 8i9 La contemplada expresamente en el art. 2!3, =ue se remite al art. '1!(, regla tercera 8otros seialan =ue se trata mas bien de una excepcion aparente9C y 8ii9 La del art. 2,(, =ue se anali;aran mas adelante. 0./ TR"-S&+S+$+#+D"D, "GREG"C+,-E +-TER0ERS+,DE #"
P,SES+,- +.
TRANSMISION , TRANS'ERENCIA DE LA $OSESION. +.+ Tran#1"#"on (e a 0o#e#"on.
$n el Derecho nacional hay acuerdo mayoritario en concluir =ue, segun nuestros textos, la posesion no se transmite. &e trata, se afirma, de un hecho, por lo =ue no pasa del causante a su heredero. )ara tal conclusion se acude a varios preceptos del Codigo, como el art. 3++, segun el cual el heredero obtiene la posesion no del causante sino por gracia de la leyC el art. 2'', =ue implica la misma idea 8este precepto hablaba de transmision de la posesion en su redaccion en el )royecto de !+1,, =ue fue posteriormente alterado9C el art. 2!2, cuyos terminos son bastante categoricos. )ero no puede dejar de mencionarse, a manera de advertencia, lo dispuesto en el art. '1((, inc. 'E, y en el art. *!*, =ue inducen a la transmisibilidad. &e han dado explicaciones para evitar =ue estos preceptos tradu;can la idea de transmision de la posesion 8ver &omarriva, :anuel, ob. cit., t. #, p. ''2C 0ubry et 4au Cours de Droit civil (rancais, t. ##, )aris, !*3*, pp. *+ y **. -. tambien $stin, Diego ALa sucesion en la posesion y la union de posesiones en la usucapionA, en 4. de D. )rivado, :adrid, !*/,, pp. 1*+ y ss.9 +.2 Tran#6eren)"a (e a 0o#e#"on.
0simismo, se sostiene =ue la posesion no se transfiere por acto entre vivosC los arts. 2!2 y '1((, inc. ! @, conducen a esa conclusion. Desde un punto de vista teorico, la posibilidad de transferencia y transmision de la posesion depende, en gran medida, de la naturale;a de la posesion concebida como hecho o derecho 8una de las cuestiones doctrinarias basicas sobre la materia9.
!23
B#$5$&
Finalmente, se senala =ue la negacion de la transmision y transferencia de la posesion contribuye al mejoramiento de tos titulos de dominio, en cuanto evita =ue un sucesor vea enturbiada su posesion, =ue puede haber ad=uirido legitimamente, con vicios presentes en la de su antecesor. < los beneficios =ue puede obtener sumando a la suya la posesion exenta de vicios de su antecesor, se pueden lograr con la facultativa agregacion de posesiones 8ver 6utierre;, %ose 4amon AG$s transmisible o transferible la posesion segun nuestro Codigo CivilHA, en 4D%., t. !(, )rim. )arte, pp. !2 y ss.9 2. AGREGACION DE LA $OSESION. 2.+ Con)e0to.
$l art. 2!2 permite al poseedor agregar a la suya la posesion de su antecesor o anteceso>res. La doctrina conoce esta posibilidad con distintas denominaciones 8AunionA, AaccesionA, AadjuncionA, AconjuncionA de posesiones9. Los arts. *'( y '1(( hacen tambien referencia a esta situacion. La agregacion aparece como un factor =ue contribuye efica;mente a una mayor aplicacion de la prescripcion para los poseedores =ue carecen del dominio y para el ejercicio de las acciones posesorias, =ue exigen un pla;o minimo de posesion 8art. *'(, inc. /9. Como esta establecida tanto para el sucesor a titulo singular como para el sucesor a titulo universal, el tema se vincula tambien con el problema de la transferencia y transmision mortis causa de la posesion 8ver Del 4io, Diego La accesion de !osesiones, &antiago, !*1!C $spin, Diego, ob. cit.9 2.2 $o#e#"one# )ont"8ua#.
)ara =ue proceda la agregacion es necesario =ue la posesion del poseedor =ue agrega sea contigua con la anterior, y si son varias, todas ellas deben ser contiguas, sin solucion de continuidadC asi se desprende de los terminos del precepto. si una cosa ha sido poseida sucesivamente por 0, B, C y D, este no podra pretender agregar a la suya la posesion de C y de 0, excluyendo la de B. "ampoco procedera la agregacion si en la cadena de poseedores tuvo lugar una interrupcion de la posesion, ya natural, ya civil. La interrupcion natural puede ocurrir por imposibilidad de ejecutar actos posesorios 8art. '1(', 5E !9 o por haber pasado la posesion a otras manos 8art. '1(', 5E '9C en este ultimo caso, podra tener lugar, no obstante, la agregacion, si la posesion se recupero por los medios legales 8arts. '1(', inc. final, y 2,!9. "ratandose de la
!22
B#$5$&
interrupcion civil, debe observarse =ue podra oponerse a la agregacion tan solo el =ue procedio a interrumpirla 8art. '1(,9. )or otra parte, como lo dispone el precepto, la agregacion se efectua con las calidades y vicios. De modo =ue si a una posesion de buena calidad se agrega una defectuosa 8de mala fe, por ej.9, esta inficiona a a=uellaC a la inversa, no por agregar una posesion exenta de defectos, se va a purificar la defectuosa del poseedor =ue la agrega. &e ha sostenido, por otro lado =ue si alguien tiene una posesion defectuosa 8de mala fe, por ej.9 y observa =ue la de su antecesor era regular y habia completado el pla;o de prescripcion ordinaria, podria AdisociarA su posesion de la del antecesor y utili;ar solo la de este, alegando prescripcion ordinaria basada en ella. .. ..+ LA INTERVERSION DE LA $OSESION. Con)e0to.
$s la transformacion de la posesion en mera tenencia o de esta en a=uella. )or las importantes consecuencias juridicas =ue implica, es sorprendente la insuficiencia de los textos sobre esta materia en el Codigo. )ara la transformacion de la posesion en mera tenencia 3+/, 5E 1, y '/*/C y para la transformacion de la mera tenencia en posesion 2!3C '1!(, regla ,a, 2,(, 2!*, inc. 'E. La interversion encuentra su fundamento mas =ue nada en los cambios =ue se ocasionan en la causa o titulo por el cual el sujeto posee o detenta la cosa, por lo =ue bien podria hablarse, en lugar de transformaciones de la posesion o mera tenencia, simplemente de cambios en el titulo o causa. ..2 Muta)"on (e a 1era tenen)"a en 0o#e#"on.
De los preceptos citados, aplicables a esta situacion, resulta =ue el puro lapso de tiempo es insuficiente para la transformacion de mera tenencia en posesion. &e han senalado como excepciones a esta regla los arts. 2,( y '1!(, ,a. 5o lo sonC en ambos casos se observa =ue es necesario la ocurrencia de otros antecedentes =ue se suman al transcurso del tiempo. $n el primer caso es el =ue recibe del tenedor usurpador el =ue ad=uiere posesion, siendo necesario el acto de enajenacionC y en el segundo, las exigencias de la regla tercera demuestran un cambio evidente tanto de
!2+
B#$5$&
la conducta del =ue era mero tenedor como del propietario 8ver )omes, 0lberto, ob. cit., pp. ,( y ss.9 Desde otro punto de vista, puede si observarse cierta contradiccion entre el art. 2,(, inc. !E, y el art. '1!(, en cuanto el primero impide al mero tenedor transformarse en poseedor en terminos absolutos, mientras el art. '1!( se lo permite, probando las circunstancias =ue indica la regla , a 8)escio, aun=ue no en forma explicita, hace prevalecer el art. 2,(, lo =ue resulta discutible si se piensa en la conveniencia de la consolidacion de situaciones inciertas9 8)escio, -ictorio, ob. cit., t. #-, p. 1,(9. Finalmente, si el tenedor ad=uiere el dominio de la cosa de parte de =uien se la habia entregado en mera tenencia 'traditio 3revi manu) o de un tercero, si ese tercero era el dueno, mas =ue de interversion, se estaria en presencia de una ad=uisicion de posesion por tradicion. ... Tran#6or1at"on (e 0o#ee(or en 1ero tene(or. "al posibilidad se contempla sefialadamente en nuestro Derecho tratandose del denominado constituto posesorio 8art. 3+/, 5E19. La doctrina menciona tambien el evento de =ue el poseedor efectue, expresa o tacitamente, un reconocimiento de propietario al =ue verdaderamente lo esC en tal caso se transformaria en mero tenedor 8como cuando toma de el la cosa en arriendo9C los efectos serian los de una interrupcion de la prescripcion. $s imposible descartar esta posibilidad. 8Con un tal reconocimiento, el poseedor simplemente deja de poseer9 8Bulnes 0ldunate, Lu; +nterru!tion civil de la !rescri!cion ad%uisitiva, &antiago, !*1/, pp. !3 y ss. -. tambien :ende; $yssautier, @ector Reglas comunes a toda !rescri!cion, &antiago, !*//, p. +(9. 0.1 "D1/+S+C+,-, C,-SER0"C+,+. PERD+D" P,SES+,-
DE #"
OBSERVACIONES GENERALES.
0ntes de tratar las particularidades de este tema, procede examinar dos cuestiones aplicables a la ad=uisicion de la posesion de toda clase de bienesC la capacidad y la posibilidad de ad=uirirla por intermedio de otro. +.+ Ca0a)"(a( 0ara a(Au"r"r a 0o#e#"on.
4e=uiriendose tan solo aprehension de una cosa unida a la voluntad de hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son algo menos exigentes =ue las generales. Del contenido del art. 2', se infiere lo siguiente la posesion de los muebles puede ad=uirirla toda persona, con la sola excepcion de los
!2*
B#$5$&
dementes y los infantes 8carecen por completo de toda voluntad9. )ero es notable la limitacion =ue se agrega los incapaces, si bien pueden ad=uirir la posesion de los muebles, no pueden ejercer actos de poseedores 8prestar la cosa, darla en arriendo9 sino con la correspondiente autori;acion. La posesion de los inmuebles no esta sometida a norma particular, por lo =ue en su ad=uisicion y ejercicio se regula por las normas generalesC los relativamente incapaces podran ad=uirirla y ejercerla solo mediante sus representantes legales o autori;ados por ellos. +.2 A(Au"#")"on (e a 0o#e#"on 0or "nter1e("o (e otro.
&in darse por satisfecho con el general precepto del art. !//3, en materia posesoria el Codigo consagra normas especiales =ue permiten la ad=uisicion de la posesion a traves de otro 8arts. 2'( y 2'!9, posibilidad =ue en terminos estrictos es objeto de observaciones por parte de la doctrina. "al intermediario podra ser un representante legal, un mandatario y aun un agente oficioso. > &i se ad=uiere por representante legal o mandatario, el art. 2'! norma la situacion 8si ese intermediario actua fuera de la esfera de sus atribuciones, =uedara ubicado en el ambito del agente oficioso, al =ue se hara referencia luego9. )uede observarse ademas =ue el Codigo, al regular ciertos capitulos posesorios, hace una particular referencia a la intervencion de intermediario, como es el caso de la incapacidad de infantes o dementes 8art. 2',9 y de la violencia en la ad=uisicion de la posesion 8art. 2!', inc. 'E9. @ay ciertos casos en =ue la posesion se puede ad=uirir solo a traves de otro. 0si les acontece a los infantes y dementes 8art. 2',, inc. ' E9, y, se puede agregar, a las personas juridicas, =ue han de ad=uirirla a traves de =uienes las representanC por su naturale;a, ello acontece en todas sus actuaciones. > $n cuanto a la ad=uisicion por agente oficioso, tal evento se encuentra permitido expresamente, indicandose las exigencias y efectos 8art. 2'!, inc. 'E9. 2. $RINCI$IO BASICO DE LA AD*UISICION DE LA $OSESION.
$n cuanto a la ad=uisicion de la posesion, es necesario recordar una regla fundamental, =ue ha =uedado consignada con lo estudiado hasta ahora la posesion se ad=uiere cuando se reunen sus dos elementos constitutivos el cor!us y el animus, tiene lugar cuando concurren la aprehension o tenencia de la cosa, con el animo de apropiarsela.
!+(
B#$5$&
Debe tenerse presente, asimismo, =ue si bien el Codigo senalo reglas para la ad=uisicion de la posesion de las cosas corporales, ha guardado silencio respecto de las incorporales =ue pueden poseerse 8y =ue por ser tales no pueden aprehenderse9. 5o se dan reglas para la ad=uisicion de la posesion de los derechos reales distintos del dominio. &e suple dicha deficiencia respecto de algunos derechos reales, como el usufructo, uso y habitacion, cuando recaen sobre inmuebles, censo e hipoteca 8arts. 2'/ y 3+39. Debido a las importantes diferencias entre bienes muebles e inmuebles respecto de la ad=uisicion, conservacion y perdida de la posesion, la materia se anali;ara en base a di>cha clasificacion de los bienes. .. AD*UISICION, CONSERVACION , $ERDIDA DE LA $OSESION DE BIENES MUEBLES. ..+ A(Au"#")"on.
&e ad=uiere la posesion de estas cosas concurriendo el cor!us y el animus. $l cor!us se configurara ya por la aprehension material, ya por un acto =ue signifi=ue =ue de hecho el sujeto =ueda con la cosa a su disposicion, es decir, =ueda sometida a su potestadC estos ultimos actos se han aludido al tratar las formas de tradicion de las cosas corporales muebles. ..2 Con#er9a)"on.
&iendo cor!us y animus los elementos constitutivos de la posesion, ella se conserva mientras se mantengan ambos. )ero de los preceptos aplicables 8arts. 2'1, 2'3, 2'29 se observa =ue es el animus el elemento fundamental para conservarlaC puede temporalmente perderse el cor!us, sin perderse la posesion. )or otro lado, puede un tercero detentar la cosa por mucho tiempo, como nuevo tenedor, sin =ue se pierda la posesion 8como es el caso del =ue entrega la cosa en arrendamiento o comodato9. 5o es necesaria la vigencia permanente del animo para la conservacion de la posesion. 0si, por caer el poseedor en demencia o durante su sueno, no se pierde la posesion. :as bien el animo se presume mientras no se manifieste una voluntad contraria, como cuando la vende y la mantiene en su poder como arrendatario, o la abandona para desprenderse definitivamente de ella. )or otra parte, si se tiene la posesion por intermedio de otro 8=ue sera mero tenedor9, siguiendo varias reglas formuladas por )othier, se entiende =ue si el mero tenedor cae en demencia o fallece, no pierde el poseedor su posesion. "ampoco se pierde si el mero tenedor tiene la cosa a su ve; por otro, como en el subarriendo, y aun=ue este ultimo ignore
!+!
B#$5$&
=uien es el poseedor. &e agrega =ue igualmente no se pierde si el mero tenedor cambia de proposito, como si la usurpa y se da por dueno 8art. 2,(, inc. !E. Friccion con el art. '1!(, regla , a9C es claro =ue si el mero tenedor usurpador enajena a su propio nombre, se pierde la posesion anterior 8art. 2,(, inc. !E9. ... $er("(a.
&iendo dos los elementos constitutivos, la posesion se pierde al perderse cual=uiera de ellos o ambos, sin perjuicio de lo dicho precedentemente. a9 &e pierden el cor!usy el animus cuando el poseedor abandona la cosa o cuando la enajena. b9 &e pierde la posesion al perderse el cor!us. $llo puede acontecer cuando otro sujeto se apodera de la cosa con animo de hacerla suya 8art. 2'39, situacion con la cual se advierte la intima relacion entre la ad=uisicion, conservacion y perdida de la posesion, =ue resultan ser correlativas. 7curre tambien cuando, sin entrar otro a poseer, se deja de poseer al hacerse imposible la ejecucion de actos posesorios, como en el caso del art. 3!*, o el del 3(+, inc. 'E 8o cae a un lago o al mar, etc.9C casos =ue =uedan incluidos en la formula general enunciada al principio, y =ue recibe consagracion legal para los muebles, no directamente, sino a contrario sensu 8se entiende perdida al dejar de hallarse en poder del poseedor, art. 2'29. c9 &e pierde al perderse el animus: lo =ue no sera de ordinaria ocurrencia, pero tiene lugar sefialadamente en el llamado constituto posesorio 8art. 3+/, 5* 19. Luego de lo dicho, conviene cotejar dos preceptos legales, para delimitar su aplicacion los arts. 2'3 y 2,(. &i B se apodera, con animo de hacerlo suyo, de un mueble de 0, B ad=uiere posesion y 0 la pierde 8art. 2'39. &i B entra a detentar un mueble de 0 por un titulo de mera tenencia 8por ej., 0 se lo presta9, y en un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de 0 y se tiene el por duefio, no ad=uiere B la posesion ni la pierde 0 8art. 2,(, inc. !E, prim. parte9. $l distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de confian;a o animo de aprovechamiento, =ue frecuentemente revelara la segunda situacion /. AD*UISICION. CONSERVACION , $ERDIDA DE LA $OSESION DE BIENES INMUEBLES.
!+'
B#$5$&
$n los inmuebles este tema presenta di(erencias res!ecto de su a!licacion a los mue3les, por obra de a lo menos estos dos factores a9 )or=ue, por su naturale;a, el corpus en los inmuebles se torna mas ficticio o simbolico =ue en los muebles. $n muchos de estos la aprehension o el abra;o posesorio es factible en terminos reales, autenticos, lo =ue no es posible en los inmuebles. b9 )or=ue en la generalidad de los paises, como se ha dicho, la titularidad de los inmuebles se incorpora a un 4egistro y, frecuentemente, esa incorporacion se vincula no solo con el dominio, sino tambien con la posesion. 0si ocurre en Chile. La vinculacion con el dominio se establece cuando se dispone =ue el modo de ad=uirir tradicion se efectua por la inscripcion 8art. 3+39 y la vinculacion con la posesion aparece en disposiciones como los arts. 2(', 2'/,2'+, 2,( y *'/. $n Chile esta materia es !articularmente con(lictiva, caracter =ue se debe, fundamentalmente a estos dos factores a9 La oscuridad y, a veces, contradiccion de los textosC y
b9 Las caracteristicas del 4egistro conservatorio, =ue posibilitan errores en las inscripciones, inscripciones paralelas, superposicion de inscripciones, falta de congruencia entre los deslindes descritos y los reales, etc., defectos =ue influyen tanto en la titularidad del dominio como en la posesion de los inmuebles, al estar la inscripcion vinculada a ambas materias. Finalmente, una constatacion con estos ingredientes se ha difuminado el conce!to de posesion cuando se aplica a los inmuebles. $ntonces, los autores se han empenado en reconstituirlo, y en esa tarea se han llegado a conformar dos concepciones. Unos se aferrarn al concepto originario. 7tros le cambian su naturale;a. $n extrema sintesis las dos concepciones son estas en Chile la posesion de inmuebles, o es la de siempre, la =ue define el art. 2((, o es la inscripcion en el 4egistro. 7 es tener aprehendido un inmueble como propio, o es tenerlo inscrito a nombre de uno en el 4egistro. 4elativo a este ultimo tema debe recordarse =ue el 4egistro no cubre la totalidad de los predios existentes en el pais, lo cual obliga a distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos. < para =ue no se desprecie la cantidad de estos ultimos debe tenerse en cuenta =ue si bien hay cada ve; menos predios =ue nunca se han incorporado al 4egistro, a ellos deben agregarse a=uellos =ue alguna ve; lo estuvieron, pero =ue actualmente hay =ue tenerlos tambien por no inscritos por=ue sus
!+,
B#$5$&
inscripciones son extremadamente confusas o inubicablesC puede decirse Ahan salido del 4egistroA. /.+ A(Au"#")"on, )on#er9a)"on ! 0er("(a (e &"ene# INMUEBLES NO INSCRITOS (e a 0o#e#"on
4"5
A(Au"#")"on (e a 0o#e#"on (e "n1ue& e# no "n#)r"to#.
)ara determinar como se ad=uiere la posesion de estos inmuebles no registrados, conviene considerar el antecedente =ue el poseedor invoca. a9 &e invoca un titulo constitutivo de dominio.
&on titulos de esta clase la ocupacion, la accesion y la prescripcion 8art. 2(,9. a.!9 ,cu!acion
0=ui se ha originado en la doctrina una cuestion terminologica. @ay autores =ue formulan una distincion entre ocupacion y lo =ue denominan Asimple apoderamiento materialA. Descartan la aplicacion de la ocupacion para ad=uirir posesion de inmuebles, por el art. 1*(, ya =ue como todo inmueble tiene dueno, la ocupacion =ueda restringida solo a los muebles. < luego admiten =ue se puede ad=uirir la posesion de inmuebles por simple apoderamiento material, sosteniendo =ue si el inmueble no esta inscrito no es necesaria inscripcion. $llo por los arts. 2'3 y 2'*C el art. 2'/ seria solo aplicable a los inmuebles inscritos 8asi, @errera &ilva, %orge, ob. cit., pp. ,2 y /3C Claro -ial, %ose, ob. cit., pp. ,( y ,!C "rucco, @umberto A"eoria de la posesion inscrita dentro del Codigo Civil chilenoA, en 4D%., t. 2E, )rim. )arte, pp. !,* y !/(C 0lessandri, &omarriva y -odanovic, ob. cit., pp. /*+ y /**9. 5o parece justificada la distincion. &e esta en presencia de la situacion en =ue el sujeto simplemente Ase instalaA en el inmuebleC lo ocupa. )ropiamente no invoca titulo alguno 8pero el Codigo lo llama titulo ocupacion9, y como el inmueble tiene dueno 8por el art. 1*(9, es un AusurpadorA. )ueden emplearse los terminos ocupacion o apoderamiento materialC y esa ocupacion no funcionara como modo de ad=uirir el dominio, puesto,=ue el inmueble tiene dueno, pero servira 8en el lenguaje del Codigo9 de AtituloA para poseer 8)escio, -ictorio, ob. cit., t. i-, pp. '2l y ss.9. Debe recordarse, como lo ha puntuali;ado la jurisprudencia, =ue respecto de los inmuebles =ue carecen de otro dueno, el art. 1*( atribuye al Fisco de pleno derecho el dominio, pero no la posesion 84D%., t. '3, p. ,('9. @ay opiniones =ue en este caso exigen inscripcionC el solo apoderamiento material no bastariaC ello por los arts. 3+3, 2'/, 3*3, reafirmados en los
!+/
B#$5$&
arts. 2'+ y '1(1 8asi parece entenderlo 0guirre -argas, Carlos ,3ras*uridicas. &antiago, !*+!, pp. /!* y ss.9. &e ha llegado tambien a postular =ue el puro apoderamiento pondria fin a la posesion del =ue la tenia, pero no la ad=uiriria el usurpador 8Nilliams #bane;, %uan Teoria de la !osesion en nuestro Codigo. Civil, &antiago, !*,(, p. **9. $n sintesis, puede concluirse =ue tratandose de inmuebles no inscritos, es posible ad=uirir posesion por simple apoderamiento material 8=ue bien puede denominarse ocupacion =ue confiere posesion mas no dominio9C no es necesaria inscripcionC y dicha posesion es irregular, puesto =ue el poseedor estara de mala fe, ya =ue el sabe =ue el inmueble tiene dueno 8se presume =ue conoce el art. 1*(9. a.'9 "ccesion. #gualmente no es necesaria inscripcion. &i se reconoce la posesion del bien principal sin inscripcion, no podria exigirse a=ui la inscripcionC al poseerse lo principal se posee lo accesorio sin un acto especialC este sigue la suerte de a=uel. &e entiende si =ue para tener posesion sobre lo accesorio, los actos posesorios deben ejercitarse tambien sobre lo =ue ha accedido 8por ej., sobre lo =ue llega por avulsion, segun el art. 31'9. a.,9 Prescri!cion.
5o podria invocarse como antecedente de posesion, ya =ue a ello se llega precisamente en virtud de posesion. &i se invoca la sucesion por causa de muerte, para ad=uirir la posesion no es necesaria tampoco la inscripcion, ya =ue los arts. 3++ y 2'' la confieren por el solo ministerio de la leyC las inscripciones del art. 3++ habilitan al heredero para disponer de los inmuebles, pero no son las =ue le confieren la posesion. b9 &e invoca un titulo traslaticio de dominio.
)or el contenido de varios preceptos legales, se ha discutido entre los autores nacionales la necesidad de practicar inscripcion conservatoria para =ue se pueda ad=uirir la posesion de inmuebles no inscritos invocando un titulo traslaticio de dominio. > &e ha sostenido =ue es indispensableC sin inscripcion no hay posesion de inmuebles 8arts. 2(', 3+3, 3*3 y 2'/9. $stos preceptos exigen inscripcion para poseer inmuebles, se dice, sin distincion, esten o no inscritos. &i el inmueble no esta inscrito, se inscribira con las normas de los arts. 3*, del Codigo y 1+ del 4egl. )or otra parte, dichos preceptos tampoco distinguen entre posesion regular e irregular, de modo =ue aduciendose titulo traslaticio, si no se inscribe no se ad=uiere ni si=uiera
!+1
B#$5$&
la posesion irregular. < cuando se dispone =ue la posesion irregular es a=uella a la =ue le faltan uno o mas re=uisitos de la regular, ello podra aplicarse cuando es otro el titulo =ue se aduce, no uno traslaticio, en =ue la inscripcion 8tradicion9 es indispensableC o pudiera faltar la buena fe, pero no la inscripcion. $l 2'/ exige inscripcion cuando hay titulo traslaticio, sin alternativa posible. &e agrega tambien =ue el espiritu del sistema parece mas conforme con tal solucion, desde =ue asi se progresa mas seguramente en la inclusion de inmuebles en el sistema registral implantado. > Con otros preceptos, se ha sostenido =ue aun aduciendo titulo traslaticio de dominio, tratantadose de inmuebles no inscritos, para ad=uirir posesion 8irregular9 no es necesaria inscripcion 8el art. 2'/ se estaria refiriendo solo a los inscritos, lo =ue se aprecia al relacionarlo con los arts. 2'+, inc. 'E, y 2'*9C el art. 2,( conduce a la misma conclusion, pues se estaria refiriendo primero a los muebles y a los inmuebles no inscritos 8inc. !E9 y luego 8inc. 'E9 a los inmuebles inscritos 8ver Claro -ial, %ose, ob. cit., pp. 13 y ss.9 4""5 Con#er9a)"on ! 0er("(a (e a 0o#e#"on (e "n1ue& e# no "n#)r"to#. Como se ha indicado a proposito de los muebles, las situaciones de ad=uisicion, conservacion y perdida son correlativas. 0si, ya no se conserva la posesion cuando se pierde y generalmente se perdera al ad=uirirla otro. &e ha estimado =ue la situacion de los inmuebles no inscritos es similar a la de los muebles y se aplica lo dicho para ellos. &e pierde su posesion desde =ue falta alguno de los elementos constitutivos, cor!us o animus, o ambos. Los arts. 2'3 y 2'* son aplicables a la materia. &i el inmueble no inscrito se enajena, ciertamente terminara tambien la posesion para el enajenante. )ero no puede dejar de recordarse la posicion de =uienes sostienen =ue para ad=uirir la posesion de inmuebles, incluso no inscritos, es necesaria inscripcion. $ntonces, en sintesis, el poseedor no inscrito puede perder su posesion a9 Cuando la a3andona, sin importar =ue otro entre a poseerC
b9 Cuando ena*ena el inmuebleC su contraparte la ad=uirira previa inscripcion o sin ella, segun la posicion =ue se adopte conforme a lo dicho antesC
!+3
B#$5$&
c9 Cuando alguien llega y le usur!a el inmueble no inscrito 8art. 2'*9C a=ui dispone por un ano de las acciones posesorias, y si la recupera legalmente, se entiende =ue nunca la ha perdido 8art. 2,!9. "ambien a=ui tendra interes la alternativa de exigir o no inscripcion, =ue se refirio al tratar de la ad=uisicion de la posesion de inmuebles por apoderamiento, por=ue si se sostiene =ue es necesaria inscripcion, podria sostenerse =ue mientras el usurpador no inscriba, no ad=uiere posesion 8aun=ue al tenor del art. 2'* la ha perdido el poseedor9. 8)uede observarse =ue el art. 2'* dispone =ue el poseedor pierde la posesion ante un usurpador violento o clandestino y nada refiere para el usurpador pacificoC hay =ue concluir logicamente =ue con mayor ra;on la perdera en tal caso.9 d9 Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito 8el poseedor entonces estaba poseyendo a traves de otro9 la usur!a, se da !or duenoy la ena*ena. &i simplemente se da por dueno, el poseedor no la pierde 8art. 2,(, inc. !E, prim. parte, aun=ue a=ui aparece el conflicto con el art. '1!(, regla ,a9. )ero si luego de darse por dueno la enajena, el ad=uirente ad=uiere la posesion y pone fin a la posesion anterior 8art. 2,(, inc. !E, seg. parte9. &i este ad=uirente necesita o no inscripcion, al menos para la irregular, es discutido, en base a estos mismos preceptos. e9 Cuando alguien simplemente o3tiene un titulo traslaticio de dominio =ue emana de un sujeto distinto del =ue materialmente posee el inmueble no inscrito y luego inscribe dicho titulo, G=ue ocurre con la posesion del poseedor materialH, Gcesa la posesion de este y la ad=uiere el =ue inscribioH Los arts. 2'3 y 2,( parecen dar mayor apoyo a la solucion negativa. )ero el problema de fondo aparece una ve; mas en torno al valor =ue se le asigna, entre los autores, a la inscripcion conservatoria. &e podria estar a=ui en presencia de una inscripcion de las =ue han sido llamadas Ainscripciones de papelA 8un ejemplo, en 4D%., t. 32, secc. 'a, p. !1,9. 0l igual =ue en los muebles, es oportuno cotejar dos preceptos para tratar de precisar su campo de aplicacion los arts. 2'* y 2,(. &i B se apodera de un inmueble no inscrito, de 0, B ad=uiere posesion y 0 la pierde 8art. 2'*. $l texto confiere ese efecto al apoderamiento violento o clandestinoC con mayor ra;on se producira si no hay violencia ni clandestinidad. &e ha sostenido, aisladamente, =ue, por la redaccion del precepto, 0 perderia la posesion pero no la ad=uiriria B9. &i B entra a detentar un inmueble no inscrito de 0, por un titulo de mera tenencia 8por ej., 0 se lo presta9, y en un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de 0 y se tiene el por dueno, no ad=uiere B la posesion ni la pierde 0 8art. 2,(, inc. !E, prim. parte9.
!+2
B#$5$&
"al como se dijo respecto de los muebles, el distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de confian;a o animo de aprovechamiento =ue, frecuentemente, revelara la segunda situacion. /.2 A(Au"#")"on, )on#er9a)"on ! 0er("(a (e &"ene# INMUEBLES INSCRITOS (e a 0o#e#"on
Los autores nacionales han denominado -teor"a (e a 0o#e#"on "n#)r"ta- a un conjunto de principios y disposiciones legales diseminadas a traves del Codigo Civil, y =ue se refieren a la ad=uisicion, conservacion y perdida de la posesion de los inmuebles. &on preceptos fundamentales en la materia los arts. 3+3, 3*3, 2(', 2'/, 2'+, 2,(, *'/, *'1 y '1(1. )uede observarse =ue dichos textos no son aplicables tan solo a los inmuebles inscritos, sino =ue varios de ellos tienen interes tambien tratandose de inmuebles no inscritos, o, por lo menos, la aplicabilidad de algunos de ellos a los inmuebles no inscritos es discutida, segun se ha visto. 4"5 A(Au"#")"on (e a 0o#e#"on (e "n1ue& e# "n#)r"to#
@ay =ue ver si para ad=uirir la posesion de inmuebles inscritos se invoca un titulo no traslaticio de dominio o uno =ue si lo es. a9 &e invoca un titulo no traslaticio de dominio.
Lo dicho respecto de los inmuebles no inscritos tiene aplicacion a=ui. "ratandose de la ocupacion, debe tenerse presente, ademas de lo expresado en a=uella ocasion =ue algunos comentaristas estiman =ue en tal caso es posible ad=uirir por apoderamiento la posesion, incluso de inmuebles inscritosC el art. 2'/ no regiria esta situacion, por=ue se estaria refiriendo solamente a los casos en =ue se aduce un titulo traslaticio de dominioC por otra parte, los arts. *'1, *'3 y '1(' permitirian esta posibilidad. Los sostenedores de esta ultima posicion llegan hasta los textos, pero estan mas bien estimulados por una concepcion realista u objetiva de la posesion, por lo cual el elemento fundamental es la tenencia material, el aprovechamiento economico del bien de =ue se trata, de modo =ue debe protegerse a =uien realmente lo labora, aun en perjuicio de =uien pudiera afincar sus pretensiones en el solo 4egistroC este perderia su valide; si no es reflejo de una situacion real. b9 &e invoca un titulo traslaticio de dominio.
!++
B#$5$&
)ara ad=uirir en tal caso la posesion regular del inmueble inscrito, la necesidad de inscripcion conservatoria parece evidente 8arts. 2(', 3+3, 2'/, etc.9. De ahi =ue se sostiene =ue la inscripcion seria re%uisito y !rue3a de la posesion de los bienes raices inscritos. lEs!osi3le ad%uirir !osesion irregular sin necesidad de inscri!cion? 0lgunos, valorando intensamente la inscripcion, defendiendo la seguridad del registro, estiman =ue ello no es posibleC en estos casos, sin inscripcion simplemente no se ad=uie>re posesion. Los arts. 2'+, 2'* a contrario sensu, 2,(, '1(1, conducen a tal conclusionC el texto del mensaje en el capitulo pertinente y el sistema registral creado por el Codigo, ratificarian la misma solucionC si un inmueble ya se ha incorporado al 4egistro no resulta propio entender =ue el sistema hubiera dejado la posibilidad =ue luego saliera de el mediante puras posesiones materialesC con ello se entorpeceria el progreso del regimen registral. )ero =uienes conceden mayor valor a las situaciones reales, aun en detrimento de lo =ue pueda leerse en las inscripciones, estiman =ue no obstante las pretensiones del sistema de llegar con el tiempo a identificar dominio, posesion e inscripcion, no pudo evitar la fuer;a de los hechos y habria dejado abierta en los propios textos la via para =ue en determinadas circunstancias triunfara la posesion materialC sin inscripcion se alcan;aria a ad=uirir posesion, al menos irregularC los arts. 2(', 2(+, 2'* y 2,( asi lo demostrarian. 4""5 Con#er9a)"on ! 0er("(a (e a 0o#e#"on (e "n1ue& e# "n#)r"to# Una ve; mas debe tenerse presente la correlacion existente entre ad=uisicion, conservacion y perdida. 0=ui debe mencionarse destacadamente el art. 2'+ A)ara =ue cese la posesion inscrita, es necesario =ue la inscripcion se canceleA, y se precisan las fuentes de la cancelacion a9 )or voluntad de las partes.
)uede tener ocurrencia cuando dos contratantes entre los cuales se ha transferido el dominio 8compraventa con la =ue el inmueble se ha inscrito a nombre del comprador9 acuerdan dejar sin efecto la transferencia. @abra de exhibirse al Conservador un instru>mento autentico en =ue conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripcion existente a nombre de uno de ellos 8comprador9, con lo =ue cobrara vigencia la precedente 8del vendedor9 bastara una subinscripcion al
!+*
B#$5$&
margen en =ue se indi=ue =ue se cancela 8art. *! del 4egl.9 y asi el inmueble =uedara sometido a la inscripcion anterior. Dicha cancelacion mediante subinscripcion debe, pues, efectuarse materialmente en el 4egistro. b9 )or decreto judicial.
Una sentencia puede tambien disponer =ue se cancele una inscripcion, cesando asi la posesion inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. $l juicio reivindicatorio puede concluir con ese resultado. $xhibiendose copia del fallo, el Conservador cancelara la inscripcion, y lo hara materialmente, mediante una subinscripcion 8art. *! del 4egl.9 y asi cobrara vigencia la precedente, si la habia, sin perjuicio de =ue el mismo fallo ordene practicar una nueva inscripcion a nombre del otro litigante 84D%., t. /2, secc. 'a, p. 119. 8)uede ocurrir tambien en juicios sobre nulidad o accion resolutoria.9 c9 )or una nueva inscripcion en =ue el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro $s el caso de mas frecuente aplicacionC =uien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo vendeC el comprador exhibe dicho titulo al Conservador, con el =ue este inscribe el inmueble ahora a nombre del compradorC la sola inscripcion cancela automaticamente al anterior 8por lo =ue se ha dado en denominar Acancelacion virtualA9, sin =ue sea necesaria para la cancelacion una subinscripcion en la anterior. $n esta ultima inscripcion debe hacerse referencia a la anterior, para reconstituir la historia de las mutaciones 8arts. 3*' del CC. y +( del 4egl.C debe mencionarse tambien la conveniencia de =ue se de amplia aplicacion en estos casos al art. *' del 4egl., =ue evita nuevas transferencias =ue a su ve; motivan litigios por inscripciones paralelas9. Cancelacion en virtud de titulo in*usto. $l punto ha sido discutido. &upongase un titulo injusto 8cual=uiera de los =ue indica el art. 2(/9, en base al cual se inscribio un inmueble a nombre de =uien correspondia segun dicho tituloC posteriormente se establece =ue el titulo es injustoC la inscripcion =ue el motivo, Gtuvo el merito de cancelar a la precedenteH 0lgunos fallos han estimado =ue no, pues este titulo no Atransfirio el derechoA, como lo dispone el art. 2'+ 84D%., t. 1, p. /!*9. )ero tambien se ha aceptado, por=ue los arts. 2'+ y '1(1 no distinguen la justicia o injusticia del titulo y por=ue el 2,( da por cancelada la inscripcion, basada en un titulo particularmente injusto, como es el del usurpador 84D%., t. /,, secc. 'a, p, 319.
!*(
B#$5$&
Cancelacion de una inscri!cion !or una nueva, desconectada de la anterior. &i el mero tenedor de una cosa simplemente se da por dueno, no ad=uiere posesion ni cesa la anterior, pero si dandose por dueno, la enajena, cesa a=uella y el ad=uirente entra en posesion 8art. 2,(, inc. ! E9C dicha regla se aplica a los muebles y a los inmuebles no inscritos 8sobre todo por el tenor del inc. 'E9. &i el bien del =ue se da por dueno y enajena es un inmueble inscrito, el art. 2,(, inc. 'E pretende resolver el puntoC para =ue cese la posesion del poseedor inscrito y el ad=uirente entre en posesion, es necesaria Acompetente inscripcionA. ?ue se entiende por competente inscripcion, es otra discrepancia clasica en esta materia. )ara algunos, lo es a=uella =ue se ha practicado observando formalmente la ritualidad de las inscripciones segun el 4egl.C los arts. '1(1 y '1!, apoyarian este significado y el art. 3+, haria otro tantoC no puede entenderse =ue lo sea la =ue emana del poseedor inscrito por=ue a esa situacion ya se habria referido el art. 2'+ 8asi, Claro &olar, Luis, ob. cit., t. -##, p. 12'C Urrutia, Leopoldo A-ulgari;acion sobre la posesion ante el Codigo Civil chilenoA, en 4D%., t. ,!C prim. parteC pp. 1 y ss. -. tambien las obras de Claro -ial y @errera &ilva, citadas9. De seguirse este predicamento, a=ui estariamos en un evento en =ue una inscripcion desligada completamente de la anterior, la cancelaria. $ntonces, si>guiendo esta tesis, esta seria una cuarta forma de cancelacion, agregada a las tres =ue senala el art. 2'+. )ara otros 80lessandri, 0. Lira, segun 0lessandri, &omarriva y -odanovic, ob. cit., pp. 12+>12*9, Acompetente inscripcionA seria la =ue emana del poseedor inscritoC se esta refiriendo al texto a la misma =ue ya indica el art. 2'+C solo asi =ueda protegida la conti>nuidad del 4egistro. La exigencia de =ue aun en el caso del usurpador se exija =ue la inscripcion emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hipotesis cuando el poseedor inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador 8art. !+!+9C el del usurpador =ue despues ad=uiere 8art. !+!*9. &e acepta incluso corno competente inscripcion la =ue aparentemente emana del poseedor inscrito, como ocurre en titulos injustos como el nulo o el otorgado por un mandatario =ue no lo esC en tales casos al menos se observaria una continuidad registral. La jurisprudencia se ha inclinado ya por una, ya por otra alternativa, y el punto persiste en discusion 8fallos pueden verse en las obras de Claro -ial y @errera &ilva, citadas, y en el 4epertorio de Legislacion y %urisprudencia, art. 2,(9 8-. tambien Davila, 7scar
!*!
B#$5$&
Posesion y !rescri!cion de inmue3les inscritos, &antiago !*'+9. /.. E 6on(o (e a )ontro9er#"a.
Como se ha podido apreciar, basta asomarse a cual=uiera de las posibilidades de ad=uirir posesion de inmuebles 8conservacion y perdida9 y surgen de inmediato contradictores, para exigir o no, la inscripcion conservatoria, distinguiendose inscritos o no inscritos, posesion regular o irregular, titulo =ue se invoca, etc. Los argumentos giran en torno a los mismos preceptos =ue se armoni;an o contraponen con variados ra;onamientos. Desde luego, todo ello es demostracion de una insuficiencia de tos textos legales pertinentes, =ue han posibilitado tanto antagonismo. $n ello ha influido sin duda a=uella pretension del codificador, expuesta en el mensaje de =ue en materia de inmuebles con el tiempo se llegaran a identificar en la realidad los conceptos de dominio, inscripcion y posesion, =ue continua postergada no solo por la falta de obligatoriedad de incorpo>racion al 4egistro, sino, entre otras causas, por un sistema de escasa legalidad registral, y por lo mismo, poco seguro. )ero del examen de las distintas discusiones se observan unas posiciones constantes, =ue permiten delinear dos tendencias centrales o se concede preponderancia fundamental a la inscripcion, o se atiene mas bien a la posesion materialC los autores adoptan uno de estos extremos o lo aceptan con prevenciones. a5 Do)tr"na (e a "n#)r"0)"onB6"))"on.
La inscripcion es una ficcion legal =ue representa la concurrencia de los dos elementos =ue integran la posesion 8tenencia y animo de seior9C es el simbolo de la tradicion y de la posesion. "al ficcion es invulnerable, si la inscripcion ha durado un afio completo 8por el art. *'/9C y, por lo mismo, sin inscripcion en nuestro derecho no hay posesion de inmuebles. &5 Do)tr"na (e a "n#)r"0)"onB8arant"a.
La calidad de inmueble del objeto no altera la naturale;a de la posesion, =ue es la tenencia con animo de dueioC no se concibe posesion de inmuebles sin la concurrencia de estos dos elementos. La inscripcion no es mas =ue garantia de este hecho posesion =ue ha de existir en la realidadC la inscripcion solemni;a ese hecho, de modo =ue si este no existe, =ueda transformada en forma vaciaC los beneficios de prueba y garantia de posesion =ue concede la inscripcion solo los alcan;a el =ue tiene la posesion material del inmueble.
!*'
B#$5$&
)5
La ;ur"#0ru(en)"a.
Los fallos de los tribunales han oscilado entre las posiciones mencionadasC y en ocasiones parece mas bien =ue sin pretender sentar precedentes interpretativos sobre materia tan facilmente controvertible, han sentenciado en favor de =uien exhibia mas ra;onables antecedentes para sus pretensiones 8numerosas sentencias pueden encontrarse en las obras citadas, de Claro -ial y @errera &ilva y en el 4epertorio de Legislacion y %urisprudencia, 0rts. )ertinentes9. 5o es facil constatar un estado actual. )uede observarse una inclinacion en favor de la inscripcion 8ver, por ej., F. del :. 5 * '(', septiembre de !*21, p. !23, especialmente cons. !(9. )ero una posesion material muy prolongada ha llegado a prevalecer 84D%., t. 3(, p. /(,9. <, en todo caso, sin llegarse al extremo de proteger inscripciones Ade papelA, en =ue injustificadamente no hay indicios de posesion material 8ver, por ej., 4D%., t. 33, p. '!*C t. 3+, p. ',(C t. +', secc. ' a, p. 32C t. 2+, secc. 'a, p. !,3C t. 2+, p. 19. $n situaciones de hecho extremas, cada tesis se encuentra en mejor o peor posicion. 0si, cuando se trata de un inmueble no inscrito, en el =ue se aduce titulo constitutivo de dominio y se pretende solo posesion irregular 8por=ue se tiene posesion por mas de die; afios9, la tesis =ue privilegia a la posesion material se encuentra en su mejor situacion y se tiene la mas alta probabilidad de obtenerse =ue el jue; resuelva =ue se ad=uirio posesion aun sin inscripcion y, por tanto, =ue se ha ad=uirido por prescripcion. $n el otro extremo, cuando se trata de un inmueble inscrito, se aduce titulo traslaticio y se pretende posesion regular, la tesis =ue privilegia a la inscripcion se encuentra en su mejor situacion y se tiene la mas alta probabilidad de obtenerse =ue el jue; resuelva =ue al no tenerse inscripcion por el =ue se pretende poseedor no se tiene posesion y, por tanto, =ue no puede ganar por prescripcion. 0.3 PR/E$"
DE #"
P,SES+,-
La prueba de la posesion de muebles se reduce a la demostracion de los dos elementos tenencia y animo de duefio. )robar el primero implica demostrar =ue al objeto respectivo se le tiene aprehendido fisicamente, o, al menos, =ue se le gobierna, controla, o se le tiene a su disposicion. $l segundo, por su naturale;a sicologica, es de imposible prueba directaC pero hay hechos =ue permiten deducirloC son los =ue conforman, normalmente, la conducta de un dueio =ue se le utili;a, se le mantiene, se le mejora, se le transforma o refacciona, etc., sin esperar anuencia de nadie. $l poseedor ha de demostrar =ue se comporta respecto de la cosa, como se comporta un dueio.
!*,
B#$5$&
)or cierto, el =ue alega posesion debe probarla. )ero el Codigo establece algunas presunciones 8art. 2!*9 y hasta una ficcion 8art. 2,!, en relacion con el art. '1('9. Como se trata de la prueba de hechos, son idoneos todos los medios de prueba de admision general 8art. !3*+ del CC. y ,/! del C)C.9 La prueba de la posesion de inmuebles se trata al examinar las acciones posesorias.
B. L0 )4$&C4#)C#75 0D?U#&#"#-0
+. NOCIONES GENERALES.
$l articulo '/*' define la prescripcion en los siguientes terminos ALa prescripcion es un modo de ad=uirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseido las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demas re=uisitos legales. Una accion o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcionA. De la definicion legal, se desprende =ue la prescripcion puede ser ad=uisitiva 8llamada tambien, por los romanos, usucapion9 y extintiva 8llamada tambien liberatoria9. La primera produce la ad=uisicion de la propiedad y se incluye entre los modos de ad=uirir el dominio. La segunda produce la extincion de las acciones y derechos ajenos y se incluye por ende entre los modos de extinguir las obligaciones 8en estricto rigor, solo se extinguen por la prescripcion las acciones y no los derechos, por=ue siempre cabe la posibilidad de ejercer los ultimos y retener lo dado o pagado por el deudor, =uien habra cumplido una obligacion natural9. La doctrina ha discutido bastante acerca de la conveniencia de un tratamiento con*unto o se!arado de ambasC los elementos comunes de lapso de tiempo e inactividad del titular del derecho, asi como algunas reglas comunes, por una parte, y las distintas funciones de cada una, por otra, intervienen en la discusion. &e ha aconsejado, por ejemplo, =ue la ad=uisitiva se reglamente entre los modos de ad=uirir el dominio y la extintiva entre los modos de extinguir las obligaciones. $n cuanto a la u3icacion del tema al final del Codigo, los autores nacionales tienen dada como explicacion el modelo frances y el caracter consolidador de derechos =ue exhibe la prescripcion, como para concluir la obra codificadora.
!*/
B#$5$&
$ste ultimo aspecto justifica precisamente la importancia practica de la institucion de la prescripcion. $lla apunta a la certidumbre de los derechos, a resolver de manera definitiva las relaciones juridicas. )ara beneficio de toda la sociedad, la prescripcion precede a consolidar situaciones luego de cierto pla;o, =ue no podrian =uedar indefinidamente inciertas, pues si tal ocurriera, habria un evidente perjuicio para la convivencia de las personas. 0dicionalmente, la dificil prueba del dominio se ve facilitada mediante la prescripcion ad=uisitiva. 5o han faltado, sin embargo, aversiones al instituto, con reservas incluso morales. 2. REGLAS COMUNES A TODA $RESCRI$CION.
$s tradicional hacer mencion a tres reglas =ue, por ser aplicables tanto a la prescripcion ad=uisitiva como a la extintiva, se las ha denominado Areglas comunes a toda prescripcionA. 2.+ De&e #er a e8a(a 4Art. 2/9.5.
"ratandose de un beneficio, =ue podria ser renunciado, es justificado =ue se exija su alegacion, no pudiendo el jue; declararla de oficio. )or otra parte, es necesario =ue se hagan constar los antecedentes o elementos =ue configuren la pretension de =ue ha operadoC con la alegacion se haran llegar esos antecedentes. &e entiende tambien =ue, dados nuestro texto 8art. '1!,9 y los efectos, dicha alegacion no podria plantearse sino en un AjuicioA y seguido contra legitimo contradictor, =ue seria el dueno contra =uien se prescribe, en la prescripcion ad=uisitiva 8y el acreedor contra el =ue se prescribe, en la extintiva9. &e senalan situaciones excepcionales en =ue el jue; debe declararla de oficio 8como son las de prescripcion de la accion penal y prescripcion de la pena, arts. *, y ss. del C)., y de prescripcion del caracter ejecutivo de una accion, art. //' del C)C.9. &e ha discutido, sin embargo, el caracter de prescripcion o de caducidad, sobre todo en el ultimo caso. La alegacion de la prescripcion ad=uisitiva ha suscitado varias cuestiones, algunas de las cuales han debido resolverse por los tribunales > &ubstantivamente, no existen terminos sacramentales para alegarlaC basta una manifestacion de voluntad clara en tal sentido 86aceta de !*'/, !er sem., p. '*2, sent. 5E 2'9, )ero no basta una vaga referencia a ella, sino =ue debe alegarse en terminos concretos 84D%., t. /, p. ,119, aun=ue puede aceptarse una alegacion tacita, si se deduce claramente de los argumentos del prescribiente 84D%., t. '', p. 3**9. $n todo caso, deben indicarse al jue; los elementos esenciales =ue la
!*1
B#$5$&
configuran 8como ocurre con el pla;o, =ue para saber si esta cumplido, es necesario senalar desde cuando ha de empe;arse a contar9 84D%., t. '2, p. 1/39 > $n el ambito procesal se ha planteado una controversia de evidente interes practico, acerca de la forma de alegarla. &e ha sostenido =ue solo procede alegarla como accionC es necesario obtener una declaracion positiva del tribunal en orden a =ue habiendose cumplido las exigencias, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo =ue una pura excepcion opuesta en base a la prescripcion seria insuficiente. Como el art. ,!( del C)C. se refiere a la Aexcepcion de prescripcionA, y dispone =ue ella puede oponerse en cual=uier estado del juicio, se estima =ue el precepto es solo aplicable a la prescripcion extintiva 8por lo demas la ad=uisitiva, por su naturale;a, exige un juicio de lato conocimiento, lo =ue no se daria si se permitiera oponerla como excepcion en cual=uier estado del juicio9. De esta manera, si el prescribiente es demandante, en su demanda accionara de prescripcion, en tanto =ue si es demandado, al contestar debera alegarla, como accion, mediante una reconvencion 8ver Contreras, Luis A0lgunos aspectos de la prescripcion extintivaA, en 4D%., t. /', )rim. )arte, pp. 31 y ss. -. tambien Domingue; Benavente, 4amon A0lgunas consideraciones sobre la prescripcionA, en 4. de Derecho U. de Concepcion 5E 3', p. /2,C &pottLe, CarlosC #a accion de !rescri!cion, Concepcion, !*119. )ero se ha negado tambien esa alternativa, apoyandose en el postulado, ya no muy compartido, de =ue la accion nace de un derecho. 5o existe la accion de prescripcion, por=ue esta es solo un modo de ad=uirirlo. 0si, lo =ue el prescribiente puede hacer es ejercer una accion, =ue derive de su dominio 8como la reivindicatoria9, sefialando como causa de pedir la prescripcion, ya =ue se dira dueio y ello por la prescripcion, debiendo entonces probar dicha prescripcion. < si se le demanda, si podria excepcionarse mediante la prescripcion, lo =ue, se afirma, reconoce el art. ,!( del C)C, =ue no distingue entre prescripcion ad=uisitiva y extintivaC solo existe, pues, la excepcion de prescripcion 8asi, :ende;, @ector, ob. cit., pp. 1/ y ss.C tambien, del mismo autor, ADe la alegacion de la prescripcionA, en 4D%, t. /,, )rim. )arte, pp. !(! y ss.9 )or ultimo, hay =uienes afirman =ue puede alegarse tanto en forma de accion como de excepcion, amparandose para ello en =ue la accion y la excepcion no son sino simples medios o posiciones procesales =ue adoptan los derechos o intereses controvertidosC en ambas hay un derecho o interes =ue se hace valer y sera la sentencia la =ue declarara cual merece la garantia legal. < se ha llegado a objetar =ue sea correcto procesalmente permitir al demandado reconvenir, estimandose aceptable en tal caso solo la via de la excepcion 8asi, 4ioseco, $milio A&obre la
!*3
B#$5$&
forma procesal de alegar la prescripcionA, en 4. de Derecho U. de Concepcion 5E 3!, p. '*1. -. tambien, -eloso, @ector ALa prescripcion ad=uisitiva de dominio, Gpuede hacerse valer como excepcion en juicioHA, en 4. de Derecho U. de Concepcion 5E 31, pp. ,/2 y ss.9 La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre el tema, aun=ue parece inclinarse por la necesidad de =ue se accione de prescripcion 84D%., t. /', p. //*C t. /,, p. /32C t. /+, p. 11,C t. 1/, p. 3+C t. 3,, p. ,,3C t. 3+, secc. 'a, p. 1'C t. +', secc. 'a, p. 32C 4. de Derecho U. de Concepcion 5E !/(, p. !*'C 5E !((, p. '22C 5ros. ,!>,', p. '3329. )ero tambien se ha resuelto =ue puede ser alegada como accion o excepcion 84D%., !!3, p. ,(!C t. '!, p. 1*1C t. /,, p. /!+9. &e ha admitido asimismo la excepcion de prescripcion sin resolver si es o no posible alegarla como accion 84D%., t. /', p. ',C t. /1, p. ,'/C t. 3(, p. /(,9. Un fallo ha resuelto =ue el actor no puede, en segunda instancia, pedir =ue se declare a su favor la prescripcion ad=uisitivaC debio solicitarlo en su demanda. < al mismo tiempo sostuvo =ue el demandado, por su parte, no puede oponer en segunda instancia la excepcion de prescripcion ad=uisitiva, por=ue se trata de una materia de lato conocimiento, a la cual no puede estarse refiriendo el art. ,!( del C)C., =ue cuando permite oponer la excepcion de prescripcion en cual=uier estado del juicio solo se refiere a la extintiva 84D%., t. /*, secc. ' a, p. !((9. &e ha planteado tambien la posibilidad de =ue un acreedor alegue la prescripcion =ue favorece a su deudorC un fallo lo ha recha;ado, con voto disidente 84D%., t. ,1, p. /'/9. 2.2 No 0ue(e renun)"ar#e ant")"0a(a1ente 4Art. 2/9/5. &iendo un beneficio, en cada caso particular en =ue estan cumplidas las exigencias para =ue opere, puede renunciarse. )ero como en la aplicacion de la institucion hay un general interes comprometido, se impide renunciar a ella anticipadamente 8art. !'9, ya =ue de permitirse se intentaria la renuncia frecuentemente, al celebrarse actos o contratos, con lo =ue su vigencia practica se iria inhibiendo. $l precepto mismo indica =ue la dicha renuncia puede ser expresa o tacita. La estipulacion de renuncia anticipada, es nula absolutamente. &e estaria infringiendo una ley prohibitiva 8el art. '/*/9 y entonces el acto carece de objeto, con lo =ue seria inexistente o, al menos, nulo absolutamente, con los arts. !/3! inc. final, !///, !//1 y !3+'. &e llega tambien a la conclusion de nulidad absoluta estimando =ue tiene objeto, pero es ilicito, con los arts. !/33, parte final, y !3+'.
!*2
B#$5$&
Cumplidos los re=uisitos de la prescripcion ad=uisitiva, para =ue sea posible renunciar a ella se exige poder de disposicion del derecho de =ue se trata 8art. '/*19C como se estara actuando juridicamente, parece claro =ue se ha de exigir, ademas, plena capacidad de ejercicio. &i se trata de dejar de poseer es evidente =ue son aplicables las reglas de capacidad para poseer. $l precepto cobra importancia tratandose de la renuncia efectuada por representantes 8legales o voluntarios9, por cuanto si ciertos bienes 8inmuebles, por ej.9 pueden ser enajenados por el representante solo previas ciertas formalidades, puede estimarse =ue ellas serian necesarias tambien para renunciar la prescripcion ad=uisitiva cumplida a favor del representado, respecto de esa clase de bienes 8mas antecedentes, en Coniferas, Luis ADe la renuncia de la prescripcionA, en 4D%., t. /,, )rim. )arte, p. +39. ... La# re8 a# #on "8ua e# 0ara to(a# a# 0er#ona# 4Art. 2/9=5.
$l precepto se explica en cuanto termino con reglas de privilegio a favor de ciertas entidades 8como la iglesia y el Fisco9 en materia de prescripcion. )or otra parte, no se contempla tampoco la llamada Aaccion rescisoria del dominioA, conforme a la cual el dueno al =ue le habian ganado la cosa por prescripcion, podia pedir =ue se rescindiera el dominio ganado por el prescribiente, probando =ue habia estado imposibilitado de impedir esa prescripcion. )ero si existe el beneficio de la AsuspensionA de la prescripcion a favor de ciertas personas, como ya lo insinua el propio art. '/*2 al final . /. CARACTERISTICAS DE LA $RESCRI$CION AD*UISITIVA. /.+ E# un 1o(o (e a(Au"r"r or"8"nar"o.
0un cuando el objeto tenia un propietario anterior, el prescribiente no lo recibe de a=uelC lo ad=uiere independientemente. /.2 $er1"te a(Au"r"r e (o1"n"o (e to(a ) a#e (e &"ene# Aue 0ue(an 0o#eer#e. )ermite ad=uirir el dominio y demds derechos reales, con excepcion de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. )ara concebir un derecho real distinto del dominio ad=uirido por prescripcion, puede pensarse, en terminos generales, en derechos constituidos por =uien no es dueio o constituidos en forma imperfecta. $n cuanto a la posibilidad de ad=uirir por prescripcion los derechos !ersonales, el tema se inicia con una polemica la posesion de esta clase
!*+
B#$5$&
de derechos. $sa controversia es basica por=ue si se recha;a =ue exista posesion de derechos personales, se tendra =ue recha;ar, en consecuencia, su prescripcion ad=uisitiva. $n cambio, si se admite la posesion de estos derechos, la conclusion normal sera la de =ue pueden ganarse por prescripcion. )ero pudiere estimarse =ue, aun=ue es posible poseerlos, no puedan ganarse por prescripcion 8y seria uno de los casos de cosa poseible, pero no prescriptible, =ue luego se trataran9. $n el Codigo hay dos preceptos =ue, en lo concerniente al objeto =ue se prescribe, aparecen dirigidos solo a los derechos reales 8arts. '/*+ y '1!'9. $ntonces, esos textos constituyen argumentos para el recha;o de la prescripcion de derechos personales, sea =ue se repudie o se admita su posesion. $n cambio, =uien insista en =ue es posible ganarlos por prescripcion, dira =ue esas reglas no excluyen expresamente la prescripcion de los derechos personalesC =ue la circunstancia de dirigirse a los reales no implica necesariamente excluir a los personales. $xiste en el Codigo una regla =ue dispone =ue Atoda accion por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcion ad=uisitiva del mismo derechoA 8art. '1!29, la =ue es aplicable, sin duda, a los derechos y acciones reales. )ues bien, si se estima =ue los derechos personales no pueden ganarse por prescripcion, entonces esa citada regla del art. '1!2 se esta entendiendo como reducida solo a los derechos y acciones reales. $n cambio, si se admite la prescripcion de ellos, se le esta entendiendo como aplicable a toda clase de derechos y acciones, tanto reales como personales. /.. E# un 1o(o (e a(Au"r"r a t"tu o #"n8u ar.
Con la excepcion de la posibilidad de ganar por prescripcion una herencia. /./ E# un 1o(o (e a(Au"r"r a t"tu o 8ratu"to ! 0or a)to
entre 9"9o#. 3. ELEMENTOS.
De la propia definicion 8art. '/*'9 puede observarse =ue consiste, fundamentalmente, en posesion por cierto tiempo minimo. $ntonces, los elementos son a9 posesion, y b9 pla;o. 0 la posesion y pla;o se suele agregar, como otra exigencia, el =ue se trate de una cosa susceptible de prescripcion. &e trata mas bien de un supuesto para =ue la prescripcion
!**
B#$5$&
opere. 0 este respecto, debe observarse =ue el antecedente basico lo impone la posesion. 3.+ Co#a #u#)e0t"& e (e Re8 a 8enera
0re#)r"0)"on. 4"5 ! e?)e0)"one#.
La regla general es =ue las cosas sean susceptibles de prescripcion. &olo por excepcion hay cosas imprescriptibles. $n efecto, la doctrina suele indicar =ue no se pueden ad=uirir por prescripcion 8i9 Discutiblemente, los derechos !ersonales 8pues el articulo '/*+ no los sefiala9C 8ii9 Los derechos de la !ersonalidad, esto es, el conjunto de derechos inherentes al individuo 8tienen un caracter extrapatrimonial, lo =ue explica =ue respecto a ellos, no pueda operar prescripcionC por ejemplo derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc9C 8iii9 Los derechos reales e !resamente e ce!tuados ! o r e l legislador, vale decir, las servidumbres discontinuas de cual=uier clase y las continuas inaparentes 8arts. ++' y *!29C 8iv9 Las cosas %ue estdn (uera del comercio humano, esto es, las cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso publico 8en cambio, si pueden ad=uirirse por prescripcion los bienes fiscales9C 8-9 Las cosas indeterminadas, por=ue el fundamento de la prescripcion es la posesion, y esta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada 8como se enfati;a en el articulo 2((, al definir la posesion9C 8vi9 Las cosas !ro!ias, por=ue una cosa solo puede ad=uirirse por un modo. &i la cosa no es susceptible de posesion, no podra ad=uirirse por prescripcionC y la regla general es =ue todas las cosas =ue pueden poseerse, pueden ganarse por prescripcion. La duda surge si se pretende tener esta como regla absolutaC Ges concebible la posesion, con la imposibilidad de ganar por prescripcionH $n otros terminos, EC0ue(e 2a&er 0o#e#"on #"n 0re#)r"0)"onF Logicamente, no se ve obstaculo. )or lo mismo, una ley puede disponer =ue cierto objeto puede poseerse, pero =ue es imprescriptible. @ay autores =ue ven esta situacion en varias materias del Codigo. )or ejemplo, en la posesion viciosa, segun generalmente se estima 8con la opinion discrepante de Belmar, citadaC supra 5E !2,9 y =ue tendria aplicacion especifica en el art. 2'*. "ambien en la posesion irregular de inmuebles inscritos, =ue podrian >se ha sostenido> poseerse sin inscripcion, pero =ue no podrian ad=uirirse por prescripcion sin inscribirse, debido a lo dispuesto en el art. '1(1 8en este sentido, Dia; Cru;at, 0ndres El con(licto!osesorio, $dit. Universitaria, &antiago, !*1*,
'((
B#$5$&
p. 329. 0simismo en las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes, las cuales no pueden ad=uirirse por prescripcion conforme al art. ++', pero bien cabria estimar =ue si pueden poseerse 8asi, parece desprenderse, en 0rellano, %uan De la constitution, !osesiony !rescri!cion de las servidum3res, &antiago !*/*, p. +,9. $n los derechos personales, los cuales >podria sostenerseD pueden poseerse, pero no ganarse por prescripcion. 4""5 $re#)r"0)"on entre )o1unero#.
"anto en la doctrina universal como entre nosotros, es antigua la discusion de si es posible o no la prescripcion entre comunerosC nuestros textos no solucionan la cuestion expresamente. )ara mayor claridad, conviene aislar la situacion del =ue ad=uiere la cosa comun de manos de un comunero, =ue la vende dandose por dueno exclusivoC el ad=uirente 8comprador9 no ad=uiere mas derechos =ue los =ue tenia su causante, por lo =ue se hace dueno solo de la cuota de este, pasando a ser comunero con los demasC pero la venta de cosa ajena es valida y el, ignorando la existencia de la comunidad, posee toda la cosa exclusivamenteC parece no haber inconveniente en ello y puede llegar a ad=uirir el dominio exclusivo por prescripcion, incluso ordinaria. La doctrina generalmente lo acepta 8-. referencias en Fredes, %orge Estudio critico de la *uris!rudencia de los arts. 2A9> a 2BCD del Codigo Civil, &antiago, !*31, pp. 1, y ss.9, como tambien la jurisprudencia 84D%., t. '3, p. !,(C t. ',, p. /2!C t. ,2, secc. 'a, p. '29. $l problema es mas agudo tratandose de comuneros =ue lo son inicialmente. )ara algunos autores, un comunero no puede ad=uirir por prescripcion la cuota de otro comunero, aun=ue haya go;ado de la misma como unico dueno, en ra;on de lo siguiente 8i9 La imprescriptibilidad de la accion de particion establecida en el articulo !,!2C 8ii9 La exclusividad de la posesion =ue supone la prescripcion, exclusividad =ue no existiria en la posesion de los comuneros, por=ue cada uno de ellos posee la totalidad de la cosa comun y ninguno tiene posesion exclusiva sobre una porcion de la cosa o sobre una cuota determinada de ellaC 8iii9 La naturale;a incorporea de la parte cuotativa en la cosa indivisa, pues los derechos en esta no constituyen una cosa corporal, susceptible de posesion materialC 8iv9 en antecedentes historicos, ya =ue Bello en algunos )royectos permitia expresamente la posibilidad, =ue en definitiva no =uedoC 8v9 en =ue el principio =ue fluye del art. 2,( es contrario a esta posibilidadC etc.
'(!
B#$5$&
7tros autores, en cambio, aceptan =ue un comunero pueda prescribir la cuota de otro comunero, argumentando 8i9 $s innegable =ue la accion de particion tiene caracter imprescriptible, pero solo mientras se mantienen los fundamentos de la comunidad, mientras esta subsiste. &i se extingue la comunidad, igual suerte corre la accion de particion, y es indudable =ue si un comunero posee con animo de dueio exclusivo durante el pla;o re=uerido por la ley sin =ue los demas coparticipes hagan valer la accion de particion, la comunidad desapareceC 8ii9 La coposesion de la cosa por todos los comuneros se desvanece desde el momento mismo en =ue uno de ellos se desvincula de la comunidad no reconociendo el derecho de los otros y pasa a go;ar de la cosa a titulo privativo y no de simple comuneroC 8iii9 #ntelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada y sobre ella tiene dominio y posesion exclusiva, advirtiendose ademas =ue el Codigo Civil admite en forma expresa la posesion de las cosas incorporales 8articulo 2!19C 8iv9 &i se puede ganar por prescripcion la totalidad del dominio de una cosa, no hay ra;on para denegar la ad=uisicion por prescripcion del dominio de una cosa =ue solo es ajena en cierto porcentajeC 8v9 sobre todo por=ue no hay por =ue recha;ar el evento de =ue un comunero, cambiando las circunstancias y con un cambio de actitud, empiece a poseer exclusivamente, =ue es el principio =ue fluye del art. '1!(, regla ,aC y se debe proteger al comunero =ue efectivamente labora por largo tiempo la cosa comun mientras los otros se han desentendido de ella. La jurisprudencia nacional se ha inclinado ostensiblemente por negar lugar a la prescripcion entre comuneros 84D%., t. ',. p. ,1/C t. '3, p. 111C t. '+, p. 1/3C t. ,+, p. !9. De aceptarse, generalmente se re=uerira si de prescripcion extraordinaria 8ya =ue, generalmente, el comunero estara de mala fe y su posesion sera, por tanto, irregular9. 3.2 $o#e#"on.
0l respecto, nos remitimos a lo ya dicho. $l Codigo indica, ademas, ciertas reglas posesorias al tratar la prescripcion, =ue tambien ya se han referido. &olo resta mencionar la =ue sefiala el articulo '/**, respecto de los llamados actos de mera facultad y actos de mera tolerancia. &e llaman actos de mera (acultad los =ue cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro. $l no ejecutar un acto al cual faculta el derecho de =ue se es titular, nada puede envolver a favor de un extrano. $l inciso 'E del articulo '/** proporciona un ejemplo sobre el particular el =ue durante muchos anos dejo de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle =ue edifi=ue.
'('
B#$5$&
Los actos de mera tolerancia no estan definidos por la ley, pero puede decirse, desde el punto de vista del =ue los tolera, =ue son a=uellos =ue para el entranan el ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucion no se opone por benevolencia y considerando =ue no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del tercero, son actos de mera tolerancia los =ue el reali;a sin la intencion de ejercitar un derecho propio, sino basandose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado. )or ejemplo, el =ue tolera =ue el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este transito o pasto.&olo resta mencionar la =ue senala respecto de los llamados actos de mera facultad y de mera tolerancia 8art. '/**9. )uede resultar dudosa en ciertos casas la calificacion de un acto como de mera facultad o tolerancia, en lugar de acto posesorio propiamenteC es cuestion de hecho =ue habra de anali;arse en el contexto de la situacion practica, considerando la conducta del dueno y de su contrincante, la magnitud objetiva de tales actos, su frecuencia, su exclusividad, su publicidad, etc. 3.. $ a7o.
Como se vera mas adelante, para llegar a ganar por prescripcion debe poseerse durante un determinado lapso, =ue depende de la naturale;a de la cosa y de la clase de prescripcion de =ue se trate. Debe tenerse presente tambien a=ui lo dicho en relacion con la agregacion de posesionesC asimismo, las normas sobre computo de los pla;os 8arts. /+ y ss.9. <. <.+ INTERRU$CION DE LA $RESCRI$CION. Con)e0to ! ) a#e#.
$s la perdida del tiempo corrido para ganar por prescripcion, en virtud de un hecho al =ue la ley le atribuye ese merito, acaecido antes de =ue el lapso para prescribir se cumpla. $l Codigo distingue la interrupcion natural y la civil 8arts. '1(' y ss.9. 4"5 Interru0)"on natura . &e entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturale;a, =ue hace perder la posesion de la cosa 8articulo '1('9. )uede ser entonces de dos clases a9 #nterrupcion natural por un hecho de la naturale;a haber pasado
'(,
cuando sin la
B#$5$&
posesion a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios 8articulo '1(' numero !9. $l Codigo Civil senala como ejemplo, una heredad permanentemente inundada. 0grega el precepto =ue la interrupcion natural de esta clase no produce otro efecto =ue el de descontarse su duracion. :ientras dure la imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se computara dicho pla;o para los efectos de la prescripcion. )ero una ve; =ue cese dicha imposibilidad, recomen;ara el computo 8si la heredad inundada deja de estarlo antes de 1 anos, retirandose definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos duenos, pero si la inundacion permanente dura mas de 1 anos, una ve; =ue cese no solo hace perder la posesion del terreno, sino =ue tambien el dominio de este, el cual no vuelve a sus antiguos propietarios, sino =ue conforme a las reglas de la accesion, accede a los propietarios riberanos, articulo 31,9. 5o se produce entonces, con la interrupcion natural por un hecho de la naturale;a, el efecto propio de toda interrupcion, cual es el hacer inutil todo el tiempo transcurrido. &olo se produce en verdad el efecto propio de la suspension de la prescripcion. Cabe preguntarse en esta materia lo siguiente G&e aplica la interrupcion natural de la prescripcion por obra de la naturale;a a los inmuebles inscritosH 0lgunos opinan negativamente, por=ue la inscripcion representaria el corpus y el animus constitutivos de la posesion, y esta jamas se perderia mientras subsista la inscripcion. 7tros, como &omarriva, creen =ue el numero ! del articulo '1(' tambien se aplica a los inmuebles inscritos, por=ue no hace distincion alguna entre bienes raices inscritos y no inscritos, y por=ue su tenor literal deja en claro =ue hay interrupcion natural por obra de la naturale;a cuando se hace imposible el ejercicio de actos posesorios, vale decir, de actos de posesion material, y esto ocurre por imperativo de causas fisicas, siendo indiferente =ue el inmueble este inscrito o no. Una ve; mas la solucion de esta controversia la decide la posicion =ue se adopte respecto a aceptar o no =ue la inscripcion es simbolo de la posesion, o si esta exige, ademas, del corpus y del animus. b9 una #nterrupcion natural por un hecho del hombre Ase deja de poseer cosa desde
'(/
B#$5$&
=ue otro se apodera de ella con animo de hacerla suya, menos en los casos =ue las leyes expresamente exceptuanA 8articulo 2'39. &e trata del apoderamiento de los bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos. $n cambio, sabemos =ue el simple apoderamiento de un inmueble inscrito no hace perder la posesion existente ni confiere posesion a =uien se apodera del predio. "ratandose de la interrupcion natural por un hecho del hombre, si se produce el efecto propio de la interrupcion perder todo el tiempo de la posesion anterior. &in embargo, la ley deja una salida al antiguo poseedor si recobra legalmente la posesion interponiendo la accion posesoria =ue corresponda, se entendera =ue nunca hubo interrupcion. )or el contrario, si recupera la cosa por vias de hecho, la interrupcion habra producido todos sus efectos, con el agravante =ue la nueva posesion sera violenta y por ende inutil para prescribir. 4""5 Interru0t"on )"9" .
&ignifica la cesacion de la pasividad del sujeto en contra de =uien se prescribe. De conformidad al articulo '1(,, interrupcion civil es todo recurso *udicial intentado por el =ue se pretende verdadero duefio de la cosa, contra el poseedor. La expresion Arecurso judicialA debemos entenderla referida a la interposicion de cuales=uiera accion D reivindicatoria fundamentalmente>, mediante la cual el duefio pretende recuperar la posesion e impedir asi =ue un tercero, poseedor del bien, ad=uiera el dominio por prescripcion. &obre la materia cabe puntuali;ar lo siguiente > )recisando sus caracteristicas, los tribunales han puntuali;ado =ue se trata del ejercicio de una accion, de un juicio, y no produce el efecto de interrumpir, una pura gestion no contenciosa o extrajudicial 84D%., t. ,3 p. ''19. 5ingun efecto produce una demanda intentada despues =ue el pla;o de prescripcion ya se ha cumplido 84D%., t. /,, p. '.9. &i los demandados son varios, debera notificarse a todos 84D%., t. ,!, secc. ' a, p. ,,9. #nterrumpe la prescripcion la demanda intentada ante tribunal incompetente 84D%., t. !, p. '+,C F. del :, 5E '1+, p. !('9. La idea mas persistente en estas decisiones parece ser la de =ue se ha de atender a la intencion de la persona contra la =ue se prescribe, manifestada con evidencia, de protestar en contra del prescribiente para el mantenimiento de su derecho 8ver, por ej., F. del :., 5E '3/, p. ,*/C 4D%., t. 22, secc. / a, p. '!*. $stos fallos lo entienden asi en ambas prescripciones, aun=ue se refieren directa>mente a la extintiva9.
'(1
B#$5$&
> 0=ui surge una duda >comun a ambas prescripciones> acerca de si !ara interrum!ir 3asta !resentar la demanda ante el tri3unal dentro del!la6o, o ademds es necesario noti(icarla dentro de el. Debe convenirse de inmediato =ue no puede dudarse de =ue para =ue la interrupcion produ;ca efectos la demanda debe ser notificada el punto es si esa notificacion tambien debe efectuarse dentro del pla;o o basta con interponer la demanda dentro del pla;o, aun=ue la notificacion se practi=ue despues. La primera solucion puede fundarse en las circunstancias de =ue las resoluciones judiciales solo producen efecto una ve; notificadas y, sobre todo, en =ue conforme al art. '1(, no hay interrupcion si no hay notificacion. La segunda puede apoyarse en =ue la ley exige solamente Arecurso judicialA 8o Ademanda judicialA en el caso de la extintiva, segun el art. !1!+9, idea reafirmada en el art. '1(,, al =ue basta =ue se haya AintentadoA el recurso judicial. &e prefiere la segunda solucion, mas =ue por esos argumentos, por este otro si se exige =ue tambien la notificacion se practi=ue dentro del pla;o, en la realidad al =ue =uiere interrumpir 8duefio o acreedor, segun el caso9 se le estaria restando pla;o y, mas aun, a algunos se les estaria confiriendo menos pla;o =ue a otrosC es asi por=ue, como tiene =ue preocuparse de notificar, tendria =ue salir de su inactividad un tiempo antes de vencerse el pla;o, y si el demandado es de dificil o muy inaccesible ubicacion, el respectivo actor tendria menos pla;o =ue otro cuyo demandado es de muy facil notificacion. $sta desigualdad no es aceptable y se evita con esta alternativa. La jurisprudencia no es definitiva 8por la primera solucion, por ej., 4D%., t. ,3, secc. ! a, p. !!+C t. /+, secc. 'a, p. !,. )or la segunda, 4D%., t. 3(, secc. 'a, p. !,(9. <.2 E6e)to#.
&egun el concepto por la interrupcion se pierde todo el tiempo =ue se llevaba poseyen>do, con la notable excepcion del art. '1(', 5E ! 8art. '1('9. $n el caso del art. '1(', 5E ', puede tener aplicacion el art. 2,!. 4especto de la interrupcion civil debe tenerse presente =ue en ciertos casos, aun cuando se actuo judicialmente, no =ueda interrumpida la prescripcion 8art. '1(,9. 5o debe olvidarse tampoco la especial regla del art. '1(/. $n cuanto al cam!o de a!licacion de la interru!cion, no hay duda =ue tiene vigencia no solo para la prescripcion ordinaria sino tambien para la extraordinaria. La ubicacion de estas reglas, antes de la distincion entre ambas, enunciada en el art. '1(3, y la misma regla del art. '1!(, llevan a
'(3
B#$5$&
esa conclusionC no hay ra;on, por lo demas, para restringirla a la prescripcion ordinaria. )or ultimo, luego de examinar las reglas citadas, puede apreciarse =ue mas propiamente =ue interrupcion de la prescripcion, lo =ue =ueda interrumpida por el acto respectivo es la posesion 8para los varios problemas y particularidades =ue ofrecen los preceptos mencionados, -. 6allegos, Luis +nterru!cion de la !rescri!cion ad%uisitiva, &antiago, !*1/C Bulnes, Lu;, ob. cit.9 =. SUS$ENSION DE LA $RESCRI$CION. =.+ Con)e0to.
$s un beneficio =ue la ley establece a favor de personas =ue se encuentren en determinada situacion, consistente en la detencion del computo del pla;o para ganarles una cosa por prescripcion. $n substancia, es la detencion del curso de la prescripcion, en terminos tales =ue, cesando la causa, se inicia, o continua corriendo sin perderse el tiempo transcurrido antes del aparecimiento de a=uella circunstancia. La especial preocupacion de la ley por esas personas implica =ue no le es suficiente la posible diligencia de los representantes legales, =ue podrian actuar en contra del prescribiente. =.2 'un(a1ento ! )au#a e# (e #u#0en#"on.
$l fundamento o ra;on de ser de la suspension de la prescripcion es la injusticia =ue supondria dejar correr tal prescripcion en contra de personas =ue se encuentran imposibilitadas de defender por si mismas sus derechos, sea por=ue se trata de incapaces, sea por=ue no estan en condiciones de apreciar con claridad =ue actos juridicos se han reali;ado en su perjuicio, como ocurre con la mujer casada en sociedad conyugal, respecto a los contratos celebrados por su marido, administrador de los bienes sociales. &e trata de un beneficio juridico excepcional, =ue solo existe en favor de las personas =ue la ley determina. $l art. '1(* enumera las causales de suspension de la prescripcion. &enala el precepto =ue se suspende la prescripcion ordinaria, en favor de las personas siguientes 8!9 Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a entender claramente y en general todos los =ue esten bajo potestad paterna o bajo tutela o curaduria. 8'9 La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure esta.
'(2
B#$5$&
8,9
La herencia yacente.
0l respecto cabe tener en cuenta lo siguiente a9 La suspension se aplica solo a la prescripcion ordinaria 8arts. '1(*
y '1!!9C b9 $n cuanto a los menores, nada importa =ue esten emancipadosC
c9 4especto a los dementes y sordomudos, no se exige declaracion de interdiccionC d9 Luego de indicar =ue se suspende a favor de ciertas personas, menciona a la herencia yacente 8arts. !'/( y ss.9, con lo =ue se ha pretendido sostener =ue la herencia yacente seria persona juridicaC no hay base suficiente para ello 8ver art. ',/3, =ue las distingue9C e9 &e justifica mantener la suspension a favor de la mujer casada en sociedad conyugal por=ue aun=ue actualmente es plenamente capa;, ella no administra sus llamados Abienes propiosAC sus bienes 8asi como los bienes sociales9 los administra el marido. =.. Su#0en#"on entre )on!u8e#.
0 la materia se refiere el art. '1(*, inc. final. $l mantenimiento de la armonia en el matrimonio, el titulo de mera tenencia =ue significa para el marido el usufructo legal =ue tiene sobre los bienes de la mujer, el evitar =ue se celebren donaciones irrevocables encubiertas entre los conyuges, y, en general, para velar por el adecuado funcionamiento de la sociedad conyugal, han llevado al establecimiento de la suspension de la prescripcion entre conyuges 8es norma comun en la generalidad de las codificaciones9. =./ A1&"to (e a0 ")a)"on.
)olemica de las clasicas ha llegado a ser entre nosotros la de si esta suspension tiene lugar solo en la prescripcion ordinaria o tambien en la extraordinaria. &e ha sostenido lo primero a9 el precepto esta ubicado al tratar el Codigo la prescripcion ordinariaC b9 el art. '1!! esta insistiendo =ue la prescripcion extraordinaria no se sus>pende a favor de las personas enumeradas en el art. '1(*, y se entienden no solo las AenumeradasA 8con numeros9 sino todas las AmencionadasA alliC c9 se trata la suspension
'(+
B#$5$&
de un beneficio excepcional cuyos textos obligan a una interpretacion restrictiva, y d9 en fin, cuando se dispone =ue la prescripcion se suspende AsiempreA entre conyuges, no se refiere la ley a =ue ello rige en la ordinaria y en la extraordinaria, sino >regulando la ordinaria> se suspende entre conyuges sin importar el regimen de bienes en =ue vivan, tema al =ue se estaba recien refiriendo en el inciso anterior 8asi, por ej., Barros $rra;uri;, 0lfredo, ob. cit., t. !, p. ,2+9. $n cambio, se afirma la vigencia de la suspension para toda prescripcion, ordinaria o extraordinaria, recordando =ue a9 las ra;ones para dicha suspension se presentan en ambas situacionesC b9 cuando el art. '1(* concluye =ue se suspende AsiempreA entre conyuges, se entiende la expresion precisamente referida al =ue se suspende sea ordinaria o extraordinaria la prescripcionC y c9 cuando el art. '1!!, regulando la prescripcion extraordinaria, dispone =ue esta prescripcion no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. '1(* se entiende la expresion AenumeradasA literalmente, comprensiva solo de las mencionadas en los 5os !E y 'E. Fuera de estas argumentaciones de texto y mas bien literales, permanece como muy fuerte la ra;on de fondo de la suspension, por las caracteristicas de la institucion del matrimonio, =ue valen para toda forma de prescripcion. )or todo esto, la ultima alternativa parece ser la mayormente seguida 8ver 6aceta de !+*3C sent. 3(1, p. /'1, aun=ue el punto no se resuelve en definitiva9. )or su caracter excepcional, el precepto =ue indica las personas a cuyo favor se suspende la prescripcion es taxativo 8ver :isene, &alvador Sus!ension de la !rescri!cion ad%uisitiva, Concepcion, !*1,9. >. CLASES DE $RESCRI$CION AD*UISITIVA.
Con base en las caracteristicas de la posesion, se distingue entre prescripcion ad=uisitiva ordinaria y extraordinaria. Con posesion regular se llega al dominio por la prescripcion ordinaria, =ue impone al prescribiente pla;o de posesion inferior al necesario para prescribir si se tiene posesion irregular 8art. '1(39. >.+ $re#)r"0)"on a(Au"#"t"9a or("nar"a.
$xige posesion regular, durante dos anos!ara los mue3les y cinco anos!ara los 3ienes raices 8art. '1(2 y '1(+9. La Ley !3.*1', de !E de octubre de !*3+, derogo las reglas por las cuales si la persona contra la cual se prescribia residia en el extranjero, cada dos dias se contaban por uno.
'(*
B#$5$&
>.2
$re#)r"0)"on a(Au"#"t"9a e?traor("nar"a.
Basta para ella la posesion irregular, y se exige posesion por die5 anos 8arts. '1!( y '1!!9. $l lapso era primitivamente de treinta anosC se abrevio a =uince por Ley 3.!3' y, posteriormente, a die;, por Ley !3.*1'C corre contra toda persona y no se suspende 8art. '1!!, recordandose la duda sobre la suspension entre conyuges9. Como en esta materia se ha sostenido =ue aun=ue basta la posesion irregular, la posesion debe ser util, es decir, no viciosa, hay =ue tener presente asimismo la doctrina sobre utilidad de las posesiones viciosas. "ambien debe recordarse =ue posesion irregular es a=uella a la =ue faltan uno o mas de los re=uisitos de la regular 8art. 2(+9, pero esta regla no puede extremarse, pues en ciertos casos, faltando algun re=uisito, menos =ue pose>sion irregular, puede ocurrir =ue simplemente no haya posesion. )or ultimo, esta presente a=ui la comentada regla del art. '1!(, 5E ,, referida ya en otra ocasion. La doctrina y los textos 8art. 2!39 establecen =ue la mera tenencia es inmutable, el simple lapso no la muda en posesion, y no obstante =ue el precepto citado pareciere anunciar una excepcion en el art. '1!(, regla , a, puede observarse =ue no lo es propiamente, pues a=ui se exige, para =ue llegue a estimarse poseedor, =ue concurran otras circunstancias ademas del puro lapso. )ero desde otro punto de vista, tambien resulta =ue esta misma regla viene a debilitar el rigor del principio de =ue el mero tenedor no podria nunca transformarse en poseedor 8art. 2,(, inc. !E, prim. parte9. 9. $RESCRI$CION AD*UISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES.
)ara otros derechos reales, =ue es posible igualmente ganar por prescripcion 8art. '/*+, inc. 'E9, como los de hipoteca, usufructo, se siguen las reglas del dominio. $l mismo articulo '1!' senala las siguientes excepciones 8i9 $l derecho de censo: rige la prescripcion extraordinaria de !( anos.
8ii9 $l derecho de herencia: se puede ad=uirir de dos formas 8a9 De acuerdo al articulo '1!', por la prescripcion extraordinaria de !( anosC 8b9 De acuerdo a los articulos 2(/ y !'3*, por la prescripcion ordinaria de 1 anos, tratandose del heredero putativo a =uien
'!(
B#$5$&
por decreto judicial o por resolucion administrativa, se haya dado la posesion efectiva de la herencia, pues en tal caso el decreto o resolucion administrativa servira de justo titulo. $n todo caso, no basta con este, pues tambien debe cumplir con el re=uisito de la buena fe, como todo poseedor regular. 0un=ue el terna se trata con la debida extension en Derecho sucesorio, hay un punto =ue es util referir a=ui, por su vinculacion con el destacado art. '1!2. La prescripcion =ue es posible en el derecho de herencia es la ad=uisitiva. &on los terminos del art. !'3*, cuando expresa =ue esta accion AexpiraA en die; anos, los =ue han conducido a algunos intentos practicos de prescripcion extintiva. )ero la precision tecnica obliga a calificar esa expresion nada mas =ue como una redaccion =ue pudo ser mas clarificadora. 4ecuerdese =ue se trata de un derecho real 8art. 1229, de modo =ue la accion pertenece a las llamadas acciones propietarias, y, por lo mismo, participa de a=uella vocacion de eternidad =ue tiene el dominio. Dicho directamente, no se extingue por su no uso o ejercicioC por prescripcion solo se extingue cuando alguien posee la herencia hasta ganarla por prescripcion ad=uisitiva resultando aplicado asi el art. '1!2. Doctrina y jurisprudencia nacionales son raramente unanimes en este sentido. $sta conclusion importa diversas consecuencias practicas. 0si, como se trata de prescripcion ad=uisitiva, deben recordarse las normas legales y discusiones doctrinarias de esta clase de prescripcion para extremos como su forma de alegarla, la oportunidad en =ue se puede hacer valer en juicio, etc. 8iii9 $l derecho de servidum3re: conforme al articulo ++', se distingue 8a9 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, solo pueden ad=uirirse por medio de un tituloC ni aun el goce inmemorial bastara para constituirlasC 8b9 Las servidumbres continuas y aparentes se ad=uieren por prescripcion, pero esta siempre sera de 1 anos, haya posesion regular o irregular. +0. LA AD*UISICION DEL DOMINIO $OR LA $RESCRI$CION.
Como se ha dicho, por la prescripcion ad=uisitiva se ad=uiere el dominio 8y otros derechos reales9. $sta ad=uisicion opera, no desde =ue se cumple el pla;o necesario, sino retroactivamente, desde %ue se inicio la !osesion 8de ahi, por ej., preceptos como el art. !2,39. La doctrina da distintos fundamentos a esta retroactividad, como la presuncion de =ue el anterior propietario abdico de su dominio antes de iniciarse la posesion, =ue debe protegerse
'!!
B#$5$&
a terceros =ue ya durante la posesion contrataban con el poseedor teniendolo por dueno, etcetera. -arias consecuencias originan esta retroactividad. )or ejemplo, el poseedor =ueda dueno de los frutos producidos durante la posesion, aun=ue haya estado de mala feC =uedan firmes los gravamenes o cargas =ue haya constituido en ese tiempoC y, estrictamente, le han de ser inoponibles los =ue haya constituido el propietario en la misma epoca. $n la practica, si, es dificil =ue tengan lugar relaciones juridicas entre el dueno y terceros, por cuanto el tercero exigiria entrar en contacto con la cosa en cumplimiento de dichas relaciones, y =uedara patente la existencia de un poseedor de ella. )or otra parte, es natural =ue la inactividad del dueno cesara, antes =ue contratando con terceros, mediante un acto de interrupcion al poseedor. ++. E'ECTO LIBERATORIO.
$n estas relaciones entre poseedor prescribiente y anterior propietario, puede observarse =ue la prescripcion ad=uisitiva lleva consigo un efecto extintivo respecto del derecho del dueno contra el =ue se gano por prescripcion 8de ahi los preceptos de los arts. '1!2 y !+!19. De este modo, se ha planteado tambien, en doctrina, =ue la prescripcion ad=uisitiva pro>voca un efecto extintivo de las cargas o derechos reales constituidos sobre la cosa 8por el anterior dueno, antes de entrar a poseerla el =ue ahora la ad=uirio por prescripcion9. 0l poseer la cosa >se ha sostenido>, poseia asimismo esos derechos reales, de modo =ue al ad=uirirla, los ad=uirio tambien y, simultaneamente con la ad=uisicion, =uedaron extinguidos, por=ue esos derechos reales solo se conciben en cosa ajenaC a=ui se extinguieron por confundirse, con el dominio, en un solo titular. 0 tal efecto suelen llamarle 7usuca!ion li3eratoria7 8=ue parece preferible reempla;ar por la denominacion de Aefecto liberatorio de la usucapionA9. $l D.L. '.3*1, sobre saneamiento de titulos de la pe=uena propiedad rai;, contiene una regla =ue evoca este efecto liberatorio cuando se sanean los titulos de estos predios mediante la prescripcion ad=uisitiva de un ano =ue dicho texto regula 8art. !39. +2. LA SENTENCIA.
&e atribuye a la sentencia =ue declara la prescripcion ad=uisitiva la calidad de re=uisito de eficacia, sobre todo por lo dispuesto en el art. '1!,. $n contrario se ha sostenido =ue basta con =ue se cumplan las exigencias para =ue la prescripcion produ;ca sus efectos, y asi, si despues de ello se celebran actos de dueno, seran ellos eficacesC pero
'!'
B#$5$&
puede replicarse =ue esa valide; y eficacia la tendran siempre =ue, al objetarse, un fallo posterior declare la prescripcion, fallo =ue al operar retroactivamente justifica esa valide; y la eficacia de a=uellos actos, y si es adverso, =uedaran sin efecto. La sentencia, 3+* y '1!, prescripcion, mantener la publicidad. +.. como se ha dicho en otra ocasion, debe inscribirse 8arts. del C.C. y 1', 5E !, del 4egl.9. Como el modo es la la inscripcion no es tradicionC solo se establece para historia de la propiedad inmueble y como medida de
$RESCRI$CION CONTRA TITULO INSCRITO.
$l tema esta regulado en el art. '1(1, precepto =ue da lugar a dos importantes problemas, ambos ya referidos al tratar la posesion. $l primero es el de si es o no necesario =ue el titulo inscrito del prescribiente este vinculado al del poseedor inscrito anterior. $ste punto se anali;o al examinar la cancelacion de la posesion inscrita y en =ue se comento lo =ue se ha de entender por Acompetente inscripcionA 8y, por lo mismo, en este aspecto el precepto esta relacionado con los arts. 2'+ y 2,(9. $l segundo consiste en determinar si el precepto es aplicable a toda prescripcion o solamente a la ordinaria. $sta materia fue conocida al tratar la ad=uisicion y perdida de la posesion de inmuebles inscritosC y alli ha de encontrarse la solucionC por=ue si se acepta =ue es posible ad=uirir posesion de inmuebles inscritos sin inscripcion 8irregular9, se entiende =ue el art. '1(1 no es aplicable a la prescripcion extraordinaria, y, a la inversa, si para inmuebles inscritos se exige siempre inscripcion, se entiende =ue el precepto es aplicable a toda forma de prescripcion. )or lo dicho puede apreciarse =ue tambien a=ui vale la posicion basica =ue se adopte, ya en favor de la inscripcion registral, ya de la posesion material. )uede hacerse presente, una ve; mas, =ue los tribunales se inclinan mayormente por proteger la inscripcion, de modo =ue resulta muy dificil lograr prescripcion contra un titulo inscrito. "al es la tendencia, pero como habitualmente se han considerado los elementos del caso, no es posible efectuar afirmaciones perentoriasC y no debe olvidarse tampoco =ue los tribunales frecuentemente han restado merito a las inscripciones 8Ade papelA9 =ue no exhiben un antecedente de posesion material. < recuerdese =ue por la legislacion de saneamiento de titulos 8DlL. '.3*19 es posible inscribir inmuebles antes inscritos, con consecuencias muy controvertidas 84D%., t. 2*, secc. 'a, p. ,29.
'!,
B#$5$&
V. DERECHOS REALES LIMITADOS

$l mas completo de los derechos reales es el dominio pues comprende las facultades de usar, go;ar y disponer. @ay algunos derechos reales menos completos, limitados en relacion a a=uel. $l dominio estara limitado cada ve; =ue le falte alguna de sus caracteristicas esencialesC en otras palabras, se puede decir =ue el dominio se encuentra limitado toda ve; =ue se haya constituido sobre una cosa un derecho real a favor de una persona =ue no sea el dueno. $stas limitaciones pueden ser legates 8por ejemplo el usufructo o derecho legal de goce del padre o madre sobre los bienes del hijoC las servidumbres legales9 o voluntarias, cuando han sido establecidas por un hecho del hombre en virtud de un acto juridico. $l articulo 2,' alude a los variados modos en =ue puede ser limitado el dominio. $stas limitaciones son derechos reales =ue debilitan los elementos =ue caracteri;an al dominio, el mas completo de los derechos reales. De este modo, los derechos reales limitados son a=uellos =ue, comparados con el dominio, presentan un contenido mas limitado o reducido. $l usufructo, por ejemplo, otorga al usufructuario las facultades de uso y de goce, pero no la de disposicion de la cosa. &e habla de 7derechos reales limitados7, por dos ra;ones fundamentales 8i9 )or=ue estos derechos limitan el dominioC y 8ii9 )or=ue considerados en si mismos, estos derechos confieren sobre la cosa en =ue recaen, facultades mas limitadas =ue a=uellas =ue otorga el dominio. $n cuanto a denominaciones, se utili;an las expresiones desmembraciones del dominio, limitaciones al dominio, derechos reales en cosa ajena, derechos reales limitados. &on derechos reales limitados, segun se desprende del articulo 2,', la propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso o la habitacion y las servidumbres. Los estudiaremos en el mismo orden.
V.+ LA $RO$IEDAD 'IDUCIARIA

+. DE'INICION , ORIGEN.
$l art. 2,, dispone =ue A&e llama propiedad fiduciaria la =ue esta sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
'!/
B#$5$&
condition.7 La misma disposicion se encarga de aclarar la terminologia aplicable a esta institucion La constitucion de la propiedad fiduciaria se llama (ideicomiso4 este nombre se da tambien a la cosa constituida en propiedad fiduciariaC la translacion de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitution7 8art. 2,,9. 5ace la institucion en el Derecho 4omano, como consecuencia de la diferente situacion juridica de los ciudadanos romanos y los peregrinos. )uesto =ue los ultimos no podian suceder por causa de muerte a un ciudadano, este, si =ueria dejar sus bienes a un peregrino, se los dejaba a otro ciudadano 8fiduciario9 para =ue este se los entregara al peregrino 8fideicomisario9. )osteriormente en tiempos de %ustiniano, se reglamentan las acciones del fideicomisario en contra del fiduciario. Luego, el fideicomiso toma su forma actual, cuando se establece =ue el ciudadano romano no entregara los bienes inmediatamente despues de la muerte del causante, sino mas tarde, al cumplimiento de una condicion. $n la $dad :edia la institucion fiie utili;ada para la conservacion de las fortunas, a traves de sus modalidades de fideicomisos perpetuos y sucesivos. Los postulados liberales de fines del siglo .-### vuelven a modificar su orientacion, impidiendo =ue sus caracteristicas entraben la libre circulacion de la ri=ue;a. 0si, Bello recoge esta tendencia, estableciendose =ue pasado cierto pla;o, la condicion se reputa fallida 8articulo 2,* 1 anos9C se prohiben los fideicomisos sucesivos 8articulo 2/19C se prohiben los mayora;gos, vinculaciones o fideicomisos perpetuos 8articulo 2/2, a contrario sensu9. 2. CONSTITUCION DEL 'IDEICOMISO.
La constitucion del fideicomiso es solemne. La solemnidad depende del origen de la constitucion si se constituye por acto entre vivos, re=uiere instrumento publicoC si por testamento, =ueda incluido en la solemnidad del acto testamentario 8art. 2,1 inc. !E9. )ero, ademas, todo fideicomiso =ue afecte a inmuebles, debe inscribirse en el competente 4egistro 8art. 2,1 del C.C. y 1' 5E ' del 4eglamento9, =ue sera el de hipotecas y gravamenes. $l rol de la inscri!cion es discutido
'!1
B#$5$&
a9 Cuando se constituye por testamento, es claro =ue la inscripcion no significa tradicion de la propiedad fiduciaria, por=ue ahi el modo de ad=uisicion sera la sucesion por causa de muerte. )ara algunos autores la inscripcion es en este caso solemnidad de la constitucion del fideicomiso, en tanto =ue para otros tiene por finalidad mantener la continuidad de las inscripciones 8pues el inmueble, de estar inscrito a nombre del causante, terminara, probablemente, inscrito a nombre del fideicomisario9 y para dar publicidad a las mutaciones del dominio. b9 Cuando se constituye por acto entre vivos, la inscripcion tiene rol de tradicion de la propiedad fiduciaria, del constituyente al propietario fiduciario. )ara algunos es este el unico papel, mientras =ue, segun otros, es, ademas, solemnidad del acto constitutivo, acto =ue no estaria perfecto en tanto dicha inscripcion no se efectue. $n terminos practicos, esta ultima posicion implica afirmar =ue no seria posible exigir el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto, entre otras, la entrega del inmueble de =ue se trata, ya =ue mientras no se inscribe no estaria constituido el fideicomiso. La posibilidad de ad=uirir la propiedad fiduciaria por !rescri!cion es discutida. &e recha;a, por algunos, sosteniendose =ue la prescripcion no se menciona en el articulo 2,1 entre las formas de constitucion del fideicomiso. )ero hay =uienes lo aceptan, apoyandose principalmente en los articulos '/*+ y '1!', =ue no lo excluyen. .. ELEMENTOS.
La propiedad fiduciaria re=uiere de tres elementos 8i9 Una cosa susceptible de darse en fideicomisoC 8ii9 Concurrencia de tres !ersonas: constituyente, propietario fiduciario y fideicomisarioC y 8iii9 $xistencia de una condicion en virtud de la cual ha de pasar la propiedad, del propietario fiduciario al fideicomisario. ..+ Una )o#a #u#)e0t"& e (e (ar#e en 6"(e")o1"#o.
La norma fundamental la seiala el articulo 2,/, =ue es bastante amplia ya =ue permite constituirlo tanto sobre muebles como sobre inmuebles. Como el fiduciario debe restituir la cosa misma =ue constituye el fideicomiso =uedan e cluidos los 3ienes consumi3les4 pero si el fideicomiso se constituye sobre una herencia o sobre una cuota determinada de ella, no hay inconveniente para =ue algunas de las cosas =ue integran dicha herencia sean consumibles. ..2 Con)urren)"a (e tre# 0er#ona#.
'!3
B#$5$&
8i9
Constituyente
$s el propietario del bien, =ue por testamento o por acto entre vivos declara transferirlo a otro, con una condicion, =ue es de la esencia del fideicomiso. 8ii9 )ropietario fiduciario.
$s el sujeto =ue recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condicion. &i lo recibe por acto entre vivos, puede serlo a titulo gratuito o a titulo oneroso. )uede el constituyente nombrar varios propietarios fiduciarios 8art. 2/'9. $llos pueden ser de llamado simultaneo, o en forma de substitutes. $l Codigo no dispone expresamente =ue puedan nombrarse substitutes del propietario fiduciario, pero por los articulos 2/', 2/, y 2// parece no haber inconveniente. &i hay substitutes, debe tenerse presente al articulo 2/1 8tener presente el articulo !(9. &i el constituyente no (e#"8no 0ro0"etar"o 6"(u)"ar"o, el silencio esta suplido por el articulo 2/+ Cuando en la constitucion del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte por cual=uiera causa el fiduciario designado, estando todavia pendiente la condicion, go;ara fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos. &i el 0ro0"etar"o 6"(u)"ar"o 6a ta, se producen las siguientes consecuencias a9 &i falta antes =ue se le defiera el fideicomiso, se distingue 8i9 si el constituyente ha nombrado su3stituto's), la propiedad fiduciaria pasa a este8os9C 8ii9 &i no ha designado substituto8s9, debe examinarse si tiene lugar el acrecimiento, lo =ue supone la designacion de varios propietarios fiduciarios 8art. 21(9. $sta posibilidad del acrecimiento debe contemplarse teniendo a la vista las reglas del derecho de acrecer 8articulos !!/2 y siguientes9C 8iii9 &i no hay substituto8s9 nombrado8s9 ni tiene lugar el derecho de acrecer 8debido a cual=uier causa, especialmente por=ue se designo la cuota de cada uno9, el constituyente pasa a ser !ro!ietario (iduciario si viviereC si fallece, =uedaran en tal calidad sus herederos 8articulo 2/+9. b9 &i el propietario falta despues de deferido el fideicomiso, se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de restituirla al fideicomisario, si se cumple la condicion 8articulo 21!9. La propiedad fiduciaria es, pues, transmisible. 8iii9 Fideicomisario.
'!2
B#$5$&
$s la persona =ue tiene la expectativa de ser dueno absoluto del bien, si se cumple la condicion. $s el un acreedor condicional, bajo condicion suspensiva. 5o es necesario =ue el fideicomisario exista al tiempo de constituirse el fideicomiso, basta con =ue se espere =ue exista 8articulo 2,29. )ero se re=uiere =ue exista almomento de la restitucion. <, precisamente, la existencia del fideicomisario a la epoca de la restitucion es una condicion %ue siem!re se entiende en el fideicomiso 8articulo 2,+9. Los fideicomisarios nombrados pueden ser varios, como los propietarios fiduciarios 8articulo 2/'9C =ue existan o se espera =ue existan 8articulo 2/39. )ueden ser de llamado simultdneo 8articulo 2/'9 o en forma de su3stitutos 8articulo 2/,9. &i hay substitutes, debe tenerse presente el articulo 2/1. Como se indica en el :ensaje, se han !rohi3ido los (ideicomisos sucesivos, pues entraban la libre circulacion de la ri=ue;a. 5o se soluciona expresamente la 6a ta (e (e#"8na)"on (e 6"(e")o1"#ar"o. &e ha sostenido la nulidad del fideicomiso, pero podria aplicarse, por analogia, el articulo 2/+ 8esto es, el constituyente mientras viva y sus herederos una ve; muertoC pero en tal evento sera probable =ue en la epoca de la restitucion se configure la causal de extincion del articulo 23, 5E 3 confusion en la calidad de fiduciario y fideicomisario. )ara conocer los efectos =ue se producen por la 6a ta (e 6"(e")o1"#ar"o, debe distinguirse segun falte antes de cumplirse la condicion o despues de cumplida a9 &i falta antes de cumplirse la condicion, es necesario distinguir 8i9 si se ha designado su3stituto, la expectativa pasa a este es el substituto =uien pasa a ser el fideicomisarioC 8ii9 &i no hay substituto, se consolida la propiedad en el propietario fiduciario el fideicomisario, al fallecer, nada transmite a sus herederos 8articulo 23'9. Los articulos 2/, y 2// dan normas para el caso de =ue hayan substitutos nombrados > Las sustituciones se entienden vulgares 8!.!139, es decir, solo operan cuando el fideicomisario o el fiduciario faltan antes de =ue se defiera su derecho. &i falta el fideicomisario, despues =ue la condicion se ha cumplido, el sustituto no tiene derecho alguno, por=ue el fideicomisario ya ha ad=uirido la propiedad absoluta de la cosa, y a su muerte se transmite a sus herederos. &i se aceptara sustitutos vulgares o no vulgares o AfideicomisariosA despues de deferido el derecho al fideicomisario 8!.!3/9, en el hecho
'!+
B#$5$&
>
significaria establecer fideicomisos sucesivos, infringiendo el art. 2/1. 5o hay mas sustitutos =ue a=uellos =ue expresamente ha designado el constituyente.
b9 &i falta despues de cumplida la condicion, no se produce mayor problemaC en realidad, operando la condicion de pleno derecho, tecnicamente no procede hablar a=ui de fideicomisario, pues al cumplirse la condicion el ad=uirio i!so iure el derecho al dominio de la cosa dada en fideicomiso, dejando de ser fideicomisarioC pero se hace el distingo por=ue con el cumplimiento de la condicion solo ad=uirio el derecho a la cosa y no el dominio en si y en base al fideicomiso =ue existia puede exigir la entrega de la cosa. $sto por=ue el acto juridico =ue origino el fideicomiso constituye a=ui un titulo, =ue re=uiere del modo de ad=uirir subsecuente, de modo =ue con el titulo perfecto, al cumplirse la condicion, el fideicomisario tiene su derecho y puede exigir la tradicion, con lo =ue ad=uirira el dominio de manos del propietario fiduciario. &i el fideicomisario falta despues de cumplirse la condicion, pero antes de obtener la tradicion de la cosa, transmite su derecho a exigir el dominio a sus herederos. ... E?"#ten)"a (e una )on(")"on.
$s otro re=uisito esencial y, se puede decir, el caracteristico de esta institucion 8articulos 2,,, 2,+9. $s la incertidumbre, propia de la condicion, de si el propietario fiduciario restituira o no al fideicomisario la cosa =ue tiene en propiedad fiduciaria, lo =ue da configuracion propia a este instituto y =ue lo distingue del usufructo, en el cual el goce de la cosa por el usufructuario habra de tener necesariamente fin. La condicion impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario y sus!ensiva para el fideicomisario. De cumplirse, se resuelve el derecho de a=uel y nace el de este, el cual estaba en suspenso mientras la condicion pendia. $xtinguido el fideicomiso, desaparece la condicion resolutoria =ue afectaba al derecho del fiduciario, se consolida su derecho y ad=uiere la propiedad absoluta de la cosa. )or eso no se afirma =ue el fiduciario tiene =ue restituir la cosa, sino =ue se dice =ue puede encontrarse en situacion de tener =ue restituirla, lo =ue sucedera, si la condicion se cumpleC si la condicion falla, no habra restitucion. $l articulo 2,+ dispone =ue a la condicion =ue siempre supone, de existencia del fideicomisario al tiempo de la restitucion, pueden agregarse otras, copulativa 8junto a la anterior9 o disyuntivamente 8de manera alternativa a la anterior9.
'!*
B#$5$&
$n cuanto al tiempo en =ue debe cumplirse la condicion, el articulo 2,* senala como maximo cinco anos =ue la condicion este pendienteC si transcurrido dicho pla;o no se ha cumplido, de pleno derecho se entiende fallida. 0=ui puede haber conflicto entre el 2,* y el *3'C ha de prevalecer el articulo 2,* por ser una disposicion especial. $l mismo art. 2,* contiene una excepcion la muerte >en este caso del fiduciario> es un pla;o cierto e indeterminadoC pero como se exige =ue a la epoca de la restitucion >en este caso al morir el fiduciario> exista el fideicomisario, dicho pla;o se convierte en condicion. /. /.+ E'ECTOS DEL 'IDEICOMISO. Dere)2o# ! o& "8a)"one# (e 6"(u)"ar"o.
$l fiduciario es un propietario, aun=ue sujeto a la posibilidad de restituir el objeto de su dominio, y en tal calidad tiene sobre la cosa una serie de derechos. 0si, el art. +*, le otorga expresamente la accion reivindicatoria para defender su propiedad, y el art. 21/ le concede los derechos del usufructuario, salvo algunas modificaciones. &in embargo, a cada momento el legislador le va recordando =ue su derecho es temporal, de donde resultan sus deberes. a9 Derechos del propietario fiduciario
a.!9 Ena*enar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte, manteniendose siempre indivisa y con el gravamen de eventual restitucion. $sta indivision for;ada tiene por objeto proteger las expectativas del fideicomisario, y como tal, constituye una excepcion a la regla del art. !.,!2. La facultad de enajenar tiene una excepcion cuando el constituyente prohibio la enajenacion art. 21!, 'E. 0 su ve;, no podra transmitirse por causa de muerte, cuando el dia prefijado para la restitucion es el de la muerte del fiduciario. &i en este caso el fiduciario hubiere enajenado la cosa en vida, el ad=uirente debera restituirla al fideicomisario, al fallecer el fiduciario 8la misma regla en el usufructo, articulo 2*,, inciso ,9. a.'9 Gravar la propiedad fiduciaria, con hipoteca, servidumbre u otras cargas, en la forma y condiciones =ue establece el articulo 212, bajo la sancion de inoponibilidad =ue ahi mismo se dispone.
''(
B#$5$&
$n efecto, con el fin de proteger al fideicomisario, la ley ordena cumplir ciertos re=uisitos para =ue el gravamen sea oponible al fideicomisario 8i9 0utori;acion judicial dada con conocimiento de causaC y 8ii9 0udiencia de las personas mencionadas en el art. 23!. a.,9 "dministrar el bien de =ue fiduciariamente es dueno, como lo dispone el articulo 21+, siendo si responsable en esta administracion de su hecho o culpa, =ue ha de entenderse leve 8articulo // inciso ,E9. $sta, como propietario =ue es, premunido de la accion reivindicatoria 8articulo +*,9C y el objeto es inembargable en esa situacion 8articulos !3!+ 5E + del CC y //1 5E !/ del C)C9. &e ha resuelto =ue los frutos si son embargables. a./9 Go6aar de los frutos de su propiedad fiduciaria, toda ve; =ue es dueno 8ademas, articulos 21/, 2+! y 2*(9. b9 7bligaciones del propietario fiduciario
Como consecuencia de la situacion en =ue el fiduciario se encuentra 8de restituir eventualmente la cosa9, se le imponen ciertas obligaciones. Como norma basica, se le imponen las cargas del usufructuario, salvo algunas modificaciones 8articulo 21/9 b.!9 Como tiene las cargas del usufructuario, se entiende =ue debe confeccionar inventario solemne de lo =ue recibe 8el articulo 221 lo establece para el usufructuario9. &in embargo, no esta obligado, como el usufructuario, a rendir caucion de conservacion y restitucion, salvo =ue las personas indicadas en el art. 23! lo exijan y el jue; acceda 82119. b.'9 Debe asimismo conservar la cosa para poder asi restituirla, si se cumple la condicion, respondiendo de la culpa leve en dicha conservacion 8articulo 21+9. Como durante el tiempo =ue tiene la cosa en su poder puede introducirle mejoras, el Codigo da varias reglas sobre el abono de ellas, distinguiendo entre necesarias 8=ue pueden ser ordinarias o extraordinarias9, utiles y voluptuarias 8articulos 21/, 213, 21*, 2*1, 2*3, 2*+, *(* y *!!9, reglas todas =ue tendran aplicacion si llega a producirse el evento de la restitucionC tiene tambien derecho de retencion 8articulos 21/ y +((9. $n cuanto a las me*oras y e !ensas =ue hubiere hecho, para saber =uien debe pagarlas se debe distinguir > :ejoras ordinarias de conservacion y cultivo o fructuarias 8es decir a=uellas necesarias para hacer producir la cosa9, son de cargo del
''!
B#$5$&
(iduciario, sin =ue pueda exigir nada por ellas al fideicomisario 8art. 2*1 y 2*3, en relacion con el 21/9. "ambien debe pagar el fiduciario las cargas y pensiones periodicas, los impuestos fiscales y municipales =ue pesan sobre la cosa 82*3 D 21/9. > :ejoras e traordinarias o mayores 8definidas en el art. 2*+ como Alas =ue ocurran por una ve; o a largos intervalos de tiempo, y =ue conciernen a la conservacion y permanente utilidad de la cosa fructuariaA9, =ue pueden ser de dos clases, materiales e inmateriales 8art. 2139. Debe pagarlas el (iduciario, pero llegado el evento de la restitucion, tiene derecho a =ue previamente se le reem3olsen !or el (ideicomisario 8con las rebajas =ue expresa el art. 2139. $n este caso, el fiduciario tiene derecho de retencion 821/> +((9. Las reglas son entonces las siguientes 8i9 $l fiduciario esta obligado a pagar todas las expensas extraordinarias para la conservacion de la cosa, incluyendo el pago de las deudas y de las hipotecasC 8ii9 )ero llegado el caso de la restitucion 8o sea, cuando habiendose cumplido la condicion, deban entregarse las cosas al fideicomisario9, tendra derecho el fiduciario a =ue previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensasC 8iii9 $l reembolso, sin embargo, se reduce a lo =ue con mediana inteligencia y cuidado debieron costar las expensas 8la ley, entonces, alude a la diligencia de =uien responde de culpa leve9C 8iv9 0un mas, el reembolso se efectuara con las rebajas siguientes 8a9 &i las expensas se invirtieron en obras materiales, como di=ues, puentes, paredes, solo se reembolsara lo =ue estas obras valgan al tiempo de la restitucionC 8b9 &i las expensas se invirtieron en objetos inmateriales, como el pago de una hipoteca, o las costas de un pleito =ue no hubiera podido dejar de sostenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se rebajara de lo =ue hayan costado una vigesima parte 8o sea, un 1O9 por cada afio de los =ue desde entonces hubieren transcurrido hasta el dia de la restitucionC y si hubieren transcurrido mas de veinte, nada se debera por esta causa 8en este ultimo caso, y atendido lo dispuesto en el articulo 2,*, la ley parece aludir a la muerte del fiduciario, como hecho =ue origina la obligacion de restituir, pues sabemos =ue de tratarse de una condicion, esta debe cumplirse dentro de los cinco aios contados desde =ue fue deferido el fideicomiso al fiduciario9. b.,9 )or ultimo, si la condicion impuesta se cumple, nace para el fiduciario la obligacion de restituir al fideicomisario 8articulo 2,,9, obligacion =ue cumplira efectuandole la tradicion de la cosa dada en fideicomiso. $xcepciones Los articulos 2/* y 23( establecen tres situaciones =ue hacen excepcion a las obligaciones antes enunciadas > el articulo 2/* se refiere al llamado 7tenedor (iduciario7, =ue esta obligado a restituir tambien los frutos en los siguientes terminos A&i se
'''
B#$5$&
dispusiere =ue mientras pende la condicion se reserven los frutos para la persona =ue en virtud de cumplirse o de faltar la condicion, ad=uiera la propiedad absoluta, el =ue haya de administrar los bienes sera un tenedor fiduciario, =ue solo tendra las facultades de los curadores de bienesA. > el articulo 23( inc. !E, permite la posibilidad de li3erar al (iduciario de res!onsa3ilidad !or todo deterioro en los siguientes terminos A&i por la constitucion del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de go;ar de la propiedad a su arbitrio, no sera responsable de ningun deterioro.A > el inc. 'E del art. 23( hace referencia al =ue se ha denominado 7(ideicomiso de residuo7 en los siguientes terminos A&i se le concede, ademas, la libre disposicion de la propiedad, el fideicomisario tendra solo el derecho a reclamar lo =ue exista al tiempo de la restitucion.A /.2 a9 Dere)2o# ! o& "8a)"one# (e 6"(e")o1"#ar"o. Derechos del fideicomisario.
$l fideicomisario ad=uiere, con la constitucion del fideicomiso, la sim!le e !ectativa de llegar a obtener la cosa de =ue se trata. $ste es para el el efecto basico =ue se produce con la constitucion de la propiedad fiduciaria 8articulo 23!9. Consecuencia de ello son los derechos =ue la ley le confiere a.!9 Derecho de solicitar medidas conservativas 8articulos 23! y !/*'9. $ntre otras, puede exigir caucion de conservacion y restitucion 8articulo 2119. &e ha resuelto =ue no siendo un bien, la expectativa del fideicomisario no puede ser embargada. a.'9 &e ha sostenido =ue podria trans(erir su expectativa 8venderla, por ejemplo, por el articulo !+!,9. a.,9 Derecho a solicitar indemni6acion al fiduciario por los perjuicios de la cosa, derivados de su hecho o culpa 8articulo 21+9. a./9 &i la condicion se cumple, desde entonces tiene el derecho a exigir del fiduciario su entrega. b9 7bligaciones del fideicomisario.
&i la condicion se cumple, el fideicomisario puede verse obligado a
'',
B#$5$&
b.!9 4eembolsar al fiduciario las me*oras =ue sean de cargo del primero, segun lo expuesto. b.'9 4eintegrar al propietario fiduciario los !agos =ue este hubiere hecho a consecuencia de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias =ue pesaban sobre la cosa dejada en fideicomiso por el causante. La materia esta regulada por el articulo !,2', en los siguientes terminos 8i9 $l propietario fiduciario y el fideicomisario se consideraran como una sola persona, respecto de los demas asignatarios, para la distribucion de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias 8tengamos presente =ue frente a los acreedores del causante, =uienes han de responder son sus sucesores, a prorrata de su participacion en la herencia, y subsidiariamente los legatarios9C 8ii9 0 su ve;, la division de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias entre el propietario fiduciario y el fideicomisario se hara del modo siguiente 8a9 Debe afrontar el pago, en primer lugar, el propietario fiduciario, pero con el derecho a =ue el fideicomisario le reintegre lo pagado, aun=ue sin interes algunoC 8b9 )ero si se trata de cargas periodicas, las sufrira 8o sea, las pagara9 el fiduciario, sin derecho a indemni;acion alguna por parte del fideicomisario. 3. E@TINCION DEL 'IDEICOMISO.
Las varias causas por las =ue se extingue el fideicomiso estan indicadas en el articulo 23,. 0demas, las leyes de expropiacion generalmente destinan un precepto a la extincion de gravamenes sobre el predio expropiado, con excepcion de las servidumbres legales, facultando a los titulares para obtener alguna compensacion, sobre el valor de la indemni;acion =ue se paga al expropiado 8asi, por ejemplo, D.L. '.+!3 de * de junio de !*2+, articulo '(9. Las causales de extincion del art. 23, son las siguientes a9 )or la re#t"tu)"on. 7currira, cuando habiendose cumplido la condicion, se extingue el dominio =ue tenia el propietario fiduciario y nace el derecho de dominio a favor de =uien era hasta ese momento fideicomisarioC b9 )or la re#o u)"on (e (ere)2o (e )on#t"tu!ente. 4esuelto el derecho del causante, tambien se resuelve el derecho del causa habienteC asi, por ejemplo, si el constituyente del fideicomiso habia ad=uirido la cosa por compraventa seguida de la tradicion y se resuelve la primera por no haberse pagado el precio, se extinguira tambien el derecho del propietario fiduciarioC o, como senala el Codigo Civil en el articulo 23,, si el fideicomiso se hubiere constituido sobre una cosa =ue se compro con pacto de retroventa 8o AretrovendendoA, como dice el
''/
B#$5$&
Codigo9, y se verifica le retroventa 8pues en este caso, se entiende =ue la compraventa =uedo sujeta a una condicion resolutoria ordinaria9C c9 )or la (e#tru))"on (e a )o#a 8art. +(29. La destruccion debe ser totalC si la cosa solo se destruye parcialmente subsiste el fideicomiso sobre el restoC d9 )or renun)"a (e 6"(e")o1"#ar"o antes del dia de la restitucion, sin perjuicio de los derechos de los sustitutos 8por=ue la renuncia solo afecta a las personas =ue la han hecho9C a9 )or 6a ar a )on(")"on o no 2a&er#e )u10 "(o en -t"e10o 2a&" -, es decir, si tarda mas de 1 afios en cumplirseC en este caso, se produce la consolidacion del dominio en manos del propietario fiduciario, =ue pasa a ser duefio absolutoC =ueda comprendido en esta hipotesis, el fallecimiento del fideicomisario antes de cumplida la condicionC b9 )or )on6un("r#e a )a "(a( (e un")o 6"(u)"ar"o )on a (e un")o 6"(e")o1"#ar"o; por ejemplo, se deja un inmueble a %uan, predio =ue pasara a manos de su hijo %ose, si este se recibe de medico. Fallece %uan y como el fideicomiso es transmisible, pasa a su hijo %ose, =ue era fideicomisario.
V.2 EL USU'RUCTO
+. CONCE$TO.
$l art. 23/ lo define en los siguientes terminos A$l derecho de usufructo es un derecho real =ue consiste en la facultad de go;ar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueno, si la cosa no es fungibleC o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo genero, o de pagar su valor, si la cosa es fungibleA. 5o obstante el tenor de este articulo, algunos autores aseguran =ue el Codigo ha empleado a=ui el termino (ungi3le en el sentido de consumible y =ue, tal como fiie concebido en 4oma, hay usufructo si la cosa es no consumible y cuasiusufructo si es consumible. 2. 2.+ CARACTERISTICAS. E# un (ere)2o rea .
$sta enumerado en el art. 122, y le da contenido, de uso y goce, el mencionado art. 23/. $specificamente, es un derecho real de goce 8a diferencia de otros derechos reales, llamados Ade garantiaA, como la hipoteca y la prenda9. &iendo propietario de su derecho real 8art. 1+,9, el
''1
B#$5$&
titular esta premunido, para protegerlo, de la accion reivindicatoria y >si recae sobre inmuebles> de las posesorias =ue correspondan. 0dicionalmente, se trata de un derecho real !rinci!al, en lo =ue se diferencia de la prenda y de la hipoteca, =ue son derechos reales accesorios, =ue sirven para asegurar el cumplimiento de una obligacion principal. $n el usufructo coexisten dos derechos reales el del nudo propietario, titular del derecho real de dominio, y el del usufructuario, =ue tiene un derecho de uso y goce. $n este aspecto, el usufructo se distingue del fideicomiso, en el cual solo existe un derecho, radicado primero en el fiduciario y luego en el fideicomisario. $l derecho real de usufructo puede ser mueble o inmueble, segun lo sea el bien sobre =ue recaiga 8articulo 1+(9. 2.2 E# un (ere)2o rea #o&re )o#a a:ena.
$n este sentido, el art. 2,' establece =ue el dominio puede ser limitado Apor el gravamen de un usufructoA. )or ende, se trata de una limitation al dominio, pues impide al titular de este el ejercicio del uso y el goce. Coexiste con el dominio, pero este =ueda reducido a la facultad de disposicion 8art. 2319. 2.. Con6"ere a 1era tenen)"a (e a )o#a 6ru)tuar"a.
$l usufructuario es, pues, un mero tenedor de la cosa, ya =ue reconoce dominio ajeno 8art. 2!/9, pero es propietario de su derecho de usufructo 8art. 1+,9. 2./ E# te10ora .
$l usufructo, como lo dice la ley, tiene una duracion limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la propiedad. &u duracion la fija generalmente un pla;o, puede ser tambien una condicion y en todo caso dura, a lo mas, por toda la vida del usufructuario 8arts. 231, 22(, 22! y +(/9. 2.3 E# un (ere)2o "ntran#1"#"& e 0or )au#a (e 1uerte.
$n este sentido, el art. 22, dispone =ue el usufructo es intransmisible por testamento o abintestato. )ero es negociable por acto entre vivos, salvo =ue lo prohiba el constituyente.
''3
B#$5$&
2.<
En 0r"n)"0"o, e# ("9"#"& e.
La division puede concebirse referida a partes de la cosa o partes de la utilidad de la mismaC pero, en definitiva, esta divisibilidad =ueda determinada por la naturale;a de cada cosa y la utilidad =ue ella provea. .. ..+ ELEMENTOS. B"en #u#)e0t"& e (e u#u6ru)to.
$l Codigo no ha establecido normas a este respecto, por lo =ue se concluye en una amplia posibilidad de constituir usufructo sobre una universalidad 8como la herencia9 o sobre una cuota de ellaC sobre una especie o cuerpo cierto o una cuota de elC sobre bienes muebles e inmueblesC fungibles o no fungiblesC y sobre derechos personales. > Usufructo y cuasiusufructo.
$l Codigo, al definir el usufructo, permite al usufructuario restituir, segun la naturale;a de la cosa fructuaria, 8i9 ya la misma o 8ii9 igual cantidad y calidad del mismo genero o su valor. &in mencionarlo, contempla ahi las figuras del usufructo propiamente, en el primer caso, y del llamado cuasiusufructo, en el segundo. Las diferencias entre uno y otro son las siguientes a9 $l usufructo es un titulo de mera tenencia, pues el usufructuario reconoce dominio ajeno 8art. 2!/9, mientras =ue el cuasiusufructo es un titulo traslaticio de dominio, el cuasiusufructuario se hace dueno del bien =ue recibe 8art. 2+*9. b9 De lo anterior resulta =ue llegada la epoca de la restitucion, el nudo propietario puede ejercer la accion real de dominio, reivindicatoria, para obtener la cosa dada en usufructo, mientras =ue en el cuasiusufructo, el sujeto =ue tiene derecho a la restitucion solo tiene un credito, por tanto una accion personal, en contra del cuasiusufructuario, para exigir la entrega de la cantidad debida o del valor. c9 $l usufructuario es un deudor de especie o cuerpo cierto y el cuasiusufructuario es un deudor de genero. Consecuencia de ello es =ue en el primer caso soporta los riesgos el nudo propietario y en el segundo, el cuasiusufructuario. &i la cosa se pierde o destruye por caso fortuito, el usufructuario nada debera al nudo propietarioC este carga con la perdida, pues las cosas perecen para su dueno 'res !erit domino). )or el contrario, el cuasiusufructuario responde siempre del caso fortuito, por=ue es
''2
B#$5$&
deudor, no de una cosa determinada, sino de una cierta cantidad de cosas de un determinado genero, y el genero no perece 'genera non !ereunt). > Cuasiusufructo y mutuo.
0 su ve;, conviene comparar el cuasiusufructo con el mutuo 8prestamo de consumo9, por=ue se trata de figuras muy similares, aun=ue por cierto no identicas. $n ambas se entregan una o mas especies con cargo de restituir otras tantas de igual cantidad y calidadC ambas son titulos traslaticios de dominio. )ero cabe consignar las siguientes diferencias a9 $l cuasiusufructo puede tener su origen en la ley, lo =ue nunca ocurre con el mutuo, siempre de origen contractualC b9 $l mutuo es un contrato real, mientras =ue el cuasiusufructo, cuando se constituye por acto entre vivos, es consensualC c9 La caucion y el inventario se exigen en el cuasiusufructo y no en el mutuoC d9 "ienen distintas causales de Con)urren)"a (e tre#
extincion.>..2 #u:eto#.
a9 Constituyente. $s =uien crea el derecho de usufructo, sea por=ue se despoja solo del uso y goce, conservando la nuda propiedad, sea por=ue enajena o trasmite el usufructo a una persona y la nuda propiedad a otra. b9 5udo propietario. $s =uien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y goce. )uede ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la propiedad nuda, o un tercero, a =uien se le atribuye. c9 Usufructuario. $s el titular del derecho real de usufructo.
5o hay inconveniente para =ue haya !luralidad en cada categoria de estos sujetos el constituyente pueden ser dos o mas copropietariosC puede atribuirse la nuda propiedad a dos o mas personas =ue la ad=uieren en comun, y puede haber dos o mas usufructuarios 8art. 22'9. $n este ultimo caso, lo importante es =ue todos los usufructuarios han de ser llamados simultdneamente o como su3stitutos, pues al igual =ue en
''+
B#$5$&
el fideicomiso y por las mismas ra;ones 8principio de la libre circulacion de la ri=ue;a9, estan prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos 8art. 23*9. Los sucesivos consisten en el traspaso del derecho de un usufructuario a otro al cabo de un tiempo, luego a otro y asi sucesivamente, como lo indica su nombre. $l alternativo consiste en la ad=uisicion del derecho por un usufructuario, =ue lo traspasa al cabo de un tiempo a otro, al final del pla;o de este vuelve al primero, prosiguiendo la ad=uisicion de manera alterna e infinita. $l art. 23*, =ue dispone la prohibicion, senala los efectos =ue se producen si de hecho se constituyen &i de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se consideraran como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. $l primer usufructo =ue tenga efecto hara caducar los otrosC pero no durara sino por el tiempo =ue le estuviere designado. Cabe senalar =ue entre el usufructuario y el nudo propietario no existe una comunidad, debido a =ue si bien los derechos de ambos recaen sobre el mismo objeto, son de distinta naturale;a. ... E 0 a7o. $l usufructo tiene una duracion limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la propiedad 8art. 231, inc. '9. 0parece sin embargo cierta confusion, cuando el Codigo Civil permite =ue se estable;ca una condicion de cuyo evento dependera la extincion del usufructo. Los articulos 22(, 22!, 22, y +(/, han de entenderse asi a9 $l constituyente puede fijar la duracion del usufructo por un determinado tiempo o por toda la vida del usufructuario, y si omite fijar tiempo alguno, se entiende constituido el derecho por toda la vida del usufructuario. Cuando este es una corporacion o fundacion cual=uiera, el pla;o del usufructo no puede pasar de ,( anos 8art. 22(9. b9 &i el usufructo es por tiempo determinado y el usufructuario muere antes, los herederos de este no le suceden en el goce hasta la expiracion del pla;o prefijado por el constituyente, por=ue el usufructo es intransmisible por testamento o abintestate 8art. 22, inc. '9. La muerte del usufructuario pone siempre fin al usufructo. c9 &e prohibe constituir usufructo alguno bajo una condicion o a u n pla;o cual=uiera =ue suspenda su ejercicio. &i de hecho se constituyere, no tiene valor alguno 8art. 23+, inc. !9.
''*
B#$5$&
$l pla;o y la condicion se admiten solo para poner termino a la duracion del usufructoC pero no para suspender la iniciacion del ejercicio de este derecho real. La prohibicion tiende a impedir la existencia virtual o disimulada de los usufructos sucesivos, pues mientras pendiera la condicion go;aria de la cosa una persona y, cumplida la condicion entraria al goce otra, el usufructuario. $xcepcion 8es decir, pla;o o condicion puedan suspender el ejercicio9 art. 23+, inc. '. d9 $l termino del usufructo puede someterse a condicion 8por ejemplo el usufructo se extinguira al cabo de die; anos o antes si ocurre tal evento9. &i bien la iniciacion del usufructo no puede subordinarse a una condicion, el fin o la extincion del mismo puede serlo. )ero esta condicion no suprime la exigencia del pla;o, ya =ue todo usufructo es por esencia temporalC el efecto =ue puede producir la condicion es solo anticipar la extincion del usufructo, poniendole fin antes de la llegada del pla;oC en caso alguno puede retardar la extincion mas alla de la expiracion del termino. &i la condicion se cumple antes del pla;o, el usufructo termina y se consolida con la propiedadC si la condicion no se cumple antes del pla;o o antes de la muerte del usufructuario, segun los casos, se mira como no escrita 8art. 22!9, y entonces, logicamente, el usufructo terminara con la expiracion del pla;o o con la muerte del usufructuario. /. CONSTITUCION. $l art. 233 senala varias fuentes del usufructo. 7rdinariamente, sin embargo, se agrupan los 5E 'E y ,E de esa enumeracion y se agrega la sentencia, no contemplada alli, de manera =ue puede decirse =ue se constituye por 8i9 LeyC 8ii9 -oluntad del propietarioC 8iii9 )rescripcionC y 8iv9 &entencia judicial. /.+ $or e!.
$l articulo +!( se refiere a dos usufructos legales, o derechos legales de goce > $l usufructo legal del padre o madre sobre ciertos bienes del hijo no emancipado 8erroneamente, el articulo continua aludiendo al padre o madre Ade familiaA9. $l articulo '1( establece =ue bienes del hijo =uedan
',(
B#$5$&
excluidos del derecho legal de goce del padre o madre =ue ejer;a la patria potestadC > $l usufructo legal del marido, como administrador de la sociedad conyugal, sobre los bienes de la mujer. &i bien a estos derechos se les denomina generalmente derechos de usufructo, difieren bastante de la institucion =ue se esta anali;ando. 8La nueva Ley de Filiacion 5E !*.1+1 en su art. '1' inc. final habla de Aderechos legales de goceA9. "ambien se ha sostenido =ue los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido tendrian sobre esos bienes un derecho de usufructo de origen legal, en base al art. +* 8y =ue se regularia por las normas de los arts. 23/ y sgts.9C pero puede entenderse =ue tienen no un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicion resolutoria. /.2 $or 9o unta( (e 0ro0"etar"o.
$l propietario puede dar origen al usufructo ya por testamento, ya con un co>contratante por acto entre vivos. &i se constituye por testamento, se sometera el usufructo a las formalidades del testamento. &i por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturale;a de la cosa fructuaria si recae sobre muebles es consensualC si recae sobre inmuebles es necesario instrumento publico inscrito 8art. 2329. &e ha discutido el rol de la inscripcion en este caso. &e sostiene por algunos =ue juega el doble papel de solemnidad del acto constitutivo y de tradicion del derecho real de usufructoC en tanto =ue para otros solo desempena esta ultima funcion, =uedando perfecto el acto constitutivo con el solo otorgamiento del instrumento publico y sin =ue si=uiera haya un pla;o para proceder a tal inscripcion. La inscripcion, en todo caso, debe efectuarse en el 4egistro de @ipotecas y 6ravamenes del Conservador de donde se encuentre ubicado el inmueble 8arts. 3+3 del Codigo y 1', 5E ', del 4egl.9. Dentro de esta forma de constitucion cabe anotar =ue los titulares de los derechos =ue nacen al originarse el usufructo, pueden ser diferentes. 0si el dueio de la cosa fructuaria puede reservarse el usufructo dando a otro la nuda propiedad 8retencion9, o mantener la nuda propiedad concediendo a otro el usufructo 8via directa9, o, por ultimo dispersar los derechos concediendo a un sujeto, el usufructo y a otro la nuda propiedad 8desprendimiento9. &i por acto testamentario se concede a
',!
B#$5$&
alguien el usufructo de una cosa determinada sin designacion de nudo propietario, correspondera a los herederos del testador la nuda propiedad. /.. $or 0re#)r"0)"on.
La constitucion del usufructo por prescripcion no es sino una confirmacion de la regla general conforme a la cual se ganan por prescripcion los derechos reales =ue no esten especialmente exceptuados 8art. '/*+ inc. '9. $sta posibilidad 8contemplada expresamente en el art. 233 5E /9 no sera frecuente, pues generalmente la prescripcion se referira a la totalidad de la propiedad, o dicho de otra forma, lo usual es =ue =uien posee una cosa lo hace con el animo de seior sobre el bien en su integridad. &in embargo, puede tener aplicacion en casos como cuando se constituye el usufructo sobre cosa ajena al efectuarse la tradicion del derecho real de usufructo, esta tradicion no producira su efecto normal, por=ue el tradente no tenia el derechoC la tradicion, entonces dejara al ad=uirente en posesion del respectivo derecho de usufructo y poseyendolo por el lapso exigido, se terminara ganandolo por prescripcion. Las reglas y pla;os para esta ad=uisicion son las del dominio 8art. '1!'9. /./ $or #enten)"a :u(")"a .
5uestra legislacion positiva contempla esta forma de constitucion del usufructo. &uele citarse como ejemplo la disposicion del art. !,,2, 5E 3, en la particion de bienesC pero debe observarse =ue el precepto permite al partidor constituirlo, Acon el legitimo consentimiento de los interesadosA, lo =ue mas bien nos llevaria a un usufructo originado por voluntad de las partes, =ue solo formalmente se consignaria en el fallo arbitral. :as preciso es el ejemplo =ue ofrece la ley 5E !/.*(+ sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias A$l jue; podra fijar tambien como pension alimenticia un derecho de usufructo, uso o habitacion sobre bienes del alimentante, =uien no podra enajenarlos sin autori;acion del jue;. &i se tratare de un bien rai;, dicha prohibicion debera inscribirse en el Conservador de Bienes 4aicesA 8art. !!, inc. !E9. 3. E'ECTOS.
$l usufructo produce efectos >derechos y obligaciones> tanto para el usufructuario, los mas importantes y de mayor contenido, como para el nudo propietario.
','
B#$5$&
3.+ 8i9
Dere)2o# (e u#u6ru)tuar"o. Derecho a usar la cosa fructuaria.
&i bien el articulo 23/, al definir el usufructo, no alude a la facultad de uso, dicha facultad se encuentra comprendida dentro de la expresion Afacultad de go;ar de una cosaA, aun=ue en rigor el goce se vincule con la obtencion de frutos. Detentar el uso significa =ue el usufructuario puede utili;ar o servirse de la cosa. La facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios =ue es capa; de proporcionar, sin tocar sus productos ni reali;ar una utili;acion =ue impli=ue su destruccion inmediata. Constituyen una manifestacion de la facultad de uso, los siguientes articulos > $l articulo 2+', referido a las servidumbres $l usufructuario de una heredad go;a de todas las servidumbres activas constituidas a favor de ella, y esta sujeto a todas las servidumbres pasivas constituidas en ella. > $l articulo 2+1, =ue establece =ue el usufructo de una heredad se extiende a los aumentos =ue ella reciba por aluvion u otras accesiones naturalesC y > $l articulo 2+2, =ue alude precisamente al derecho del usufructuario de cosa mueble para Aservirse de ella segun su naturale;a y destinoA. 8ii9 Derecho a go;ar la cosa fructuaria.
$s la facultad =ue habilita para apropiarse los frutos =ue da la cosa. $l usufructuario tiene derecho tanto a los frutos naturales y civiles, =ue la cosa produ;ca. Constituyen una manifestacion de esta facultad los siguientes articulos > 0rticulo 2+!, en virtud del cual perteneceran al usufructuario todos los frutos naturales =ue produ;ca un inmueble, incluyendo a=uellos =ue estaban pendientes, al momento de deferirse el usufructo. Como logica contrapartida, a=uellos frutos pendientes al momento de terminar el usufructo, seran del propietarioC > 0rticulo 2*(, conforme al cual los frutos civiles pertenecen al usufructuario dia por diaC esto implica =ue a=uellos =ue se encontraban devengados al momento de deferirse el usufructo, pero no pagados, no pertenecen al usufructuarioC en el mismo sentido, el articulo 2*' establece =ue pertenecen al usufructuario, desde =ue principia el usufructo, las rentas de arrendamiento por a=uellos contratos celebrados por el propietario antes de la constitucion del usufructo.
',,
B#$5$&
> 0rticulo 2*,, =ue permite al usufructuario dar en arriendo el usufructo, y obtener por ende frutos civilesC > 0rticulo 2*/, =ue permite al arrendatario o cesionario del derecho de usufructo, disponer del tiempo =ue necesite para la proxima percepcion de frutos, antes de restituir la cosa al propietario. )or regla general, el usufructuario no tiene derecho a los productos, salvo algunos =ue detallan los articulos 2+, 8puede derribar arboles, pero reponiendolos9, 2+/ 8minerales y piedras de una cantera9 y 2++ 8animales =ue integran rebanos o ganados, pero reponiendolos9. $n todo caso, para determinar la extension de las facultades del usufructuario, habra =ue estar al acto constitutivo 8articulo 2*!9, siendo supletorias las normas del Codigo Civil. $l usufructuario go;ara de su derecho de usufructo como un 3uen !adre de (amilia, respondiendo por ende de culpa leve 8articulos 2+2, 2++ y +('9. 8iii9 Derecho de administrar la cosa fructuaria.
0si se establece en el articulo 222, =ue deja en claro =ue previamente, el usufructuario debera cumplir con ciertas obligaciones, a las =ue mas adelante aludimos. 8iv9 Derecho a hipotecar el usufructo.
$stablece el articulo '/!+, =ue la hipoteca podra tener lugar sobre inmuebles A=ue se poseanA en usufructo. $n verdad, el usufructuario solo es mero tenedor del inmueble, debiendo entenderse =ue lo hipotecable es su derecho real de usufructo. 8v9 Derecho de arrendar y ceder el usufructo. Dispone el articulo 2*, =ue el usufructuario, en principio, puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a =uien =uiera, a titulo oneroso o gratuito. Cabe consignar =ue el usufructo podria arrendarse incluso al nudo propietario, sin =ue por ello cambie su calidad, o sea, sin =ue por ello opere la consolidacion de su dominio y se transforme en pleno propietario. )uede ocurrir, sin embargo, =ue el constituyente del usufructo hubiera prohibido arrendarlo o cederlo. $n tal caso, si el usufructuario contraviniere la prohibicion, Aperdera el derecho de usufructoA. $sta frase se ha interpretado por algunos en el sentido =ue el acto seria nulo
',/
B#$5$&
absolutamente, por adolecer de objeto ilicito, al infringirse una prohibicion del constituyente, =ue la ley haria suya 8articulos !/3/ 5E ', !/33 y !3+'9, con lo =ue debe retornarse al estado anterior al acto =ue produjo la infraccion, volviendo el derecho arrendado o cedido al usufructuario, terminando acto seguido el usufructo. 5o compartimos esta interpretacion. )ensamos =ue se trata de una hipotesis de infraccion de una obligacion de no hacer, =ue habilita al constituyente o al nudo propietario, para pedir =ue se declare el termino del usufructo. 5o creemos =ue se trate de nulidad absoluta, por=ue la ley no lo dijo expresamente, siendo de derecho estricto los casos de objeto ilicito. )or lo demas, el constituyente podria relevar al usufructuario de la prohibicion, y al respecto, G=ue inconveniente hay en =ue lo releve despues de arrendar o ceder el usufructoH 8vi9 &i se trata de un cuasiusufructo, el cuasiusufructuario podra disponer de la cosa fructuaria.
&e debe recordar =ue en este caso, el cuasiusufructuario se hace dueno de las cosas consumibles =ue recibio en usufructo, de manera =ue resulta logico =ue la ley le recono;ca la facultad de disposicion, como cual=uier propietario. 8vii9 $jercitar las acciones destinadas a proteger su derecho. )ara la proteccion de su derecho, dispone el usufructuario de la accion reivindicatoria 8articulo +*!9, y si recae sobre inmuebles, de las acciones posesorias 8articulos *!3 y *''9. #ncluso, se ha resuelto =ue puede entablar la accion de precario del articulo '!*1 y aun contra el nudo propietario, por=ue el usufructuario es dueno de su derecho de usufructo. $n todo caso, el usufructuario no puede impedir =ue sus acreedores embarguen su derecho, salvo si se tratare de un usufructo legal 8articulos +(, y '/339. 8viii9 Derecho a ser indemni;ado, por los deterioros =ue se ocasionaren a las cosas =ue recibe en usufructo. $stablece el articulo 22/ =ue el usufructuario tendra derecho para ser indemni;ado de todo menoscabo o deterioro =ue la cosa sobre =ue recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por culpa o dolo del propietario, desde el momento en =ue se produjo la delacion del usufructo. 8ix9 Derecho a retener la cosa fructuaria, aun=ue haya expirado el usufructo.
',1
B#$5$&
De conformidad a lo dispuesto en el articulo +((, el usufructuario podra retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemni;aciones previstas en la ley. &e trata de un derecho legal de retencion. 3.2 O& "8a)"one# (e u#u6ru)tuar"o.
&e distingue entre las obligaciones =ue el usufructuario tiene antes de entrar en el goce de la cosa, al momento de entrar en el usufructo, durante el usufructo y despues de su extincion. 4"5 O& "8a)"one# 0re9"a# a u#u6ru)to. y rendir caucion de
$l usufructuario debe practicar inventario conservacion y restitucion 8articulo 2219. a9 7bligacion de hacer inventario.
$l inventario debe ser solemne 8articulo +1+ del Codigo de )rocedimiento Civil9, y no se exige tratandose de los usufructos legales. $n el caso del usufructo contemplado en la Ley numero !/.*(+ sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, solo se exige inventario simple. &e ha discutido la posibilidad de =ue el constituyente pueda liberar al usufructuario de la obligacion de faccion de inventario, frente al silencio de la ley, =ue a su ve; autori;a expresamente tal posibilidad respecto de la caucion. )redomina la opinion =ue es posible tal exencion, en base a la autonomia de la voluntad, salvo casos excepcionales, como el del articulo !/(2 8cuando el titulo es la donacion9, o el del articulo ,2* 8guarda testamentaria9. b9 7bligacion de constituir caucion. $n cuanto a la caucion, la ley no da mayores especificaciones en cuanto a su naturale;a ni en cuanto a su monto. 6eneralmente se conviene entre usufructuario y nudo propietario, regulandola el jue; en desacuerdo de a=uellos. $xcepcionalmente, algunos usufructuarios estan li3erados de la o3ligacion de rendir caucion: 8i9 "ratandose de los usufructos legalesC 8ii9 Cuando el usufructo se ha constituido por donacion y el donante se ha reservado el uso de la cosa donada 8articulo 221, inciso ,E9C 8iii9 Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan exonerado de esta obligacion al usufructuario 8articulo 221, inciso 'E9C 8iv9 Cuando la ley asi lo dispone por ejemplo, Ley !/.*(+C articulo +3 numero * y articulo +2, ambos de la Ley 6eneral de Bancos, =ue permite a estas instituciones ser
',3
B#$5$&
administradoras de bienes gravados con usufructo, cuando asi se haya establecido en el acto constitutivo. $l o3*eto de la caucion difiere, segun se trate de usufructo o de cuasiusufructo 8i9 $n el usufructo garanti;a la obligacion de conservacion y restitucion de la cosa en el tiempo oportuno. La caucion garanti;a entonces una obligacion de especie o cuerpo ciertoC 8ii9 $n el cuasiusufructo garanti;a la restitucion de otras tantas cosas del mismo genero y calidad =ue las recibidas, o el valor =ue tuvieren al tiempo de la restitucion. La caucion garanti;a, en este caso, una obligacion de genero. &ancion por la omision de inventario y caucion. 5o ocasiona dicha omision la perdida del derecho del usufructuario, sino los efectos previstos en los articulos 223 y 222 > $l usufructuario no podra entrar en la administracion de la cosa, la =ue en el intertanto, correspondera al propietario. $ste, sin embargo, estara obligado a dar el valor li=uido de los frutos al usufructuario 8articulo 2239C > &i despues de fijado un pla;o al usufructuario por el jue;, a peticion del nudo propietario, no se rinde por el primero caucion, se adjudicara la administracion al ultimo, =uien mantendra la obligacion de dar al usufructuario el valor li=uido de los frutos, pero ahora el nudo propietario tiene derecho a deducir una suma fijada por el jue;, proporcional al trabajo y cuidados de la administracion 8articulo 222, inciso !E9C > $n la misma hipotesis anterior, pero de acuerdo con el usufructuario, el nudo propietario puede reali;ar diversos actos juridicos 8articulo 222, incisos 'E, ,E y /E9 8i9 tomar en arriendo la cosa fructuaria o tomar prestados a interes los dineros fructuariosC 8ii9 arrendar la cosa fructuaria y dar los dineros a interesC 8iii9 comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a interes los dineros =ue de ello provengan. > "ratandose de los bienes muebles comprendidos en el usufructo, =ue fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia, le seran entregados bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores 8articulo 222, inciso 1E9 se trata de la llamada Acaucion juratoriaA, figura excepcional =ue permite al usufructuario recibir los bienes aludidos, no obstante no haber cumplido con las obligaciones de inventario y caucion. > $l usufructuario, en todo caso, podra reclamar la administracion en todo tiempo, prestando la caucion a =ue lo obliga la ley 8articulo 222,
',2
B#$5$&
inciso 3E9. $sto implica =ue su derecho a reclamar la administracion, es imprescriptible. 4""5 O& "8a)"one# (e u#u6ru)tuar"o, a 1o1ento (e entrar en 9"8en)"a e u#u6ru)to. Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria.
a9
Conforme al articulo 2*', el usufructuario debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo. #gual ocurre con otras cargas reales o personales, impuestas sobre las cosas antes de constituirse el usufructo 8articulo 2*39. Cabe consignar =ue respecto de los contratos de arrendamiento, le seran oponibles al usufructuario, aun=ue se hubieren convenido por instrumento privado, pues el articulo 2*' prevalece por sobre el articulo !*3', en el titulo del arrendamiento. Como contrapartida, segun lo expresamos, pertenecen al usufructuario, desde =ue principia el usufructo, las rentas de arrendamiento por a=uellos contratos celebrados por el propietario antes de la constitucion del usufructo. b9 Debe recibir la cosa en el estado en =ue se encuentre, al momento de la delacion de su derecho de usufructo 8articulo 22/9.
Como contrapartida, segun lo indicamos, tendra derecho para ser indemni;ado de todo menoscabo o deterioro =ue la cosa sobre =ue recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por culpa o dolo del propietario, desde el momento en =ue se produjo la delacion del usufructo. 4"""5 O& "8a)"one# (e u#u6ru)tuar"o, (urante a 9"8en)"a (e u#u6ru)to. a9 Debe mantener la cosa fructuaria. &e desprende de la propia definicion de usufructo, =ue el usufructuario debe conservar la forma y substancia de la cosa fructuaria 8articulo 23/9. $sta obligacion es de la esencia del usufructo. &e ha discutido en la doctrina el contenido o alcance de esta obligacion. Deben examinarse factores tales como la estructura fisica, el aspecto externo, el destino de la cosa, etc. Determinar cual o cuales caracteristicas de la cosa debe respetar el usufructuario y =ue cambios en ella pueden ser aceptables, implica estudiar cada caso, con la constante de =ue es deber del usufructuario respetar el Aser esencialA de
',+
B#$5$&
la cosa. )ara examinar y ju;gar la conducta del usufructuario, habra =ue considerar tambien ls posibilidades =ue tuvo de consultar al nudo propietario, la magnitud de las facultades =ue le otorgo el titulo, etc. $l Codigo Civil, en todo caso, admite un criterio flexible, al aludir en el articulo 23/ a la Aforma y substanciaA, en el articulo 2+, a Aconservarlos en un serA y en el articulo 2+2 a Asu naturale;a y destinoA. b9 )agar las expensas y las mejoras =ue se re=uieran, para la conservacion de la cosa. $l usufructuario esta obligado al pago 8i9 De las expensas ordinarias de conservacion y cultivo 8articulo 2*19C 8ii9 De las pensiones, canones y en general las cargas periodicas con =ue de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y =ue se devenguen durante el usufructo 8articulo 2*39C 8iii9 De los impuestos periodicos fiscales y municipales, =ue graven la cosa fructuaria, en cual=uier tiempo =ue se hayan establecidos 8articulo 2*39. )or ende, si fuera un impuesto AextraordinarioA y no periodico, no seria de cargo del usufructuarioC 8iv9 De las deudas hereditarias y testamentarias, en la proporcion =ue establece el articulo !,3+ y demas normas de la sucesion por causa de muerte, si el usufructo se hubiere constituido por testamento. 4"95 O& "8a)"one# (e u#u6ru)tuar"o, una 9e7 e?t"n8u"(o e u#u6ru)to. Debe restituir la cosa fructuaria. 0si lo hemos visto, conforme a los articulos 23/ 8usufructo9 y 2+2 8cuasiusufructo9. &i no lo hiciere, el propietario podra reivindicar la cosa 8articulo *!19. $n cuanto al cuasiusufructo, lo =ue debe restituirse es otro tanto de igual cantidad y calidad o su valor al tiempo en =ue expira el usufructo 8articulos 23/ y 2+*9. La eleccion correspondera al cuasiusufructuario. $xcepcionalmente, el usufructuario podra negarse a restituir, invocando el derecho de retencion legal, al =ue hicimos referencia 8articulo +((9. 3.. a9 Dere)2o# (e nu(o 0ro0"etar"o. Derecho de dominio sobre la cosa fructuaria.
Como dueio de la cosa puede enajenarla 8articulo 22,9, respetando el ad=uirente el usufructoC puede hipotecarla 8articulo '/!39, respetando el acreedor hipotecario el usufructoC y puede transmitirla 8articulo 22,9. $sta premunido tambien de la accion reivindicatoria 8articulo +*,9C y si se trata de inmuebles, dispondra tambien de las acciones posesorias 8articulo *!39. 0tendido el caracter real de tales acciones, puede
',*
B#$5$&
ejercerlas contra toda persona y al termino del usufructo contra el usufructuario. b9 Derecho a los frutos pendientes al momento de la
restitucion. 0si lo dispone el articulo 2+!, ya anali;ado. c9 Derecho a indemni;acion por perdida o deterioro de la cosa
fructuaria. $l usufructuario debera indemni;ar al propietario, por a=uellos dafios causados en la cosa fructuaria, =ue provengan de su dolo o culpa 8articulo 2+29. $n el mismo sentido, si los animales dados en usufructo mueren o sufren daios imputables a hecho o culpa del usufructuario, debera indemni;ar al propietario 8articulo 2++9C por su parte, el articulo +(' advierte =ue el usufructuario es responsable no solo de sus propios hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a =ue su negligencia haya dado lugar 8aplicacion de las reglas de la responsabilidad extracontractual9. d9 Derecho a percibir intereses, por dineros ocupados en ciertas inversiones. Cuando deben hacerse obras o refacciones mayores necesarias para la conservacion de la cosa fructuaria, sera el propietario =uien deba solventarlas, pero con derecho a obtener del usufructuario el pago de los intereses legales de los dineros invertidos en ellas, mientras dure el usufructo 8articulo 2*29. e9 Derecho al tesoro =ue se descubre en el suelo dado en usufructo.
5ingun derecho tiene el usufructuario, sobre los tesoros =ue se descubran en el inmueble =ue tiene en usufructo 8articulo 2+39. )or lo tanto, seran el descubridor y el propietario, =uienes se repartan el tesoro, o solo el ultimo, conforme lo estudiamos en la ocupacion. f9 Derecho a pedir anticipadamente el termino del usufructo. "iene esta facultad, conforme a lo dispuesto en el articulo +(*, en los siguientes casos 8i9 )or haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia graveC 8ii9 )or haber causado daios considerables a la cosa fructuaria. $l jue;, segun la gravedad del caso, podra ordenar =ue cese absolutamente el usufructoC o bien =ue vuelva al nudo propietario la cosa
'/(
B#$5$&
fructuaria, con cargo de pagar al usufructuario una pension anual determinada, hasta la terminacion del usufructo. g9 Derecho de reclamacion de la cosa fructuaria.
"radicionalmente se le reconoce tambien al nudo propietario, una accion personal de restitucion, distinta de la reivindicatoria, =ue encuentra su fundamento en el acto constitutivo del usufructo. "al accion personal se dirige contra el usufructuario al extinguirse el usufructo. &e dice =ue esta accion personal presenta la ventaja para el nudo propietario, de =ue mientras en la accion reivindicatoria debe probar su dominio, en a=uella solo le seria necesario probar el acto constitutivo, exhibir el acto =ue dio origen al usufructo. 3./ O& "8a)"one# (e nu(o 0ro0"etar"o.
&e reducen al pago de las expensas extraordinarias mayores =ue se hayan ejecutado 8art. 2*2 y 2*+, art. +(!9. &e entienden por tales expensas 82*+9, las =ue reunen dos re=uisitos 8i9 7curren por una ve; o a largos intervalos de tiempoC y 8ii9 Conciernen a la conservacion y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Las expensas ordinarias de conservacion y cultivo, son de cargo del usufructuario, sin derecho a reembolso. <. E@TINCI*N.
3.! )or la llegada del dia o el cumplimiento de la condicion establecidos 8art. +(/9. Cual=uiera =ue sea el pla;o o condicion, el usufructo no puede continuar despues de la muerte del usufructuario 8tambien dice relacion con esta causal las disposiciones de los arts. +(/ y +(19. 3.' )or muerte del usufructuario 8arts. +(3, 22,, inciso 'E9. Lo anterior atendido =ue el derecho de usufructo es intransmisible. 3., )or resolucion del derecho del constituyente 8art. +(39.
&iendo un derecho real si el nudo propietario enajena la cosa, el usufructo persiste. 0si entonces, esta causal debe entenderse aplicable a una causa de resolucion del derecho del constituyente =ue ya existia al constituirse el usufructo, como lo ilustra el ejemplo =ue ofrece el
'/!
B#$5$&
precepto cuando se ha constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitucion. 3./ )or consolidacion del usufructo con la nuda propiedad 8art. +(39. &e entiende por consolidacion el hecho de reunirse en una sola persona las calidades de nudo propietario y usufructuario, como si el usufructuario hereda del nudo propietario. 3.1 )or prescripcion 8art. +(39.
$l usufructo se extingue para un determinado usufructuario cuando otra persona posee el derecho de usufructo y lo gana por !rescri!cion ad%uisitiva 8arts. '/*+ inc. ' y '1!'9 o cuando otra persona ad=uiere por prescripcion la propiedad plena de la cosa misma sobre la =ue habia usufructo. )ero el problema consiste en establecer si podria terminar por !rescri!cion e tintiva, es decir, por el simple no ejercicio del derecho de usufructo, =ue en tal eventualidad se iria a consolidar con la propiedad nuda. $l Codigo frances lo permite expresamente 8art. 3!2 5E /9. $n nuestro pais hay opiniones contrarias. &e ha aceptado esta posibilidad pues siendo una grave limitacion al dominio pleno, si el usufructo no se ejercita, aparece como inutil y es justificable su extincionC en esto, el usufructo y demas derechos reales difieren del dominio, =ue es perpetuo. )ero tambien se ha negado la aplicacion de la prescripcion extintiva ya =ue la accion por la =ue se reclama un derecho solo se extingue por la prescripcion ad=uisitiva del mismo derecho 8art. '1!29C ademas, como en el es=uema del Codigo el usufructuario tiene un derecho de dominio sobre el usufructo, debe aplicarsele la regla correspondiente, y el dominio no se extingue por el solo no ejercicio. 3.3 )or renuncia del usufructuario 8arts. +(3 y !'9.
La renuncia, si se refiere al usufructo de un inmueble, debe constar en escritura publica y anotarse al margen de la inscripcion del usufructo, para cancelarla 8articulo 1' numero , del 4eglamento Conservatorio9. 3.2 )or destruccion completa de la cosa fructuaria 8art. +(2 y +(+9. $l art. +(2 establece =ue el usufructo se extingue por la destruccion completa de la cosa fructuaria si solo se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante. &i todo el usufructo esta reducido a un edificio, cesara para siempre por la destruccion completa de este, y el usufructuario no conservara derecho alguno sobre el suelo. )ero si el edificio destruido pertenece a
'/'
B#$5$&
una heredad, el usufructuario de esta conservara su derecho sobre toda ella. )or su parte, el art. +(+ indica =ue si una heredad fructuaria es inundada, y se retiran despues las aguas, revivira el usufructo por el tiempo =ue falta para su terminacion. 3.+ )or sentencia judicial 8art. +(*9.
Como se vio, conforme al art. +(* el usufructo termina por sentencia de jue; =ue a instancia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causado danos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. $l jue;, segun la gravedad del caso, podra ordenar, o =ue cese absolutamente el usufructo, o =ue vuelva al propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pension anual determinada, hasta la terminacion del usufructo. Cuando se impone en una sentencia de alimentos 8Ley !/.*(+9, su extincion tambien podria dar lugar a la dictacion de otra resolucion judicial =ue asi lo declare. 3.* )or expropiacion.
USO +.
CONCE$TO.
V.. HABITACION
Conforme al articulo +!!, A$l derecho de uso es un derecho real =ue consiste, generalmente, en la facultad de go;ar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. &i se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacionA Los terminos del Codigo Civil dan a entender =ue estamos ante dos derechos 8articulo +!*9. $n estricto rigor, sin embargo, estamos ante un solo derecho, el derecho real de uso, =ue al recaer sobre una casa, toma el nombre de derecho de habitacion. $llo no significa =ue el derecho de uso no pueda recaer en un inmueble, un predio agricola, por ejemplo, sin considerar el habitar la casa =ue en el pueda encontrarse.
2.
'.!
$RINCI$ALES AS$ECTOS. $s un derecho personalisimo.
'/,
B#$5$&
$stablece el articulo +!* =ue los derechos de uso y habitacion son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse, prestarse ni arrendarse. )ero estan en el comercio humano, y por ende pueden ad=uirirse por prescripcion 8articulo '/*+9. 4ecordemos =ue no hay total identidad entre las cosas incomerciables e inalienables. $n este caso, estamos ante un derecho comerciable, pero inalienable. '.' $s un derecho inembargable.
0si lo establecen los articulos '/33 y !3!+ del Codigo Civil y //1 numero !1 del Codigo de )rocedimiento Civil. '., &e constituye y extingue segun las reglas del usufructo.
0si lo establece el articulo +!', sin perjuicio de excluir en esta asimilacion a los usufructos legales. $n cuanto al usufructo de origen judicial, la Ley !/.*(+ permite tambien al jue; constituir un derecho de uso o habitacion en la sentencia de alimentos. './ )or regla general, el titular no tiene las obligaciones de hacer inventario y constituir caucion. Con todo, en dos casos se exige inventario 8articulo +!,9 8i9 0l habitadorC 8ii9 0l usuario, si el uso se constituye sobre cosas =ue deban restituirse en especie. '.1 Basicamente, el uso o la habitacion se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador.
Dentro de tales necesidades personales, se comprenden las de la respectiva (amilia 8articulo +!19. $n todo caso, la extension del derecho se determinara, en primer lugar, por el titulo =ue lo constituyo 8articulo +!/9. '.3 $l usuario o habitador deben ejercitar su derecho con la moderacion y cuidado de un buen padre de familia 8articulo +!+9.
V./ LAS SERVIDUMBRES +.

CONCE$TO.
'//
B#$5$&
$s otro derecho real limitado, enumerado en el art. 122, desde el punto de vista del predio dominanteC es una limitacion al dominio, desde el punto de vista del predio sirviente. $sta doble faceta origina las servidumbres activas y pasivas. $l art. +'( contiene la definicion legal A&ervidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto duenoA. 2. 2.+ ELEMENTOS. Do# 0re("o# (e ("#t"nto (ueno.
&e ha discutido la clase de inmuebles =ue pueden =uedar comprendidos en el concepto de AprediosA. La jurisprudencia no es uniforme al respecto. &e ha sostenido =ue se trata no solo de inmuebles por naturale;a, sino tambien por adherencia o por destinacion. $n otra oportunidad, se ha resuelto =ue solo es posible constituir servidumbre respecto de los inmuebles por naturale;a, pues el articulo 13+ llama AprediosA a las casas y heredades. $n cuanto a la diferencia de dueno, es una caracteristica fundamental en la institucion, por=ue, como ha dicho la jurisprudencia, no se puede ser a la ve; sujeto activo y pasivo de una relacion juridica. 2.2 Un 8ra9a1en.
$l gravamen debe pesar sobre uno de los predios, para favorecer al otro, y =ue origina en el uno la denominacion de predio sirviente y en el otro la de predio dominante. $l gravamen y la utilidad han de ser, pues, !ara el !redio. .. CARACTERISTICAS.
)ara el !redio sirviente, la servidumbre significa un gravamen de caracter real, por=ue tal naturale;a tiene el derecho =ue es su extremo opuesto. Las mutaciones de propietario, no alteran dicha carga. $n cambio para el predio en cuyo beneficio se establece '!redio servido), es una utilidad, constituye un derecho del dueno del fundo dominante, =ue presenta los siguientes caracteres ,.! $s un derecho real por=ue se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin respecto a determinada persona 8art. 1229. De ahi =ue aun=ue cambie el dueno del fundo sirviente, el gravamen sigue vigente y no podra ser al;ado por el nuevo dueno sin el consentimiento del dueno del propietario del fundo dominante.
'/1
B#$5$&
,.' $s un derecho inmueble por=ue se ejerce sobre una cosa de esta naturale;a 8art. 1+(9. ,., $s un derecho accesorio. $sta caracteristica de la servidumbre activa es de especial importancia y deriva directamente de la predialidad de la servidumbreC es accesoria en cuanto no puede subsistir sin los predios sobre los cuales recae 8art. +'19. De ahi =ue a diferencia de lo =ue ocurre con otros derechos reales, como el usufructo o el uso, se tiene un derecho real de servidumbre como consecuencia de ser propietario de un predio 8el dominante9 y no directamente, como el usufructuario, el usuario, el habitador. Como consecuencia el derecho de servidumbre no puede ser cedido, embargado, hipotecado, independientemente del predio dominante, y, por otra parte, integra el goce de la propiedad a =ue accede 8arts. 2+', !!'(, !!'1, etc.9C ,./ $s un derecho perpetuo, en el sentido de =ue subsiste mientras objetivamente existan los predios a =ue se refiere y la necesidad o justificacion del gravamen. &in embargo, debe tenerse presente =ue no hay impedimento para =ue se estable;can por las partes con duracion limitada 8art. ++1, 5E '9 y =ue pueden extinguirse por el no uso 8art. ++1, 5E 19C ,.1 $s un derecho indivisible, lo =ue significa =ue la servidumbre no puede ad=uirirse, ejercerse o extinguirse parcialmente por las partes 8lo =ue tiene evidente importancia en el caso de pluralidad de propietarios9C por ello estan las normas =ue senalan los arts. +'3, +'2 y ++3. /. CLASI'ICACI*N.
/.! &egun su origen 8articulo +,!9 pueden ser naturales, legales y voluntarias. $sta clasificacion se estudiara mas adelante. /.' &egun sus senales de existencia 8articulo +'/9 pueden ser aparentes e inaparentes. &e suele objetar a esta clasificacion su debil consistencia, pues depende solamente de ciertas circunstancia materiales mas o menos accidentales. De ahi =ue haya muchas servidumbres =ue pueden ser aparentes o inaparentes 8de transito, de acueducto9C hay otras sin embargo =ue siempre seran inaparentes, como a=uellas =ue consisten en un no hacer en el predio sirviente. /., &egun su ejercicio 8articulo +''9 continuas o discontinuas.
)ara calificar a una servidumbre de continua o discontinua, se atiende a la forma natural como se ejerce, se aprecia de manera objetiva y
'/3
B#$5$&
universal, y no al hecho =ue se ejer;a continuamente y sin intermitencia, es decir se prescinde del ejercicio real =ue en un caso determinado puede observarse. 0si, una servidumbre continua puede ejercerse con intermitencia, como la de acueducto por la cual pasa el agua de tiempo en tiempoC pero sera siempre continua por=ue siempre estara alli el canal o caieria apto para el paso de agua, aun cuando ello ocurra esporadicamente. $n cambio, las servidumbres discontinuas, no pierden su caracter de tales, aun=ue se ejer;an sin intermitencia alguna. 0si, una servidumbre de transito sera discontinua por=ue necesita de un hecho actual del hombre, aun=ue se este transitando continuamente por el predio sirviente. /./ &egun su objeto o caracter 8articulo +',9 positivas o negativas
La &ervidumbre impone al duefio del predio sirviente la obligacion de dejar hacer, por regla general, y en tal caso, estamos ante una servidumbre positiva 8servidumbre de acueducto o servidumbre de transito9C en otras ocasiones, impone la prohibicion de hacer algo 8por ejemplo, elevar las paredes hasta cierta altura9, y en tal caso estamos ante una servidumbre negativa. )ero como puede observarse, en ningun caso la servidumbre puede imponer la obligacion de hacer. $l =ue sufre la servidumbre debe dejar hacer o abstenerse de hacer, pero el nada esta obligado a hacer en ra;on del gravamen. La actividad la despliega el dueio del predio dominante, no el dueio del predio sirviente. Una servidumbre determinada puede ser incluida al mismo tiempo en cada clasificacion. 0si, una servidumbre de transito =ue se convino entre los propietarios 0 y B y =ue corre por una senda visible, es una servidumbre voluntaria, aparente, discontinua y positiva. > #mportancia de las clasificaciones de &ervidumbre aparentes e #naparentes, Continuas y Discontinuas. a9 $n materia de prescripcion ad=uisitiva, unicamente pueden ad=uirirse las servidumbres continuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, solo pueden ad=uirirse por medio de un tituloC ni aun el goce inmemorial bastara para constituirlas 8art. ++'9. b9 $n materia de extincion por el no uso articulo ++1 5E 1. $l pla;o de , anos, se cuenta de distinta manera, segun se trate de servidumbres continuas o discontinuas. $n las continuas, como la de acueducto, se cuenta desde =ue se reali;a un acto contrario a la servidumbre 8por ejemplo, si se llena de tierra el canal9C en las discontinuas, se cuenta desde la fecha del ultimo acto =ue supone go;ar de la servidumbre 8por ejemplo en la servidumbre de transito, desde la ultima ve; =ue el propietario del predio dominante paso por el predio sirviente9.
'/2
B#$5$&
c9 $n materia de constitucion Apor destinacion del padre de familiaA solo procede en las servidumbres continuas y aparentes 8art. ++!9. 3. E;ERCICIO DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE.
)ara saber los derechos del dueno del predio dominante y los del predio sirviente hay =ue atenerse a su fuente originaria art ++/. De todas maneras, hay =ue tener presente lo dispuesto en los articulos +'+, +'*, y +,(. $sta ultima disposicion, y otras, como por ejemplo el articulo +,,, se encuentran inspiradas en el principio romano denominado com!ortamiento civiliter, por el cual, en el ejercicio de un derecho, el dueno del predio dominante debe procurar el minimo de perjuicio, evitando toda molestia o embara;o innecesario en el predio sirviente. $s la contraparte de la conducta =ue se pide al dueno del predio sirviente debe abstenerse de efectuar obras o actos =ue perturben el ejercicio de la &ervidumbre <. <.+ CLASES DE SERVIDUMBRES SEGUN SU ORIGEN. Ser9"(u1&re# Natura e#.
&on a=uellas =ue provienen de la natural situacion de los lugares 8arts. +,! y +,,9. 0ctualmente, el Codigo contempla solo una servidumbre natural la denominada de libre descenso y escurrimiento de las aguasC proviniendo de la natural situacion de los predios, por tal gravamen el dueno del predio sirviente no tiene derecho a indemni;acion alguna, y debera siempre soportarlo. <.2 Ser9"(u1&re# Le8a e#.
&egun el art. +,!, son las impuestas por la ley, y el art. +,* las subclasifica en servidumbres de utilidad publica y de interes privado. a5 Ser9"(u1&re (e ut" "(a( 0u& ")a. $l art. +,* hace una referencia especial a una de estas servidumbres, cual es la del uso de riberas para menesteres de navegacion o flote, para remitirse en su regulacion al C. de 0guas. < el mismo art. +,* agrega =ue hay otras de estas servidumbres, para cuya reglamentacion se remite, asimismo, a los reglamentos u ordenan;as respectivas. Las caracteristicas mas importantes de esta clase de servidumbres son 8i9 Carecen generalmente de un predio dominante, lo =ue en tales casos hace desestimable su caracter de servidumbreC 8ii9 $stan fuera del comercio, lo =ue excluiria la posibilidad de extinguirse por prescripcionC
'/+
B#$5$&
8iii9 5o conceden indemni;acion al dueno del predio gravado, salvo expresa disposicion. &5 Ser9"(u1&re (e ut" "(a( 0r"9a(a.
Como se desprende de su nombre, el gravamen en esta especie de servidumbres reporta una utilidad tan solo al particular propietario del predio dominante. $l art. +/! dispone =ue estas tambien se determinan por las ordenan;as de policia rural, limitandose el Codigo a regular las de demarcacion, cerramiento, transito, medianeria, acueducto, lu; y vista. Del art. +/' al +2+ se precisan con bastante detalle las reglas pertinentes, muchas de las cuales se vienen trasmitiendo desde el derecho romano. Las disposiciones relativas a las servidumbres de acueducto han sido suprimidas, rigiendo para ellas las contenidas en el C. de 0guas. Debe advertirse =ue la circunstancia de =ue estas sean calificadas de servidumbres AlegalesA significa =ue, cumplidos los supuestos en cada caso, pueden imponerse, por=ue la ley lo autori;a, aun contra la voluntad del dueno del predio sirviente, pero no =ue operen de pleno derecho 8por el solo ministerio de la ley9. &egun la situacion sera necesario acudir al jue;. 0si, si se pretende =ue estan configurados los supuestos para imponer servidumbre de transito, se tendra =ue concurrir al jue; para =ue constate =ue existen estos supuestos, para =ue >a falta de acuerdo> fije las caracteristicas del sendero, determine la indemni;acion. b.!9 Demarcacion.
8i9 Conce!to de demarcacion: es la operacion =ue tiene por objeto fijar la linea =ue separa dos predios colindantes de distintos duenos, senalandola por medio de signos materiales. 8ii9 Su*eto activo: como no se exige prueba del dominio, puede entablar la accion de demarcacion no solo el dueno, sino todo poseedor regular o irregular, y tambien el nudo propietario, el propietario fiduciario, el usufructuario, el cesionario y en general, todo el =ue tenga la posesion de un derecho real sobre la cosa. )ero si ejercida la accion, por ejemplo por el usufructuario, y el dueio se considera perjudicado, parece ra;onable permitirle volver a discutir el deslinde 8por=ue podria existir colusion entre el vecino y el titular del derecho real de usufructo9.
'/*
B#$5$&
&e ha resuelto =ue cual=uier comunero puede demandar de demarcacion al vecino sin =ue sea necesario =ue concurran todos los comuneros 8el fallo parece aplicar la doctrina de =ue en la comunidad habria entre los comuneros un mandato tacito y reciproco, =ue permitiria a cual=uiera pedir la demarcacion como acto de administracion o de conservacion9. 8iii9 Su*eto !asivo: todos los =ue pueden demandar, pueden ser demandados. )ero a diferencia de lo dicho en la comunidad respecto al sujeto activo, se ha resuelto =ue si el predio vecino pertenece a una comunidad, para =ue el fallo afecte a todos, deben ser todos incluidos en la demanda. &e tiene entendido tambien =ue la accion de demarcacion es de las llamadas dobles, con lo =ue se =uiere dar a entender =ue en estos juicios ambas partes estan en una misma posicion procesal ante el jue;C no la de uno como demandante y el otro como demandado. 8iv9 -aturale6a *uridica: se dice =ue la demarcacion es una servidumbre positiva =ue, como lo dispone el articulo +', inciso 'E constituye una excepcion a las servidumbres de esa especie, ya =ue impone una obligacion de hacer. $n doctrina sin embargo, se dice =ue no constituye en realidad una servidumbre, pues no existen los elementos para ello predio dominante, predio sirviente ni gravamen. &e trata solo de una (acultad derivada del dominio, por la cual el dueio puede desplegar actividades tendientes a precisar el objeto de su derecho. $so, desde un punto de vista activoC desde un punto de vista pasivo, de los vecinos, la obligacion de concurrir a la demarcacion, resulta del cuasicontrato de vecindad. La accion de demarcacion se tramita en juicio sumario. 8v9 Eta!as de la demarcacion: son dos primero, una intelectual de fijacion de la linea imaginaria =ue separa los dos predios, confeccionando para tal efecto un planoC en segundo lugar, una etapa material, construccion en el terreno del los hitos o seiales fisicas =ue indican la linea limitrofe.
'1(
B#$5$&
8vi9 +m!rescri!ti3ilidad de la accion: como emana del dominio, se tiene mientras se tenga la calidad de duefio del bien. 5o se extingue por el no uso. b.'9 Cerramiento. Consiste en el derecho de todo propietario de cerrar su predio y obtener =ue contribuyan a esa actividad los duenos de los predios colindantes. 0l igual =ue la demarcacion, emana del dominio, y por lo mismo, la accion respectiva es real e imprescriptible. )or la misma causa no es propiamente una servidumbre $l cerramiento es con frecuencia una operacion =ue =ueda involucrada en la demarcacion, =ue sigue a esta. b.,9 :edianeria.
8i9 Conce!to: los articulos +1! a +1* la regulan. 0=ui tampoco existen los elementos de toda servidumbre $n doctrina, la medianeria se explica como un caso de comunidad for;osa y perpetua y es una consecuencia de la copropiedad de la pared divisoria. 5o toda pared divisoria es medianera 8art. +/39. Lo es cuando el cerramiento se ha hecho a expensas comunes. &in embargo, aun cuando una pared divisoria no sea medianera, el articulo +1/ da derecho al dueno del predio =ue no ha construido este cerco, para hacerse medianero, pagandole al vecino los gastos correspondientes. 8ii9 Prue3a de la medianeria 8+1' y +1,9 8a9 )or medio de un tituloC 8b9 )or medio de senales exterioresC 8iii9 )or medio de presunciones. 8iii9 E(ectos de la medianeria: 8a9 Derecho a edificar sobre la pared medianera 8art. +129C 8b9 Derecho a elevar la pared medianera 8art. +129C 8C9 Derechos reciprocos de los colindantes art. +1+ $ste articulo esta en armonia con el articulo '.,(*, de la comunidad. b./9 &ervidumbre de "ransito.
'1!
B#$5$&
8i9 De(inicion: es la servidumbre =ue tiene derecho a imponer un predio cuando esta desprovisto de toda comunicacion con un camino publico. 8ii9 -aturale5a *uridica: es una verdadera servidumbre, pues existe un predio dominante 8el desprovisto de toda salida al camino publico9, un predio sirviente 8el =ue se atraviesa para llegar al predio dominante9 y el gravamen 8dejar pasar a las personas, animales, vehiculos, etc.9. 8iii9 Caracteristicas: 8a9 $s positiva, por=ue el dueno del predio sirviente debe dejar hacer al dueno del predio dominanteC 8b9 $s discontinua, por=ue para ejercitarla se re=uiere un hecho actual del hombre. %amas podra ad=uirirse por prescripcion ni por destinacion del padre de familia solo puede constituirse por medio de un tituloC 8c9 $s aparente o inaparente, art. +'/. 8iv9 Condiciones !ara esta3lecerse 8art. +/29 8a9 ?ue el predio =ue trata de imponer la servidumbre este desprovisto de toda comunicacion con el camino publicoC 8b9 ?ue esta comunicacion con el camino publico sea indispensable para el uso y beneficio del predioC 8c9 ?ue se indemnice previamente al propietario del predio sirviente 8el valor del terreno necesario y todo otro perjuicio9. &i no hay acuerdo entre las partes, el conflicto se resolvera por informe de peritos, =uienes determinaran tanto el monto de la indemni;acion como la forma de ejercer la servidumbre 8art. +/+9. 8v9 Derecho !ara !edir%ue cese la servidum3re 8art. +/*9. &on re=uisitos 8a9 ?ue la servidumbre no llegue a ser indispensable para el predio dominante, por la ad=uisicion de terrenos =ue le dan un comodo acceso al camino, o por otros mediosC 8b9 ?ue el dueno del predio sirviente restituya lo =ue se le hubiera pagado al establecer la servidumbre 8vi9 Caso del articulo >B0: se trata de la constitucion de una servidumbre de transito, sin
'1'
B#$5$&
indemni;acion alguna, cuando el ad=uirente o el adjudicatario del predio, era comunero con el tradente o con los demas =ue intervienen en la particion. 0si, por ejemplo, si tres comuneros acuerdan dividir el fundo en tres lotes, y uno de esos lotes =ueda desprovisto de salida al camino publico, tendra derecho a la servidumbre de transito, sin =ue medie pago alguno. Como ha dicho nuestra doctrina, esta disposicion, mas =ue todo, tiene por objeto defender los derechos de los otros propietarios vecinos, a =uienes por la ley, el dueno del predio sin comunicacion, podria obligar a soportar la servidumbre de transito. $n cambio, mas justo resulta =ue el problema se solucione entre =uienes eran comuneros. b.19 &ervidumbre de acueducto.
$s el medio =ue tienen los propietarios no riberenos para servirse de las aguas corrientes, y consiste en =ue puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado 8art. +3!9. $s una verdadera servidumbre. $l predio dominante puede ser 8i9 Una heredad =ue care;ca de las aguas para el cultivo de las sementeras, plantaciones o pastosC 8ii9 Un pueblo =ue re=uiere las aguas, para el servicio domestico de los habitantesC 8iii9 Un establecimiento industrial =ue re=uiera de estas aguas para el movimiento de sus ma=uinas. $s una servidumbre continua y positiva, por=ue impone al dueno del predio sirviente la obligacion de dejar hacer algo. )uede ser aparente o inaparente 8generalmente sera aparente9. b.39 &ervidumbre de Lu;.
&u objeto es dar lu; a un espacio cual=uiera cerrado y techadoC pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino, este cerrado o no. 0rt. +2,. Como servidumbre, es continua 8por=ue para su ejercicio no re=uiere un hecho actual del hombre9, aparente 8por=ue se manifiesta por senales exteriores9, y positiva. $l Codigo Civil regula cuando existe servidumbre de lu; 8art. +2/, incisos !E y 'E9, las condiciones a =ue esta sujeta la servidumbre legal de lu;
'1,
B#$5$&
8art. +219, cuando se destruye en el hecho la servidumbre de lu; 8art. +239. b.29 &ervidumbre de -ista.
La servidumbre de vista tiene por finalidad prohibir =ue se vea lo =ue pasa en el predio vecino. &e caracteri;a por ser negativa 8por=ue impone al dueno del predio sirviente la obligacion de abstenerse de hacer una cosa9, continua 8por=ue no re=uiere en su ejercicio un hecho actual del hombre9 y aparente 8por=ue se manifiesta por la ausencia de balcones, a;oteas, ventanas etc.9. <.. Ser9"(u1&re# Vo untar"a#.
$l art. ++( senala la norma general para esta clase de servidumbres, dando margen a la voluntad, para =ue se pacte cual=uier gravamen, con las limitaciones del orden publico y la leyC y pueden constituirse como voluntarias, las servidumbres denominadas legales, cuando no se cumplen, para imponerse como legales, todos los re=uisitos =ue la ley ha dispuesto. $stas servidumbres pueden )on#t"tu"r#e por titulo, por sentencia judicial, por prescripcion o por la forma llamada Adestinacion del padre de familiaA. a9 )or titulo. Cuando la ley hace referencia a la constitucion por titulo 8arts. ++', ++,, ++/9, no debe entenderse el termino en su sentido de instrumento material, sino como acto juridico =ue puede dar origen a la servidumbre. Como se trata de servidumbres voluntarias, en esta clase es el titulo justamente la fuente mas importante y de mayor aplicacion. $ste titulo puede ser un acto entre vivos o un testamentoC puede ser gratuito u onerosoC y, en fin, por titulo se puede constituir toda clase de servidumbres 8art. ++', inc. !E9. $l titulo puede ser suplido por un reconocimiento expreso del dueno del predio sirviente 8art. ++,9. $ste reconocimiento viene a importar una verdadera constitucion de la servidumbre, por lo =ue debe contener las precisiones necesarias para su ejercicioC asi se ha resuelto. Tradition del derecho real de servidum3re: $l art. 3*+, como forma excepcional de entrega 8a lo dispuesto en el art. 3+39, dispone =ue la
'1/
B#$5$&
tradicion del derecho real de servidumbre se efectua por escritura publica, =ue puede ser la misma del acto o contrato. $n este ultimo caso, se agregara a la escritura en =ue se acuerda la servidumbre, una estipulacion destinada a efectuar la tradicion de ella, con las declaraciones =ue senala el citado art. 3*+. Consecuentemente con lo anterior, el 4eglamento del Conservador incluye la constitucion de la servidumbre entre los titulos =ue pueden 8y no =ue deben9 inscribirse 8art. 1,, 5E '9. b9 )or sentencia judicial 8art. ++(9.
Las leyes, en general, no contemplan casos de servidumbre a establecerse por sentencia judicial, desde =ue estas son declarativas de derechos y no atributivas de los mismosC por otra parte, en tales situaciones no podria hablarse de servidumbre voluntaria, pues se impondria por el fallador. $n el Codigo se encuentra un caso de servidumbre establecida por sentencia, tratandose del fallo =ue recae en la particion de bienes 8art. !,,2, regla 1E9. c9 )or prescripcion.
&olo pueden ad=uirirse por prescripcion las servidumbres continuas y a!arentes4 las discontinuas y las continuas inaparentes no pueden ad=uirirse por este medio y ni aun el goce inmemorial es suficiente 8art. ++'9. La referencia al goce inmemorial, propio de la antigua legislacion espanola y estimado generalmente en posesion de cien anos, se consigno en el Codigo para desterrarlo definitivamente. Como justificacion de la imposibilidad de prescripcion, se senala =ue tratandose de las servidumbres discontinuas, los actos =ue las constituyen pueden ser considerados por el propietario del predio sirviente como de su simple tolerancia 8art. '/**9, y tratandose de las inaparentes, la explicacion se encontraria en la falta de posesion publica. $l pla;o de posesion para prescribir es de cinco anos 8art. ++'9. $l art. '1!' senala a la prescripcion de las servidumbres como una situacion de excepcion a las normas generales =ue esa disposicion establece. La excepcion consiste en =ue no se distingue entre posesion regular e irregularC indistintamente, con cual=uiera de ellas se ad=uiere a los cinco anos. d9 )or destinacion del padre de familia.
$sta forma de constituir servidumbre es un acto por el cual el dueno de dos predios establece un gravamen sobre uno en beneficio del otro, originandose la servidumbre posteriormente y de pleno derecho al
'11
B#$5$&
enajenarse uno de ellos, o ambos a propietarios distintos 8art. ++!9. $n otras palabras, es un acto por el cual el dueno de dos predios establece un AservicioA o gravamen sobre uno en beneficio del otro, originandose la servidumbre posteriormente y de pleno derecho al enajenarse uno de ellos o ambos, a propietarios distintos 8articulo ++!9C asi$n otras palabras, el AservicioA se transforma en AservidumbreA. Dos son los casos en %ue tiene lugar > 7bjetivamente, sobre todo cuando se trata de dos predios contiguos, puede decirse =ue existe servidumbre desde =ue se constituye el gravamen, pero como la institucion exige =ue los predios pertene;can a distintos duenos, esta se configura al producirse la diferencia de propietarios y mientras ello no ocurre, el establecimiento del gravamen permanecera como un simple acto de ejercicio del derecho de propiedad o como dice el precedente romano =ue le dio nombre, como un acto de padre de familia =ue administra como tal su propiedad. > $s aplicable tambien esta forma de constitucion en el caso de =ue, existiendo la servidumbre, ambos predios se reunen en un solo propietario y continua este manteniendo el gravamen, ahora como un simple servicio dentro de los bienes de su dominio y posteriormente, al enajenar uno de ellos, vuelve a aparecer la diferenciacion de duenos. La servidumbre reaparece, constituida ahora por la destinacion =ue mantuvo el propietario mientras era dueno de ambos. &e establecen como re=uisitos 8i9 ?ue los predios =ue actualmente esten separados hayan pertenecido a un mismo duenoC 8ii9 ?ue el servicio se hubiere constituido por el mismo duenoC 8iii9 $l servicio =ue originara la servidumbre, debe ser continuo y aparente. 8++!9C 8iv9 ?ue en el acto de enajenacion o de la particion no se haya establecido expresamente otra cosa. =. DERECHOS , OBLIGACIONES DE LOS DUENOS DE LOS $REDIOS.
)ara determinar los derechos y obligaciones del dueio del predio dominante y del dueio del predio sirviente, hay =ue remitirse al origen de la servidumbre al titulo, a la forma en =ue se poseyo si se ad=uirio por prescripcion, a la forma en =ue se uso el servicio en el caso de destinacion del padre de familia 8art. ++/9. >. E@TINCION DE LAS SERVIDUMBRES.
$n principio, las servidumbres, por constituir servicios de predio a predio, son perpetuas. @ay sin embargo, factores =ue pueden producir su
'13
B#$5$&
extincion, =ue son los sefialados en los arts. ++1, ++3 y ++2 del Codigo. 0demas, debe considerarse la extincion por expropiacion. $n particular, las causales de extincion son las siguientes a9 )or resolucion del derecho del %ue las ha constituido 8articulo !/*!9 este medio se aplica solo a las servidumbres voluntarias, ya =ue las otras estan impuestas por la naturale;a o por la ley. b9 )or la llegada del !la6o (i*ado o el cum!limiento de la condicion !actada. Cabe la misma observacion =ue en el caso anterior. c9 )or la con(usion, es decir, la reunion perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueio. d9 )or la renuncia del dueio del predio dominante.
e9 )or el no uso: por haberse dejado de go;ar la servidumbre durante tres afios. La servidumbre se extingue, cual=uiera =ue sea la causa de este no ejercicio pues la ley no hace distincion alguna 8ya se hi;o referencia al computo del pla;o.9 $l articulo ++3 se pone en el caso =ue el predio dominante pertene;ca a una comunidad el goce de uno de los comuneros interrumpe la prescripcion respecto de todos. La suspension =ue beneficia a uno beneficia a todos. La regla anterior, es una consecuencia del caracter indivisible =ue presentan las servidumbres. f9 )or im!osi3ilidad de e*ercicio 8art. ++29. La imposibilidad debe mantenerse por , anos. &i cesa antes, revive la servidumbre.
VI. ACCIONES $ROTECTORAS

VI.+ DIVERSAS 'ORMAS
DE
$ROTECCION
$l dominio y los demas derechos reales necesitan de proteccion juridica, cuando un tercero pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera. $l ordenamiento juridico consulta varios instrumentos de los =ue el titular dispone para la preservacion de su derecho. +. MEDIDAS GENERALES DE $ROTECCION DEL DOMINIO.
'12
B#$5$&
!.! La legitima de(ensa: opera en el Derecho )enal, y cubre no solo a la persona, sino tambien a los bienes 8art. !( 5E/ del C.).9 !.' Garantia constitutional de inviola3ilidad de la !ro!iedad !rivada. La excepcion es la expropiacion por causa de utilidad publica 8art. !* 5E '/ C.).4.9. $n el marco de esta garantia, la Constitucion otorga a los afectados el recurso de proteccion 8art. '( C.).4.9 !., Los delitos contra la !ro!iedad, cuya tipificacion constituye otra forma de proteccion del dominio 8art. /,' y ss. C.).9 2. MEDIDAS DE $ROTECCION EN EL DERECHO $RIVADO.
&e han configurado ciertas acciones tendientes a la proteccion del dominio y demas derechos reales =ue se denominan genericamente 7acciones !rotectoras7. Un primer grupo esta constituido por las acciones del dominio propiamente tales, =ue lo protegen en forma directa. 0lgunas de ellas estan destinadas a eliminar perturbaciones al dominio ya consumadas la accion reivindicatoria. 7tras de estas acciones estan destinadas a prevenir un dano =ue se teme, evitando =ue se consume, como las llamadas acciones posesorias 8o interdictos9 de obra nueva y obra ruinosaC las acciones de demarcacion y cerramientoC la terceria de dominio 8art.1!+ y ss. Codigo de )rocedimiento Civil9 Un segundo grupo protegen el dominio en forma solo indirecta, ya =ue normalmente estan destinadas a otros objetivos las acciones posesorias y la accion publicianaC la terceria de posesion. &i bien estas acciones protegen la posesion cuando el poseedor lo es como consecuencia de ser dueno, lo =ue generalmente ocurre, al protegerse la posesion se esta protegiendo el dominio. "odo lo anterior, en el ambito de las acciones reales. )ero hay acciones !ersonates =ue tambien protegen en definitiva el dominio, cuando la perturbacion a este derecho deriva de una relacion contractual. 0si por ejemplo, si al terminar el comodato, el comodatario no restituye la cosa al comodante, este puede ejercitar la accion personal para lograr judicialmente la restitucionC lo mismo puede acontecer en el arrendamientoC recordemos lo dicho a proposito del derecho de reclamacion de la cosa fructuaria de =ue go;a el nudo propietario. $l camino podra resultar mas expedito para el demandante, pues la prueba del contrato puede ser menos dificultosa para el perjudicado =ue la prueba de dominio, necesaria para reivindicar.
'1+
B#$5$&
VI.2 ACCION REIVINDICATORIA +.

CONCE$TO.
&e encuentra reglamentada en los arts. ++* a *!1. 8@ay algunas normas especiales en la Ley de ?uiebras9. ALa reivindicacion o accion de dominio es la =ue tiene el dueno de una cosa singular, de =ue no esta en posesion para =ue el poseedor de ella sea condenado a restituirselaA 8art. ++*9. 2. RE*UISITOS.
&on re=uisitos de la reivindicatoria 8i9 ?ue se trate de una cosa susceptible de reivindicarseC 8ii9 ?ue el reivindicante sea dueno de ellaC y 8iii9 ?ue el reivindicante este privado de su posesion. 2.+ *ue #e trate (e una )o#a #u#)e0t"& e (e Co#a# #u#)e0t"& e# (e
re"9"n(")ar#e. 4"5 re"9"n(")ar#e.
a9 La cosa debe ser singular. Como ha dicho la jurisprudencia, es condicion esencial para =ue pueda prosperar la accion reivindicatoria =ue se determine y especifi=ue de tal manera la cosa singular =ue se reivindica, =ue no pueda caber duda en su individuali;acion, a fin de =ue la discusion de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta y =ue los "ribunales resuelvan el litigio con pleno conocimiento los hechos. 5o pueden reivindicarse las universalidades. 0l respecto, el art. +*! anuncia una accion especial para una particular universalidad juridica, la herenciaC tal es la accion de !eticion de herencia, regulada en los arts. !'3/ y sgts. b9 )ueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles. Deben tenerse en cuenta, sin embargo, algunas importantes limitaciones consagradas en proteccion de la buena fe y la seguridad del trafico juridico 8en este caso a costa del dominio9 a=uellas cosas muebles compradas en una feria, tienda, almacen u otro establecimiento industrial
'1*
B#$5$&
en =ue se vendan cosas de la misma clase. $n este caso, habra =ue reembolsar al poseedor el valor de la cosa 8incluyendo en tal valor lo =ue se pago por ella y lo =ue se gasto en repararla y mejorarla9 8art. +*(, inc. '9. 7tra excepcion en proteccion de la buena fe la consagra el art. ',(,, a proposito del pago de lo no debido. c9 )ueden reivindicarse tambien los derechos reales 8art. +*!9.
La ley se refiere expresamente, dentro de las cosas incorporales, a los derechos reales, para concederles accion reivindicatoria, mas nada dispone respecto de los derechos personales 8sobre todo recordando =ue ha dicho =ue sobre las cosas incorporales >genericamente> hay tambien una especie de propiedad, art. 1+,9. $n realidad, la naturale;a de estos derechos, =ue no recaen directamente sobre cosas, hace dificil la posibilidad, y se justifica =ue el legislador ni los mencione. )ero conviene puntuali;ar, como han tenido ocasion de afirmarlo los tribunales, =ue el titulo o instrumento en =ue consta un derecho personal es perfectamente reivindicable. d9 "ambien se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa singular 8art. +*' del CC9. La comunidad puede recaer sobre una cosa singular, en cuyo caso se habla mas bien de copropiedad, pero tambien puede recaer sobre una universalidad juridica, caso en el cual algunos hablan de comunidad propiamente tal. "ratandose del primer caso no cabe duda =ue la cuota 8por ejemplo !B1 de una cosa determina9 puede reivindicarse es el caso del art. +*' del CC. $l problema reside en saber si cabe la reivindicacion en el segundo caso, es decir, cuando la cosa comun es una universalidad juridica 8por ejemplo, cuando se reivindica el tercio de una cosa =ue forma parte de una herencia9. 0=ui tiene incidencia la discusion doctrinaria referente a la naturale;a juridica de la comunidad y concretamente el punto de si los derechos de cada comunero se comunican cuotativamente a cada uno de los objetos =ue la componen o por el contrario, permanecen como cuota abstracta, sin =ue ningun comunero pueda pretender derecho sobre cada objeto. &i seguimos la primera doctrina 8romana9 podra admitirse =ue pueda el comunero reivindicar su cuota en una cosa singular de la comunidadC de aceptarse la segunda doctrina, en la =ue se tiene una cuota ideal, la conclusion ha se ser negativa. Cabe senalar =ue el art. !'3+ del CC, regulando la accion de peticion de herencia, concede tambien al heredero la accion reivindicatoria para perseguir un objeto de la herenciaC no afirma si =ue puede reivindicar una cuota del objeto.
'3(
B#$5$&
La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos. $n todo caso, como la cuota debe ser AdeterminadaA, el actor tiene =ue precisar a cuanto asciende. 4""5 Co#a# no #u#)e0t"& e# (e re"9"n(")ar#e.
a9 $l derecho de herencia el heredero esta amparado por la accion de !etition de herencia. )or ella, no se discute el dominio sino la calidad de heredero. )uesto =ue la accion reivindicatoria se dirige a recuperar el dominio de una cosa singular, no cabe tratandose de una universalidad juridica como es la herencia. $l heredero si puede intentar la accion reivindicatoria para reclamar cosas singulares =ue estan dentro de una universalidad 8art. !.'3+ del CC9. b9 Discutiblemente, los derechos personales sin perjuicio de =ue pueda reivindicarse el documento en el cual consta el credito. c9 Las cosas muebles compradas por su poseedor en feria, tienda, almacen u otro establecimiento industrial en =ue se vendan cosas muebles de la misma clase 8art. +*(, 'E y ,E del CC9. $stos preceptos han originado un conflicto con el art. !!1 del C.).)., cuando la especie ha sido hurtada, robada o estafada. &e ha sostenido =ue hay contradiccion entre las disposiciones, por cuanto el C.).). manda devolverla al dueno sin el re=uisito de reembolsar lo =ue se gasto en ad=uirirla y prima este precepto, por ser especial. $n contra, se estima =ue no hay contradiccion y =ue el C.).). solo senala la oportunidad de restitucion de la cosa al dueno permaneciendo el derecho de reembolso =ue el art. +*( del CC otorga al ad=uirente. )or otra parte, se ha aplicado la disposicion del art. +*( inciso 'E del Codigo Civil a establecimientos no mencionados en ella, toda ve; =ue el texto es ejemplificativo y generico. d9 Como se anuncio, en el pago de lo no debido hay un caso en =ue no puede reivindicarse. &e ha pagado una cosa =ue se creia deber y el supuesto acreedor la enajena. @ay accion contra el tercero ad=uirente, si ad=uirio a titulo gratuito o si a titulo oneroso y de mala fe art. ',(' del CC. 5o hay accion contra el tercero de buena fe =ue ad=uirio a titulo oneroso 8articulo ',(,9. e9 "ampoco hay accion reivindicatoria cuando el tercero ad=uirio la cosa por prescripcion.
'3!
B#$5$&
f9 Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accion reivindicatoria en contra de terceros poseedores de buena fe 8arts. !/*( y !/*! del CC9. 2.2 *ue e re"9"n(")ante #ea (ueno (e a )o#a.
)uede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario 8art. +*,9, pero debe acreditar su calidad de dueio, pues al reivindicar >por la propia definicion de la accion =ue entabla> reconoce en el demandado la calidad de poseedor, con lo =ue este se apoya en la presuncion de dominio del articulo 2((, =ue el reivindicante =ueda obligado a destruir. 0=ui aparece una importante dificultad de la accion reivindicatoria, cual es la prueba del dominio '!ro3atio dia3olica). )ara acreditarlo, tiene importancia determinar si el reivindicante ad=uirio la cosa por un modo originario o derivativo. $n el primer caso, le bastara probar los hechos =ue constituyeron ese modo originario. )ero si ad=uirio por un modo derivativo como la tradicion 8=ue sera lo mas frecuente9, no basta con probar =ue ese modo se configuro a favor del =ue se pretende dueio 8por ej., si se trata de un inmueble, =ue tiene inscripcion a su nombre9, por=ue =uedara la interrogante de si el antecesor, a su ve;, tenia o no el dominio 8recordando =ue Anadie puede transferir mas derechos =ue los =ue tieneAC nemo !lus iuris dat %uam i!se ha3et). &i el antecesor tambien ad=uirio por modo derivativo, la duda persiste. )ara sortear la dificultad se acude a la prescripcion ad=uisitiva, con mas seguridad la extraordinaria. < debe recordarse =ue puede servirse de la agregacion de posesiones. $l art. +*/ consagrando lo =ue el Derecho 4omano llamo accion !u3liciana, permite reivindicar al =ue sin ser dueio, poseyendo regularmente, estaba en vias de ganar por prescripcion. $l precepto plantea un problema =ue ha sido muy discutido en la doctrina, consistente en determinar si para estar en condiciones de ejercitar esta accion es necesario tener cumplido el pla;o para ganar por prescripcion ordinaria o basta con tener solo algun tiempo de posesion. &e ha sostenido =ue es necesario haber completado el pla;o por=ue al apoderarse otro de la cosa se produce una interrupcion natural de la prescripcion del primero =ue hace perder todo el tiempo anterior, con lo =ue ya no =ueda Aen vias de ganar por prescripcionA. )ero lo mas adecuado parece ser =ue no es necesario el cumplimiento del pla;o de prescripcionC si el pla;o ya esta cumplido, no es necesaria la accion publiciana, pues bastaria alegar la prescripcion con lo =ue se podria reivindicar como dueioC por lo demas, asi lo denotan el texto del precepto y la historia de su establecimiento, segun lo cual fue tomado de la legislacion romana, =ue no exigia el cumplimiento del pla;o.
'3'
B#$5$&
2.. *ue e re"9"n(")ante e#te 0r"9a(o (e #u 0o#e#"on (e a )o#a. $n relacion con los inmue3les surge el problema de si corresponde accion reivindicatoria a un propietario =ue, teniendo inscrito a su nombre un inmueble, le es arrebatado materialmente. La solucion al punto ha de buscarse en el tema de la ad=uisicion, conservacion y perdida de la posesion, y =ue plantea a su ve; polemica sobre el valor de la inscripcion con dos grandes posiciones. Considerando =ue la inscripcion conservatoria es unica y suficiente prueba de posesion, no procederia hablar en tal situacion de perdida de la posesion, por lo =ue no competeria al perjudicado la accion reivindicatoriaC tal afirmacion es consecuencia de la posicion =ue atribuye a la posesion inscrita un valor absoluto y excluyente 8con este predicamento, al duefio le =uedarian posiblemente la accion de precario del art. '!*1, inc. 'E, y las acciones criminales de usurpacion9. )ero bien puede sostenerse tambien =ue no obstante tener posesion inscrita, al privarse al dueio de la tenencia material, se le ha privado de una parte integrante de la posesion, su fase material, y podria en tal caso el dueio reivindicar, al no ser integralmente poseedor. 8Con este entendimiento tendria tambien accion posesoria, de amparo o restitucion, segun se vera mas adelante9. .. ..+ CONTRA *UIEN SE DIRIGE LA ACCION. Re8 a 8enera .
@a de dirigirse contra el actual !oseedor 8art. +*19, en lo cual debe tenerse especial cuidado por el actor, dado el efecto relativo de las sentencias judiciales. $sto principalmente por=ue en la practica pueden presentarse dudas acerca de la identidad de la persona =uien realmente esta poseyendoC de ahi tambien la disposicion de los arts. +*3 y +*2. )ara el caso =ue el !oseedor (alle6ca, es necesario considerar =ue la accion reivindicatoria tiene por objeto no solo la entrega de la cosa, sino tambien el pago de otras indemni;aciones como deterioros, devolucion de los frutos o de su valor, etc. $l art. +** resuelve este caso mientras la accion para obtener la entrega de la cosa es indivisible 8no es posible cumplirla por partes9, la de indemni;ar es perfectamente divisible 8en relacion a lo anterior, arts. !1'3 5E', art. !,1/9 el pago de las deudas hereditarias se efectua a prorrata por los herederos. ..2 E?)e0)"one#.
'3,
B#$5$&
Lo dicho anteriormente sobre el sujeto pasivo de la accion, sufre, si, dos importantes excepciones a9 &e puede dirigir la accion contra el =ue de*o de !oseer, ya de buena fe 8art. +*+9 ya de mala fe 8art. *((9. a.!9 De buena fe cabe la accion en su contra, siempre =ue a consecuencia de la enajenacion, se haya hecho imposible o dificil la persecucion de la cosa. $n este caso, no se persigue la cosa, sino =ue el dueno exige para si el precio =ue recibio el poseedor al enajenarla, y si este enajeno de mala fe 8aun=ue inicialmente ad=uirio de buena fe, al enajenar lo hi;o a sabiendas de ser ajena la cosa9, para =ue se le pague la indemni;acion de todo perjuicio. $l reivindicador, al aceptar el precio, confirma la enajenacion, ratifica un acto =ue le era inoponible 8caso de voluntad presunta9. &e produce a=ui una figura de subrogacion real 8la cosa se reempla;a por el precio9. a.'9 $l poseedor estaba de mala fe se trata de la 7reivindicatoria Eicta7, =ue se dirige contra a=uel =ue poseia de mala fe y por hecho o culpa suya, ha dejado de poseer. 0=ui, el demandado ademas del pago del precio y de indemni;ar todo perjuicio, respondera por los frutos, deterioros y expensas de acuerdo a las reglas del poseedor de mala fe vencido, en las prestaciones mutuas. Cabe consignar =ue el inciso final del art. *(( dispone =ue la obligacion de saneamiento a =ue tiene derecho el comprador =ue ha sido privado de la cosa, no pesa sobre el reivindicante, sino =ue recae sobre el poseedor de mala fe =ue dejo de poseer. $n doctrina, se ha discutido si en los casos de los arts. +*+ y *(( puede hablarse de accion reivindicatoria. 0lgunos sostienen =ue se trata solo de acciones personales. b9 &e puede dirigir tambien contra el mero tenedor, =ue retenga la cosa indebidamente 8art. *!19. $l alcance de este texto motiva discusion. $n primer lugar, ha surgido controversia en su calificacion. )or una parte se le ha estimado simplemente como la accion reivindicatoria =ue, excepcionalmente, se permite contra el mero tenedor. $n contra, se le ha considerado como una accion distinta, como puramente restitutoria contra el mero tenedor, a la =ue el Codigo hace aplicables las reglas de la reivindicatoria, sobre todo en la importante materia de las prestaciones mutuas.
'3/
B#$5$&
)articular relevancia ofrece la precision de su alcance. )odria estimarse =ue se trata de una accion =ue corresponde al =ue entrego la mera tenencia de una cosa a otro, por un contrato =ue produce ese efecto 8comodato, arriendo, etc.9 y =ue, al terminar la vigencia de esa relacion, el tenedor se niega a restituir. Una segunda alternativa es la de entenderla precisamente para la situacion inversa aplicable solo a a=uellos tenedores =ue no tienen, y nunca tuvieron, un titulo =ue justifi=ue la detentacion. $llos serian Ainjustos detentadoresA y no a=uellos =ue entraron a detentar la cosa justamente, con un antecedente habilitante, aun=ue despues se nieguen a restituir. )ero tambien puede estimarse aplicable a ambas situaciones sea =ue el detentador desde un comien;o care;ca de antecedente =ue lo justifi=ue o =ue haya empe;ado a detentar con un titulo justificante, pero mientras detentaba =uedo sin justificacion 8por=ue ese antecedente fue declarado nulo, resuelto, caduco, etc.9C ambos serian, al tiempo de la demanda, Ainjustos detentadoresA. La jurisprudencia ha aplicado la regla con bastante amplitud, a ambas categorias de tenedores. ... Ut" "(a( (e una a))"on 8enera re#t"tutor"a.
$n la doctrina se ha insinuado la conveniencia de consagrar una accion general restitutoria para a=uellos casos en los =ue no es posible entablar accion reivindicatoria, acciones posesorias o acciones personales de restitucion emanadas de un contrato, sea por=ue el demandado no es poseedor 8lo =ue por regla general excluye la accion reivindicatoria9, sea por=ue ha pasado mas de un ano o incluso seis meses 8lo =ue excluye las acciones posesorias9, sea por=ue fue otro el contratante o simplemente no hubo contrato alguno. La necesidad se torna imperiosa, si recordamos =ue el mero tenedor puede alegar prescripcion, amparandose en el art. '1!(, regla tercera. )ara llenar este vacio se ha acudido frecuentemente a la accion de precario, contemplada, en el art. '!*1. )ara )enailillo, parece mas adecuado fundar tal accion general restitutoria en el art. *!1, confiriendo a este precepto un sentido extensivo, es decir, haciendolo aplicable a todo tenedor =ue a la epoca de la demanda, no pueda justificar aceptablemente su insistencia en mantener la cosa en su poder /. E@TINCION $OR $RESCRI$CION.
'31
B#$5$&
A"oda accion por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcion ad=uisitiva del mismo derechoA 8art. '1!29. $s por ello, =ue, si un propietario ve =ue un tercero empie;a a poseer el bien de su dominio, puede reivindicarlo, pero debe hacerlo antes =ue a=uel poseedor se lo gane por prescripcion ad=uisitiva. 3. MEDIDAS $RECAUTORIAS.
La accion reivindicatoria se tramita en juicio ordinario. $n el intertanto el demandado esta muy protegido, ya =ue go;a de la presuncion de ser dueio de la cosa 8art. 2((9. )or lo demas, el art. *(', !E, expresamente dispone =ue seguira go;ando del bien reivindicado, hasta =ue =uede ejecutoriada la sentencia definitiva. $l poseedor podria enajenarlo en consecuencia, burlando las expectativas del reivindicante. De ahi =ue los articulos *(! y *(' autori;an al ultimo para solicitar ciertas medidas precautorias con el objeto de asegurar los resultados del juicio. &i la cosa es mueble, puede pedirse el secuestro, es decir, el deposito hecho por orden judicial en manos de un tercero. &i la cosa es inmueble puede solicitarse prohibicion de celebrar actos o contratos, medidas para evitar el deterioro de la cosa, nombramiento de interventor, etc. 8las ultimas tambien para cosas muebles9. <. $RESTACIONES MUTUAS. Consisten en devoluciones e indemni;aciones =ue reciprocamente se deben el reivindicante y el poseedor cuando este es vencido en la reivindicacion. $l Codigo reglamenta estas prestaciones con cierto detalle. "ienen aplicacion tambien en otras situaciones en =ue deben efectuarse restituciones, como son las de accion de peticion de herencia 8art. !'339 y de la accion de nulidad 8art. !3+29. $ste precepto se remite a las reglas generales, entendiendose =ue son estas del art. *(/ y sgts. Las prestaciones mutuas estan reguladas en los articulos *(/ y ss. 7peran como una manifestacion del principio de la reparacion del enri=uecimiento sin causa. <.+ $re#ta)"one# (e 0o#ee(or 9en)"(o a re"9"n(")ante.
a9 4estitucion de la cosa arts. *(/ y *(1. $l art. *(/ establece =ue debe hacerse en el pla;o =ue el jue; sefiale. &e trata de un caso excepcional de pla;o judicial. 8art. !/*/, 'E9 b9 #ndemni;acion de los deterioros =ue hubiere causado en la cosa art. *(3. &e debe distinguir entre poseedor vencido de mala fe o de buena fe, la =ue se considerara en el
'33
B#$5$&
momento en =ue se produjeron los deterioros 8aplicando el art. *!, por analogia9C debemos tener presente ademas =ue despues de la contestacion de la demanda el poseedor de buen fe es considerado de mala fe, por=ue ya sabe =ue su situacion es discutible > Poseedor de mala (e: responde por los deterioros =ue por su hecho o culpa sufrio la cosa 8a contrario sensu, no sera responsable de los deterioros ocasionados por caso fortuito o fuer;a mayor9C > Poseedor de 3uena (e: solo responde de los deterioros cuando se aprovecho de los mismos 8por ejemplo, talo los bos=ues y vendio la madera de un predio =ue despues debio restituir9. c9 Restitucion de los (rutos: articulos *(2 y *!,. "ambien se distingue segun se trate del poseedor de buena o mala fe > Poseedorde mala (e: restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, incluso a=uellos =ue pudo percibir el dueno con mediana inteligencia y actividad. &i no existen los frutos, debera el valor =ue tenian al momento de la percepcion. > Poseedor de 3uena (e: no esta obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacion de la demanda )or los percibidos despues responde como el poseedor de mala fe. La buena o mala fe se refiere al tiempo de la percepcion 8articulo *!,9. d9 #ndemni;acion de los gastos de custodia y conservacion de la cosa durante el juicio reivindicatorio. De conformidad al articulo *(/, esta obligacion de indemni;ar solo pesa sobre el poseedor de mala fe. <.2 $re#ta)"one# (e re"9"n(")ante a 0o#ee(or 9en)"(o.
a9 #ndemni;acion de los gastos ordinarios invertidos en la produccion de frutos. &olo se indemni;an los gastos ordinarios, no a=uellos extraordinarios. "anto el poseedor de mala fe como el de buena fe, tiene derecho al pago de estos gastos 8articulo *(2, ultimo inciso9. b9 #ndemni;acion por las mejoras introducidas en la cosa. &e entiende por me*ora, toda obra ejecutada para la conservacion de la cosa, para
'32
B#$5$&
aumentar su valor o para fines de ornato o de recreo. &e distinguen entonces tres clases de mejoras necesarias, utiles y voluptuarias. $l articulo *(+ se refiere a las mejoras necesarias. Los articulos *(*, *!(, *!' y *!, a las mejoras utiles. $l articulo *!! a las mejoras voluptuarias. )ara el pago de las mejoras, se atendera a dos factores la buena o mala fe del poseedor vencido y la calidad de las mejoras 8i9 $n cuanto a las mejoras necesarias, prevalece la calidad de las mejoras sobre la buena o mala fe del poseedor. &iempre el reivindicante debe abonar al poseedor vencido estas mejoras, con las salvedades =ue indicaremos seguidamente. Las mejoras necesarias pueden ser de dos clases obras materiales 8articulo *(+, 'E, como por ejemplo levantar una cerca para impedir las depredaciones, o un di=ue para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto9C y obras inmateriales 8articulo *(+, ,E, como por ejemplo la defensa judicial de la finca9. )ara abonarlas al poseedor vencido, el Codigo distingue > "ratandose de las obras materiales se abonaran al poseedor dichas expensas, siempre =ue hayan sido realmente necesarias, pero reducidas a lo =ue valgan las obras al tiempo de la restitucion. $sto significa =ue el poseedor vencido probablemente no obtendra un reembolso completo de lo invertido, pues sus obras, con el tiempo, valdran menos =ue al tiempo en =ue fueron hechas. > "ratandose de las obras inmateriales, seran abonadas al poseedor vencido siempre =ue se cumplan dos re=uisitos !9 en cuanto ellas hayan aprovechado al reivindicadorC y '9 se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economia. 8ii9 $n cuanto a las mejoras utiles en este caso, debemos distinguir entre poseedor de buena o mala fe. $n este caso, se atiende, para considerar al poseedor de buena o mala fe, al momento en =ue fueron hechas las mejoras 8articulo *!,9 > Poseedorde 3uena (e: deben reembolsarsele las mejoras utiles =ue ejecuto, encontrandose de buena fe 8articulo *(*, incisos !E y 'E9. $l inciso ,E del articulo *(* da al reivindicante un derecho optativo, segun
'3+
B#$5$&
el cual puede elegir entre pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras utiles 8considerado dicho valor el tiempo de la restitucion9 o bien pagarle el aumento de valor =ue la cosa hubiere experimentado. > Poseedor de mala (e: no tiene derecho a =ue se le restituyan las mejoras utiles, pero el articulo *!( lo autori;a a llevarse los materiales =ue hubiere invertido en la cosa, cumpliendo con dos re=uisitos 8i9 =ue dichos materiales puedan separarse sin detrimento de la cosa reivindicadaC 8ii9 y en la medida =ue el reivindicante se niegue a pagar los valores de esos materiales. $l articulo *!' determina cuando se puede efectuar esta separacion de los materiales. &e deduce de esta norma =ue si los materiales no pueden sacarse sin detrimento de la cosa, el poseedor de mala fe pierde estas mejoras. 8iii9 $n cuanto a las mejoras voluptuarias el reivindicante no esta obligado a pagarlas ni al poseedor de buena o mala fe 8articulo *!!9. 0mbos tendran si derecho de llevarse los materiales, siempre =ue el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos materiales. Cabe hacer presente =ue el poseedor tiene un (ere)2o e8a (e reten)"on, mientras el reivindicante no pague o asegure el pago a su satisfaccion 8articulo *!/9.
VI.. ACCIONES $OSESORIAS 0. 0&)$C"7& 6$5$40L$&

+. CONCE$TO.
$l Codigo regula estas acciones en los arts. *!3 a *1(. Conforme al articulo *!3, son a=uellas =ue Atienen por objeto conservar o recuperar la posesion de bienes raices o de derechos reales constituidos en ellosA. 2. 8i9 CARACTERISTICAS. &on acciones inmuebles 8art. *!3 y 1+(9.
8ii9 &on acciones reales. &e ha controvertido este caracter, sobre todo como
'3*
B#$5$&
consecuencia de la discusion relativa a la calificacion de la posesion como derecho. &e ha sostenido =ue siendo la posesion un hecho, no podrian tener la calificacion ni de reales ni de personales. 6eneralmente se les califica de acciones reales por tratarse de acciones =ue se ejercen contra cual=uier persona, si turba o arrebata la posesion, sin =ue importe la existencia de un vinculo preestablecido con ella 8art. *'29. 8iii9 $n el ambito procesal, puede mencionarse la circunstancia de =ue su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho de discutir posteriormente el dominio entre las mismas partes 8arts. 13, del C.).C.C tambien art. 123 del mismo Codigo9. $n el caso de la =uerella de restablecimiento, cuyo caracter de accion posesoria se discute, =uedan a salvo incluso las acciones posesoras comunes 8arts. *'+ del C.C. y 13/ del C.).C.9. .. DI'ERENCIAS CON LA ACCION REIVINDICATORIA.
a9 La accion reivindicatoria ampara el domino, o sea un derechoC las acciones posesorias amparan la posesion, o sea un hecho. b9 $l titular para ejercitar la accion reivindicatoria es el dueno y excepcionalmente el poseedor regular cuando esta en vias de ganar la cosa por prescripcion 8accion publiciana9. Las acciones posesorias pueden ejercitarlas el poseedor y aun el mero tenedor en la =uerella de restablecimiento. $l derecho real de herencia no puede ampararse por accion posesoria, desde el momento =ue es una universalidad juridica, pero nada impide =ue se pueda amparar un inmueble determinado de la sucesion. $l art. *'' consagra la accion en favor del usufructuario, el usuario y el habitador, =uienes si bien son menos tenedores de la cosa, son poseedores de sus respectivos derechos. )or otra parte, se dice =ue entre comuneros no puede entablarse accion posesoria, puesto =ue entre ellos, en opinion de parte importante de la doctrina y de la jurisprudencia, no corre prescripcion. 4especto de los bienes nacionales de uso publico, como no pueden ganarse por prescripcion, ni si=uiera pueden poseerse, se ha concluido =ue no procede accion posesoria. )ero, a su ve;, si un particular ad=uiere un derecho de uso y goce sobre ellos, de parte de la autoridad, puede
'2(
B#$5$&
proteger ese derecho 8para algunos real9 con la correspondiente accion posesoria 8teoria de los derechos reales administrativos9. /. RE*UISITOS. /.+ Ser 0o#ee(or.
La exigencia deriva de la naturale;a y fines de estas acciones. 5o se exige ser poseedor regularC la proteccion alcan;a tanto a la posesion regular como a la irregular. Debe si reunir ciertas condiciones 8art. *!+9 ha de ser tran=uila, no interrumpida y por un aio a lo menos, contado en la forma =ue indica el art. *'( 8pero es posible tambien la agregacion de posesionesC arts. 2!2, '1(( y *'(9. 0l exigirse posesion tran=uila se niega proteccion a la posesion violenta. 5o se hace expresa referencia a =ue deba ser publica >con la =ue privaria de proteccion a la clandestina y con ello a toda posesion viciosa>, pero la jurisprudencia lo ha impuesto. /.2 O&:eto #u#)e0t"& e (e a))"on 0o#e#or"a.
Lo son los bienes raices y los derechos reales constituidos en ellos 8art. *!39, en lo =ue deben tenerse en cuenta la regla del art. *'' y la exclusion de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes 8arts. *!2 y ++'9. /.. De&e "nter0oner#e en t"e10o o0ortuno.
"ras exigirse un aio de posesion para tener accion posesoria, se concede el mismo pla;o para ejercitarla. $n cuanto al computo del pla;o, distingue la ley entre las acciones tendientes a conservar y a=uellas cuya finalidad es recu!erar la posesion. Las primeras prescriben al cabo de un aio contado desde el acto de molestia o embara;oC las segundas al cabo de un aio contado desde =ue el poseedor anterior ha perdido la posesion. $n caso de nueva posesion violenta, el aio se cuenta desde el ultimo acto de violenciaC en caso de posesion clandestina, desde =ue esta cesa. La prescripcion de las acciones posesorias, por ser pla;o especial, no se suspende 8'1'/9, en favor de las personas indicadas en el art. '1(*. $n casos de actos de turbacion reiterados, si cada uno configura una molestia de naturale;a distinta, el pla;o se contara individualmente para cada caso. &i se trata de actos reiterados de una misma turbacion, se ha discutido si se ha de contar desde el ultimo o desde el primero de tales actos. 3. $RUEBA.
'2!
B#$5$&
?uien entabla una accion posesoria fundamentalmente debe probar !9 =ue es poseedor tran=uilo y no interrumpido, por un ano a lo menosC '9 =ue se le ha turbado o arrebatado la posesion. 3.+ $rue&a (e a 0o#e#"on.
$l contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los arts. *'/ y *'1, traduce la materia en el planteamiento de un problema como se prueba la posesion. :ientras el art. *'/ dispone =ue la posesion de los derechos inscritos se prueba por la inscripcion, el art. *'1 establece =ue la posesion del suelo se prueba por hechos posesorios positivos. )ara algunos autores, el art. *'/ es aplicable a la prueba de la posesion de todos los derechos reales, a excepcion del dominioC este ultimo, mas facil de ejercitarse mediante actos materiales >y =ue segun algunos en el lenguaje del Codigo se confunde el derecho de dominio con la cosa misma>, debe probarse en la forma indicada en el art. *'1 8arts. como el 2((, 2!1, *!3, mostrarian esa diferencia entre el dominio y los demas derechos reales9. Con esta posicion demuestran tambien no asignar a la inscripcion conservatoria un valor tan absoluto. )ara otros, =ue recha;an a=uella confusion entre el derecho y la cosa 8con preceptos como los arts. 3+3 y 3+2, en =ue =uedaria claro =ue siempre lo =ue se inscribe son derechos, sea el dominio u otro derecho real, nunca los bienes mismos9 y =ue asignan un valor categorico a la inscripcion como simbolo de posesion, el art. *'/ se refiere a la prueba de los derechos inscritos y el art. *'1 a los no inscritos, es decir, =ue aun no se han incorporado al regimen registral 8los arts. 3+3, 2'/, 2'+, 2'* apoyarian la solucion9. La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por esta segunda alternativa. 3.2 $rue&a (e a tur&a)"on o 0r"9a)"on (e a 0o#e#"on.
$videntemente, si se interpone accion posesoria debera probarse tambien la molestia o privacion de la posesion, segun el caso. :as precisamente, se deberan probar los hechos en =ue consisten 8art. 11! del C.).C.9 y su fecha, para dejar claro asi =ue se interpone en tiempo oportuno.
B. 050L#&#& )04"#CUL04 D$ L0& D#-$4&0& 0CC#75$& )7&$&74#0&

$l Codigo Civil distingue varias de estas acciones. )or su parte, el C)C denomina al procedimiento de cada una, bajo la expresion de A=uerellasA o AinterdictosA 8art. 1/*9 8i9 ?uerella de amparoC 8ii9 ?uerella de
'2'
B#$5$&
restitucionC 8iii9 ?uerella de restablecimientoC 8iv9 Denuncia de obra nuevaC 8v9 Denuncia de obra ruinosaC 8vi9 #nterdictos especiales. $l Codigo Civil trata las tres primeras en el "it. .### del Libro ## como Aacciones posesoriasA y las siguientes en el "it. .#-, bajo la denominacion generica de Aacciones posesorias especialesA. +. *UERELLA DE AM$ARO.
$s la =ue tiene por objeto )on#er9ar la posesion de los bienes raices y derechos reales constituidos en ellos 8arts. *!3 y *'! del CC y 1/* del C)C9. Del concepto se desprende =ue el =uerellante aun no ha perdido la posesion y, precisamente, se =uerella de amparo para impedir o poner termino a la turbacion o embara;o, =ue en ciertos casos, de continuar, pudieren concluir en una privacion o despojo de la posesionC puede pedir conjuntamente =ue se le indemnice del dano causado y se le den seguridades contra el =ue fundadamente teme 8art. *'!9. "urbacion, embara;o o molestia causada a la posesion es todo acto o hecho voluntario, ejecutado de buena o mala fe, =ue sin despojar a otro de su posesion entrana o supone disputar o cuestionar el derecho =ue pretende tener el poseedor, de ejercerla. La accion puede intentarse tanto cuando se ha tratado de turbar la posesion como cuando en el hecho ya se ha turbado 8art. 11!, 5E ', del C)C.9 &e ha resuelto tambien =ue la turbacion puede ser de hecho o de derecho. 2. *UERELLA DE RESTITUCION.
$s la =ue tiene por objeto re)u0erar la posesion de bienes raices o derechos reales constituidos en ellos 8arts. *!3 y *'3 del CC. y 1/* del C)C.9. $l =uerellante ha sido despojado de su posesion y por la =uerella pide =ue le sea restituidaC puede pedir ademas indemni;acion por los danos causados 8art. *'39. )reviendose la posibilidad de traspasos, se permite dirigir la accion contra todo el =ue derive su posesion del =ue efectuo el despojo 8art. *'29. $l despojo puede ser total o parcial. La situacion del poseedor inscrito =ue es despojado materialmente de su finca presenta la dificultad de determinar si se ha perdido o no la posesion. La respuesta dependera, en ultima instancia, de la concepcion =ue se tenga de la inscripcion conservatoria. &i se concibe la inscripcion
'2,
B#$5$&
como simbolo de posesion, en terminos absolutos y excluyentes, se puede concluir =ue no hay privacion, y ni si=uiera turbacion 8entonces, el afectado habria de recurrir a la =uerella de restablecimiento, si el despojo fue violento y actua dentro de seis mesesC a una accion de precario, por el art. '!*1C a alguna innominada ordinaria en =ue se discutirian el dominio y posesionC y a la criminal de usurpacion9. $n este caso solo habria turbacion si alguien pretende inscribir el mismo inmueble a su nombre, y privacion de posesion, si efectivamente inscribe. &i se considera la inscripcion solo como garantia de posesion, =ue siempre es tenencia con animo de dueno, en el caso propuesto habria sin duda turbacion de la posesion, lo =ue daria fundamento a accion posesoria de amparo. )or ultimo, bien puede entenderse =ue aun en los bienes inscritos la posesion material es un elemento fundamental, y al privarse de ella, se estaria privando del aspecto o fase material de la posesion, y por lo menos habria un despojo parcial. .. *UERELLA DE RESTABLECIMIENTO.
$s la =ue se concede al =ue ha sido (e#0o:a(o 9"o enta1ente de la posesion o mera tenencia de un inmueble, a fin de =ue le sea restituido, en el estado existente antes del acto de violencia 8arts. *'+ del CC. y 1/* del C)C.9. $sta accion, denominada tambien A=uerella de despojo violentoA, tiende a evitar =ue los particulares se hagan justicia por si mismos. La doctrina, tanto nacional como extranjera, discute la naturale;a de esta accion, como posesoria propiamente, o como accion personal de caracter delictual 8la circunstancia de concederse tambien al mero tenedor, y los textos de los arts. *'+ del CC. y 13/ del C)C., inducen a esta segunda calificacion9. $sta accion prescribe en seis meses, contados desde el acto de despojo, pla;o =ue no se suspende 8conforme al art. '1'/9. /. OTRAS ACCIONES.
Las restantes acciones posesorias se encuentran reguladas en los arts. *,( a *1( del CC. y 131 a 1+, del C)C. $s=uematicamente, estos textos regulan las =ue se denominan Adenuncia de obra nuevaA, Adenuncia de obra ruinosaA y otras acciones posesorias especiales. "ratan de su consistencia, sus re=uisitos, el tiempo en el cual prescriben y la concesion de accion popular en ciertas situaciones. /.+ Re8 a# )o1une#.
'2/
B#$5$&
a9 La jurisprudencia ha resuelto =ue no es aplicable a estas acciones especiales el art. *!+, =ue exige un afio completo de posesion tran=uila, en atencion a =ue esta comprometido el interes publico. b9 $l art. */3 contempla el caso en =ue haya pluralidad de =uerellados o de =uerellantes. Cuando hay pluralidad de sujetos activos, tambien distinguimos dos situaciones 8i9 Cada uno podra pedir la prohibicion, destruccion o enmienda de la cosaC 8ii9 Cada uno podra pedir indemni;acion, pero solo por el daio =ue haya sufrido. c9 $stas acciones no tendran lugar contra el ejercicio de una servidumbre legitimamente constituida art. */2. /.2 Denun)"a (e o&ra nue9a.
&u objeto es conseguir =ue se prohiba toda obra nueva sobre el suelo de =ue se esta en posesion y asimismo la =ue embarace el goce de una servidumbre legitimamente constituida sobre el predio sirviente los articulos *,(, !E y *,!, !E, indican estos dos objetivos. $l art. *,(, incisos 'E y ,E, alude a obras nuevas no denunciables. /.. Denun)"a (e o&ra ru"no#a.
"iene por objeto evitar =ue el mal estado de los edificios o construcciones entorpe;ca el ejercicio de la posesion. Los art. *,' y *,1 se refieren a las obras ruinosas denunciables Los objetivos =ue se persiguen son 8i9 7btener la destruccion del edificio ruinosoC 8ii9 7btener su reparacion, si ello es posibleC 8iii9 &i el dafio =ue se teme no fuere grave, obtener =ue el dueio rinda caucion de resarcir todo perjuicio =ue sobrevenga por el mal estado del edificio. Las reparaciones deben ser hechas por el =uerelladoC pero si este no las hace, las hara el =uerellante en la forma indicada en el art. *,,. $l art. *,/ se pone en el caso =ue el edificio se derrumbe a9 &i se derrumbo antes de notificarse la demanda, no hay derecho a indemni;acion 8sancion al =uerellante negligente9C cabe consignar =ue no solo el o los vecinos colindantes con el edificio ruinoso pueden accionar, sino =ue cual=uier persona, segun lo establece por lo demas el articulo !/* de la Ley 6eneral de Urbanismo y ConstruccionesC
'21
B#$5$&
b9
&i se derrumbo despues de notificada la demanda se distingue
> si se debio a caso fortuito, no habra lugar a indemni;acion a menos de probarse =ue el caso fortuito, si el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado. > si hubo dolo o culpa, se indemni;ara de todo perjuicio a los vecinos.
La accion para pedir la destruccion de la obra ruinosa, no prescribe mientras haya justo temor de =ue el edificio u obra pueda derrumbarse art. *1( Los articulos ',', y siguientes se refieren a la responsabilidad extracontractual por la ruina de un edificio. /./ A))"on 0o0u ar 4art#. 9/> a 9305.
La municipalidad y cual=uier particular tendra, en favor de los caminos, pla;as u otros lugares de uso publico, y para la seguridad de los =ue transitan por ellos, los derechos =ue la ley concede a los dueios de heredades o edificios privados. &i a consecuencia de haber interpuesto una accion popular, haya de demolerse o enmendarse una construccion, o de resarcirse un daio sufrido, se recompensara al actor, a costa del =uerellado, con una suma =ue no sera inferior a la decima parte ni superior a un tercio, de lo =ue cueste la demolicion o enmienda, o el resarcimiento del daio. 0dicionalmente, si se castiga el delito o la negligencia con una pena pecuniaria, se adjudicara al actor la mitad. /.3 $re#)r"0)"on (e a# a))"one# 0o#e#or"a# e#0e)"a e#C art")u o 930. &e distingue a9 Las =ue tiene por objeto indemni;ar un daio, prescriben para siempre al cabo de un aio completoC b9 Las dirigidas a precaver un dano, no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo 8por ejemplo, denuncia de obra ruinosaC o la accion =ue confiere el articulo *,2, cuando se trata de obras =ue corrompan el aire y lo hagan conocidamente danoso9C c9 La denuncia de obra nueva prescribe en un ano, pero =ueda a salvo el derecho para entablar la accion reivindicatoria, salvo =ue la obra
'23
B#$5$&
nueva se haya construido en virtud de una servidumbre legitimamente constituida.
'22

BIENES Boetsch

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

BIENES Boetsch

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

BIENE

CRISTIAN BOETSCH GILLET SEGUNDO SEMESTRE ANO 2009

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet II. CLASI'ICACIONES

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

8iv9 Clasificacion de los bienes nacionales de uso publico. Bienes fiscales.

III. EL DERECHO DE $RO$IEDAD

Cristian Boetsch 6illet

IV. LOS MODOS DE AD*UIRIR

Concepto. Clases de accesion. 5aturale;a juridica. 0ccesion discreta o de frutos.

Cristian Boetsch 6illet

/.! /.' /.,

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

V. DERECHOS REALES LIMITADOS

L0 )47)#$D0D F#DUC#04#0 Definicion y origen. Constitucion del fideicomiso. $lementos.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

servidumbres -oluntarias. )or titulo. )or sentencia judicial )or prescripcion.

VI. ACCIONES $ROTECTORAS

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

CRITICAS A ESTA CLASI'ICACION.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

BIENES INCOR$ORALES. Con#"(erat"on 0re "1"nar.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

II.2 BIENES MUEBLES +.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

II.. BIENES CONSUMIBLES CONSUMIBLES +.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

BIENES DETERIORABLES , CORRU$TIBLES.

II./ BIENES 'UNGIBLES +.

'UNGIBILIDAD OB;ETIVA , SUB;ETIVA.

Cristian Boetsch 6illet

II.3 BIENES $RINCI$ALES +.

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

II.< BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Cristian Boetsch 6illet

II.= BIENES SINGULARES , BIENES UNIVERSALES

Cristian Boetsch 6illet

Cristian Boetsch 6illet

II.> BIENES $RESENTES

Cristian Boetsch 6illet

II.9 BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES