DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALESARTICULO 2088La constitucin, conteni o !

e"tincin e #os e$ec%os $ea#es so&$e &ienes co$'o$a#es se $i(en 'o$ #a #e! e su situacin, a# )o)ento e constitui$se e# e$ec%o $ea#* la ley aplicable se determina es la Lex rei sitae, que adems es aceptada unnimemente por la doctrina, dado que los muebles e inmuebles ofrecen una realidad corprea, descansan en un dato objetivo constituido por su situacin, que hacen que tal rgimen sea aplicable a ellos en base a una consideracin inmediata, habida cuenta que existe un signo material dado por la ubicacin de las cosas; BIENES CORPORALES EN TR+NSITO ARTICULO 208,*-Los &ienes co$'o$a#es en t$-nsito se consi e$an situa os en e# #u(a$ e su estino e.initi/o* Las 'a$tes 'ue en so)ete$ #a a 0uisicin ! #a '1$ i a e #os e$ec%os $ea#es so&$e &ienes co$'o$a#es en t$-nsito a #a #e! 0ue $e(u#a e# acto 2u$3 ico o$i(ina$io e #a constitucin o '1$ i a e ic%os e$ec%os, o a #a #e! e# #u(a$ e e"'e icin e #os &ienes co$'o$a#es* La e#eccin e #as 'a$tes no es o'oni&#e a te$ce$os* El concepto jur dico de trnsito no se relaciona con el movimiento f sico del bien, sino con la circunstancia de hallarse en curso de transporte o despla!amiento internacional, al menos entre dos pa ses distintos "bienes en ruta, bienes de viaje, bienes dinmicos #s pues, es suficiente que dichos bienes estn en curso de transporte, aun que transitoriamente se hallen en un lugar de paso, por ejemplo, al haber sido desembarcados en un puerto de un pa s intermedio, esperando ser transportados por ferrocarril a su lugar de destino en otro pa s En las operaciones sobre bienes corporales en trnsito intervienen un remitente 40ue 'ue e se$ un e"'o$ta o$5 y un destinatario "0ue 'ue e se$ un i)'o$ta o$5* $abe tambin la posibilidad que participen terceros desarrollando operaciones m%ltiples en cadena, cuando se generan sucesivas operaciones de constitucin o cesin de derechos reales, respecto a los bienes objeto de despla!amiento # nivel doctrinario se reconocen dos factores de conexin vinculados a este tipo especial de controversias, la ley del lugar de expedicin y la ley del lugar de destino de las mercanc as Lugar de su destino definitivo la ley del lugar de su destino definitivo ser la ley de la situacin previsible por las partes, ya que designa el mercado afectado o donde se va a integrar dicho bien, locali!ando de ese modo el &erecho aplicable a la adquisicin, cesin o prdida de los derechos reales sobre los bienes en trnsito' a no exige para la operatividad del factor de conexin del lugar de su destino definitivo, el que los bienes "mercanc as( lleguen efectivamente Ley que regula el acto jur dico originario de la constitucin o de la prdida de dichos derechos permite a las partes someter la adquisicin o la prdida de los derechos reales sobre bienes corporales en trnsito a la ley que regule el acto jur dico originario del derecho real, a la ley del contrato )ara determinar la ley del contrato corresponde tener en cuenta los puntos de conexin enlistados en el art culo *+,- del $digo $ivil ".iderados por la autonom a privada(, a partir de los cuales se definirn por ejemplo los bienes que pueden ser objeto de un derecho real, la naturale!a mueble o inmueble, la extensin del derecho real, las facultades del titular, los derechos reales accesorios y los temas de la oponibilidad, publicidad y preferencia, entre otros Ley del lugar de expedicin de los bienes corporalesLa ley del lugar de expedicin se trata de la %ltima locali!acin relevante antes que se haya creado una nueva' #s pues, por ser ms fcil de determinar /en comparacin con las dificultades que se presentan en la ley de su destino definitivo, cuando este se modifica o los bienes no llegan a su destino/ se acopla a las soluciones fiexibles encaminadas a precisar el &erecho aplicable a los bienes corporales en trnsito'

La eleccin de las partes no es oponible a terceros'/ # fin de proteger a los terceros que presumen que la ley aplicable a los bienes corporales en trnsito es la ley del pa s de su destino, se establece que la eleccin por las partes de la ley subsidiaria /alcan!ada dentro de las soluciones fiexiblesno les es oponible a los terceros 0ay que tener presente que el presupuesto necesario es que los bienes se hallen en trnsito, si este acab por cualquier acto "legal o ilegal( que los introdu!ca en el pa s de la situacin efectiva del bien, deja de ser considerado un bien en trnsito, reactivndose la Lex re s tae para decidir sobre su propiedad y si ha pasado o no al tercero de buena fe(' 1ota extensiva a los bienes destinados a exportacin o bienes sujetos a operaciones m%ltiples en cadena Las categor as bienes destinados a exportacin o bienes sujetos a operaciones m%ltiples en cadena, no se encuentran reguladas en el Libro 2, pero s estn desarrolladas en la doctrina que los califica como bienes en futuro trnsito' Estos bienes se caracteri!an porque su locali!acin en el pa s exportador es provisional, en espera de ser despla!ados hacia el pa s de importacin' &e ah que tcnicamente no ser an bienes en trnsito ya que el transporte no se ha iniciado, pero tampoco ser an bienes que se ubican en el pa s de exportacin pues su destino inmediato ser su despla!amiento En la medida en que existe una !ona gris, la solucin para estos supuestos intermedios se orienta por la interpretacin analgica de los factores de conexin para los bienes corporales en trnsito, confiriendo mayor relevancia a la ley del lugar donde desplegar sus efectos la situacin real que desean constituir' DESPLA6A7IENTO DE BIENES CORPORALES ARTICULO 20,0'-E# es'#a8a)iento e #os &ienes co$'o$a#es no in.#u!e so&$e #os e$ec%os 0ue %a!an si o /-#i a)ente constitui os &a2o e# i)'e$io e #a #e! ante$io$* No o&stante* ta#es e$ec%os so#o 'ue en se$ o'uestos a te$ce$os es'u1s e cu)'#i os #os $e0uisitos 0ue esta&#e8ca #a #e! e #a nue/a situacin* El art culo bajo comentario aborda el tema de los conflictos mviles, los que se originan en el &erecho .nternacional )rivado por las mutaciones o cambios temporales y espaciales en el elemento de la situacin fctica descrito en el factor o punto de conexin "por ejemplo3 cambio de domicilio internacional, cambio de la nacionalidad; cambio de lugar de ubicacin de un bien(, de suerte tal que una relacin jur dica privada internacional queda sometida sucesivamente a dos ordenamientos jur dicos diferentes El despla!amiento internacional de bienes corporales de un ordenamiento jur dico a otro distinto /caldo de cultivo para conflictos mviles/ hace previsible la sumisin a dos leyes que por lo general no reconocern los mismos derechos sobre el bien, generndose una disyuntiva que intenta ser resuelta a travs de soluciones generales3 aplicando a la relacin jur dica privada internacional la %ltima ley competente "ley anterior al cambio de ubicacin del bien(; o la ley de la nueva situacin "identificable con posterioridad al cambio de ubicacin del bien(' Es por ello que para el halla!go de soluciones /tratndose del despla!amiento internacional de bienes corporales/ se deben armoni!ar, dos principios3 i( El principio del derecho real vinculado a la ley anterior al cambio de situacin del bien; y, ii( El principio de adecuacin a los intereses del trfico del pa s de la nueva situacin' Estos principios tienen como tarea determinar, por ejemplo, la posibilidad y condiciones de oponibilidad de los derechos reales "efectos frente a terceros(, las condiciones de la posesin, el grado o alcance de la exigencia de la buena fe, la carga de la prueba, el momento de adquisicin del derecho por un tercero "automtico o sujeto a pla!os(, la publicidad registral de los derechos, etc'

4' Los derechos "reales( vlidamente constituidos bajo el imperio de la ley anterior los derechos adquiridos en un pa s se reconocen en los dems pa ses con una ley %nica, hasta que nuevos hechos de trascendencia real tengan lugar en el pa s de la nueva situacin y sirvan para extinguir, modificar o transmitir el derecho real sobre el bien ' 5n caso de la jurisprudencia britnica / ayuda a ilustrar este punto3 6e trataba de ciertas obras de arte que hab an sido robadas a su due7o en .nglaterra y subsecuentemente vendidas en .talia' &espus de alg%n tiempo, el adquiriente italiano las lleva a Londres donde encarga su venta en subasta a una conocida firma' # travs del catlogo, el anterior due7o reconoce las obras robadas y reclama su devolucin' El comprador italiano se niega a ello, alegando ser el leg timo propietario de las obras, pues seg%n el &erecho italiano, el adquiriente de buena fe, como era el caso, hace suya la propiedad de la cosa mueble vendida' $omo quiera que los derechos reales se rigen por la Lex rei sitae y el problema que se debate es la propiedad de las obras de arte, resultaba necesario determinar si el comprador italiano adquiri o no la propiedad de esas obras de arte, atendiendo al momento en que se reali!aron los hechos' En ese sentido, es claro que cuando dichos hechos tuvieron lugar, las obras de arte se encontraban en .talia' #ll las compr y recibi el nacional italiano, por lo cual el jue! ingls aplic la ley italiana, conforme a la cual el adquiriente de buena fe hace suya la propiedad de los bienes, surgiendo un nuevo t tulo de propiedad que anula al anterior' &e ah que cuando el bien regresa a .nglaterra lo hace con un nuevo t tulo de propiedad' El tribunal reconoci al final la propiedad adquirida en .talia y el anterior propietario despose do no pudo reclamar las obras de arte frente al nuevo propietario' &erechos "reales( opuestos a terceros deben cumplir con los requisitos de la ley de la nueva situacin La norma en comentario permite interpretar tambin que, cuando el bien pasa a integrarse al ordenamiento jur dico donde el derecho real va a desplegar sus efectos, debe cumplir con los requisitos de la ley de la nueva situacin "$#18( &e ah que, cuando la coordinacin y conciliacin entre sistemas jur dicos resulte imposible, la ley anteriormente competente debe supeditarse a la nueva ley de la situacin, en el extremo que resulte incompatible con los principios de la nueva ley la cual se considerar en ese caso, como ley %nica' PRESCRIPCi9N DE ACCIONES RELATI:AS A BIENES CORPORALES ARTICULO 20,;*-La '$esc$i'cin e acciones $e#ati/as a &ienes co$'o$a#es 0ue ca)&ien e #u(a$ u$ante e# '#a8o e '$esc$i'cin, se $i(e 'o$ #a #e! e# #u(a$ en 0ue se co)'#ete e# tie)'o necesa$io 'a$a '$esc$i&i$, con.o$)e a #a #e! e ic%o #u(a$* las prescripciones pueden ser adquisitivas y extintivas' La prescripcin adquisitiva "usucapin( supone un modo de adquisicin de propiedad que se sostiene en el transcurso del tiempo y en la existencia de la posesin sobre un bien' La prescripcin extintiva supone un modo de extincin de la accin debido al transcurso del tiempo /igual que en el primer caso/, pero ligado en cambio a la despreocupacin del particular para exigir su derecho dentro de un lapso Esta prescripcin extingue la accin "es decir, la atribucin de las personas de recurrir ante los tribunales(, pero no el derecho mismo "derecho subjetivo o atribucin a partir de un texto normativo, para perseguir leg timamente su inters o beneficio( Los derechos sin accin para exigirlos constituyen obligaciones naturales que pueden ser dirigidas al deudor por otros mecanismos distintos, por ejemplo, la compensacin'

1o debiendo distinguir donde la ley no distingue, corresponde interpretar que la norma conflictual en comentario abarca en el tipo legal, tanto las hiptesis de la prescripcin adquisitiva como las hiptesis de la prescripcin extintiva &e ah que en el supuesto de hecho o tipo legal de la norma quedar an subsumidas ciertas cuestiones como los pla!os "fijados por ley( para la prescripcin, dependiendo de la distincin entre las acciones reales, personales o mixtas; el trmino inicial del pla!o de prescripcin; la renuncia de la prescripcin ganada; los efectos de la suspensin de la prescripcin; los efectos de la interrupcin de la prescripcin; el trmino final de la prescripcin, etc' En ese orden de ideas debe quedar en claro que, tratndose de la prescripcin adquisitiva o usucapin /cuyo t tulo de adquisicin es la posesin/, si el particular adquiere la posesin del bien en un pa s y transcurre el pla!o de usucapin previsto en dicho ordenamiento sin que haya operado su despla!amiento, se consolida el derecho real )or ello, cuando el bien es trasladado vencido el pla!o de prescripcin seg%n la ley del pa s de la antigua situacin, la defensa y el resguardo de los derechos adquiridos hacen que la prescripcin se rija por la ley anterior al cambio de situacin "antigua situacin(; considerndose verificada la prescripcin al considerarse vencido el pla!o En cambio, si antes de que culmine el transcurso del tiempo 9entro de lo que la doctrina denomina supuestos de adquisicin incompleta/ el poseedor traslada el bien a otro pa s que exige un pla!o mayor de posesin, el pla!o de usucapin ser el establecido por la nueva ley En consecuencia, la ley de la nueva situacin "del lugar donde se dio el despla!amiento( podr favorecer un pla!o ms corto para adquirir /toda ve! que se computar el tiempo transcurrido en el lugar de situacin anterior/, o podr perjudicarla si la nueva ley estableciera un pla!o ms largo DERECHOS REALES SOBRE 7EDIOS DE TRANSPORTE ARTICULO 20,2*-La constitucin, t$ans.e$encia ! e"tincin e #os e$ec%os $ea#es so&$e #os )e ios e t$ans'o$te so)eti os a un $1(i)en e )at$3cu#a, se $e(u#an 'o$ #a #e! e# 'a3s on e se %a!a e.ectua o 1sta* Existen bienes que por sus propias caracter sticas estn destinados para servir al despla!amiento y como tales a un constante movimiento, a mutar permanentemente de situacin' 6e trata de los medios de transporte, los cuales en trminos generales y atendiendo a su finalidad no pueden quedar sujetos a la regla clsica de la ley del lugar de situacin "Lex rei sitae(, que devendr a muchas veces ficticia; de ah que la doctrina justifica vincularlos a conexiones o factores de conexin especiales las naves, aeronaves, veh culos terrestres de cualquier clase destinados al transporte individual o colectivo, de personas o bienes "carga(, nacional o internacional' El factor de conexin de la ley del pa s donde se efect%a la matr cula, registro o abanderamiento 6in embargo, la afectacin de los derechos reales sobre medios de transporte pueden complicarse en los casos siguientes3 $uando ex ste en alg%n Estado :egistros abiertos "open reg str es(, a partir de los cuales se permite que un medio de transporte "p'ej' un buque(, enarbole bandera de conveniencia ";&$(, sin existir un v nculo genuino con ese Estado' algunos Estados mantienen un :egistro abierto que permite la inscripcin de buques a los que les extienden su pabelln como ;andera de $onveniencia ";8$(, lo cual supone que no existe un v nculo genuino entre el armador, o due7o de un buque, y la bandera que ese buque enarbola' Lo cierto es que la propiedad y el control sobre el buque se locali!a en un pa s o pa ses distintos al del pabelln que enarbola el buque en sus despla!amientos "los Estados que confieren ;8$,

muchas veces tienen reducidos estndares de seguridad, y condiciones laborales, previsionales, sindicales y sociales menos beneficiosas (' El :egistro abarca anotaciones sobre la propiedad, gravmenes, nombre, n%mero de matr cula del buque, etc' inscripciones no solo con efectos administrativos sino con efectos jur dicos $omo corolario de la matriculacin de un buque se le extiende el certificado de matr cula "equivalente a la tarjeta de propiedad de los medios de transporte terrestre(, con el cual se acredita que el buque est registrado en un Estado y puede enarbolar su bandera' DERECHOS REALES SOBRE BIENES INCORPORALES ARTICULO 20,<*-La e"istencia ! #os a#cances e #os e$ec%os $ea#es $e#ati/os a o&$as inte#ectua#es, a$t3sticas o in ust$ia#es se $i(en 'o$ #o is'uesto en #os t$ata os ! #e!es es'ecia#es= ! si estos no .ue$an a'#ica&#es, 'o$ #a #e! e# #u(a$ on e ic%os e$ec%os se %a!an $e(ist$a o* La #e! #oca# esta&#ece #os $e0uisitos 'a$a e# $econoci)iento ! e2e$cicio e ta#es e$ec%os* Los bienes incorporales, inmateriales carecen de concrecin o tangibilidad' 1o ocupan un lugar determinado en el espacio ni pueden locali!arse como las cosas &e ah que la regla general de los estatutos reales, constituido por la ley del lugar de su celebracin efectiva "Lex re s tae( resulta inaplicable, ya que debido a su propia naturale!a intangible son ilocali!ables en el espacio &octrinariamente, los derechos de propiedad intelectual se organi!an en tres grupos3 a( &erechos de autor y conexos; b( &erechos de propiedad industrial; c( &erechos sui gneris "que comparten caracter sticas de los derechos de propiedad industrial como de los derechos de autor( Los derechos de autor y conexos se subdividen en derechos de intrpretes, artistas, editores y organismos de radiodifusin Los derechos de propiedad industrial se subdividen a su ve! en signos distintivos, dibujos y modelos industriales, informacin no divulgada, denominaciones de origen, obtenciones vegetales y patentes de invencin 1tese adems que en el caso de algunos bienes incorporales, la inscripcin en el :egistro tiene naturale!a constitutiva y, por lo tanto, el derecho no existe si no est inscrito' En otros casos en cambio, la inscripcin es solo probatoria, es decir, que el derecho existe antes de su inscripcin,aunque esta facilita la prueba frente a terceros' #s por ejemplo, vinculando el art culo bajo comentario con el art culo 4 del &ecreto Legislativo < =**, Ley sobre &erecho de #utor, se observa que la proteccin del derecho de autor, su goce y ejercicio no estn supeditados al requisito del registro o al cumplimiento de cualquier otra formalidad' En cambio, en los art culos >, ?, =, @+ A @4 del &ecreto Legislativo < =*4, Ley de )ropiedad .ndustrial, se condiciona el ejercicio de los derechos sobre los elementos constitutivos de la propiedad industrial a su inscripcin en los :egistros de )ropiedad .ndustrial dell1&E$8).' Entre las categor as que requieren la inscripcin en el :egistro encontrar amos el caso de las patentes, que representan el derecho que se le otorga al creador de una invencin para facultarlo a excluir a terceros por un periodo de tiempo /en el caso del )er% por *+ a7os desde la fecha de solicitud de la patente/ del beneficio que la reportar a la explotacin de su invencin' 6e trata ciertamente de un monopolio creado por la ley para el titular o tenedor del derecho, que busca servir de incentivo a la inversin efectuada en la investigacin y el desarrollo, la habilidad inventiva y la utili!acin de tecnolog a, etc' La ley del lugar donde dichos derechos se hayan reeistrado

el criterio del :egistro para condicionar el nacimiento y explotacin podr a ser resultar vlido solo para algunos bienes incorporales' Existen adicional mente otros derechos de propiedad industrial o intelectual que no resultan susceptibles de registro "BnoC hoC, trade secrets( que se valen de mecanismos contractuales o extracontractuales La ley local establece los requisitos para el reconocimiento y ejercicio de tales derechos se inspira en el principio de territorialidad por el cual cada Estado decide autnomamente, siguiendo su propio &erecho material o sustantivo, si confiere para su territorio derechos; con qu contenido, si resulta necesario el registro, depsito o uso en el pa s o si es suficiente el mero acto de creacin intelectual )or ello, para el reconocimiento del derecho nacido en otro Estado, se debe cumplir con los requisitos que imponga la ley del pa s donde se intenta ejercitar el derecho, para investirlo de publicidad y para ser oponible a terceros # partir de ello, se puede colegir que no cabe hablar de un derecho de propiedad intelectual que adquirido en un Estado reclame su existencia y continuidad a travs de las fronteras nacionales "otros pa ses(' el derecho de propiedad existe de pa s en pa s, limitado a su territorio' #s por ejemplo' un titular puede go!ar y ser beneficiario de diversos derechos "de marca, patente, autor(3 uno en cada pa s que lo conceda, que se concentran sobre la misma obra "creacin o signo( cierto, pero no de un %nico derecho "de marca, patente, autor, etc'( con valide! universal En suma, cada Estado concede un derecho para su territorio >OR7A DE ACTOS ?URIDICOS E INSTRU7ENTOS ARTICULO 20,@*La .o$)a e #os actos 2u$3 icos ! e #os inst$u)entos se $i(e 'o$ #a #e! e# #u(a$ en 0ue se oto$(an o 'o$ #a #e! 0ue $e(u#a #a $e#acin 2u$3 ica o&2eto e# acto* Cuan o #os inst$u)entos son oto$(a os ante .unciona$ios i'#o)-ticos o consu#a$es e# Pe$A, se o&se$/a$-n #as so#e)ni a es esta&#eci as 'o$ #a #e! 'e$uana* #l respecto conviene precisar que el art culo se refiere a las formalidades extr nsecas del acto jur dico, o sea aquellas que revisten al acto por ra!n de su solemnidad o de prueba, es decir para efectos de su existencia "solemnidad( o para efectos de acreditar dicha existencia "prueba(' $onsecuentemente, la norma no se ocupa del contenido intr nseco del acto jur dico, que no constituye DformalidadesD como impropiamente se ha sostenido; es decir que no se refiere a los elementos constitutivos del acto "capacidad, objeto, causa, etc'( que estn sujetos a normas de remisin diferentes ' $omo quiera que el art culo *+,E hace alusin a la forma de los actos jur dicos y a la forma de los instrumentos, es pertinente distinguir la solemnidad de los actos, por un lado, y las formas instrumental es, por el otro' #s , las solemnidades tienen que ver con las formalidades externas que la ley exige imperativamente para la celebracin del acto jur dico, de tal suerte que si aquellas faltaren determinar an la nulidad del acto' Ejemplos de esto es la presencia del alcalde o del funcionario municipal que lo represente en la celebracin del matrimonio civil "art culo *-, y *>+ del $'$'(; la escritura p%blica para la constitucin de una hipoteca "art culo @+,= del $'$'(, entre otros' Las formalidades instrumentales se entienden como los requisitos exteriores que deben reunir, no los actos jur dicos en s mismos, sino los documentos en los cuales estos estn contenidos; o sea que tales formalidades aluden a la parte eminentemente material del instrumento' &igamos que, por ejemplo, el acto jur dico que da lugar a la constitucin de una hipoteca requiere del otorgamiento de una escritura p%blica "solemnidad(, pero esta escritura p%blica, a su ve!, debe reunir una serie de Dformalidades instrumentalesD para ser considerada como tal, desde la comparecencia de los sujetos contratantes, pasando por los insertos de ley, hasta la firma de las partes y del notario'

En cuanto a la ley aplicable, la norma comentada consagra la aplicacin de la regla Locus regit actum, esto es, la ley del lugar de celebracin del acto, que es la regla unnimemente aceptada en consideracin a la practicidad que supone regirse por las formalidades conocidas en el lugar donde se celebra el acto' 6e sustenta esta regla argumentando que son las necesidades de orden prctico las que la hacen aplicable; caso contrario ser a dif cil o imposible que las partes de un acto jur dico estuvieran en condiciones de utili!ar formas distintas a las reguladas en el ordenamiento del pa s donde se encuentran y pretendieran utili!ar formalidades normadas en otras latitudes' OBLIBACIONES CONTRACTUALES ARTICULO 20,C*-Las o&#i(aciones cont$actua#es se $i(en 'o$ #a #e! e"'$esa)ente e#e(i a 'o$ #as 'a$tes !, en su e.ecto, 'o$ #a #e! e# #u(a$ e su cu)'#i)iento* E)'e$o, si e&en cu)'#i$se en 'a3ses istintos, se $i(en 'o$ #a #e! e #a o&#i(acin '$inci'a# !, en caso e no 'o e$ se$ ete$)ina a 1sta, 'o$ #a #e! e# #u(a$ e ce#e&$acin* Si e# #u(a$ e# cu)'#i)iento no est- e"'$esa)ente ete$)ina o o no $esu#ta ine0u3/oca)ente e #a natu$a#e8a e #a o&#i(acin, se a'#ica #a #e! e# #u(a$ e ce#e&$acin* El art culo consagra la Lex voluntatis "@( como factor de conexin principal en esta categor a jur dica referida a las obligaciones contractuales' El legislador ha considerado el principio de la autonom a de la voluntad de las partes como el elemento central para efectos de que en cualquier contrato, sea de compraventa, mutuo, permuta, suministro, locacin de servicios, contrato de asociacin, entre otros, se pueda pactar una ley conforme a la decisin de los interesados' &ebemos acotar que la ley elegida por las partes puede ser independiente de la vinculacin que exista con la relacin jur dica sustancial' Las partes pueden vincularse con una ley que consideren ms adecuada a sus intereses, sin ninguna limitacin, salvo la violacin del orden p%blico internacional o las buenas costumbres indicadas en el art culo *+E, de las &isposiciones Fenerales del Libro &cimo del $digo $ivil' Es decir, para citar un ejemplo, si una persona jur dica domiciliada en el )er% celebra en Lima un contrato de compraventa con unapersona jur dica domiciliada en $olombia cuya obligacin contractual ser ejecutada en ;ogot, podrn las partes pactar la ley del Estado del ;rasil, para que sea esta %ltima ley la que resuelva el fondo del conflicto, a pesar de que no exista ning%n nexo entre el domicilio de las partes con el objeto jur dico del acto o relacin jur dica, con la del lugar de celebracin o con el lugar de ejecucin, as como ninguna otra vinculacin con la ley finalmente elegida por las partes' El legislador peruano ha optado por esta formula amplia e irrestricta, la cual no compartimos ya que consideramos que deber a elegirse una ley material efectivamente vinculada a la relacin jur dica sustantiva' AUTONO73A DE LA :OLUNTAD ARTICULO 20,D*-La #e! co)'etente, e con.o$)i a con #o is'uesto en e# a$t3cu#o 20,C, ete$)ina #as no$)as i)'e$ati/as a'#ica&#es ! #os #3)ites e #a autono)3a e #a /o#unta e #as 'a$tes* $orresponde a la ley elegida por las partes indicar los l mites de esta, sea a travs de aplicar las normas imperativas del pa s, as como aplicar los l mites a la voluntad de las partes' 6obre este %ltimo punto queremos se7alar que no todos los pa ses permiten, como lo hace el art culo *+,del $digo $ivil, que las partes puedan elegir una ley sin que exista un v nculo o factor de conexin entre la ley elegida y la relacin jur dica objeto de la controversia, por lo que podr a darse el caso de que las partes elijan una ley y que esta limite la voluntad de las partes estableciendo un factor de conexin determinado para resolver dicha categor a jur dica distinto al se7alado y querido por las partes' $reemos que las partes pueden, para el mismo contrato, aplicar leyes distintas; sin embargo, su voluntad estar limitada por la ley imperativa del lugar de su celebracin, es decir, por sus normas de orden p%blico'

Ejemplo, si se celebra un contrato en el )er% no se podr pactar que la forma del acto jur dico se regular por la ley de domicilio del comprador, ya que nuestra ley no permite la voluntad de las partes para esa categor a jur dica' Este art culo tambin se7ala que si las partes eligen una ley extranjera, debern ce7irse a las normas imperativas de esa ley extranjera elegida por ellos' RESPONSABILIDAD EETRACONTRACTUALARTICULO 20,F*-La $es'onsa&i#i a e"t$acont$actua# se $e(u#a 'o$ #a #e! e# 'a3s on e se $ea#ice #a '$inci'a# acti/i a 0ue o$i(ina e# 'e$2uicio* En caso e $es'onsa&i#i a 'o$ o)isin, es a'#ica&#e #a #e! e# #u(a$ on e e# '$esunto $es'onsa&#e e&i %a&e$ actua o* Si #a #e! e# #u(a$ on e se '$o u2o e# 'e$2uicio consi e$a $es'onsa&#e a# a(ente, 'e$o no #a #e! e# #u(a$ on e se '$o u2o #a acti/i a u o)isin 0ue '$o/oc e# 'e$2uicio, es a'#ica&#e #a '$i)e$a #e!, si e# a(ente e&i '$e/e$ #a '$o uccin e# aGo en ic%o #u(a$, co)o consecuencia e su acto u o)isin* La responsabilidad extracontractual es causa de obligaciones y nuestra legislacin es expl cita sobre aquel que cause por dolo o culpa un da7o a otro, ya que estar en la obligacin de indemni!arlo, siendo que el descargo por falta del dolo o culpa corresponde a su autor' Esta presuncin, en lo que respecta al autor del da7o o responsabilidad subjetiva, es un concepto de la legislacin nacional no aplicable necesariamente en un conflicto con elementos extranjeros en la relacin jur dica objeto de anlisis, ya que de ubicar la ley aplicable y siendo ella extranjera ser esta la que estable!ca este concepto y sus caracter sticas' en caso de perjuicio se deber aplicar la ley del pa s donde se reali!a la actividad principal del causante del da7o, nos lleva necesariamente a precisar que ser dicha ley la que califique la naturale!a jur dica sobre la responsabilidad extracontractual y el da7o causado seg%n su &erecho interno' Grente a un conflicto de competencia legislativa positiva el legislador opta por el criterio de la Dactividad principalD'&istinta situacin se da en el caso de la responsabilidad por omisin donde se aplica la ley del lugar donde el causante del perjuicio debi haber actuado' En cuanto a la aplicacin del segundo prrafo, deben darse dos elementos concomitantes, primero3 que la ley donde se produjo el da7o causado por comisin u omisin considere responsable al agente; y segundo3 que este haya podido prever "elemento subjetivo sujeto a proban!a( el da7o, modificando la regla general se7alada en el primer prrafo de este art culo' OBLIBACIONES ORIBINADAS POR LA LEH H OTRAS >UENTESARTICULO 20,8*-Las o&#i(aciones 0ue nacen 'o$ )an ato e #a #e!, #a (estin e ne(ocios, e# en$i0ueci)iento sin causa ! e# 'a(o in e&i o, se $i(en 'o$ #a #e! e# #u(a$ en e# cua# se ##e/ o e&i ##e/a$se a ca&o e# %ec%o o$i(ina$io e #a o&#i(acin* esta norma act%a como un mecanismo de cobertura respecto a cualquier otro supuesto obligacional que no hubiere sido contemplado en alguno de los dispositivos del H tulo de la Ley #plicable del Libro de &erecho .nternacional )rivado' A es que al referirse la norma de modo general a las obligaciones legales, cualquier tipo de obligacin omitido queda regido por ella' El art culo *+,= emplea como factor de conexin el lugar en el cual se llev o debi llevarse a cabo el hecho originario de la obligacin' 6e da relevancia as al surgimiento mismo de la obligacin y no al lugar de cumplimiento, que es un factor preferido en el caso de las obligaciones contractuales "en defecto de pacto sobre la ley aplicable(' En el caso de la gestin de negocios, el hecho originario es claramente la actividad del gestor' El problema puede presentarse si esta actividad se reali!a en ms de un pais', un elemento a tener en cuenta podr a ser el lugar en el que se inici la gestin "como se plantea en la Exposicin de

Iotivos(; pero tambin podr a ser factor determinante el lugar donde se desarrollan principalmente los negocios o se encuentran los bienes de los que se haya hecho cargo el gestor' En el caso del enriquecimiento sin causa, puede suceder que el enriquecimiento de una de las partes y el empobrecimiento de la otra, que son los dos elementos que entran en juego en estos casos, se den en lugares diferentes' 6in embargo es el enriquecimiento y no el empobrecimiento el que configura la institucin del enriquecimiento sin causa, por lo que el lugar de su ocurrencia es el que debe reputarse como el origen de la obligacin' Ginalmente, con relacin al pago indebido, no hay duda que el hecho originario de la obligacin fue el pago equivocadamente efectuado' La ley del lugar donde se reali! este %ltimo ser, por tanto, la aplicable' PRESCRIPCi9N EETINTI:AARTICULO 20,,*-La '$esc$i'cin e"tinti/a e #as acciones 'e$sona#es se $i(e 'o$ #a #e! 0ue $e(u#a #a o&#i(acin 0ue /a a e"tin(ui$se* por el transcurso del tiempo, se produce en la prescripcin adquisitiva, salvo en el caso de que opere por el no uso, no ocurre lo mismo con la prescripcin extintiva, porque en esta lo que se desvanece es la situacin juridica como consecuencia del no ejercicio de la correspondiente accin protectora del &erecho' &e all que el &erecho d un tratamiento diferenciado a la usucapin y a la prescripcin extintiva' En efecto, son tres los mbitos fundamentales donde difieren ambos tipos de prescripcin3 "i( los requisitos para que prosperen, ya que para que opere la prescripcin adquisitiva se requiere como factor determinante la posesin del usucapiente, que es un hecho positivo; mientras que en la prescripcin extintiva se requiere de la inaccin del titular del derecho que est en la posibilidad de accionar, que es un hecho negativo; "ii( su mbito de aplicabilidad, pues mientras la adquisitiva solo es susceptible de aplicarse a los derechos reales que pueden ser materia de posesin, la extintiva se aplica no solo a los dems derecho reales, sino tambin a todos los de naturale!a patrimonial; y "iii( sus efectos, dado que en la usucapin estos son adquisitivos y tambin extintivos, pues los derechos los adquiere el usucapiente y los pierde el anterior titular del derecho; mientras que en la extintiva, los efectos son meramente extintivos, ya que solo liberan al deudor de la accin del acreedor para hacer efectiva su pretensin y le dan un medio de defensa para oponer al acreedor' SUCESi9N ARTICULO 2;00*-La sucesin se $i(e, cua#0uie$a 0ue sea e# #u(a$ situacin e #os &ienes, 'o$ #a #e! e

6iendo que los elementos de la sucesin son el causante, los sucesores y la herencia, cuando los tres se encuentran sometidos a una sola legislacin, rige esta sin discusin alguna' )ero cuando diversas legislaciones reclaman la jurisdiccin del hecho jur dico por reunir alguno o algunos de los elementos, surge el problema' 8curre, por ejemplo, cuando una persona de una nacionalidad tiene su domicilio en otro pa s, fallece en un tercero, tiene sucesores en un cuarto y bienes en un quinto, y las legislaciones de varios de estos pa ses reclaman la apertura de la sucesin' La solucin trasciende el campo del &erecho de 6ucesiones para invadir el campo del &erecho .nternacional )rivado 6in desconocer los principios de reciprocidad internacional que obligan a dar valide! a los testamentos y derechos hereditarios instituidos por extranjeros no domiciliados en el )er%, conforme a sus respectivas leyes personales, nuestro $digo $ivil regula cuidadosamente las normas que deben aplicarse a las sucesiones, defendiendo la jurisdiccin nacional, la herencia de los peruanos o de los exvanjeros domiciliados en el )er% y los derechos de los acreedores locales contra cualquier ley extranjera que cercene en alguna forma sus derechos

Gactor de conexin3 ley del %ltimo domicilio del causante &e acuerdo a esta norma, ante un caso de sucesiones con implicancias del &erecho .nternacional )rivado, la opcin legislativa de nuestro $digo $ivil es aplicar el sistema de la ley personal domiciliaria del causante' Esto es, que la sucesin se regula por la ley del %ltimo domicilio del causante' Esta teor a, conocida como la ley del domicilio, se considera que es la ms idnea, ya que facilita la determinacin de la ley aplicable y no tiene el inconveniente de la ley nacional, por cuanto en esta pueden haber personas con dos o ms nacionalidades o sin ninguna &e esta norma contenida en el art culo *@++ del $digo $ivil se colige que la ley peruana es aplicable cuando el territorio nacional fue el %ltimo domicilio del causante "sea peruano o extranjero(' &e acuerdo al significado dado en este art culo *@++ al factor del domicilio, el fallecimiento ocurrido ocasionalmente en un pa s distinto al del domicilio no perturba la conexin domiciliaria, pues un domicilio se conserva mientras no se haya J adquirido otro, y no se pierde por la mera presencia f sica en pa s distinto En cuanto a la capacidad de testar, esta no debe incluirse en el categor a sucesiones, ya que todo lo relativo a la capacidad y estado de la persona se rigen por el art culo *+?+ del $'$', siendo as aplicable en este caso el domicilio del testador' El factor de conexin domicilio del testador no tiene necesariamente que coincidir con el %ltimo domicilio del causante' Kueda establecido entonces que lo importante es que, de acuerdo a la ley del domicilio del testador al momento de otorgar el testamento, este tuviera capacidad Entonces, conforme al art culo *+?+, la ley del domicilio que rige la capacidad de las personas f sicas, no es necesariamente el D%ltimoD, sino el contemporneo al acto en relacin al cual interesa ju!gar la capacidad' En efecto, conforme el mismo art culo *+?+ establece, el cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida en virtud de la ley del domicilio anterior' )or lo tanto, quien cambia de domicilio despus de otorgar testamento, conserva la capacidad necesaria para revocarlo, en los trminos de la ley anterior &istinto es el caso de quien test, siendo que de acuerdo con la ley de su domicilio no ten a capacidad de hacerla y posteriormente cambio de domicilio a un lugar cuya ley s considerar a vlido el testamento' El cambio de domicilio no puede dar valor a un testamento que naci nulo, pues tal supuesto implicar a aplicar a la relacin una ley que al momento del acto en cuestin no ten a vinculacin con la misma, ser a en cierto sentido una aplicacin retroactiva no admisible en lo que concierne a las formalidades necesarias para otorgar un testamento vlido, deviene aplicable el art culo *+,E del $'$', que regula las formas de los actos jur dicos, entre ellos del testamento' &ispone esta norma que la forma de los actos jur dicos y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin jur dica objeto del acto' $uando los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomticos o consulares del )er%, se observarn las solemnidades establecidas por la ley peruana' En consecuencia, con respecto a la forma del testamento bastar con que se aplique la ley del lugar de celebracin o la del lugar que rige el contenido del acto, esto es, del %ltimo domicilio del causante' En suma, excepto los aspectos relativos a la capacidad de testar o a las formas de testamento, en los dems asuntos relativos a la sucesin testamentaria ser de aplicacin la ley del %ltimo domicilio del causante' A Lqu aspectos ser an estosM )ues los relativos a los alcances y limitaciones de la voluntad del testador como la leg tima, la porcin disponible, la institucin y sustitucin de herederos y legatarios, la institucin de albaceas, derecho de acrecer, desheredacin, entre otros' suponemos que el peruano ha dejado bienes situados en el )er%, as el testamento otorgado en Ianhattan ser inejecutable en el )er%, porque conforme a nuestras normas de &erecho

sucesorio la leg tima forma parte del orden p%blico internacional, y en dicho testamento se ha producido el menoscabo del derecho a la leg tima de uno de los hijos del testador' Este caso nos muestra la incidencia de la nocin de orden p%blico ante casos de &erecho .nternacional )rivado' )or otra parte, tambin debe tenerse en cuenta que repugna al orden p%blico internacional del &erecho peruano las leyes que descono!can la transmisin sucesoria por causa de muerte, que es una de las formas legisladas para la transmisin de la propiedad; as como la ley extranjera que proh ba o afecte la libertad de otorgar testamento, por el hecho mismo de que afecta el principio del libre ejercicio de la libertad individual; tambin aquella ley que excluya de los derechos sucesorios a los hijos extramatrimoniales, que contraviene el principio de la igualdad de derechos sucesorios de los hijos' SUCESi9N DE BIENES UBICADOS EN EL PERIARTICULO 2;0;*-La #e! 'e$uana $i(e #a sucesin e #os &ienes situa os en #a Re'A&#ica si, con.o$)e a #e! e# o)ici#io e# causante, e##os e&en 'asa$ a un Esta o e"t$an2e$o o a sus instituciones* &e este modo, cuando de la aplicacin de la ley del domicilio del causante resulta que sus bienes deben pasar a un Estado extranjero o a sus instituciones y hubieran bienes del fallecido que se encontraran ubicados en nuestro pa s, entonces se aplicar la ley peruana sobre la base del sistema de la ley territorial de los bienes' Estimamos que esta norma remite a la ley peruana cuando de la aplicacin de la ley del %ltimo domicilio del causante, la ley extranjera haya establecido que el sucesor del fallecido intestado sea un Estado extranjero, en cuyo caso ser la ley peruana la que regule la sucesin de los bienes ubicados en el territorio de la :ep%blica'