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DERECHO CONSTITUCIONAL RESUMEN Captulo I Derecho Constitucional

Concepto y objeto Si desde un punto de vista ms clsico, es decir ms aferrado al contenido jurdico positivo del texto constitucional, lo enfocamos desde la perspectiva fundamentalmente tcnico-jurdica, el derecho constitucional es aquella rama del derecho pblico que estudia la Constitucin de un Estado, como ley de organizacin del Estado, del gobierno y de los derechos y garantas. Nosotros creemos que la posicin del gran maestro argentino Juan A. Gonzlez Caldern es claramente significativa de esta posicin predominantemente jurdico-normativa, cuando nos dice que el derecho constitucional es la rama de las ciencias jurdicas que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y el funcionamiento de los poderes pblicos,

dentro de las finalidades esenciales y progresivas del Estado. A este concepto lo podemos intitular como del derecho constitucional formal porque precisamente afinca mas en las formas jurdicas que se nos presentan en el texto normativo escrito, en la Constitucin propiamente dicha ya sea codificada o no. Y pensando con Bidart Campos, diremos que esta concepcin es cierta, pero no totalmente dado que en todas las constituciones tanto en las codificadas como en las dispersas existen fuera de la Constitucin instituciones, usos, costumbre, comportamientos y formaciones, etc. Que hacen al orden constitucional. En cambio, desde un punto de vista ms contemporneo vemos como la Constitucin y el derecho constitucional ha ampliado su concepto y sus contenidos, trascendiendo la forma para conjugarla con la sustancia. No es que se desmerezca la forma del texto constitucional escrito sino que se lo integra como parte vertebral dentro de un contexto que

supera la pura normatividad, para ir a buscar la materia constitucional. En este sentido, afirma Duverger que el derecho constitucional es cada vez menos el derecho de la Constitucin, para convertirse cada vez mas en el derecha de las instituciones polticas, contngase o no en la Constitucin. Con esta nueva ptica, dejamos ya un concepto formal para buscar el concepto material de derecho constitucional que esta definido por la materia o sustancia constitucional. Para Cesar Enrique Romero el derecho constitucional estudia el conjunto de instituciones fundamentales de una comunidad estn o no en la Constitucin es decir la integralidad del rgimen poltico.

RELACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS DISCIPLINAS.

Relaciones con la ciencia poltica y el derecho poltico

La poltica como actividad que tiende a crear, obtener y desenvolver el poder poltico en la realidad social, puede ser analizada tanto como saber, como un conocimiento de sus fundamentos, instrumentaciones y fines, y entonces hablaremos de ciencia poltica; de otro lada, el anlisis lo podremos enfocar como actuacin, como actividad y entonces nos referiremos al arte de la poltica. El objeto del conocimiento para la ciencia poltica consiste en la actividad poltica como ordenadora de la vida social. Es tan estrecha la relacin entre ambos conceptos, que podemos decir que si no hay poder, no hay poltica y si hay mucha poltica hay mucho poder. La ciencia poltica es una ciencia total del poder, porque lo estudia en su integralidad procurando una sntesis a partir de todas las disciplinas que estudian la fenomenolgica del poder. As podemos sealar, la filosofa poltica, la sociologa poltica, la historia de las ideas, etc. Para nosotros, es de especial inters la relacin del poder con el derecho, el estudio de la fenomenolgia del poder desde la ptica jurdica, que origina lo que

llamamos el derecho poltico que podr ser general o especial. El derecho poltico general establece el rgimen jurdico del Estado, como fenmeno social. En este sentido, nos interesan todas las formaciones jurdicas que regulan la restructuracin del estado cualquiera sea la orientacin ideolgica que la inspira. Por ello, Martnez Paz define al derecho poltico como el conjunto de normas jurdicas que regulan el funcionamiento del poder poltico en una sociedad organizada. En cambio el derecho poltico especial no es cualquier organizacin jurdica del poder, sino una especifica, particular, que posee caractersticas que tipifican un determinado rgimen jurdico-poltico. El derecho poltico especial, no es otro que el derecho constitucional como conjunto de normas jurdicas con jerarqua de superlegalidad, que rige la estructura fundamental del Estado organizado en base a la divisin y equilibrio de los poderes y el respeto a los derechos inalienables de la persona humana. En sntesis, el derecho constitucional tiene estrecha relacin con la ciencia poltica, no solamente por

significar una versin jurdica del poder poltico, sino tambin por nutrirse de la interdisciplinariedad que requiere el anlisis de su fenomenolgia. Relaciones con el derecho administrativo. Como bien seala Alfredo Mooney ya deca Pellegrino Rossi, el maestro de Alberdi hace mas de un siglo que los artculos de la constitucin son cabezas de captulos del derecho administrativo. El derecho administrativo desde un punto de vista subjetivo es la parte del derecho pblico que regula la organizacin y funcionamiento de la administracin publica instalada en el mbito del Poder Ejecutivo. Desde un punto de vista objetivo, es decir tomando en cuenta la sustancialidad de la funcin administrativa, en ambos casos siempre la relacin del citado derecho con el derecho constitucional, tendr una relacin muy estrecha. El derecho constitucional, nos dice Bidart Campos, como ordenamiento bsico y fundamental, es un instrumento de gobierno que realiza el reparto de las competencias supremas del Estado, teniendo muy

presentes cuales son las decisiones fundamentales de ese Estado, de modo tal que ha normativizado la poltica de sus fines supremos, fines que tambin deben asumir cotidianamente los rganos o repartidores pblicos en su relacin con las personas y en nuestro caso con los administrados. Relaciones con el derecho Internacional pblico. Siendo el derecho internacional publico aquel que regula las relaciones entre los Estados y de estos con los organismos regionales o mundiales con personalidad internacional, aparece de inmediato su estrecha vinculacin con la Constitucin, toda vez que es en ella donde encontraremos los principios fundamentales y las normas que como Ley Suprema de la Nacin establece en este mbito de la vida estatal. Debe destacarse el notable avance en el proceso de integracin que ha sido receptado por la Reforma de 1994 en lo dispuesto por el Art. 75 inc. 24 en el que queda un horizonte al derecho comunitario. Entre las normas constitucionales mas destacadas podemos mencionar el Art. 27 referido a los tratados internacionales y a los principios que deben sujetarse;

el Art. 31 que establece la jerarqua normativa de los tratados y que deber interpretarse a la luz de lo dispuesto por los incs. 22 y 24 del actual Art. 75; el Art. 99 inc 11, relativo a la conclusin y firma de los tratados por el Poder Ejecutivo. Relaciones con la teora y la historia constitucional En primer lugar, siendo la teora constitucional el conjunto de ideas, principios, conceptos y posiciones doctrinarias que versan sobre los fundamentos, las instituciones y las finalidades del constitucionalismo de la Constitucin, es decir su origen, su estructuracin, su contenido, etc., es evidente que constituye el trasfondo y fuente de inspiracin de cualquier texto constitucional. En segundo lugar, toda Constitucin es fruto de una racionalizacin del poder, que en cada Estado, debe prestar una especial atencin a todos los antecedentes que en la materia han conformado la historia institucional y que en el transcurso del tiempo han ido configurando un modo de ser constitucional que debe plasmarse en el texto normativo, en su derecho constitucional, para ser autentico y legitimo.

De all que la historia constitucional, dedicndose al estudio y al anlisis de las ideas e instituciones polticas que han configurado el desarrollo del Estado Constitucional de Derecho a travs del tiempo y el espacio, se erige como una fuente insustituible que debe inspirar la sancin de la ley fundamental.

EL METODO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

a)

El realismo jurdico

Cesar Enrique Romero expuso su pensamiento y nos deca que el estudio del derecho constitucional debe ser abordado desde un punto de vista realista; es decir se tendrn en cuenta los diversos aspectos que ofrece la realidad social e histrica. Lo que se busca es esclarecer la verdad practica, el funcionamiento efectivo de las instituciones: su realidad poltica e institucional. Sin bien este enfoque analiza a los textos constitucionales, no se queda en ellos con enfoques dogmticos formales o tericos, propios del

positivismo jurdico, sino que muy por el contrario a partir de lo que dicen dichos textos, indaga los contenidos normativos atendiendo a los condicionamientos histricos y sociales que en su origen influyeron en el legislador, pero que tambin nutren y nos muestran la vigencia o no de las instituciones en la actualidad. Para mejor comprender estas ideas podemos tomar como ejemplo el federalismo argentino. Este mtodo realista, nos conducir a lo que la ciencia poltica moderna denomina de verdad del rgimen poltico. Esa verdad resultara de las respuestas que puedan darse a tres viscerales y decisivos interrogantes: 1) quien manda en el rgimen poltico, es decir, quien ejerce el rgimen poltico y conduce el proceso gubernativo; 2) como manda, es decir, cuales son el modo y los procedimientos que se utilizan para el ejercicio del poder; y 3) para que manda, o sea, cuales son los objetivos del mando, cuales son los fines que persigues los detentadores del poder. Las respuestas a estos tres interrogantes segn Jimnez de Parga, pueden formularse desde una

doble perspectiva: 1) la constitucionalista, que otorga primordial importancia a los documentos jurdicos supremos que organizan la vida poltica de un pueble; este es un enfoque formalista que atiene a las disposiciones contenidas en la normatividad constitucional; y 2) la politologica segn la cual, la descripcin jurdico-constitucional, tiene que completarse con el examen de las fuerzas polticas que ponen en funcionamiento las instituciones. Respecto de la primera cuestin, quien manda, tendremos que consultar los textos constitucionales para saber cuales son los rganos o instituciones gubernativas que ejercen el poder. Pero inmediatamente deberemos compulsar si lo que dicen los textos se da tal cual en la realidad, y seguramente comprobaremos que si pero no totalmente ya que existen otros poderes que sin estar en la Constitucin ejercen el poder. Puede concluirse, que al lado de lo jurdicamente previsto, hay otras cosas, hay otras instituciones, otras fuerzas polticas, como hay mtodos y finalidades que no son exactamente las que estn

sealadas en las leyes fundamentales de cualquier pas. En sntesis, concluye Romero nuestra postura tiende al conocimiento al derecho constitucional, desde una ptica francamente realista, que incluye normas, hechos y valores, que asumen vigencia fundacional. La tridimensionalidad del orden jurdico es cierta, en el orden de las competencias del Estado, no es ya sola puridad normativa.

El trialismo Aporte del constitucionalista Germn Bidart Campos, quien inspirndose en el trialismo de conducta, norma y valor apoya a lo que llama mundo jurdico, sostiene la necesidad de un estudio integral del derecho constitucional ya sea en el orden de las normas o dimensin normologica, en el orden de las conductas o dimensin sociolgica y en el orden de los valores o dimensin axiolgica. Ciertos autores invocando una pureza metodologica han circunscripto el estudio y su mtodo solo al

sistema de normas, despreciando la realidad y los valores. En este sentido Kelsen afirma en su teora pura del derecho, que el estudio cientfico debe ceirse al derecho positivo, al orden jurdico, que para el no es nada mas que el orden normativo. Todo lo dems escapa a la ciencia jurdica. Tambin Jellinek se haba referido a la doctrina jurdica del Estado como ciencia de normas, distinta del estudio del Estado como fenmeno social. En nombre de la pureza de mtodo se dejan de lado todas las conexiones polticas, sociales e histricas tan ntimamente entrelazadas que prescindir de ellas seria abandonar las fases interesantes para el estudio completo del derecho constitucional. El fenmeno de la organizacin constitucional del Estado, exige un tratamiento metodolgico complejo, ya sea en las normas, como en la realidad sociolgica y poltica y en el orden axiolgico o de los valores. Dentro del orden de las normas, Bidart Campos, afirma la necesidad de combinar en la medida de lo posible todos los mtodos para conocer su sentido verdadero: el mtodo gramatical, el propsito del

legislador (deliberacin, discusin y sancin de las asambleas constituyentes o parlamentarias, las exposiciones de motivos o los prembulos, etc.) o los fines que persigue la norma mediante el mtodo teleolgico. Dentro del orden de la realidad, tenemos que acudir a lo histrico, a lo sociolgico, a lo poltico, y valernos de los mtodos siguientes. Dentro del orden de los valores, Bidart Campos concentra su atencin en la justicia como el valor ms importante. El estudio integral del mundo jurdico constitucional se hace extensivo tambin al problema deontolgica, o sea al deber ser no ya normativo sino axiolgico. La apreciacin real y concreta del sistema normativo y del orden existencial, debe realizarse mediante la confrontacin con las pautas de valor y en especial con el deber ser del valor justicia que es un deber ser dikelogico (dikelogia es la ciencia de la justicia).

El institucionalismo.

Maurice Duverger ubicado en la corriente que podramos llamar de modo generalizado como del realismo, nos dice que el derecho constitucional es cada vez menos el derecho de la Constitucin para convertirse cada vez ms en el derecho de las instituciones poltica, contngase o no en el texto de la Constitucin. Al incorporar la institucin poltica junto al derecho constitucional, Duverger pretende que se haga hincapi sobre la organizacin concreta y real de las sociedades, por oposicin a las reglas jurdicas que se les pretende aplicar sin conseguirlo totalmente. Para Duverger no nos debemos limitar tan solo a un anlisis jurdico de las instituciones polticas, sino que se deben incluir estas en un anlisis mas completo y mas amplio, de naturaleza sociolgica; en un anlisis de ciencia poltica. Este cambio de orientacin lleva consigo dos consecuencias fundamentales: a) Implica una ampliacin del campo de estudio tradicional: no se estudiaran solamente las instituciones polticas reglamentadas por el derecho,

sino tambin aquellas que el derecho ignora o que existen al margen de el. b) Tal cambio obliga a hacer una modificacin del punto de vista en el interior del campo de estudio tradicional, incluso las instituciones polticas que establece la Constitucin o sus leyes complementarias, que no debern ser estudiadas nicamente desde el punto de vista jurdico, sino como funcionan y su real importancia en los hechos, y no limitarse a estudiar la importancia terica

Orgenes. Podemos ubicarlos en el siglo XIII, en la transicin de la Baja Edad Media al Renacimiento. 1) La Carta Magna de 1215; impuesta al rey Juan sin Tierra, confirmada luego por Erique III, contiene diversos principios constitucionales: reconocimiento del poder del Parlamento, su participacin en la creacin del impuesto; la prohibicin de arrestar o

poner en prisin a ningn sbdito, sin el previo juicio de sus pares, etc. 2) Los fueros: estatutos jurdicos privilegiados que el rey o el seor feudal otorgaban a sus sbditos, especialmente en la Espaa medioeval. Entre ellos se destacaban los de N{ajera (976); Len (1020). Pero el ms importante fue el fuero de Aragn en 1293, estableca su superioridad sobre la voluntad del rey, los jueces y funcionarios dispona de proteccin de los derechos individuales, estableciendo el Justicia Mayor, magistrado que en nombre del rey administraba justicia, controlando el cumplimiento de los fueros y las violaciones a los derechos de los sbditos mediante el juicio de manifestacin que, como antecedente del habeas corpus, impona la exhibicin de las personas detenidas por funcionarios excedidos. 3) Las leyes fundamentales: estaran sobre la organizacin del Estado, los principios constitutivos del reino eran inviolables y se diferenciaban de la llamada leyes circunstanciales. Bodin las consideraba presupuestos de la soberana ya que el rey no las

puede anular sin anularse a s mismo. Dan origen a las leyes constitucionales que surgen en Francia e Inglaterra en los siglos XVII y XVIII, marcando fundamento iusnaturalista racionalista y en la idea del pacto social, y como expresin de la lucha entre el rey y el Parlamento. 4) Agreement of the people: durante la revolucin puritana contra el rey Carlos I de Inglaterra. Era un pacto fundamental que distingua entre los principales fundamentales (derecho inalienable de la Nacin por encima de las leyes del Parlamento) y los no fundamentales. No obtuvo sancin. 5) Instument of government: promulgada por Cromwell en 1653, el prototipo Constitucional de EE.UU. Jellinek sealaba la paradoja de que la idea de una constitucin escrita, ha nacido en el Estado que precisamente hasta hoy, no ha tenido ninguna. Estableca la funcin ejecutiva a cargo del Protector y Consejo de Estado y la legislativa por el Parlamente de renovacin peridica. 6) Covenant: eran pactos celebrados entre los puritanos como fundamento de poder que los

ministros del culto adquiran sobre sus fieles y de los derechos y deberes de stos respecto de sus correligionarios. Esta idea de pacto (convenant) pas del campo religioso al poltico, y los inmigrantes de Amrica del Norte, la tomaron como base para las constituciones de las colonias, por lo que a partir de una Iglesia democrtica, constituyeron el Estado democrtico. Jellinek afirm que mientras los ingleses lograron la supremaca del parlamento, los americanos lograron la supremaca de la Constitucin, es decir, el gobierno de la ley, por encima del de los hombres.

Manifestaciones institucionales Inglaterra como el pas donde comienza a plasmarse en las instituciones el constitucionalismo clsico. En 1688 se estableci la monarqua constitucional, como consecuencia de la lucha entre el rey y el Parlamento y quedando a partir de all el poder real limitado por los Comunes y los tribunales independientes (limitacin del poder)

1) En Amrica del Norte, los primeros actos constitutitos de las colonias, fueron imitaciones de los Covenants, del trascendental contrato de los peregrinos a bordo del Mayflower. Contrario al cual se lo puede considerar como nico ejemplo de un compromiso o contrato social; en el que los peregrinos acordaron asociarse en un cuerpo poltico para su mejor gobierno y cumplir los fines de la libertad, mediante leyes justas y equitativas. Podemos sealar las Castas de Connecticut (1639) y Rhode Island (1663). 2) Constitucin del Estado de Virginia de 1776, primera constitucin escrita, que era precedida por la declaracin de derechos (Bill of Rights) y luego organizaba el poder en base a los principios liberales: soberana popular; los gobernantes como mandatarios, servidores y responsables ante el pueblo; el mejor gobierno es el que en mayor medida logra el beneficio comn, la felicidad y seguridad del pueblo y est garantizado contra una mala administracin; divisin y equilibrio de poderes; resistencia a la opresin; elecciones Libres; derecho

de propiedad; libertad de prensa y religin; el debido proceso para toda condena; subordinacin de la fuerza militar al gobierno civil. Jellinek dice que el principio de la libertad religiosa, fue la fuente de todas las dems libertades. 3) Declaracin de la Independencia de los EE.UU. del 4 de Julio de 1776, redactada por Thomas Jefferson. Junto a la declaracin solemne de la independencia de las 13 colonias, consagr principios bsicos de orden constitucional y poltico: igualdad de los hombres, derechos inalienables, gobiernos del pueblo, resistencia a la opresin como ltimo ratio. 4) Constitucin de los Estados Unidad de 1787: con ella se inici una nueva era o etapa en la historia institucional, sirviendo para el futuro, en modelo para los constituyentes de la generalidad de los estados del mundo. Es la primera Constitucin que establece: a) creacin del Estado federal; b) La republica con separacin, equilibrio y contralor de los poderes; c) administracin de la justicia como poder del Estado y con la facultad de controlar la supremaca

constitucional; d) las declaraciones de los derechos incorporadas por exigencia del pueblo en las convenciones estaduales e incorporadas mediante las diez primeras enmiendas (1878/1971). 5) Constitucionalismo francs: a partir de la revolucin de 1789 su trascendental Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, a travs de sus constituciones y documentos que se fueron sucediendo desde fines del siglo XVIII, la declaracin de los derechos individuales y la divisin de los poderes, integran una superlegalidad constitucional, que encuentra sustencin en principios fundamentales como la doctrina del pueblo como sujeto del gobierno, de la soberana y de la representacin; la doctrina del poder constituye y de los poderes constituidos; la soberana de la Nacin, que se personaliza e institucionaliza en el Estado; el sometimiento de ste al principio de legalidad y las normas jurdicas. Art 16 de la declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano: Toda sociedad en la cual no est asegurad la garanta de los

derechos ni determinada la separacin de los poderes, carece de Constitucin.

Postulados Resea concreta de los postulados que sostuvo el constitucionalismo clsico. 1) Organizacin poltica, su finalidad, la proteccin de los grandes objetivos de libertad, seguridad y propiedad. 2) Dicha organizacin poltica se asienta sobre dos principios insoslayables. 3) Prescribe en una Constitucin, elaborada apriorsticamente como trato deductivo de la razn y formulada en un texto escrito, solemnemente proclamado y rgido. 4) Constitucin es una ley de garantas suprema, porque es la fuente ltima de validez de todo el ordenamiento jurdico.

5) Surge el Estado de derecho la voluntad de la ley por encima de la del monarca; poder limitado y racionalizado por el derecho 6) El Poder debe estar dividido y equilibrado: PE, PL y PJ, PL es la expresin mxima de la soberana y de la voluntad popular y autor de la ley. 7) Afirmacin del sistema representativo y republicano. 8) Solemne declaracin de los derechos y garantas individuales. 9) En lo social: el individuo. En lo poltico: el ciudadano

Expansin y crisis del constitucionalismo clsico. La Constitucin escrita, fundamental, y suprema, vino a ser una necesidad del Estado liberal moderno, su catecismo y su programa. La difusin del constitucionalismo fue la clase media comerciantes, industriales y profesionales liberales- Adems de

realizar la revolucin industrial, demand el gobierno constitucional. Las profundas modificaciones que se produjeron en la sociedad a partir de la mitad del siglo XIX como consecuencia de la revolucin industrial (Fayt), gravitaron en el constitucionalismo, lo democratizaron, ampliando el mbito funcional del poder del Estado.

EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

Surgimiento 1) La marginacin de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus relaciones con el capital, provocan la irrupcin de la llamada cuestin social, que reclama del Estado no slo la proteccin de la libertad, sino adems, el aseguramiento y promocin de la justicia social. Sigue la libertad como valor vigente y supremo que junto a la vida le fue dada al hombre para

alcanzar su fin temporal. La perspectiva del constitucionalismo clsico entr en crisis, porque entr en crisis el liberalismo. Entr en crisis la idea positivista de la legalidad; la ley como deber ser objetivo, inmutable, formal, impersonal. 2) Frente al enfoque individualista, Linares Quintana surge la concepcin socialista que proclama como esencial la intervencin del Estado y que, en la relacin del capital con el trabajo, no ve sino una lucha de clases que debe concluir en la dictadura del proletariado. Si bien Engels es quien desarrolla la teora socialista del Estado, es Marx quien mayor influencia ejerce en este movimiento, con su interpretacin econmica de la historia, su teora del valor atribuido al trabajo y su creencia en la inevitable bancarrota del capitalismo. A pesar de esta ideologa a partir del Manifiesto Comunista de 1848, lo cierto es que Marx no dej ningn proyecto de reorganizacin social. 3) La otra corriente social que influye decisivamente en el es la doctrina social catlica. Papel fundamental de la Encclica Rerum Novarum

(De las cosas nuevas del Papa Len XIII de 1891, llamada justicieramente la Carta Magna de los Trabajadores, que fuera complementada en 1931 por la Encclica Quadragsimo Anno del Papa Po XL. Condena la lucha de clases porque hace fuerza a los que legtimamente poseen; pervierte los deberes del Estado e introduce una completa confusin entre los ciudadanos, ya que los ricos y los trabajadores se necesitan mutuamente, sin trabajo no puede haber capital y sin capital no puede haber trabajo. Sostiene la propiedad individual y propicia la familia. Le otorga una primordial funcin gerencial al Estado en la consecucin del bienestar general y establece los derechos fundamentales del trabajador remuneracin suficiente, limitacin de la jornada laboral, descanso y vacaciones, asociacin gremial, etc. 4) Toda esta compleja y vital problemtica social, comienza a ser receptada por las constituciones que siguen a la primera posguerra mundial, all la atencin prestada al trabajador; a sus derechos; a la funcin social de la propiedad, el

capital y la riqueza; a los seguros sociales; a la vivienda, la educacin y la salud, etc. 5) Son las caractersticas primordiales del derecho constitucional de la posguerra de 1914: a) La racionalizacin del poder: toda la vida del Estado se enmarca en el derecho, mediante la racionalizacin Jurdica del poder. Existe un gran fervor por la libertad y la democracia en un renacimiento institucional. b) El constitucionalismo social, al lado de los derechos individuales, declara y jerarquiza los derechos sociales. Junto a la independencia jurdica debe garantizarse la independencia social, a travs de lo que llamaba el control social de la libertad.

Postulados 1) Junto a la libertad, propiedad y seguridad, se afirman los valores.

2) La Constitucin debe ser una elaboracin racional de los aspectos histricos y sociolgicos de la concreta realidad comn. 3) Surge un nuevo Estado ya se lo llame Social de Derecho, de justicia o de bienestar. 4) Acrecentamiento del P.E (liderazgo) como motor impulsor del gobierno. 5) Individuo integrado en toda la realidad social y el constitucionalismo, asumiendo la problemtica integral de la persona humana. 6) Entre el Estado y el individuo, aparecen infinidades de agrupamientos sociales que posibilitan el desarrollo integral, pero tambin crean nuevos centros de poder con posibilidades de extralimitaciones en su ejercicio y afectaciones a la dignidad de la persona humana. 7) Mediante un poder actuante, promotor, planificador. A la plena libertad de las relaciones econmicas-sociales, la sustituye la libertad solidara, mediante una planificacin democrtica y participativa.

Proyecto institucionales de la segunda posguerra mundial Luego de la grave crisis que a partir de 1920 un proceso de desconstitucionalizacin, con la vigencia de movimientos ideolgicos esencialmente totalitarios y comunismo sovitico a partir de la Revolucin de 1917, el fascismo italiano antimarxista y antidemocrtico, a partir de 1922, y el nacionalsocialismo alemn (nazismo)- y concluida la Segunda Guerra Mundial (1939-1945), resurge una nueva etapa en la evolucin del constitucionalismo social. Se acenta notablemente la recepcin en los textos constitucionales, de normas y principios que hacen a los aspectos sociales y econmicos que marcan la poca. Algunos documentos de la posguerra: a) la carta del Atlntico de 1941, firmada por EE.UU, Inglaterra, Rusia y 44 naciones ms; b) la Declaracin de Filadelfia, con motivo de la 26 Conferencia Internacional del Trabajo (1944); c) la Conferencia de Chapultepec de 1945 en la que se proclam la

recordada afirmacin Que el hombre americano no concibe vivir sin justicia. Tampoco concibe vivir sin libertad; d) la Carta de las Naciones Unidas en 1945; e) la Carta Interamericana de las Garantas Sociales, firmada con motivo de la Conferencia de Bogot en 1948; f) la Declaracin Universal de los Derechos del hombre de la ONU en 1948. 2) Textos constitucionales que asumieron un constitucionalismo social, la Constitucin de Francia de 1946, la Constitucin de Italia de 1947 y la Ley Federal de Bonn de 1949 las constituciones de Panam, Brasil y Ecuador de 1946, Venezuela de 1947 y Argentina de 1949. A travs de las dcadas siguientes, se han ido dictando numerosas constituciones y documentos y cartas internacionales. Europa, las constituciones de Suecia de 1974 de Grecia de 1975, de Portugal de 1976 y la espaola de 1978. En Amrica, Venezuela de 1961, Uruguay de 1966, de Per de 1979, de Ecuador de 1983 y Paraguay de 1992. Los documentos internacionales, merecen especial resalto, el Pacto Internacional de

Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ambos de la Asamblea General de las Naciones Unidas de 1966 (ratificado por la ley 23.313 de 1986) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) de 1969 (ratificado por la ley 23.054 de 1984).

CAPITULO II

CONSTITUCIN

Concepto Del poder constituyente la supremaca constitucional y del control de constitucionalidad. El poder constituyente es definido por Linares Quintana como la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario por medio de una Constitucin y a revisar a

sta total o parcialmente cuando sea necesario. Distinguir un poder constituyente originario, derivado, constituido o instituido, en el segundo doctrina norteamericana la francesa. La primera se remonta al pacto que celebraron en 1680, a bordo del Mayflower los Padres Peregrinos, que partieron de Inglaterra rumbo a Estados Unidos de Amrica y la segunda tiene su expresin en la etapa de la Revolucin Francesa. El sistema norteamericano se basaba en los acuerdos denominados convenanis y presentaba como caracterstica, el ejercicio directo por parte del pueblo del poder constituyente, excluyndose todo principio representativo. El sistema francs la organizacin de una sociedad requiere de una Constitucin. La nacin ser el origen y la voluntad de la nacin ser la ley. La Constitucin no ser obra del poder constituido, sino del poder constituyente. La exposicin de la teora del poder constituyente, el primer ejercicio del constitucionalismo clsico en Estados Unidos, con las cartas y constituciones de las

colonias inglesas, cuyos antecedentes fueron los covenants, y la Constitucin de Filadelfia de 1787. Sieyes sostena que la Nacin existe ante todo, es el origen de todo su voluntad es siempre leal es la ley misma. Antes que ella y por encima de ella slo existe el derecho natural. Las leyes constitucionales se dividen en dos partes, unas que regulan la organizacin y las funciones del cuerpo legislativo y las otras que determinan la organizacin y las funciones de los diferentes cuerpos activos. Cada parte de la Constitucin no es obra del poder constituido sino del poder constituyente. Ninguna especie del poder delegado puede cambiar nada en la condicin de su delegacin. Es en este sentido que las leyes constitucionales son fundamentales. Las primeras normas, aquellas que establecen las legislaturas, estn fundadas por la voluntad nacional, y constituyen el primer grado. Las segundas deben ser establecidas por una voluntad representativa especial.

La teora del poder constituyente quedar ligada a los conceptos de democracia representativa, de poder limitado en los trminos del mandato poltico, de Repblica y a la idea de la representacin, el titular del ejercicio del poder constituyente ser el pueblo. Sieyes sigue el pensamiento de Rousseau pero corrige el empleo de los trminos, humaniza la entelequia metafsica.

Clasificacin No es aceptado en forma pacfica por parte de la doctrina tanto nacional como extranjera. Mitre en la Convencin Bonaerense de 1870. Quienes admiten esta distincin encontramos al creador de la doctrina, el Abate Sieyes, y a gran parte de la doctrina argentina: Snchez Viamonte, Linares Quintana, Gonzlez Caldern, Bidart Campos, Vanossi. El poder constituyente originario es aqul que parece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma. Para nuestro pas tenemos el poder

constituyente originario se ha ejercitado en el momento en que se sancion la constitucin de1853, y el ejercicio del poder constituyente derivado se ejercit en las reformas de 1860, 1866, 1898, 1949 y 1957.

Otras clasificaciones El texto de la Constitucin de 1853, estableca que sta no poda ser reformada por el plazo de diez (10) aos, sin embargo en 1860 se llev a cabo una de las reformas ms importantes, como consecuencia de la incorporacin de la provincia de buenos aires a la Confederacin Argentina, cuyo antecedente fue el Pacto de San Jos de Flores. Bidart Campos introdujo una nueva clasificacin dentro del concepto de poder constituyente originario, para poder explicar la reforma de 1860, porque de lo contrario habra que sostener que fue inconstitucional. Distingue entre el poder constituyente originario Abierto o cerrado. Poder constituyente abierto cuando este se ejercita a lo

largo del tiempo, ubicando el comienzo a partir de 1810, donde con los primeros actos de la Revolucin de Mayo se sentaron los principios constitucionales, llegando as hasta 1860, momento a partir del cual se cierra todo el ciclo de ejercicio de poder constituyente originario. El dictado de reglamento, estatuto y constituciones de 1819 y1826. El proceso de pactos interprovinciales. Por ello parte de la doctrina al referirse a la Constitucin dice slo 1853, sino que agrega 1853/1860. poder constituyente originario cerrado en un solo acto constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi por otra clasificacin al ejercicio del poder constituyente en forma democrtica del ejercicio del poder constituyente en forma autocrtica. En 1956, cuando por un decreto del Poder Ejecutivo nacional se dej sin efecto la reforma constitucional de 1949 y se convoc posteriormente a una Convencin y en 1972 se sancion una reforma denominada Enmienda Lanusse. Nosotros no aceptamos el ejercicio autocrtico de poder constituyente, porque slo reconocemos al pueblo como titular de dicho poder.

Clasificacin a los distintos grados de ejercicio del poder constituyente, los cuales tiene su fundamento en la organizacin territorial de nuestro pas. Snchez Viamonte y Ekmekdjian un poder constituyente de primer grado en el orden federal por la Constitucin Federal; un poder constituyente de segundo grado cuyo ejercicio corresponde a las provincias, a travs del dictado de sus propias constituciones y un poder constituyente de tercer grado en el orden municipal, y tambin se puede introducir a travs de las cartas orgnicas municipales.

Titular del poder constituyente El titular del poder constituyente es el pueblo, Carr de Malberg llega a la conclusin de que la soberana del poder constituyente reside en el pueblo, una pluralidad de individuos concurren a formar una misma nacin, constituyndose en un cuerpo estatal unificado.

La soberana del pueblo o la nacin como sujeto del poder constituyente fue expuesta por el Abate Sieyes durante la Revolucin Francesa en la Exposicin razonada que present al Comit de la Constitucin de 20 y 21 de junio de 1789. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico. La nacin es el conjunto de los asociados iguales todos en derechos y libres en sus comunicaciones y en sus compromisos respectivos. La Constitucin de un pueblo no es y no puede ser ms que la Constitucin de su gobierno y del poder encargado de dar leyes los mismo al pueblo que al gobierno. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derechos. No admitimos, el ejercicio autocrtico de poder constituyente. Slo el pueblo puede originariamente sancionar una Constitucin y slo tambin el pueblo por medio de sus representantes o por otros procedimientos previstos normativamente, puede reformar la Constitucin. La legitimidad de la

Constitucin debe resolverse remontndola a la naturaleza del acto constituyente.

Limites de poder constituyente El poder constituyente originario es en principio ilimitado. Muchos autores han destacado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos tipos de lmites: A) Lmites de valor justicia o derecho natural; B) Lmite que pueden derivar del derecho internacional pblico, ejemplo: tratados, y C) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar el Estado. Linares Quintana, toda comunidad, est constreida a respetar ciertos valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc. Esos principios as establecidos son superiores a la Constitucin, son superiores a la soberana Que estos derechos so superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan

extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. Mitre a su vez en la Convencin Bonaerense de 1870 manifest hay derechos superiores y anteriores a toda Constitucin escrita que no se escriben ni se borran jams. El poder constituyente derivado, ejercitan las convenciones reformadoras es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma, los procedimientos, los plazo, etc. La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no reefectuar sino por una convencin convocada al efecto. 1853, En su art. 30 prescriba: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes,

pasados diez aos desde el da en que juren los pueblos

PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS

La diferencia entre poder constituyente y poder constituido resulta fundamental para el constitucionalismo clsico. Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa, cuando el Abate Sieyes escribe su obra Qu es el tercer Estado? Son antecedentes inmediatos dos documentos importantsimos de la historia inglesa, el primero el Agreement of the People de 1647, por el ejercito de Crowell a la Cmara de los Comunes y el segundo el Instrument of Goverment aprobado en 1653 tambin bajo la inspiracin de Crowell quien afirm en todo

gobierno debe haber una cosa fundamental, algo como una gran Carta, permanente e inalterable El poder constituyente opera en un nivel superior, sienta las bases de la Ley Suprema y, origina los poderes constituidos, que en nuestra organizacin son el Poder Ejecutivo, el Poder Judicial y el Poder legislativo, que tienen como misin el cumplimiento de los grandes lineamientos establecidos por la propia Constitucin y por el poder constituyente. Poder constituyente establece la Constitucin como la base del resto del ordenamiento jurdico y los poderes constituidos como obligados a cumplir en una instancia inferior a dicho poder, sus fundamentales prescripciones..

CONCEPTOS MATERIAL Y FORMAL DE CONSTITUCIN

Se ha impuesto en el estudio del derecho constitucional el criterio metodolgico propio de las

ciencias polticas, tener un punto de vista realista. Lo que cuenta son los diversos aspectos que ofrece la realidad social e histrica. Este criterio realista ha llevado a elaborar una distincin entre Constitucin material y Constitucin formal. LaSalle deca que la Constitucin real o material reales de poder de un determinado pas y la constitucin formal era la Constitucin escrita. Constitucin material, estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo est organizado el Estado, cmo se ejercita el poder, los hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Heller la Constitucin material pertenecera al mbito de la normalidad. Todo Estado tiene una Constitucin formal. Las constituciones formales fueron el resultado de un vasto proceso de reformas filosficas y polticas que partieron desde la reforma y que tuvieron su origen como en el constitucionalismo clsico. Las constituciones formales son el resultado del constitucionalismo clsico, se componen de dos

partes, la orgnica y la dogmtica. Bidart Campos en relacin a la existencia de una fluida relacin entre ambos conceptos: material y formal. La Constitucin material contiene las leyes que en su origen y forma son ordinarias, pero que en cuanto a su contenido o materia son constitucionales. Forman parte de la Constitucin material, el derecho consuetudinario o derecho no escrito. Por otra parte, integrara la Constitucin material el derecho escrito y no escrito es formalmente inconstitucional o anticonstitucional. La Constitucin material a la jurisprudencia y al derecho judicial. La Constitucin material atiende fundamentalmente al problema de la vigencia, a diferencia de la Constitucin formal que pone en nfasis en la normatividad. La Constitucin real o materia ubicada en el universo de la sociologa y de la ciencia poltica, presenta la realidad misma como una dinmica permanente; en cambio la Constitucin formal o escrita es un producto intelectual que naturalmente resulta ms esttico.

CLASIFICACIN Y TIPOLOGA DE LA COSNTITUCIN

Clasificacin Existen distintas clasificaciones de las constituciones; la ms tradicional es la de Constitucin escrito y no escrita, caracterizndose la primera por la reunin de normas en un cuerpo unitario, tambin llamadas formales o codificadas y las segundas, las constituciones no escritas o dispersas, destacadas por la ausencia de un cuerpo nico. Bidart Campos sostiene que las constituciones no escritas a su vez pueden ser totalmente no escritas o consuetudinarias. Otros autores sustentan otra clasificacin entre constituciones parcialmente no escritas o consuetudinarias, constituciones parcialmente escritas en normas dispersas y totalmente escritas en normas dispersas.

Otra clasificacin apunta a la Constitucin formal definida normalmente como la Constitucin codificada y la constitucin material, que como es la vigente y real en tiempo presente. Han hecho la clasificacin entre Constitucin rgida y Constitucin flexible. Aquellas que solamente puede ser modificada mediante procedimientos diferentes a los establecidos para la sancin de la legislacin comn. La constitucin flexible es aquella que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado para la legislacin comn.

Tipologa Tipologa elaborada por Garca Pelayo, quien distingue tres tipos de constitucin: a) racional normativo, b) histrico tradicional y c) sociolgico, y en cuyo desarrollo seguimos a Romero. 1) El concepto racional normativo corresponde a la primera etapa del constitucionalismo y es consecuencia del ideal

plumista del gobierno de la ley, al dominio absoluto de la razn, de formular constituciones intemporales e inespaciales con validez universal. La primera etapa del constitucionalismo liberal y en sus excesos, tratar de identificar Estado con derecho. 2) La tipologa histrico-tradicional produjo la reaccin frente al primer concepto, que alcanz su punto culminante en la Revolucin Francesa. Fue la respuesta del romanticismo y de historicismo, que provino esencialmente de Alemania, donde se levant la idea del derecho de los pueblos a una construccin jurdica propia. Las corrientes romnicas e histricas comenzaron a privilegiarse las tesis tradicionales reales, y contra la tesis racionalista se esgrimi una de carcter historicista, en la herencia como fundamento de una norma constitucional. Respecto de que el pueblo tiene en la tradicin, en la sabidura y en la justicia de las normas. 3) La sociologa, con nfasis. O sea una correspondencia entre los que la Constitucin dice y lo que efectivamente se verifica en la existencia poltica de cada comunidad; realza el ser y no el deber

ser jurdico. Enfatiza el modo de existir real de un pueblo, en la estructura poltica real de una comunidad nacional. Se pone el acento en los hechos, se trata, pues, del enfoque sociolgico del orden jurdico que permite ver si en la prctica las hiptesis de las normas tienen una efectiva vigencia. En el derecho constitucional ha primado el concepto normativo. Esta inserta en el tipo racional-normativa porque ste era el concepto que tuvo el padre de nuestra Constitucin, Alberdi, y los constituyentes de 1853 y de 1860 sancionaron un texto que se inscribe dentro del constitucionalismo liberal o clsico. Pero tambin hay una tipologa tradicional- historicista, pues hubo un ejercicio del poder constituyente originario y abierto iniciado en 1810 y que culmin en 1860. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sentenciado que nuestra Constitucin es una creacin genuinamente argentina.

Partes dogmticas y orgnica.

La Constitucin argentina tiene dos partes: la primera trata de la situacin del hombre con el Estado y en las relaciones con los dems hombres. La parte orgnica est referida al poder, sus rganos, sus funciones, relaciones y por ello hablamos. Constitucin Nacional, de acuerdo a la Reforma de 1994, la primera parte dogmtica, con dos captulos: el primero Declaraciones, derechos y garantas, y el segundo, Nuevos derechos y garantas, y el segundo, Nuevos derechos y garantas. La segunda parte, la orgnica, de las autoridades de la Nacin, Titulo Primero, Gobierno Federal con sus tres poderes. Del Poder Legislativo, Del Poder Ejecutivo y Del Poder Judicial y Del Ministerio Pblico y una Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia. Las constituciones provinciales argentinas tambin han plasmado esta distincin entre parte dogmtica y parte orgnica.

Normas operativas (preceptivas y orgnicas) y Programticas Bidart Campos, normas operativas son las que por su naturaleza resultan susceptibles de inmediata funcionamiento y aplicacin aun sin normas ulteriores que las determinen. Significa que aun pudiendo ser objeto de ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa. Vanossi. Distinguir las normas preceptivas o de conducta que establecen los derechos y obligaciones de los particulares, y las normas organizativas u orgnicas, que se refieren a los rganos y sus facultades, o sea, de los distintos poderes del Estado. Las normas programticas son aquellas que por el contrario requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin impide su aplicacin la palabra programtica proviene de programa, generalmente este tipo de norma impone a los rganos de poder la obligacin de actuar de determinada manera. Ejemplos de este tipo de normas programticas que encontramos en el art.24 de nuestra Constitucin cuando dispone que: el

Congreso promover el establecimiento de juicios por jurados, o en el art.14 bis al consignar que las leyes aseguraran al trabajador la participacin en las ganancias de las empresas con control de la produccin y colaboracin en la direccin La operatividad de la norma otorga la posibilidad al titular del derecho subjetivo a ocurrir a la Justicia para exigir el cumplimiento de la prestacin, ya sea mediante una accin y omisin pertinente por parte del Estado. La norma programtica en cambio, no permite en principio requerir la proteccin jurisdiccional. Criterio general, los derechos individuales, son aquellos que gozan de operatividad propia. As lo estableci la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso Siri Angel de 1957. La regla general, es que todos estos derechos sociales son clusulas programticas. El nuevo derecho pblico provincial, encontramos normas que prescriben la operatividad de los derechos sociales. La Constitucin de Crdoba en el art 22 prescribe dicho principio, pero inmediatamente agrega: salvo

cuando sea imprescindible su reglamentacin legal este ha sido el criterio ms convertiente porque en el supuesto que exista operatividad para todos estos derechos, ello importa la posibilidad de que cada una de los ciudadanos pueda presentarse ante el Estado para reclamar la vigencia de estas normas. Ocurre si el Congreso deja de cumplir en el curso del tiempo las obligaciones que tiene en relacin a una clusula programtica, como el art. 14 bis. Bidart Campos responde que cualquier ciudadano puede presentarse ante el Poder Judicial a los fines de que establezca un plazo para el cumplimiento de esta tarea. Bidart Campos es que como principio general las normas constitucionales son tan generales que normalmente requieren de una reglamentacin a los fines de que se establezca una mayor precisin de ellas, pero conviene advertir que algunas normas constitucionales son directamente operativas y no es posible ampliarlas o disminuirlas reglamentndolas o precisndolas. Ejemplo la competencia originaria y

exclusiva de la Corte, de art. 117 de la Constitucin y los recaudos de elegibilidad del presidente y/o del vicepresidente de la Repblica.

HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

Linares Quintana, hermenutica jurdica es la disciplina cientfica que tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos. La interpretacin es aplicacin de la hermenutica del arte de interpretar. Aftalin, interpretar es desentraar el sentido que algo encierra, la filosofa contempornea ensea que interpretar es conocer, por comprensin cul es el sentido que un signo expresa. Debemos distinguir, Linares Quintana, la interpretacin de la integracin. Interpretar significa desentraar el sentido del texto; Integrar es determinar la extensin y su significado dentro del mbito plenario del derecho.

Couture, un texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el conjunto sistemtico del derecho. La funcin interpretativa es en realidad prcticamente inseparable de la obra de integracin del derecho. El problema de la interpretacin siempre estuvo presente entre los juristas, un antecedente norteamericano como el caso McCulloch contra Maryland, de 1819, nos recuda lo expuesto por el juez John Marshall: Nunca debemos olvidar que lo que estamos interpretando es una Constitucin. La naturaleza jurdica de la Constitucin y la jerarqua que a ella corresponde, impone caractersticas especiales a la interpretacin jurdica. Criterios interpretativos que fueron esbozados por Romero. 1) Toda constitucin es una transaccin, su significado jurdico recepciona una pluralidad de motivaciones, la influencia de varios factores sean ellos econmicos, sociales, polticos o histricos. 2) Debe perderse de vista la frmula poltica a que responde la Constitucin.

La frmula poltica se integra de tres elementos, a) un techo ideolgico, las afirmaciones capitales sobre el modo de relaciones entre la sociedad poltica y el individuo, b) un modo concreto de organizacin poltica, (Estado unitario, regional o federal) y c) la estructura social al modo arquitectnico que configura la sociedad poltica. 3) La realidad social de la comunidad, que cambia y sufre mutaciones en su propia estructura. Deben tener siempre presente en el momento de interpretar cualquier norma jurdica. 4) Toda Constitucin debe tener caracteres esencialmente dinmicos, aquella cualidad que le permita adaptarse, sin violacin a sus normas, a los cambios sociales. Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden jurdico o frente a la existencia de normas injustas, esta situacin como la carencia dikelgica de la norma. La integracin puede llevarse a cabo de dos maneras diferentes: a) acudimos a soluciones del propio orden normativo existente, a la justicia formal y hablamos de

autoitegracin y b) la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia material, heterointegracin. La autointegracin se asemeja con la analoga y con la remisin a los principios generales del mismo orden normativo que debe integrarse. La heterointegracin prescinde del orden normativo y salta a la justicia material. Por ultimo este autor aade que este procedimiento de heterointegracin resulta excepcional porque como principio rige el de la supremaca de la Constitucin formal. Bidart Campos dice que la integracin y la interpretacin constitucionales pueden desentraar el sentido de las normas o colmar las lagunas mediante el recurso al derecho extranjero.

Clases Fuentes de interpretacin tenemos la clasificacin que realiza Linares Quintana que la interpretacin puede ser autntica, judicial y doctrinaria.

La interpretacin autntica es aquella que realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un nuevo acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder Legislativo podra reconsiderar sus propias leyes, sea para modificarlas, sea para interpretarlas, determinando su alcance, aclarando su sentido, su propsito y la Mens legis. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha declarado que en principio, la opinin expuesta en las cmaras legislativas durante la consideracin de los proyectos de leyes, constituyen fuentes de interpretacin autntica de estas en si significacin y alcance. Corte ha expresado: La primera regla de interpretacin de las leyes es la de dar pleno efecto a la intencin de legislador la cual debe fluir de la letra o del espritu de la misma. El tama resulta complejo ya que Linares Quintana sostiene que es equivocado el criterio difundido de considerar como elemento de interpretacin autntica la discusin legislativa, la opinin de los

legisladores informantes y en general todos los antecedentes legislativos, en manera alguna constituyen una interpretacin autntica. Radbruch, no son los legisladores los autores de la ley; la voluntad del legislador no es la voluntad colectiva de los que participan en la legislacin, sino ms bien la voluntad del Estado. La interpretacin judicial es la que efecta el Poder Judicial. Linares Quintana esta de acuerdo en que como digiera el Chif Justice Charles E. Hughes: La Constitucin es lo que los jueces dicen que es, no acepta en manera alguna que los jueces puedan crear normas. La interpretacin doctrinaria: es que realizan los jurisconsultos, tambin llamada intervencin cientfica. Ella ha de ser cientfica, el juez ha de proceder del mismo modo que el jurisconsulto libre, ya que tampoco la libertad de ste alcanza a desconocer el sentido de la ley. Linares Quintana, clasifica en:

a) liberal: apreciar el sentido con exclusiva referencia a los trminos, a la letra de texto. b) Extensiva: Se opera por el desarrollo del sentido subyacente o que lgicamente debe seducirse del contexto. c) Restrictiva: reduce el sentido y el alcance de la norma cuando su expresin literal excede lo que razonablemente corresponde; no debe confundirse con la interpretacin literal que mantiene el alcance del texto legal mientras la restrictiva la reduce. Otra clasificacin de Linares Quintana es por escuelas de interpretacin constitucional. La escuela de la jurisprudencia mecnica que atribuye a los tribunales la funcin exclusivamente mecnica de decir la ley. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin el fin primordial del intrprete es dar pleno efecto a la voluntad del legislador. La escuela de la libre decisin legal se aparte del mtodo de interpretacin estricta de la Constitucin y

busca el verdadero progreso del derecho constitucional mediante la actividad creadora de los jueces. Propuso lograr la garanta de la justicia a travs de la visin, sensacin y perspectiva social de los miembros del Poder Judicial. La escuela de la jurisprudencia realista o experimental, desenvuelta en los tribunales angloamericanos, expuesta por el Obispo Hoadly. En los Estados Unidos, el juez Holmes fue uno de los primeros que hicieron notar lo inadecuado del mtodo tradicional de interpretar el derecho. Ya en su obra The Common Law, Publicada en 1881. Siguiendo las rutas trazadas por Holmes surgi en los Estados Unidos la tendencia realista o experimental, que estima que el derecho es el resultado de fuerzas sociales a la vez que es un instrumento de control social, el campo que abarca el programa de la jurisprudencia realista es poco menos que ilimitado; la personalidad humana, el medio social, las condiciones econmicas los intereses comerciales, las ideas prevalecientes, las emociones populares son a la vez autores y productos del derechos.

MTODOS DE INTERPRETACIN

Linares Quintana, el primer mtodo interpretativo en la historia de la metodologa jurdica fue el gramatical, utilizado por los glosadores, el cual se atiene estrictamente a las palabras del texto escrito. Resulta inadmisible su empleo exclusivo. Aftalin, sostena que los primero es el sentido de las palabras. Pero modernamente el inters del jurista en ningn caso puede detenerse en la consideracin de la palabra, porque entonces su actividad se confundira con la de los gramticos, etimologistas y semnticos. En el derecho angloamericano es un principio tradicional el que never cite a dictionary as authority, nunca debe citarse al diccionario como autoridad. El segundo mtodo es el lgico, se pretende desentraar por medio del razonamiento el pensamiento real psicolgico del legislador, al tiempo de dictar la ley, la Mens ratio, voluntas legis; se recurre a las notas del codificador, al texto de las

discusiones en las cmaras, se esboza una sistemtica al comparar y relacionar el texto con el conjunto de las disposiciones legislativas relativas al mismo objeto. Este mtodo lgico propio de la escuela exegtica del derecho cuando se enfrenta al caso de que no hay ley expresa acude a la aplicacin de leyes anlogas sobre la base de la intencin presunta del legislador, Linares Quintana, supone que siendo las situaciones iguales el legislador hubiera consagrado una disposicin igual; y en defecto de leyes anlogas, se remite a los principios generales del derecho. El mtodo sistemtico aparece como resultado de la escuela dogmtica. La obra de Savigny considera el ordenamiento jurdico en tanto que totalidad sistemticamente estructurada. El mtodo teleolgico signific la introduccin en el derecho de la nocin de fin, finalidad o tlesis. Sostiene Bielsa en este caso el juez examina el valor de la norma o del principio constitucional Bielsa el juez que juzga con el mtodo teolgico la constitucionalidad de una ley o de un acto administrativo (ley en concepto material) Puede

apreciar lo poltico, pero no en el sentido con que lo hara el legislador sino con referencia a la Constitucin como norma fundamental.

Regias para la interpretacin Romero, sintetizo las siguientes reglas enunciadas por Linares Quintana: a) La interpretacin constitucional debe prevalecer siempre el contenido teleolgico o finalista de la Ley Suprema. Aqu los propsitos del prembulo tienen impar significacin. b) La Constitucin debe ser entendida con un criterio amplio, prctico y liberal; nunca estrecho, limitado y tcnico, en forma que sus disposiciones tengan cabal cumplimiento en orden a sus fines. c) Las palabras que emplea la Constitucin deben ser entendidas en su sentido general y comn, salvo que su empleo tcnico resulte claro, y que nunca hade suponerse que un trmino constitucional es superfluo

d) La Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico, en el cual el significado de cada parte debe determinarse en armona con el de las partes restantes: ninguna disposicin debe considerarse aisladamente y siempre ha de preferirse la interpretacin que armonice y no la que coloque en pugna a las distintas clusulas de la Ley Suprema e) La Constitucin en cuanto instrumento de gobierno permanente debe ser interpretada teniendo en cuenta asimismo, las condiciones sociales, econmicas y polticas que existan al tiempo de su aplicacin f) Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo g) Los actos pblicos se presumen constitucionales en tanto mediante la interpretacin razonable de la Constitucin pueden ser armonizados con ella Propicia Romero. Interpretacin constitucional dinmica adecuada a los tiempos que nos toca vivir porque toda ley fundamental en congruencia con su

actitud de futuro asegurar su permanencia y vive y se trasforma y se magnifica con el pueblo mismo. La Ley Suprema fortalece inaccesible a la anarqua y al despotismo, es un conjunto sistemtico y armnico de preceptos, que deben complementarse y explicarse y no repudiarse.

CAPITULO IV

LAS CREENCIAS CONSTITUCIONALES

La Constitucin as en abstracto no existe. Existen las constituciones, tantas como sociedades hay. Una constitucin en especial su prembulo contiene el imaginario de esa sociedad. La cultura lo que constituye en sociedad a ese grupo de hombres. Dentro del conjunto de contenidos de la cultura, podemos distinguir un grupo conformado. Se cree porque se cree. Se cree porque se pertenece.

Dada que este conjunto de convicciones comunes compartidas, aparece revestido de los caracteres de fundamental y supremo, y es base de sustentacin de todo el orden jurdico, aun de la propia Constitucin, en lo sucesivo lo denominaremos creencias constitucionales.

CREENCIAS CONSTITUCIONALES E IDEOLOGIA. Las ideologas en su lucha por imponerse en la sociedad, generan divisiones entre partidarios y adversarios. Una ideologa seguir teniendo su condicin de parcialidad y una mayor dosis de intolerancia. Las ideologas tienen adherentes. Un hombre o un grupo de hombres pueden tener ideologa. La ideologa que inspir a los redactores de un texto constitucional, o al grupo o sector poltico o social que detentaba el poder al momento de sancionarse la Constitucin. No necesariamente coinciden. La cultura es tambin influida por las ideologas

CREENCIAS E IDEOLOGIA EN LA CONSTITUCION ARGENTINA Dado que la sancin y vigencia efectiva de la Constitucin Nacional es el resultado de un proceso que se da en la historia.

Los orgenes La poca de la conquista y doblamiento de nuestro territorio (siglo XVI y principios del siglo XVII)

Principios y valores fundamentales en las sociedades coloniales La investigacin de Fray Bartolom de las Casas en defensa de los indgenas. Afirma Tay Anzotegui que La sociedad indiana del siglo XVI, nueva y fresca an, presentaba un espritu igualitario que desconoca en general el menosprecio de clases. Ello gener la idea de un poder limitado sustancial y formalmente.

Segn Joaqun V. Gonzlez Representan un poder distinto, formado por funcionarios que se elegan en las mismas ciudades y pueblos.

Los cambios en el siglo XVIII En el siglo XVIII se produce en Espaa el cambio de la casa reinante. La dinasta de los Austrias es reemplazada por la de los Borbones. Se establece para Indias un sistema administrativo de mxima centralizacin, se expulsa a la Compaa de Jess y se prohbe la difusin de las doctrinas De Surez, contrarias al sistema absolutista que se quera imponer.

La emancipacin La retroversin de la soberana a los pueblos. La Asamblea de 1813 llevara delante los ideales de dignidad del hombre y de igualdad porque es ste quien expresa con anticipacin clarividente el genuino ideal republicano y federativo.

Enrique De Ganda hombres de formacin universitaria escolstica y de lecturas enciclopdicas y universales.

Las ideologas entre 1810 y 1830 La ideologa, el utilitarismo y el liberalismo individual. La ideologa se presenta en primer trmino como ciencia de las ideas. Las ideologas, influyo en nuestro pas a travs de la obra de Antoine Destult de Tracy El utilitarismo tuvo su principal expositor en la Universidad de Buenos Aires en Pedro Alcntara de Somellera, Destacado disputado del Congreso General Constituyente de 1824-1827. Afirma el principio de total libertad No hay libertad sin constitucin ni constitucin sin libertad, deca Constant.

Federales y unitarios

Ideologas. Martnez Paz distingue entre la democracia popular del interior. Y la democracia enciclopedista. Por es razn, la lucha de los pueblos del interior por la defensa de su autogobierno contra el centralismo, termin por confundirse con la lucha por la defensa del modo de ser, de pensar y valorar de la cultura tradicional, predominante en el interior. Desde el punto de vista ideolgico, la confrontacin entre unitarios y federales en la Argentina del siglo XIX involucr mucho ms que un simple debate tcnico-jurdico.

La poltica constitucional de Juan Manuel de Rosas Puede afirmarse con Oyhanarte que el rosismo alcanz los objetivos fundamentales de su tiempo, porque estableci las bases materiales (integridad territorial) y espirituales (sentimiento de nacionalidad) Del pas.

La Generacin de 1837 y Alberdi

Adhiere a los principios del liberalismo, adoptado en Norteamrica (liberalismo ecumnico) Segn Echeverra, se trataba de conciliar en la armona los dos principios rivales para formular un sistema de Creencias comunes Las Bases, la ms importante fuente de la Constitucin de 1853: libertad, trabajo, comunicaciones, produccin agropecuaria, comercio y bienestar general.

La Constitucin de 1853 La obra y el pensamiento de Alberdi. a) La aceptacin o no del catolicismo como religin del Estado; b) la libertad de cultos y c) las relaciones entre la Iglesia y el Estado. Priv lo prctico y realista sobre lo especulativo: ante todo deba lograse un rgimen que permitiera la convivencia en la libertad

Creencias constitucionales e Ideologas en las reformas constitucionales La reforma de 1860. Se perfecciona el sistema de reconocimiento de derechos del hombre. Las reformas de 1866 y 1898, dado su carcter meramente instrumental, no tiene relevancia desde el punto de vista que nos ocupa en este captulo y recin en la reforma de 1949 encontramos un hito importante en este sentido. Una profunda transformacin social se haba producido, no slo en nuestro pas sino en el mundo en la primera mitad del siglo XX. La reforma de 1949 alcanza a introducir el art. 14 bis y modifica el art. 67 inc. 11, agregando as una nueva enumeracin de derechos sociales e incluyendo al Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, al dejarse sin efecto la reforma de 1949. Mientras las primera responda a la vertiente social-cristiana de esta corriente de pensamiento, la segunda respondi a la vertiente social-demcrata..

La intangibilidad del sistema de principios, creencias y valore, contenidos en la llamada parte dogmtica. As surge claramente del art. 6 de la ley 24.30, declarativa de la necesidad de la reforma.

CARACTERES Y TIPOLOGIA DE LA CONSTITUCION ARGENTINA. La Constitucin argentina. En su estructura formal es un tpico producto del constitucionalismo clsico. En efecto, la Constitucin argentina rene los siguientes caracteres: a) Es escrita y codificada: formulada en un conjunto de normas sistematizadas en un nico cuerpo legal b) Es rgida: Procura establecer obstculos para su reforma. c) Es una Constitucin ley: es un acto unilateral mediante el cual el pueblo argentino como nico sujeto y a travs de sus representantes reunidos en Congreso, se da su propia Ley Fundamental.

d) Es fundamental: existen en virtud de aqul y actan segn el modo establecido por aquel, sin poder modificar sus disposiciones. e) Racional-normativo, aunque existen en ellas contenidos de tipo tradicional historicista. Constitucin los elementos configurativos y los ingredientes de lugar y de tiempo.

SISTEMATIZACION DE LA COSNTITUCION ARGENTINA Constitucin Nacional estructurada sobre derechos sociales de tercera generacin). La estructura de poder en su Segunda Parte, llamada parte orgnica. Ha agregado diecisiete. En definitiva, la sistematizacin de la Constitucin Nacional, despus de la reciente reforma es la siguiente: Prembulo:

Primera parte: Cap I: Declaraciones, Derechos y Garantas. Cap II: Nuevos Derechos y Garantas.

Segunda Parte: Ttulo Primero: Gobierno Federal. Ttulo Segundo: Gobiernos de la Provincia.

Disposiciones Transitorias.

EL PREAMBULO

Su funcin ste constituye una declaracin en la cual se condensa la esencia de ese ncleo no negociable de principios, creencias y valores sobre los que la cultura social y, por ende, la convivencia. El prembulo es elemento esencial e insustituible para la interpretacin constitucional.

Sus contenidos

a) Nos los representantes del pueblo de la Nacin Argentina. La nocin de que el poder reside en el pueblo y que lo ejerce a travs de sus representantes va a presidir luego toda la organizacin del Estado. Como sujeto representado al pueblo de la Nacin, esta entidad moral superior y abarcadora de las provincias ha preexistido al Estado. La Nacin Argentina exista antes de la Constitucin y a travs de ella se dio a s misma su organizacin jurdica estatal. b) Por voluntad y eleccin de las provincias que lo componen. Inmediatamente despus de la idea de Nacin, las provincias como entes tambin preexistentes, con personalidad propias y con voluntad propias capaz de dar origen al Congreso. c) En cumplimiento de pactos preexistentes. El Trato de Pilar de 1820 y el del Cuadriltero de 1822, Pacto Federal de 1813. Luego el Acuerdo de San

Nicols de los Arroyos de 1852 declar a aqul como Ley Fundamental de la Repblica. d) Los fines: Constituir la unin nacional. Unin y no unidad que empleaban los unitarios. La unin no requiere uniformidad, que exige solidaridad fundada, en una comunidad de ideales, de fines y de destinos. Y la unin nacional requiere de la participacin de todos ellos en esa comunidad de ideales, de fines y de destino. Afianzar la justicia: La instauracin de un orden justo que comprende tanto la justicia individual como la justicia socia, y que proviene de Dios. Consolidar la paz interior proveer a la defensa comn: Requiere la subordinacin de cualquier tipo de inters o faccin. Promover el bienestar general: Asegurar los beneficios de la libertad: don natural del hombre. El Estado debe limitarse a reconocer y asegurar. Tales derechos, por igual, sin ningn tipo de discriminacin.

e)

Loas destinatarios:

f) Dios, fuente de toda razn y justicia: Prembulo y reconoce que la fuente de la que emana la razn, con la cual se elaboran sus normas constitucionales y la fuentes de la justicia que se propone alcanzar es Dios.

LA IDOLOGIA DE LA CONSTITUCION A TRAVES DE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Durante los primeros aos de vigencia de la Constitucin, despus de 1860. Csar E. Romero distingue dos lneas jurisprudenciales en los fallos. Constituyen excepcin en ese lapso los fallos recados en los casos Saladeristas de Barracas. Municipalidad de Buenos Aires c/ Elortondo. A partir de la crisis de la dcada del 30 y el caso Ercolano c/ Lanteri de Renshaw.

Jurisprudencia de la Corte ha oscilado entre una posicin marcadamente individualista. Los principios y valores de la Constitucin fija como norte la consecucin del bien comn y ste no es el bien de las partes indiferente del todo, pero tampoco es el bien del todo como algo independiente de las partes; Jacques Maritaine, el bien de todos los todos que integran el todo social.