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Revista de Filosofia

Juliano Cordeiro da Costa Oliveira*

Entre o liberalismo e o republicanismo: a relao direito e poltica em Jrgen Habermas

RESUMO Nosso artigo debate a relao entre direito e poltica no pensamento de Jrgen Habermas. Primeiramente, mostraremos as concepes liberais e republicanas de poltica. Em seguida, discutiremos como Habermas, atravs da sntese entre liberalismo e republicanismo, conceitua sua Poltica Deliberativa. Em Habermas, direito e poltica, apesar das diferenas conceituais, complementamse entre si, sem que uma esfera se subordine outra. Nesse contexto, acreditamos na relevncia do tema proposto, principalmente no mbito da losoa alem contempornea, que tem cada vez mais dedicado suas discusses em torno dessa temtica. Palavras-chave: Jrgen Habermas; Poltica; Direito.

ABSTRACT The aim of this article is to examine Jrgen Habermas conceptualization of political deliberation and show the extent to which it is related to his synthesis between liberalism and republicanism. It will be rendered evident that Habermas saw a complementary relation between the sphere of Law and the sphere of politics, so that it is not reasonable to presumed one of the to be subordinated to the other. Key words: Jrgen Habermas; Politics; Right.

* Mestrando em Filosoa, Universidade Federal do Cear/Funcap ARGUMENTOS, Ano 1, N.1 - 2009

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Acerca do Liberalismo: Normatizao Constitucional Enquanto Legalidade do Poder Poltico

Habermas1 e xpe, primeiramente, as concepes liberais e republicanas de poltica para, partindo do que h de positivo nos dois ideais, chegar a um terceiro modelo novo de poltica: a deliberativa. Ele argumenta, por exemplo, que, na concepo liberal de poltica, o Estado um aparato da administrao pblica, estruturado segundo leis de mercado. A poltica, sob essa perspectiva e no sentido de formao poltica da vontade dos cidados, tem a funo de congregar e impor interesses sociais em particular, mediante um aparato estatal j especializado no uso administrativo do poder poltico. A poltica liberal, segundo Habermas, determinada pela concorrncia entre agentes coletivos agindo estrategicamente e pela manuteno ou conquista de posies de poder. O xito nesta concepo de poltica medido segundo a concorrncia dos cidados em relao a pessoas e programas, o que se quantica a partir dos nmeros de votos. Numa palavra, as eleies tm a mesma estrutura que os atos eletivos de participantes do mercado voltados conquista de xito. Os eleitores, portanto, licenciam o acesso a posies de poder, uma vez que os partidos polticos lutam em uma mesma atitude que se orienta pela busca do sucesso. O modelo de poltica liberal, por isso, no consiste na autodeterminao democrtica das pessoas que deliberam, tal qual no formato republicano de poltica. No liberalismo, a nfase dada na liberdade enquanto autonomia individual. Isto , os direitos humanos possuem uma maior relevncia em relao ao ideal da soberania popular, haja vista o destaque na autonomia privada em contraposio pblica. Os liberais enfatizam justamente a institucionalizao jurdica de liberdades iguais, entendendo-as como direitos subjetivos. Para eles, os direitos humanos possuem um primado

normativo em relao democracia republicana. Na interpretao liberal, a formao democrtica da vontade tem como principal funo a legitimao do exerccio do poder poltico, por meio de uma normatizao constitucional:
Na interpretao liberal, o processo democrtico de criao de leis legtimas exige determinada forma de institucionalizao jurdica. Tal lei fundamental introduzida como condio necessria e suciente para o processo democrtico, no como resultado deste, pois a democracia no pode ser denida pela prpria democracia.2

Nesse contexto, os direitos liberais podem ser entendidos como garantias de determinadas liberdades subjetivas. Os direitos subjetivos denem, assim, liberdades de ao iguais para todos os indivduos ou pessoas jurdicas, tidas como portadoras de direitos. Habermas arma que o liberalismo conseguiu exorcizar, a partir do sculo XIX, o perigo das maiorias tirnicas, postulando, contra a soberania do povo, a procedncia dos direitos humanos. A autonomia privada dos membros da sociedade seria garantida, ento, atravs dos direitos humanos (os direitos clssicos liberdade, vida e propriedade). Para Locke3, por exemplo, no Segundo Tratado Sobre o Governo, o homem tem por natureza o poder no s de preservar sua propriedade (a vida, a liberdade e os bens) contra os danos e ataques dos outros homens, mas tambm de julgar e castigar as infraes dessa lei. H, em Locke, uma perspectiva determinante, que a da obedincia necessria s normas, uma vez que as infraes cometidas contra a sociedade devem ser penalizadas de acordo com o estabelecido em lei. Tudo isso constitui, para Locke, a sociedade poltica, porque ningum pode isentar-se das leis que regem uma sociedade. Do contrrio, o homem se encontraria ainda no estado de natureza, no podendo ser membro ou parte da sociedade civil. Assim, no liberalismo de Locke, ningum pode ser expulso de sua propriedade e submetido ao poder poltico de ou-

HABERMAS, J. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. So Paulo: Edies Loyola, 2002. p. 269-284. HABERMAS J. Era das transies. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. p.159. 3 LOCKE, J. Segundo Tratado Sobre o Governo. In: Os Pensadores. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1978, (Coleo Os Pensadores) p.67.
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trem. Por conseguinte, tanto os membros da sociedade quanto seus governantes devem viver sob a gide da lei. Todo o poder que o governo tem deve igualmente ser exercido mediante leis estabelecidas e promulgadas para que no s os homens civis possam saber qual o seu dever, mas ao mesmo tempo os governantes, a m de que estes no desobedeam tambm as leis.
Onde quer que a lei termine, a tirania comea se transgredir a lei para dano de outrem. E quem quer que em autoridade exceda o poder que lhe foi dado pela lei, e faa uso da fora que tem sob as suas ordens para levar a cabo sobre o sdito, o que a lei no permite, deixa de ser magistrado e, agindo sem autoridade, pode sofrer oposio como qualquer pessoa que invada pela fora o direito de outrem.4

. Poltica e Republicanismo: Autodeterminao Democrtica da Vontade Acerca da viso republicana, Habermas demonstra que, ao contrrio da liberal, a poltica constitutiva do processo de coletivizao social como um todo. Concebe-se a poltica como forma de reexo sobre um contexto de vida tico. Habermas explica que ela constitui o medium em que os integrantes de comunidades solidrias, surgidas de forma natural, conscientizam-se de sua interdependncia mtua. Os cidados do forma e prosseguimento s relaes preexistentes de reconhecimento mtuo, transformando-as de forma voluntria e consciente em uma associao de jurisconsortes livres e iguais:
[...] os representantes de um humanismo republicano do destaque ao valor prprio, no-instrumentalizvel, da autoorganizao dos cidados, de tal modo que, aos olhos de uma comunidade naturalmente poltica, os direitos humanos s se tornam obrigatrios enquanto elementos de sua prpria tradio, assumida conscientemente.6

Na perspectiva liberal, os cidados, portadores de direitos subjetivos, podem contar, em realidade, com a defesa do Estado, desde que defendam os prprios interesses nos limites impostos pelas leis. Desta forma, como explica Habermas5, os liberais enfatizam sempre o perigo de uma tirania da maioria, postulando o primado dos direitos humanos que garantem as liberdades pr-polticas do indivduo, opondo-se tambm vontade soberana do legislador poltico. Sobre os aspectos negativos da poltica liberal, Habermas enfatiza que esta destaca unicamente uma poltica ligada ao aparelho do Estado, desprezando o conjunto de cidados capazes de agir. Tal centralismo poltico, no mbito estatal, impede a circulao social autnoma das pessoas em particular, bem como o prprio potencial comunicativo dos cidados, pois seria o Estado unicamente o encarregado do fazer poltico. Todavia, Habermas considera positiva a questo da normatizao jurdica presente no modelo liberal (aspecto este da poltica liberal que Habermas se utili zar na elaborao do conceito de poltica deliberativa) que, em contrapartida, deixado em segundo plano no modelo republicano de poltica que veremos a seguir.

A rigor, na interpretao republicana, a formao democrtica da vontade se realiza na forma de um auto-entendimento tico-poltico. Sob essa tica, a liberdade se relaciona com a autonomia do povo soberano que se autodetermina. Diante disso, h uma nfase na autonomia pblica em relao privada, assim como tambm na soberania do povo em contraposio aos direitos humanos. Nessa perspectiva, a formao poltica da opinio e da vontade cons titui o medium atravs do qual a sociedade se entende como um todo estruturado politicamente. O republicanismo, que remonta a Aristteles e a Rousseau, segundo Habermas, sempre colocou a liberdade antiga (da comunidade) na frente da liberdade moderna (do indivduo). No modelo republicano, luz da leitura habermasiana, h uma base social autnoma por parte dos cidados, que independe da ad-

Ibidem., p.114. HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade. (v. I). Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. p.134. 6 Ibidem., p.134.
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ministrao pblica e da mobilidade socioeconmica privada, impedindo a comunicao poltica de ser tragada pelo Estado e assimilada totalmente pelo mercado. Por conseguinte, a democracia, no sentido republicano, tem como fundamento a auto-organizao poltica da sociedade. Disso resulta uma compreenso de poltica dirigida polemicamente contra o aparelho do Estado.7 Na interpretao republicana, o povo o titular de uma soberania que no se deixa representar: O poder constituinte baseia-se na prtica de autodeterminao das pessoas privadas, no de seus representantes.8 Nesse contexto, Habermas cita Rousseau como um dos nomes do republicanismo presentes na losoa moderna. Para este, s a vontade geral pode dirigir as foras do Estado, tendo em vista o bem comum. No captulo I, intitulado A Soberania Inalienvel, do Livro Segundo do Contrato Social, Rousseau9 arma que o soberano um ser coletivo, movido pela vontade geral. Diante disso, na perspectiva republicana, a soberania da vontade geral s pode ser representada por ela mesma. A soberania indivisvel pela mesma razo por que inalienvel, pois a vontade ou geral, ou no o ; ou a do corpo do povo, ou somente de uma parte.10 nula, enfatiza ainda Rousseau, toda lei que o povo diretamente no raticar. Segundo ele, o povo, submetido s leis, deve ser o seu autor. S queles que se associam cabe regulamentar as condies da sociedade. Por isso, no vis republicano, no pode ser considerado livre um povo que possui representantes:
Armo, pois, que a soberania, no sendo seno o exerccio da vontade geral, jamais pode alienar-se, e que o soberano, que nada seno um ser coletivo, s pode ser representado por si mesmo. O poder pode transmitir-se; no, porm, a vontade.11

Em uma palavra, alm das mximas comuns a todos, cada povo rene em si alguma coisa que o dirige de modo todo especial e torna sua legislao adequada somente a si mesmo.12

Tal perspectiva, por exemplo, pode ser identicada nas correntes loscas contemporneas do comunitarismo. Em suma, para Rousseau, o poder pertence ao povo e no pode pertencer seno a ele. H, por assim dizer, na poltica republicana, uma dependncia do poder administrativo em relao ao comunicativo, decorrente do processo de formao da vontade e opinio pblica. Ou seja, o paradigma da poltica republicana no o mercado, e sim a interlocuo entre os cidados. Nesse sentido, h menos centralizao do poder administrativo e estatal, em prol da capacidade comunicativa dos cidados. Este aspecto, alis, o que Habermas considera de positivo no modelo republicano, que o inuenciar no conceito de poltica deliberativa:
[...] o processo da efetivao de direitos est justamente envolvido em contextos que exigem discursos de auto-entendimento como importante elemento da poltica discusses sobre uma concepo comum do que seja bom e sobre qual a forma de vida desejada e reconhecida como autntica.13

Alm disso, Rousseau defende que cada povo pode ter um sistema particular de instituies.
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Habermas argumenta que o modelo republicano de poltica tem a seu favor o fato de se rmar no sentido radicalmente democrtico de uma auto-organizao da sociedade pelos cidados, por via comunicativa, no remetendo os ns coletivos to-somente a uma negociao entre interesses particulares opostos. Contudo, nosso autor v como desvantagem o fato do modelo republicano de poltica ser bastante idealista, tornando o processo democrtico dependente das virtudes de cidados voltados ao bem comum. Habermas enfatiza que, no conceito republicano de poltica, o direito e a lei so instrumentos secundrios em relao a

____. (v. 2), 1997, p.20. Ibidem., p.24. 9 ROUSSEAU, J.-J. Do contrato social. 2.ed. So Paulo: Abril Cultural, 1978. p. 43-4. (Coleo Os Pensadores). 10 Ibidem., p.44. 11 Ibidem., p. 43-4. 12 Ibidem., p. 68. 13 HABERMAS, J. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. p. 246.

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uma comunidade que se auto-determina. Em outros termos, a concepo republicana desprezaria a normatizao jurdica, essencial no modelo de poltica deliberativa de Habermas. Desta forma, como nosso autor relaciona e concilia o princpio da comunicao entre os sujeitos com o funcionamento e a importncia das instituies? possvel um nexo entre direito e poltica? Como Habermas, enm, conceitua sua poltica deliberativa, tendo em vista a sntese entre liberalismo e republicanismo? Tais questes sero discutidas abaixo.

Um Conceito Deliberativo de Democracia: a Relao de Complementaridade entre Direito e Poltica

Segundo Habermas, Rousseau e Kant14 tentaram articular a unio prtica e a vontade soberana no conceito de autonomia, de tal modo que a idia dos direitos humanos e o princpio da soberania do povo se interpretassem mutuamente. Mesmo assim, para nosso autor, eles no conseguiram entrelaar simetricamente os dois conceitos:
De um ponto de vista geral, Kant sugeriu um modo de ler a autonomia poltica que se aproxima mais da liberal, ao passo que Rousseau se aproximou mais do republicanismo.15

Em consonncia com o republicanismo, a poltica deliberativa de Habermas reserva uma posio central para o processo poltico de formao da opinio e da vontade, sem, no entanto, entender a constituio jurdico-estatal como algo secundrio.16 Desta forma, a poltica deliberativa concebe os direitos fundamentais e os princpios do Estado de direito como uma resposta conseqente pergunta sobre como institucionalizar as exigentes condies de comunicao do procedimento democrtico. Por um lado, o poder poltico depende do direito para se legitimar. Por outro, o direito necessita do aparato poltico estatal para ser posto. Portanto, a poltica deliberativa habermasiana, ao contrrio do republicanismo, no torna a efetivao democrtica dependente apenas de um conjunto de cidados coletivamente capazes de agir, e sim da institucionalizao dos procedimentos que lhe digam respeito. Alm disso, a poltica deliberativa, ao contrrio tambm do modelo puramente liberal, no opera com o conceito de um todo social centrado no Estado:
O terceiro modelo de democracia que me permito sugerir baseia-se nas condies de comunicao sob as quais o processo poltico supe-se capaz de alcanar resultados racionais, justamente por cumprir-se, em todo seu alcance, de modo deliberativo. Quando se faz do conceito procedimental da poltica deliberativa o cerne normativamente consistente da teoria sobre a democracia, resultam da diferenas tanto em relao concepo republicana do Estado como uma comunidade tica, quanto em relao concepo liberal do Estado como defensor de uma sociedade econmica.17

Alm disso, o liberalismo e o republicanismo ainda estariam presos a uma concepo de losoa do sujeito e da conscincia: o liberalismo centra-se no indivduo e o republicanismo na comunidade tica. A poltica deliberativa habermasiana, por sua vez, tenta acolher elementos de ambos os lados, integrando-os no contexto de um procedimento ideal para as tomadas de deciso.

Entretanto, Habermas respeita a separao que h no modelo liberal entre Estado e

Kant, por exemplo, enfatiza que a dignidade da humanidade consiste precisamente na capacidade de ser legislador universal, com a condio de estar ao mesmo tempo submetido a essa mesma legislao. Ver 15 KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. So Paulo: Abril Cultural,1974. p.238. (Coleo Os Pensadores). 15 HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. 1). p.164. 16 AVRITZER, L. A Moralidade da democracia: ensaios em teoria habermasiana e teoria democrtica. So Paulo/Belo Horizonte: Editora Perspectiva/UFMG, 1996, p.47: O entendimento da poltica enquanto forma de autodeterminao da comunidade no torna Habermas um republicanista. [...] Nesse sentido, a teoria habermasiana aceita um elemento do republicanismo que o entendimento da poltica enquanto autodeterminao da comunidade e rejeita um outro elemento que a suposio de autores como Hannah Arendt e Rousseau acerca da impossibilidade de institucionalizao de tais procedimentos. 17 HABERMAS, J. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. p.278-279.
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sociedade, sem, contudo, como mencionamos antes, o centralismo poltico extremo na gura do Estado. Diante disso, importante enfatizar que, apesar de Habermas conservar certas caractersticas do liberalismo no seu conceito de poltica deliberativa, ele no pode ser considerado como um pensador puramente liberal e normativista, no sentido pejorativo. A teoria poltica habermasiana, em realidade, defende a participao dos sujeitos nos processos decisrios, acrescentando-se a isso, por exemplo, a importncia da regulamentao da economia e do mercado em prol do bem-estar das sociedades, algo certamente que o neoliberalismo abomina, ao defender que o mercado funcione sem nenhuma normatizaco ou regulamentao. Habermas conserva, ento, os momentos positivos do liberalismo e do republicanismo, ao mesmo tempo em que supera aquilo que considera negativo tanto de um como de outro. a partir da sntese entre o liberalismo e o republicanismo, rumo a uma poltica delibera tiva, que o poder socialmente integrativo da solidariedade precisa, como diz Habermas18, desdobrar-se sobre opinies pblicas autnomas e procedimentos institucionalizados por via jurdico-estatal, para a formao democrtica da opinio e da vontade. A poltica deliberativa trabalha, por exemplo, com a imagem de uma sociedade descentralizada, pois o sistema poltico no o topo nem o centro da socie dade, muito menos o modelo que determina sua marca estrutural e sim um sistema de ao ao lado de outros. Por isso, no h um privilgio da poltica a ser realizada somente na sociedade civil ou no parlamento. A poltica, segundo Habermas, numa democracia procedimentalista, tem que se comunicar com o direito. Em realidade, o conceito de poltica deliberativa abrange e integra tanto as estruturas comunicacionais das

esferas pblicas, quanto igualmente a poltica parlamentar. Karl Otto-Apel, porm, considera a proposta habermasiana de poltica deliberativa passvel de vrias crticas, no s do ponto de vista normativo, mas tambm do histrico-sociolgico e funcional.19 Para Apel20, o princpio da democracia no se identica com o do direito, que Habermas aponta no sentido de uma diferenciao distintiva como co-originrio, ao lado da moral ps-convencional e, respectivamente, ps-tradicional. O princpio da democracia representaria, conforme Apel, um fenmeno histrico-contingente maior do que o do direito. Isto se revelaria no fato de que ainda hoje numerosos Estados pretendem ser Estados de Direito, sem aceitar o preconceito, segundo eles, eurocntrico do princpio da democracia liberal. Habermas, no entanto, persegue a idia de legitimao do Estado democrtico de direito, de tal modo que os direitos humanos e a soberania popular exeram funes distintas, mas complementares. Nesse contexto h, em Habermas, uma conciliao entre a idia do direito liberal com a da democracia republi cana. Contudo, Apel enfatiza que tal proposta inconcebvel, uma vez que o princpio do direito no pode ser simplesmente identicado com o da democracia, como Habermas o faz. Alm disso, como possvel, questiona Apel21, que a prpria coero das normas jurdicas, tal qual nosso autor defende, que se baseia no monoplio estatal da fora e, portanto, em dominao e no em convico por argumentos, possa ser justicada de forma tica e discursiva? Ser que o modo como Habermas desenvolve sua teoria, principalmente a partir de Direito e Democracia: Entre Facticidade e Validade, pergunta Apel22, no implica necessariamente numa autonegao da tica do discurso? Ou seja, na negao do princpio pro-

HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. I). p. 143. OLIVEIRA, M. Moral, Direito e democracia: o debate Apel Versus Habermas no contexto de uma concepo procedimental da losoa prtica. In: APEL, K; OLIVEIRA, M; MOREIRA, L. Com Habermas, contra Habermas: direito, discurso e democracia. So Paulo: Landy Editora, 2004. p.170. 20 APEL, K. Dissoluo da tica do discurso? In: APEL, K; OLIVEIRA, M; MOREIRA, L. Com Habermas, contra Habermas: direito, discurso e democracia. So Paulo: Landy Editora, 2004. p.217. 21 APEL, K. A tica do discurso diante da problemtica jurdica e poltica: as prprias diferenas de racionalidade entre moralidade, direito e poltica podem ser justicadas normativa e racionalmente pela tica do Discurso? In: APEL, Karl-Otto; OLIVEIRA, Manfredo Arajo de; MOREIRA, Luiz. Com Habermas, contra Habermas: direito, discurso e democracia. So Paulo: Landy Editora, 2004. p.119. 22 Ibidem., p.119.
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cedimental da formao do consenso pela sano no coativa dos argumentos? Diante disso, Apel23 cita tambm uma crtica a Habermas feita por Otfried Hffe. Para este, a tica do discurso, partindo de sua prpria abordagem, nem sequer poderia formular o problema da justicao da coero jurdica. Ela no teria em sua prpria teoria, segundo Hffe, espao para a questo da necessidade moral de coero, de obrigatoriedades providas da fora jurdica e, com isso, de uma imposio de tais obrigatoriedades que fossem organizadas de modo jurdico-formal ou estatal-formal. verdade que a tica do discurso pode, pondera Hffe, mencionar procedimentos para examinar pleitos de validade de normas quanto sua justicativa. Entretanto, ela no conseguiria solucionar o problema de que, se entre a multido de normas legitimamente fundamentveis, tambm poder, respectivamente, haver, aquelas cuja validade possa ser forada legitimamente. A orientao tico-terica pela coao do melhor argumento, que constitui legitimidade e no coativa, e pela motivao de reconhecimento racionalmente produzida, excluiria, para Hffe, de antemo, a questo da legitimao da fundamentabilidade moral de prerrogativas de coao. Por isso, os problemas tradicionais de legitimao de dominao e de fundamentao do Estado no teriam chance, segundo Hffe, de ingressarem no mbito da teoria tico-comunicativa. Ou seja, a tica do discurso, para ele, cai em contradio, no momento em que defende a coao e a imposio, como, por exemplo, no caso do direito em Habermas. Segundo Apel24, Habermas, no respondeu, at hoje, de maneira convincente as questes postas por Hffe. Nesse contexto, Apel enfatiza que Habermas no deu ainda uma justicao normativa do carter coercitivo das normas jurdicas e, respectivamente, da obrigatoriedade de tais normas, a partir da perspectiva de fundamentao da tica do discurso. Habermas insiste, porm, na passagem dos direitos humanos universais (modelo libe23 24

ral) e da eticidade concreta de uma determinada comunidade (modelo republicano) para as regras do discurso que extraem seu con tedo normativo da base de validade do agir orientado pelo entendimento, luz das relaes fticas de reconhecimento das formas de vida comunicativamente estruturadas. Na poltica deliberativa, a democracia no depende mais de uma cidadania capaz de agir coletivamente, tal qual no republicanismo, e sim da institucionalizao dos pressupostos comunicacionais, como tambm do jogo entre deliberaes institucionalizadas e opinies pblicas que se formam de modo informal.25 Para Habermas, se prescindirmos dos conceitos oriundos da losoa da conscincia, a soberania no precisa mais se concentrar no povo, como no republicanismo, nem ser ba nida para o anonimato das competncias jurdico-constitucionais, tal qual no liberalismo. Com isso, no se desmente a intuio que se encontra na base da idia da soberania popular: ela simplesmente passa a ser interpretada de modo intersubjetivista, tendo igualmente o acrscimo da normatizao jurdica no estabelecimento da democracia. O princpio da comunicao oriundo do republicanismo precisa, na poltica delibera tiva, institucionalizar-se juridicamente, no sentido de garantir objetivamente, por exemplo, tal direito comunicao. Da a soberania do povo retira-se para o anonimato dos processos democrticos e para a formao jurdica de seus pressupostos comunicativos, para fazer-se valer como poder produzido comunicativamente, ao mesmo tempo legitimado juridicamente. Posto isto, Habermas 26 chega a falar de uma dessubstancializao da idia de sobe rania do povo, a m de que tal soberania se dilua na intersubjetividade dos mundos vividos, opondo-se idia de um macrossujeito sa bedor de uma totalidade social. A poltica deliberativa realizada em conformidade com os procedimentos convencionais da formao institucionalizada da opinio e da vontade, assim tambm como informalmente nas redes da opinio pblica. Aqui

Ibidem., p. 120. Ibidem., p. 121. 25 HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. 2). p.21. 26 Ibidem., p. 273. ARGUMENTOS, Ano 1, N.1 - 2009

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co-existem a idia de coero do direito e positividade com o princpio da autonomia pol tica e deliberao dos sujeitos. H, em Habermas, uma conciliao entre a liberdade dos antigos (autonomia pblica republicana) e a dos modernos (autonomia privada liberal), sem que se excluam mutuamente:
Sob as condies de uma compreenso ps-metafsica do mundo, s tem legitimidade o direito que surge da formao discursiva da opinio e da vontade de cidados que possuem os mesmos direitos. Estes, por seu turno, s podem perceber, de maneira adequada, sua autonomia pblica, garantida atravs de direitos de participao democrticos, na medida em que sua autonomia privada for assegurada. Uma autonomia privada assegurada serve como garantia para a emergncia da autonomia pblica, do mesmo modo que uma percepo adequada da autonomia pblica serve como garantia para a emergncia da privada. [...] O jogo de gangorra entre os sujeitos de ao privados e estatais substitudo pelas formas de comunicao mais ou menos intactas das esferas privadas e pblicas do mundo da vida, de um lado, e pelo sistema poltico, de outro lado.27

mente, apesar de terem sido vistas tradicionalmente como conceitos rivais de autonomia. Portanto, a relao correta entre igual dade de direito e de fato no pode ser determinada apenas tendo em vista os direitos subjetivos privados, como no Estado liberal. Quando se admite que a autonomia privada e a pblica so co-originrias, como defende Habermas, tal relao s pode ser determinada, em ltima instncia, pelos cidados que deliberam acerca das questes, havendo tambm uma conciliao entre soberania popular e direitos humanos. Dessa maneira, a autonomia privada e a pblica pressupem-se mutuamente, sem que os direitos humanos possam reivindicar um primado sobre a soberania popular, nem esta l tima sobre os direitos humanos. Ento, na pol tica deliberativa, h uma necessria coeso entre Estado de direito e democracia.
Desse modo, as autonomias privada e pblica pressupem-se reciprocamente. O nexo interno da democracia com o Estado de direito consiste no fato de que, por um lado, os cidados s podero utilizar condizentemente a sua autonomia pblica se forem sucientemente independentes graas a uma autonomia privada assegurada de modo igualitrio. Por outro lado, s podero usufruir de modo igualitrio da autonomia privada se eles, como cidados, zerem um uso adequado da sua autonomia poltica.29

Desta forma, uma ordem jurdica legtima na medida em que assegura a autonomia privada e a autonomia cidad de seus membros (autonomia pblica), porque ambas so co-originrias. Habermas no privilegia, ento, nem um direito formal (Estado liberal) nem um direito material (Estado social). a liberdade de constituir seu prprio caminho e sua normatividade jurdica que destacada e no formas de vida dadas imediatamente. A normatividade que elevada paradigma uma normatividade a posteriori, fundamentada por meio de um processo constante que cria e constitui seu prprio sentido.28 Ora, as liberdades de ao individuais do sujeito privado e a liberdade pblica da comunidade se medeiam reciproca-

Por isso, os destinatrios do direito estabelecido devem ser ao mesmo tempo os au tores que criam o direito. Este, por sua vez, liga-se, ao mesmo tempo, com a poltica. Ao perder seus fundamentos sacros, o direito, por um lado, verdade, assume o papel de instrumento do poder e do mercado, mas, por outro, exige uma fundamentao em termos de uma racionalidade procedimental, nos quadros de uma sociedade ps-metafsica30.
Com isso, o modelo do contrato substitudo por um modelo do discurso ou da

Ibidem., p.146. MOREIRA, L. Direito, procedimento e racionalidade. In: APEL, K; OLIVEIRA, M; MOREIRA, L. Com Habermas, Contra Habermas: direito, discurso e democracia. So Paulo: Landy Editora, 2004. p.189. 29 HABERMAS, J. A constelao ps-nacional: ensaios polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001. p.149. 30 HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. 1). p.101: De fato, a positividade do direito ps-metafsico tambm signica que as ordens jurdicas s podem ser construdas e desenvolvidas luz de princpios justicados racionalmente, portanto universalistas.
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deliberao: a comunidade jurdica no se constitui atravs de um contrato social, mas na base de um entendimento obtido atravs do discurso.31

A inteno habermasiana solucionar a questo da fundamentao normativa da validade do direito, a partir do ponto de vista dos participantes das deliberaes. Da, partindo-se de um direito procedimentalista32, a fora coercitiva s pode agir se for reconhecida como legtima pelos destinatrios e ao mesmo tempo co-autores do direito. Vale lembrar que no o direito enquanto tal que legitima o exerccio do poder poltico, uma vez que estaramos caindo to-somente num positivismo jurdico. Em realidade, o direito extrai sua fora e eccia, na perspectiva habermasiana, da aliana que a positividade do direito estabelece com a pretenso legitimidade alcanada comunicativamente. Ento, a racionalidade comunicativa constitui a nica dimenso na qual possvel assegurar ao direito um instante de obedincia, bem como ao mesmo tempo um momento de crtica. Nesse sentido, qualquer postura que defenda apenas o normativismo ou to-somente o realismo unilateral, pois no se trata de escolher uma postura em detrimento de outra. Em sociedades complexas e modernas, h sempre a necessidade de uma tenso entre fato e norma ou, nos termos habermasianos, entre facticidade e validade:
[...] jamais tive a pretenso de desenvolver uma teoria poltica normativa. Mesmo que isso pudesse ter um sentido positivo, no estou tentando criar, a partir de minha prpria cabea, normas bsicas a serem seguidas por uma sociedade bem-ordenada. [...] Alm disso, sabemos que os argumentos que hoje parecem evidentes podem ser falsicados no futuro, luz de novas informaes e experincias.33

fundamenta os fatos, e a aceitabilidade exigida por pretenses de validade, introduzidas no agir comunicativo. Tudo isso ocorre tendo em vista a tenso entre facticidade e validade. No direito, esta tenso aparece na relao de complementaridade entre a coero do direito, que garante um nvel mdio de aceitao da regra, com a idia da autolegislao, que tem a ver com o resgate da pretenso de legitimidade das normas, comunicativamente estabelecidas.

Consideraes Finais
Uma das crticas, por exemplo, que Habermas34 faz ao direito liberal, que este no consegue explicar a racionalidade de suas normas, por no operar com a tenso interna entre facticidade e validade. Ou seja, o direito liberal isola a comunicao dos sujeitos no estabelecimento das normas. A conseqncia disso que o direito legal, normativamente existente, pode ao mesmo tempo no ser legitimo, isto , no estabelecido comunicativamente, perdendo, por exemplo, sua eccia social. Ao nvel ps-tradicional de justicao, s vale como legtimo, portanto, o direito que consegue aceitao racional por parte de todos os membros da comunidade, numa formao discursiva da opinio e da vontade, mantendo sempre uma relao entre facticidade e validade. Desta forma, a sociedade exerce inuncia sobre si mesma e sobre o seu desenvolvimento atravs da dominao legitimada democraticamente.35 O direito instituciona liza-se, assim, atravs da relao de complementaridade entre direitos humanos e soberania popular, permitindo estabelecer-se como normativo e, ao mesmo tempo, aberto revogao, a m de que as normas no percam o contato com a realidade social. H, enm, a possibilidade de se avaliar se uma regulamentao promove ou prejudica a autonomia como um todo. O direito vale, agora, no porque posto, mas sim porque possui legitimidade de acordo com um proce-

Desta forma, podemos perceber um entrelaamento estrutural entre a aceitao, que

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_____. Direito e democracia: entre facticidade e validade. (v. 2). p.309. _____. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. 1). p.172: O direito no consegue o seu sentido normativo pleno per se atravs de sua forma, ou atravs de um contedo moral dado a priori, mas atravs de um procedimento que instaura o direito, gerando legitimidade. 33 _____. Diagnsticos do tempo: seis ensaios. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2005. p.161-162. 34 HABERMAS, J. Direito e democracia: entre facticidade e validade (v. 1). p.122. 35 _____. Diagnsticos do Tempo: Seis Ensaios. p.31. ARGUMENTOS, Ano 1, N.1 - 2009

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dimento democrtico, no qual se expressa por meio de uma racionalidade comunicativa, havendo, com isso, uma relao de reciprocidade entre direito e poltica. Validade signica, a partir disso, que normas contam com a concordncia de todos os envolvidos, quando estes, em discursos prticos, testarem em conjunto se uma determinada norma vem ao encontro do interesse de todos em igual medida. O direito, portanto, constitui o poder poltico e vice-versa. Na poltica deliberativa, o direito legitimamente existente produzido a partir do poder comunicativo. Desta forma, a legalidade jurdica precisa ser produzida luz do poder comunicativo dos cidados, almejando um direito legitimamente estabelecido. O poder comunicativo, por sua vez, precisa, ao mesmo tempo, institucionalizar-se legalmente, havendo, na poltica deliberativa, um nexo entre legalidade jurdica e legitimidade gerada comunicativamente. Em Habermas, podemos dizer que h, portanto, uma necessria tenso entre liberalismo e democracia radical. Logo, considerando-se o que foi discutido, h, nesta teoria, uma interligao entre direito e poltica. Enm, a poltica deliberativa fundamenta-se por meio da sntese entre os direitos humanos e a soberania popular, entre a autonomia privada e a pblica, entre a liberdade dos modernos e a dos antigos.

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