Universidad Catlica de Temuco. Facultad de Ciencias Jurdicas.

Derecho constitucional I. (Captulos I, II y parte del III de la Constitucin)

Prof. L. Ivn Daz arca. Apuntes de clase. Borrador. Favor no citar.

!ersin ", #arzo de $%&".

Agradezco la minuciosa y responsable colaboracin de la ayudante Anglica eyes Barra en la revisin y correccin !ormal de estos apuntes.

"alabras previas. #a idea de estos apuntes de clase es $ue puedan circular libremente entre los estudiantes y egresados de %erec&o de la Universidad Catlica de Temuco' con miras a sus estudios de pregrado y del e(amen de grado. "ese al es!uerzo de la egresada de %erec&o se)orita Anglica eyes Barra' a $uien le reitero mis agradecimientos' es posible $ue subsistan muc&os errores en el presente te(to pues le &e realizado algunas modi!icaciones adicionales durante el mes de enero de *+,- al proceder a su revisin !inal' es decir' despus de concluida la labor de la mencionada ayudante. "or ello muc&o agradecer a $uien utilice estos apuntes y descubra en ellos alguno de tales errores $ue me enve un mensa.e a ivandiaz/uct.cl para indicarme todo a$uello $ue en su opinin debe ser corregido' a)adido o suprimido. %e este modo el material podr0 ser me.orado para !uturos estudiantes y egresados. A $uienes se tomen esta molestia' les agradezco desde ya,. "or 1ltimo' les deseo muc&o 0nimo y (ito a todos mis estudiantes' en especial si se encuentran en el 0rido' pero tambin intelectualmente atractivo perodo de estudio del e(amen de grado. "ro!. #. 2v0n %az 3. Temuco' C&ile' enero de *+,-.

Agradezco sinceramente a los siguientes estudiantes y egresados $ue &an respondido a esta invitacin a comunicarme los errores $ue subsissten en estos apuntes4 %iego Belmar 5.eda.

Captulo I. Introduccin al Derecho constitucional. 2. Concepto de %erec&o constitucional. ,. %e!inicin sustancial. 6on muc&as las de!iniciones $ue se &an dado para e(plicar $u es el %erec&o constitucional. "r0cticamente cada autor $ue se interesa en estudiar de manera ntegra y sistem0tica esta 0rea del %erec&o tiene una propuesta al e!ecto. "arece posible sostener $ue casi todos ellos optan por una de!inicin $ue a$u llamaremos sustancial. 7n ese sentido' &abitualmente se dice $ue el %erec&o constitucional estudia el con.unto de normas .urdicas $ue establecen la organizacin b0sica del 7stado y los derec&os y deberes !undamentales de las personas. As' por e.emplo' Jorge 8uinzio en su Tratado de %erec&o constitucional' o!rece tres de!iniciones de propia autora' todas las cuales tienen este car0cter sustancial*. 9erdugo' "!e!!er y :ogueira' por su parte' en su obra %erec&o constitucional o!recen seis conceptos' tres de autores nacionales y tres de tratadistas e(tran.eros' algunas de las cuales presentan esas dos partes de la de!inicin sustancial y otras slo una-. 7sta opcin coincide con lo $ue normalmente regula una Constitucin y' en ese sentido' ayuda a comprender $u es el %erec&o constitucional. 6in embargo' una de!inicin sustancial no es e(acta por dos razones. 7n primer lugar' por$ue el %erec&o constitucional puede estudiar m0s o menos aspectos $ue la organizacin del 7stado y los derec&os y deberes !undamentales de las personas. Un par de e.emplos ayudar0n a comprender esta idea. 7n ,;<; se aprob la Constitucin de 7stados Unidos de Amrica. 7se te(to original slo regul los rganos del 7stado' y singularmente al 7.ecutivo' al Congreso y al "oder Judicial. 6in embargo' el te(to constitucional de ,=<; no incluy derec&os ni deberes de las personas. 6lo en ,;=, se incorporaron algunos derec&os a la Constitucin' en virtud de las primeras enmiendas a su te(to. %e este modo' $uien &ubiera $uerido estudiar %erec&o constitucional en 7stados Unidos entre ,=<; y ,==, slo &abra analizado normas relativas a la organizacin del 7stado. #a Constitucin c&ilena no slo incluye la organizacin b0sica del 7stado y los derec&os y deberes de las personas. Adem0s incluye un captulo inicial en el $ue se e(presan los valores constitucionales y un captulo !inal en el $ue se regula el modo en $ue se debe re!ormar la Constitucin. %e este modo' $uien $uiera estudiar %erec&o constitucional en C&ile deber0 analizar no slo las normas relativas a la organizacin del 7stado y a los derec&os y deberes !undamentales de las personas' sino tambin otros aspectos adicionales.

8uinzio Figueiredo' Jorge >ario' Tratado de %erec&o constitucional' tomo 2' #e(is:e(is' 6antiago de C&ile' *++?' p. ?;. 9erdugo >arin@ovic' >ario' "!e!!er Ur$uiaga' 7milio' y :ogueira Alcal0' Aumberto' %erec&o constitucional' tomo 2' Jurdica de C&ile' 6antiago de C&ile' ,===' pp. ; y <.

7n segundo lugar' la de!inicin sustantiva no es 1til para e(plicar en $u consiste el %erec&o constitucional por$ue es e(tremadamente vaga. 7n e!ecto' Bcmo determinar cu0les de las normas $ue regulan al 7stado deben ser ob.eto de estudio del %erec&o constitucionalC D Bcmo saber cu0les de los derec&os y de los deberes de las personas deben ser ob.eto de estudio del %erec&o constitucionalC 7l ordenamiento .urdico est0 plagado de normas .urdicas $ue regulan al 7stado' a sus rganos e instituciones' y de normas $ue con!ieren derec&os o estatuyen obligaciones para las personas. *. %e!inicin !ormal. %esde una perspectiva !ormal se puede decir $ue el %erec&o constitucional no estudia determinadas normas atendiendo a su contenido' sino a su .erar$ua. 7n este sentido' lo importante no es $u regulan las normas $ue son ob.eto de estudio del %erec&o constitucional' sino la posicin $ue ocupan en el ordenamiento .urdico. %esde esta perspectiva !ormal' el %erec&o constitucional puede de!inirse como a$uella 0rea del %erec&o $ue estudia las normas $ue tienen .erar$ua constitucional. 7sta de!inicin !ormal tiene dos problemas. 7l primer problema es $ue su sola consideracin no permite saber en concreto cu0l es el ob.eto de estudio del %erec&o constitucional' por$ue no determina cu0les son las normas constitucionales. 6in embargo' este no es un verdadero problema. "recisamente al contrario' permite $ue la de!inicin sea aplicable a cual$uier ordenamiento .urdico' sin e(igir un determinado contenido a las normas de .erar$ua constitucional' como ocurre con la de!inicin sustancial. 7n este sentido' esta aparente desventa.a se trans!orma en una venta.a' pues permite $ue la de!inicin !ormal se adapte a los diversos ordenamientos .urdicos. 7l segundo problema es m0s importante. Todos los autores incluyen en sus tratados y manuales de %erec&o constitucional no slo el estudio de las normas constitucionales' sino tambin el de ciertas normas de .erar$ua in!erior a la Constitucin. D ello aun$ue no e(iste consenso respecto de cu0les de esas normas in!raconstitucionales deben ser estudiadas. 7sta pr0ctica obliga a considerar como parte de los estudios del %erec&o constitucional ciertas normas no constitucionales y a desec&ar un concepto estrictamente !ormal. -. %e!inicin mi(ta. 7n este curso se seguir0 un criterio mi(to' $ue de!ine al %erec&o constitucional tomando elementos de la de!inicin material y de la de!inicin !ormal antes e(plicadas. 7n este sentido' el %erec&o constitucional es el 0rea del %erec&o $ue estudia el con.unto de normas constitucionales y' adem0s' ciertas normas de .erar$ua in!erior a la Constitucin $ue se re!ieren a la organizacin b0sica del 7stado y a los derec&os y deberes !undamentales de las personas. 7sta de!inicin e(ige precisar dos cosas. 7n primer lugar' es necesario determinar $u normas tienen .erar$ua constitucional. Al e!ecto se deber0 atender al respectivo ordenamiento .urdico y en particular a las !uentes de las normas constitucionales. Al estudio de tales !uentes se dedica el siguiente apartado.

7n segundo lugar' es necesario determinar $u normas in!raconstitucionales deben incluirse en el estudio del %erec&o constitucional. Como se trata de un asunto &asta cierto punto discrecional' tales normas ser0n mencionadas y estudiadas al analizar las disposiciones constitucionales con $ue se relacionen. 22. Fuentes de las normas constitucionales. #a e(presin !uente del %erec&o constitucional es ambigua. A$u interesa e(plicar una de las !uentes del %erec&o constitucional' $ue son las !uentes !ormales. #as !uentes !ormales son los &ec&os o actos $ue generan normas constitucionales. ,. 7l te(to de la Constitucin. 7l te(to de la Constitucin es el con.unto de palabras $ue se encuentran en la Consitucin y $ue pueden ser apreciadas mediante la simple lectura de la misma. 7s indudable $ue la primera !uente de las normas constitucionales es el te(to de la Constitucin. 7n e!ecto' en los artculos e incisos de la Constitucin se encuentran normas de .erar$ua constitucional. 7sto se debe a $ue la Constitucin' y por tanto cada una de sus disposiciones' tiene .erar$ua constitucional. As' por e.emplo' el artculo ,E' inciso segundo' de la Constitucin' contiene la siguiente disposicin4 F#a !amilia es el n1cleo !undamental de la sociedadG. 7sta disposicin e(presa la siguiente norma4 6e manda $ue la !amilia sea el n1cleo !undamental de la sociedad. 5tro e.emplo se encuentra en el artculo ,=' n1mero H' de la Constitucin' en el $ue se dispone $ue la Constitucin asegura a todas las personas la inviolabilidad del &ogar. #a norma a$u e(presada es $ue se manda a la Constitucin asegurar la inviolabilidad del &ogar. 7stas normas' por encontrarse en el te(to de la Constitucin' tienen .erar$ua constitucional. %e este modo' la sola lectura de la Constitucin permite identi!icar normas constitucionales $ue son ob.eto de estudio del %erec&o constitucional. 7stas normas $ue se encuentran con la sola lectura del te(to constitucional ser0n llamadas' para!raseando a Ale(y' normas constitucionales directamente estatuidasI. 7l te(to constitucional incluye no slo el te(to original de la Constitucin' sino tambin las leyes de re!orma constitucional y los decretos leyes de .erar$ua constitucional' todos los cuales se integran al te(to de la Constitucin' modi!ic0ndolo. *. #as leyes interpretativas de la Constitucin. #as leyes interpretativas de la Constitucin son a$uellos te(tos .urdicos $ue tienen por !inalidad precisar el signi!icado de una determinada norma de la Constitucin. 7stas leyes se encuentran e(presamente reguladas en el artculo ?? de la Constitucin' $ue dispone lo siguiente4 F#as normas legales $ue interpreten preceptos constitucionales re$uerir0n' para su aprobacin' modi!icacin o derogacin' de las tres $uintas partes de
I

Ale(y no &abla de Fnormas constitucionales directamente estatuidasG' sino de Fnormas ius!undamentales directamente estatuidasG en la Constitucin' pues !ormula esta propuesta de denominacin para re!erirse a los derec&os !undamentales en particular y no a las normas constitucionales en general. 6in embargo' la propuesta puede ser per!ectamente adaptada para las normas constitucionales en general' como a$u se &a &ec&o. 9er Ale(y' obert. Teora de los derec&os !undamentales. Centro de 7studios "olticos y Constitucionales' >adrid' *++,' especialmente pp. ?- a ??.

los senadores y diputados en e.ercicioG. 7sto signi!ica $ue para $ue se dicte una ley interpretativa de la Constitucin se re$uiere $ue el Congreso la vote !avorablemente por el ?+J de sus parlamentarios en e.ercicio. 6uponiendo $ue todos los parlamentarios est0n en e.ercicio' se re$uiere el voto con!orme de *- de los -< senadores y de ;* de los ,*+ diputados. #as leyes interpretativas de la Constitucin no son muy &abituales en el ordenamiento .urdico c&ileno. Un e.emplo se encuentra en ,=<*' cuando la dictadura militar aprob una ley interpretativa del artculo ,=' n1mero *I' de la Constitucin' $ue tuvo por !inalidad suprimir el mecanismo de rea.ustabilidad de las pensiones $ue reciban las personas $ue &aban .ubilado. 7n lo esencial esta ley dispona' interpretando el mencionado artculo' $ue slo !ormaban parte del derec&o de propiedad la pensin misma y su monto global' pero no el derec&o a la actualizacin o rea.ustabilidad del mismoH. 7n la ocasin el Tribunal Constitucional declar $ue el inciso primero del proyecto de ley $ue dio lugar a la mencionada ley era constitucional. -. #a .urisprudencia constitucional. #a .urisprudencia constitucional es el con.unto de sentencias en las $ue se encuentran decisiones !undadas en una determinada interpretacin de las normas directamente estatuidas en el te(to de la Constitucin' interpretacin $ue a su vez sirve de !undamento directo a la decisin. 7n consecuencia' para estar en presencia de .urisprudencia constitucional es necesario $ue se cumplan tres re$uisitos4 aK 8ue se trate de sentencias. 7stas sentencias deben emanar del Tribunal Constitucional o de algunos de los tribunales $ue integran el "oder Judicial. bK 8ue las sentencias contengan una determinada interpretacin de normas directamente estatuidas en el te(to constitucional. Cuando se &abla de $ue contengan una interpretacin se alude a $ue las sentencias deben incluir una cierta !orma de entender una norma. "ero no se debe tratar de cual$uier norma' sino de una norma directamente estatuida en el te(to constitucional. cK 8ue la interpretacin sirva de !undamento directo a la decisin. :o basta $ue la sentencia contenga una determinada interpretacin de una norma directamente estatuida en el te(to constitucional. Adicionalmente es necesario $ue a$uella interpretacin sirva de !undamento directo a la decisin. 8ue sirva de !undamento directo a la decisin signi!ica $ue la razn .urdica de la decisin es a$uella interpretacin. Un e.emplo permitir0 comprender la de!inicin. 6eg1n se di.o m0s arriba' el artculo ,=' n1mero H' de la Constitucin dispone $ue la Constitucin asegura a todas las personas la

Te(tualmente dispona el inciso primero del 1nico artculo de ese proyecto de ley4 FArtculo 1nico. %ecl0rase' interpretando el alcance de la garanta constitucional del derec&o de propiedad prevista y regulada por los artculos ,+' :E ,+' de la Constitucin "oltica de ,=*H' ,E' :E ,?' del Acta Constitucional :E -' de ,=;?' mientras dic&os preceptos tuvieron vigencia' y ,=' :E *I' de la Constitucin "oltica vigente' $ue' en materia de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social' cual$uiera sea su naturaleza' y aun cuando a$uellas pensiones revistan car0cter indemnizatorio' esta garanta slo &a amparado y ampara el otorgamiento del respectivo bene!icio y el monto global $ue ste &ubiere alcanzado' pero no se &a e(tendido ni se e(tiende a los sistemas de actualizacin' rea.ustabilidad' reli$uidacin u otra !orma de incremento o base re!erencial de c0lculoG.

inviolabilidad del &ogar. #a norma a$u e(presada es $ue se manda a la Constitucin asegurar la inviolabilidad del &ogar. "ues bien' supngase $ue se discute en un .uicio si la entrada de la polica en una caba)a de veraneo vulnera el derec&o a la inviolabilidad del &ogar' con la !inalidad de sancionar a los policas $ue ingresaron. "ara $ue el tribunal tome una decisin al respecto deber0 interpretar la palabra &ogar. 2nterpretacin ,4 6i la sentencia interpreta la palabra &ogar en el sentido de lugar de residencia &abitual de una !amilia' entonces la caba)a de veraneo no est0 protegida por el derec&o !undamental a la inviolabilidad del &ogar. 7n tal caso los policas $ue ingresaron al &ogar no podr0n ser sancionados. 2nterpretacin *4 6i la sentencia interpreta la palabra &ogar en el sentido de todo espacio !sico en el $ue se pueden realizar actividades propias de la vida privada con e(clusin de terceros' entonces la inviolabilidad del &ogar incluye no slo el lugar de residencia &abitual de una !amilia' sino tambin todo lugar de residencia ocasional de una o m0s personas' por lo $ue la caba)a tambin estara protegida por el derec&o !undamental a la inviolabilidad del &ogar. Ba.o cual$uiera de las dos interpretaciones se cumplen los tres re$uisitos se)alados. Aay una sentencia' $ue contiene una interpretacin de una norma directamente estatuida en la Constitucin y dic&a interpretacin sirve de !undamento a la decisin de no sancionar a los policas Ldecisin !undada en la interpretacin ,K o sancionarlos Ldecisin !undada en la interpretacin *K. I. Fuentes de !ormulaciones de normas constitucionales. #as !ormulaciones de normas son aseveraciones o a!irmaciones respecto de la e(istencia de una determinada norma en el ordenamiento .urdico. #as !ormulaciones de normas constitucionales son a!irmaciones o aseveraciones relativas a la e(istencia de una determinada norma constitucional en el ordenamiento .urdico. :o son' por tanto' normas constitucionales' sino tesis respecto de la e(istencia de una determinada norma constitucional. #a !uente de estas !ormulaciones de normas es la doctrina' es decir' la opinin de $uienes estudian el %erec&o. #a doctrina no genera normas .urdicas' ni tampoco normas constitucionales. #a doctrina e(plica el signi!icado de las disposiciones constitucionales. Al &acerlo' !ormula normas constitucionales adscritas' es decir' a!irma un cierto signi!icado para las normas constitucionales directamente estatuidas. 7(istir0 mayor posibilidad de $ue la .urisprudencia siga estas interpretaciones si e(iste consenso doctrinario a su !avor o una slida argumentacin .urdica $ue la .usti!i$ue. #a di!erencia entre la .urisprudencia constitucional y la doctrinan es $ue la primera genera normas constitucionales' mientras la segunda formula' es decir' afirma o sostiene la e(istencia de normas constitucionales. 6i estas !ormulaciones de normas son acogidas por el te(to constitucional' por una ley interpretativa o por la .urisprudencia constitucional' entonces la !ormulacin de una norma constitucional se trans!orma en una norma constitucional.

222. 2nterpretacin constitucional. ,. %isposicin y norma. "ara precisar el signi!icado de la interpretacin .urdica es necesario distinguir entre disposicin o enunciado normativo y norma .urdica. 7nunciado es el modo en $ue se e(presa una norma. :orma es la prescripcin de conducta' es decir' el mandato' la pro&ibicin o la permisin. #a posibilidad de distinguir entre disposicin y norma se muestra en $ue una determinada norma puede e(presarse de muc&as maneras. "or e.emplo' el artculo ,=' n1mero ,' inciso segundo' dispone4 #a ley protege la vida del $ue est0 por nacer. "ero el constituyente podra &aber utilizado tambin otras !rmulas sem0nticas para decir lo mismo. "or e.emplo' la ley debe proteger la vida del $ue est0 por nacer o la vida del $ue est0 por nacer es protegida por la ley. 7n todos estos casos se e(presa la misma norma4 6e manda $ue la ley prote.a la vida del $ue est0 por nacer. #a importancia de esta distincin se encuentra en $ue muc&as veces una disposicin e(presa simult0neamente varias normas. 7.emplo' el enunciado del artculo ,=' n1mero *' $ue dispone4 :i la ley ni autoridad alguna podr0n establecer di!erencias arbitrarias' e(presa dos normas4 6e pro&ibe $ue la ley establezca di!erencias arbitrarias y se pro&ibe $ue la autoridad establezca di!erencias arbitrarias. "or tanto' el ob.eto de la interpretacin .urdica no es la norma' sino el enunciado normativo o disposicin. #a norma es el resultado de interpertar una disposicin. *. :ormas constitucionales directamente estatuidas y normas constitucionales adscritas. 7(isten dos niveles de interpretacin. 7l nivel b0sico consiste en redactar la norma iniciando con una modalidad dentica y luego copiar la disposicin' modi!icando slo lo $ue sea necesario para una adecuada redaccin desde el punto de vista de las e(igencias de la lengua espa)ola. 7n este caso se mantienen las palabras del enunciado casi te(tualmente. "or e.emplo' la disposicin F#a ley protege la vida del $ue est0 por nacerG e(presa' en el nivel m0s b0sico' la siguiente norma4 6e manda $ue la ley prote.a la vida del $ue est0 por nacer. Como se puede advertir' en este caso la norma utiliza las mismas palabras empleadas por la disposicin. 7l nivel avanzado de la interpretacin consiste en generar una norma $ue utiliza palabras distintas de las empleadas en el enunciado. "or e.emplo' la disposicin la ley protege la vida del $ue est0 por nacer e(presa la norma F6e pro&ibe el abortoG. Como se puede apreciar' en este caso se &an utilizado palabras totalmente distintas de las contenidas en el enunciado. "ara llegar a estas normas es necesario realizar un proceso de argumentacin .urdica' de modo $ue no basta la sola identi!icacin de la norma directamente e(presada en el te(to constitucional. #a importancia de la distincin entre la interpretacin b0sica y la interpretacin avanzada es $ue dan lugar a diversas clases de normas. 6iguiendo a Ale(y' la norma $ue

es producto de la interpetacin en su nivel m0s b0sico en adelante ser0 denominada norma constitucional directamente estatuida en el te(to constitucional. 6iguiendo una vez m0s a Ale(y' la norma $ue es producto de la interpretacin avanzada en adelante ser0 denominada norma constitucional adscrita a la directamente estatuida. 7s necesario decir $ue la norma constitucional adscrita cumple una !uncin de precisin de la norma directamente estatuida. 8ue cumpla una !uncin de precisin signi!ica $ue especi!ica el signi!icado prescriptivo de la norma directamente estatuida. 7n otras palabras' especi!ica o determina $u es lo $ue manda' pro&ibe o permite la norma directamente estatuida. "or e.emplo' si se $uiere dictar una ley $ue permita el aborto' algunos parlamentarios sostendr0n $ue la Constitucin pro&ibe el aborto y otros dir0n $ue no lo pro&ibe. 6in embargo' la norma directamente estatuida en el artculo ,=' n1mero ,' inciso segundo' no pro&ibe ni permite el aborto' como &emos visto. 6lo ordena $ue la ley prote.a la vida del $ue est0 por nacer. 7l problema deber0 ser resuelto por el Tribunal Constitucional. 6i el Tribunal Constitucional &ace una interpretacin avanzada de dic&a disposicin y se)ala $ue la Constitucin pro&ibe el aborto' entonces esta 1ltima es una norma adscrita a la directamente estatuida y precisa su signi!icado. D lo mismo ocurrir0 si sostiene lo contrario. #a norma directamente estatuida se encuentra en el te(to mismo de la Constitucin y de las leyes interpretativas. "or tanto' para identi!icarlas no se re$uiere m0s argumento $ue mostrar $ue se &an respetado las palabras de la Constitucin. #a norma adscrita' en cambio' no se encuentra en el te(to mismo de la Constitucin' sino $ue son creadas por los tribunales a partir de la argumentacin .urdica' es decir' dando razones de por$u esa norma' cuyas palabras no coinciden en todo o en parte con las del te(to constitucional' es una norma constitucional. "or tanto' para identi!icarlas es necesario revisar las sentencias .udiciales. -. :ecesidad de las normas constitucionales adscritas. 6i los problemas constitucionales se pudieran resolver a partir de las normas directamente estatuidas' no seran necesarias las normas constitucionales adscritas. 6in embargo' normalmente los problemas constitucionales no pueden ser resueltos a partir de la sola aplicacin de las normas constitucionales directamente estatuidas. As' por e.emplo' el caso del proyecto de ley sobre aborto recin mencionado. 7ste es tambin el caso conocido el *+,, por el Tribunal Constitucional' de la se)ora 7na 9on Baer' respecto de $uien se discuti si' al ser nombrada por su partido para reemplazar en el 6enado a un 6enador de la U%2 $ue pas a ser >inistro' deba cumplir con los re$uisitos para ser 6enadora. 7n suma' la interpretacin constitucional avanzada es necesaria por$ue normalmente los problemas constitucionales no se pueden resolver con las normas directamente estatuidas en la Constitucin. A&ora bien' muc&as veces los problemas no pueden ser resueltos con las normas directamente estatuidas por$ue las disposiciones de la Constitucin son' como a!irma Ale(y respecto de las disposiciones de derec&os !undamentales' sem0ntica y estructuralmente abiertas y' en consecuencia' las normas directamente estatuidas tambin lo son.

8ue las disposiciones constitucionales son sem0nticamente abiertas signi!ica $ue muc&as veces las palabras utilizadas son muy generales' indeterminadas' y por tanto es necesario precisar o especi!icar su signi!icado. "or e.emplo' en el enunciado Fla ley protege la vida del $ue est0 por nacerG no se sabe $uin es el $ue est0 por nacer' es decir' desde cu0ndo se puede decir $ue el $ue est0 por nacer debe ser protegido por la ley. "uede ser desde la concepcin' desde la anidacin' desde $ue inicia su actividad cerebral' etctera. #as palabras utilizadas son imprecisas. 7n consecuencia' dependiendo de la interpretacin $ue se d' una ley $ue impida la anidacin del vulo !ecundado podra ser constitucional o inconstitucional' y lo mismo una ley $ue permita interrumpir el embarazo antes del inicio de la actividad cerebral del embrin. 8ue las disposiciones constitucionales son estructuralmente abiertas signi!ica $ue muc&as veces no se sabe si establecen una pro&ibicin' un mandato o una permisin. As' por e.emplo' en el enunciado F#a !amilia es el n1cleo !undamental de la sociedadG se puede dudar respecto de si &ay un mandato' una pro&ibicin o una permisin. #a apertura estructural tambin signi!ica $ue muc&as veces no se sabe $uin es el destinatario de esa prescripcin. As por e.emplo' en la disposicin F#a !amilia es el n1cleo !undamental de la sociedadG se establece una prescripcin para algunos o todos los rganos del 7stado y para los particulares est0n incluidos en la prescripcin. "or 1ltimo' la apertura estructural signi!ica $ue no se sabe si una disposicin adem0s de establecer una prescripcin' con!iere un derec&o. As por e.emplo' est0 claro $ue en F#a !amilia es el n1cleo !undamental de la sociedadG &ay una prescripcin' pero no se sabe si alguien tiene derec&o a e(igirle algo a un tercero y demandarlo ante tribunales para $ue cumpla con esa prescripcin. 7n suma' la interpretacin constitucional avanzada es necesaria por$ue las disposiciones constitucionales muc&as veces son sem0ntica y estructuralmente abiertas y este problema se traslada a las normas directamente estatuidas. 7n consecuencia' en esos casos las normas directamente estatuidas no ser0n su!icientes para resolver los problelmas .urdicos $ue se presenten a la consideracin de los tribunales. I. "articularidades de la interpretacin constitucional. #a interpretacin constitucional participa de todas las caractersticas y se le aplican todas las consideraciones de la interpretacin .urdica en general' pero con ciertas particularidades. "rimero' el ob.eto de la interpretacin constitucional son las disposiciones constitucionales y no cual$uier disposicin. #as disposiciones constitucionales se encuentran tanto en la Constitucin como en las leyes interpretativas de la Constitucin. 6egundo' en cuanto a $uienes realizan la interpretacin constitucional' e(isten diversas opciones. 7sta tareas puede ser entregada a un tribunal especializado LTribunal ConstitucionalK' a los tribunales ordinarios L"oder JudicialK o a ambosL Tribunal Constitucional y "oder JudicialK. #a interpretacin .urdica en general' en cambio' es siempre entregada a todos los Tribunales del "oder Judicial. Tercero' normalmente las disposiciones constitucionales' a di!erencia de la generalidad de las normas in!raconstitucionales' encarnan pre!erencias polticas' ideolgicas'

valricas e incluso religiosas de $uienes las redactan y de $uienes las interpretan. 7n consecuencia' la interpretacin constitucional es una actividad en la $ue in!luyen poderosamente las pre!erencias y opciones ideolgicas y valricas del intrprete. Ciertamente esas opciones tambin se e(presan en la interpretacin de disposiciones in!raconstitucionales. 6in embargo' esa in.erencia es menos intensa cuando se trata' por e.emplo' de interpretar una disposicin civil o procesal como ocurre con lo relativo al plazo para contestar la demanda. H. Argumentos para la interpretacin constitucional. Como e(presa %e Ass oig' lo $ue &abitualmente son denominados reglas o mtodos de la interpretacin .urdica y $ue se encuentran en el Cdigo Civil' como el literal' el &istrico' el sistem0tico y el lgico' no son' en realidad' mtodos o reglas de interpretacin. D ello por$ue ninguno de tales criterios debe ser seguido de manera obligatoria. 7n realidad son argumentos para la interpretacin' es decir' razones $ue se aducen para interpretar un determinado enunciado normativo en un cierto sentido. 7n el 0mbito constitucional se debe sostener lo mismo. "ero .unto con los argumentos tradicionales del Cdigo Civil' se pueden utilizar muc&os otros argumentos. A continuacin se recordar0n los del Cdigo Civil y algunos otros utilizados por el Tribunal Constitucional y por el "oder .udicial' debiendo destacarse $ue ya no se les llamar0 criterios o mtodos de interpretacin' sino argumentos de interpretacin. aK Argumento literal. 7l argumento literal consiste en atribuir signi!icado a una o m0s palabras de una disposicin' y en consecuencia' a toda la disposicin' a partir del signi!icado $ue esas mismas palabras tienen en su sentido natural u obvio. 7ste sentido natural u obvio puede ser entregado por el uso &abitual de la misma' por la de!inicin $ue da el diccionario de la eal Academia de la #engua 7spa)ola' por $uienes pro!esan la ciencia o arte en $ue a$uella palabra se utiliza o por la ley. bK Argumento &istrico. 7l argumento &istrico consiste en atribuir signi!icado a una disposicin a partir de las opiniones $ue sobre su signi!icado se &an vertido por los legisladores durante el proceso de redaccin de un proyecto de ley o a partir de las modi!icaciones $ue la disposicin !ue e(perimentando durante su proceso elaboracin ante el rgano legislativo. cK Argumento sistem0tico. 7l argumento sistem0tico consiste en atribuir signi!icado a una disposicin mediante su relacin con otras disposiciones de leyes $ue versan sobre la misma materia o' en general' con disposiciones del mismo ordenamiento .urdico. dK Argumento lgico. 7l argumento lgico consiste en atribuir signi!icado a una disposicin mediante su relacin con otras disposiciones de la misma ley en $ue se encuentra la disposicin $ue debe ser interpretada. eK Argumento con!orme a los principios Lespritu general de la legislacinK. 7l argumento con!orme a los principios consiste en atribuir signi!icado a una disposicin a partir de las orientaciones interpretativas implcitas en los principios del 0rea del %erec&o al $ue pertenece la disposicin a interpretar o de los principios generales del %erec&o.

!K Argumento de %erec&o comparado. 7l argumento con!orme al %erec&o comparado consiste en atribuir signi!icado a una disposicin a partir del signi!icado $ue a disposiciones similares se les &a atribuido en la legislacin o .urisprudencia de otros ordenamientos .urdicos. gK Argumento de autoridad o doctrinario. 7l argumento de autoridad consiste en atribuir signi!icado a una disposicin a partir del signi!icado $ue a la misma se &a dado por autores nacionales y e(tran.eros. &K Argumento a(iolgico. 7l argumento a(iolgico consiste en atribuir signi!icado a una disposicin a partir de las orientaciones interpretativas implcitas en los valores $ue se e(presan en la Constitucin. iK Argumento del precedente. 7l argumento del precedente consiste en atribuir a una disposicin el mismo signi!icado $ue ya se le &a dado en una sentencia anterior por parte del mismo tribunal o de un tribunal superior. 7stos mtodos o me.or dic&o argumentos se podr0n apreciar al revisar diversas sentencias a lo largo del curso. 29. Cone(iones del %erec&o constitucional con los %erec&os internacional y comparado. Actualmente el %erec&o constitucional presenta intensas cone(iones con el %erec&o internacional y con el %erec&o comparado. 7n e!ecto' y por una parte' tanto la actividad del constituyente derivado al re!ormar la Constitucin' como la actividad de los rganos .urisdiccionales al interpretar las disposiciones constitucionales tienen en cuenta las disposiciones del %erec&o internacional de los derec&os &umanos y la interpretacin $ue los tribunales internacionales &acen de esas mismas disposiciones. "or otra parte' tanto la actividad del constituyente derivado al re!ormar la Constitucin' como la actividad de los rganos .urisdiccionales al interpretar las disposiciones constitucionales tienen en cuenta las disposiciones del %erec&o comparado' singularmente las de ordenamientos .urdicos $ue se consideran m0s avanzados $ue el c&ileno.

Captulo II. Introduccin al estudio de la Constitucin chilena. " sesiones. 2. Antecedentes de la Constitucin c&ilena. ,. 7tapas constitucionales. A lo largo de su &istoria el ordenamiento .urdico c&ileno &a vivido !undamentalmente cuatro etapas desde el punto de vista de sus te(tos constitucionales4 aK 7ntre ,<,, y ,<--. 7n este perodo' $ue puede ser denominado de ensayos constitucionales' se dictan siete te(tos constitucionales' todos ellos de breve vigencia y escaso impacto. 7ntre ellos se pueden distinguir los tres primeros' $ue declaran tener car0cter provisorio' de los otros cuatro $ue se dictan una vez $ue el pas ya &a alcanzado la independencia. 7sos te(tos son4 ,K eglamento para el arreglo de la autoridad 7.ecutiva provisoria de C&ile' ,<,,. *K eglamento constitucional' ,<,*. -K eglamento para el 3obierno provisorio' ,<,I. IK Constitucin de ,<,<. HK Constitucin de ,<**. ?K Constitucin de ,<*-. ;K Constitucin de ,<*<. bK Constitucin de ,<--. #a denominada FConstitucin autoritariaG daba !uerte preeminencia al "residente de la ep1blica por sobre el Congreso :acional' pues %iego "ortales entenda $ue se re$uera una autoridad presidencial !uerte para ordenar al pas luego de los diversos ensayos constitucionales llevados adelante. cK Constitucin de ,=*H. #a Constitucin se aprob en medio del proceso de convulsin social $ue a!ectaba al pas en el comienzo del siglo MM' con !uertes movimientos de traba.adores $ue luc&an por me.orar sus condiciones laborales y econmicas. 7l 7stado asumi progresivamente cada vez m0s !unciones' tanto en lo productivo Lcrea empresas para producir bienes y servicios' y cre sistemas de promocin de la produccin de los mismos por parte de particularesK' como en lo social. 6urgi la clase media' !undamentalmente gracias al incremento del tama)o del 7stado y a la aplicacin de polticas gubernamentales. dK Constitucin de ,=<+. 7s dictada por el rgimen militar y rige &asta la actualidad en el ordenamiento .urdico c&ileno. >arc el inicio de la etapa liberal en C&ile' esencialmente en lo econmico' condicionando la atms!era poltica y econmica &asta el da de &oy' pese a ciertos enclaves socializantes $ue se &an insertado en el ordenamiento .urdico Lpor e.emplo' en materia de seguridad socialK. *. 3eneracin de la Constitucin de ,=<+. 7ntre ,=;+ y ,=;- la sociedad c&ilena se encontraba dividida en dos blo$ues $ue postulan divergentes modelos de sistema poltico' econmico y social. >ientras unos pretendan avanzar &acia una sociedad inspirada en la ideologa socialista' los otros

rec&azaban este modelo. 6e produce una e!ervecencia social' en la $ue algunos $uieren evitar los cambios y otros $uieren avanzar m0s r0pido en ellos. 7n este conte(to se produce el golpe militar de ,=;-' en virtud del cual los comandantes en .e!e de las Fuerzas Armadas y el %irector 3eneral de Carabineros asumen lo $ue ellos llaman Fel mando supremo de la nacinG' es decir' el "oder Constituyente' el "oder #egislativo y el "oder 7.ecutivo Ldecreto ley ,*<' de ,? de noviembre de ,=;-K. 7n lo normativo' entre septiembre y diciembre de ,=;- la Junta >ilitar dict casi *H+ decretos leyes' lo $ue' seg1n e(plica el 2n!orme de la Comisin :acional de 9erdad y econciliacin' pr0cticamente e$uivale a la cantidad de leyes dictadas durante el 1ltimo a)o de democracia en C&ile. 7sto se debi' seg1n el mismo in!orme' a la concentracin de !unciones estatales' a la ine(istencia de oposicin institucional y a los propsitos de cambio $ue orientaban a la Junta y a los sectores polticos $ue la acompa)aban. 6iempre seg1n dic&o 2n!orme' los valores y principios $ue inspiraron la accin legislativa del rgimen militar en estos primeros meses !ue pro!undamente diversa de los valores y principios $ue inspiraron al ordenamiento .urdico c&ileno &asta entonces. 7n lo esencial' esos valores y principios de la dictadura consistieron en !ortalecer las !acultades coactivas y sancionadoras del 7stado y en robustecer el poder de la autoridad p1blica en un e.ercicio totalitario y autoritario del poder. 7sa actividad legislativa tuvo por !inalidad la concentracin total del poder' la eliminacin de posibles !ocos de oposicin y la dictacin de una nueva Constitucin. 7n relacin al control del poder total' la Junta >ilitar disolvi el Congreso :acional Ldecreto ley *;' de ,=;-K y el Tribunal Constitucional. Adem0s' declar en internato a todos los !uncionarios p1blicos Ldecreto ley ?' de ,=;-K y dispuso $ue a cual$uier !uncionario se le poda poner trmino a su vnculo laboral en !orma discresional y sin su.ecin a procedimiento alguno Ldecreto ** de ,=;-K. especto de la eliminacin de una posible oposicin' la Junta >ilitar declar organizaciones ilcitas a todos los partidos y movimientos $ue ad&irieran a la doctrina mar(ista y orden $ue sus bienes pasaran a dominio del 7stado Ldecreto ley ;;' de ,=;-K y declar en receso los dem0s partidos polticos' incluidos los de la %erec&a Ldecreto ley ;<' de ,=;-K. Adem0s' dispuso $ue los sindicatos $ue desearan reunirse deban indicar lugar' da y temario de la reunin con dos das de anticipacin a lo menos a la Unidad de Carabineros m0s cercana' limit0ndo sus !acultades a reuniones in!ormativas y relacionadas con temas internos de la organizacin' de modo $ue no podan negociar colectivamente Ldecreto ley ,=<' de ,=;-K. "or 1ltimo' intervino en la educacin superior' nombrando Frectores delegadosG' $uienes eran de su con!ianza en cada una de las Universidades del pas' $uienes concentraban la totalidad del poder de las diversas autoridades de la respectiva institucin Ldecreto ley H+ de ,=;-K. 7n cuanto a la dictacin de una nueva Constitucin' el *I de septiembre de ,=;- se nombr una Comisin de 7studios de una :ueva Constitucin' integrada por tres abogados de %erec&a L7nri$ue 5rt1zar' Jaime 3uzm0n y 6ergio %iezK y uno radical LJorge 5valleK. 7l = de octubre se incorporaron tres abogados m0s' uno de %erec&a L3ustavo #orcaK y dos vinculados con la %emocracia Cristiana LAle.andro 6ilva y 7nri$ue 7vansK. 7n noviembre de ,=;- se !ormaliz la e(istencia de esta Comisin' pues el >inisterio de Justicia dict un decreto supremo en virtud del cual se constituy la Comisin de 7studios de una :ueva Constitucin. "or 1ltimo' el *, de diciembre del

mismo a)o se integr una 1ltima abogada' tambin de %erec&a LAlicia omoK. 7sta Comisin con los oc&o integrantes mencionados !ue conocida como Comisin 5rt1zar' en atencin al apellido de su "residente. 7n marzo de ,=;; renunciaron Ale.andro 6ilva y 7nri$ue 7vans' y en mayo del mismo a)o lo &izo Jorge 5valle. 7n su reemplazo se nombr a tres abogados de %erec&a4 #uz Bulnes' a1l Bertelsen y Juan %e %ios. #a !uncin de esta Comisin !ue redactar un anteproyecto de Constitucin para ser presentada al 3obierno. 7s necesario destacar $ue esta Comisin no tena !acultades constituyentes' por lo $ue no redact el proyecto de Constitucin' sino un anteproyecto. "or otra parte' el ,, de marzo de ,=;I' en un documento denominado %eclaracin de principios de la Junta >ilitar' se e(plicita la intencin de generar una nueva Constitucin para C&ile. 7n ,=;? la Junta >ilitar dict cuatro te(tos de .erar$ua constitucional denominados Factas constitucionalesG. 7l acta constitucional n1mero ,' de = de enero de ,=;?' cre el Conse.o de 7stado. 7ste Conse.o era un rgano asesor del "residente de la ep1blica $ue estaba integrado por personas de la con!ianza del rgimen militar y lo presidi el e( "residente Jorge Alessandri. #a n1mero *' de ,- de septiembre de ,=;?' se denomin FBases esenciales de la institucionalidad c&ilenaG. 7n ella se e(presaron los valores y principios b0sicos del orden constitucional $ue se deseaban implementar y su contenido se corresponde con el Captulo 2 de la Constitucin de ,=<+' denominado FBases de la institucionalidadG. 7l acta constitucional n1mero - Ldecreto ley ,HH*' de ,- de septiembre de ,=;?K' trat de los derec&os y deberes constitucionales y su contenido se corresponde con el Captulo 222 de la Constitucin de ,=<+. "or 1ltimo' la n1mero I' tambin de ,- de septiembre de ,=;?' se re!iere a los estados de e(cepcin constitucional. 7n ella se establecen las circunstancias ba.o las cuales' debido a ciertas situaciones poltica o socialmente comple.as' se pueden limitar o suspender los derec&os constitucionales' y su contenido se corresponde con el articulado $ue sigue al epgra!e 7stados de e(cepcin constitucional del Captulo 29 de la constitucin de ,=<+. #a Comisin concluy su tarea el ,< de octubre de ,=;< y present el anteproyecto al Comandante en Je!e del 7.rcito' el $ue &aba ocupado el cargo de "residente de la ep1blica. 7ste 1ltimo envi el anteproyecto al Conse.o de 7stado' el $ue entre noviembre de ,=;< y .ulio de ,=<+ lo estudi y gener un nuevo anteproyecto' en parte coincidente con el de la Comisin 5rt1zar y en parte divergente de a$ul. 7n .ulio de ,=<+ remiti su propuesta al "residente de la ep1blica. #os proyectos de la Comisin 5rt1zar y del Conse.o de 7stado !ueron entregados al "residente de la ep1blica y a la Junta de 3obierno. 7sta 1ltima' $ue detentaba la !uncin constituyente' design un grupo de traba.o integrado por siete personas4 el >inistro del 2nterior' la >inistra de Justicia' los auditores de las tres ramas de las !uerzas armadas y de Carabineros' y el secretario de legislacin de la Junta >ilitar. #a Junta' con el apoyo de este grupo' redact el proyecto de Constitucin. 7n ella se incluyeron las disposiciones permanentes' destinadas a regir en democracia' y los *= artculos transitorios $ue modi!icaban en lo sustancial las disposiciones permanentes. 7n e!ecto' en lugar de elegirse al "residente' se dispona $ue seguira en el cargo "inoc&et' $ue en lugar de elecciones democr0ticas al cabo de los oc&o a)os de su perodo presidencial se realizara un plebiscito para $ue la ciudadana decidiera si continuaba en el cargo o se llamaba a elecciones libres' en lugar de reinstalarse el

Congreso se dispuso $ue la Junta e.erca las !unciones de a$ul' y se incluy un artculo *I transitorio $ue otorg amplias !acultades al "residente para privar de sus derec&os !undamentales a las personas. 7n virtud del mismo decreto ley -I?I de ,=<+' la Junta convoc a plebiscito para aprobar la Constitucin. 7n de!initiva' la Constitucin !ue aprobada en un plebiscito cuya legitimidad siempre &a sido cuestionada' y comenz su vigencia el ,, de marzo de ,=<,. 7s importante destacar $ue' como se ve' se denomina Constitucin de ,=<+ por el a)o de su aprobacin y no por el a)o de inicio de su vigencia. 22. Contenido de la Constitucin. 7n su versin original' aprobada el ,, de septiembre de ,=<+' la Constitucin c&ilena contaba con catorce captulos. Actualmente cuenta con $uince' pues el a)o ,==< se intercal un captulo $ue regula al >inisterio "1blico. 7l contenido de esos captulos actualmente es el siguiente4 ,. Captulo 2. Bases de la institucionalidad. Contiene lo $ue se puede denominar valores de la Constitucin. 7ntre ellas se alude a la centralidad de la !amilia' de los cuerpos intermedios' y $ue el 7stado est0 al servicio de la persona. Tambin se de!ine la !orma de 7stado y de gobierno de C&ile. 6e dispone $ue la soberana tiene como lmite los derec&os esenciales. 6e contienen las normas $ue permiten sostener $ue C&ile es un 7stado de %erec&o. "or 1ltimo se mencionan los principios de problidad y transparencia y $ue el terrorismo es contrario a los derec&os &umanos. *. Captulo 224 :acionalidad y ciudadana. 6e regulan esencialmente tres cosas. "rimero' lo relativo a nacionalidad' indicando $uines son c&ilenos Lart. ,+K' en $u casos se pierde la nacionalidad Lart. ,,K y el recurso .udicial a travs del cual se puede reclamar en caso de privacin o desconocimiento de la nacionalidad Lart. ,*K. 6egundo' lo relativo a la ciudadana' indic0ndose $uines son ciudadanos' los derec&os $ue con!iere y desde cu0ndo se pueden e.ercer estos 1ltimos Lart. ,-K. Tambin regula el derec&o a su!ragio de los e(tran.eros y el derec&o a ser elegido por parte de los e(tran.eros nacionalizados con!orme al art. ,+ n1mero - Lart. ,IK. #uego se de!inen las caractersticas del su!ragio. "or 1ltimo' se regulan los casos en $ue el derec&o de su!ragio se suspende Lart. ,?K y los casos en $ue se pierde la calidad de ciudadano Lart. ,;K. #o tercero $ue se establece es la e(istencia de un sistema electoral $ue regular0 todas las elecciones Lart. ,<K. -. Captulo 2224 %erec&os y deberes constitucionales.

6e tratan esencialmente tres cosas. 7n primer lugar' se establecen los derec&os $ue la Constitucin con!iere Lart. ,=K' los $ue a su turno implican determinados deberes para terceros' en algunos casos el 7stado y en otros casos los particulares. 6egundo' se regulan los aspectos esenciales de dos mecanismos de tutela de los derec&os concedidos por la Constitucin4 la accin de proteccin Lart. *+K y la accin de amparo Lart. *,K. "or 1ltimo' se regulan los deberes $ue la Consitucin impone' espec!icamente la obligacin del servicio militar Lart. **K y la pro&ibicin de los cuerpos intermedios de intervenir en actividades a.enas a sus !ines espec!icos' sancionando especialmente la intervencin de los partidos en las organizaciones gremiales' y viceversa. I. Captulo 294 "residente de la ep1blica. 7l captulo 29 trata cuatro cosas distintas. 7n primer lugar se regula al "residente de la ep1blica' !i.ando sus atribuciones generales Lart. *IK' los re$uisitos para ser "residente y la duracin del perodo presidencial Lart. *HK' y los procedimientos de eleccin del "residente Lart. *?K y asuncin del cargo Lart. *;K. Tambin se de!inen sus atribuciones Lart. -*K. 7n segundo lugar se regulan los >inistros de 7stado. 6e les de!ine como colaboradores inmediatos del "residente Lart. --K' se se)alan los re$uisitos para ser >inistro Lart. -IK y las incompatibilidades Lart. -;K. 7n tercer lugar se regulan las bases generales de la administracin del 7stado' disponindose la e(istencia de la carrera !uncionaria y establecindose el principio de responsabilidad del 7stado Lart. -<K. 7n cuarto lugar se trata de los estados de e(cepcin constitucional ' $ue son a$uellas situaciones en las $ue todo o parte del territorio de la rep1blica se ve en!rentado a &ec&os $ue ponen en riesgo la seguridad del pas' la salud o la vida de las personas. Ba.o tal escenario la Constitucin permite $ue se limiten los derec&os con!eridos por la Constitucin Larts. -= a IHK. H. Captulo 9. Congreso :acional. 7n el captulo 9 se tratan cinco asuntos. "rimero' se de!ine $ue el Congreso :acional tiene dos c0maras Lart. I?K. 6egundo' se regula lo relativo a la composicin y generacin de la C0mara de %iputados y del 6enado. Al e!ecto se dispone cu0ntos miembros tiene la C0mara de %iputados Lart. I;K y los re$uisitos para ser %iputado Lart. I<K. Tambin se indica $ue la ley determinar0 cu0ntos 6enadores tendr0 el Congreso Lart. I=K y los re$uisitos para ser 6enador Lart. H+K. Tercero' se regulan las atribuciones e(clusivas de la C0mara de %iputados Lart. H*K' del 6enado Lart. H-K y del Congreso Lart. HIK.

Cuarto' se se)ala $uines no pueden ser parlamentarios Lart. H;K' con $u !unciones o cargos es incompatible el de parlamentario Lart. H< y H=K y las causales de cesacin en el cargo Lart. ?+K. 8uinto' se regula lo relativo a las leyes. Al respecto se se)ala cu0les materias deben ser ob.eto de una ley Lart. ?-K' se regulan #os derec&os !undamentales# Lart ?IK' y el procedimiento de !ormacin de la ley Lart. ?H a ;HK' incluyendo las clases de leyes y sus $urum Lart. ??K y la !acultad de veto $ue se otorga al "residente Lart. ;-K. ?. Captulo 92. "oder Judicial. 6e regulan las !acultades del "oder Judicial Lart. ;?K' la composicin de la Corte 6uprema' la !orma en $ue se nombran los >inistros y .ueces Lart. ;<K' y las !acultades directivas' correccionales y econmicas de la Corte 6uprema Lart. <*K. ;. Captulos 922' 9222' 2M' M y M222. 7ntidades de .erar$ua constitucional. 7l captulo 922 regula al >inisterio "1blico Lart. <- a =,K' el captulo 9222 al Tribunal Constitucional Lart. =* a =IK' el captulo 2M a la .usticia electoral' regulando al Tribunal Cali!icador de 7lecciones y a los Tribunales 7lectorales egionales Larts. =H a =;K' y el captulo M regula la Contralora 3eneral de la ep1blica Lart. =< a ,++K. 7l captulo M222' por 1ltimo' se re!iere al Banco Central Lart. ,+< y ,+=K. <. Captulos M2 y M22. #os captulos M2 y M22 constituyen una &uella del origen de la Constitucin' la $ue se gener durante un rgimen en $ue las Fuerzas Armadas y de 5rden e.ercieron el poder. "or ello desearon $uedar reguladas como tales Lcaptulo M2' art. ,+, a ,+HK e instaladas en un rgano inicialmente poderoso' pero $ue con el avance de la democracia &a perdido toda signi!icacin LConse.o de seguridad nacional' captulo M22' art. ,+? y ,+;K. =. Captulo M29. 3obierno y administracin interior del 7stado. 6e regula lo relativo al 3obierno regional' $ue se integra con el 2ntendente y el Conse.o egional Lart. ,++ a ,,HK' el gobierno provincial Lart. ,,? y ,,;K' y la administracin local o comunal Lart. ,,< a ,*-K. Tambin se crean los Fterritorios especialesG $ue tienen un tratamiento .urdico especial para e!ectos de su gobierno y administracin Lart. ,*? bisK. ,+. Captulo M9. e!orma de la Constitucin. 6e establecen el procedimiento y los $urum re$ueridos para re!ormar la Constitucin Lart ,*; a ,*=K. ,,. %isposiciones transitorias. "or 1ltimo' la Constitucin incluye veinticinco disposiciones transitorias. 222. "rincipales re!ormas a la Constitucin.

%esde el inicio de su vigencia el ,, de marzo de ,=<, se &an aprobado treinta y un leyes de re!orma constitucional. A continuacin se revisan las dos re!ormas m0s importantes' para mencionar luego el contenido de las tres 1ltimas. ,. #ey ,<.<*H' de ,; de agosto de ,=<=. #a re!orma de ,=<= !ue la primera $ue e(periment la Constitucin desde su aprobacin en ,=<+. 6e produ.o como consecuencia de la derrota del candidato 1nico de las Fuerzas Armadas y Carabineros a la "residencia de la ep1blica el H de octubre de ,=<<. #as negociaciones se llevaron entre el 3obierno militar y la Concertacin %emocr0tica' gracias a la intermediacin de enovacin :acional. 7l proyecto de re!orma !ue sometido a plebiscito' en el $ue el <HJ de los ciudadanos la vot !avorablemente. #a !inalidad de esta re!orma constitucional de ,=<= !ue' en general' atenuar los rasgos antidemocr0ticos de la Constitucin. %e las cincuenta y cuatro enmiendas $ue incluy' a continuacin se mencionan las diez m0s signi!icativas. ,K 6e incluye la siguiente disposicin en el artculo HE' inciso segundo4 F7s deber de los rganos del 7stado respetar y promover tales derec&os' contenidos' garantizados tanto en la Constitucin como en los tratados internacionales rati!icados por C&ile y $ue se encuentren vigentesG. #a importancia de esta re!orma es $ue desde entonces se discute si las normas sobre derec&os &umanos con!eridas por el %erec&o internacional tienen .erar$ua supraconstitucional' constitucional o in!raconstitucional. *K 6e derog el artculo <E' en virtud del cual se sancionaba a$uellos partidos' movimientos y personas $ue pro!esaran la luc&a de clases. #a idea e(presada en este artculo se traslad al artculo ,=' n1mero ,H' sobre derec&o de asociacin' sancion0ndose a&ora las conductas de personas y asociaciones $ue atentaran contra el rgimen democr0tico y no la mera pro!esin de una determinada ideologa Linciso se(to y siguientes del artculo ,=' n1mero ,HK. -K 7n el artculo *- se sustity la incompatibilidad entre el cargo de dirigente gremial con la militancia en un partido poltico' por la incompatibilidad entre el cargo de directivo superior de una organizacin gremial con el cargo directivo superior nacional o regional de un partido poltico. IK 7n el artculo *= se modi!ican las reglas para designar al "residente en caso de vacancia del cargo. Antes de la re!orma' el "residente $ue ocupaba el cargo vacante era designado por el 6enado y duraba &asta la siguiente eleccin de parlamentarios. #a re!orma establece $ue se debe distinguir si la vacancia se produce !altando dos a)os o m0s' o menos del perodo presidencial. 7n el primer caso se llama a eleccin de "residente' el $ue e.ercer0 el cargo &asta =+ das despus de la subsiguiente eleccin de parlamentarios. 7n el segundo caso el "residente es designado por el Congreso "leno y dura &asta =+ das despus de la siguiente eleccin de parlamentarios. HK 6e suprime el n1mero H del artculo -*' $ue !acultaba al "residente para disolver la C0mara de %iputados por una vez durante su perodo presidencial.

?K 6e aumenta la cantidad de circunscripciones senatoriales Lart. IHK. Antes de la re!orma eran una por cada una de las trece regiones entonces e(istentes. Tras la re!orma seis regiones se dividen en dos circunscripciones cada una' con lo $ue &ay un total de diecinueve circunscripciones. ;K 6e disminuye el $urum de aprobacin' modi!icacin o derogacin de las leyes org0nicas constitucionales' $ue se reduce de tres $uintos a cuatro sptimos de los parlamentarios en e.ercicio Lart. ?-K. <K 6e incorpor al Conse.o de 6eguridad :acional el Contralor 3eneral de la ep1blica' el $ue se suma a los siete miembros del mencionado Conse.o4 "residente de la ep1blica' "residente del 6enado' "residente de la Corte 6uprema' Je!es de las tres Fuerzas Armadas y de Carabineros Lart. =HK. =K 6e aument el $urum para re!ormar los entonces Captulos 2' 222' 922' M' M2 y M29' de tres $uintos a dos tercios de los parlamentarios en e.ercicio Lart. ,,?K. ,+K 6e estableci $ue el primer perodo presidencial posterior a la dictadura durara cuatro a)os. *. #ey *+.+H+' de *? de agosto de *++H. #a !inalidad de esta re!orma !ue eliminar los vestiguios antidemocr0ticos $ue pervivan en la Constitucin c&ilena' tras $uince a)os de democracia. 7sta re!orma !ue posible gracias a $ue los partidos de la %erec&a concurrierno con sus votos a la aprobacin de las enmiendas. %e las cincuenta y cuatro enmiendas $ue incluy' a continuacin se mencionan las diez m0s signi!icativas. ,K 6e incorporan los principios de solidaridad y de desarrollo e$uitativo entre las regiones' provincias y comunas del pas Lart. -K. *K 6e incorporan los principios de probidad y transparencia Lart. <K. -K 6e modi!ica la regulacin de la nacionalidad por ius sanguini. 7n su versin original' la Constitucin distingua dos situaciones respecto de $uienes eran descendientes de c&ilenos y nacan en el e(tran.ero4 los &i.os de c&ilenos en actual servicio de la ep1blica' $uienes se consideraban para todos los e!ectos como nacidos en territorio c&ileno Lart. ,+' n1mero *K' y los dem0s' $ue para obtener la nacionalidad deban avecindarse en C&ile por m0s de un a)o Lart. ,+' n1mero -K. #a re!orma otorga un 1nico tratamiento a los &i.os de c&ilenos nacidos en el e(tran.ero y dispone $ue ser0n c&ilenos si sus ascendientes de primer o segundo grado &an obtenido la nacionalidad c&ilena en virtud de ius solis' por carta o por gracia. IK 6e modi!ican las causales de prdida de la nacionalidad Lart. ,,K. 6e sustituye la causal consistente en &aberse nacionalizado en otro pas por la causal renuncia de la nacionalidad c&ilena' la $ue slo produce e!ecto si previamente la persona &a obtenido otra nacionalidad. Adem0s' se suprime la causal consistente en &aber sido condenado por delitos contra la dignidad de la patria o contra los intereses esenciales y permanentes del 7stado.

HK 7n los derec&os a la vida privada y a la &onra Lart. ,=' n1mero IK' se elimina el car0cter delictivo $ue se atribuye a las conductas realizadas a travs de un medio de comunicacin social $ue atenten contra estos derec&os. ?K 7n la accin de proteccin $ue tutela el derec&o al medio ambiente libre de contaminacin se modi!ican los casos en $ue procede. Antes de la re!orma slo caba en contra de acciones ilegales y al mismo tiempo arbitrarias. A&ora procede tanto contra accin como contra omisiones' pero slo cuando sean ilegales Lart. *+K. ;K 6e modi!icaron los re$uisitos para ser "residente de la ep1blica. Antes de la re!orma se e(iga &aber nacido en el territorio de C&ile y tener cuarena a)os. Tras la re!orma se re$uiere ser c&ileno por ius solis o por ius sanguini y tener treinta y cinco a)os de edad. Adem0s se redu.o de seis a cuatro a)os el perodo presidencial Lart. *HK. <K 6e eliminaron lo 6enadores designados Lart. IHK. =K 6e modi!ic la composicin y las atribuciones del Tribunal Constitucional. 7n cuanto a su integracin' antes de la re!orma estaba integrado por siete miembros4 tres ministros de la Corte 6uprema elegidos por ella misma' uno elegido por el "residente de la ep1blica' uno elegido por el 6enado y dos elegidos por el Conse.o de 6eguridad :acional. #uego de la re!orma se integra con diez miembros4 tres elegidos por el "residente de la ep1blica' cuatro elegidos por el 6enado Ldos de ellos previa propuesta de la C0mara de %iputadosK y tres elegidos por la Corte suprema. ,+K 6e restituy al "residente de la ep1blica la !acultad de llamar a retiro a los comandantes en .e!e de las Fuerzas Armadas y de Carabineros antes $ue cumplan su perodo de cuatro a)os al mando de sus instituciones. Antes de la re!orma el "residente re$uera acuerdo del Conse.o de 6eguridad :acional. -. Nltimas tres re!ormas constitucionales. aK #ey *+.H;-' de ? de marzo de *+,*. #a re!orma dispone $ue el derec&o de residir' permanecer y trasladarse de un lugar a otro en los territorios especiales de 2sla de "ascua y Juan Fern0ndez se e.ercer0n de con!ormidad con lo dispuesto en las leyes $ue regulen su e.ercicio' las $ue deber0n ser de $urum cali!icado Lnuevo inciso segundo del artculo ,*? bisK. bK #ey *+.H,?' de ,, de .ulio de *+,,. #a re!orma prescribe $ue toda persona natural vctima de delito tiene derec&o a de!ensa .urdica gratuita para e.ercer la accin penal' en los casos y !orma establecidos por la ley Lnuevo enunciado !inal del inciso tercero del n1mero - del artculo ,=K. %ispone tambin $ue toda persona imputada de delito tiene derec&o a de!ensa letrada proveda por el 7stado' si no nombra un abogado en la oportunidad correspondiente Linciso cuarto nuevo intercalado en el n1mero - del artculo ,=K. cK #ey *+.H,H' de I de .ulio de *+,,.

Con la !inalidad de evitar $ue en la eleccin de "residente de la ep1blica la segunda vuelta se realice en !ebrero' se modi!ica la !ec&a de la eleccin. Antes de la re!orma deba realizarse noventa das antes del trmino del perodo presidencial en curso si caa domingo' o el domingo siguiente en caso contrario' y la segunda vuelta cuarenta das despus si caa domingo o el domingo siguiente. %e acuerdo con la re!orma' la eleccin deber0 realizarse el tercer domingo de noviembre y la segunda vuelta' si correspondiere' se realizar0 el cuarto domingo siguiente Lart. *;K.

Captulo III. 'ases de la institucionalidad. Jos #uis Cea estima $ue el captulo 2 de la Constitucin' denominado Bases de la 2nstitucionalidad' es Fel marco valrico y doctrinario del ordenamiento constitucional' es decir' la base y orientacin para su correcta interpretacin e implementacinG?. 2. "ersona' !amilia' sociedad y 7stado. 7l Tribunal Constitucional &a sostenido respecto del artculo ,E de la Constitucin $ue Fes de un pro!undo y rico contenido doctrinario $ue re!le.a la !iloso!a $ue inspira nuestra Constitucin y orienta al intrprete en su misin de declarar y e(plicar el verdadero sentido y alcance del resto de la preceptiva constitucional Lsentencia ,=O,=<-' considerando =EK. #a idea se reitera en la sentencia H-O,=<<' considerando ,*E. 7ste artculo trata cuatro cosas4 la concepcin de la persona' la concepcin de la !amilia' la relacin entre el 7stado y los grupos intermedios y la !inalidad del 7stado. A continuacin se revisa cada uno de estos aspectos. ,. Concepcin de la persona. 7l inciso primero de la Constitucin dispone4 F#as personas nacen libres e iguales en dignidad y derec&osG. 7ste enunciado se copi de la %eclaracin Universal de %erec&os Aumanos de ,=I<' $ue en su artculo ,E dispone4 FTodos los seres &umanos nacen libres e iguales en dignidad y derec&os y' dotados como est0n de razn y conciencia' deben comportarse !raternalmente los unos con los otrosG. 7sta 1ltima' a su turno' sigui el te(to del artculo ,E de la %eclaracin !rancesa de los derec&os del &ombre y del ciudadano' $ue e(presaba4 F#os &ombres nacen libres e iguales en cuanto a sus derec&osG. "ese a $ue la %eclaracin &abla de Ftodos los seres &umanosG' en la versin original de la Constitucin se utiliz la e(presin Flos &ombresG. 7sto slo se sustituy por Flas personasG en virtud de la ley de re!orma constitucional ,=.?,,' de ,? de .unio de ,===. 7l cambio no tiene e!ectos .urdicos' sino m0s bien polticos' en el sentido de igualar tambin en el discurso normativo a varones y mu.eres. "ara Aern0n >olina el artculo ,E inciso primero e(presa una concepcin iusnaturalista de la persona' por$ue entiende $ue los seres &umanos tienen tres caractersticas desde $ue nacen4 libres' iguales en dignidad e iguales en derec&os. 7sa libertad' esa igualdad en dignidad y esa igualdad en derec&os no le son con!eridos por el 7stado' sino reconocidos por ste. Al e!ecto relaciona esta disposicin con el artculo HE' inciso segundo' $ue prescribe $ue el e.ercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derec&os esenciales $ue emanan de la naturaleza &umana. Tambin la relaciona con el encabezado del artculo ,=' en el $ue se e(presa $ue la Constitucin reconoce' no otorga' a todas las personas los derec&os $ue luego se indica;.
?

Jos #uis Cea 7ga)a' %erec&o constitucional c&ileno' tomo 2' Universidad Catlica' 6antiago de C&ile' segunda edicin' *++<' p. ,?I. ; Aern0n >olina 3uaita' %erec&o constitucional' #e(is:e(is' 6antiago de C&ile' se(ta edicin' *++?' pp. HH a H;.

7n opinin de 9erdugo' "!e!er y :ogueira' el inciso primero e(presa tres valores4 libertad' igualdad y dignidad<. 7s necesario reconocer $ue esta idea constituye una opinin relativamente e(tendida en la doctrina. 6in embargo' resulta m0s preciso a!irmar $ue la Constitucin dispone $ue los seres &umanos son libres' la igualdad en dignidad de todos ellos y la igualdad en derec&os de los mismos. 7stos enunciados' adem0s' se e(presan en un sentido normativo y no en un sentido descriptivo. D es desde este plano $ue deben ser e(plicados. 7n este sentido' cuando la Constitucin enuncia $ue las personas nacen libres no signi!ica describir $ue en los &ec&os son libres' ni prescribir $ue normativamente deben serlo en un sentido absoluto. 6iguiendo a Ale(y' $ue las personas sean libres signi!ica $ue el %erec&o les permite &acer u omitir lo $ue deseen' siempre $ue no concurran restricciones normativas en sentido contrario. 7stas restricciones normativas pueden provenir de los derec&os de otros o de ciertos bienes o intereses $ue el %erec&o desea proteger Lel bien com1n' el orden p1blico' la seguridad de la :acinK. #a dignidad es la consideracin y respeto $ue merece una persona. Aun$ue la Constitucin no lo e(plicita' debe entenderse tambin $ue todo ser &umano es digno en s mismo' sin relacin con los dem0s' por lo $ue debe ser tratado siempre seg1n esa dignidad. A&ora bien' cuando la Constitucin dispone $ue las personas nacen iguales en dignidad no est0 describiendo $ue en los &ec&os son iguales en consideracin y respeto' ni est0 prescribiendo $ue en todos los casos deban ser tratadas de esa manera. #o $ue est0 prescribiendo es $ue las personas deben ser tratadas con igual consideracin y respeto' siempre $ue coincidan en todas sus propiedades relevantes. %e este modo' si las personas no coinciden en todas sus propiedades relevantes' entonces puede e(istir diverso trato entre ellas' aun$ue siempre debe e(istir un mnimo de consideracin y respeto para cada persona con independencia de sus condiciones personales. As' por e.emplo' entre el "residente de la ep1blica y $uien no lo es mientras el primero est e.erciendo el cargo' entre un .uez y los abogados dentro del tribunal' entre padres e &i.os en cuanto el primero lo es de estos 1ltimos. 7n tal caso si bien todos deben ser tratados con consideracin y respeto' &ay especiales reglas respecto de ciertas personas atendiendo a las circunstancias del caso. #a e(presin derec&os se utiliza en el sentido de derec&os sub.etivos' lo $ue alude a tres cosas4 los derec&os a algo' las libertades y las potestades $ue cada persona tiene. Cuando la Constitucin dispone $ue las personas nacen iguales en derec&os no est0 describiendo $ue en los &ec&os cuentan con los mismos derec&os' ni $ue normativamente los deban tener. 6i se admitiera a$uello' entonces tanto el comprador como el vendedor estaran obligados a entregar la cosa y a pagar el precio' lo $ue es absurdo' &ara imposible la vida social e in1til la e(istencia misma del %erec&o. 7n consecuencia' lo $ue se $uiere decir en este caso es $ue todas las personas son iguales en derec&os siempre $ue coincidan en todas sus propiedades relevantes. %e este modo' si no coinciden en todas sus propiedades relevantes' el ordenamiento .urdico les puede asignar diversos derec&os. *. Concepcin de la !amilia.
<

>ario 9erdudgo >arin@ovic' 7milio "!e!!er Ur$uiaga y Aumberto :ogueira Alcal0' %erec&o constitucional' tomo 2' Jurdica de C&ile' 6antiago de C&ile' segunda edicin' *++*' p. ,,+.

7l inciso segundo del artculo ,E dispone4 F#a !amilia es el n1cleo !undamental de la sociedadG. 7n este caso se est0 prescribiendo $ue la !amilia sea el n1cleo !undamental de la sociedad. 7sta disposicin debe ser relacionada con el inciso $uinto' en el $ue se dispone $ue es deber del 7stado proteger a la !amilia y proponder a su !ortalecimiento. 7sto implica dos cosas. "or una parte' $ue el 7stado no est0 obligado a proteger ni a !ortalecer a$uellas estructuras de convivencia $ue no constituyan !amilia. "or otra parte' $ue debe eliminar a$uellas estructuras !0cticas o .urdicas $ue atenten contra la !amilia. 7l problema es $ue el enunciado normativo no precisa $u se entiende por !amilia. "or tanto' dependiendo de la concepcin $ue se tenga sobre la idea de !amilia depender0 la conducta $ue debe tener el 7stado respecto de las di!erentes estructuras de convivencia. 7n los 1ltimos a)os se &an producido ciertos debates respecto de si igualar a los &i.os o permitir el divorcio atentan contra la concepcin de !amilia $ue tiene la Constitucin. 7l primero de esos problemas !ue resuelto por la ley ,=.H<H L%iario 5!icial de *? de octubre de ,==<K y el segundo por la ley ,=.=I; L%iario 5!icial de ,; de mayo de *++IK. 7l problema en actual debate es si permitir el matrimonio entre personas del mismo se(o atenta contra la !amilia. 6i para la Constitucin la !amilia slo puede estar !ormada por una pare.a &eterose(ual' una ley $ue pretendiera reconocer la validez de uniones &omose(uales sera inconstitucional. 7ste tema est0 en pleno debate debido al reconocimiento .urdico $ue &an tenido las uniones &omose(uales en algunos pases occidentales. As &a ocurrido' por e.emplo' mediante leyes en 7spa)a y Argentina' y mediante decisiones .urisprudenciales en 7stados Unidos. 6i en C&ile se estimara $ue las uniones &omose(uales constituyen !amilia en el sentido constitucional de la e(presin' el 7stado estara obligado a protegerlas y !ortalecerlas. 6i' por el contrario' se considerara $ue atentan contra esa concepcin de !amilia' seran constitucionalmente inadmisibles. -. Concepcin de la sociedad. #a Constitucin entiende $ue entre la sociedad mayor' $ue es el 7stado' y la sociedad menor' $ue es la !amilia' se encuentra la sociedad propiamente tal' $ue es di!erente del 7stado y de la !amilia. "or tanto' no puede subsumirse en uno u otra. Adem0s' la Constitucin entiende $ue la sociedad se organiza en agrupaciones de diversa clase y con diversa !inalidad4 cuturales' deportivas' polticas' econmicas. 6on los denominados Fcuerpos intermediosG o Fgrupos intermediosG. "ara Ale.andro 6ilva Bascu)0n es cuerpo intermedio la pluralidad de personas caracterizada por la voluntariedad' permanencia y unidad. 7n consecuencia' no es cuerpo intermedio la persona individualmente considerada. Tampoco lo es la !amilia' debido a $ue su con!ormacin no es voluntaria. 6e e(cluyen tambin las agrupaciones no permanentes o accidentales' como las $ue provienen de una simple reunin. "or 1ltimo' debe ser una unidad' en el sentido de tener la capacidad de mani!estar una voluntad com1n distinta de las personas $ue lo integran.

Como destaca el propio 6ilva Bascu)0n' son cuerpos intermedios tanto los $ue tienen personalidad .urdica como a$uellos $ue carecen de la misma. 7l 7stado tiene tres deberes respecto de estos cuerpos intermedios4 reconocerlos' ampararlos y asegurarles autonoma. ,K econocer signi!ica $ue el 7stado no los crea' sino $ue constata su e(istencia. "or tanto' slo puede pro&ibir su con!ormacin o subsistencia si el cuerpo intermedio atenta contra el sistema .urdico' como ocurre con las restricciones al pluralismo poltico. *K Amparar signi!ica $ue el 7stado debe protegerlos de las amenazas de $ue puedan ser ob.eto. %el mismo modo' debe remover los obst0culos $ue impiden su me.or e(istencia. -K Asegurarles autonoma signi!ica' seg1n el Tribunal Constitucional en sentencia ,<I de ,==I' contar con libertad para organizarse y administrarse del modo $ue se $uiera' !i.ar sus propios !ines y determinar los actos $ue conduzcan a su logro' todo sin in.erencia de personas' organizaciones o del propio 7stado. I. Concepcin del 7stado. 6eg1n dispone la Constitucin' el 7stado est0 al servicio de la persona. #a !inalidad del 7stado es el Fbien com1nG' es decir' el con.unto de condiciones $ue permiten a todos y cada uno de los miembros de la sociedad su m0s plena realizacin material y espiritual posible. 7l 7stado debe colaborar a crear las condiciones para el bien com1n "or 1ltimo' el inciso !inal del artculo ,E e(presa algunos deberes del 7stado. Da se mencionaron dos de ellos al tratar de la concepcin de !amilia $ue tiene la Constitucin4 el deber de protegerla y el deber de propender a su !ortalecimiento. A ellos deben a)adirse otros cuatro4 ,K esguardar la seguridad nacional. *K %ar proteccin a la poblacin. -K "romover la integracin armnica de todos los sectores de la nacin. IK Asegurar el derec&o de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Todo esto demostrara $ue la Concstitucin entiende $ue el 7stado debe ser muy activo en la construccin del bien com1n' en la creacin de condiciones de bienestar para todos y' como medio para ello' la aplicacin de polticas de redistribucin de ingresos $uitando a los $ue tiene m0s para me.orar la situacin de los $ue tienen menos. 22. Forma de 7stado. 7l artculo -E de la Constitucin prescribe $ue el 7stado de C&ile es unitario. A)ade $ue su administracin ser0 !uncional y territorialmente descentralizada' o desconcentrada en su caso' de con!ormidad a la ley. "or 1ltimo' dispone $ue los rganos del 7stado promover0n el !ortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo e$uitativo y

solidario entre las regiones' provincias y comunas del territorio nacional. A continuacin se revisar0 cada una de estas tres ideas. ,. 7stado unitario. ,.,. Concepto de 7stado unitario. 7(isten diversas interpretaciones en la doctrina c&ilena para e(plicar en $u consiste $ue el 7stado sea unitario. 6eg1n algunos signi!ica $ue &ay un 1nico centro de impulsin poltica. 6eg1n otros' $ue &ay un 1nico ordenamiento .urdico. Una tercera posibilidad es entender $ue e(iste una cu0druple unidad4 de territorio' de poblacin' de ordenamiento .urdico y de gobierno. As lo e(plica el Tribunal Constitucional en su sentencia ,??=' de ,H de marzo de *+,*' $ue en lo pertinente a continuacin se transcribe4 FT 23762>5T7 C7 54 8ue la e(presin del artculo -E de la Carta vigente LF7l 7stado de C&ile es unitarioGK &a sido interpretada por los autores de la siguiente manera4 7n primer lugar' se &a interpretado como un centro 1nico de impulsin poltica. As' 9erdugo' "!e!!er y :ogueira L%erec&o Constitucional' tomo 2' 7ditorial Jurdica de C&ile' ,==I' p. ,,HK se)alan $ue Fsigni!ica reconocer $ue el 7stado c&ileno tiene un solo centro de impulsin poltica' $ue est0 dado por los rganos del gobierno centralP slo el 3obierno y el Congreso desarrollan la !uncin legislativa' no &ay ning1n otro organismo $ue tenga competencia legislativaG. "or su parte' Aern0n >olina L%erec&o Constitucional' ?a. edicin' 7ditorial #e(is :e(is' 6antiago' *++?' p. ?HK se)ala $ue Fel 7stado unitario se caracteriza por tener un gobierno poltico $ue e.erce el poder sobre todo el territorio estatal con un solo ordenamiento constitucional y legislativoG. "ara Jos #uis Cea L%erec&o Constitucional C&ileno' tomo 2' *a. edicin' 7diciones "UC' *++<' p. ,=?K' la !rmula reconoce $ue e(iste una cu0druple unidad4 de ordenamiento .urdico' de autoridades gubernativas' de gobernados' de territorio. "ara 9erdugo y 3arca Barzelatto L>anual de %erec&o "oltico' tomo 2' -a. edicin' 7ditorial Jurdica de C&ile' 6antiago' *++I' p. ,H*Q,H-K' F7stado unitario es a$uel $ue no posee m0s $ue un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. 7s servido por un titular 1nico' $ue es el 7stado. #a estructura de poder' la organizacin poltica es 1nica' en tanto $ue un solo aparato gubernamental cumple todas las !unciones estatales. #os individuos obedecen a una sola y misma autoridad' viven ba.o un solo rgimen constitucional y son regidos por una legislacin com1n. 7l poder estatal se e.erce sobre todo el grupo &umano $ue &abita el 7stado' se dirige a una colectividad uni!icada. #as decisiones polticas obligan por igual a todos los gobernados. Adem0s' el 7stado unitario se caracteriza por$ue la organizacin poltica abarca todo el territorio estatal y rige para todo su 0mbito sin entrar a considerar las di!erencias locales o regionales $ue pudieren e(istir. 7l 7stado unitario' por tanto' es a$uel en $ue el

poder conserva una unidad en cuanto a su estructura' al elemento &umano y al territorio sobre el cual recaeG. 7n segundo lugar' &a sido interpretado como la e(istencia de slo un ordenamiento .urdico. As' Ale.andro 6ilva Bascu)0n LTratado de %erec&o Constitucional' tomo 29' 7ditorial Jurdica de C&ile' ,==;' p. ;=K sostiene' reiterando su an0lisis de la Constitucin del *H' $ue la !rmula de $ue C&ile sea un 7stado unitario Fsigni!ica $ue &ay un solo ordenamiento .urdico positivo generado en sus rganos centrales' aplicable a todas las personas' en la e(tensin de su territorio' sobre la universalidad de materias o aspectos $ue pueda comprender la competencia estatalG. %e entre las e(plicaciones o!recidas' parece pre!erible la $ue de!ine al 7stado unitario a partir de la e(istencia de un 1nico ordenamiento .urdico. 7llo se debe' en primer lugar' a $ue la e(presin Fcentro de impulsin polticaG es imprecisa. D' en segundo lugar' a $ue presenta caracteres m0s polticos $ue .urdicos. ,.*. Consecuencias del car0cter unitario del 7stado. A&ora bien' el car0cter unitario del 7stado de C&ile no implica $ue se deban aplicar las mismas normas a todos los &abitantes del territorio. As lo &a sostenido el Tribunal Constitucional' siguiendo a Ale.andro 6ilva' en su sentencia ,??= de ,H de marzo de *+,*4 Te(tualmente sostuvo en la sentencia ,??=Q2:A' de ,H de marzo de *+,*4 FT 23762>58U2:T54 8ue en nada se opone al car0cter unitario del 7stado F$ue ciertas normas' por su naturaleza misma' no se apli$uen a todos los miembros de la sociedad poltica' sino a $uienes se encuentren en las determinadas circunstancias $ue el legislador considereG. "or otra parte' Ftampoco se opone al car0cter unitario del 7stado $ue ciertos mandatos puedan dictarse para $ue ri.an 1nicamente en determinadas porciones del territorioG.G L6ilva Bascu)0n' A.' ob.cit. p. ;=KG. *. Administracin descentralizada y desconcentrada. *.,. %escentralizacin administrativa. #a descentralizacin administrativa es un !enmeno o proceso .urdico propio de la Administracin del 7stado $ue consiste en $ue el 7stado crea entes con personalidad .urdica' patrimonio y un 0mbito de atribuciones propio' es decir' separado de la persona .urdica' del patrimonio y de las potestades reunidas en el 3obierno central' su.etas a un control slo de supervigilancia o de tutela por parte de la autoridad central' encargadas de atender necesidades colectivas de manera regular y continua Lartculos *< y *=' #ey 5rg0nica Constitucional de Bases 3enerales de la Administracin del 7stadoK. #a descentralizacin puede ser' como e(presa el te(to constitucional' !uncional y territorial. Funcionalmente descentralizada signi!ica $ue a los entes administrativos se les &a entregado un 0mbito de atribuciones de manera e(clusiva. "or tanto' no puede e(istir otro ente admnistrativo con atribuciones para conocer de las mismas materias' en el

mismo sentido $ue el ente administrativo !uncionalmente descentralizado. "or e.emplo' un ente se encargar0 de !iscalizar el cumplimiento de la legislacin laboral L%ireccin del Traba.oK y otro distinto se encargar0 de !iscalizar el cumplimiento de la legislacin tributaria L6ervicio de 2mpuestos 2nternosK. Aun$ue ambos !iscalizan' cada uno lo &ace en un 0mbito o materia distinto. As tambin' mientras uno !iscaliza el cumpimiento de la legislacin tributaria L6ervicio de 2mpuestos 2nternosK' el otro recauda los tributos LTesoreraK. Territorialmente descentralizada signi!ica $ue los entes administrativos e.ercen sus atribuciones en !orma e(clusiva en un determinado espacio o 0mbito geogr0!ico del territorio. "or tanto' si bien e(isten otros entes con atribuciones en la misma materia' no pueden e.ercer tales atribuciones sino slo en el territorio en el $ue tienen competencia. As' por e.emplo' una municipalidad !i.ar0 normas relativas a la direccin del tr0nsito en las calzadas de su comuna' mientras otra municipalidad lo &ar0 en su propio territorio comunal. *.*. %esconcentracin administrativa. #a desconcentracin administrativa es un !enmeno o proceso .urdico propio de la Administracin del 7stado $ue consiste en $ue un determinado ente administrativo delega ciertas !unciones $ue legalmente le corresponden en rganos subalternos $ue !orman parte del mismo ente. 7n este caso el delegado act1a con la personalidad .urdica y el patrimonio del delegante' y e.erciendo atribuciones $ue le corresponden a este 1ltimo. "ero siempre se est0 en presencia de un 1nico y mismo su.eto de %erec&o' $ue &a delegado ciertas atribuciones a rganos dependientes $ue !orman parte del mismo ente. #a desconcetracin puede ser !uncional o territorial. #a desconcetracin !uncional consiste en $ue parte de las atribuciones del delegante son e.ercidas por uno de sus rganos dependientes en todo el territorio. As' por e.emplo' una de las !unciones $ue tiene el >inisterio de Agricultura es el estudio de la realidad silvoagropecuaria y la plani!icacin de las polticas $ue se aplicar0n en este sector. "ues bien' para cumplir dic&as !unciones cre la 5!icina de 7studios y "lani!icacin Agropecuaria' 5%7"A $ue' por cierto' act1a con la personalidad .urdica y patrimonio del >inisterio' y e.erciendo !acultades $ue a este 1ltimo pertenecen. #a desconcetracin territorial consiste en $ue parte de las atribuciones del delegante son e.ercidas por uno de sus rganos dependientes en una determinada zona geogr0!ica del pas. "or e.emplo' la %ireccin del Traba.o tiene entre sus !unciones la !iscalizacin del cumplimiento de la legislacin laboral y de seguridad social. "ara el me.or cumplimiento de esta tarea se desconcentra a nivel provincial y comunal en 2nspecciones provinciales e 2nspecciones comunales' las $ue por cierto act1an en sus respectivos territorios utilizando la personalidad .urdica y patrimonio de la %ireccin del Traba.o y e.erciendo atribuciones $ue la ley &a con!iado a este ente. -. egionalizacin y desarrollo e$uitativo y solidario. #a Constitucin dispone $ue los rganos del 7stado promover0n el !ortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo e$uitativo y solidario entre las regiones'

provincias y comunas del territorio nacional. 7n consecuencia' se alude a la regionalizacin y a los principios de e$uidad y solidaridad. -.,. egin' provincia y comuna. 7l artculo ,,+ de la Constitucin dispone $ue para el gobierno y la administracin interior del 7stado' el territorio de la ep1blica se divide en regiones y estas en provincias. A)ade $ue para los e!ectos de la administracin local' las provincias se dividir0n en comunas. 7n consecuencia4 ,K #as regiones son cada una de las unidades poltico administrativas en $ue se divide el territorio nacional Lart. ,,+K. 7sto signi!ica $ue se le encomiendan tareas de gobierno y administracin en este nivel de divisin territorial 7l gobierno de cada regin reside en el 2ntendente. 7l 2ntendente es de la e(clusiva con!ianza del "residente de la ep1blica' de $uien es representante natural e inmediato en la respectiva regin Lart. ,,,K. #a administracin superior de cada regin radica en un 3obierno egional' cuya !inalidad es el desarrollo social' cultural y econmico de la regin Lart. ,,,K. 7l 3obierno egional cuenta con personalidad .urdica y patrimonio propio Lart. ,,,K y tiene atribuciones normativas' resolutivas y !iscalizadoras Lart. ,,-K. 7l 3obierno egional est0 integrado por el 2ntendente y por el Conse.o egional LC5 7K Lart. ,,,K. 6eg1n la Constitucin' los miembros del C5 7 deben ser elegidos en votacin directa y universal Lart. ,,-K' pero a1n no se dicta la ley $ue implementa esta e(igencia constitucional $ue es !ruto de una re!orma introducida a la Constitucin mediante la ley *+.-=+ L%.5. de *< de octubre de *++=K. *K #as provincias son cada una de las unidades poltico administrativas en $ue se dividen las regiones Lart. ,,+K. 7sto signi!ica $ue se le encomiendan tareas de gobierno y administracin en este nivel de divisin territorial Lart. ,,+K. A la cabeza de cada provincia se encuentra la 3obernacin' $ue son rganos territorialmente desconcentrados del 2ntendente. #a gobernacin est0 a cargo de un 3obernador' $ue es de la e(clusiva con!ianza del "residente de la ep1blica Lart. ,,?K. -K #as comunas son cada una de las unidades administrativas en $ue se dividen las provincias Lart. ,,+K. 7sto signi!ica $ue se le encomiendan tareas de administracin en este nivel de divisin territorial. #a administracin de cada comuna o agrupacin de comunas corresponde a una municipalidad' la $ue est0 constituida por el Alcalde L$ue es su m0(ima autoridadK y por el Conce.o comunal Lart. ,,<K. bK egionalizacin y desarrollo e$uitativo y solidario. #a regionalizacin es el proceso a travs del cual se dota de mayores atribuciones a las regiones' tanto en lo relativo al gobierno como a la administracin en su respectivo territorio. 8ue el desarrollo de las regiones' provincias y comunas deba ser e$uitativo signi!ica $ue debe ser igualitario' es decir' $ue todas ellas deben tender a un similar nivel de

desarrollo econmico' social y cultural. 7n consecuencia' al &ablar de desarrollo e$uitativo se alude al ob.etivo o !inalidad $ue se debe alcanzar. 8ue el desarrollo de las regiones' provincias y comunas deba ser solidario signi!ica $ue se debe $uitar parte de sus recursos a las $ue tienen un m0s alto nivel de desarrollo para entregarlos a las $ue tienen uno menor. 7n otras palabras' el principio de solidaridad apunta a la redistribucin de la ri$ueza' esto es' de los recursos econmicos. 7n consecuencia' al &ablar de desarrollo solidario no se alude al ob.etivo' sino al medio o mecanismo a travs del cual lograr similares niveles de bienestar. 222. Forma de gobierno. 7l artculo IE de la Constitucin dispone $ue C&ile es una ep1blica democr0tica. Ambas caractersticas aluden a la !orma de gobierno de C&ile. Adem0s' aun$ue no se e(presa en el mismo artculo IE' diversas disposiciones de la Constitucin permiten advertir $ue C&ile tiene un gobierno presidencial. 7n consecuencia' C&ile tiene un gobierno $ue es una ep1blica' es democr0tico y es presidencial. #a e(presin F ep1blicaG constituye un mandato a la !orma de gobierno de C&ile' atendiendo al modo en $ue se accede al poder' y singularmente a la Je!atura del 7stado. 6e opone a la monar$ua' $ue es a$uella !orma de gobierno en el $ue se accede al poder mediante el lina.e' la dinasta o la &erencia. 7n el caso de la ep1blica' se accede al poder mediante cual$uier otra va' tales como elecciones' golpes de 7stado' plebiscitos u otros. 7n consecuencia' la di!erencia entre la ep1blica y la monar$ua no consiste en si se elige a los representantes o no' o en si se respetan los derec&os !undamentales o no. #a e(presin Fdemocr0ticaG constituye un mandato a la !orma de 3obierno de C&ile' atendiendo a la !orma en $ue se e.erce el poder. 7n este caso el poder se e.erce respetando los derec&os !undamentales' con elecciones perodicas de los gobernantes por parte del pueblo' y con separacin de las diversas !unciones del 7stado de modo $ue e(ista independencia entre ellos y capacidad de control recproco. 7sta !orma de gobierno se opone a la autocracia L$ue incluye dictaduras y gobiernos autoritariosK en los $ue no se cumple ninguna de esas tres caractersticas. "or supuesto &ay puntos intermedios en los $ue ser0 di!cil precisar si se trata de una democracia o de un gobierno autocr0tico. "or 1ltimo' est0n los totalitarismos' $ue presentan las caractersticas de las autocracias' pero adem0s e(iste un control total de la sociedad por parte del 7stado' de modo $ue el poder poltico priva o restringe las mani!estaciones autnomas de la sociedad en lo religioso' sindical' econmico' educacional' cultural' etctera. "or 1ltimo' aun$ue no se e(presa directamente' C&ile' adem0s de ser una ep1blica democr0tica' es presidencial. 7sta !orma de gobierno se contrapone al gobierno parlamentario' di!erenci0ndose ambos en la relacin $ue e(iste entre 7.ecutivo y "arlamento=. 7ntre las di!erencias e(istentes entre ambos se pueden destacar las siguientes4

Atendiendo a la relacin entre el 7.ecutivo y el "arlamento es posible distinguir varias !ormas de gobierno' tales como el de asamblea' el presidencial' el semipresidencial o semiparlamentario' y el parlamentario. 6in embargo' para e!ectos del presente curso basta con di!erenciar al presidencial de su opuesto directo $ue es el parlamentario.

aK Con!iguracin del 7.ecutivo. 7l 7.ecutivo presidencial es unic!alo Luna cabezaK' pues cuenta con un solo rgano en el $ue simult0neamente recaen las !unciones de .e!atura de 7stado y .e!atura de gobierno. 7n cambio el 7.ecutivo parlamentario es bic!alo Ldos cabezasK' por$ue cuenta con dos rganos separados' uno a cargo de la .e!atura de 7stado y la otra a cargo de la .e!atura del gobierno. bK 7leccin del .e!e de gobierno. 7n el presidencial es elegido por el electorado' sea en !orma directa Lcomo en C&ileK' sea en !orma indirecta Lcomo en 7stados UnidosK. 7n el parlamentario el .e!e de gobierno es elegido por los parlamentarios. cK %uracin del .e!e de gobierno. 7n el presidencial el .e!e de gobierno dura lo $ue determine la Constitucin' o la ley en su de!ecto. 7n el parlamentario el .e!e de gobierno dura lo $ue determinen los parlamentarios' $ue en cual$uier momento pueden $uitar su con!ianza a $uien e.erce como .e!e de gobierno y botarlo del cargo. dK Compatibilidad entre cargos de >inistro de 7stado y parlamentario. 7stos cargos son compatibles en el gobierno parlamentario e incompatibles en el gobierno presidencial. eK %erec&o a voto en el "arlamento. 7n el sistema presidencial el Je!e de gobierno no tiene derec&o a voto en las discusiones parlamentarias' mientras $ue en el gobierno parlamentario el .e!e de gobierno tiene este derec&o por$ue es un parlamentario m0s. !K %isolucin del "arlamento. 7n el presidencial el .e!e de 7stado no puede disolver al parlamento. 7n el parlamentario el .e!e de 7stado s puede disolverlo. 7s necesario &acer presente $ue cada una de las clases de gobierno de cada una de las tres categoras recin mencionadas pueden mezclarse entre s. As' por e.emplo' puede e(istir una ep1blica democr0tica presidencial' como el caso de C&ile desde ,==+. Tambin puede e(istir una ep1blica autocr0tica presidencial' como "er1 ba.o el gobierno de Alberto Fu.imori. Tambin puede e(istir una ep1blica democr0tica parlamentaria' como el caso de Alemania. Tambin se puede dar el caso de una monar$a democr0tica parlamentaria' como el caso de 7spa)a o eino Unido. 29. 6oberana. ,. Concepto de soberana. #a soberana !ue de!inida por Jean Bodin' pensador !rancs del siglo M92' en su obra F#os seis libros de la ep1blicaG' de ,H;?' como el poder absoluto y perpetuo de una ep1blica. 6e re!iere a $uien tiene el m0(imo poder de decisin al interior de un 7stado' sin contrapeso' sin $ue nadie se le pueda oponer o lo pueda doblegar dentro de su territorio. 7ste concepto de soberana !ue ideado por Bodin para !ortalecer el poder del rey !rente a los dem0s poderes $ue se le oponan' como el de otros se)ores !eudales Lcondes' du$ues' etcteraK y a la 2glesia' por lo $ue constitua un atributo del monarca $ue era precisamente llamado FsoberanoG. 7n verdad este concepto de soberana aparece &oy debilitado !undamentalmente por dos razones. 7n primer lugar' por el !uncionamiento de los mercados y las !inanzas mundiales. 7n segundo lugar' por el %erec&o internacional de los derec&os &umanos.

7s verdad $ue los 7stados siguen siendo !ormalmente autnomos' es decir' soberanos para decidir $u polticas adoptar' $u leyes aprobar o $u decisiones dictar. 6in embargo' esto est0 relativizado por el !uncionamiento del libre mercado internacional y de los crditos internacionales' aspectos $ue colocan e(igencias o lmites a los 7stados respecto de lo $ue pueden &acer o no &acer. 7.emplos evidentes de ello son "ortugal y 3recia en la crisis 7uropea *+,,Q*+,*. D lo mismo puede decirse respecto del %erec&o internacional de los derec&os &umanos' $ue tambin colocan e(igencias o limitaciones a las posibilidades de actuacin de los 7stados. 7.emplos evidentes de ello son el caso Atala y la tuicin de sus &i.as decidido en marzo de *+,* por la Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos' en la $ue C&ile aparece condenado y deber0 aplicar lo resuelto por la Corte 2nteramericana. #o mismo ocurre con la decisin del Comit de %erec&os Aumanos de :aciones Unidas' $ue estim $ue' una regulacin !rancesa $ue e(ige aparecer con la sien descubierta en !otogra!as de identi!icacin para permisos residencia Rimpidiendo' de esta !orma' el uso de turbantes 6i@&R constitua una vulneracin de la libertad religiosa protegida en el "acto 2nternacional de %erec&os Civiles y "olticos. *. 7l enunciado normativo. 7l enunciado normativo constitucional dispone tres cosas. 7n primer lugar' se re!iere al titular de la soberana y e(presa $ue la soberana reside esencialmente en la nacin. 6egundo' $uin e.erce la soberana' se)al0ndose al e!ecto $ue son el pueblo y las autoridades $ue la Constitucin establece. 7n el caso del pueblo' la soberana slo se e.erce a travs del plebiscito y de elecciones peridicas. 7sto e(presa un cierto temor &acia el pueblo' pues debe relacionarse con el artculo ,< de la Consitucin $ue slo permite convocar a plebiscito en los casos establecidos en la propia Constitucin. "or 1ltimo' se a)ade $ue ning1n sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su e.ercicio. "or 1ltimo se establecen las limitaciones a la soberana' e(pres0ndose al e!ecto $ue el e.ercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derec&os esenciales $ue emanan de la naturaleza &umana. A)ade el precepto $ue es deber de los rganos del 7stado respetar y promover tales derec&os' contenidos tanto en la Constitucin como en los tratados internacionales rati!icados por C&ile y $ue se encuentren vigentes. %e este modo se reconoce $ue al e.ercerse la soberana no se pueden vulnerar los derec&os establecidos en la Constitucin y en los tratados internacionales rati!icados por C&ile y $ue se encuentren vigentes. #a re!erencia a los derec&os esenciales establecidos en tratados internacionales reconduce el tema &acia el problema de la .erar$ua de estos cuando contienen tales derec&os. 7ste problema es tratado en %erec&o internacional p1blico. 9. 7stado de %erec&o. ,. 7lementos del 7stado de %erec&o.

#a e(presin 7stado de %erec&o !ue acu)ada por el alem0n obert von >o&l' ba.o la !rmula Rechtsstaat. 7n el sentido m0s elemental posible' el 7stado de %erec&o es a$uel 7stado en el $ue el e.ercicio del poder se encuentra sometido al %erec&o. "ero m0s all0 de esta de!inicin' parece interesante revisar cu0les son los elementos $ue deben concurrir o los re$uisitos $ue deben cumplirse para a!irmar $ue se est0 !rente a un 7stado de %erec&o' pues ello permite tener una de!inicin m0s completa del mismo. #a doctrina no se encuentra conteste respecto de cu0les son los re$uisitos de un 7stado de %erec&o. 6in embargo' &ay ciertos elementos en los $ue coinciden la generalidad de los autores4 ,K 6eparacin de !unciones. #a separacin de !unciones del 7stado en diversos rganos consiste en $ue las competencias o potestades p1blicas deben entregarse a diversos rganos' para $ue el poder no est concentrado en uno solo y de este modo ninguno de ellos pueda atentar contra los derec&os de las personas. *K espeto de los derec&os !undamentales. -K 2mperio de la ley. 7l imperio de la ley alude a la investidura' e.ercicio y cese en el poder de con!ormidad con lo establecido en la ley. 7l principio de legalidad es una parte del imperio de la ley' pues se re!iere al imperio de la ley en el e.ercicio del poder' por lo $ue se puede incluir a$u. 7ste principio se complementa con el principio de responsabilidad de los ragnos del 7stado. 7l imperio de la ley consiste en $ue la ley regula el modo en $ue se accede al poder' la !orma en $ue se e.erce y las potestades $ue se otorgan' y el modo en $ue los titulares de las !unciones polticas cesan en sus cargos. "or su parte' seg1n Samel Cazor' el principio de legalidad consiste en $ue los entes p1blicos slo pueden actuar si cuentan con una norma $ue se los permita' de modo $ue no lo podr0n &acer si carecen de ella' Llegalidad en sentido positivo o vinculacin positiva de los entes p1blicos al %erec&oK y slo dentro de los m0rgenes $ue esa norma les permite Llegalidad en sentido negativo o vincluacin negativa de los entes p1blicos al %erec&oK. 7l principio de responsabilidad del 7stado signi!ica dos cosas. "rimero' $ue el 7stado debe responder por los da)os $ue cause por actuar al margen del ordenamiento .urdico. 6egundo' $ue el 7stado puede ser llevado ante tribunales para $ue se &aga e!ectiva esa responsabilidad y se apli$uen las sanciones $ue corresponda' sean civiles' penales' administrativas o polticas. IK 6upremaca constitucional. #a supremaca constitucional signi!ica $ue tanto las actuaciones de los entes p1blicos como de los particulares deben someterse a lo $ue dispone la Constitucin' tanto en sus actuaciones $ue realicen como en las normas $ue dicten o suscriban. 7n sus

actuaciones' por e.emplo' al momento de seleccionar personas para un traba.o no deben discriminar. 7n las normas $ue dicten' las leyes o contratos $ue se dicten o suscriban no pueden atentar contra derec&os !undamentales de terceros. A ello se a)ade el control de constitucionalidad de las leyes' $ue e(presa parte importante de lo $ue signi!ica dic&a supremaca' y la estructura .er0r$uica del ordenamiento .urdico' $ue implcitamente incluye dic&a supremaca. Aun$ue la doctrina tambin menciona otros elementos o re$uisitos' carecen del consenso doctrinario necesario como para considerarlos constitutivos del 7stado de %erec&o. *. #os elementos del 7stado de %erec&o en la Constitucin c&ilena. ,K "rincipio de separacin de !unciones del 7stado en diversos rganos. 7l principio de separacin de !unciones del 7stado en diversos rganos se e(presa en el artculo ;E inciso primero' $ue dispone $ue los rganos del 7stado act1an v0lidamente dentro de su competencia. %e este modo implcitamente se aludira a $ue los diversos rganos tienen di!erentes competencias y' por tanto' las competencias o poder del 7stado se distribuye entre esos diversos rganos. *K espeto de los derec&os !undamentales. 7l respeto de los derec&os !undamentales se e(presa directamente en el artculo HE' inciso segundo de la Constitucin e indirectamente en el artculo ?E' inciso primero' $ue dispone $ue los rganos del 7stado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas con!orme a ella. -K 2mperio de la ley y principio de legalidad. 7l imperio de la ley y el principio de legalidad se e(presan en los incisos primero y segundo del artculo ;E. 7n el primero de ellos se dispone $ue los rganos del 7stado act1an v0lidamente previa investidura regular de sus integrantes' dentro de su competencia y en la !orma $ue prescriba la ley. 7n el segundo se e(presa $ue ninguna magistratura puede atribuirse' ni a1n a prete(to de circunstancias e(traordinarias' otra autoridad o derec&os $ue los $ue e(presamente se le &ayan con!erido en virtud de la Constitucin y las leyes. 7l principio de responsabilidad' $ue es consecuencia del principio de legalidad' se e(presa en los incisos !inales de los artculos ?E y ;E. 7l primero de ellos prescribe $ue la in!raccin del artculo ?E generar0 las responsabilidades y sanciones $ue determine la ley. 7l segundo dispone $ue toda actuacin en contravencin a lo dispuesto en el artculo ;E es nulo y originar0 las responsabilidades y sanciones $ue se)ale la ley. IK 6upremaca constitucional. #a supremaca constitucional se e(presa en los incisos primero y segundo del artculo ?E. 7n el primero de ellos se dispone $ue los rganos del 7stado deben someter su accin a la Constitucin y a la ley. 7l segundo' $ue es todava m0s preciso por su

amplitud' prescribe $ue los preceptos de la Constitucin obligan tanto a los titulares e integrantes de los ragnos del 7stado' como a toda persona' institucin o grupo. 92. "robidad. ,. Antecedentes. 7n los a)os noventa se produ.eron ciertos casos de corrupcin administrativa $ue motivaron a los parlamentarios a promover una ley $ue estableciera el principio de probidad administrativa' una precisin de las conductas e(igidas por dic&o principio y el establecimiento de sanciones en caso de in!raccin al mismo. Uno de esos casos es de ,==- y a!ect a la empresa de re!ineras de petrleos de Concn' la $ue pag -=, millones de pesos por el desmalezamiento del terreno en $ue tena sus instalaciones mientras $ue en los a)os anteriores no se &aba pagado m0s de =+ millones por el mismo servicio. 7l otro episodio se denomin Fcaso %0vilaG $ue signi!ic la prdida de *,; millones de dlares para Codelco entre el a)o ,==* y ,==I. #os &ec&os !ueron los siguientes4 en ,==+ Codelco inici la transaccin de cobre en mercados a !uturo' lo $ue en trminos civiles m0s o menos simpli!icados signi!ica la venta de una cosa $ue no e(iste' pero se espera $ue e(ista' en este caso el cobre. "ara realizar estas ventas a !uturo Juan "ablo %0vila' $ue era gerente de Codelco' estableca relaciones comerciales con operadores de diversos lugares del mundo para e!ectuar estas transacciones a !uturo. 7n alg1n momento %0vila comenz a !avorecer a ciertos operadores' los $ue a cambio le depositaban ciertas cantidades de dinero en las cuentas bancarias $ue el gerente tena en las 2slas Caim0n. #a investigacin tard m0s de dos a)os en esclarecer los &ec&os y en de!initiva %0vila !ue condenado por la comisin de diversos delitos. *. egulacin. #a probidad administrativa es regulada' !undamentalmente' por la ley ,=.?H- en el nivel legal y por la ley de re!orma constitucional *+.+H+ en el nivel constitucional. #a ley ,=.?H- L%.5. de ,I de diciembre de ,===K' denominada ley de probidad administrativa' es el primer antecedente de la regulacin de este tema. Aun$ue se denomin ley de probidad administrativa' no constituye una ley $ue trate sistem0ticamente tal materia' sino $ue es una ley de re!orma de otras leyes' principalmente la #5C ,<.H;H' sobre Bases generales de la Administracin del 7stado' y la ley ,<.<<-' sobre estatuto de los !uncionarios de la Administracin del 7stado. 7n virtud de la ley de re!orma constitucional *+.+H+ L%.5. *? de agosto de *++HK se introduce el principio de probidad en la Constitucin' y singularmente en su artculo <E. 7l enunciado normativo constitucional dispone4 F7l e.ercicio de las !unciones p1blicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuacionesG. %e este modo' la Constitucin no de!ine en $u consiste el principio de probidad' sino $ue se)ala $uines son sus destinatarios4 los titulares de las !unciones p1blicas.

#a genrica re!erencia constitucional es precisada por el artculo H* de la #5C ,<.H;H' sobre Bases generales de la Administracin del 7stado' $ue dispone $ue el principio de probidad constituye una e(igencia dirigida a todas las autoridades de la Administracin del 7stado' cual$uiera sea la denominacin con $ue las designen la Constitucin y las leyes' y a los !uncionarios de la Administracin p1blica' sean de planta o a contrata. -. Concepto. 7n general la probidad consiste en la rectitud' correccin u &onradez en el actuar. Como principio administrativo la probidad administrativa est0 de!inida en el artculo H* de la #5C ,<.H;H' $ue al e!ecto dispone4 F7l principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta !uncionaria intac&able y un desempe)o &onesto y leal de la !uncin o cargo' con preeminencia del inters general sobre el particularG. I. Contravenciones a la probidad. %e acuerdo con el artculo ?* de la #5C ,<.H;H' contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa las conductas $ue en dic&a disposicin de precisan. Tales conductas son' en sntesis' utilizar4 la in!ormacin privilegiada' el cargo' el dinero' los bienes' los recursos' el tiempo o el personal de la institucin en bene!icio propio o de terceros. Adem0s' eludir u omitir propuestas p1blicas cuando la ley lo e(ige' atentar contra los principios de e!iciencia' e!icacia y legalidad' y &acer denuncias in!undadas de atentados a la probidad. 7n particular' tales conductas son las siguientes4 ,K 2n!ormacin reservada. Usar en bene!icio propio o de terceros la in!ormacin reservada o privilegiada a $ue se tuviere acceso en razn de la !uncin p1blica $ue se desempe)aP *K "osicin !uncionaria. Aacer valer indebidamente la posicin !uncionaria para in!luir sobre una persona con el ob.eto de conseguir un bene!icio directo o indirecto para s o para un terceroP -K 7mplear bienes. 7mplear' ba.o cual$uier !orma' dinero o bienes de la institucin' en provec&o propio o de tercerosP IK 7mplear recursos. 7.ecutar actividades' ocupar tiempo de la .ornada de traba.o o utilizar personal o recursos del organismo en bene!icio propio o para !ines a.enos a los institucionalesP HK %onativos o privilegios. 6olicitar' &acerse prometer o aceptar' en razn del cargo o !uncin' para s o para terceros' donativos' venta.as o privilegios de cual$uier naturaleza. 7(cept1anse de esta pro&ibicin los donativos o!iciales y protocolares' y a$uellos $ue autoriza la costumbre como mani!estaciones de cortesa y buena educacin. 7l milla.e u otro bene!icio similar $ue otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los $ue via.en como autoridades o !uncionarios' y $ue sean

!inanciados con recursos p1blicos' no podr0n ser utilizados en actividades o via.es particularesP ?K Asuntos o decisiones. 2ntervenir' en razn de las !unciones' en asuntos en $ue se tenga inters personal o en $ue lo tengan el cnyuge' &i.os' adoptados o parientes &asta el tercer grado de consanguinidad y segundo de a!inidad inclusive. Asimismo' participar en decisiones en $ue e(ista cual$uier circunstancia $ue le reste imparcialidad. #as autoridades y !uncionarios deber0n abstenerse de participar en estos asuntos' debiendo poner en conocimiento de su superior .er0r$uico la implicancia $ue les a!ectaP ;K "ropuesta p1blica. 5mitir o eludir la propuesta p1blica en los casos $ue la ley la dispongaP <K 7!iciencia' e!icacia y legalidad. Contravenir los deberes de e!iciencia' e!icacia y legalidad $ue rigen el desempe)o de los cargos p1blicos' con grave entorpecimiento del servicio o del e.ercicio de los derec&os ciudadanos ante la Administracin' y =K %enuncias. 7!ectuar denuncias de irregularidades o de !altas al principio de probidad de las $ue &aya a!irmado tener conocimiento' sin !undamento y respecto de las cuales se constatare su !alsedad o el 0nimo deliberado de per.udicar al denunciado. 922. Transparencia. ,. Antecedentes. 7l a)o *++? C&ile !ue condenado por la Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos por no entregar a un particular la in!ormacin $ue le solicitaba relativa al caso de la !orestal Trillium. 7n los a)os noventa esta !orestal ad$uiri *H+ mil &ect0reas de bos$ue en la regin de >agallanes' y obtuvo autorizacin de los rganos estatales pertinentes para proceder a la e(plotacin de la masa !orestal. 7n ese conte(to' ecologistas opositores al proyecto solicitaron al 7stado in!ormacin relativa al proyecto $ue se encontraba en poder de sus instituciones' lo $ue !ue denegado. #a .usticia nacional con!irm la negativa' rec&azando la pretensin de los ecologistas de acceder a la mencionada in!ormacin. 7s contra esta decisin $ue se acudi a la Corte 2nteramericana. *. egulacin. 7n medio del proceso .udicial' la ley *+.+H+' de re!orma constitucional' incorpora al artculo <E de la Carta Fundamental el principio de transparencia' $ue sienta las bases para su posterior regulacin a nivel legal. 7n ese conte(to' los parlamentarios de la U%2 Aern0n #arran y del ""% Jaime 3azmuri presentan un proyecto de ley para asegurar la transparencia de la in!ormacin $ue se encuentra en poder del 7stado. 7ste proyecto culmina su tramitacin en ,===' dando lugar a la ley *+.*<H L%.5. *+.+<.*++<K. -. Concepto.

7l principio de transparencia es de!inido en el art. IE de la ley *+.*<H' sobre acceso a la in!ormacin p1blica' en los siguientes trminos4 F7l principio de transparencia de la !uncin p1blica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos' resoluciones' procedimientos y documentos de la Administracin' as como la de sus !undamentos' y en !acilitar el acceso de cual$uier persona a esa in!ormacin' a travs de los medios y procedimientos $ue al e!ecto establezca la leyG. %e con!ormidad con la .urisprudencia del Tribunal Constitucional' el derec&o de acceso a la in!ormacin p1blica es un derec&o !undamental $ue se encuentra implcito a partir de la relacin entre los artculos <E y ,=' n1mero ,* de la Constitucin' Fcomo un mecanismo esencial para la vigencia plena del rgimen democr0ticoG Lrol ?-I de *++;' considerando =K. 7sta perspectiva !ue con!irmada por el TC en la sentencia recada en las causas acumuladas roles ,;-* y ,<++' de *+,+. 6in embargo' en una sentencia m0s reciente el TC &a contradic&o su anterior doctrina' sosteniendo $ue el artculo <E se limita a establecer una declaracin genrica de publicidad' pero no &abla de acceso' ni de entrega' ni de transparencia. 7n consecuencia' en caso de colisin entre el derec&o a la vida privada y esa genrica declaracin de publicidad debe prevalecer la primera. I. Aplicacin del principio de transparencia. Al igual $ue en el caso del principio de probidad' la Constitucin no de!ine el principio de transparencia. >0s bien se limita a establecer una regla general y e(cepciones relativas al mismo. 7n este sentido' en el artculo <E dispone como regla general $ue Fson p1blicos los actos y resoluciones de los rganos del 7stado' as como sus !undamentos y los procedimientos $ue utilicenG. 7n cuanto a la e(cepcin' inmediatamente a continuacin dispone4 F6in embargo' slo una ley de $urum cali!icado podr0 establecer la reserva o secreto de a$ullos o de stos' cuando la publicidad a!ectare el debido cumplimiento de las !unciones de dic&os rganos' los derec&os de las personas' la seguridad de la :acin o el inters nacionalG. 7l sistema de transparencia dise)ado por la ley *+.*<H se edi!ica sobre la base de tres pilares4 transparencia activa' transparencia pasiva y control por una institucin autnoma. #a transparencia activa consiste en $ue los rganos e instituciones del 7stado deben mantener permanentemente a disposicin del p1blico en general cierta in!ormacin $ue la propia ley establece. 7sto se cumple manteniendo actualizada mensualmente dic&a in!ormacin en la p0gina Teb del respectivo rgano o institucin. #a transparencia pasiva consiste en $ue los rganos e instituciones del 7stado deben entregar a $uienes lo soliciten la in!ormacin relativa a actos' decisiones' procedimientos y !undamentos' $ue estn en su poder' o derivar al solicitante a la institucin $ue corresponda' con las e(cepciones se)aladas en la Constitucin. 7l plazo para entregar la in!ormacin solicitada es de veinte das' prorrogable por otros diez. 7n caso de negarse la in!ormacin' se puede acudir ante el Conse.o para la Transparencia' $ue tiene un plazo de $uince das para resolver la solicitud.

"or 1ltimo' para !iscalizar el cumplimiento de la transparencia activa y resolver los problemas derivados de las peticiones de in!ormacin en el 0mbito de la transparencia pasiva e(iste el Conse.o para la Transparencia. especto de esta 1ltima' cual$uier persona tiene derec&o de acudir ante el Conse.o para e(igir la entrega de in!ormacin en caso $ue alguna entidad p1blica &ubiere negado el acceso a la misma. %e sus resoluciones se puede recurrir ante la Corte de Apelaciones de 6antiago. 9222. Terrorismo. ,. Concepto. #a Constitucin declara $ue el terrorismo es por esencia contrario a los derec&os &umanos y $ue los delitos terroristas ser0n siempre considerados comunes y no polticos. 6in embargo' no o!rece una de!inicin de lo $ue se entiendde por terrorismo' lo $ue &a sido precisado por la ley ,<.-,I' de ,=<I. %e acuerdo con dic&a ley' para estar en presencia de un delito terrorista es necesario $ue concurran dos re$uisitos copulativos4 aK 8ue se trate de alguno de los delitos $ue la propia ley menciona en su artculo *E. Tales delitos son4 ,K 7l parricidio Lartculo -=+ del Cdigo "enalK y el &omicidio Lartculo -=, del Cdigo "enalK. *K #a castracin Lartculo -=H del Cdigo "enalK' las mutilaciones Lartculo -=? del Cdigo "enalK' las lesiones graves Lartculo -=; del Cdigo "enalK y las lesiones menos graves Lartculo -== del Cdigo "enalK. -K 7l secuestro' sea en !orma de encierro' de detencin o de retencin de una persona en calidad de re&n Lartculo ,I, del Cdigo "enalK y la sustraccin de menores Lartculo ,I* del Cdigo "enalK. IK 7l envo de cartas o encomiendas e(plosivas $ue a!ecten o puedan a!ectar la vida o integridad corporal de las personas Lartculo I+- bis del Cdigo "enalK. HK 7l incendio de edi!icios' &abitados o no' barcos' !errocarriles' !0bricas' almacenes' museos' bibliotecas' o!icinas' bos$ues' sembrados o pastos. ?K Atentar contra la vida o integridad corporal del Je!e de 7stado' las autoridades polticas' .udiciales' militares' policiales o religiosas' o de personas internacionalmente protegidas en razn de sus cargos. ;K Colocar' lanzar o disparar bombas o arte!actos e(plosivos o incendiarios de cual$uier tipo' $ue a!ecten o puedan a!ectar la integridad !sica de personas o causar da)o. <K #a asociacin ilcita cuando tenga por ob.eto la comisin de delitos terroristas. bK 8ue en la comisin de tales delitos concurra alguna de las circunstancias indicadas en el artculo ,E de esta ley. Tales circunstancias son4

,K 8ue el delito se cometa con la !inalidad de producir en la poblacin o en una parte de ella el temor .usti!icado de ser vctima de delitos de la misma especie' sea por la naturaleza y e!ectos de los medios empleados' sea por la evidencia de $ue obedece a un plan premeditado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas. 6e presumir0 la !inalidad de producir dic&o temor en la poblacin en general' salvo $ue conste lo contrario' por el &ec&o de cometerse el delito mediante arti!icios e(plosivos o incendiarios' armas de gran poder destructivo' medios t(icos' corrosivos o in!ecciosos u otros $ue pudieren ocasionar grandes estragos' o mediante el envo de cartas' pa$uetes u ob.etos similares' de e!ectos e(plosivos o t(icos. *K 8ue el delito sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle e(igencias. *. 6anciones. #os delitos terroristas tienen' por mandato constitucional' al menos dos clases de sanciones4 penales y constitucionales. aK 6anciones penales. #a Constitucin establece $ue una ley de $urum cali!icado debe determinar $u conductas se considerar0n terroristas y cu0l ser0 su penalidad. 6e trata de la misma ley $ue de!ine el terrorismo' esto es' la ,<.-,I' $ue dispone $ue las sanciones establecidas por el Cdigo "enal para los delitos $ue menciona la misma ley ,<.-,I ser0n las siguientes4 ,K "ara la generalidad de los delitos se aplica la pena establecida en el Cdigo "enal' aumentada en un grado' en uno o dos grados' o en uno' dos o tres grados' dependiendo del tipo de delito de $ue se trate. *K 7n el caso de atentado contra edi!icios o medios de transporte la pena aplicable ser0 la de presidio mayor en cual$uiera de sus grados' a menos $ue se produzca da)o en las pesonas en cuyo caso se aplican las sanciones del Cdigo "enal aumentadas en uno' dos o tres grados. #a Constitucin pro&ibe aplicar el indulto particular a esta clase de delitos' salvo $ue se trate de conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo Lartculo =E' inciso !inalK. Adem0s' se establece $ue' en caso de concederse la libertad a un imputado por delito terrorista' la apelacin debe ser conocida por la Corte de Apelaciones integrada e(clusivamente por ministros titulares Ly no por abogados integrantes o por interinosK y concederse por unanimidad Lartculo ,=' n1mero ;' letra eK. estas disposiciones reemplazaron el inciso !inal del artculo =E'' pues el te(to original dispona la pro&ibicin de aplicar la amnista y el indulto' as como la posibilidad de conceder la libertad provisional a los imputados por esta clase de delitos' lo $ue era contrario a la Convencin Americana sobre %erec&os Aumanos. bK 6anciones constitucionales.

6in per.uicio de esas sanciones penales' regula las sanciones constitucionales $ue se aplicar0n a $uienes incurran en esta clase de delitos. Al e!ecto dispone $ue los responsables de estos delitos $uedar0n in&abilitados por el plazo de $uince a)os para realizar las siguientes actividades4 ,K 7n el 0mbito p1blico4 e.ercer cargos p1blicos' sean o no de eleccin popular. *K 7n el 0mbito educacional4 ser rector o director de establecimientos educacionales de cual$uier clase' y e.ercer en ellos !unciones de ense)anza. -K 7n el 0mbito periodstico4 e(plotar un medio de comunicacin social' ser director o administrador del mismo' o desempe)ar en l !unciones de emisin o di!usin de opiniones o in!ormaciones. IK 7n el 0mbito de las organizaciones4 ser dirigente de organizaciones polticas' educacionales' vecinales' pro!esionales' empresariales' sindicales' estudiantiles o gremiales en general.

Captulo I!. (acionalidad y ciudadana. 2. :acionalidad. ,. Concepto de nacionalidad. 7l concepto m0s &abitual de nacionalidad es Fel vnculo .urdico $ue une a una persona con un 7stado determinadoG. 6in embargo' esta de!inicin tiene dos problemas' si se entiende por vnculo .urdico un con.unto de derec&os y obligaciones. "rimero' los nacionales tienen otros muc&os vnculos .urdicos con el 7stado distintos de su nacionalidad. "or e.emplo' los !uncionarios p1blicos' los contribuyentes' los $ue inician una actividad econmica empresarial. 6egundo' los e(tran.eros tambin pueden tener un vnculo .urdico con 7stados diversos del propio. "or e.emplo' si van a otro pas y realizan actividades gravadas con tributos' o si pretenden internar mercaderas a ese pas. 7n consecuencia' resulta me.or de!inir la nacionalidad como un atributo de la personalidad $ue consiste en ser nacional de un 7stado determinado. D para saber si se es nacional de un 7stado determinado e necesario revisar el respectivo sistema .urdico' especialmente la Constitucin' como en el caso de C&ile' o la ley' como en el caso de 7spa)a o Alemania *. Fuentes de la nacionalidad en doctrina. #as !uentes de la nacionalidad son los &ec&os .urdicos cuyo acaecimiento con!iere la nacionalidad a una persona determinada. 6e clasi!ican en4 aK :aturales' biolgicas u originarias. 7l &ec&o .urdico $ue da lugar a la nacionalidad es un &ec&o de la naturaleza4 el nacimiento. 6e distinguen ius solis' en $ue se ad$uiere la nacionalidad del 7stado en el $ue se nace' y el ius sanguini' en el $ue se ad$uiere la nacionalidad de la persona de la cual se nace L!iliacinK. bK #egales' ad$uiridas o derivadas. 7l &ec&o .urdico a travs del cual se ad$uiere la nacionalidad es un acto .urdico4 la nacionalizacin. 6e distingue la nacionalizacin voluntaria' en la $ue el individuo solicita ad$uirir una determinada nacionalidad' y la nacionalidad por gracia' en la $ue el 7stado con!iere la nacionalidad a una persona en se)al de gratitud por sus servicios al pas. -. Fuentes de la nacionalidad en el %erec&o c&ileno. #a Constitucin c&ilena reconoce cuatro !uentes de la nacionalidad4 el ius solis' el ius sanguini' la nacionalizacin voluntaria Lo por carta de nacionalizacinK y la nacionalizacin por gracia.

#as !uentes de la nacionalidad establecidas en los n1meros ,' - y I del artculo ,+ de la Constitucin en su actual redaccin coinciden con las establecidas en los n1meros ,' I y H de su te(to original. #a del n1mero * considera las de los n1meros * y - de la redaccin constitucional original' pero introduce cambios signi!icativos. A continuacin se revisar0n cada una de las mencionadas cuatro !uentes de la nacionalidad. -.,. Ius solis. 7n virtud de lo dispuesto en el artculo ,+' n1mero ,' de la Constitucin son c&ilenos los nacidos en el territorio de C&ile. "ara acreditar el nacimiento en el territorio de la ep1blica se debe presentar un certi!icado de mdico o matrona $ue acredite el &ec&o del nacimiento y el lugar en $ue ello &a ocurrido. 7ste certi!icado se presenta en el egistro Civil' donde se inscribe el &ec&o del nacimiento. 7sta !uente de la nacionalidad en virtud de ius solis tiene dos e(cepciones. aK "rimero' &i.o de padre o madre e(tran.ero en actual servicio de su pas. 7n este caso es necesario $ue ambos sean e(tran.eros y $ue al menos uno est en actual servicio de su pas. 6i uno es c&ileno o ninguno est0 al servicio de su pas' el &i.o es c&ileno. bK 6egundo' los &i.os de e(tran.eros transe1ntes. 6e re$uiere $ue ambos sean e(tran.eros y transe1ntes. 7n general' es transe1nte el $ue se encuentra de paso en C&ile. 7n consecuencia' si uno es c&ileno o uno es residente' el &i.o es c&ileno. 7l nacimiento de los &i.os de e(tran.eros $ue se encuentran en alguna de las dos situaciones mencionadas debe ser igualmente inscrito en el egistro Civil de la comuna en $ue tuvo lugar el nacimiento. 6in embargo' el 5!icial de egistro Civil deber0 de.ar constancia de la especial circunstancia de los padres con la !inalidad de advertir $ue' pese a &aber nacido en C&ile' el inscrito es e(tran.ero. #a Constitucin se)ala $ue los &i.os de e(tran.eros al servicio de su gobierno o transe1ntes igualmente pueden optar por la nacionalidad c&ilena. 7l procedimiento de opcin est0 regulado en la ley ,<.++H' de ,=<,. 7l interesado debe solicitar la nacionalidad dentro de un a)o contado desde $ue cumpli veinti1n a)os de edad' ante el 2ntendente o 3obernador si est0 en C&ile o ante un agente diplom0tico o consular si est0 en el e(tran.ero' ad.untando documentacin $ue acredite $ue naci en C&ile y $ue sus padres estaban al servicio de su gobierno o eran transe1ntes. Jos #uis Cea 7ga)a en su >anual de %erec&o Constitucional' tomo 2' segunda edicin' a)o *++<' p. -+,' sostiene $ue a la luz de la ley ,=.**,' de ,==-' $ue estableci la mayora de edad a los ,< a)os' Fparece razonable concluir $ue ese plazo !atal debe ser contado a partir del cumplimiento de esta 1ltima edad y no de los *, a)osG. 6in embargo' esta interpretacin va en contra del tenor literal de la ley ,<.++H' lo $ue &ace di!cil sustentarla. 7n este punto conviene &acer algunas precisiones a partir de la .urisprudencia de la Corte interamericana de %erec&os Aumanos. %e acuerdo con la Corte' no deben ser tratados de la misma manera los e(tran.eros transe1ntes y los e(tran.eros $ue se encuentran ilegalmente en el territorio de un pas desde el punto de vista del otorgamiento de la nacionalidad. 7n el caso de $uienes se encuentran ilegalmente en un

pas' Fla condicin del nacimiento en el territorio del 7stado es la 1nica a ser demostrada para la ad$uisicin de la nacionalidad' en lo $ue se re!iere a personas $ue no tendran derec&o a otra nacionalidad' si no ad$uieren la del 7stado en donde nacieronG LCaso de las ni)as Dean y Bosico contra ep1blica %ominicana' sentencia de < de septiembre de *++H' considerando ,H?' letra cK. 7n similar sentido se &a pronunciado la Corte 6uprema' al establecer $ue no se puede asimilar a $uien tiene residencia ilegal por largo tiempo en C&ile con un transe1nte. 7n el caso de los primeros' sus &i.os s tienen derec&o a ad$uirir la nacionalidad c&ilena' pues no son transe1ntes. -.*. Ius sanguinis. 7n virtud de lo dispuesto en el artculo ,+' n1mero *' de la Constitucin son c&ilenos los &i.os de padre o madre c&ilenos' nacidos en el e(tran.ero' siempre $ue alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado &ayan ad$uirido la nacionalidad c&ilena en virtud de los n1meros ,' - I del mismo artculo ,+. 7n consecuencia' son tres los re$uisitos $ue se deben cumplir para $ue una persona ad$uiera la nacionalidad c&ilena en virtud del artculo ,+' n1mero *4 L,K $ue su padre o su madre sean c&ilenos' por cual$uiera de las cuatro !uentes de la nacionalidad estatuidas en la Constitucin' L*K &aber nacido en el e(tran.ero y L-K $ue cual$uiera de sus ascendientes de primer o segundo grado &ayan ad$uirido la nacionalidad c&ilena en virtud de los n1meros ,' - I del artculo ,+ de la Constitucin. "ara e!ectos de dis!rutar de esta nacionalidad el &i.o nacido en el e(tran.ero debe ser inscrito en el registro del Consulado c&ileno del pas en $ue se produ.o el nacimiento. Al !ormular la solicitud de inscripcin' el interesado debe acompa)ar el correspondiente certi!icado de nacimiento. 7l Cnsul enviar0 copia de esta inscripcin y del respectivo certi!icado de nacimiento al >inisterio de elaciones 7(teriores' $uien los remitir0 al 6ervicio de egistro Civil de 6antiago para su inscripcin. 7sta !uente de la nacionalidad' denominada ius sanguini' es la $ue tuvo mayores cambios respecto de la redaccin original de la Constitucin de ,=<+. 7n e!ecto' antes de la re!orma constitucional de *++H no bastaba ser &i.o de padre o madre c&ileno. Adicionalmente se e(iga $ue el padre o madre de la persona $ue nace en el e(tran.ero se encuentre en actual servicio de la ep1blica al momento del nacimiento o $ue el &i.o de padre o madre c&ileno nacido en el e(tran.ero se avecinde por un a)o a lo menos en C&ile. 6i no se cumpla alguno de estos re$uisitos adicionales' no se obtena la nacionalidad c&ilena en virtud de ius sanguini. 6eg1n se di.o' actualmente basta $ue el ascendiente en la lnea recta en primer o segundo grado &ayan ad$uirido la nacionalidad c&ilena en virtud de los n1meros ,' - I del artculo ,+. -.-. :acionalizacin voluntaria. 7n el actual n1mero - se contempla la nacionalidad por carta de nacionalizacin Lo nacionalizacin voluntariaK. 7n ella se &a eliminado la e(igencia de renunciar a la nacionalidad anterior.

#a ley ,<.++H de ,=<, y el %ecreto H.,I* de ,=?+' del >inisterio del 2nterior' regulan los re$uisitos para nacionalizarse. Tales re$uisitos son4 ,K Tener veinti1n a)os. *K esidencia continuada por cinco a)os en C&ile. 7l >inisterio del 2nterior cali!ica si los via.es al e(tran.ero interrumpen la residencia continuada. #a nacionalidad la con!iere el "residente mediante decreto e(pedido a travs del >inisterio del 2nterior. 7s !acultativo para el "residente con!erir o no la nacionalidad. 6in embargo' debe negarla a los procesados o condenados por crmenes o simples delitos y a $uienes no se encuentren en condiciones de ganarse la vida. -.I. :acionalizacin por gracia. #a nacionalizacin por gracia no tiene re$uisitos' pues es un reconocimiento a e(tran.eros por sus servicios al pas. 6e otorga mediante ley simple. I. %os nacionalidades y doble nacionalidad. Una persona puede tener doble nacionalidad o dos nacionalidades. 7stas situaciones son diversas y no deben ser con!undidas. Una persona tiene doble nacionalidad si' por cual$uier razn' &a ad$uirido la nacionalidad de dos 7stados diversos y e(iste un tratado entre ambos 7stados en virtud del cual se admite $ue sus nacionales puedan ser' al mismo tiempo' nacionales del otro 7stado. 7n este caso la persona tiene las dos nacionalidades !rente a cada uno de los pases contratantes' como as tambin !rente a terceros pases. 7se es' por e.emplo' el caso de C&ile y 7spa)a' cuyos nacionales pueden dis!rutar' simult0neamente' de ambas nacionalidades en virtud de un tratado suscrito en ,=H<. 7l artculo primero de este FConvenio de doble nacionalidad entre 7spa)a y C&ileG dispone al e!ecto lo siguiente4 F#os espa)oles nacidos en 7spa)a' y recprocamente los c&ilenos nacidos en C&ile' podr0n ad$uirir la nacionalidad c&ilena o espa)ola' respectivamente' en las condiciones y en la !orma prevista por la legislacin en vigor en cada una de las Altas "artes contratantes' sin perder por ello su anterior nacionalidadG. Una persona tiene dos nacionalidades si' por cual$uier razn' &a ad$uirido la nacionalidad de dos 7stados diversos' sin $ue e(ista tratado entre ambos 7stados en virtud del cual se admita $ue pueden tener' simult0neamente' ambas nacionalidades. 7n este caso la persona tiene slo una nacionalidad4 la del pas $ue se la otorg cuando se encuentre en cual$uiera de los dos $ue se la otorg' y la del pas $ue eli.a cuando se encuentre en el territorio de terceros 7stados. As' por e.emplo' si una persona &a ad$uirido la nacionalidad c&ilena y la argentina' tendr0 la primera nacionalidad en C&ile' la segunda en Argentina y la $ue desee de esas dos cuando se encuentre en cual$uier otro pas. H. "rdida de la nacionalidad.

#as causales de prdida de la nacionalidad se regulan en el artculo ,, de la Constitucin' $ue establece cuatro &iptesis4 aK "or renuncia. 7l re$uisito es $ue la persona previamente se &aya nacionalizado en pas e(tran.ero. bK "or decreto supremo' en caso de prestacin de servicios durante una guerra a los enemigos de C&ile o a sus aliados. :o se precisa el car0cter de los servicios. 6in embargo' no coincidimos con :ogueira' $uien se)ala $ue tales servicios pueden no ser blicos. 7n cual$uier caso' debe ser durante la guerra y no antes ni despus. cK "or cancelacin de la carta de nacionalizacin. "or decreto' al igual $ue en caso de concesin de la nacionalidad voluntaria. dK "or ley $ue revo$ue la nacionalizacin por gracia. 8uienes pierden la nacionalidad slo pueden ser re&abilitados por ley. ?. Tutela de la nacionalidad. #a Constitucin establece en el artculo ,* un recurso .udicial r0pido para tutelar la nacionalidad. 7ste mecanismo opera en caso $ue un acto o resolucin de autoridad administrativa prive a alguien de su nacionalidad o se la desconozca. Advirtase $ue no procede si la nacionalidad se &a perdido por un acto del "arlamento. 7n consecuencia' este recurso procede respecto de las causales establecidas en los n1meros * y -' pero no respecto del n1mero I del artculo ,,. 7l a!ectado por s o por cual$uiera a su nombre puede acudir ante la Corte 6uprema dentro del plazo de treinta das. #a Corte conoce en pleno y como .urado' es decir' resolviendo en conciencia' esto es' sin .usti!icar su decisin. #a interposicin del recurso suspende los e!ectos del acto o resolucin recurridos' de modo $ue la persona conserva Lo recuperaK su nacionalidad mientras no se &aya resuelto este recurso .udicial por la Corte 6uprema. 22. Ciudadana. ,. 8uines son ciudadanos. 7l artculo ,- de la Constitucin se)ala $ue son ciudadanos los c&ilenos $ue &ayan cumplido diecioc&o a)os y $ue no &ayan sido condenados a pena a!lictiva. especto del tercer re$uisito' se re$uiere ser condenado por sentencia !irme' pues la privacin de la ciudadana debe ser interpretada restrictivamente. 7l artculo -; del Cdigo "enal dispone $ue son penas a!lictivas las iguales o superiores a los tres a)os y un da de privacin de libertad. *. %erec&os $ue con!iere la ciudadana.

7l artculo ,- de la Constitucin dispone $ue la ciudadana con!iere los derec&os de su!ragio' de optar a cargos de eleccin popular y dem0s $ue la Constitucin o la ley con!ieran. A continuacin se analiza cada uno de ellos. *.,. 7l derec&o de su!ragio. aK Concepto. 7l derec&o de su!ragio consiste en el derec&o de votar en elecciones y plebiscitos. Advirtase $ue slo se puede convocar a elecciones y plebiscitos establecidos en la Constitucin Lartculo ,HK' lo $ue muestra el talante antidemocr0tico de la Carta Fundamental. "or su parte la Constitucin slo establece la posibilidad de convocar a plebiscito en tres casos. 7n e!ecto' el artculo ,,< dispone $ue el Alcalde con acuerdo del Conce.o o a re$uerimiento de *O- de los Conce.ales pueden convocar a plebiscitos o consultas populares no vinculantes en las materias $ue disponga la ley. "or su parte' el artculo ,*< establece el plebiscito en dos casos. "rimero' prescribe $ue el "residente de la ep1blica puede vetar totalmente un proyecto de re!orma constitucional' pero si las dos c0maras del "arlamento le insisten cada una por los *O- de sus integrantes' estar0 obligado a promulgarlo a menos $ue convo$ue a la ciudadana a plebiscito para resolver la discrepancia. 6egundo' dispone $ue si el "residente de la ep1blica observa parcialmente un proyecto de re!orma constitucional' las dos C0maras podr0n insistir en su propio te(to con el voto con!orme de *O- de sus miembros en e.ercicio y en tal caso el "residente estar0 obligado a promulgarlo a menos $ue convo$ue a la ciudadana a plebiscito para resolver la discrepancia. bK Caractersticas Lartculo ,HK. 7l su!ragio es personal LindelegableK' igualitario Lmismo valorK' secreto Lno puede ser conocido por tercerosK y obligatorio para los ciudadanos Lartculo ,HK. cK 8uines tienen derec&o a su!ragio. #os nacionales por ius solis lo tienen desde $ue cumplen la mayora de edad' si no &an sido condenados a pena a!lictiva. #os nacionalizados por ius sanguini y por gracia slo tienen los derec&os de la ciudadana Lsu!ragio y ser elegidoK desde $ue cumplen ,< a)os' si no &an sido condenados a pena a!lictiva y se avecindan por un a)o en C&ile. #os nacionalizados por carta lo tienen tan pronto como obtienen la nacionalidad por$ue un re$uisito para obtenerla es tener residencia por cinco a)os en C&ile' si son mayores de ,< a)os y no &an sido condenados a pena a!lictiva. dK 6uspensin del derec&o de su!ragio. %e acuerdo con lo dispuesto en el artculo ,?' el derec&o de su!ragio se suspende en los siguientes casos4 ,K por interdiccin por demencia' *K por acusacin por delito $ue merezca pena a!lictiva o por delito terrorista' y -K por 6ancin del Tribunal Constitucional por el artculo ,=' n1mero ,H. *.*. 7l derec&o de optar a cargos de eleccin popular.

6on cargos de eleccin popular los de Conce.al' A alcalde' %iputado' 6enador y "residente. 6in embargo' para este 1ltimo se re$uiere ser c&ileno en virtud de lo establecido en los n1meros , * del artculo ,+ de la Constitucin Lartculo *HK. Tienen derec&o de optar a cargos de eleccin popular los c&ilenos por ius solis si son ciudadanos y desde $ue cumplen las edades re$ueridas para los diversos cargos. #os nacionalizados por ius sanguini y por gracia slo tienen los derec&os de la ciudadana Lsu!ragio y ser elegidoK si cumplen los re$uisitos para ser ciudadanos y' adem0s' se avecindan por un a)o en C&ile. #os nacionalizados en virtud del n1mero - del artculo ,+ slo podr0n e.ercer estos derec&os transcurridos cinco a)os desde $ue est0n en posesin de sus cartas de nacionalizacin y &an cumplido los dem0s re$uisitos para ser ciudadanos Lartculo ,I' inciso segundoK. *.-. %em0s derec&os establecidos en la Constitucin y la ley. 7.emplos de otros derec&os $ue con!iere la ciudadana4 ser !uncionario p1blico Lley ,<.<-I' cuyo te(to re!undido se !i. mediante 7l derec&o !undamental# *=' del >inisterio de Aacienda' %.5. ,?.-.*++H' artculo ,*K y ser !uncionario municipal Lley ,<.<<-' %.5. *-.=.,=<=' artculo ,+K' pues en ambos casos se e(ige ser ciudadano. "ara ser vocal de mesa' pues no pueden serlo los e(tran.eros Lley ,<.;++' %.5. ?.H.,=<<' artculo I+K. -. "rdida de la ciudadana. #as causales de prdida de la ciudadana son Lartculo ,;K4 ,K por prdida de la nacionalidad' *K por condena a pena a!lictiva' y -K por condena por delito terrorista o por tr0!ico de estupe!acientes si es a!lictiva. I. %erec&os de los e(tran.eros relacionados con la ciudadana. #os e(tran.eros tienen derec&o a su!ragio en los casos y !ormas establecidos en la ley si son mayores de diecioc&o a)os' no &an sido condenados por delito $ue merezca pena a!lictiva y se &an avecindado por m0s de cinco a)os en C&ile Lartculo ,I' inciso primeroK. 7sta residencia por cinco a)os puede ser anterior o posterior a la !ec&a en $ue cumple ,< a)os de edad Lartculo ?+ de la ley ,<.;++K. #os casos son todas las elecciones polticas y plebiscitos' pues la ley ,<.;++ les permiti inscribirse en los registros electorales. 7l re$uisito de avecindamiento por m0s de cinco a)os en C&ile se acredita mediante certi!icado e(pedido por la 3obernacin respectiva. 222. 6istema electoral. ,. #os elementos del sistema electoral. 7n el sistema electoral de un determinado 7stado es necesario distinguir cuatro elementos $ue concurren a determinar su con!iguracin y !uncionamiento. ,K Q Cuerpo electoral. 7s el con.unto de personas $ue pueden e.ercer el derec&o a su!ragio. Tambin se le denomina electores. Aabitualmente se establece alg1n mecanismo de inscripcin Lllamada inscripcin electoralK para determinar $uines

integran el cuerpo electoral. 7n C&ile esto est0 regulado en la Constitucin y en la ley ,<.HH? L%.5. ,,.=.,=<?K' org0nica constitucional de sistema de inscripcin electoral y registro electoral. *K Territorio electoral4 es la unidad espacial a la $ue se ad.udica una determinada cantidad de esca)os $ue deber0n ser elegidos por el cuerpo electoral. -K Q "rocedimiento electoral. 7s el con.unto de tr0mites o ritualidades $ue determinan el modo de preparacin Linscripcin de candidaturas y preparacin del acto electoralK' realizacin Lllevar a cabo el acto electoralK' escrutinio Lconteo de su!ragios asign0ndolos a las candidaturasK y cali!icacin Ldeterminacin de los elegidos y evaluacin del procedimientoK de elecciones. 7n C&ile esto se regula en la ley ,<.;++ L%.5. ?.H.,=<<K' org0nica constitucional de votaciones populares y escrutinios. IK Q Frmula electoral. 7s el sistema de normas $ue determina $uin resultar0 elegido o cmo se distribuir0n los esca)os en cada territorio electoral' en atencin a la cantidad de su!ragios recibidos por cada candidato o lista de candidatos. Aun$ue !orma parte del procedimiento electoral' es relevante separarlo de a$ul para !ines e(positivos. 7n C&ile esto se regula en la ley ,<.;++' org0nica constitucional de votaciones populares y escrutinios. *. 6istemas electorales en doctrina. 7n doctrina' el territorio electoral y la !rmula electoral pueden presentar diversas !ormas. aK Territorio electoral. %esde el punto de vista del territorio electoral' los sistemas electorales pueden ser clasi!icados en dos grupos. "rimero' el territorio electoral 1nico o nacional' $ue consiste en $ue e(iste un solo territorio electoral cuya e(tensin se identi!ica con la del territorio del 7stado. 7videntemente' en este caso la totalidad de los esca)os a elegir son asignados al re!erido territorio electoral. 6egundo' el territorio electoral m1ltiple' $ue consiste en $ue el territorio del 7stado se divide en varios territorios electorales. 7n este caso es posible $ue a cada territorio electoral se asigne un esca)o Lsistema uninominalK' dos esca)os Lsistema binominalK o tres o m0s esca)os Lsistema plurinominalK. cK Frmula electoral. %esde el punto de vista de la !rmula electoral' es posible distinguir tres sistemas4 mayoritarios' proporcionales y de proteccin de minoras. 7l primero es el $ue !avorece a la mayora' asignando la totalidad de los esca)os a la lista Lpartido o coalicin de partidosK m0s votada en el respectivo territorio electoral Lsistema mayoritarioK. 7ste puede aplicarse tanto en el territorio electoral 1nico como en el m1ltiple.

7l segundo pretende la representacin e$uitativa de todos los grupos polticos' asignando una cantidad de esca)os lo m0s cercana posible al porcenta.e de votos recibidos por cada uno de ellos Lsistema proporcionalK. 7ste slo puede aplicarse en el territorio electoral 1nico L$ue siempre elige varios esca)osK o en el territorio electoral m1ltiple plurinominal. 7l tercero pretende !avorecer a las minoras estableciendo' por e.emplo' $ue cada lista deber0 presentar una cantidad de candidatos in!erior a la totalidad de esca)os a elegir en el territorio electoral de $ue se trata. 5tra posibilidad es asignar un mnimo de candidatos electos a cada lista $ue supere un cierto porcenta.e de votos' sin importar el n1mero de votos $ue obtenga. 7l sistema electoral c&ileno' conocido como sistema binominal' en realidad no resopnde a ninguna de las clases antes mencionadas. 6e trata de un sistema $ue protege a la segunda !uerza poltica m0s votada Lsea un partido o una coalicin de partidosK' en per.uicio de la primera !uerza poltica y de los partidos o coaliciones menos votadas. 7sto se debe a $ue' como slo se distribuyen dos esca)os por cada territorio electoral' la !uerza poltica m0s votada debe obtener m0s del doble de su!ragios $ue la !uerza poltica $ue le sigue en pre!erencias para evitar la distribucin paritaria de los esca)os' lo $ue evidentemente es muy di!cil. "or otra parte' los partidos o coaliciones menores a las dos mayoritarias $uedan sin representacin de manera inevitable.

Captulo !. Derechos funda#entales. 2. 7l derec&o a la vida. ,. 7l derec&o a la vida en el %erec&o internacional. :o resulta posible e(poner a$u el e(tenso tratamiento dado por el %erec&o internacional al derec&o a la vida' al $ue se asocian o vinculan una serie de derec&os adicionales. "or ello se &an seleccionado a$uellos m0s directamente vinculados con la regulacin constitucional del mismo en C&ile. "or ello' y en concreto' se analizan el derec&o a la vida' el aborto y la pena de muerte' desde el punto de vista de su regulacin internacional' esencialmente a la luz del "acto 2nternacional de %erec&os Civiles y "olticos Ladoptada en ,=?? y vigente en C&ile desde ,=;*K' y de la Convencin Americana sobre %erec&os Aumanos Ladoptada en ,=?= y vigente en C&ile desde ,==+K. ,.,. 7l derec&o a la vida propiamente tal. 7l derec&o a la vida se contempla en diversos instrumentos internacionales de derec&os &umanos. FTodo individuo tiene derec&o a la vidaG' e(presa la %eclaracin Universal de %erec&os Aumanos Lartculo -K. 7l "acto 2nternacional de %erec&os Civiles y "olticos Len adelante el "actoK' por su parte' dispone $ue F7l derec&o a la vida es in&erente a la persona &umana. 7ste derec&o estar0 protegido por la ley. :adie puede ser privado de la vida arbitrariamenteG Lartculo ?K. #a Convencin Americana sobre %erec&os Aumanos Len adelante la Convencin AmericanaK' por 1ltimo' prescribe $ue FToda persona tiene derec&o a $ue se respete su vida. 7ste derec&o estar0 protegido por la ley y' en general' a partir del momento de la concepcin. :adie puede ser privado de la vida arbitrariamenteG Lartculo IK. 7l Comit de %erec&os Aumanos de :aciones Unidas &a sostenido $ue el derec&o a la vida es el derec&o supremo respecto del cual no se autoriza suspensin alguna' ni si$uiera en situaciones $ue pongan en peligro la vida de la nacinG L5bservacin general :E ?' de ,=<*' p0rra!o ,K. Adem0s' en diversos casos en $ue &a debido pronunciarse para resolver una controversia en contra de ciertos 7stados' reiteradamente &a sostenido $ue el derec&o a la vida Fes el m0s esencialG de los derec&os del "acto. 7l Comit de %erec&os Aumanos &a declarado tambin $ue el derec&o a la vida no slo se vulnera cuando se atenta directamente en contra de l. 7ste derec&o tambin se vulnera cuando se amenaza o pone en peligro la vida' como en el caso de un condenado a muerte en virtud de un proceso .udicial irregular. "or otra parte' la proteccin del derec&o a la vida e(ige adoptar medidas conducentes a evitar la guerra y para la proteccin de la salud p1blica L5bservacin general :E ?' de ,=<*' p0rra!os * y HK. 7n consecuencia' el derec&o a la vida impone no slo abstenciones' sino tambin acciones. ,.*. #a pena de muerte. 7l %erec&o internacional de los derec&os &umanos establece una serie de reglas en lo relativo a la aplicacin de la pena de muerte4

,K 6lo procede por los delitos m0s graves L"acto' artculo ?.*P Convencin Americana' artculo I.*K. *K 6lo puede aplicarse de con!ormidad con leyes $ue estn en vigor al momento de cometerse el delito L"acto' artculo ?.*K' es decir' vigentes con anterioridad a la comisin del &ec&o LConvencin Americana' artculo I.*K -K 6lo puede aplicarse por un tribunal competente L"acto' artculo ?.*P Convencin Americana' artculo I.*K. IK :o se puede e(tender la pena de muerte a delitos $ue actualmente no lo contemplen LConvencin Americana' artculo I.*K. HK :o se puede restablecer la pena de muerte en los 7stados $ue la &an abolido LConvencin Americana' artculo I.-K. ?K :o se puede aplicar la pena de muerte por delitos polticos ni por delitos comunes cone(os con a$uellos LConvencin Americana' artculo I.IK. ;K Todo condenado a muerte tiene derec&o a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena de muerte L"acto' artculo ?.IK y tambin la amnista' y no se podr0 aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente LConvencin Americana' artculo I.?K <K #a amnista' el indulto y la conmutacin de la pena de muerte podr0n ser concedidos en todos los casos L"acto' artculo ?.IP Convencin Americana' artculo I.?K. =K :o se aplicar0 la pena de muerte a los menores de diecioc&o a)os de edad L"acto' artculo ?.HP Convencin Americana' artculo I.HK. ,+K :o se aplicar0 la pena de muerte a las mu.eres en estado de embarazo L"acto' artculo ?.HP Convencin Americana' artculo I.HK. ,,K :o se aplicar0 la pena de muerte a los mayores de setenta a)os de edad LConvencin Americana' artculo I.HK. ,.-. 7l aborto. 7n los tratados internacionales no &ay pronunciamientos e(presos respecto del aborto. 6in embargo' &ay disposiciones $ue se relacionan con la vida del $ue est0 por nacer. As' y en cuanto al momento desde el cual se debe proteger el derec&o a la vida' conviene destacar $ue en el caso de la Convencin Americana el derec&o a la vida se entiende protegido por la ley' en general' desde el momento de la concepcin. 7l "re0mbulo de la Convencin sobre los derec&os del ni)o' por su parte' dispone $ue el ni)o debe contar con la Fdebida proteccin legal' tanto antes como despus del nacimientoG.

Con todo' estos enunciados no pueden considerarse como un rec&azo del aborto por parte del %erec&o internacional. 7n el caso de la Convencin Americana' por$ue la disposicin e(presa $ue la proteccin legal de la vida procede Fen generalG desde la concepcin. 7sto da un margen a los 7stados' precisamente para $ue puedan adoptar sus propias decisiones respecto del aborto. "or otra parte' y en cuanto a la Convencin sobre los derec&os del ni)o' el Comit de %erec&os Aumanos de :aciones Unidas &a mani!estado su inters en $ue los 7stados ayuden a las mu.eres Fa prevenir embarazos no deseados y para $ue no tengan $ue recurrir a abortos clandestinos $ue pongan en peligro su vidaG L5bservacin 3eneral :E *<' de *+++' p0rra!o ,,K. *. 7l derec&o a la vida en la Constitucin c&ilena. *.,. %isposiciones constitucionales. 7l artculo ,=' n1mero ,' $ue se re!iere al derec&o a la vida' incluye normas de derec&os !undamentales' algunas de las cuales conceden derec&os y otras no. 7n particular contiene cuatro disposiciones. #a primera de ellas con!iere los derec&os a la vida' a la integridad !sica y a la integridad s$uica. #a segunda' siguiendo la regulacin internacional' prescribe $ue la ley protege la vida del $ue est0 por nacer. #a tercera manda $ue slo en virtud de una ley de $urum cali!icado se pueda establecer la pena de muerte. #a 1ltima pro&ibe todo apremio ilegtimo' lo $ue en %erec&o internacional responde a la pro&ibicin de torturas o tratos in&umanos' crueles o degradantes. *.*. 2nicio de la vida. 7l a)o *++< el Tribunal Constitucional se pronunci sobre la constitucionalidad de la distribucin de un determinado !0rmaco' llamado "ostinor 22 y popularmente denominado Fpldora del da despusG. 7n lo $ue interesa a e!ectos del presente derec&o !undamental' en esta sentencia' de ,< de abril de *++< y recada en la causa rol ;I+Q *++;' se establece la posicin del mencionado Tribunal respecto del inicio de la vida &umana. Al e!ecto el m0(imo intrprete de la Constitucin se pregunt si el ser concebido aun$ue no nacido poda ser incluido en la categora de FpersonasG a $ue se re!ieren diversas disposiciones constitucionales. 6u respuesta !ue a!irmativa y al respecto sostuvo $ue el ser &umano es un su.eto de derec&os desde el momento de la concepcin. 6obre el punto e(pres en el considerando $uincuagsimo4 F7n e!ecto' si al momento de la concepcin surge un individuo $ue cuenta con toda la in!ormacin gentica necesaria para su desarrollo' constituyndose en un ser distinto y distinguible completamente de su padre y de su madre Rcomo &a sido a!irmado en estos autosQ' es posible a!irmar $ue estamos !rente a una persona en cuanto su.eto de derec&o. #a singularidad $ue posee el embrin' desde la concepcin' permite observarlo ya como un ser 1nico e irrepetible $ue se &ace acreedor' desde ese mismo momento' a la proteccin del derec&o y $ue no podra simplemente ser subsumido en otra entidad' ni menos manipulado' sin a!ectar la dignidad sustancial de la $ue ya goza en cuanto personaG. "ara !undar esta !irmacin se apoy tanto en la opinin de constitucionalistas c&ilenos LJos #uis Cea' Francisco Cumplido' Ale.andro 6ilva Bascu)0n' Aumberto :ogueira y

Ungela 9ivancoK como en las .urisprudencias del Tribunal Constitucional de Costa ica y de la Corte 6uprema de la :acin Argentina. Todas estas !uentes coincidieron en sostener $ue la vida &umana comienza en la concepcin y $ue desde ese momento se est0 !rente a un ser &umano. %e este modo el Tribunal Constittucional gener una norma constitucional adscrita al artculo ,=' n1mero ,' inciso segundo' del siguiente tenor4 F#a ley protege la vida del $ue est0 por nacer desde el momento de la concepcinG. Conviene advertir $ue en este caso no se evalu la constitucionalidad del uso o venta de la pldora denominada "ostinor 22' sino la constitucionalidad del acto administrativo en virtud del cual se dispona la distribucin de este !0rmaco de manera gratuita a travs del sistema de redes asistenciales de los servicios de salud del 7stado. Al e!ecto precis el Tribunal Constitucional en el considerando dcimo de la mencionada sentencia4 F#o $ue &a de resolver' entonces' esta >agistratura' es la constitucionalidad de las normas contenidas en un acto administrativo $ue obliga a los organismos' instituciones y !uncionarios $ue integran la ed Asistencial del 6istema :acional de 6ervicios de 6alud' tal como se indica en el :V I del %ecreto 6upremo :V I<' de *++;' del >inisterio de 6alud' con!orme al alcance con $ue la Contralora 3eneral de la ep1blica tom razn de dic&o decreto. 6e trata' como puede apreciarse de su sola lectura' de normas in!raconstitucionales dirigidas a aconse.ar' prescribir y distribuir gratuitamente' por parte de rganos del 7stado' un !0rmaco' para cuya decisin' por cierto' este Tribunal no puede de.ar de considerar los eventuales e!ectos nocivos $ue en el derec&o a la vida de las personas' desde su concepcin' pueda producir su ingestaG. "or ello la sentencia del Tribunal Constitcional $ue declar la inconstitucionalidad de la inclusin del "ostinor 22 en el decreto $ue ordenaba su distribucin gratuita no impidi ni impide la venta del mismo producto en las !armacias. *.-. Trmino de la vida. 7l a)o ,==H' es decir' con anterioridad a la sentencia sobre la pldora del da despus' el Tribunal Constitucional debi pronunciarse respecto del cese de la vida &umana. 7sto ocurri a propsito de la sentencia recada en la causa rol **+' de ,- de agosto de ,==H' en la $ue un grupo de 6enadores impugn la constitucionalidad de la ley de transplante de rganos $ue se tramitaba en el Congreso :acional. 7n la oportunidad se debati si el trmino de la vida &umana se produca con el cese de la actividad biolgica del cuerpo &umano' como pretendan los 6enadores recurrentes' o con el cese total e irreversible de la actividad ence!0lica' como se estableca en el proyecto de ley. 7n de!initiva el Tribunal Constitucional sostuvo en el considerando dcimo $uinto de la mencionada sentencia $ue la abolicin total e irreversible de todas las !unciones ence!0licas constituye la muerte real' de!initiva' unvoca e ine$uvoca del ser &umano.

7n consecuencia' se rec&az el re$uerimiento de los 6enadores y se declar $ue el proyecto de ley era constitucional. %e esta manera' el Tribunal Constitucional gener una norma constitucional adscrita al artculo ,=' n1mero ,' $ue es del siguiente tenor4 F#a Constitucin asegura a todas las personas el derec&o a la vida &asta el cese total e irreversible de todas las !unciones ence!0licasG. *.I. "ena de muerte. #a ley ,=.;-I' publicada en el %iario 5!icial el H de .unio de *++,' suprimi la pena de muerte del Cdigo "enal' de la ley de seguridad del 7stado y de algunos delitos del Cdigo de Justicia >ilitar. Fue sustituida por la de presidio perpetuo cali!icado. 7n este caso la libertad condicional slo puede otorgarse una vez cumplidos cuarenta a)os de privacin de libertad. Adem0s' no se le puede otorgar ning1n bene!icio carcelario durante dic&o perodo' e(ceptuando el caso de riesgo de muerte o muerte del cnyuge' &i.os o padres. #a pena de muerte se conserva slo para ciertos delitos del 0mbito militar en tiempos de guerra. As' por e.emplo' el artculo *II del Cdigo de Justicia >ilitar aplica la pena de presidio mayor en su grado mnimo a muerte al militar $ue incurra en los delitos previstos en los artculos ,+?' ,+;' ,+< y ,+= del Cdigo "enal. D castiga con presidio mayor en su grado medio a muerte al militar $ue incurra en el delito del artculo ,,+ del Cdigo "enal. 7sos artculos disponen lo siguiente4 Artculo ,+?. 7l $ue indu.ere a una potencia e(tran.era a &acer la guerra a C&ile. Artculo ,+;. 7l c&ileno $ue milite contra C&ile ba.o banderas enemigas. Artculo ,+<. 7l $ue &iciere armas en contra de la independencia de C&ile o su integridad territorial. Artculo ,+=. 7l $ue !acilite al enemigo la entrada a teritorio c&ileno' el $ue entregue ciudades' plazas' bu$ues' almacenes' puertos o !ortalezas u otros bienes pertenecientes al 7stado y de reconocida utilidad para el progreso de la guerra' ocultar soldados o espas enemigos' etctera. 22. 7l principio de igualdad. ,. egulacin general de la igualdad en la Constitucin. #a e(presin igualdad tiene diversos caracteres en la Constitucin. 7n primer lugar' la igualdad es un valor. 7sto signi!ica $ue es una cualidad $ue se puede predicar de ciertas realidades $ue' en consecuencia' son estimables o apetecibes. Al igual $ue algunos valores Lcomo la libertadK y a di!erencia de otros Lcomo la .usticiaK se encuentra e(presamente positivizado en la Constitucin.

7n segundo lugar' la igualdad es un principio .urdico. 7sto signi!ica $ue se trata de un criterio o directriz $ue sirve para e(plicar y aplicar el %erec&o. Al igual $ue algunos valores Lcomo el principio de solidaridadK y a di!erencia de otros Lcomo el principio de autonoma de la voluntadK se encuentra e(presado en varias disposiciones de la Constitucin. 7n tercer lugar' la igualdad es un derec&o !undamental o' m0s bien' da lugar a un con.unto de derec&os !undamentales en el ordenamiento constitucional. 7n este sentido es posible distinguir entre igualdad en la ley Lartculo ,=' n1mero *K' igualdad en la aplicacin de la ley Lartculo ,=' n1mero *K' igualdad en la proteccin en el e.ercicio de los derec&os Lartculo ,=' n1mero -K' la igualdad en el acceso a la acciones de prevencin' proteccin y recuperacin de la salud y de re&abilitacin del individuo Lartculo ,=' n1mero =K' en el 0mbito laboral Lartculo ,=' n1mero ,?K' la igualdad en el acceso a empleos p1blicos Lartculo ,=' n1mero ,;K' en materia econmica Lartculo ,=' n1mero *+K' y en materia tributaria Lartculo ,=' n1mero **K' entre otras. Adem0s' y en virtud de lo dispuesto en el artculo H' inciso segundo' de la Constitucin' la igualdad no puede ser cabalmente comprendida sin re!erencia al %erec&o internacional de los derec&os &umanos. 7n el 0mbito internacional la igualdad constituye' en palabras de la Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos' un principio .urdico de ius cogens' es decir' un principio establecido por una norma imperativa de %erec&o internacional general' esto es' una norma del %erec&o internacional $ue no admite e(clusin ni modi!icacin en su contenido. "or otra parte' en el %erec&o internacional e(iste cierta con!usin entre el derec&o a la igualdad y la no discriminacin' al punto $ue algunos tribunales internacionales se re!ieren a ellos como si !ueran un solo derec&o. "or 1ltimo' en el 0mbito internacional &a prevalecido la invocacin de la no discriminacin por sobre el derec&o a la igualdad. 7n el 0mbito del %erec&o constitucional c&ileno' en cambio' &a ocurrido e(actamente lo contrario' pues se invoca con m0s !recuencia el derec&o a la igualdad $ue la no discriminacin. *. Concepto del principio de igualdad. #a !ormulacin cl0sica del principio de igualdad corresponde a Aristteles y e(presa $ue la igualdad e(ige tratar de la misma manera a lo igual y de diversa manera a lo desigual. 7sta de!inicin est0 integrada por dos prescripciones. #a primera e(ige tratar de la misma manera a lo igual' mientras la segunda e(ige tratar de diversa manera a lo desigual. #as dos partes de esta !ormulacin cl0sica tienen un problema. 7l primero de ellos consiste en dilucidar $u es lo igual y $u es lo desigual. 7l segundo problema consiste en precisar $u signi!ica tratar de la misma manera y $u signi!ica tratar de diversa manera. "ara resolver el primer problema es necesario de!inir $u se entiende por igualdad. Una me.or comprensin del signi!icado de esta 1ltima recomienda atender a la distincin

e!ectuada por Comanducci entre identidad' igualdad y seme.anza. #a e(presin identidad se utiliza cuando se est0 !rente a dos elementos $ue coinciden en la totalidad de sus propiedades. 6e &abla de igualdad cuando los elementos en comparacin coinciden en la totalidad de sus propiedades relevantes' sin $ue importe si e(iste coincidencia o divergencia entre las propiedades irrelevantes. "or 1ltimo' se emplea la e(presin seme.anza cuando los elementos en comparacin coinciden en al menos una de sus propiedades relevantes y divergen en al menos una de sus propiedades relevantes. %e este modo' lo igual y lo desigual est0n determinados por las propiedades relevantes. 6i los elementos coinciden en todas ellas' entonces son iguales. 6i divergen en una o m0s de sus propiedades relevantes' entonces son desiguales. 7n cuanto al segundo problema' tratar de la misma manera consiste en otorgar el mismo tratamiento .urdico L9ivancoK' esto es' atribuir las mismas consecuencias .urdicas LBries@ornK' es decir' con!erir los mismos derec&os e imponer las mismas obligaciones. Tratar de diversa manera' por el contrario' consiste en otorgar diverso tratamiento .urdico' esto es' atribuir diversas consecuencias .urdicas' lo $ue signi!ica con!erir diversos derec&os e imponer distintas obligaciones. #a respuesta a los dos problemas permite generar una de!inicin desarrollada o e(tensa del principio de igualdad' $ue es la siguiente4 el principio de igualdad e(ige tratar de la misma manera' es decir' atribuyendo las mismas consecuencias .urdicas' a lo igual' esto es' a los elementos $ue coincien en la totalidad de sus propiedades relevantes' y tratar de diversa manera' es decir' atribuyendo diversas consecuencias .urdicas' a lo desigual' esto es' a elementos $ue divergen en una o m0s de sus propiedades relevantes. -. Caractersticas del principio de igualdad. aK 7s una e(presin del 0mbito deontolgico y no del !0ctico ,+. 7n e!ecto' a$uella no describe un estado de cosas' no alude a la realidad' a cmo se presentan los &ec&os en el mundo,,. :o nos dice si los seres &umanos' las cosas o las situaciones son e!ectivamente iguales' sino $ue e(ige tratarlas de la misma manera en cuanto son iguales y tratarlas de diversa manera en cuanto son desiguales. bK 7s un concepto relacional. 6iempre implica la comparacin entre dos o m0s elementos' $ue se denominan Fpares en comparacinG. %e este modo' el principio de igualdad est0 involucrado cuando se con!iere algo a alguien y no se con!iere ese algo a todos los dem0s $ue se encuentran en la misma situacin. 7n consecuencia' la in!raccin al principio de igualdad se veri!ica cuando la lesin resulta de la di!erencia de trato de los iguales o del igual tratamiento de los desiguales Le.emplo' otorgo mayor remuneracin a varones $ue a mu.eres' pues en este caso la lesin del derec&o no proviene de pagar una determinada remuneracin' sino del &ec&o de pagar m0s a unos
,+

7n similar sentido' Atienza opone la igualdad de trato Llo $ue a$u se &a llamado igualdad en el plano .urdicoK a la igualdad de caractersticas Llo $ue a$u se &a denominado igualdad !0cticaK. LAT27:WA' >anuel' Introduccin al Derecho' segunda reimpresin' Fontamara' >(ico' *++-' p. =IK. ,, 7n el mismo sentido' e(presa Calsamiglia4 Fel principio de igualdad es un concepto normativo. Cuando decimos $ue todos los &ombres son iguales no estamos describiendo lo $ue ocurre en el mundo' $ue todos los &ombres tienen m0s o menos las mismas capacidades o el mismo talento' sin distinciones de razas o de se(os L...K. 7l principio de igualdad no es un principio descriptivo de la realidad social' sino $ue es una e(igencia' nos indica cmo deben ser los &ombres en una sociedad .ustaG LCA#6A>23#2A' Albert' F6obre el principio de igualdadG' en >U3U7 WA' Javier' y otros' El fundamento de los derechos humanos, %ebate' >adrid' ,=<=' p. =<K.

$ue a otros en consideracin a su se(oK. 6i la lesin del derec&o se produce con independencia de lo $ue ocurra con los dem0s' entonces no est0 involucrada la igualdad Le.emplo' cuando se paga una cantidad in!erior al ingreso mnimo' la lesin se produce sin necesidad de mirar $u &a ocurrido con el monto pagado a los dem0sK. cK 7s un concepto relativo. 7sto signi!ica $ue su aplicacin est0 condicionada por la poca y el lugar en el $ue se !ormula. 7n e!ecto' lo $ue en un momento determinado !ue lo desigual' puede $ue en otro momento sea lo igual' y viceversa. 7n consecuencia' puede $ue en un momento el principio de igualdad e(i.a tratar de diversa manera a elementos $ue en otro momento deban ser tratados de la misma manera. 7.emplo' &i.os nacidos dentro y !uera de matrimonio. I. Clasi!icacin del principio de igualdad. aK 2gualdad por e$uiparacin y por di!erenciacin. #a igualdad por e$uiparacin consiste en tratar de la misma manera a lo igual. #a igualdad por di!erenciacin consiste en tratar de diversa manera a lo desigual. 7n el primer caso el principio de igualdad se cumple otorgando el mismo tratamiento. 7n el segundo caso' otorgando diverso tratamiento. Como se puede advertir' se trata de las dos partes de la de!inicin del principio de igualdad. bK 2gualdad en el contenido de la ley y en la aplicacin de la ley. #a distincin entre igualdad en el contenido de la ley e igualdad en la aplicacin de la ley &a sido recogida por autores nacionales' en algunos casos ba.o las !rmulas de igualdad ante la ley e igualdad ante la .usticia' respectivamente ,*' y en otros ba.o las e(presiones igualdad en la ley e igualdad ante la ley' tambin respectivamente,-. %esde el punto de vista conceptual' la igualdad en el contenido de la ley constituye una prescripcin dirigida al legislador y consiste en $ue las normas legisladas deben tratar de la misma manera a los iguales y de diversa manera a los desiguales. #a igualdad en la aplicacin de la ley' por su parte' es una prescripcin dirigida al rgano $ue e.erce .urisdiccin y consiste en $ue las decisiones .udiciales deben aplicar el %erec&o de la misma manera a los iguales y de diversa manera a los desiguales. cK 2gualdad y discriminacin. 7ntre el principio de igualdad y el principio de no discriminacin e(iste una relacin estrec&a' aun$ue no son lo mismo. "ara e(plicar esta relacin es necesario esclarecer' previamente' $u signi!ica discriminar.

,*

9erdugo y "!e!!er en 97 %U35 >A 2:S592C' >ario' "F7FF7 U 8U2A3A' 7milio' y :53U72 A A#CA#U' Aumberto' Derecho constitucional' tomo 2' segunda edicin' Jurdica de C&ile' 6antiago de C&ile' *++*' pp. *,I y *,;P y >5#2:A 3UA2TA' Aern0n' Derecho constitucional' #e(is:e(is' 6antiago de C&ile' *++?' pp. *?+ y *?*' coinciden en distinguir entre igualdad ante la ley e igualdad ante la .usticia. ,7n este sentido' C7A 73AXA' Jos #uis' Derecho constitucional chileno' tomo 22' 7diciones Universidad Catlica de C&ile' 6antiago de C&ile' *++I' p. ,I,P y F23U7 5A' Igualdad' cit.' nota n. ,=' p. -I' aun$ue este 1ltimo utiliza indistintamente las e(presiones igualdad ante la ley e igualdad en la aplicacin de la ley.

#a e(presin discriminar tiene tres acepciones. Una primera es neutral y es sinnimo de distinguir' de di!erenciar' sin valorar esto como algo bueno o malo. #a segunda es valorativa en sentido positivo y alude a una capacidad intelectual de distinguir entre productos de diversas calidades y elegir el me.or entre ellos. #a tercera es valorativa en sentido negativo y consiste en establecer una di!erencia de trato in.usta' arbitraria' carente de .usti!icacin' irracional o desproporcionada. 7sta 1ltima es la signi!icacin &abitual de la e(presin en el 0mbito .urdico. "ues bien' el principio de no discriminacin pro&be establecer di!erencias de trato entre los iguales. %e este modo' constituira una aplicacin de la primera parte del principio de igualdad Lla igualdad por e$uiparacinK' pero ba.o !rmula de pro&ibicin. 7n e!ecto' mientras la primera parte del principio de igualdad e(ige tratar de la misma manera a lo igual' el principio de no discriminacin pro&be tratar de diversa manera a lo igual. 7n consecuencia' el principio de no discriminacin constituira una aplicacin o e(plicacin de la primera parte del principio de igualdad' pero ba.o la modalidad de pro&ibicin. 6in embargo' en los 1ltimos a)os algunos autores &an comenzado a sostener $ue tambin e(iste discriminacin cuando se trata de la misma manera a lo desigual. 7s lo $ue se denomina discriminacin por indi!erenciacin' aun$ue tambin se &an empleado las e(presiones Fdiscriminacin por indiscriminacinG y Fdesigualdad por indi!erenciacin,I. 6in embargo' en este caso no se trata del principio de no discriminacin' sino de un principio $ue puede ser denominado de no discriminacin por indi!erenciacin y $ue pro&ibira tratar de la misma manera a lo desigual. 7ste principio de no discriminacin por indi!erenciacin constituira una aplicacin o e(plicacin de la segunda parte del principio de igualdad Lla igualdad por di!erenciacinK' pero ba.o la modalidad de pro&ibicin. 7n sntesis' el principio de no discriminacin no es lo mismo $ue el principio de igualdad' sino slo una aplicacin de la primera parte de este 1ltimo desde la modalidad de pro&ibicin. %e este modo' la e(igencia de tratar de la misma manera a lo igual y la pro&ibicin de discriminar e(presan una misma idea. 7n otras palabras' cuando se in!ringe la igualdad por e$uiparacin se est0 vulnerando el principio de no discriminacin. :o obstante' el principio de no discriminacin no abarca la segunda parte del principio de igualdad. Cuando se vulnera este 1ltimo' es decir' cuando se trata de la misma manera a lo desigual' la doctrina &a e(plicado $ue se &a incurrido en discriminacin por indi!erenciacin. 6in embargo' en tal caso no se puede a!irmar $ue se &a vulnerado el principio de no discriminacin' por$ue no se &an establecido di!erencias de trato in.ustas o carentes de .usti!icacin' sino $ue precisamente &a !altado establecer una di!erencia de trato. H. >ani!estaciones del principio de igualdad en la Constitucin. 7l principio de igualdad se singulariza a travs del derec&o a la igualdad y de la pro&ibicin de discriminar en diversas disposiciones a lo largo de la Constitucin. A continuacin se revisan algunas de las disposiciones en $ue se alude al mismo.
,I

9er C5B 7 56 L*++;K pp. ;,Q,,I. #a misma distincin entre estas dos clases de discriminacin se puede encontrar en F7 :U:%7W L*++,K' especialmente pp. HHQH;.

aK 2gualdad en la ley. #a doctrina y la .urisprudencia anclan el principio general de igualdad en el artculo ,=' n1mero *' y de a$u arranca tambin la pro&ibicin de discriminar $ue se dirige a los particulares' seg1n &an sentenciado reiteradamente los tribunales ordinarios. bK 2gual proteccin en el e.ercicio de los derec&os Lartculo ,=' n1mero -' inciso primeroK. cK 2gualdad en el 0mbito laboral. #a Constitucin pro&be' en el inciso tercero del artculo ,=' n1mero ,?' la discriminacin en materia laboral. 6in embargo' permite establecer di!erencias de trato basadas en la idoneidad o capacidad del traba.ador' as como e(igir la nacionalidad c&ilena o establecer lmites de edad para desarrollar ciertas actividades. 7s importante destacar $ue esta pro&ibicin de discriminar no se encuentra tutelada por la accin de proteccin del artculo *+ de la Constitucin. 6in embargo' las in!racciones a este derec&o constitucional pueden ser igualmente protegidas a travs del artculo ,=' n1mero *' $ue e(presa el principio general de no discriminacin. As lo &a interpretado la .urisprudencia. dK 2gual posibilidad de acceso a las !unciones y empleos p1blicos. 7n el artculo ,=' n1mero ,;' la Constitucin asegura a todas las personas4 #a admisin a todas las !unciones y empleos p1blicos' sin otros re$uisitos $ue los $ue impongan la Constitucin y las leyes. 6e trata de una disposicin $ue establece un mandato dirigido a $uienes intervienen en los procesos de seleccin de postulantes a !unciones o empleos p1blicos. %ic&o mandato ordena otorgar igual tratamiento a todos los tales postulantes' sin considerar a su respecto m0s re$uisitos $ue a$uellos establecidos por el ordenamiento .urdico. #a disposicin supone' por cierto' $ue las normas de dic&o ordenamiento son igualmente respetuosas del principio de igualdad' es decir' $ue tratan de la misma manera a lo igual y de diversa manera a lo desigual. eK 2gual tratamiento del 7stado en materia econmica Lartculo ,=' n1mero *+K. ?. 7l .uicio de igualdad. Cuando se &abla del .uicio de igualdad se alude a un an0lisis o evaluacin respecto de si dos elementos deben ser tratados de la misma manera por ser iguales o de diversa manera por ser desiguales. "ara determinar si se debe tratar de la misma manera o de diversa manera es necesario' en primer lugar' determinar si los elementos en comparacin son iguales o desiguales. 7sto implica' seg1n se &a dic&o' analizar sus propiedades relevantes. #a consideracin de las propiedades de los elementos en comparacin es' en consecuencia' el punto de partida del .uicio de igualdad.

#as propiedades deben ser relevantes' pero no en abstracto' sino por re!erencia a un determinado tratamiento. As' por e.emplo' no interesa la propiedad consistente en tener nacionalidad c&ilena en s misma' sino para e!ectos de determinar si se le otorgar0 el derec&o a su!ragio o el derec&o a traba.ar en C&ile. %e este modo' las propiedades son relevantes o irrelevantes en relacin con un determinado tratamiento' es decir' con relacin a determinadas consecuencias .urdicas. 7l .uicio de igualdad no consiste' por tanto' en analizar si una cierta propiedad es relevante en s misma' sino en relacin con ciertas consecuencias .urdicas. 7l .uicio de igualdad e(ige' por tanto' atender a las propiedades de los elementos en comparacin y considerarlas respecto de un tratamiento espec!ico. "ara este e!ecto es necesario atender a las razones $ue se aducen para !ormular un .uicio de relevancia. %e este modo' una propiedad ser0 relevante para un determinado tratamiento si e(isten razones $ue lo .usti!i$uen y' por el contrario' ser0 irrelevante si e(isten razones $ue .usti!ican esta otra opcin. "or tanto' se est0 en presencia de un problema de argumentacin. 7n sntesis' el .uicio de igualdad consiste en analizar si dos elementos en comparacin deben ser tratados de la misma manera por ser iguales o de diversa manera por ser desiguales' lo $ue se determina evaluando las razones $ue se dan para estimar $ue una cierta propiedad es relevante para un determinado tratamiento. A&ora bien' como el .uicio de igualdad es siempre una evaluacin del tratamiento otorgado a pares en comparacin' la identi!icacin de las propiedades y del tratamiento debe &acerse considerando cu0les son los pares en comparacin. "or e.emplo' si a una persona no la de.an entrar en un bar por ser menor de edad y a otra s por ser mayor de edad' entonces la propiedad relevante para la di!erencia de trato es la edad. 6i a un varn le permiten entrar y a una mu.er no se lo permiten' entonces la propiedad relevante es el se(o. 7n ambos casos se est0 considerando algo $ue es discutible si se debe considerar o no para e!ectos del tratamiento en cuestin. Un par de e.emplos ayudar0n a comprender cmo se aplica el .uicio de igualdad. 9oto de los c&ilenos en el e(tran.ero. 3obierno y oposicin est0n de acuerdo en conceder derec&o a su!ragio a los c&ilenos $ue viven en el e(tran.ero. 6in embargo' di!ieren respecto de si se les debe e(igir visitar el pas cada cierto tiempo. #a propiedad consistente en visitar el pas cada cierto tiempo es una propiedad relevante para el 3obierno Lpues $uienes tengan esa propiedad pueden su!ragar en el e(tran.ero y los $ue no la tengan no pueden su!ragar en el e(tran.eroK e irrelevante para la oposicin Lpues no importa si visitan el pas cada cierto tiempo' se les debe conceder el derec&o a su!ragar en el e(tran.eroK. Uso de un motel por una pare.a de lesbianas. Tanto el due)o del motel como las lesbianas $ue alegan discriminacin est0n de acuerdo en el derec&o de las pare.as &omose(uales de utilizar moteles. :o obstante' discrepan respecto de si pueden utilizar el mismo motel $ue las pare.as &eterose(uales o si deben utilizar e(clusivamente moteles para pare.as &omose(uales. ;. 7l principio de igualdad en el %erec&o internacional.

#a igualdad y la no discriminacin son principios !undamentales del %erec&o internacional de los derec&os &umanos' seg1n lo muestra su consagracin en diversos instrumentos internacionales tanto universales,H como regionales,?. 6in embargo' el $ue &a logrado mayor !ortuna o prevalencia es el principio de no discriminacin' es el $ue se desarrollar0 a continuacin. 7n el %erec&o internacional de los derec&os &umanos tanto el Comit de %erec&os Aumanos de :aciones Unidas como la Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos &an entendido por di!erencia de trato toda distincin' e(clusin' restriccin o pre!erencia $ue carece de criterios razonables y ob.etivos. #a pro&ibicin de la discriminacin se aplica en dos sentidos. "or una parte' para evitar di!erencias de trato en el dis!rute de derec&os estatuidos por los instrumentos internacionales. 7n tal caso' los re$uisitos de una discriminacin son tres4 di!erencia de trato' !alta de criterios razonables y ob.etivos' y a!ectacin en el dis!rute de derec&os estatuidos en tratados internacionales. "or otra parte' para evitar in.usti!icadas di!erencias de trato en cual$uier 0mbito' sin re!erencia a otros derec&os. 7n tal caso los re$uisitos de una discriminacin son dos4 di!erencia de trato y !alta de criterios razonables y ob.etivos. As lo &an establecido el Comit de %erec&os Aumanos' el Comit de %erec&os 7conmicos' 6ociales y Cutlurales y la Corte 2nteramericana. #as categoras sospec&osas son ciertas propiedades,;' caractersticas,<' rasgos,= o condiciones*+ predicables de las personas $ue en los &ec&os o en el %erec&o &an estado &istricamente relacionadas con un trato discriminatorio *,' como el se(o o la raza. 6u importancia es $ue e(igen una argumenacin re!orzada' pues son indiciarias de discriminacin si se utilizan como criterio de distincin. :o resulta posible sostener $ue la pro&ibicin de discriminar se subordina a alguno de los dem0s derec&os con!eridos por el %erec&o internacional. %e &ec&o incluso se podra a!irmar $ue se encuentra en un nivel pre!erente respecto de otros derec&os si se considera $ue se trata de un principio de ius cogens. 7n e!ecto' la Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos &a sostenido de manera categrica $ue el principio de no discriminacin Fpertenece al jus cogens' puesto $ue sobre l descansa todo el andamia.e .urdico del orden p1blico nacional e internacionalG. "recisando esta perspectiva' &a
,H

Artculo * de la %eclaracin Universal de %erec&os Aumanos' artculo * del "acto' artculo , de la Convencin 2nternacional sobre la eliminacin de todas las !ormas de discriminacin racial' artculo , de la Convencin sobre la eliminacin de todas las !ormas de discriminacin contra la mu.er' artculo * de la Convencin de los derec&os del ni)o y artculo * de la Convencin sobre los derec&os de las personas con discapacidad. ,? Artculo 22 de la %eclaracin Americana de los derec&os y deberes del &ombre y artculos , y *I de la Convencin Americana. ,; #a e(presin propiedades es utilizada en A#7MD L*++,K pp. -<I y ss. ,< 7l trmino caractersticas es empleada en C5>A:%UCC2 L,===K pp. <I y ss. ,= #a palabra rasgos es utilizada en UB25 L,==,K pp. =Q-<. *+ #as e(presiones FcondicinG y Fcondicin socialG son las &abitualmente empleadas en el %erec&o internacional de los derec&os &umanos. Al respecto ver' por e.emplo' el artculo * de la %eclaracin Universal de %erec&os Aumanos' los artculos * y *? del "acto' el artculo * de la Convencin de los derec&os del ni)o y los artculos , y *I de la Convencin Americana. *, 7n este mismo sentido' la Corte Constitucional colombiana &a e(plicado en la sentencia TQ,*H<O+<' de ,H de diciembre' p0rra!o I.,.-' $ue a estas propiedades o condiciones se les &a dado el nombre en la doctrina constitucional contempor0nea de Fcategoras sospec&osasG' por$ue &an estado ligadas &istricamente a pr0cticas discriminatorias. 9er Aenry "0ez 3uzm0n c. Corte Constitucional y 6ala Administrativa del Conse.o 6uperior de la Judicatura' rol TQ,*H<O+< L*++<K.

a)adido $ue Fes un principio !undamental $ue permea todo ordenamiento .urdicoG. "or ello' concluye' en la actualidad Fno se admite ning1n acto .urdico $ue entre en con!licto con dic&o principio !undamentalG**. <. egulacin in!raconstitucional de la igualdad. <.,. #ey ,=.*H-' denominada ley indgena. 6e trata de la ley ,=.*H-' de ,==-' $ue establece normas sobre proteccin' !omento y desarrollo de los indgenas' y crea la Corporacin :acional de %esarrollo 2ndgena. 7l artculo <E de la ley ,=.*H- L,==-K dispone $ue se considera !alta la discriminacin mani!iesta e intencionada en contra de los indgenas' en razn de su origen y su cultura. 7n ,==< se present un caso $ue encuadra en esta disposicin. 6e trat de Bernardita Cal!u$ueo #lancam0n' $uien era asistente social en un consultorio de la comuna de #umaco. %urante el e.ercicio de sus !unciones su!ri diversos actos discriminatorios $ue a!ectaban su dignidad de mu.er y de mapuc&e. 7sta actitud se e(pres en un constante trato descorts y grosero' mani!estado en comentarios directos e indirectos sobre su persona' su condicin de mapuc&e' su apoyo e(plcito a las reivindicaciones del "ueblo >apuc&e y su calidad pro!esional. 7l acto m0s !lagrante consisti en la negacin al pago de ciertas prestaciones $ue le correspondan en su calidad de !uncionaria' por parte de la encargada del personal' :elvia Sroll "olanco. )l $$ de *ctu+re de &,,- ' el Juez de "olica #ocal de Traigun niega lugar a la demanda por considerar $ue no se encontraba acreditado el acto discriminatorio' constitutivo de in!raccin' y $ue se trata m0s bien de un Fmal entendidoG. )l da %. de (ovie#+re de &,,- se apela en contra de este !allo para $ue conozca de ella' la Corte de Apelaciones de TemucoP la cual' en sentencia de %- de /eptie#+re de ,===' revoca la resolucin de pri#era instancia' declarando $ue se &ace lugar a la $uerella y condena a la $uerellada como autora de la !alta contemplada en la #ey 2ndgena. 7l !allo del Tribunal se)ala $ue Fha quedado demostrado que la querellada, caprichosa e irracionalmente, se neg a conceder el beneficio de los viticos a la ofendida, encontrndose tal negativa fundada en la calidad de indgena de sta, lo cual constitu e una discriminacin manifiesta e intencionada en ra!n del origen cultura de la querellanteG. 8ue' lo anterior vulnera' no slo lo dispuesto por el artculo < de la #ey 2ndgena' sino adem0s derec&os esenciales consagrados en la Constitucin "oltica c&ilena como en otros instrumentos internacionales' rati!icados por C&ile y de rango "onstitucional' con!orme lo se)ala el Tribunal. <.*. Cdigo del Traba.o. 7l Cdigo del Traba.o' cuyo te(to re!undido' coordinado y sistematizado !ue !i.ado por el decreto con !uerza de ley ,' de *++*' del >inisterio del Traba.o y "revisin 6ocial' contiene una de!inicin de discriminacin laboral' una e(igencia de igual remuneracin por igual traba.o y un procedimiento .udicial relativo a la igualdad.
**

Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos L*++-K p0rra!o ,+,. 6imilar doctrina se puede encontrar en Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos L*+,*K p0rra!o ;= y Corte 2nteramericana de %erec&os Aumanos L*+,+K p0rra!o *?=.

,K %e!inicin de igualdad. 7l artculo *E del Cdigo del Traba.o L*++*K prescribe $ue F#os actos de discriminacin son las distinciones' e(clusiones o pre!erencias basadas en motivos de raza' color' se(o' edad' estado civil' sindicacin' religin' opinin poltica' nacionalidad' ascendencia nacional u origen social' $ue tengan por ob.eto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacinG. *K >andato de igual remuneracin por igual traba.o. 7l artculo ?* bis dispone4 7l empleador deber0 dar cumplimiento al principio de igualdad de remuneraciones entre &ombres y mu.eres $ue presten un mismo traba.o' no siendo consideradas arbitrarias las di!erencias ob.etivas en las remuneraciones $ue se !unden' entre otras razones' en las capacidades' cali!icaciones' idoneidad' responsabilidad o productividad. -K "rocedimiento de tutela de derec&os. 6e regula en los artculos I<H y siguientes. 7ntre sus aspectos m0s relevantes se encuentra el aligeramiento del peso de la prueba respecto de $uien alega vulneracin de derec&os y singularmente un trato discriminatorio. Al respecto el artculo I=- dispone $ue e(istiendo indicios su!icientes de la vulneracin de derec&os Ldel trato discriminatorio en este casoK' corresponde al denunciado e(plicar los !undamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad. especto de la igual remuneracin entre &ombres y mu.eres es necesario destacar tres cosas. "rimero' la %ireccin del Traba.o &a sostenido en un ddictamen del a)o *+,+ L5rd. ,,<;O+,<' de ,+ de marzo de *+,+K $ue esta norma slo resulta aplicable en caso de compararse remuneraciones entre &ombres y mu.eres y no a la comparacin de remuneraciones entre personas del mismo se(o. 6egundo' durante la tramitacin del proyecto de la ley *+.-I<' $ue incorpor el artculo ?* bis en el Cdigo del Traba.o' se e(plicit $ue la comparacin slo se debe &acer al interior de cada empresa y no con otras empresas o con el mercado en general. "or 1ltimo' se debe destacar $ue no se aplica esta norma en caso de e(istir di!erencias de capacidad' idoneidad' cali!icacin' responsabilidad o productividad. <.-. #ey ,<.<-I' estatuto administrativo. #a ley ,<.<-I' sobre 7statuto Administrativo' cuyo te(to re!undido' coordinado y sistematizado !ue !i.ado por el decreto con !uerza de ley *=' de *++I' del >inisterio de Aacienda' tambin contiene re!erencias a la igualdad. 7l artculo ,; de esta ley establece lo siguiente4 F"ro&bese todo acto de discriminacin $ue se traduzca en e(clusiones o pre!erencias basadas en motivos de raza' color' se(o' edad' estado civil' sindicacin' religin' opinin poltica' ascendencia nacional u origen social $ue tengan por ob.eto anular o alterar la igualdad de oportunidades o trato en el empleoG. 7n los 1ltimos a)os se &an presentado diversos reclamos ante la Contralora 3eneral de la ep1blica acusando pr0cticas discriminatorias. 6in embargo' en general ellas no &an tenido acogida por estimar el rgano contralor $ue se &a actuado con!orme a la legislacin vigente sin incurrir en discriminacin.

As' por e.emplo' el *+,, un mdico reclam por$ue en un llamado a concurso para proveer un cargo en un establecimiento &ospitalario del norte del pas se e(igi $ue los postulantes' de pre!erencia' tuvieran la especialidad de pediatra. #a Contralora estim $ue dic&o re$uerimiento responda a la necesidad de prestar un me.or servicio y resultaba co&erente con la autorizacin constitucional del artculo ,=' n1mero ,?' de establecer di!erencias basadas en la idoneidad o capacidad de los traba.adores. 7l a)o *+,+' por su parte' una persona $ue obtuvo el ttulo de abogado en 6alamanca' 7spa)a' aleg $ue el >inisterio de elaciones 7(teriores no le &aba reconocido su ttulo para e.ercer en C&ile como abogado' pese a $ue e(iste un tratado en tal sentido entre C&ile y 7spa)a. #a Contralora advirti $ue la negativa del >inisterio se .usti!icaba en $ue el ttulo no vena certi!icado en la !orma establecida por la ley para dar !e de su autenticidad' por lo $ue no se &aba incurrido en discriminacin. <.I. #ey ,=.I=?' sobre los derec&os de los consumidores. #a ley ,=.I=? L,==;K dispone en su artculo -E' letra cK $ue es un derec&o b0sico del consumidor no ser discriminado arbitrariamente por proveedores de bienes y servicios. Algunos casos resueltos en el marco de esta ley son los siguientes4 aK 7n uno de los primeros casos conocidos en materia de discriminacin a consumidores en los a)os noventa' un pub de la comuna de #as Condes neg el ingreso de dos mu.eres por vie.as y !eas. 7l establecimiento !ue sancionado por discriminar a los consumidores. bK 7l ,+ de agosto del *++? un grupo de personas con sndrome de %aTn y dos educadoras di!erenciales' integrantes todos de una compa)a de teatro' solicitaron atencin en un bar y restaurante de Xu)oa. 6e les neg la atencin aludiendo $ue eran menores de edad y $ue si no e(&iban sus cdulas de identidad no se les atendera. #os clientes alegaron $ue eran mayores de edad y $ue slo consumiran bebidas no alco&licas y comida. #a Corte 6uprema' revocando el !allo de la Corte de Apelaciones de 6antiago $ue &aba con!irmado la de primera instancia' sostuvo $ue s &aba e(istido discriminacin' pues el local no slo e(penda alco&ol' sino tambin bebidas no alco&licas y comida' de modo $ue antes de negar la atencin deba consultar a los clientes $u deseaban consumir. "or lo dem0s' &aba otros clientes con sus &i.os $ue s eran atendidos. <.H. #ey *+.I**' sobre discapacidad. #a ley *+.I**' de *+,+' $ue establece normas sobre igualdad de oportunidades e inclusin social de personas con discapacidad' de!ine en su artculo ?E' letra aK' la discriminacin de la siguiente manera4 Toda distincin' e(clusin' segregacin o restriccin arbitraria !undada en la discapacidad' y cuyo !in o e!ecto sea la privacin' perturbacin o amenaza en el goce o e.ercicio de los derec&os establecidos en el ordenamiento .urdico. <.?. #ey *+.?+=' sobre pro&ibicin de la discriminacin.

#a ley *+.?+=' publicada en el %iario 5!icial el *I de .ulio de *+,*' establece medidas contra la discriminacin. 7sta ley contra la discriminacin trata !undamentalmente cuatro cosas. 7n primer lugar el mandato al 7stado de establecer polticas para $ue todas las personas dis!ruten de sus derec&os sin discriminacin. 7n segundo lugar &ay un concepto de discriminacin. 7n tercer lugar' se establece una accin .udicial a !avor de las personas $ue &an sido vctimas de discriminacin. "or 1ltimo' se establece una agravante de la responsabilidad penal para $uien e.ecute el delito en considracin a alguna de las propiedades o caractersticas de la vctima $ue la misma ley se)ala. 7n cuanto al concepto de discriminacin' la ley dispone $ue se entiende por discriminacin arbitraria toda distincin' e(clusin o restriccin $ue carezca de .usti!icacin razonable' e!ectuada por agentes del 7stado o particulares' y $ue cause privacin' perturbacin o amenaza en el e.ercicio legtimo de los derec&os !undamentales establecidos en la Constitucin "oltica de la ep1blica o en los tratados internacionales sobre derec&os &umanos rati!icados por C&ile y $ue se encuentren vigentes' en particular cuando se !unden en motivos tales como la raza o etnia' la nacionalidad' la situacin socioeconmica' el idioma' la ideologa u opinin poltica' la religin o creencia' la sindicacin o participacin en organizaciones gremiales o la !alta de ellas' el se(o' la orientacin se(ual' la identidad de gnero' el estado civil' la edad' la !iliacin' la apariencia personal y la en!ermedad o discapacidad. #uego la ley *+.?+= a)ade lo siguiente4 F6e considerar0n razonables las distinciones' e(clusiones o restricciones $ue' no obstante !undarse en alguno de los criterios mencionados en el inciso primero' se encuentren .usti!icadas en el e.ercicio legtimo de otro derec&o !undamental' en especial los re!eridos en los n1meros IE' ?V' ,,V' ,*V' ,HE' ,?V y *,V del artculo ,= de la Constitucin "oltica de la ep1blica' o en otra causa constitucionalmente legtimaG. 7sta de!inicin presenta tres problemas. 7l primero es $ue e(ige' para $ue e(ista discriminacin' tres re$uisitos4 una distincin' e(clusin o restriccin' $ue dic&o trato carezca de .usti!icacin razonable y $ue dic&o trato produzca una privacin' perturbacin o amenaza en el legtimo e.ercicio de derec&os !undamentales. 7sto di!iere de la accin constitucional de proteccin' $ue slo e(ige los dos primeros re$uisitos. 7n consecuencia' la accin establecida por la ley pone e(igencias adicionales a $uien la utiliza' respecto de la accin constitucional' al incrementar los aspectos $ue debe comprobar. "or tanto' resulta pre!erible utilizar la segunda. 7l segundo es $ue &ay una imprecisa re!erencia a lo $ue la doctrina y la .urisprudencia denominan Fcategoras sospec&osasG' $ue son ciertas propiedades $ue en los &ec&os o en el %erec&o &an estado &istricamente vinculadas a un trato discriminatorio LTribunal Constitucional de ColombiaK. 7sta imprecisn deriva de $ue se entiende $ue &abr0 discriminacin cuando se cumplan los tres re$uisitos se)alados' Fen partiuclarG cuando se !unde en alguna de tales categoras. "ues bien' la e(presin Fen particularG no permite saber cu0l es la !uncin de tales categoras. 7n cambio' en el %erec&o internacional establecer di!erencias de trato basado en tales categoras es indiciario de

discriminacin' de modo $ue se re$uiere una argumentacin re!orzada para .usti!icar su consideracin. 7l tercero es $ue se puede discriminar si $uien discrimina se .usti!ica en el e.ercicio legtimo de un derec&o !undamental o de una causa constitucionalmente legtima. 7sto signi!ica $ue si alguien alega el derec&o a la vida privada' a la libertad religiosa' a la propiedad o a la libre iniciativa econmica' entre otras' siempre prevalecer0n estos derec&os por sobre la pro&ibicn de discriminar. 7sta limitacin no se encuentra presente en la accin de proteccin' de modo $ue resulta pre!erible utilizar esta 1ltima para evitar $ue la alegacin de discriminacin sea derrotada por$ue la contraparte invoca un derec&o !undamental o una causa constitucionalmente legtima. #a accin procesal de no discriminacin' por su parte' no presenta ninguna venta.a respecto de la accin de proteccin' salvo el plazo para interponerla $ue es de tres meses en lugar de treinta das. 7n e!ecto' en ambos casos e(iste la posibilidad de suspender provisionalmente el acto reclamado Len el caso de la accin de proteccin mediante una orden de no innovarK. 7n ambos casos se solicita in!orme al denunciado en lugar de con!erirle traslado para $ue conteste la accin deducida. #a tramitacin de ambas acciones contin1a con una audiencia. 7n ambos casos el .uez debe adoptar las medidas necesarias para restablecer el imperio del %erec&o y asegurar la debida proteccin del a!ectado. "or 1ltimo' mientras en la accin de no discriminacin se sanciona con multa a bene!icio !iscal' tal medida no puede ser adoptada por $uien acciona de proteccin. 6in embargo' esta di!erencia no es realmente relevante' pues lo importante es $ue la ley no establece la posibilidad de !i.ar una indemnizacin a !avor del a!ectado Laun$ue' como la ley no lo niega' se podra discutir esta posibilidad' lo $ue en todo caso es un problema de interpretacinK.