CORPORACIN UNIVERSITARIA AMERICANA FACULTAD DE DERECHO DERECHO PENAL ESPECIAL Semestre 2014-1 Alumnos: Trabajo: Tema: Materia: Fecha:

Grupo: Docente: Carlos Augusto Arango Puerta Informe de Lectura Documento 4 Introduccin a la Teora del Delito Derecho Penal Especial Abril 26 de 2014 6F Dr. Fredy Mazo

En el ltimo tiempo se le ha tratado de quitar relevancia a la proteccin de bienes jurdicos por parte del Derecho penal, cuando por mucho tiempo fue pilar fundamental de esta materia. Esto, gracias a la corriente del funcionalismo radical. Esta corriente propone borrar estos conceptos y proponen que el bien jurdico es parte integrante de la norma y que lo que se debe proteger es la vigencia de la norma misma. Se considera que es necesario reevaluar los conceptos de bien jurdico y hecho punible para la adecuada construccin de un derecho penal que sea compatible con el modelo de Estado social y de derecho democrtico. Lo que se propone a continuacin es hacer una crtica al modelo propuesto por el funcionalismo radical dando una mirada a la doctrina que ha pretendido explicar el concepto de bien jurdico. El concepto de bien jurdico inicialmente fue poltico, estando vinculado al sistema liberal de control social, en el cual se garantiza a sus asociados unas condiciones mnimas para el ejercicio de ciertos derechos. Aqu el concepto de bien jurdico tomo gran importancia ya que fue el punto de partida para desligar lo moral de lo jurdico y que dichos bienes solo fueran protegidos por lo penal en un mbito netamente de derecho sin dejar lugar a que lo juridicopenal interviniera en conductas meramente morales que solo constituyen valores o principios. En tal sentido es vital la importancia de bien jurdico, pues delimita el ejercicio del poder estatal sobre el Ius Puniendi. Son crecientes cada da las demandas de los ciudadanos invocando la proteccin de diversos bienes jurdicos, lo cual fortalece el alcance del derecho penal y deja sin piso la pretensin de su limitacin. Por esto, es importante conocer de manera ntida cual es el alcance del concepto de bien jurdico dentro de un sistema de derecho penal y sus funciones dentro de este. Los doctrinantes coinciden en que el concepto de bien jurdico es relevantemente inherente al derecho penal, peo paradjicamente hay mucha incertidumbre a la hora de definir qu es lo que en la realidad se protege.

Son mltiples los conceptos acerca de que es el bien jurdico y en todos puede percibirse alguna coincidencia, as como tambin, en cuanto a las condiciones mnimas que debe reunir el concepto. Ferrajoli se ha inclinado por darnos un concepto negativo de bien jurdico, es decir, se ha inclinado por mostrar, que no son, bienes jurdicos susceptibles de proteccin. En tal sentido el derecho positivo debe ofrecernos una serie de criterios validos de deslegitimacin de lo que no es un bien jurdico. Ferrajoli para poder soportar su tesis nos da una serie de conceptos que no se constituyen en bien jurdico para l. No pueden constituir bienes jurdicos los valores morales; no podr representar delito o dao a un bien jurdico el peligro que determinada conducta represente si esta no se materializa, ms all de lo reprochable que parezca si quiera pensarlo. Roxin apoya esta tesis afirmando que no son los presupuestos morales tema de relevancia para el derecho penal sino la cualidad de facto perturbador del orden pacifico externo el que puede ser penado y cuya esencia de proteccin se denomina bien jurdico. Torradillos dice que un bien jurdico no es un derecho subjetivo, pues este solo es un medio de proteccion de bienes jurdicos. Tambin dice este autor que no se puede confundir el concepto de bien jurdico y derechos fundamentales porque estos ltimos estn debidamente reconocidos dentro del mbito jurdico y el bien jurdico se ubica dentro de su contenido aunque hay corrientes que afirman que son lo mismo. Una de ellas es la teora constitucional de bienes jurdicos que hace una remisin de estos al texto constituciones en su parte de derechos fundamentales. S Tambin hay muchos casos donde se puede dar que bien jurdico y derecho fundamental sean uno solo. Laurenzo Copello, tratadista espaola tiene la teora que tanto resultado estructural as como desvalor de resultado deben ser una unidad, y no puede ser el bien jurdico una realidad ajena al hecho del cual ha surgido; bien jurdico y realidad social van de la mano. En este sentido tambin dice la tratadista, que el bien jurdico no tiene que ser una cosa material de la realidad sino que puede tomar formas no sensibles a la realidad, es decir, no tiene que ser algo que simplemente se perciba por los sentidos. Muchas de las teoras descritas han sido descartadas por la doctrina y otras no porque, o han sido reevaluadas, o porque no se ha llegado a un consenso que permita rechazarlas. A continuacin enunciaremos algunas. El bien jurdico como inters: Tesis propuesta por Von Liszt, quien a travs de esta teora intento caracterizar el bien jurdico como un inters. Algunos escritores la han criticado por considerarle inconcreta, al no percibir que intereses son susceptibles de proteccin, o que criterios son necesarios para definir su proteccin. Octavio de Toledo, intentando concretar esta teora propuso cuales bienes jurdicos eran dignos de proteccin y dijo que eran aquellos de carcter social y titularidad colectiva, los derechos individuales, la actividad administrativa, judicial y hasta parlamentaria.

Critican esta teora: Polaino, por considerar que desde un punto de vista lgico el inters no es equivalente al bien jurdico lo cual los hace que no sean coincidentes entre s. Esto parece aceptado por quienes hacen una relacin gnero especie. Rudolphi, dice que el inters no puede ser lesionarle por una conducta humana y por tanto este no puede entenderse como inherente al bien jurdico. El bien jurdico como satisfaccin de necesidades: Esta teora es de Terradillos y propone que el objeto de proteccin son las condiciones de satisfaccin de las necesidades existenciales y que el derecho penal deber estar dirigido a conductas que afecten o dificulten los procesos de produccin y distribucin de la riqueza. Este autor apoya su tesis en el texto constitucional espaol, el cual consagrada derechos que corresponden a ciertas necesidades existenciales, tales como la vida, la libertad, etc. La crtica que hacen algunos autores a esta teora consiste en que los bienes jurdicos deben ser susceptibles de percepcin social y su vulneracin debe causar un dao evidente en la sociedad misma, entre tanto que hay necesidades existenciales que solo son un mero ideal y no corresponde al derecho penal protegerlas, es decir; pertenecen al mundo de los valores. Tampoco es clara y parece limitada la relacin que hace el autor frente a las necesidades existenciales con la produccin y distribucin econmica pese a que este siempre trata de matizarlo con principios constitucionales. El bien jurdico como posibilidad de participacin en los sistemas sociales: Propuesta de Gmez Bentez, quien pretende construir el concepto de bien jurdico a partir de la idea de dao social. Es defensor de la teora funcionalista que dice que el bien jurdico es limitar del Ius Puniendi. Este autor plantea que la daosidad social se basa en la imposibilidad de acceso a los sistemas sociales de oportunidades. Es la interaccin entre estado y ciudadano la que constituyen bienes jurdicos. Para este autor debe primar la funcionalidad social por encima de los intereses individuales. Comparte la teora de Roxin que dice El bien jurdico tiene en todo caso un contenido social y la proteccin de bienes jurdicos es en todo caso proteccin de un sistema social El bien jurdico como condicin de funcionamiento de los sistemas sociales: Teora de Mir Puig, autor funcionalista plantea que bienes jurdicos son el adecuado funcionamiento de los sistemas sociales con posibilidad de participacin del individuo referente a la libertad individual. Plantea el autor que para que un bien jurdico sea bien jurdico penal debe cumplir dos requisitos: Importancia Social y necesidad de proteccin penal, entendidos estos como la relacin de importancia del individuo con el sistema social que lo cobija ya que al Estado le interesan los derechos colectivos. Esta tesis es criticada por Toledo quien aduce que la teora funcionalista busca una intervencin arbitraria del estado en los derechos individuales por buscar la prevalencia del sistema social, pues en dicho sistema solo se privilegian los intereses de algunos

asociados y no de todos. Salen favorecidos quienes ocupan lugares de privilegio dentro del sistema. Concepcin personalista del bien jurdico: Hassemer plantea la idea personalista del bien jurdico y plantea que los bienes colectivos son tan solo una consecuencia de los bienes individuales aunque est de acuerdo con la tesis que el derecho penal no le interesa un algo concreto sino lo que colectivamente se materializa en ese algo concreto. Para este autor se debe funcionalizar el inters general defendido por el Estado pero a partir del individuo, pues solo se puede proteger las instituciones como condicin de proteccin de la persona. Conclusiones: Dada la critica que se hace al concepto de bien jurdico y su contenido se ha enriquecido la temtica posibilitando la delimitacin del su carcter general adoptado por muchos tratadistas. Se ha dado un profundo debate acerca del contenido social del cual se ha dotado al bien jurdico tratando de quitarle tanta carga social y llenarlo ms de un contenido valorativo y moral no dotadas de importancia social Aunque se ha trabajado mucho la lesividad social como parte integrante del bien jurdico, se ha ampliado tanto su alcance que ha terminado por cobijar conceptos que no deja concretar de manera ntida los valores que son penalmente protegibles, entiendo que lo moral no est alejado de lo que socialmente se pretende proteger siempre y cuando sea relevante para la sociedad misma atendiendo los conceptos de fragmentariedad y subsidiariedad inmersos en el carcter de ultima ratio del derecho penal El bien jurdico en un sistema social debe estar condicionado por el tipo de sistema poltico que se implemente. En un estado social y democrtico de derecho tendr que prevalecer lo social y lo democrtico pero sin sacrificar las individualidades en aras de mantener el sistema. En este sentido toman importancia los postulados de subsidiariedad y de fragmentariedad como verdadero lmite al Ius Puniendi estatal. La subsidiariedad es que hay que buscar alternativas de solucin del conflicto antes de llegar a la sancin que impone el derecho penal para tratar de no menoscabar los bienes jurdicos de quien vulnera la Ley penal que puede en un momento dado anularlo totalmente de la sociedad. La fragmentariedad permite entender que conductas son punibles y cuales no dando a cada bien jurdico un grado de importancia y a su vez a la sancin que se impondr. Con todos los conceptos que se han sealado hasta ac el autor se atreve a dar una definicin de bien jurdico, diciendo que bien jurdico es propician y aseguran a los ciudadanos su normal participacin en el sistema social, y esas condiciones de participacin han de mirar a la persona como individuo y como miembro de todo el colectivo social Esta definicin del autor pone de manifiesto la importancia del sistema social pero dando prevalencia a la realizacin individual de los ciudadanos en un contexto de dignidad humana y respeto del libre desarrollo de la personalidad.

De esta manera queda claro que el bien jurdico no est atado estrictamente a cosas sensibles sino que la lesin o posible lesin a un bien jurdico consiste en la afectacin a una relacin social entre individuos que muchas veces puede ser sensorial nicamente. Fuentes del bien jurdico: Hay por lo menos tres teoras que explican el origen de los bienes jurdicos, como son: Teora constitucional que se desarrolla en amplia y estricta y sociolgica. Lo que busca una y otra teora bsicamente es definir si los bienes jurdicos son creados por el legislador y plasmados en la norma o si estos encuentran su origen en los comportamientos sociales. La teora constitucional plantea que lo que ha de ser materia de tutela penal deber estar reconocido por la constitucin dndole al bien jurdico un carcter sustancial jerarquizado por la norma pasando primero por el legislador constitucional y luego al legislador ordinario. Uno de los precursores de esta teora ha sido Gonzlez Rus. Los crticos de esta teora reconocen la relevante importancia de la constitucin como marco referencial para el entramado jurdico, pero dicen que sin embargo esta no alcanza a abarcar la compleja red de relaciones sociales y que esta solo alcanza delimitar el poder poltico que impone al Estado la proteccin de los Derechos fundamentales y sancionar su vulneracin. Segn esto se corre el riesgo que algunas conductas que no estn plenamente descritas en la constitucin se queden sin proteccin. El texto trae a colacin la seguridad en el trfico vehicular el cual no est contenido en el texto constitucional, pues esto per se sera un medio a travs del cual se pueden lesionar bienes jurdicos homologables a la constitucin, es decir, buscaran su proteccin en esta por remisin. La teora constitucional hace un gran esfuerzo por delimitar la funcin del legislado ordinario en cuanto a que este defina a su libre albedrio el mbito de lo punible, sino que tendr que regirse por la norma suprema. La teora Sociolgica parece indeterminada por carecer de un modelo garantista que se pueda definir claramente, es decir, no tiene derrotero o sustento propio estando delimitada por los principios de subsidiariedad y fragmentariedad en el marco de un Estado moderno. La vigencia de la norma como valor a proteger por el derecho penal Ac se habla del funcionalismo radical encabezado por Jakobs y otros autores simpatizantes de esta teora quienes manifiestan su desconfianza frente al bien jurdico y declaran que lo que debe ser protegido es la vigencia de la norma. Dice Jakobs que lo que se llama bien jurdico tambin puede menoscabar derechos en el entendido que hay eventos de la naturaleza que no son ni dolosos ni culposos. Dice el autor que al derecho penal no le interesa la proteccin de un bien en tanto que este no sea valorado positivamente, es decir, al derecho penal no le interesa el homicidio propiamente dicho sino la infraccin a la norma penal que prohbe matar. Tambin hay normas que restringen conductas que no necesariamente vulneran bienes jurdicos tales como la proteccin de los animales o la blasfemia, etc.

La misin del derecho penal es proteger bienes jurdicos, pero esta proteccin no es absoluta, pues hay hechos de la naturaleza donde el derecho penal pierde su vigencia. Las normas penales buscan definir el injusto a partir de las expectativas sociales. Bibliografa: Texto Introduccin a la teora del delito, Alfonso Cadavid Quintero, Biblioteca Jurdica.