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SISTEMAS DOCTRINALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (Prof. Zulay Fernndez) SISTEMA ANGLOAMERICANO Para estudiar y comprender bien la doctrina angloamericana debemos ver la tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los pases y esto solo podemos hacerlo estudiando la doctrina DArgentre en Holanda donde la obra del jurista Breton tuvo la mejor influencia. Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes tuvieron forzosamente que encontrar como nica teora elaborada la teora de los estatutos cuyo primer fundamento cientfico fue el derecho romano comn en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran segn los postglosadores, derogaciones personales reales. La doctrina angloamericana se basa en la teora de la cortesa internacional en donde los jueces obran por razn cortesa al aplicar las leyes extraas, que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su propio territorio y que puedan aplicarse en u caso determinado cuando por razn de cortesa internacional quiera aplicarlas al propio Estado. Al preguntarnos Porque se aplica la ley extranjera? Queda resuelto en la doctrina angloamericana recurriendo a la cortesa internacional que expresa una idea de amabilidad o amistad internacional y una esperanza puramente utilitaria de reciprocidad. SISTEMA ALEMAN Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado. Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque es el ncleo base de los reglamentos. Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia, etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portugus-pases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los otros pases de habla alemana (internationales Privatrecht) Dentro de los sistemas federales locales donde los conflictos legales de un estado a otro requieren la resolucin, (por ejemplo en Estados Unidos), el trmino conflicto de leyes se prefiere simplemente porque tales casos no son una edicin internacional. Por lo tanto el trmino conflicto de leyes es un trmino ms general para un proceso legal para resolver conflictos similares, cueste lo que cueste si los sistemas legislativos relevantes son internacionales o de un estado a otro, aunque este trmino tambin se critica como siendo engaoso en que el objeto es resolucin de conflictos entre los sistemas competentes ms bien que el conflicto s mismo. El trmino conflicto de leyes es utilizado generalmente por los pases de l a ley comn, mientras que para los pases de la ley civil el trmino derecho internacional privado es ms apropiado. El trmino derecho internacional privado fue acuado por el abogado y el juez americanos Historia de Jos, pero fue abandonado posteriormente por los eruditos de la ley comn y abrazado por los abogados de la ley civil. Teora del conflicto y dems teoras y conflicto de las leyes Es la situacin que se produce a causa de las legislaciones aplicables sucesivamente en un mismo lugar o en lugares distintos, o tambin en un mismo lugar con referencia a grupos distintos de individuos, sea, que los conflictos de leyes nacen o surgen de las diferencias entre las legislaciones. Conflictos de Leyes en el tiempo: es el conflicto entre dos leyes sucesivas de un mismo pas. Cuando una ley modifica o deroga otra anterior, no hay conflicto alguno: la nica ley vigente es la ltima. Slo puede existir un conflicto de leyes de tiempo cuando la constitucin estableciera normas de derecho transitorio, en este caso la ley anterior no podra ser derogada sino en la medida que lo permitiera el texto constitucional, que le estara prestando vigor, no obstante haber sido sustituida por una ley nueva. Son contadas las constituciones que contienen normas de derecho transitorio. Conflictos de Leyes en el espacio: es el conflicto entre las leyes que se hayan simultneamente en vigor en dos lugares distintos. Conflictos de Leyes personales: es el conflicto entre las leyes de los diversos grupos en que las colonias y pases de protectorado continan sometidos al rgimen de personalidad del derecho, ej., Los musulmanes y los Israelitas. Cuando surge un conflicto entre diferentes legislaciones, es necesario determinar que norma jurdica tiene vigencia cuando normas jurdicas de ms de un Estado pretenden regir una relacin concreta para resolver el conflicto. Los elementos esenciales de toda relacin jurdica son las personas (fsicas y morales), las cosas y los hechos o actos jurdicos, tomando en cuenta este punto un conflicto puede estar conectado a diversos Estados a la vez, entre las razones que se pueden citar estn: A.- Porque las Personas son de determinada nacionalidad o tienen fijado su domicilio, o su residencia en determinado pas. B.- Porque la cosa esta situada en determinado lugar; Materialmente si se trata de bienes inmuebles o Jurdicamente, el lugar de registro si se trata de la propiedad industrial o intelectual. C.- Porque un hecho se produce en cierto lugar como es el caso de un accidente o la muerte de una persona o un acto tiene su fuente de inspiracin en la voluntad o producir sus efectos en determinado pas, tal es el caso de los contratos. D.- Porque ese acto requiere una manifestacin de la relacin jurdica de conformidad con formalidades especificas dictadas por el lugar donde se produce o de la autoridad donde se realizan las consecuencias del supuesto que le dio origen. Esta variedad de elementos "La Nacionalidad", "El Domicilio", "La Residencia", "El Lugar", "La Voluntad", " La sede del tribunal juzgador", son los que determinan los vnculos que esta ultima puede tener con los diversos ordenamientos jurdicos. A estos elementos se les denomina Elementos de Conexin o Puntos de Conexin. En Virtud de esto, entonces podemos decir que los conflictos de leyes surgen cuando existen puntos de conexin que vinculan una relacin jurdica determinada con las normas jurdicas de dos o ms Estados. La Norma de Conflicto: La mayora de las normas de Derecho Internacional Privado son formales, a diferencia de las normas materiales, Las normas formales sealan la norma jurdica competente o aplicable para regir un conflicto especfico, y las normas materiales resuelven concretamente la situacin dada.

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La norma de conflicto, es la indicadora de la disposicin competente o aplicable ante un conflicto de leyes y la norma material es la que establece la conducta a seguir en la situacin concreta. Entre los elementos que componen la norma de conflictos debe aparecer siempre la referencia a una institucin, o categora jurdica especficamente sealada, como son: El Estado. La capacidad de las personas. La herencia. La forma de los actos o las obligaciones convencionales. La indicacin del elemento de conexin que servir para conectar esa institucin o categora jurdica con un determinado or denamiento jurdico, como puede ser, La Ley del lugar de ejecucin del acto, la de celebracin del contrato, la ley del domicilio o de la nacionalidad. SISTEMA ITALO - FRANCES Establece la aplicacin de la norma extra territorial que a debe seguir la persona a los diversos lugares y estados a los que se trasladen. Adems defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental del derecho de gente. Y si las normas jurdicas se elaboran para las personas consecuencia lgica es que cada individuo regule su conducta por su ley nica (ley nacional). Ley aplicable en cualquier lugar donde se encuentre. De esta manera cada estado aplica los individuos la ley que les corresponde su nacionalidad en todas sus relaciones. Escuela de la personalidad del derecho (La obra de Mancini). A Pasquale Stanislao Manzini (1817 1888), jurista y estadista Italiano se atribuye el origen de la escuela de la personalidad del derecho, Manzini busco poner como fundamento del derecho internacional, la nacionalidad, la coexistencia de la nacionalidad segn la ley del derecho, Mancini plantea que la nacionalidad, al igual que fund la existencia del estado, fundo adems el imperio de sus leyes. La tesis de Mancini es pues esencialmente extraterritorial en el sentido de que establece la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la persona donde quiera que se traslade. En conclusin la tesis formulada por Mancini, consiste en la aplicacin exclusiva de la ley nacional a toda persona cualquiera que sea y donde quiera que se encuentre, esa regla general de aplicacin de la ley nacional contempla excepciones que resultan: 1ro. Del orden pblico. 2do. De la forma de los actos. 3ro. De la libertad de las partes para determinar la ley a la cual ha de someterse en contrato, que consagra el principio de la autonoma de la voluntad. NUEVAS DOCTRINAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DOCTRINA POSITIVISTAS (KAHN, +1904 Y BARTIN, +1948) Por positivismo en Derecho Internacional Privado entendemos la tesis que propugna la utilizacin del mtodo positivo, es decir, de observacin de la realidad, consistente sta en las normas de Derecho Internacional Privado vigentes en los distintos Estados. No podrn tener trascendencia en Derecho Internacional Privado las explicaciones idealistas de cada autor. La nica realidad observable la constituyen las normas de Derecho Internacional Privado. La respuesta a la cuestin de cmo se justifica la aplicacin de leyes extranjeras es inmediata: las leyes extranjeras se aplican por la voluntad del Estado o legislador, basta eso para legitimarla. Adems de positivistas, estos autores son particularistas: la doctrina en Derecho Internacional Privado debe limitarse a estudiar las normas de Derecho Internacional Privado del foro. Carece de sentido buscar soluciones universales. Desde la obra de estos autores en adelante, el Derecho Internacional Privado queda claramente configurado como una rama ms del Derecho interno, por lo que siempre habr que adoptar la perspectiva de un ordenamiento estatal para la solucin de un conflicto de normas. Estos autores empiezan a manejar trminos como la contraposicin entre: - Normas de conflicto: la norma que determina la ley aplicable. - Norma material: norma que el juez utiliza para resolver el asunto en cuanto al fondo. Esta nomenclatura es la que se sigue usando y no significa que todas las normas tengan que incluirse en una u otra clase. Los positivistas, por otra parte, descubren una dependencia estrecha entre el mbito conflictual y el material: la norma de conflicto depender de las normas materiales. Esta dependencia se comprueba desde la perspectiva del legislador y desde la del juez. Desde la perspectiva del legislador, siguiendo una imagen de Kahn, de la misma manera que una pirmide proyecta su sombra y esa sombra reproduce ms o menos aproximadamente la forma de la pirmide, toda norma material proyectar su norma conflictual. As, si hasta 1981 no se admiti en Espaa el divorcio (Derecho material), tampoco exista norma conflictual alguna sobre el divorcio (Derecho conflictual). En 1981 se autoriz el divorcio y, consecuentemente, el artculo 107 del Cdigo Civil establece desde entonces las normas para la determinacin de la ley aplicable en materia de divorcio. No siempre, sin embargo, existe esta correspondencia. Fue el caso del artculo 32 de la Constitucin (plena igualdad jurdica entre los cnyuges) y la nueva regulacin del artculo 81 del Cdigo Civil en esta materia, cuyos principios no se llevaron a las normas conflictuales hasta 1990. Por otra parte, desde la perspectiva del juez, que es la de la interpretacin y aplicacin, los positivistas llegan a la conclusin de que los jueces de cada Estado interpretan los conceptos jurdicos incluidos en las normas de conflicto de acuerdo con su propio Derecho material. Si, incluso, se llegara a una unificacin de las normas de conflicto, no se llegara a la uniformidad de soluciones, porque los principios que rigen unos y otros ordenamientos (desde los cuales interpreta cada juez la norma de conflicto) son muy distintos. As, por ejemplo, si tomsemos dos Estados en los que rige la misma regla de Derecho Internacional Privado: los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de situacin (lex rei sitae), si el concepto de

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bien inmueble es distinto en uno y otro ordenamiento (lo cual es frecuente), la solucin del conflicto ser distinta desde la perspectiva de uno y otro juez. Otro ejemplo clsico es el del testamento olgrafo del holands en Francia. El Derecho holands prohbe el testamento olgrafo, por ser fuente segura de impugnaciones y litigios, no slo en Holanda, sino tambin fuera de este pas, de modo que esa prohibicin sigue al holands. Si las normas de conflicto son las mismas en Holanda y en Francia (la sucesin por causa de muerte se regir por la ley nacional), considerando que el Cdigo francs permite los testamentos olgrafos y el holands va a testar a Francia, tenemos que: * Si el testamento se impugna en Francia, el juez no slo estudiar la forma del testamento, sino que adems aplicar las disposiciones del Cdigo Civil que permiten el testamento olgrafo, por lo que, si la forma es vlida, el testamento ser vlido. * Si el testamento se impugna en Holanda, el juez holands tendr que aplicar la prohibicin de testar en forma no solemne, lo cual resulta un problema de capacidad, y har nulo el testamento en todo caso. Doctrinas norteamericanas Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado. Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso. Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas de conflicto clsicas: * Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada. * Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante. As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar donde se produce el hecho del que deriva la obligacin. Pero, en ocasiones, ese criterio (la norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el caso de dos moros con matrcula francesa que chocan en Espaa). * Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el contenido concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin conduce. Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no del ordenamiento) aplicables. As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se aplica, sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez debe analizar el contenido de las normas materiales de uno y otro ordenamientos, para hallar los principios que subyacen a las normas (objetivos de poltica legislativa, intereses que las explican, etc.). Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes tcnicas para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo en unos aspectos o en otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los intereses de las normas, de la seguridad del trfico jurdico, de la vida internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de todas ellas es hallar su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las ramas jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para lograr la solucin ms justa en el caso concreto. En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para aproximarse cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor frecuencia normas conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms concretos, lo que se ha denominado especializacin de las normas de conflicto. Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con una frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios flexibles o abiertos, permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de algunos preceptos del Cdigo espaol, en los que se hace referencia a la aplicacin de la legislacin del Estado que presente una relacin ms estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este criterio del vnculo ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o principio general. Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar en normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga al juez a valorar las normas vigentes en uno y otro ordenamientos. El mtodo comparado La importancia del mtodo comparado en Derecho Internacional Privado es fundamental por la propia naturaleza de ste y porque su objetivo ltimo es lograr la mejor coordinacin de los distintos ordenamientos jurdicos, para lo cual a veces ser necesario que el juez aplique una norma extranjera. Desde el punto de vista del legislador, a ste le ser de gran utilidad el conocimiento de otros sistemas jurdicos a la hora de elaborar normas de Derecho Internacional Privado, para as asegurar la eficacia de stas. Desde el punto de vista del juez, la importancia del mtodo comparado es an mayor, porque en ocasiones el juez del foro tiene que aplicar Derecho extranjero, y adems, tal y como lo hara el juez extranjero. Ms aun, en la prctica es frecuente que el juez deba aplicar simultneamente normas de distintos ordenamientos jurdicos en la resolucin de un conflicto de Derecho Internacional Privado (si aplica una ley a la forma del contrato, otra al fondo y otra a la capacidad de las partes). Para esta aplicacin tambin ser fundamental el estudio comparado de los distintos ordenamientos. La comparacin puede afectar a las propias normas de Derecho Internacional Privado (Derecho Internacional Privado comparado). En la orientacin comparativista destaca el alemn Rabel (1954), quien parte en su anlisis de la dependencia existente entre las normas de conflicto y las normas materiales que haban descubierto los positivistas, tanto en el plano de la creacin de las normas, como en el de su aplicacin por los tribunales. Para Rabel esta dependencia implica un verdadero encadenamiento de la norma de conflicto a la norma material. Como la norma de conflicto queda encadenada a la material, porque se elabora y se interpreta a la vista del ordenamiento material de cada Estado, difcilmente podr cumplir su funcin. La norma de conflicto, entonces, no podr elaborarse de acuerdo con los estrictos conceptos del Derecho material. Habrn de elaborarse conceptos autnomos, propios y especficos del Derecho conflictual, despegados de las normas materiales. Slo as la norma de conflicto cumplir su funcin.

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La va a travs de la cual se pueden elaborar conceptos autnomos y especficos ser el mtodo comparado, el Derecho comparado. Se tratar de estudiar cada institucin en su ordenamiento para hallar la esencia de la institucin y as llegar a un concepto de la institucin despejado de las particularidades de cada Derecho material interno. La propuesta de Rabel es muy limitada. As, en instituciones como el matrimonio, muy pronto aparecen diferencias demasiado grandes. La facilidad para elaborar un concepto autnomo de una institucin depender de cules son los ordenamientos jurdicos que incluyamos en la base de la comparacin (as, la distancia con el Derecho matrimonial espaol del francs es menor que la del estadounidense, menor a su vez que la de los ordenamientos musulmanes). A pesar de esta limitacin, la virtud de esta doctrina es la de que ha puesto de relieve que ni la elaboracin ni la interpretacin de las normas de conflicto pueden hacerse sobre la base exclusiva del Derecho material interno. Otro Punto SISTEMAS DOCTRINARIOS DE LAS RELACIONES SOCIALES EN EL MBITO INTERNACIONAL Y SU RELACIN JURDICA. Conceptos bsicos Sistemas: con juntos de principios, normas o reglas enlazados entre si acerca de una ciencia o materia (jurdica) ordenado y armnico conjunto este que contribuye a una finalidad, mtodo, procedimiento, tcnica y doctrina. Doctrinas: conjunto de tesis y opiniones de estadistas o estudios en las materias que les compete . SISTEMAS, DOCTRINAS, SISTEMAS DOCTRINARIOS DE LAS RELACIONES SOCIALES EN EL MBITO INTERNACIONAL Y SU RELACIN JURDICA. El sistema doctrinario trata de las diferentes tesis u opiniones de juristas o estudiosos del derecho que explican y fijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones an no legisladas. Tiene importancia como fuente mediata del Derecho que el prestigio y autoridad de los destacados juristas influyen a menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretacin judicial de los textos vigentes. Entre los sistemas doctrinales se encuentran los siguientes: Sistema Angloamericano. Sistema Alemn. Sistema talo. Sistema Francs. Nuevas Doctrinas del Derecho Internacional Privado. 1.- Sistema angloamericano, 1.1.Concepto. 1.2.Origen. 1.3.Caractersticas. 1.4.Importancia influencia en el derecho ingls. 1.5.Manifestacin de la doctrina. 1.1.- Concepto del sistema angloamericano. Contribuye el apoyo de la cortesa internacional cuya finalidad era completar el desarrollo del programa del sistema angloamericano; entendindose por cortesa internacional como la doctrina y norma de conducta aplicada en el derecho internacional, segn el cual las leyes de un estado, no obstante de su ineficacia extraterritorial, pueden recibir aplicacin en un estado o benevolencia de este hacia aquel por razones de utilidad reciproca y por la esperanza de normas de reciprocidad. 1.2.Origen. El sistema angloamericano tiene su origen con el surgimiento o creacin de un sistema de Derecho con caractersticas propias implantada por Inglaterra para si y para sus primitivas coloniales, principalmente Estados Unidos. 1.3.- Caractersticas generales. Presentan aspectos propios que pueden observarse separadamente. Siguiendo todo el desarrollo en conjunto desde sus races en la escuela contemporneas contenidas en la actual jurisprudencia norteamericana y en los estudios de los maestros Lorenyca y Beale. Contiene rasgos distribuidos del derecho angloamericano que fluye poderosamente en el desarrollo. 1.1.Caractersticas particulares del derecho angloamericano No lleg a recibir con amplitud la cultura jurdica de los romanos, seguramente por causas como: la dificultad de comunicacin o por la breve duracin de la dominacin romana, como sucedi en la Europa Continental por su cercana a Roma. Tiene un carcter propio. 1.5.- Importancia. Su mayor importancia radica en las aportaciones para la teora general y toma posicin propia frente a un mismo problema, al desprenderse de las corrientes doctrinales de Europa, debido a que la observacin que el hace desde su propio punto de vista llegndose a constituir la prisma de la cortesa internacional, siendo una valiosa experiencia que unida al desarrollo de las doctrinas continentales, es de inters apreciable para el estudio terico del problema. 1.6.- Influencia en el derecho Ingls. El rgimen poltico jurdico de Inglaterra tiene como base y fundamento la propiedad inmobiliaria, se ve influenciado por la doctrina angloamericana en su espritu de aislamiento que impulsa continuamente su idea, as como tambin por la posicin geogrfica otorgando a todo su derecho una tendencia conservadora y profundamente territorialista, al que se debe agregar el espritu de independencia. Apoyan sus conclusiones en las tesis resultantes de las cortes de los pases de la doctrina de JArgentr en Holanda, en donde tuvo la obra del jurista Bretn, su mayor influencia. 1.7.- Manifestaciones de la doctrina de la cortesa internacional. Las manifestaciones de la doctrina de la cortesa internacional antes del siglo XIX son escasos y de ninguna importancia los antecedentes de la Jurisprudencia angloamericana en problemas como por ejemplo:

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En el ao 1308 en el cual se trataba de una reivindicacin basado en el titulo otorgado en Berwick, no tena jurisdiccin negando la reivindicacin. En 1752 en el caso Scrinushire vs Scrinushire sobre el matrimonio celebrando en el extranjero, la corte consider el caso como nuevo, sin procedente. El desarrollo doctrinal principalmente en los Estados Unidos a principio del siglo pasado, citndose como el primer tratado a Samuel Livermore, quien siendo abogado en Nueva Orleans haba vivido bajo el sistema del derecho francs y espaol. 2.- SISTEMA ALEMN. El proyecto en Alemania de un cdigo civil que sistematizar y unificar las diferentes y heterogneas leyes vigentes en el territorio alemn durante la confederacin alemana era complejo, debido a que no exista un rgano legislativo apropiado. 2.1.- La Doctrina Alemana. Desarrolla la distribucin de antijurcidad y culpabilidad, surgiendo contraposicin a esta distincin: algunos rechazan la posibilidad de concebir una antijuricidad no culpable, no solo en el tiempo sino tambin en importancia, profundidad y rigor de anlisis, presentando para ellos argumentos normativos. Otras corrientes tericas manifiestan el de haber traspasado el umbral que an permite la distincin entre lo injusto y lo culpable, con el argumento ante el concepto antijurcidad al margen de la culpabilidad. Estos argumentos se aproximan enormemente a la tesis unitaria. 2.2.- Antecedentes. En el ao 1871, varios estados fueron unificados bajo el imperio alemn. Al comienzo la potestad legislativa sobre materias de derecho civil era detectada por cada uno de los estados alemanes y no por el imperio (Reich) que reuna tales estados. En 1873 se aprob una encomienda constitucional llamada Lex Miguel Lasker (en referencia a sus autores, diputados Johannes Von Miguel y Edward Lasker), que transfera esta facultad al Reich. Se formaron entonces varias comisiones que redactaron un solo texto, el cual se transformara en una codificacin civil para todo el imperio, remplazando la legislacin de los estados. Este proyecto en 1888 no cont con el apoyo suficiente por lo que se redact un segundo proyecto redactado por veintids miembros, compuesto tanto por juristas como por representantes de los empresarios de las principales corrientes ideolgicas del momento; as despus de dcadas de trabajo, las cuales se recibieron las contribuciones de algunos de los mejores juristas de la poca y se observ el trabajo realizado en codificaciones anteriores tales como la francesa, finalmente se aprob el BGB por el parlamento de Reich en 1896 que entr en vigencia el 1ero de enero de 1900 y constituyo el principal estatuto del Derecho Civil de Alemania desde entonces. 2.3.- Caractersticas del cdigo civil alemn. Presenta la existencia del: criterio de transformacin dualista en donde las reglas internacionales carecen de validez dentro de los sistemas jurdicos internos estatales. En la ley o en el decreto de ratificacin del tratado, existe un acto legislativo interno. La norma transformada en una regla distinta a la internacional, aunque su contenido material sea idntico. La razn de obligar est en la ley interna y no en el derecho internacional, por lo que su existencia, modificacin o extincin se realiza en el mbito y segn el modo del derecho internacional de ese estado. Criterio de la incorporacin: este criterio sugiere una concepcin monista de primaca del derecho internacional. El acto interno de incorporacin es estatal y no internacional, lo cual condiciona la eficacia interna de la norma internacional. Criterio de ejecucin: respeta al mximo de carcter internacional de la norma y por tanto su validez, pero el acto interno de ejecucin presta y aade a este lo que la norma internacional por s misma no posee la fuerza de obligar en el mbito jurisdiccional del estado que la acoja. 2.5.Importancia. En la Repblica Federal de Alemania las relaciones del derecho internacional y del derecho alemn estn hoy determinadas bsicamente por el derecho constitucional. Alemania ha tenido tradicionalmente una fuerte posicin dualista y esta sigue pesando tanto en las soluciones jurisprudenciales, como en la interpretacin doctrinal de los textos. El amplio sistema de control de la constitucionalidad, ha dejado su imprenta en la insercin de las normas generales del derecho internacional, en el derecho interno alemn. En el derecho Constitucional son relevantes los siguientes textos de la ley fundamental de Born, la federacin puede transferir derechos soberanos a instituciones internacionales con el fin de garantizar la paz, la federacin puede integrarse en un sistema recproco de seguridad colectiva y en consecuencia, aceptar la limitacin de sus facultades soberanas que introducen y garantizan un orden estable en Europa y entre los pueblos del mundo. La federacin participara en convenios. 2.5.- Reglas Generales del Derecho Internacional. Nocin: son aquellas normas que han sido aceptadas como obligatorias por la mayora de los estados de la comunidad internacional, con el hecho de que la Repblica Federal Alemana que expresa su aceptacin a las reglas generales hasta que la (R.F.A.) no haya hecho oposicin a dichas normas. Dentro de estas categoras no estn incluidas las normas consuetudinaria del Derecho Internacional, Regionales o Locales. El origen de la norma y no su modo concreto de expresin es definitivo. Una norma general plasmada en un acuerdo internacional, no por eso deja de ser una norma general consuetudinaria. La jurisprudencia de T.C.F. entendi que dentro de esta categora deben ser recluidas tambin los principios generales del Derecho Internacional, por ser complementarios de las reglas generales. Los textos constitucionales se pronuncian que fue dado mediante profeca con la imposicin de las manos del presbiterio. 15 Ocpate en estas cosas; permanece en ellas, para que tu aprovechamiento sea manifiesto a todos. 16 Ten cuidado de ti mismo y de la doctrina; persiste en ello, pues haciendo esto, te salvars a ti mismo y a los que te oyeren. 1era timoteo bsicamente sobre estas normas: Las declaran parte integrante del derecho federal. Afirman que crean derechos y deberes de modo inmediato de los habitantes del territorio de la federacin de arbitraje internacional, general, amplio y obligatorio en caso de arreglo de diferencias entre estados (artculo 24) Las reglas generales del derecho internacional son parte integrante del derecho federal. Prevalecen sobre las leyes y crean de modo discreto e inmediato derechos y deberes en los habitantes del territorio federal (artculo 25) Los tratados internacionales que regulan las relaciones polticas de la federacin o que afectan a materias de legislacin federal necesitan la aprobacin o participacin de los rganos legislativos competentes federales prestada en forma de ley. De modo anlogo se aplican las normas administrativas federales para los acuerdos de naturaleza administrativa (artculo 59.2) 2.6.- Manifestacin de la doctrina Alemana. La mayor parte de las normas regulan interestatales, por lo que la naturaleza misma del orden internacional impone que un solo nmero pequeo de tales normas internacionales, sean idneas para establecer directamente derechos y deberes. Con el principio de la especialidad en el derecho de la extradicin aparece en los tratados que regulando el derecho de los estados, an cuando es una norma que afecta los derechos individuales del extraditado.

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Cuando una norma internacional ha sido integrada en el sistema interno de un estado, se considera o equivale decir que dicha norma adquiere en l plena vigencia y eficacia. Cuando una norma cualquiera segn su condicin, tenga que establecer de modo directo e inmediato, determinados derechos y obligaciones se predica la aplicabilidad. Cuando una norma constitucional tiene mero carcter programtico, su utilizacin por rganos de aplicacin del derecho, en este sistema depende del desarrollo anterior por la legislacin ordinaria. El artculo 25 permite la tesis de la equiparacin, a las reglas constitucionales o la de la construccin de un derecho intermedio inferior a la constitucin y superior a las leyes federales. Cuando el artculo 25 de la L. F Bron precisa que prevalecen sobre las leyes (federales), pero no sobre la constitucin. Alemania posee en la actualidad uno de los sistemas ms acabados de la proteccin y control de la constitucionalidad. El rango superior en l de las normas generales, permite hacer de ellas, base de dicho control como normas de referencia, frente a actos normativos o de ejecucin de autoridades alemanas. 2.7.Normas convencionales En el artculo 59, 2 se exige la participacin del correspondiente rgano legislativo en el procedimiento de conclusin, de un acuerdo internacional en dos supuestos: en primer lugar cuando el acuerdo internacional afecta a las relaciones polticas de la federacin y en segundo lugar cuando la materia del tratado se refiere a cuestiones que son de competencia legislativa federal. 2.8.- La codificacin alemana. Los cdigos ms importantes son: el Burgerliche o BGB, el cdigo civil que como buena parte de la legislacin alemana est dividida en pargrafos y no en artculos. Se compone de cinco libros: ALFA: se refiere a conceptos y todas las instituciones generales que son susceptibles de jugar en papel en el derecho civil. (el Allgemeiner Teil). BETA: referente a obligaciones con una parte general y parte especial (el Recht deschuldvernaltnisses) GAMA: derecho de los bienes (Sachenrecht) DELTA: derecho de familia (el Familienrecht) EPSILON: de las sucesiones (el Erbecht) El BGB est dirigido a los especialistas del derecho y no al ciudadano comn y corriente. Este cdigo ha tenido importantes modificaciones, especialmente por las lagunas que tenia sobre la inejecucin del contrato o la responsabilidad civil. Si bien antes del 2002, exista un proceso de descodificacin (Nebengesetze), en el cual muchas leyes no eran integradas al cdigo, como la ley sobre las condiciones generales de negocio o la ley sobre actos concluidos a distancia. La famosa reforma del derecho de las obligaciones de 2002, codific la mayor parte de las leyes dispersas. Adems creo un principio general de responsabilidad, por la violacin de los derechos contractuales. 3.- Sistema italiano. 3.1.Concepto, 3.2.Significacin o acepciones, 3.3.Origen, 3.4.Caractersticas, 3.5.Antecedentes, 3.6.Fuentes del derecho romano. 3.7.Evolucin, manifestaciones e influencias de la doctrina del derecho romano en europa. 3.2.Concepto El siguiente sistema doctrinal Italiano tiene su mayor representacin en la doctrina del derecho romano, que es el conjunto de leyes tanto de orden pblico como de orden privado, en donde se designa el ordenamiento jurdico que rigi a la ciudad de Roma y en posteridad se instala en los distintos sectores del Imperio Romano. Su punto de partida se sita a la par de la fundacin de Roma (ao 753 A.C) y se extiende hasta mediados del siglo VI (D.C), poca en que tiene lugar la labor compiladora del emperador Justiniano I, compilaciones conocidas Corpus Iuris Civilis, en el renacimiento. La doctrina del derecho romano, es la rama civil que referencia fundamentalmente le derecho privado y otros aspectos tales como: el derecho penal, el derecho pblico, el derecho administrativo. 3.2.- Origen La doctrina del derecho romano surge a causa de las divisiones existentes en la sociedad romana, entre patricios y plebeyos, por lo que debemos remontarnos a Grecia, cuna de la civilizacin occidental, en donde estaba presente el derecho griego tico, de donde se presume premiadas algunas disposiciones presentes en la ley de las XII tablas la cual consista en la codificacin de la tradicin en forma de leyes de las ciudades, tablas de leyes bastantes justas y laborables a los plebeyos (diez de ellos), y dos netamente anti plebeyas, en las que por ejemplo se prohiba el matrimonio mixto (patricios plebeyos), constituyendo la llamada ley XII tablas del ao 451 A.C, las cuales fueron expuestas en el foro romano. Con la instalacin o advenimiento del imperio, los emperadores asumieron la fusin de las tribus de plebe con ejercicio de las tribunicias potestad, que les permiti legislar a travs de los edictos y constituciones imperiales, por otra parte los gobernadores provinciales posean poderes jurisdiccionales y podan emitir leyes propias para sus provincias, pero que podan ser recurridas por las provinciales antes el senado y/o emperador. Por el resultado de este conjunto de disposiciones constituy un enorme aparato de leyes de diferentes rangos, y con muchas contradicciones lo que fue necesario la aparicin de las figuras jurisconsultores (o juristas), que trataban de simplificar el conjunto legal y formar doctrinas jurdicas que pudieran aplicarse a los nuevos casos. Entre ellos destacan Ulpiano, Rapiniano, Modestino, Gayo y Paulo, debido a que el numero de disposiciones legales y de casos no contemplados por el Codex Theodosianes, que serva como base para la creacin del derecho en los nuevos reinos jerrquicos que sucedieron al imperio Roma al occidente, era elevado, por lo que el emperador Justiniano patrocin la recopilacin de todas las disposiciones en el Corpus Iuris Civiles, que consta de las instituciones o principios generales del derecho (instituta) del Digesto o coleccin de opiniones jurdicas de jurisconsultas, heredadas del pasado para la consulta de los jueces y magistrados en la resolucin de los casos del codex Iuistinianus o recopilacin de las leyes, en vigor desde tiempos republicanos, hasta la redaccin del corpus legal de Justiniano y las Novellas que recogen las leyes emitidas por Bizancio a partir del Justiniano.

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3.3.- Antecedentes. En el ao 367 AC, se culmin el proceso de igualacin entre patricios y plebeyos, permitiendo el acceso progresivo de los plebeyos a las magistraturas y sacerdocios a travs de las leyes Licinial sextial. Aunque el primer Pontifex Maximus plebeyo, tuvo que esperar ms de un siglo. La compilacin legislativa se realiz en forma acumulativa a travs de los edictos del pretor. Los pretores asumieron la funcin jurisdiccional a partir de la ley de los XII tablas. Los pretores al inicio de su mandato realizaron un edicto para tipificar nuevos casos, el que meda que era punible. Al principio los pretores eran slo dos: uno el pretor Urbanus se dedicaban a juzgar los asuntos en los que participasen ciudadanos romanos, mientras que en el otro el pretor peregrinus atendan en los que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. La mayora de los casos tratados eran de asuntos comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a la creacin del precedente llamado derecho contractual, que obliga a ambas partes a partir del cual nace el llamado ius gentium o derechos de gentes. Los tribunos de la plebe elaboraron plebiscitos sobre los ms variados asuntos, polticos, econmicos, jurisdiccionales a travs de los Concilia tribuna, mientras que en el senado creaba jurisprudencia a travs de las resoluciones llamadas Senatus Consultum, por lo que el sistema legal romano fue complicndose cada vez ms. 3.2.- Fuentes del Derecho Romano. 1.- La costumbre: Es derecho consuetudinario que progresivamente se distinguen de las normas morales y religiosas con las cuales comparten un idntico origen. 2.- Fuente de conocimiento: a. Justinianas: El corpus iuris civiles, constituye la obra compilatoria del emperador Justiniano, posterior a esta obra se adicionan a las constituciones imperiales, que dan origen a una cuarta parte del corpus iuris civiles llamada Novellae. Las instituciones: Son sntesis de preceptos y doctrinas en cuatro libros de reducida extensin escrita por el estudio del Derecho. El digesto: Reunin de fragmentos de obras de treinta y cuatro grandes jurisconsultas Romano, formando cincuenta libros. Es la parte ms voluminosa del corpus. El cdigo: Coleccin de preceptos imperiales dictados por varios emperadores. La novela: De la expresin novelae leges (nuevas leyes), constitucin promulgada por Justiniano despus de publicar la compilacin integrada por las tres partes anteriores. b) Extrajustinianas; a. Fragmento de obras de juristas de la poca clsica conservados en general, merced a las refundiciones hechas en los periodos postclsico. Las instituciones de Gayo. Fragmentos de la obra sententiarium libre V adfitium de Paulo, conocimiento que est especialmente referido para el derecho penal. Los Tituli ex corpore Ulpiani, denominacin que se suele dar a los fragmentos de una obra jurdica. La obra responsa de Pampiniano, descubrimiento de un pergamino hallado en Egipto. Un apndice de ARS gramtica de Dositheus, consiste en trozos de una obra jurdica clsica utilizada para ejercicios. Las Sholia Simaitica, corresponde a un comentario griego sobre una obra del jurisconsul Ulpiano, descubierto en un convento del monte SINAB. b. Coleccin que contiene tambin constituciones imperiales. Fragmento vaticana, resto de una coleccin privada de pasajes de juristas clsicos y leyes imperiales, que debi hacerse en los ltimos aos del siglo IV y primeros del siglo V y fueron hallados en la biblioteca del Vaticano. 3.5.- Evolucin, Manifestaciones e Instituciones de la Doctrina del Derecho Romano. Evolucin: 1) Derecho antiguo (desde el ao 753 AC hasta el siglo uno AC) Etapas: a) Al inicio no exista distincin entre ius, fas, mos. Se daba primicia a las costumbres, la naturaleza era vista como simple explicacin de la ley. b) Las leyes de las XII Tablas (450 AC) Carcter: hay rituales jurdicos (emptio venditio fundi); frmulas mgicas (stipulatio), leyes derogables y formulario de los instrumentos jurdicos (legio actions) Saber jurdico prudencial: naturaleza oracular del discurso jurdico: los pontfices y juristas. 2) Derecho clsico (desde 130 AC a 230 AC) a. Primera etapa clsica, del ao 130 a 230 AC algunos la llamaban preclsica. En esta etapa de la ascensin y el auge del derecho pretoriano. b. Etapa clsica de alta o central del 130 AC al 230 AC. 3) Derecho postclsico (del 230 AC al 527 AC) a. b. c. Etapa Diocleciana (del 230 a 330 AC) Etapa Constantiana (del 330 a 430 AC) Etapa Teodociana (del 430 a 527 AC) 4. Sistema francs. 4.1.Concepto. 4.2.Significacin. 4.3.Fundamento. 4.5.Origen. 4.6.Caractersticas. 4.7.Estructura. 4.2.- Concepto El sistema doctrinal francs tiene su mayor fundamento en la doctrina o cdigo napolenico, que va a constituir el conjunto de leyes del cdigo civil de los franceses. Es uno de los ms conocidos cdigos civiles del mundo, denominacin oficial que en 1807, se dio hasta entonces el cdigo civil

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francs aprobado por la ley del 21 de marzo de 1804 y todava en vigor aunque con numerosas e importantes reformas creadas por una comisin a la que le fue encomendada la recopilacin de la tradicin jurdica francesa, durante el gobierno de Napolen Bonaparte. 4.2.- Origen Surge dentro del proceso de la revolucin francesa en donde Napolen Bonaparte, al asumir el primer consulado se propuso como meta refundir en un solo texto legal el cmulo de la tradicin jurdica francesa, con la finalidad de determinar con la estructura jurdica del antiguo rgimen, estimando las normas especiales que afectaban solo a sectores determinados de la poblacin, tales como: leyes para la aristocracia, leyes para los campesinos, leyes para los gremio, etc. Y suprimiendo las normas locales que supriman un obstculo para la administracin pblica, formulando una serie de normas aplicable de manera general, tambin se pretenda eliminar las contradicciones y suposiciones, nacidas de la convivencia de diversos regmenes legales, apoyando la estabilidad poltica. 4.3.- Caractersticas de la doctrina napolenica Esta nueva estructura se encontraba sostenida en dos ejes: 1) Tena por base el tradicional derecho franco germano del norte, con influencias germnicas, tanto de los principados alemanes como de los pases bajos. 2) La tradicin romanista, basada en el Corpus Iuris Civiles, aunque con ciertas modificaciones, por los comentaristas medievales del sur de Francia. La comisin encargada de la redaccin del cdigo, estuvo compuesta por el presidente de la Corte de Casacin Tronchet, el juez de la misma corte Mallenille, el alto oficial administrativo Portalis y el antiguo miembro del parlamento de Paris Bigot de Preameneu, la comisin estuvo bajo la direccin de Cambacres. Este cdigo finalmente fue revisado por el Consejo de Estado, presidido por Napolen antes de ser enviado para su aprobacin. Recin con el paso de los aos, Bonaparte entendi la importancia capital de la codificacin legal, para la vida nacional francesa. 4.4.Estructura del Cdigo de Napolen Comprende Cuatro principios: 1) Legislativismo. 2) Responsabilidad internacional de las potencias. 3) Congresos. 4) Intervencin. Fue ideado para dotar a todas las provincias de las mismas leyes civiles. Su realizacin fue confiada a cuatro juristas: Bigot de Prameneau, Tronchet, Portalis y Maleville. Expone los grandes logros de la Revolucin: a) Libertad individual. b) Libertad de trabajo. c) Libertad de conciencia. d) Laicismo del Estado. Estipula la abolicin del rgimen feudal, haciendo imposible su resurreccin. 4.5.Diferencias del ordenamiento jurdico Francs Consista que el principio de la culpabilidad penal no tiene valor constitucional, como por el ordenamiento jurdico de Alemania, Espaa, Brasil. En relacin a Europa sobre la cuestin, existen ciertas recomendaciones del comit de ministros del Consejo de Europa, en realidad comprende al legislador nacional la evolucin del tipo de responsabilidad, que mejor se adapte a la exigencia de proporcionalidad y de disuasin. El legislador francs se preocup por el binomio utilidad justicia, en el propsito de aumentar la eficacia de la represin penal. Se atribuan a razones de orden prctico y al hecho de que el reconocimiento representaba cierta urgencia para restablecer la eficacia y coherencia del derecho penal. Segn una ordenanza de Colbert (1670), las comunidades de ciudades, plazas, fuertes, aldeas, los grupos y campaas que practicarn rebelin, violencia u otro crimen podran ser procesados. Las penas eran de multas, de prdidas de privilegio o algn otro castigo que manifestase pblicamente, la pena culminada al crimen, por lo que este tipo de responsabilidad penal no era completamente extrao al antiguo derecho penal francs y por lo tanto no fue considerada como obstculo insalvable, visto que la persona jurdica era considerada hacia ya mucho tiempo una realidad jurdica, dotada de voluntad volitiva propia. En general se habla de una responsabilidad personal y no individual. La ms importante novedad presentada por el nuevo Cdigo General Francs en vigor desde el 1 mayo de 1994, resultante de la propuesta de la comisin de revisin del Cdigo Penal, creada en 1974 por el Ministerio de Justicia, fue la aceptada del principio de responsabilidad penal de la persona jurdica (societas delnquere potest), anteriormente el proyecto de Paul Matter de 1938 y los anteproyectos del Cdigo Penal de 1978 y 1983 (llamado Badinter) ya lo consagraron. 5.- NUEVAS DOCTRINAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. El derecho internacional privado como sistema jurdico autnomo: segn el profesor AGUILAR NAVARRO, existen tres concepciones doctrinales en torno al contenido del Derecho internacional privado: La concepcin estricta: propia de la doctrina alemana e italiana, considera que el Derecho internacional privado se ocupa exclusivamente del sector del Derecho aplicable a las situaciones privadas internacionales, tambin denominado conflicto de leyes. La concepcin intermedia: propia de la doctrina anglosajona, considera que el contenido del Derecho internacional privado i ncluye las cuestiones relativas a los conflictos de jurisdicciones como presupuesto de la ley aplicable. La concepcin amplia: sostenida por la doctrina francesa y por parte de la doctrina espaola, entiende que quedan dentro del Derecho internacional privado las siguientes tres materias: el Derecho procesal civil internacional (que se refiere, bsicamente, a las cuestiones de Competencia judicial internacional, y Reconocimiento y Ejecucin de actos y decisiones extranjeras), el Derecho aplicable, el Derecho de la nacionalidad, y el Derecho de extranjera. Estas tres concepciones doctrinales han preocupado en exceso, en los ltimos tiempos, a la doctrina internacional privatista espaola y ha asumido la denominada concepcin tripartita la cual fue redefinida del contenido del Derecho internacional privado realizada por los profesores Fernndez Rozas Y Snchez Lorenzo, que consideraban forman nicamente parte del Derecho internacional privado las siguientes materias: el Derecho aplicable, la Competencia judicial internacional, y el Reconocimiento y Ejecucin de actos y decisiones extranjeras, quedando fuera por un lado, el Derecho de la nacionalidad, que se ocupa de la pertenencia de un sujeto a un determinado Estado; y, por otro lado, el Derecho de extranjera, que estudia el rgimen de entrada, permanencia, establecimiento, salida y expulsin, y el disfrute de los derechos y libertades de los extranjeros en Espaa, ya que, con carcter general, ambas ramas del ordenamiento jurdico espaol se ocupan de situaciones internacionales pero no privadas, pues son relaciones de Derecho pblico entre un extranjero y un Estado. Por tanto, en particular, debemos excluir del mbito del Derecho internacional privado materias tales como el Derecho internacional pblico, el Derecho penal internacional, el Derecho fiscal internacional, el

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Derecho administrativo internacional, el Derecho de la seguridad social internacional, el Derecho de la nacionalidad, y el Derecho de extranjera al tratarse de relaciones verticales, es decir, de relaciones internacionales entre sujetos de Derecho pblico o con intervencin de stos. LOS AUTORES JUSNATURALISTAS LAICOS. Alberico Gentili, separa la teologa de la tica, menciona que los embajadores tienen cierta inmunidad, se refiere a la naturaleza de los embajadores, inmunidades y la manera de nombrarlos y expulsarlos. Hugo Grocio, es la base de la libertad de navegacin en alta mar, sent los fundamentos del derecho internacional moderno. Seculariz la teora del jus gentium, fue un vulgarizador de las instituciones del derecho de gentes. Samuel de Pufendorf, duda del carcter obligatorio del derecho internacional, aporta la nocin de la igualdad natural de los estados, el principio de la libertad de los mares, admite limitaciones en el comercio y privilegios de diplomticos, que surgen del derecho natural. Christian Wolf, parte del principio de que por asociacin en un Estado, sus ciudadanos estn obligados a promover el bien comn y la tranquilidad y seguridad, el estado tiene el deber de preservarse como asociacin buscando su perfeccin y evitando lo que pudiera destruirlo, separ el derecho de gentes y el derecho de los individuos. LAS DOCTRINAS POSITIVISTAS Richard Zouch, abandona el concepto de jus gentium y lo mejora con el de jus feciale. Cornelius Van Bybkershock, aporta el mar territorial y la regla de que la potestad sobre la tierra se extiende hasta donde alcance la fuerza de las armas. Emerich de Batel, su idea de igualdad de los Estados se funda en la nocin del estado de naturaleza, todos los miembros viven juntos y no reconocen otras leyes que las de la naturaleza misma, sus teoras: sobre la ocupacin de territorios y la interpretacin de los pactos internacionales. LOS POSITIVISTAS SISTEMATICOS Son posteriores a Batel, presentaron el orden jurdico internacional de manera metdica y cientfica, se caracterizan por la minucia y el recargo de antecedentes histricos. Ms informacin SISTEMAS DOCTRINALES Doctrina (del latn doctrina) es un conjunto coherente de enseanzas o instrucciones. Pueden estar basadas en un sistema de creencias sobre una rama de conocimiento, campo de estudio o ciencia concreta, especialmente al cuerpo del dogma de una religin, tal como es enseado por las instituciones religiosas; ser los principios o posiciones que se mantienen respecto a una materia o cuestin determinadas; o un sistema de postulados, cientficos o no (frecuentemente con la pretensin de validez general o universal). En el mbito jurdico, doctrina jurdica es la idea de derecho que sustentan los juristas. Si bien no originan derecho directamente, es innegable que en mayor o menor medida influyen en la creacin del ordenamiento jurdico. Tambin se utiliza la palabra doctrina para referirse a un principio legislativo. Una doctrina poltica exterior en una declaracin general de poltica exterior. En algunos casos, esa declaracin es hecha por un lder poltico, tpicamente por el jefe ejecutivo de una nacin o jefe diplomtico, y llega a ser nombrada por ese lder. La justificacin de Richard Nixon para la retirada gradual de Estados Unidos de Vietnam, por ejemplo, fue llamada la Doctrina Nixon. Este patrn de nombramiento no es universal; sin embargo, las doctrinas chinas (por ejemplo), son referidas por un nmero. El propsito de una doctrina poltica exterior es proveer lineamientos generales de conducta de la poltica exterior. Esas reglas permiten al lderazgo poltico de una nacin tratar una situacin y explicar las acciones de un pas a otras naciones. Usualmente la palabra Doctrina no es usada con connotaciones negativas; especialmente no debe confundirse con dogma. Aparicin del derecho internacional privado; En el feudalismo, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco exista posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, dado a que no haba posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de Italia, se desarrollan las ciudades estado como Miln, Venecia, Florencia y Bolonia, que tenan sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos". Los estatutarios dieron lugar a los glosadores y postglosadores. LOS GLOSADORES; fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina sobre los conflictos de leyes; deban ellos mismos dar solucin al conflicto y luego buscaban la ley que ms se aproximaba a dicha solucin. Acursio fue el ms representativo de todos, quien escribi su glosa magna, en la cual consagra el principio: "si un habitante de Bolonia se traslada a Mdena, no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Mdena, a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley, Cunctos Populos: los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad. En opinin de Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos, el derecho de Bolonia. LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS; Destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales y personales. ESTATUTOS REALES: Se refieren a bienes inmuebles. Son territoriales, se aplican dentro del territorio. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen a todos los ciudadanos o extranjeros. Fuera de la ciudad, no se imponen a nadie. ESTATUTOS PERSONALES; se refieren a las personas o a los bienes muebles. Son extra-territoriales. Dentro de la ciudad solo se aplican a los sbditos. Pueden ser prohibitivos: son los que imponen prohibiciones, los que crean incapacidades. Permisivos: los que confieren facultades. SISTEMAS DOCTRINALES. Derecho Internacional privado: Conjunto de normas dirigidas a resolver los conflictos de derecho privado, que surgen de la disparidad legislativa de los Estados. Dicha diversidad legislativa y la existencia, entre ciudadanos de distintos estados, de mltiples relaciones, sociales, econmicas y, por ello, jurdicas, explica que, cada vez con mayor frecuencia, surjan conflictos; conflictos entre los propios particulares, pero tambin conflictos entre las normas de uno y otro estado en que aqullos se amparan, trascendiendo, pues, el derecho propio a la esfera internacional. El juez no puede entonces limitarse a aplicar la propia ley, pues con ello no resuelve el conflicto, sino que lo incrementa. Se hace entonces necesario, aunque sea con entidad de excepcin, aplicar la ley extranjera. Lo que supone e implica el reconocimiento de una serie de normas o criterios, que determinan cul de las leyes, que entran en conflicto, debe aplicarse. Porque una solucin racional y razonada de los problemas de relacin no puede sustituirse por un capricho, ms o menos racionalizado, acerca de la norma que se considerar para solventar el choque de intereses.

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Este conjunto de normas o criterios, denominado Derecho Internacional privado, quiz sin gran exactitud (la expresin privado reduce su mbito, sin tener en cuenta que los mismos problemas pueden presentarse en otros rdenes jurdicos) responde a una autntica teora de colisin de leyes y, ms que de leyes, de ordenamientos jurdicos. Y tiene por nica finalidad, como se sabe, sealar qu ley y la autoridad es competente para regular y actualizar una relacin determinada. Concebido como rama del derecho, el internacional privado ha provocado mltiples discusiones entre los autores. No slo su contenido, la delimitacin de sus propias normas, e incluso su denominacin entran en constante diatriba, sino incluso su propio carcter de derecho. En efecto, la falta de coercibilidad autntica, la ausencia de un mximo organismo legislador y hasta interpretador de las normas, cuanto menos la ausencia de un eficaz imponer sus preceptos que sancione la posible transgresin, llevan a muchos a negarle naturaleza jurdica. Se discute, as mismo, si es, en verdad, un Derecho Internacional. Los defensores de una soberana ya trasnochada niegan la existencia sobre el estado de entidad alguna y limitan la eficacia de esta rama del derecho al momento y hasta el momento en que se quiera acatar. Realmente, parece difcil que el Derecho Internacional privado sea internacional, pues sus normas no se dictan por entidades supraestatales, sino por los propios estados. Su carcter de trascender las propias fronteras no oculta que, siendo los acuerdos internacionales efectivos cuando se aceptan por el derecho interno, cuando el juez lo aplica, aplica derecho propio. Lo que no significa, naturalmente, reconocer que es cada vez mayor la tendencia a reconocerle un sitio en el Derecho Internacional, incluso a su reconocimiento completo como rama del derecho. Como tampoco puede ocultar las discusiones acerca de su inclusin sistemtica, como derecho pblico o privado. Respecto de sus fuentes, dos son las clases de origen del Derecho Internacional privado: el tipo de normas puramente internas, o nacionales; y aquel otro de normas nacidas ms all de las propias fronteras, o internacionales. Entre las segundas destacan en importancia los convenios y tratados internacionales, la costumbre internacional (supranacional, al menos) y, aunque con carcter un tanto incidental, la jurisprudencia internacional (ya por medio de tribunales internacionales o supranacionales, ya por laudos y arbitrajes previamente convenidos); igualmente, en funcin de la autoridad reconocida, aunque sin carcter formal, la doctrina de los autores, principalmente de los ya fallecidos. poca romnica.hay 2 doctrinas contrapuestas: - afirman la existencia de la poca romnica, Dr. Alcorta, seala 2 sistemas dentro de la poca romnica, IUS civile, IUS gentium, niegan la existencia de la poca romnica; sistemas de la personalidad de las leyes.- los brbaros respetaron las normas de cada pueblo aun que estos pueblos hayan sido conquistados; sistema estatutario del derecho.- se haya en los glosadores (S. X), y en los post glosadores (S. XIII), que se basaban en la exegtica que se refiere a un mtodo cientfico jurdico sobre la doctrina cristiana que se basa en el recojo de relatos y su inscripcin en papiros o en piedras a causa de que los brbaros quisieron acabar con todo indico del derecho romnico; poca media o medio evo.- el seor feudal que dominaba con imperialismo su feudo fue la base socio econmico de esa poca. El seor feudal cada uno daba un sistema de leyes para sus propios tierras e intereses, el feudalismo casi termina con el derecho romnico; poca moderna.- escuela histrica del derecho (kart von savigny), las instituciones del derecho romnico y principios generales del derecho romano reconoce el derecho romnico teniendo como base la obra de los glosadores. LA ESCUELA FRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI; se caracteriza por cuanto perfecciona el mtodo de los estatutarios. Existen dos tendencias opuestas, sostenidas por Dumoulin y por D"Argentr. DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa el racionalismo. Descubri el principio de la autonoma de la voluntad de las partes que se aplica a los contratos internacionales. Por primera vez efectu una calificacin. D"ARGENTR, Bertrand, sus estudios constituyeron el fundamento de la escuela territorialista francesa del siglo XVI, trataba a los conflictos de leyes que se producan al interior del territorio francs, como verdaderos conflictos internacionales. Su metodologa era inversa a lo de los estatutarios. Mientras los estatutarios o glosadores partan del anlisis de las relaciones jurdicas para encontrar la ley dada, Este parta de la ley hacia las relaciones jurdicas. Predomin la dogmtica. LA DOCTRINA HOLANDESA; Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber. Esta doctrina se resume en tres principios: las leyes de cada estado reinan en los lmites del estado y rigen sobre sus sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna. Segundo, deben considerarse sbditos del estado a todos los que se encuentren dentro de los lmites del territorio, ya permanezcan transitoria o permanentemente y tercero, los jefes de estado, por cortesa obran de suerte que una ley de otro estado, luego de haber producido su efecto dentro de lmites territoriales de su pueblo, tambin los conserva en los estados, siempre que dichos estados o sus sbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos. TEORA DE STORY Joseph, influenciado por la doctrina holandesa, propugna el territorialismo moderno: sostiene que, toda nacin posee soberana y jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio. La consecuencia directa de sta regla es que las leyes de todo estado afectan y obligan a todos los bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean nacionales o extranjeras y tambin todos los contratos celebrados. Hizo importantes innovaciones en el mtodo de jurdico, aplic el mtodo inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales para llegar a principios de validez general, pero de gran carcter prctico. Historia de las Doctrinas Conflictuales Doctrina conflictual: es la doctrina para la solucin de los conflictos de leyes. No hablamos de doctrinas sobre el Derecho Internacional Privado porque este trmino no empez a utilizarse hasta el s. XIX por el norteamericano Story. Doctrinas Norteamericanas: Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado. Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso. Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas de conflicto clsicas: Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada. Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contien en una solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante.

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As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar donde se produce el hecho del que deriva la ob ligacin. Pero, en ocasiones, ese criterio (la norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el caso de dos moros con matrcula francesa que chocan en Espaa). Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el contenido concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin conduce. Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no del ordenamiento) aplicables. As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se aplica, sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez debe analizar el contenido de las normas materiales de uno y otro ordenamientos, para hallar los principios que subyacen a las normas (objetivos de poltica legislativa, intereses que las explican, etc.). Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes tcnicas para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo en unos aspectos o en otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los intereses de las normas, de la seguridad del trfico jurdico, de la vida internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de todas ellas es hallar su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las ramas jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para lograr la solucin ms justa en el caso concreto. En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para aproximarse cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor frecuencia normas conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms concretos, lo que se ha denominado especializacin de las normas de conflicto. Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con una frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios flexibles o abiertos, permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de algunos preceptos del Cdigo espaol, en los que se hace referencia a la aplicacin de la legislacin del Estado que presente una relacin ms estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este criterio del vnculo ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o principio general. Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar en normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga al juez a valorar las normas vigentes en uno y otro ordenamientos. Aplicacin del derecho extranjero. Deben distinguirse 2 aspectos: 1) El de la naturaleza del derecho extranjero: esto es, saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fctica, es decir es un hecho.

2) TEORIAS: A) TEORIA NORMATIVISTA O JURIDICAS: consideran que el derecho extranjero es derecho, por lo tanto el llamado formulado por la norma de conflicto del juez est dirigi al orden jurdico extranjero, en cuanto conjunto de normas. Se distinguen a su vez dos vertientes: una que estima que el derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero (teora de la extranjera del derecho extranjero) y otra que exige, para su aplicacin extraterritorial acudir a los recursos de incorporacin, apropiacin o nacionalizacin del derecho extranjero al derecho nacional. B) TEORIAS REALISTAS: conciben al derecho extranjero como un hecho, naturaleza que le es atribuida como resultado de la extraterritorialidad y que tiene la virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados. STORY: sostiene que el derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesa internacional. Sistema angloamericano Para estudiar y comprender bien la doctrina angloamericana debemos ver la tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los pases y esto solo podemos hacerlo estudiando la doctrina DArgentre en Holanda donde la obra del jurista Breton tuvo la mejor influencia. Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes tuvieron forzosamente que encontrar como nica teora elaborada la teora de los estatutos cuyo primer fundamento cientfico fue el derecho romano comn en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran segn los postglosadores, derogaciones personales reales. La doctrina angloamericana se basa en la teora de la cortesa internacional en donde los jueces obran por razn cortesa al aplicar las leyes extraas, que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su propio territorio y que puedan aplicarse en u caso determinado cuando por razn de cortesa internacional quiera aplicarlas al propio Estado. Al preguntarnos Porque se aplica la ley extranjera? Queda resuelto en la doctrina angloamericana recurriendo a la cortesa internacional que expresa una idea de amabilidad o amistad internacional y una esperanza puramente utilitaria de reciprocidad. Sistema alemn Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado. Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque es el ncleo base de los reglamentos. Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia, etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portugus-pases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los otros pases Sistema angloamericano: El criterio decisivo radica en que los rganos jurisdiccionales puedan ejercer un control fsico sobre el demandado, que est localizable en el territorio de esos estados, pero no exige que tenga lugar su domicilio en l. Sern competentes si pueden notificar el proceso en su contra a demandado.

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Sistema suizo: el criterio bsico es el del domicilio en suiza, dando igual la nacionalidad de las personas implicadas en el proceso. Francia El sistema francs tiene dos notas esenciales: La relacin Derecho internacional Derecho francs ha estado dominada por el principio de la separacin de poderes. La ley como expresin de la soberana popular juega un papel predominante. Por ser el tratado internacional un acto jurdico que cae en la competencia del ejecutivo, el juez francs ha sido muy reticente a interpretar y aplicar normas internacionales sin una referencia directa a la norma legal interna. El criterio gubernamental en la interpretacin de un acuerdo internacional, al que el juez francs acude por la va de la cuestin prejudicial, tiene en la prctica francesa una singular importancia. Reticencia tambin en la aplicacin judicial de las normas y principios generales del Derecho internacional. No obstante estar regida la relacin Derecho internacional Derecho francs por normas constitucionales con soluciones progresivas, los tribunales, han rebajado considerablemente el alcance de las frmulas constitucionales. Slo una sentencia reciente del Consejo de Estado, Asunto Nicolo, parece constituir un punto de inflexin. Por las mismas razones, doctrina y jurisprudencia francesas se han resistido a considerar como hecho especfico la relacin Derecho comunitario europeo y Derecho francs. Sistema del reenvo El reenvo es, en Derecho internacional privado, un mecanismo de solucin a los conflictos negativos o positivos de enlace prioritario bsico de doctrina relacionada bsica de jurisdiccin, esto es, a aquellos que acaecen cuando en una relacin de Derecho privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos nacionales y que ninguna de ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que cada una de ellas (las legislaciones) da competencia a una legislacin extranjera. Relaciones Internacionales. El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el mismo. El reenvo se produce cuando la norma de conflicto del foro (pas en el que se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro pas) y la norma de conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenva") a otros y a su vez estos mediante categoras estandarizan la correccin o aplicacin del externo en lo interno y en sentido opuesto motivado por el "reenvo". Se clasifican en dos tipos: 1. De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta) 2. De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores. y un tercer tipo de retorno inmediato por respuesta de correspondencia. Poco aplicado en el derecho internacional y que establece directrices para los tribunales internacionales.