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PRTICA JURDICA II

VOLUME 1
PRODUZIDO POR: RAFAEL VIOLA

1a Edio

2009.2

Sumrio

Prtica Jurdica II
MTODO DE AVALIAO: ....................................................................................................................................... 3

Avaliao em forma de Pea Processual........................................................................................... 4

ROTEIRO DAS AULAS ............................................................................................................................................ 5

Aula 1: Apresentao do Curso ...................................................................................................... 5

PARTE I: DIREITO CIVIL ......................................................................................................................................... 6

Aula 2: Petio Inicial .................................................................................................................... 6 Aula 3: Respostas do Ru: Espcies de Defesa; Contestao; Reconveno; Excees e Pedido Contraposto. Revelia. .............................................................. 14 Aula 4. Providncias Preliminares: Rplica. Saneamento do Processo............................................ 23 Aula 5. Agravo de Instrumento e Agravo Retido. ......................................................................... 26 Aula 6. Audincia de Instruo e Julgamento. .............................................................................. 31 Aula 7. Cumprimento de Sentena. Impugnao ......................................................................... 34 Aula 8. Apelao. Contra-Razes de Apelao. ............................................................................. 38 Aula 9. Embargos de declarao. Embargos Infringentes. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio. .......................................................... 44 Aula 10. Separao, Divrcio e Dissoluo de Unio Estvel. Guarda dos Filhos. ......................... 57 Aula 11. Ao de Alimentos e Ao de Reviso de Alimentos. Execuo de Alimentos. Priso Civil. .................................................................... 61 Aula 12. Ao de Investigao de Paternidade. Ao denegatria de Paternidade. ......................... 71

PARTE II: DIREITO DE FAMLIA ............................................................................................................................. 57

PARTE III: DIREITO DO TRABALHO ......................................................................................................................... 75

Aula 13. Relao de Trabalho. Reclamao Trabalhista ................................................................. 75 Aula 14. defesa do Empregador. Contestao. .............................................................................. 81 Aula 15. Recursos No Processo do Trabalho. ................................................................................ 85

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MTODO DE AVALIAO: Para facilitar a aprendizagem e o encadeamento lgico do curso, a disciplina composta por trs mdulos, a saber: i) direito civil; ii) direito de famlia; e iii) direito do trabalho. A avaliao de desempenho do aluno na disciplina Prtica Jurdica II ser realizada atravs do somatrio de 4 (quatro) notas, correspondentes elaborao de uma pea processual ao trmino de cada mdulo, totalizando trs peas ao longo do semestre, e participao na audincia simulada. pea processual do primeiro mdulo ser conferida nota de 0 (zero) a 9 (nove). Esta nota ser acrescida de at 1,0 (um) ponto referente participao na audincia simulada. s peas processuais dos mdulos dois e trs ser conferida nota de 0 (zero) a 10 (dez). A mdia do aluno ser obtida mediante a soma da nota da primeira avaliao, acrescida da nota da atividade simulada, multiplicada por 2 (dois), com a segunda e terceira avaliaes, sendo o resultado posteriormente dividido por 4 (quatro).
Mdia Final = P1 [(9,0+1,0) x 2] + P2 (10,0) + P3 (10,0) 4

O presente curso observar, ainda, o mtodo do caso para uma maior efetividade no desenvolvimento de capacidades nos alunos com o m de promover, especialmente, o desenvolvimento do seu raciocnio crtico. Espera-se do aluno, por conseguinte, que esteja preparado para participar ativamente dos debates que sero travados em sala de aula. Cada aluno ter de elaborar, ainda, trs peties na rea de direito de famlia e trs peties na rea de direito do trabalho. Ao total sero elaboradas 10 (dez) peas processuais, includas as provas, dispostas da seguinte forma: 4 (quatro) em direito civil, 3 (trs) em direito de famlia e 3 (trs) em direito do trabalho. Ressalte-se que para que o aluno possa realizar a prova de cada mdulo, requisito que ele entregue no prazo todas as peas solicitadas pelo professor. Caso o aluno no entregue qualquer delas, ele estar impossibilitado de realizar a prova do respectivo mdulo. Alm disso, ser realizado um simulado no decorrer do semestre: uma audincia de instruo e julgamento. Os alunos devero se preparar em grupo para os respectivos simulados. A participao na atividade simulada representar 10% da nota da primeira avaliao. O professor presidir a audincia. Os alunos que estiverem defendendo a mesma posio devero se reunir e preparar a melhor linha de defesa para o
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seu cliente. Na audincia, sero admitidos at trs advogados para cada cliente. Caber a cada aluno a elaborao da sentena. Por m, a participao em sala de aula poder ensejar um acrscimo de at 1,0 (um) ponto na nota nal, levando em considerao sua assiduidade e pontualidade, a leitura dos textos e sua participao. AVALIAO EM FORMA DE PEA PROCESSUAL O aluno dever elaborar, como forma de avaliao, trs peas processuais ao trmino de cada mdulo. O dia da avaliao ser marcado previamente pelo professor, no horrio de aula, que ser divulgado com antecedncia para os alunos. A primeira avaliao consistir na entrega de uma pea processual a ser requisitada pelo professor que marcar a data para sua entrega. As demais avaliaes sero nos moldes da prova de direito civil (includo o direito de famlia) e direito trabalhista para o Exame da Ordem dos Advogados do Brasil. Os alunos podero consultar livremente livros e cdigos. A nota relativa pea ser avaliada pelo professor levando-se em considerao os seguintes critrios: I Indicao do foro competente ..........................at 1,0 ponto II Prembulo, qualicao e nalizao ..............at 1,5 ponto III Fundamentao jurdica ................................at 3,0 pontos IV Pedido e requerimentos .................................at 2,5 pontos V Lgica e argumentao ...................................at 1,0 ponto VI Ortograa e gramtica ...................................at 1,0 ponto Total ......................................................................at 10,0 pontos Observe-se, contudo, que em razo da primeira prova somar at 9 (nove) pontos, acrescido de 1 (um) ponto da atividade simulada, os itens II e IV dos critrios de correo da pea processual tero valores at 1,0 ponto e at 2,0 pontos, respectivamente.

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ROTEIRO DAS AULAS AULA 1: APRESENTAO DO CURSO O objetivo dessa cadeira o de oferecer aos alunos uma viso da prtica no direito civil (a includo o direito de famlia) e do direito do trabalho, de modo a prepar-los para a advocacia, seja ela privada ou pblica. Por intermdio do presente curso, desenvolver-se- nos alunos a habilidade crtica e auto-crtica de elaborao de peas processuais atravs da anlise e sntese do conhecimento apreendido nas disciplinas dogmticas e propeduticas j ministradas no curso da graduao. Dessa forma o aluno estar capacitado a 1) identicar o problema jurdico; 2) identicar o instrumento processual adequado para lidar com a questo em discusso; 3) redigir a pea processual pertinente; 4) consultar a legislao apropriada ao caso e argumentar juridicamente com apoio na lei e na Constituio; 5) elaborar um texto que indique conhecimento da tcnica prossional e capacidade de interpretao e de exposio. Ao trmino do curso, o aluno estar capacitado a aplicar esses conhecimentos na prtica permitindo que ele possa identicar os diversos elementos e caractersticas das relaes jurdicas materiais e, sua defesa no plano processual, habilitando-o a desenvolver textos jurdicos e normativos. Paralelamente a isso, procurar-se- prepar-lo para o exame de prtica prossional da OAB.

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PARTE I: DIREITO CIVIL AULA 2: PETIO INICIAL Leitura Obrigatria: SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 135-144. Leitura Complementar: WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 8 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 266-267.
Petio Inicial

O princpio dispositivo, consistente na regra de que o juiz depende da provocao das partes, vigora no direito processual brasileiro, de acordo com o art. 2 (Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais). Em razo deste postulado bsico, a iniciativa do processo, formado pelo direito abstrato de invocar a tutela jurisdicional do Estado para decidir sobre uma pretenso, outorgada exclusivamente aos interessados. Esse direito da parte manifesta-se, em concreto, por meio de petio escrita ao juiz. A essa petio denomina-se petio inicial. Ela, alm de ato introdutrio do processo, exteriorizao da demanda. Para Humberto Theodor Jnior:
O veculo da manifestao formal da demanda a petio inicial, que revela ao juiz a lide e contm o pedido da providncia jurisdicional, frente ao ru, que o autor jula necessria para compor o litgio.

A petio inicial , portanto, o ato mais importante do autor da demanda1. Com efeito, a distribuio da petio inicial vincula autor e juiz que cam adstritos aos limites da pea vestibular. Desta forma, no momento da elaborao da petio inicial, o advogado deve estar atento aos seus requisitos, bem como formulao dos pedidos.
Elaborao da Petio Inicial. Requisitos.

Art. 282. A petio inicial indicar: I o juiz ou tribunal, a que dirigida; II os nomes, prenomes, estado civil, prosso, domiclio e residncia do autor e do ru;

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2, 22 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002, p.136.

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III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV o pedido, com as suas especicaes; V o valor da causa; VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII o requerimento para a citao do ru. Para a elaborao de uma petio inicial, utilizado, basicamente, o art. 282 do Cdigo de Processo Civil, ainda que de forma subsidiria em se tratando de outros procedimentos. Em seu preparo deve-se observar, tambm, em regra, quatro partes: i) identicao; ii) corpo; iii) postulao e; iv) fecho. A identicao compreende todas as indicaes que individualizam a autoridade a que se dirige, o peticionrio, as partes interessadas, o processo e a prpria petio. A primeira parte, portanto, basicamente formada pelos incisos I e II do art. 282. Primeiramente, a petio dirigida ao juiz ou tribunal. Esse aspecto fundamental, pois no se est somente realizando um endereamento, mas, em verdade, o autor estabelece a competncia. Nesse sentido, a escolha equivocada do juzo pelo autor pode trazer complicaes processuais, ou seja, uma demora ainda maior na obteno do provimento jurisdicional (em alguns casos, at mesmo a extino do processo). Por m, ressalte-se que a petio dirigida ao juzo ou tribunal e nunca pessoa fsica. Em segundo lugar, o autor deve proceder qualicao das partes, ou seja, o nome, prenome, estado civil, prosso, domiclio e residncia. Trata-se da necessria individualizao do autor e ru para identicao e instaurao da relao jurdico-processual evitando-se, por conseguinte, o processamento de pessoas incertas. Por outro lado, a qualicao das partes importante para ns de incidncia de algumas normas, tais quais, litisconsrcio de pessoas casadas, domiclio necessrio de funcionrio pblico, exigncia de cauo, anlise de gratuidade de justia. O autor deve identicar o endereo do domiclio do ru. No entanto, possvel demanda contra pessoa incerta. Nesses casos, deve-se proceder uma identicao genrica, requerendo a citao por edital (ex: demanda possessria relacionada a uma ocupao de terra). Em se tratando de pessoa jurdica, fundamental que a petio inicial venha acompanhada do estatuto social e da documentao que comprove a representao processual. Por outro lado, sendo r a pessoa jurdica, a citao deve ser feita na pessoa do seu representante. Dessa forma, no cumpre o requisito do art. 282, II a inicial que apenas trouxer a indicao da pessoa jurdica sem a exata individualizao daquele em cuja pessoa a citao se realizar2(art. 12, VI, CPC).

WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. Vol. 1. 8ed. rev., atual. e ampl. RT: So Paulo, 2006, p. 269.

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Observe-se que no Estado do Rio de Janeiro, em razo do Provimento 20/1999 da Corregedoria-Geral da Justia, todas as peties iniciais apresentadas para distribuio devem conter o nmero do CPF ou CNPJ e, tambm, o nmero do Registro Geral de Identicao. Na identicao o autor requer a prestao jurisdicional atuando em face do ru, por intermdio de uma sentena condenatria, constitutiva ou declaratria. Por m, a primeira parte encerrada por meio de expresses de uso forense, tais como pelos seguintes fatos e fundamentos, pelas razes que expe a seguir, etc. O corpo da petio inicial constitudo pela narrativa do fato e/ou direito que se pleiteia. Ele est previsto no inc. III do art. 282. O autor deve expor todos os fatos e fundamentos que do guarida ao seu pedido de forma clara e objetiva. O advogado, portanto, deve ter o mximo de ateno quando da sua elaborao, pois na exposio dos fatos e fundamentos jurdicos do pedido, isto , da causa de pedir, que decorre o pedido. Diga-se, a propsito, que a ausncia ou a narrao dos fatos de maneira a no decorrer uma concluso lgica, implicam na inpcia da inicial (art. 295, I, CPC). Registre-se, ainda, que o CPC adotou a teoria da substanciao. Em outras palavras, impe-se que na fundamentao do pedido estejam compreendidas a causa prxima e a causa remota. O autor deve expor todo o quadro ftico, bem como o fato gerador do direito subetivo, ou seja, como os fatos narrados autorizam a produo do efeito jurdico perseguido. Por m, ressalte-se que fundamento jurdico no se confunde com fundamentao legal, esta dispensvel. A terceira parte da petio inicial, postulao, inicia-se aps a narrao dos fatos e fundamentos. Geralmente, ela se inicia por expresses como diante do exposto, requer, isto exposto, face ao exposto, etc. A postulao engloba o pedido em sentido amplo. Este, por sua vez, o que se pretende com o exerccio do direito de petio, englobando o requerimento e o pedido em sentido estrito. O requerimento tudo aquilo que se pede como forma necessria a obter a satisfao do pedido propriamente. O pedido em sentido estrito o provimento jurisdicional que se pretende obter. o objeto da demanda. O requerimento , por conseguinte, a parte instrumental e formal da postulao que serve de meio para alcanar o m. O requerimento fundamental a citao do ru (art. 282, VII, CPC). ato de suma importncia, pois completa a formao da relao jurdica processual, garantindo a ampla defesa e o contraditrio. O pedido em sentido estrito o objeto da demanda. Ele o elemento central da petio, pois expressa o provimento jurisdicional pretendido. Petio sem pedido inepta (art. 295, pargrafo nico, I, CPC). O pedido pode ser imediato ou mediato. O primeiro o provimento jurisdicional enquanto que o segundo a tutela do bem jurdico em si.
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Ponto fundamental do pedido que o juiz est adstrito ao pedido (princpio da adstrio do juiz ao pedido das partes, tambm chamado princpio da congruncia). Os arts. 128 e 460 declaram a regra de que o juiz no pode julgar se afastando dos pedidos, sob pena de julgamentos extra petita (se decide coisa diversa), ultra petita (alm da extenso do pedido) ou infra petita (aprecia apenas parte do pedido). Em todos os casos a sentena ser nula. importante para o advogado analisar com cautela o pedido que ser feito, pois ele quem ir limitar a atividade jurisdicional, s se admitindo o aditamento at a citao ou, aps a citao com a anuncia do ru (art. 294 e 264 do CPC). O pedido deve ser certo e determinado, isto , deve ser expresso e delimitado em suas qualidade e quantidade. admitido o pedido genrico (art. 286, CPC), desde que suscetvel de determinao na sentena ou em posterior liquidao. Ele pode ser, ainda, xo, alternativo, sucessivo, cumulado. Fixo o pedido consistente em determinada prestao. Alternativo aquele em que, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo (art. 288, CPC). Far-se- este tipo de pedido quando a relao de direito material se consubstanciar numa obrigao alternativa (ou disjuntivas), em que ao devedor compete a entrega de uma das prestaes objeto da obrigao. O objeto no nico, mas o devedor se desobriga entregando um deles. Nessa existem duas ou mais prestaes, mas o devedor s est obrigado a cumprir uma delas. Quando o pedido alternativo, tem-se dois ou mais objetos mediatos. O pedido alternativo s tem cabimento quando a escolha for do devedor (que, alis, a regra de acordo com o art. 252 do CC/02). Sendo a escolha do credor, na prpria inicial, ele j indicar a prestao que deve ser cumprida. Jos Carlos Barbosa Moreira adverte, no entanto, que cabendo a escolha ao credor, ele pode optar entre efetuar o pedido xo ou pedido alternativo podendo efetuar a escolha no momento da execuo, de acordo com o art. 571, 2 do CPC. No art. 289, o Cdigo de Processo Civil estabelece a possibilidade de pedido sucessivo. Nesse caso, com o pedido principal, o autor cumular, sucessivamente, pedido subsidirio, para que o juiz conhea deste na impossibilidade daquele. Em realidade, o autor expressa uma sequncia de pedidos em uma escala de interesses3. Assim, o juiz analisa o pedido principal e na impossibilidade de conced-lo, passa ao julgamento do subsidirio, tambm em ordem sucessiva, sempre apreciando o subsquente. A cumulao pode se dar de forma sucessiva, como visto, ou simples. Nesta hiptese, a cumulao plena e simultnea e representam a soma de vrias pretenses a serem satisfeitas, de acordo com o art. 292 do CPC. Em outras palavras, o juiz conhece de todos os pedidos. A cumulao simples ser possvel desde que os pedidos sejam compatveis entre si, seja competente para

WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. Vol. 1. 8ed. rev., atual. e ampl. RT: So Paulo, 2006, p. 283.

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conhecer deles o mesmo juzo e que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. O pedido pode, ainda, ser de prestaes peridicas ou cominatria. de prestaes peridicas o pedido feito em razo de relaes jurdicas de trato sucessivo. Nessa caso a sentena abranger no s as prestaes vencidas na propositura da ao como, tambm, as prestaes vincendas (art. 290 do CPC). Se o pedido consistir na imposio do ru do dever de no praticar determinado ato ou tolerar alguma atividade ou, ainda, de praticar determinado ato, ser possvel ao autor da ao cumular um pedido de preceito cominatrio (art. 287, CPC). Tais pedidos tm como escopo o cumprimento de obrigaes de fazer ou no fazer. Ressalte-se, no entanto, que a Lei 10.444/02, modernizando o Cdigo de Processo Civil, alterou a disposio do art. 287, compatibilizando-o com a regra dos art. 461 e 461-A, aumentando a efetividade do processo. Dessa forma, o juiz dever, tanto nas obrigaes de fazer e no fazer como nas de dar, conceder a tutela especca da obrigao, determinando providncias que assegurem a sua efetividade. No se pode olvidar, ainda, que na postulao, o autor, em ateno ao perigo na demora da prestao jurisdicional, pode requerer a antecipao da tutela pretendida, de acordo com o art. 273 do CPC. Trata-se de providncia emergencial que tem como escopo evitar prejuzo irreparvel ou de difcil reparao, ou medidas meramente protelatrias. providncia de natureza satisfativa e pode ser concedida mediante requerimento da parte. O requerimento de tutela antecipada na petio inicial s pode versar sobre a hiptese do inciso I do art 273 (dano irreparvel ou de difcil reparao) e deve ser destinado um captulo especco na postulao, antes do requerimento de citao do ru e aps a exposio dos fatos e fundamentos. Concluda a postulao, o autor dever indicar as provas que pretende produzir, de acordo com o art. 282, VI. Com efeito, o autor deve provar os fatos que constituem o seu direito (art. 333, I, CPC). Dessa forma, j na petio inicial deve indicar os meios de prova de que vai se servir. No h necessidade de indicar a prova que ir produzir em concreto, isto , basta indicar a espcie probatria que pretende se utilizar, tais como testemunhal, pericial, documental, depoimento pessoal. Registre-se, por oportuno, que a prova documental dever ser produzida conjuntamente com a petio inicial (art. 283), admitindo-se a prova documental suplementar quando destinada a fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados, ou para contrapor que foi produzida nos autos. Para cumprimento dos requisitos da petio inicial, deve constar, ainda, o valor da causa e o endereo em que o advogado do autor receber intimaes (art. 39, I, CPC). Finalmente, a ltima parte da petio inicial o fecho, que consiste no encerramento da petio. Em outras palavras, o fecho a indicao de que a
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petio est encerrada. Normalmente ela encerrada com expresses do tipo nestes termos, pede deferimento, termos em que, pede deferimento, espera deferimento, etc. Posteriormente inclui-se a data e o local onde est sendo elaborada e a assinatura. Cabe uma observao. A assinatura do advogado subscritor imprescindvel para a formalizao do ato, sob pena de nulidade, uma vez que se trata de ato privativo de quem habilitado para exercer advocacia.
Instrumento do Mandato

A inicial dever sempre ser acompanhada da procurao, isto , o instrumento do mandato, salvo se o autor postular em causa prpria. No entanto, o advogado poder distribuir a petio inicial independentemente do mandato para evitar decadncia ou prescrio do direito do autor. Neste caso, a parte dever exibir o instrumento de mandato no prazo de quinze dias, prorrogvel por mais quinze.
Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a m de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no raticados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

Elementos essenciais na elaborao da petio inicial:

Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Antecipao de tutela (eventual) Requerimento de citao Pedido

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Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura Observaes: Tratando-se de rito sumrio, o autor dever requerer na petio inicial a citao do ru para comparecer audincia de conciliao que ser designada, na qual dever oferecer resposta. Dever, ainda, indicar o rol de testemunhas, bem como formular os quesitos a serem respondidos pelo perito em prova pericial, indicando, desde j, o seu assistente tcnico.

Caso Gerador:

1) Rogrio alugou um imvel para Alton para ns residenciais, cujo aluguel gura no valor de R$ 790,00 mensais na Barra da Tijuca, cando convencionado, ainda, que o locatrio caria encarregado do pagamento do IPTU no valor de R$ 1.500,00 e as cotas condominiais, no valor de R$ 550,00. Pedro, irmo de Alton, gurou como ador, sendo certo que foi obtido o aval de Clara, esposa de Pedro. No entanto, a partir de 10.05.08, aps ter quitado o IPTU de 2008, Alton parou de pagar os aluguis em razo de sua demisso. Rogrio, que necessita do dinheiro do aluguel para complementar sua renda, o procura armando que quer o imvel de volta para alugar para um terceiro, bem como o pagamento dos valores devidos. Diante da situao, na qualidade de advogado de Rogrio, redija a(s) pea(s) processual(is) cabveis, abordando todas as questes de direito processual e material. 2) Cludio, que atualmente conta com 85 anos, sempre prezou por uma vida ativa, cuidando de sua sade fsica e mental. Cludio, no entanto, se encontra debilitado, com srios transtornos em seu sistema digestivo. Em virtude de sofrer de um espasmo difuso esofagiano, seu mdico recomendou que zesse tratamento urgente. Contudo, em razo de sua idade, o procedimento cirrgico possui um alto risco, sendo o tratamento mediante aplicao de injees de toxina botulnica no esfago para a dilao do esfago o mais indicado. Diga-se, a propsito,
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que em 2003 o mesmo Cludio veio a fazer esse tratamento, sendo reembolsado por sua seguradora. Dessa vez, contudo, a situao mais grave, sendo necessria a realizao do tratamento urgentemente. Ao contatar sua seguradora, Viva Bem Ltda., para autorizao do tratamento, a mesma foi negada sob a justicativa de que a injeo de toxina botulnica um tratamento experimental, violando, por conseguinte, a clusula 14 do item 5.1 da aplice de seguro, que exclui da cobertura os tratamentos experimentais. Armou, ainda, que se trata de medicina diagnstica e, portanto, o plano no cobre. Inconformada, a lha de Cludio o procura com uma parecer tcnico alegando que o procedimento est h muitos anos estabelecido na literatura mundial e vem sendo realizado com sucesso. Na qualidade de advogado, redija a(s) pea(s) processual(is) cabvel(is), abordando todas as questes de direito processual e material.

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AULA 3: RESPOSTAS DO RU: ESPCIES DE DEFESA; CONTESTAO; RECONVENO; EXCEES E PEDIDO CONTRAPOSTO. REVELIA. Leitura Obrigatria: THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. Rio de Janeiro, 2005, p. 410-432. Leitura Complementar: DIDIER Jr., Fredie. Curso de direito processual civil teoria geral do processo e processo de conhecimento. Vol. 1. 8 ed. Bahia: Podivm, 2007, p. 439-462. O sistema processual brasileiro pautado pelo princpio do contraditrio. Desta forma, contraposto ao direito de ao do autor, constitucionalmente assegurado (art. 5, LV, CRFB/88) ao ru o direito de pleitear um provimento jurisdicional que indera a pretenso deduzida em juzo4. Conforme lembra Humberto Theodor Jnior, o processo essencialmente dialtico e a pretenso jurisdicional s deve ser concretizada aps amplo e irrestrito debate das pretenses deduzidas em juzo5. Sendo o ru o sujeito que sofrer os efeitos da sentena que vier a ser proferida, fundamental a sua convocao em juzo para compor a relao processual e permitir-lhe a faculdade de defender-se. justamente com a citao, no prazo de 15 (quinze) dias (art. 297, CPC), que se confere esta oportunidade ao ru. Lembre-se, todavia, que em havendo litisconsrcio e os litisconsortes tiverem procuradores diferentes, o prazo ser contado em dobro (art. 298, CPC).
Art. 297. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno. Art. 298. Quando forem citados para a ao vrios rus, o prazo para responder ser-lhes- comum, salvo o disposto no art. 191. Pargrafo nico. Se o autor desistir da ao quanto a algum ru ainda no citado, o prazo para a resposta correr da intimao do despacho que deferir a desistncia.

Registre-se, ainda, que o ru livre para se defender, ou seja, no h uma obrigao de se defender, podendo ele se manter omisso ou inerte. No entanto, em se tratando de litgios de direitos indisponveis, ainda que o ru se mantenha inerte, o Ministrio Pblico convocado para atuar como custos legis (art. 81, CPC) e o autor, mesmo diante do silncio do ru obrigado a provar os fatos no contestados (art. 320, II, CPC). Diversas, portanto, podem ser as reaes do ru diante da citao: omisso, defesa, e pedido em face do autor, alm, claro, do reconhecimento do pedido.

WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. Vol. 1. 8ed. rev., atual. e ampl. RT: So Paulo, 2006, p. 327. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 411.

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Espcies de defesa

Duas so as espcies de defesa do ru. Ela pode dizer respeito ao processo ou pretenso do autor. Em outras palavras, a defesa do ru pode referir-se a duas relaes jurdicas distintas, quais sejam a relao processual e a relao de direito material. Na primeira espcie, o ru visa a trancar o processo, impedindo o provimento jurisdicional, ou pelo menos dilat-lo. Na segunda, espera obter uma sentena que rejeite a pretenso do autor.
Defesa processual

A defesa processual tem como escopo atacar a relao jurdica processual. Ela uma defesa indireta, pois no ataca frontalmente a pretenso do autor. No entanto, obsta a entrega da tutela jurisdicional. As defesas processuais se dividem em peremptrias e dilatrias. So defesas processuais peremptrias, ou prprias, aquelas que, se reconhecidas, tem o condo de extinguir o processo, tais como inpcia da inicial, carncia de ao, litispendncia, coisa julgada, etc. Por outro lado, so dilatrias, ou imprprias, as que, mesmo acolhidas, no provocam a extino, mas apenas a paralisao temporria, isto , a dilatao do curso do processo, tais como invalidade da citao, conexo, continncia, incompetncia. Superada a questo processual, o processo retoma o seu curso normal.
Defesa de mrito

A defesa de mrito decorre da resistncia pretenso do autor. Esta pode ser direta ou indireta. Na defesa de mrito direta, o ru nega a ocorrncia dos fatos que o autor narrou na pea vestibular, armando que os fatos no ocorreram ou no se deram como informado pelo autor. Pode ser, ainda, que o ru concorde com os fatos colocados pelo autor, mas que discorde das consequncias jurdicas Na defesa de mrito indireta, o ru admite os fatos, conforme narrados na petio inicial, mas invoca fatos outros que so impeditivos, modicativos ou extintivos do direito do autor.
Contestao

A primeira, e mais importante, forma de defesa do ru a contestao. Ele o instrumento pelo qual o ru efetivamente exerce seu direito de defesa. Se a petio inicial o ato mais importante do autor, a contestao o ato mais

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importante do ru. Todas as defesas, salvo as decorrentes de impedimento, suspeio e incompetncia relativa, so formuladas na contestao. Dessarte, por intermdio da contestao que o ru exerce, na plenitude, o direito de contradio, ou defesa, em face da ao e da pretenso do autor6, alegando todas as defesas processuais e de mrito. Verica-se, desde logo, que vigora no direito processual brasileiro o princpio da eventualidade, ou concentrao da defesa na contestao. Em outras palavras, toda a defesa, salvo as excees e incidentes deve ser alegada obrigatoriamente na contestao, sob pena de precluso. O ru, portanto, deve deduzir todas as defesas em alegaes sucessivas, ainda que incompatveis. Esse princpio, todavia, mitigado quando as alegaes forem concernentes a direito superveniente, disser respeito matria que pode ser conhecida de ofcio ou quando a matria puder ser alegada em qualquer tempo e juzo (art. 303, CPC). Por outro lado, recai sobre o ru o nus da impugnao especca, isto , deve impugnar especicamente todos os fatos arrolados pelo autor, sendo inecaz a contestao por negao geral. No impugnados os fatos, tornam-se fatos incontroversos, dispensando qualquer tipo de prova. Essa regra, entrementes, no se aplica quando no for admissvel a consso, quando a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato ou quando os fatos narrados estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto (art. 302, CPC). Essas consideraes demonstram a importncia deste ato processual. O advogado, no momento de sua elaborao, deve atentar para todas as particularidades do caso, bem como todas as possveis consequncias jurdicas, de forma a permitir a mais ampla defesa possvel.
Elaborao da Contestao. Requisitos.

Assim como a petio inicial, a contestao tambm pode ser dividida em quatro partes: i) identicao; ii) corpo; iii) postulao e iv) fecho. A identicao da petio conter todas as indicaes que individualizam a autoridade a que se dirige o contestante. A qualicao das partes torna-se desnecessria, salvo se existiu algum equvoco na petio inicial. O corpo da contestao integrado pela defesa processual e defesa de mrito. De acordo com o nosso sistema processual, toda a defesa deve ser alegada no corpo da contestao. A boa tcnica lembra que, ainda que existam fortes razes para supor que a defesa processual ser acatada, no deve a contestao deixar de conter toda a defesa de mrito, pois, se no exercida, opera a precluso7.

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2, 22 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 211. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. Vol. 1. 8ed. rev., atual. e ampl. RT: So Paulo, 2006, p. 332.

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De acordo com art. 301 do Cdigo de Processo Civil, as defesas processuais previstas ali e no art. 267 do mesmo diploma, devem ser arguidas em preliminar. As defesas de mrito vm logo em seguida.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I inexistncia ou nulidade da citao; II incompetncia absoluta; III inpcia da petio inicial; IV perempo; V litispendncia; Vl coisa julgada; VII conexo; Vlll incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX compromisso arbitral; IX conveno de arbitragem; X carncia de ao; Xl falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1o Verica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.

Na postulao, por sua vez, o ru formula pedido, mas que no se confunde com o pedido do autor. Enquanto este se reveste de natureza substancial, o do ru se congura como o de tutela jurisdicional, que rejeite a pretenso. O contestante, portanto, conclui sua petio com pedido ao juiz de que sejam acolhidas as preliminares com a consequente extino do processo sem resoluo de mrito (caso tenha arguido alguma), ou improcedente o pedido do autor. Pode ainda requerer a condenao do autor nas custas e honorrios advocatcios, apesar de no ser requerimento imprescindvel, pois decorre de norma imperativa (art. 20, CPC). Aps a postulao, compete ao ru indicar as provas que pretende produzir, bem como indicar o endereo em que o seu advogado receber intimaes (art. 39, I, CPC). Em seguida, procede-se ao fecho com data e assinatura. Ressalte-se que a ausncia de assinatura do advogado impe o reconhecimento da revelia. Por m, a contestao deve ser feita por escrito (art. 297, CPC), ressalvado os casos de rito sumrio (art. 278, caput) e dos juizados especiais cveis (art.
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30, Lei 9.099/95) em que se autoriza a contestao oral, alm de vir instruda com o mandato e todos os documentos com os quais o ru pretende fazer prova de suas alegaes (art. 396, CPC). Observao: Em alguns procedimentos no possvel ajuizar reconveno. Nestes casos (art. 278, 1, CPC e art. 31 da Lei 9.099/95), o ordenamento autoriza ao ru formular na contestao pedido em seu favor (pedido contraposto). Para tanto, deve abrir tpico prprio para o pedido contraposto.
Elementos essenciais na elaborao da contestao:

Identicao Endereamento Partes Corpo Preliminares: defesa processual peremptria e dilatria Defesa de mrito direta e indireta Postulao Pedido extino do processo sem resoluo de mrito (preliminar) Pedido de improcedncia da pretenso do autor Indicao das provas Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura

Excees

Exceo o incidente processual destinado a arguio da incompetncia relativa do juzo, e de suspeio ou impedimento do juiz8. Pela exceo, incidente processual, o ru procura sanar alguma irregularidade de que padece o processo. Com efeito, a competncia e a imparcialidade do juiz so pressupostos processuais que se apresentam como requisitos essenciais para o desenvolvimento vlido do processo.

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 421.

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A exceo , portanto, matria de defesa dilatria, voltando-se contra o rgo jurisdicional ou seu titular. Uma vez julgada a exceo, o processo seguir seu curso normal, mas com a irregularidade sanada. Trs so as excees: incompetncia, impedimento e suspeio (art. 304, CPC). Ela deve ser protocolada no prazo de quinze dias contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio (art. 305). Se o fato for anterior ao ajuizamento da demanda, o prazo comea a correr da citao para o ru e, para o autor, do momento da distribuio ao juiz incapaz. Quando a causa for posterior, o prazo se inicia no momento em que a parte tiver conhecimento do fato. Se no oferecida no prazo, ocorre a precluso. A exceo de incompetncia s pode versar sobre incompetncia relativa (concernente ao valor e territrio), pois a absoluta matria de ordem pblica, devendo ser arguida na contestao em preliminar de mrito. As excees de impedimento e suspeio atacam o juiz em sua pessoa fsica, colocando em cheque a sua imparcialidade em virtude de algum dos fatos previstos no art. 134 e 135 do CPC.
Elaborao das Excees. Requisitos.

As excees so apresentadas em petio escrita devidamente fundamentada. A sua identicao deve conter o endereamento ao juiz da causa, ou relator do tribunal, bem como a individualizao das partes e a indicao do processo. No corpo da petio sero apresentados os fatos e fundamentos que levaram oposio da exceo. A ausncia de fundamentao implica no seu indeferimento. A postulao conter o pedido feito pelo excipiente. No caso de exceo de incompetncia o pedido ser para que o processo seja remetido ao juzo competente, sendo obrigatrio que o excipiente indique o juzo. Em se tratando de exceo de impedimento ou suspeio, o pedido ser no sentido de que o processo seja remetido ao substituto legal. As peties devem ser instrudas com todos os documentos que o excipiente entender necessrio e conter, ainda, o rol de testemunhas (art. 312, CPC).
Elementos essenciais na elaborao da exceo:

Identicao Endereamento Partes Corpo Fatos e fundamentos da exceo


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Postulao Pedido de remessa ao juzo competente (incompetncia) Pedido de remessa ao substituto legal (impedimento e suspeio) Indicao das provas Fecho Local, data Assinatura

Reconveno

Alm das formas de defesa por meio da contestao e das excees, o ru pode partir para a contraofensiva. A reconveno uma verdadeira ao ajuizada pelo ru (reconvinte) em face do autor (reconvindo), nos mesmos autos. Com a reconveno, o processo sofre um expressivo alargamento de seu objeto, passando a conter duas lides. A reconveno, contudo, no obrigatria, conforme aduz o prprio art. 315. No entanto, se o ru vier a se utilizar dela, dever oferec-la simultaneamente com a contestao. Para que seja possvel a utilizao deste instituto processual, so importantes alguns pressupostos: a) legitimidade das partes; b) conexo com a ao principal ou com o fundamento da defesa; c) competncia do juzo da ao principal; d) rito, pois o procedimento da ao principal deve ser o mesmo da ao reconvencional, sendo vedada sua utilizao em rito sumrio e nos juizados especiais cveis (nestes, cabe o pedido contraposto).
Elaborao da Reconveno. Requisitos.

Na elaborao da petio inicial da reconveno, o ru/reconvinte deve observar o disposto no art. 282, com exceo de seu inciso VII. Isto se deve ao fato de que a reconveno dispensa a citao do autor/reconvindo, pois este ser apenas intimado, na pessoa de seu procurador, para contestar no prazo de quinze dias. Deve-se observar, ainda, o disposto no art. 39, I, bem como deve vir acompanhada dos documentos com os quais o reconvinte pretende provar suas alegaes. No mesmo mandato que conferir os poderes para contestar, podero constar os poderes para reconvir.

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Elementos essenciais na elaborao da reconveno:

Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Antecipao de tutela (eventual) Pedido Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura

Revelia.

Apesar de todas as possibilidades do ru se manifestar quando da citao, pode ser que ele se quede inerte. A revelia ou contumcia ocorre, justamente, quando o ru, regularmente citado, deixa de oferecer resposta no prazo legal. O ponto fundamental da revelia diz respeito aos seus efeitos. So dois: i) desnecessidade de prova dos fatos alegados pelo autor e ii) desnecessidade de intimaes do ru. De acordo com o art. 319 do CPC, quando o ru deixa de contestar, presumem-se verdadeiros os fatos narrados na inicial, podendo o magistrado julgar antecipadamente a lide, com base no art. 330, II do mesmo diploma legal. Este primeiro efeito, no entanto, nem sempre ser decretado pelo juiz. Em se tratando de litgio que versa sobre direitos indisponveis, se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato, ou quando houver pluralidade de rus, um deles contestar a ao, no ocorrer o mencionado efeito da revelia (art. 320, CPC).

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A segunda consequncia esta prevista no art. 322 do CPC e prev que os prazos correro, independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.
Caso Gerador

Cludio Rodrigues ajuizou ao de cancelamento de protesto cumulada com indenizao por danos morais em face de Atlante RIO Ltda. e Construtora Viva Bem Ltda., em trmite perante a 22 Vara Cvel da Comarca da Capital do Rio de Janeiro. Alegou, em sntese, que contratou com a Atlante RIO Ltda. a compra de um imvel, ainda na planta, no valor de R$ 120.000,00 a ser construdo pela segunda. No entanto, quando da entrega do imvel, constatou que existia uma diferena na metragem do imvel, bem como o imvel no se encontrava em condies de habitabilidade. Dessa forma, o autor parou de efetuar os pagamentos e ingressou com ao de resciso contratual em 12.01.2007, em curso na 27 Vara Cvel da Comarca da Capital do Rio de Janeiro. Ocorre que em 10.01.2007, em virtude de sua inadimplncia, a Atlante promoveu o protesto do ttulo, razo que motivou o presente pleito. Procurado pela segunda r (Construtora), voc foi informado que na ao de resciso contratual a percia constatou que a diferena da rea til do imvel contratado e do imvel entregue de 0,012%, bem como a razo dos problemas no imvel se deveu ao fato de que o autor exigiu uma srie de mudanas no projeto original, em especial o rebaixo de gesso contnuo para placas de gesso justapostas e afastadas das paredes, o que acabou por acarretar as inltraes. Porm, apesar dessas mudanas, o imvel foi entregue na data convencionada, tendo o autor, inclusive, assinado termo de vistoria e recebimento das chaves. Na qualidade de advogado constitudo pela segunda r, elabore a pea(s) processual(is) cabvel(is), abordando todas as questes de direito processual e material.

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AULA 4. PROVIDNCIAS PRELIMINARES: RPLICA. SANEAMENTO DO PROCESSO. Leitura Obrigatria: WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 8 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, P. 378-387. Leitura Complementar: SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 245-274. Uma vez citado, o ru pode ter vrias reaes. Pode oferecer resposta (contestao, exceo ou reconveno) ou pode permanecer contumaz. Aps o encerramento do prazo para a resposta do ru, o Cdigo de Processo Civil, sob a denominao de providncias preliminares, estabelece o conjunto de atitudes possveis do juiz e que se destinam a encerrar a fase postulatria do processo. A fase postulatria, em regra, encerrada com a resposta do ru. Entretanto, em determinadas circunstncias, esta fase se prolonga9 para que o processo possa servir de instrumento idneo da jurisdio, desenvolvendo-se de forma regular10. O fundamento das providncias preliminares garantir o princpio do contraditrio, assegurando o mtodo dialtico que inspira o processo civil brasileiro. De acordo com art. 323 do Cdigo de Processo Civil, ento, ndo o prazo para resposta do ru, os autos retornaro conclusos ao juiz para que, no prazo de 10 dias, determine uma das seguintes providncias: i) especicao de provas a produzir; ii) admitir pedido de declarao incidental de questo prejudicial; iii) determinar que o autor seja ouvido no prazo de 10 dias. Sempre que necessrio, para dirimir os pontos controversos da demanda, o juiz ordenar que as partes especiquem as provas que pretendem produzir, podendo indeferi-las quando desnecessrias, conforme o art. 130 do Cdigo de Processo Civil. O juiz tambm determinar que o autor produza prova dos fatos alegados na inicial, ainda que o ru seja revel, mas desde que no se operem os seus efeitos (art. 324, CPC). Por outro lado, quando o ru, em contestao, alegar defesas de mrito indiretas, ou seja, alegar fatos impeditivos, modicativos ou extintivos do direito do autor, ou, ainda, alegar alguma preliminar (art. 301, CPC), o juiz determinar que seja ouvido o autor. Essa manifestao do autor denominada de rplica. Caso o ru junte documentos contestao, tambm ser ouvido o autor. Diga-se a propsito que sempre que uma das partes juntar documentos, a outra dever ser ouvida (art. 398, CPC). Verica-se, portanto, que o magistrado no sempre obrigado a realizar providncias preliminares. Em ru sendo revel, e operando-se os efeitos da revelia, o juiz proferir diretamente a sentena (art. 330, II, CPC). Caso o

DIDIER Jr., Fredie. Curso de direito processual civil teoria geral do processo e processo de conhecimento. Vol. 1. 8 ed. Bahia: Podivm, 2007, p.470. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2, 22 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 245.

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contestante no alegue qualquer das matrias previstas no art. 326 do CPC, o magistrado dever sanar o processo, ou decidir o mrito (art. 329, 330 e 331, todos do CPC).

Rplica

Vimos que sempre que o ru apresentar documentos na contestao (art. 398, CPC), alegar defesa processual ou, ainda, alegar defesa de mrito indireta, o autor dever ser ouvido pelo juiz, respeitando-se o contraditrio.
Elaborao da rplica. Requisitos.

Na rplica, o autor dever impugnar o alegado na contestao, tanto em relao s defesas processuais como as de mrito. A petio endereada ao juiz da causa, contendo a individualizao das partes, sendo desnecessria sua qualicao. O requerimento na rplica de que sejam rejeitadas as preliminares e acolhidos os fundamentos da pea inicial com a consequente procedncia dos pedidos.
Elementos essenciais na elaborao da rplica:

Identicao Endereamento Indicao das partes Corpo Impugnao das preliminares Impugnao da defesa de mrito indireta Postulao Rejeio das preliminares Procedncia do(s) pedido(s) do autor na inicial Fecho Local, data Assinatura

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Julgamento conforme o estado do processo

Aps o recebimento da rplica, caso no seja necessrio ouvir o ru, o juiz procede ao saneamento do processo. Esta fase no se concentra numa deciso nica, mas resultado de uma anlise ao longo da sucesso de atos e fatos que se inicia desde o despacho da petio inicial. O julgamento conforme o estado do processo pode consistir em trs situaes: i) prolao de sentena de extino do processo, sempre que o juiz vericar uma das hipteses previstas no art. 267 e 269, II a V do CPC; ii) julgamento antecipado da lide, quando a questo de mrito for unicamente de direito ou no houver necessidade de produzir prova; e iii) saneamento do processo, quando em audincia preliminar, no for possvel a conciliao.
Despacho saneador

Quando impossvel a conciliao em audincia preliminar, o juiz dever sanear o processo. Neste momento, o juiz xa os pontos controvertidos, decide as questes processuais pendentes, determina as provas a serem produzidas e designa audincia de instruo e julgamento (art. 331, 2, CPC). As questes atinentes ao despacho saneador no podem ser relegadas para exame em outra fase do procedimento. A sentena nal dever ser proferida apenas sobre o mrito. O saneamento do processo, portanto, envolver a trplice declarao positiva de admissibilidade do direito de ao, validade do processo e deferimento de prova oral ou pericial. O despacho saneador tem natureza de deciso interlocutria e, portanto, atacvel mediante agravo retido ou de instrumento, sob pena de precluso.

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AULA 5. AGRAVO DE INSTRUMENTO E AGRAVO RETIDO. Leitura Obrigatria: WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 8 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, P. 550-557. Leitura Complementar: CARNEIRO, Athos Gusmo. Do recurso de agravo ante a lei 11.187/2005. In: Aspectos polmicos e atuais dos Recursos Cveis, v. 10, So Paulo: RT, pp. 34-48. Recurso o meio de impugnao de deciso judicial hbil a permitir o seu reexame. Com efeito, a deciso judicial pode ser passvel de erro ou, ainda, m-f. Diga-se a propsito, que intuitivo das pessoas a inconformao diante do primeiro juzo que lhe dado. Ora, a eliminao do conito deve se dar atravs de meios reconhecidamente idneos. Neste particular, so extremamente importantes os princpios do contraditrio e ampla defesa, pois como ensina Candido Rangel Dinamarco, existe predisposio a aceitar decises desfavorveis na medida em que cada um, tendo oportunidade de participar na preparao da deciso e inuir no seu teor mediante observncia do procedimento adequado, cona na idoneidade do sistema em si mesmo. Dessa forma, o recurso permite que o sucumbente, em eventual manuteno da deciso atacada, aceite-a, independentemente de no haver consenso. No que tange s decises interlocutrias, isto , deciso pela qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente, o recurso cabvel o agravo (seja no processo de conhecimento, cautelar ou execuo), salvo disposio diversa em lei, no prazo de 10 (dez) dias, de acordo com o art. 522 do CPC. O referido dispositivo informa que o agravo pode ser interposto na forma retida ou de instrumento. A regra geral, com o advento da Lei 11.187/2005, de que o agravo seja interposto na forma retida, admitindo-se, excepcionalmente, a modalidade de instrumento. Assim, o agravo de instrumento s admissvel quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida. Tambm deve ser admitido quando a lei expressamente determinar, como, por exemplo, o art. 475-H e 475-M, 3, ambos do CPC. Ressalte-se que se a deciso interlocutria for proferida no processo de execuo, o recurso cabvel o agravo de instrumento, apesar da ausncia de disposio expressa, pois neste tipo de processo no h perspectiva de uma sentena nal apelvel. Existem outras decises interlocutrias proferidas no mbito dos tribunais que desaam o agravo. So elas: i) deciso do relator que nega seguimento a
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recurso (art. 557, 1, CPC); ii) deciso do relator que indefere embargos infringentes (art. 532, CPC); iii) deciso do presidente ou vice-presidente que no admite recurso especial ou extraordinrio (art. 544, CPC); iv) deciso do relator que no admite o agravo de instrumento em recurso extraordinrio ou especial, ou lhe nega provimento (art. 545, CPC); v) qualquer deciso, no mbito do STF ou STJ, proferida pelo Presidente do Tribunal, da Seo, da Turma ou de Relator que cause gravame parte (art. 39 da Lei 8.038/90).
Elaborao de Agravo Retido. Requisitos.

O agravo retido interposto por petio escrita dirigida ao juiz da causa, ou oralmente de decises interlocutrias proferidas em AIJ (art. 523, 3, CPC). O recurso dever conter, ainda, a exposio do fato e fundamento e as razes do pedido de reforma ou anulao da deciso judicial. Registre-se, ainda, o agravado ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias, podendo o juiz exercer o juzo de retratao. Observao: Esta modalidade de agravo s ser conhecida quando do julgamento da apelao (art. 523, CPC). Desta forma, imprescindvel, sob pena de no ser conhecido, que na apelao o agravante requeira expressamente que o Tribunal, preliminarmente conhea do agravo.
Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. 1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal. 2o Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso. 3 Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante.

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Elementos essenciais na elaborao do agravo de instrumento:

Identicao Endereamento Indicao das partes Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Fecho Local, data Assinatura
Elaborao de Agravo de Instrumento. Requisitos.

O agravo de instrumento interposto mediante petio escrita e dirigida diretamente ao Tribunal ad quem. No Estado do Rio de Janeiro, esta modalidade de agravo dirigida ao 1 Vice-Presidente do Tribunal de Justia (art. 31, CODJERJ). Dever constar, ainda, o nome e o endereo completo dos advogados constantes do processo (art. 524, CPC). No corpo do agravo, o agravante indicar os fatos e fundamentos para a reforma/anulao da deciso. imperioso que o agravo venha instrudo com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, bem como todas as demais peas que entendam ser importantes para o deslinde, alm do preparo (art. 525, CPC). Observao: fundamental a elaborao de petio dirigida ao prolator da deciso impugnada comunicando da interposio do agravo, sob pena de ser inadmitido o recurso. Identicao Endereamento Indicao das partes Indicao dos patronos e seus respectivos endereos Corpo Razes do pedido de reforma
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Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Documentos que instruem o recurso Preparo Fecho Local, data Assinatura Registre-se, por oportuno, que importante que o advogado, ao elaborar o recurso, qualquer que seja, abra um tpico prprio acerca da tempestividade da pea processual. De outro ponto, facilita a anlise de admissibilidade a elaborao de um rol de documentos anexados.

Caso Gerador:

Suzana e Annie ingressaram com ao em face de Seguro Sade Tudo em Cima Ltda. (seguradora) e Sade Mvel Ltda. (prestadora de servio de ambulncia) em virtude da morte de Cludio, lho e irmo das autoras, respectivamente. Na inicial, as autoras armam que o falecido comeou a sofrer fortes dores no peito s 14:00 hs do dia 15.04.2008. Apesar de contatarem a prestadora de servios mveis s 14:10 hs, a ambulncia somente chegou s 19:30hs, quando, ento, Cludio j havia falecido aps inmeras horas de sofrimento, no s para o prprio, mas, tambm, para sua me e irm, que frente sua impotncia de obter socorro. Alegam que a demora demasiada na prestao do servio mdico de emergncia, caracterizando a m prestao do servio, resultou na morte de Cludio. Para provar os fatos alegados, requereram a produo de prova pericial para determinar se foi realmente a demora que levou ao resultado danoso. Aps a contestao tempestiva do ru, que tambm pugnou pela produo de prova pericial, os autos voltaram conclusos ao magistrado que proferiu o seguinte despacho:
Tem-se, assim, que as partes so legtimas e esto bem representadas, e presentes se encontram as condies da ao e os pressupostos processuais. No h nulidades a declarar. Dispenso a audincia de conciliao, o que fao com fulcro no 3 do art.331 do CPC. Dou o feito por saneado. Como se verica da contestao ofertada, armam

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os rus que a morte do ente querido no se deu em virtude da demora, mas pela obstruo completa da passagem de sangue em uma das artrias coronrias. Tal questo ftica, a toda evidncia, est a exigir a produo de prova, at porque se consubstancia a mesma em verdadeiro fator extintivo do direito da parte autora. Em assim sendo, impe-se deagrar a fase de produo de provas, sendo certo, no entanto, que o meio de prova adequado para comprovao de tal questo ftica no a pericial, data venia, como requerido pelas partes, mas, sim, a testemunhal. Por fora dos motivos supra consignados, indero a prova pericial requerida pelas partes, por desnecessria. Dero, no entanto, a produo da prova testemunhal e documental suplementar, determinando, ainda, o comparecimento dos rus e das autoras para colheita de depoimentos. Designo audincia de instruo e julgamento para o dia XX de XXXXXXX de XXXX, s XX horas, devendo o rol de testemunhas ser juntado at 20 dias antes da data ora assinalada. Cumpra-se e intimem-se.

Redija a(s) pea(s) processual(is) cabvel(is), abordando todas as questes de direito processual e material.

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AULA 6. AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO. Leitura Obrigatria: SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. V. 2. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 285-299. Uma vez encerrada a fase de saneamento, o juiz dever marcar a audincia de instruo e julgamento, de forma a se produzirem as provas de natureza oral, debatendo as partes os fatos e o direto (princpio da concentrao da causa). Ela ponto chave, pois coloca o juiz em contato direto com as partes. So caractersticas da audincia de instruo e julgamento a publicidade, a direo pelo juiz, a unicidade e continuidade, a identidade fsica do juiz, entre outros. A AIJ comporta atos de quatro espcies: a) Preparatrios, com a designao da data e hora de sua realizao, a intimao das partes, o prego das pares e seus advogados (art. 450, CPC); b) Conciliatrios, quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado (art. 447, CPC); c) Instrutrios, em que se produzem provas e esclarecimentos adicionais (art. 452, CPC); e d) Decisrios, em que o juiz profere a sentena (art., 456, CPC).
Art. 450. No dia e hora designados, o juiz declarar aberta a audincia, mandando apregoar as partes e os seus respectivos advogados. Art. 451. Ao iniciar a instruo, o juiz, ouvidas as partes, xar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova. Art. 452. As provas sero produzidas na audincia nesta ordem: I o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do art. 435; II o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; III nalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru. Art. 453. A audincia poder ser adiada: I por conveno das partes, caso em que s ser admissvel uma vez; Il se no puderem comparecer, por motivo justicado, o perito, as partes, as testemunhas ou os advogados. 1o Incumbe ao advogado provar o impedimento at a abertura da audincia; no o fazendo, o juiz proceder instruo. 2o Pode ser dispensada pelo juiz a produo das provas requeridas pela parte cujo advogado no compareceu audincia. 3o Quem der causa ao adiamento responder pelas despesas acrescidas.

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Art. 454. Finda a instruo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao rgo do Ministrio Pblico, sucessivamente, pelo prazo de 20 (vinte) minutos para cada um, prorrogvel por 10 (dez), a critrio do juiz. 1o Havendo litisconsorte ou terceiro, o prazo, que formar com o da prorrogao um s todo, dividir-se- entre os do mesmo grupo, se no convencionarem de modo diverso. 2o No caso previsto no art. 56, o opoente sustentar as suas razes em primeiro lugar, seguindo-se-lhe os opostos, cada qual pelo prazo de 20 (vinte) minutos. 3o Quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito, o debate oral poder ser substitudo por memoriais, caso em que o juiz designar dia e hora para o seu oferecimento. Art. 455. A audincia una e contnua. No sendo possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o juiz marcar o seu prosseguimento para dia prximo. Art. 456. Encerrado o debate ou oferecidos os memoriais, o juiz proferir a sentena desde logo ou no prazo de 10 (dez) dias.

Caso Gerador:

A presente aula tem como dinmica de sala de aula a realizao de uma audincia de instruo e julgamento simulada. Os alunos que estiverem defendendo a mesma posio (elaborando a inicial ou a contestao) devero se reunir e preparar a melhor linha de defesa para o seu cliente. Na audincia, sero admitidos at trs advogados para cada cliente. Analise a narrativa abaixo:
A Associao Dos Moradores Do Bairro Vida Feliz moveu em face de Carlos Jlio e s/ mulher, Maria Aparecida, ao, pelo rito sumrio, para compelir os rus a participarem, em igualdade de condies com os demais moradores, do rateio das despesas da Associao com a manuteno dos servios prestados aos moradores, com a conseqente condenao ao pagamento das cotas de manuteno vencidas desde 15/06/2006, e ainda as que se vencerem at o cumprimento da obrigao, acrescidas de juros legais e correo monetria. Narra a inicial que a autora uma associao que tem por m a defesa dos interesses coletivos dos moradores do bairro Vida Feliz, inclusive os rus, que so proprietrios do imvel situado no referido bairro na rua Z, 326. Esclarece, ainda, que a associao vem beneciando os moradores com uma srie de benfeitorias e servios, tendo promovido a instalao de cancelas e guaritas e assumido a varredura das ruas, prestando ainda outros servios, como os relativos segurana, que hoje feita 24 horas por dia, sete dias por semana, utilizando 60 homens atravs da terceirizao dos servios. Acrescenta a inicial que a associao, para manter os benefcios a todos os moradores, cobra deles uma cota de contribuio, sendo certo, no entanto, que alguns
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moradores, dentre os quais os rus, se recusam a ratear tais despesas. Em razo de tais fatos, requer a autora, a condenao dos rus ao pagamento das cotas de manuteno vencidas desde 15/06/2006, bem como aquelas que se vencerem no curso da ao. Em sua contestao, os rus armam que o imvel do qual so proprietrios encontra-se num logradouro pblico, no originrio de loteamento fechado, muito menos de condomnio formal ou informal. Acrescentam os rus que, ao contrrio do que foi narrado pela parte autora, o local em que moram apresenta total decadncia, posto que h caladas quebradas e sujas, rompimento de velhas tubulaes, invaso de veculos e asfalto danicado, sendo certo, ainda, que a limpeza das caladas efetuada pelos empregados domsticos dos moradores.

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AULA 7. CUMPRIMENTO DE SENTENA. IMPUGNAO Leitura Obrigatria: MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. Ver. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 189-202.
Noes

interessante notar que a lei 11.232/05 alterou substancialmente o regramento acerca do cumprimento da sentena. Antes do advento da referida lei, era necessrio ao autor da demanda, que obteve xito, ingressar com uma nova ao de execuo, procedendo uma nova citao. O Cdigo de Processo Civil, no entanto, foi sendo sistematicamente alterado pelo legislador (as leis 8.952/94 e 10.444/02 j haviam modicado o cumprimento das sentenas quando se tratassem de obrigaes de fazer e dar), a m de permitir uma maior celeridade e efetividade ao processo. Atualmente, a execuo de sentena se far, sem soluo de continuidade, no mesmo processo em que se proferiu a sentena, dispensando-se, por conseguinte, a necessidade da propositura de uma nova ao. Assim dispe o art. 475, I do CPC:
Art. 475-I. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo.

Liquidao de sentena

Em regra, a sentena de dvida pecuniria proferida pelo juiz deve ser lquida (art. 459, pargrafo nico). No entanto, quando o pedido for genrico, possvel que o juiz prora sentena ilquida, salvo nos casos de rito sumrio (art. 275, II, d ou e, CPC), sendo imperioso xar desde ento o valor devido (art. 475, A, 3, CPC).
Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. (...) 3o Nos processos sob procedimento comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II, alneas d e e desta Lei, defesa a sentena ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, xar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido.

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Uma vez que a sentena seja ilquida, contudo, preciso proceder sua liquidao para que o autor da demanda satisfaa sua pretenso, nos termos do caput do art. 475-A do CPC. A cognio na execuo, entretanto, limitada. Com efeito, o seu objeto consiste apenas na xao do quantum devido.
Art. 475-G. defeso, na liquidao, discutir de novo a lide ou modicar a sentena que a julgou.

Inicialmente, a parte interessada deve requerer a liquidao da sentena. Este requerimento, por sua vez, poder ser feito ainda na pendncia de recurso (especialmente os recursos aos tribunais superiores que, em regra, no so dotados de efeito suspensivo), ou aps o trnsito em julgado. No primeiro caso, a liquidao ser processada em autos apartados, ao passo que no segundo, nos mesmo autos. Realizado o requerimento, o executado ser intimado, na pessoa de seu advogado.
Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. 1o Do requerimento de liquidao de sentena ser a parte intimada, na pessoa de seu advogado. 2o A liquidao poder ser requerida na pendncia de recurso, processando-se em autos apartados, no juzo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cpias das peas processuais pertinentes.

A liquidao pode se dar ou por arbitramento, ou por artigos. A liquidao por arbitramento ter lugar sempre que a lei determinar, quando o juiz na prpria sentena assim determinar ou quando houver sido acordado pelas prprias partes. Ela realizada sempre que a xao do valor depender de conhecimentos tcnicos especializados. Nesta caso, chamado em juzo um perito, nomeado pelo juiz, que ir arbitrar o valor.
Art. 475-C. Far-se- a liquidao por arbitramento quando: I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; II o exigir a natureza do objeto da liquidao. Art. 475-D. Requerida a liquidao por arbitramento, o juiz nomear o perito e xar o prazo para a entrega do laudo. Pargrafo nico. Apresentado o laudo, sobre o qual podero as partes manifestar-se no prazo de dez dias, o juiz proferir deciso ou designar, se necessrio, audincia.

A liquidao por artigos ser feita quando for necessrio alegar e provar fatos novos. comum que em aes de indenizao, a obrigao de indenizar j
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exista, apesar de que ainda no se manifestaram todos os efeitos danosos, razo pela qual a xao da indenizao s poder se realizar integralmente aps a prolao da sentena. Para tal liquidao, adotar-se-o as regras do procedimento ordinrio, no que for compatvel, a m de assegurar o contraditrio.
Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. Art. 475-F. Na liquidao por artigos, observar-se-, no que couber, o procedimento comum (art. 272).

Da deciso da liquidao, por no se tratar de sentena de mrito, caber, recurso de agravo de instrumento.
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento.

Por m, de se vericar que se a liquidao depender, apenas, de clculos aritmticos, no ser possvel a liquidao, devendo o exeqente requerer o cumprimento da sentena, apresentando o clculo discriminado.
Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo.

Cumprimento de sentena

Uma vez que a sentena lquida ou foi liquidada, cabe ao autor promover o seu cumprimento, na forma do art. 475, I e seguintes, todos do CPC. A lei determina que o ru dever cumprir a sentena no prazo de 15 (quinze) dias, sob pena no valor de 10% da condenao. Caso o ru no cumpra, ser expedido mandado de penhora e avaliao, a requerimento do autor. Da penhora, ser intimado o ru para impugnar o cumprimento de sentena no prazo de 15 (quinze) dias.
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j xada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

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1o Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias.

Elaborao da petio de cumprimento de sentena.

Trata-se petio simples dirigida ao juzo do processo de conhecimento pelo qual o autor ir requerer a intimao do ru para pagar no prazo de 15 (quinze) dias, apresentando, desde j, a planilha de dbito discriminada. Por outro lado, no necessrio qualicar as partes. A planilha de dbito, por sua vez, dever conter o valor relativo ao principal, juros de mora, multa, se houver, despesas judiciais, honorrios periciais, se for o caso, honorrios advocatcios, correo monetria e honorrios advocatcios da execuo.
Caso Gerador:

Analise a parte dispositiva da deciso abaixo:


Diante do exposto, julgo procedentes os pedidos para condenar os rus a pagar os reparos do imvel do autor no valor de R$ 53.125,00, bem como a pagar a ttulo de lucros cessantes o valor de aluguel do imvel no importe de R$ 1.400,00 at o trnsito em julgado da ao; e ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais no valor de R$ 10.000,00, acrescidos dos juros de mora desde a citao Condeno o ru, ainda, no pagamento das custas judiciais e honorrios advocatcios, xados em 10% sobre o valor da condenao.

Levando-se em considerao que o dano ao autor foi causado no dia 15.08.2006 e o trnsito em julgado ocorreu em 20.09.2008, sendo certo que a citao do ru ocorrera em 29.10.2006, redija a pea processual cabvel.

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AULA 8. APELAO. CONTRA-RAZES DE APELAO. Leitura Obrigatria: MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. Ver. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 132-143. O recurso em direito processual implica no meio ou remdio impugnativo apto para provocar, dentro da relao processual, ainda em curso, o reexame de deciso judicial, visando a obter a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao11. Em outras palavras, a apreciao do processo no ca circunscrita, em regra, a um nico provimento. Com o to de garantir a justia das decises, o nosso ordenamento prev a possibilidade de novos exames acerca da lide. Nessas situaes, deve a parte interessada promover o meio processual adequada para obter uma nova deciso. Repare-se, no entanto, que existem algumas situaes em que o prprio legislador previu a necessidade do reexame da deciso. Tratam-se de hipteses em que a existe um interesse pblico que justica a reapreciao da deciso judicial, independentemente do pedido das partes. o caso das sentenas proferidas contra a Unio, Estado, Distrito Federal, Municpio, suas autarquias e fundaes de direito pblico. (art. 475, CPC). A regra, no entanto, a de que as partes devem provocar o reexame das decises. Para tanto, preciso observar algumas exigncias previstas em lei.
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de conrmada pelo tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).

Princpios Recursais

Dentre vrios princpios apontados pela doutrina e jurisprudncia, indicam-se os principais princpios inspiradores do sistema recursal brasileiro: Duplo Grau de Jurisdio: consistente na possibilidade de submeter a lide a exames sucessivos, por juzes diferentes, como garantia de boa soluo12.

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Taxatividade: s h recursos que a lei preveja. No existem recursos alm daqueles prescritos pela lei, no se admitindo a interpretao extensiva. Deve-se observar, no entanto, que se no houver um recurso para a deciso que se pretende impugnar, aplicvel o mandado de segurana de acordo com o art. 5 Da Lei 1.533/51. Unirrecorribilidade: tambm chamado de princpio da singularidade ou unicidade, implicam em que s possvel apenas um tipo de recurso para cada deciso judicial. Fungibilidade: de acordo com este princpio, admitido o recebimento do recurso inadequado como se adequado fosse. Em outras palavras, um recurso pode ser recebido por outro, desde que no haja erro grosseiro. Proibio ao Reformatio in Pejus: por este princpio, o recorrente nunca corre o risco de ver sua situao piorada. Isto , a reforma da deciso nunca pode ser para piorar a situao jurdica do recorrente, sem que a outra parte tambm tenha recorrido. Sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia elaborou a smula 45 que determina que, ainda que se trate de reexame necessrio, o Tribunal no pode agravar a condenao imposta Fazenda Pblica.
Smula 45, STJ No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica.

Efeitos dos Recursos

Impedimento ao trnsito julgado: o recurso obsta a ocorrncia da precluso e da coisa julgada, em relao ao objeto do recurso. Devolutivo: por intermdio do recurso devolvido ao tribunal ad quem o conhecimento da matria impugnada. Suspensivo: atravs deste efeito, o recurso prolonga o estado de ineccia em que se encontrava a deciso. Com efeito, a deciso ainda no comeou a produzir seus efeitos, dessa forma, esse efeito impede toda a eccia da deciso.

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THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 600. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 11 ed., n 138, p. 237.

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Admissibilidade e Mrito

Conforme mencionamos, para que uma deciso seja revista, preciso que o recurso observe algumas exigncias legais. preciso, portanto, vericar se a pea processual interposta cumpre todas as condies impostas pela lei. Uma vez cumpridas, decide-se a matria impugnada. Tratam-se de dois juzos distintos para a anlise do recurso. Isto , ao rgo que se endereou o recurso, cabem duas deliberao: uma sobre as condies processuais (juzo de admissibilidade) e outro sobre a deciso impugnada (juzo de mrito). O juzo de admissibilidade tem como objeto os requisitos necessrios para que se possa legitimamente apreciar o mrito do recurso. Estes podem ser intrnsecos ou extrnsecos. Os primeiros so aqueles atinentes prpria existncia do recurso. So eles: a) Cabimento (o ato deve ser suscetvel de impugnao pelo recurso interposto); b) Legitimidade (tem legitimidade as partes, o Ministrio Pblico e o terceiro interessado art. 499, CPC); c) Interesse (o interesse em recorrer da parte sucumbente, ou seja, a parte prejudicada pela deciso). Os segundos, concernentes ao exerccio do direito de recorrer, so: a) tempestividade (deve ser interposto no prazo correto); b) regularidade formal (deve-se observar a forma de interposio, por exemplo, forma escrita da apelao); c) preparo (pagamento das custas judiciais); d) motivao (o recurso interposto sem motivao constitui pedido inepto). Presentes todos os requisitos, o tribunal ad quem conhecer do recurso e poder julgar o mrito. O juzo de mrito, por sua vez, tem como objeto o contedo da impugnao deciso recorrida. Procura-se analisar se existe um vcio de juzo (error in judicando), com a consequente reforma da deciso, ou um vcio de atividade (error in procedendo) quando se pleiteia a invalidao da deciso.

Apelao

A apelao o recurso cabvel contra a sentena (art. 513, CPC). Contra a deciso que pe m ao provimento jurisdicional de primeira instncia, cabvel a apelao. preciso lembrar, no entanto, que o juiz no receber a apelao que estiver em conformidade com smula do STJ ou STF (art. 518, 1, CPC) adoo do princpio da smula impeditiva de recurso.
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. 1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.

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Este recurso deve ser apresentado, em 15 dias, por petio escrita, perante o rgo jurisdicional que proferiu a sentena. Deve vir, necessariamente, instruda com o comprovante de preparo, salvo nas hipteses de gratuidade de justia. A apelao recebida, em regra nos efeitos devolutivo e suspensivo. Ele devolve toda a matria impugnada ao juzo a quo. Este recurso tambm impede o incio dos efeitos da deciso judicial, salvo nas hipteses do art. 520, de maneira que possvel iniciar a execuo provisria.
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I homologar a diviso ou a demarcao; II condenar prestao de alimentos; III (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005) IV decidir o processo cautelar; V rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem; VII conrmar a antecipao dos efeitos da tutela;

Elaborao da Apelao:

Os recursos podem ser interpostos em uma nica pea, observando-se as quatro partes da petio (identicao, corpo, postulao e fecho). Em geral, no entanto, so os recursos organizados em duas peas que se integram: petio de interposio dirigida ao rgo prolator; razes com que impugna a deciso, dirigida ao juzo ad quem. Nos dizeres de Luis Rodrigues Wambier:
Trata-se, via de regra, de duas peties escritas: uma, dirigida ao prprio rgo a quo, chamada de petio de interposio, onde a parte praticamente anuncia que vai interpor o recurso. A outra dirigida ao tribunal, a petio de razes, onde o recorrente expe os porqus de dever a deciso ser alterada e formula o pedido de reforma da deciso, xando os limites dentro dos quais pode decidir o tribunal, julgando o recurso13

fundamental ao causdico, ser cuidadoso com a prova produzida nos autos, fazendo expressa meno em suas razes, permitindo ao rgo ad quem uma anlise mais apurada. Essa anlise ainda mais importante quando se pensa num eventual recurso especial ou extraordinrio em que ca vedado o reexame de prova (Smula 279, STF e 7 do STJ). Pede-se, no recurso de apelao, o conhecimento e provido.
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Petio de interposio Identicao Endereamento (juzo a quo) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e sua remessa ao tribunal. Preparo Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (apelante e apelado) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Fecho Local, data Assinatura
Caso Gerador:

(37 Exame da OAB 2 Fase) Gustavo ajuizou, em face de seu vizinho Leonardo, ao com pedido de indenizao por dano material suportado em razo de ter sido atacado pelo co pastor alemo de propriedade do vizinho. Segundo relato do autor, o animal, que estava desamarrado dentro do quintal de Leonardo, o atacara, provocando-lhe corte profundo na face. Em consequncia do ocorrido, Gustavo alegou ter gasto R$ 3 mil em atendimento hospitalar e R$ 2 mil em medicamentos. Os gastos hospitalares foram comprovados por meio de notas scais emitidas pelo hospital em que Gustavo fora atendido, entretanto este no apresentou os comprovantes scais relativos aos gastos com medicamentos, alegando ter-se esquecido de peg-los na farmcia. Leonardo, devidamente citado, apresentou contestao, alegando que o ataque ocorrera por provocao de Gustavo, que jogava pedras no cachorro. Alegou, ainda, que, ante a falta de comprovantes, no poderia ser computado na indenizao o valor gasto com medicamentos. Houve audincia de instruo e julgamento, na qual as testemunhas ouvidas declararam que a mureta da casa de Leonardo media cerca de um metro

13

WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 8 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 541.

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e vinte centmetros e que, de fato, Gustavo atirava pedras no animal antes do evento lesivo. O juiz da 40. Vara Cvel de Curitiba proferiu sentena condenando Leonardo a indenizar Gustavo pelos danos materiais, no valor de R$ 5 mil, sob o argumento de que o proprietrio do animal falhara em seu dever de guarda e por considerar razovel a quantia que o autor alegara ter gasto com medicamentos. Pelos danos morais decorrentes dos incmodos evidentes em razo do fato, Leonardo foi condenado a pagar indenizao no valor de R$ 6 mil. A sentena foi publicada em 12/1/2009. Aps uma semana, Leonardo, no se conformando com a sentena, procurou advogado. Em face da situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Leonardo, elabore a pea processual cabvel para a defesa dos interesses de seu cliente.

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AULA 9. EMBARGOS DE DECLARAO. EMBARGOS INFRINGENTES. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO. Leitura Obrigatria: MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. Ver. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 155-175.
Embargos de Declarao

Ao recurso que objetiva pedir ao juiz ou tribunal prolator da deciso que afaste a obscuridade, supra a omisso ou elimine a contradio, denomina-se embargos de declarao. Os litigantes tm o direito prestao jurisdicional de forma completa e clara sendo, portanto, inadmissvel a existncia decises obscuras, contraditrias ou omissas. Esse o objetivo dos embargos: esclarecer ou integrar o pronunciamento judicial. Toda e qualquer deciso judicial pode ser objeto de embargos de declarao. Nesse sentido lembra Barbosa Moreira que [o]s embargos de declarao podem caber contra qualquer deciso judicial, seja qual for a sua espcie, o rgo de que emane e o grau de jurisdio em que se prora no se limitando o cabimento, no primeiro grau, s sentenas (...)14.
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando: I houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; II for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.

Efeitos dos embargos de declarao

Apesar de alguns doutrinadores entenderem diferentemente15, os embargos de declarao produzem, em regra, os efeitos devolutivo, suspensivo e interruptivo. Ainda que seja para o mesmo rgo, os embargos devolvem a matria ao prolator da deciso, porquanto este ir examinar a deciso em busca da omisso, obscuridade ou contradio. Por outro lado, a interposio dos embargos no s impedem a eccia da deciso judicial como, tambm, interrompem o prazo para interposio de outros recursos. Esse efeito interruptivo afeta tanto o embargante quanto o embargado. Dessa forma, especialmente importante que o embargado esteja atento caso pretenda interpor Recurso Especial ou Extraordinrio. Caso uma das partes interponha Recurso Especial ou Extraordinrio diretamente e a outra interponha Embargos de Declarao, o recurso especial ou
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extraordinrio sero considerados extemporneos, pois o prazo para recorrer foi interrompido. Dessa forma, para que os referidos recursos sejam conhecidos, tornar-se- imprescindvel peticionar raticando os recursos. Essa interrupo atinge todas as partes, de acordo com o art. 538, caput do CPC.
Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes.

Essa , alis, a posio j adotada pelos Tribunais, como pode se perceber do julgamento do Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 580.648 RS que cou assim consignado: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO ANTES DO JULGAMENTO DOS EMBARGOS DE DECLARAO. IMTEMPESTIVIDADE. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. extemporneo o recurso especial interposto antes do julgamento dos embargos de declarao, salvo se houver reiterao posterior, porquanto o prazo para recorrer s comea a uir aps a publicao do acrdo integrativo. 2. Agravo regimental improvido. Repare-se, por outro lado, que os embargos de declarao so fundamentais para ns de prequestionamento em se tratando de decises que no foram apreciadas pelo Tribunal a quo. O STF e o STJ j rmaram posio nesse sentido. O Superior Tribunal de Justia tambm j determinou que os embargos de declarao com notrio propsito de prequestionamento no so considerados protelatrios.
Smula 356, STF O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento. Smula 211, STJ Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a quo. Smula 98, STJ Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.

Por m, ressalte-se que os embargos de declarao podem ter efeitos infringentes quando o prolator da deciso, acolhendo os embargos, se deparar com situao que exija a reforma da deciso, como consequncia da correo do vcio. O STJ entende, ainda, cabveis embargos de declarao com efeitos infringentes sempre que o rgo prolator tiver se baseado em premissa equivocada baseada em erro de fato. Arma-se que admitido o uso de embargos de declarao com efeitos infringentes, em carter excepcional, para a corre-

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MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. Ver. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 155. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. Ver. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 156.

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o de premissa equivocada, com base em erro de fato, sobre a qual tenha se fundado o acrdo embargado, quando tal for decisivo para o resultado do julgamento (Terceira Turma, EDcl no REsp n. 599.653, Relatora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 22/8/2005).

Elaborao dos embargos de declarao

Os embargos devem ser opostos por petio escrita dirigida ao rgo prolator da deciso no prazo de 5 (cinco) dias. Identicao Endereamento (juzo a quo) Indicao das partes Corpo Razes do recurso Postulao Admitidos e providos para sanar a obscuridade/solucionar a contradio/suprir a omisso Preparo Fecho Local, data Assinatura
Embargos Infringentes

Embargos infringentes so o recurso cabvel contra acrdo no-unnime proferido em apelao ou ao rescisria que reformou, em grau de apelao, sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria.
Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.

O escopo do presente recurso fazer valer o voto vencido. Ressalte-se que a ausncia de unanimidade deve ocorrer no dispositivo do acrdo, pouco importando se for na fundamentao jurdica. Interessante notar, contudo, que nem todas as decises no-unnimes que reformam sentena de mrito so suscetveis aos embargos infringentes. Apesar de existir doutrina em contrrio, o STF e o STJ j se manifestaram no
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sentido de no cabimento do presente recurso em julgamento de apelao de mandado de segurana.


Smula 169, STJ So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana. Smula 597, STF No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana decidiu, por maioria de votos, a apelao.

No se pode olvidar, por m, que para a interposio do recurso especial ou extraordinrio fundamental esgotar todos os recursos possveis. Dessa forma, inadmissvel o recurso especial quando cabveis embargos infringentes (Smula 207, STJ).
Smula 207, STJ inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem.

Efeitos dos embargos infringentes

Apesar de existir discusso na doutrina, predomina a existncia do efeito devolutivo, porquanto no so julgados obrigatoriamente pelo mesmo rgo que proferiu a deciso embargada. Com razo, eles possuem efeito devolutivo restrito pelas dimenses da divergncia vericada no julgamento. Quanto ao efeito suspensivo, a doutrina vacilante. Ora arma pela possibilidade, ora pela impossibilidade. preciso vericar, no entanto, que se a apelao foi no foi recebida no efeito suspensivo, evidentemente que os embargos infringentes no podero produzir efeito suspensivo. Por outro lado, este recurso impede a formao da coisa julgada, bem como permanece a proibio da reformatio in pejus.

Elaborao dos Embargos Infringentes

Os embargos so opostos no prazo de 15 (quinze) dias por petio escrita dirigida ao relator da apelao ou ao rescisria. Abrir-se- prazo para o recorrido apresentar as contra-razes. Da deciso que no admitir o recurso, caber agravo no prazo de 5 (cinco) dias. No Estado do Rio de Janeiro, os embargos so interpostos para o relator do acrdo. Admitidos, sero remetidos ao 1 Vice-Presidente que far a distribuio para outra Cmara Cvel (art. 130, 3 do RITJ/RJ), sendo certo que o julgamento ser feito por cinco desembargadores. Ressalte-se que no

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Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, os embargos dependem de preparo (Lei Estadual 3.350/99). No Tribunal Regional Federal da 2 Regio, no entanto, no h necessidade de preparo.
Art. 130 Interpostos os embargos, abrir-se- vista ao recorrido para contra-razes, aps o que apreciar o relator do acrdo embargado, a admissibilidade do recurso. 3 Admitidos os embargos, o Secretrio da Cmara remeter os autos 1 Vice-Presidncia para distribuio por sorteio a outro relator de outra Cmara, observada a vedao do 3 do artigo 129.

Em regra so opostos em duas peties: a) petio de interposio; b) petio das razes. Petio de interposio Identicao Endereamento (juzo a quo) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e seu regular processamento. Preparo Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (embargante e embargado) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para condenar/decretar ou declarar (ou julgar improcedente no caso de embargante/ru) Fecho Local, data Assinatura
Recurso Especial e Extraordinrio.

Apesar do esgotamento do provimento jurisdicional de 1 e 2 grau, o nosso ordenamento processual prev a possibilidade de apresentar o recurso especial e extraordinrio. Estes recursos so excepcionais, pois no se tratam
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de terceiro grau de jurisdio. Ou seja, no prestam para exame dos fatos controvertidos nem das provas existentes, tampouco para analisar a justia ou injustia do julgado. Ele serve apenas para rever as teses jurdicas federais envolvidas no julgamento impugnado. Isso explica, em muito, a proibio das smulas 5 e 7 do STJ e da smula 279 do STF.
Smula 279, STF Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio. Smula 5, STJ A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial. Smula 7, STJ A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.

Eles tm como escopo, justamente, a tutela do direito objetivo, no caso de recurso extraordinrio (STF) a defesa da Constituio, e, no caso do recurso especial (STJ), das leis e tratados federais. Eles tm por nalidade garantir a efetividade e a uniformidade de interpretao do direito objetivo em mbito nacional, ou seja, por meio destes recursos se pretende que o direito federal (inclusive a prpria Constituio) seja efetivamente aplicado e que se deem s regras constitucionais e federais interpretaes uniformes. Por essas razes que no se pode admitir recurso especial ou extraordinrio em questo que no foi objeto da deciso judicial impugnada. Se eles apenas analisam a aplicao do direito federal, preciso que a questo constitucional ou federal tenha sido apreciada. Ou seja, torna-se imperioso o prequestionamento para que os recursos sejam admitidos (smulas 280, 283, 284 e 356 do STF e 211 do STJ). Por outro lado, enquanto recursos excepcionais, s so cabveis quando esgotados todos os recursos aos tribunais inferiores (smula 281 do STF e 207 do STJ).
Smula 280, STF Por ofensa a direito local no cabe recurso extraordinrio. Smula 281, STF inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada. Smula 283, STF inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suciente e o recurso no abrange todos eles. Smula 284, STF inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a decincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia. Smula 356, STF O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.

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Smula 211, STJ Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a quo. Smula 207, STJ inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem.

Recurso Extraordinrio

O recurso extraordinrio tem sua incidncia prevista no art. 102, III da CRFB/88. Dessa forma, a interposio deste recurso tem como exigncia a violao da ordem constitucional. Mas no basta. preciso que o julgamento tenha sido em ltima ou nica instncia, porquanto a sua funo tutelar a autoridade e integridade da Constituio Federal.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: III julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a m de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.

Interessante notar que a EC 45/2004 criou um requisito de admissibilidade especco para a interposio do Recurso Extraordinrio que a Repercusso Geral. Com efeito, regulado pelo art. 543-A do CPC, o recorrente tem que demonstrar em preliminar de recurso a existncia da repercusso geral, considerada como questes relevantes de ordem econmica, poltica, social ou jurdica que ultrapassem os interesses subjetivos da causa, tendo como certa a repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do STF. Uma causa provida de repercusso geral, portanto, quando h interesse geral pelo seu desfecho, ou seja, interesse pblico e no somente dos envolvidos naquele litgio. No momento em que o julgamento daquele recurso deixar de afetar apenas as partes do processo, mas tambm uma gama de pessoas fora dele, despertando interesse pblico, tem aquela causa repercusso geral.

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Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. 1o Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. 2o O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. 3o Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal.

Por outro lado, o Cdigo de Processo Civil estabelece que em havendo multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia (recursos repetitivos), o tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e os remeter ao STF para julgamento, cando os demais recursos sobrestados. No se admitindo a repercusso geral, todos os demais recursos sero automaticamente no admitidos. Uma vez julgado pelo STF, todos os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais que podero declar-los prejudicados ou podero retratar-se.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. 1o Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento denitivo da Corte. 2o Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-seo automaticamente no admitidos. 3o Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se.

Elaborao do Recurso Extraordinrio

Ele ser interposto no prazo de 15 dias por petio escrita dirigida ao Presidente ou Vice-presidente do tribunal de justia, contendo a exposio do fato e do direito e a demonstrao do cabimento do recurso e as razes para a reforma (art. 541 do CPC). No Estado do Rio de Janeiro, a petio dirigida ao 3 Vice-presidente do Tribunal de Justia (art. 33, II do CODJERJ). No Tribunal Regional Federal da 2 regio, no entanto, a petio dirigida ao Vice-Presidente do Tribunal, por delegao de seu Presidente (art. 18, pargrafo 2, I do Regimento Interno do TRF2).
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No primeiro momento da elaborao, o recorrente deve expor os fatos e o direito objeto do recurso. Posteriormente discorre acerca do cabimento do recurso. Observe-se que nesse momento o recorrente no ingressa no mrito do recurso. Isto , no discute a questo de direito, mas apenas aponta o dispositivo constitucional aplicado pelo tribunal a quo. Aps, ele discorrer acerca da correta interpretao da norma constitucional. Mas j se tratam das razes recursais.
Art. 541. O recurso extraordinrio e o recurso especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero interpostos perante o presidente ou o vice-presidente do tribunal recorrido, em peties distintas, que contero: I a exposio do fato e do direito; Il a demonstrao do cabimento do recurso interposto; III as razes do pedido de reforma da deciso recorrida

Tambm elaborado em duas peties (interposio e razes) Petio de interposio Identicao Endereamento (Presidente ou Vice-presidente) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e seu regular processamento. Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (recorrente e recorrido) Corpo Exposio do fato e direito Exposio do cabimento do recurso Demonstrao da Repercusso Geral Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reformar/anular o acrdo Fecho Local, data Assinatura

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Recurso Especial

O recurso especial, com previso no art. 105, III da Constituio Federal, tem como funo guardar a autoridade e unidade da lei federal. Dessa forma, o presente recurso ter cabimento quando for necessrio resolver uma questo federal. Como ele procura garantir a uniformizao da jurisprudncia entre os Tribunais Federais ou Estaduais e do Distrito Federal, s ter cabimento contra deciso de nica ou ltima instncia dos referidos tribunais. Dessa forma, imperioso que se tenha esgotado os recursos ordinrios.
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

Interessante notar a alterao introduzida pela lei 11.672/08 que incluiu (art. 543-C do CPC), no mbito do recurso especial, disposio sobre os recursos especiais repetitivos, ou seja, multiplicidade de recursos especiais com fundamento na mesma questo de direito. Quando isto ocorrer, o presidente ou vice-presidente do tribunal recorrido admitir um ou mais recursos representativos e os remeter ao STJ, cando os demais suspensos at a deciso do Tribunal. Aps a deciso do STJ, os recursos suspensos tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia, ou sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia.
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. 1o Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, cando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento denitivo do Superior Tribunal de Justia. 2o No adotada a providncia descrita no 1o deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identicar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 7o Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem:

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I tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou II sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. 8o Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial.

Elaborao do Recurso Especial

Assim como o recurso extraordinrio, o recurso especial dirigido ao Presidente ou Vice-presidente do Tribunal, contendo a exposio do fato e do direito e a demonstrao do cabimento do recurso e as razes para a reforma (art. 541 do CPC). No Estado do Rio de Janeiro, a petio dirigida ao 3 Vice-presidente do Tribunal de Justia (art. 33, II do CODJERJ). No Tribunal Regional Federal da 2 regio, no entanto, a petio dirigida ao VicePresidente do Tribunal, por delegao de seu Presidente (art. 18, pargrafo 2, I do Regimento Interno do TRF2). preciso observar, tambm, a aplicao do art. 541 do CPC. Petio de interposio Identicao Endereamento (Presidente ou Vice-presidente) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e seu regular processamento. Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (recorrente e recorrido) Corpo Exposio do fato e direito Exposio do cabimento do recurso Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reformar/anular o acrdo Fecho Local, data Assinatura
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Observao: Havendo matria constitucional e infraconstitucional, o recorrente interpor, simultaneamente, em 15 dias, as peties distintas de Recurso Especial e Extraordinrio. Alis, em existindo matria constitucional, a no interposio do recurso extraordinrio, quando for suciente para o julgamento da lide, implica na inadmissibilidade do recurso especial.
Smula 126, STJ inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suciente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.

Agravo de Instrumento no Recurso Especial e Extraordinrio

Caso o recurso especial ou o extraordinrio sejam inadmitidos pelo tribunal a quo ( o tribunal que faz o primeiro juzo de admissibilidade dos recursos excepcionais), as partes podem ingressar com o agravo de instrumento, no prazo de 10 dias, para o STF ou STJ, conforme o caso, de acordo com o art. 544 do CPC. Do agravo devero constar cpias das peas trazidas pelas partes, sendo fundamental, sob pena de no conhecimento, as cpias do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso denegado, das contra-razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado.
Embargos de Divergncia

Da deciso do recurso especial ou extraordinrio cabero, no prazo de 15 dias, embargos sempre que em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial, ou em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio. O recurso interposto no STF para o plenrio e no STJ para a seo competente. Nos embargos de divergncia imprescindvel que o embargante comprove a divergncia.

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Elaborao dos Embargos de Divergncia

Identicao Endereamento Indicao das partes (embargante e embargado) Corpo Exposio do cabimento do recurso Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reformar a deciso Fecho Local, data Assinatura
Caso Gerador:

Discorra sobre os requisitos de admissibilidade do recurso especial e recurso extraordinrio?

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PARTE II: DIREITO DE FAMLIA

AULA 10. SEPARAO, DIVRCIO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. GUARDA DOS FILHOS. Leitura Obrigatria: GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume VI: direito de famlia. 6 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 196-275.
Separao Consensual

A ao de separao consensual tem lugar quando os cnjuges, por mtuo consentimento, desejam pr m a sociedade conjugal. Para que possam se utilizar desta modalidade de separao, basta que estejam casados por mais de um ano, conforme denuncia o art. 1.574 do CC.
Art. 1.574, CC. Dar-se- a separao judicial por mtuo consentimento dos cnjuges se forem casados por mais de um ano e o manifestarem perante o juiz, sendo por ele devidamente homologada a conveno. Art. 4, L. 6.515/77 Dar-se- a separao judicial por mtuo consentimento dos cnjuges, se forem casados h mais de 2 (dois) anos, manifestado perante o juiz e devidamente homologado.

O art. 34 da Lei 6.515/77, que estabeleceu normas sobre o divrcio, determina que na separao consensual ser observado o rito dos arts. 1.120 a 1.124 do CPC. No entanto, os pargrafos do referido dispositivo determina que a petio ser assinada por ambos os cnjuges, devendo ter as rmas reconhecidas.
Art. 34, L. 6.515/77 A separao judicial consensual se far pelo procedimento previsto nos arts. 1.120 e 1.124 do Cdigo de Processo Civil, e as demais pelo procedimento ordinrio. 1 A petio ser tambm assinada pelos advogados das partes ou pelo advogado escolhido de comum acordo. 2 O juiz pode recusar a homologao e no decretar a separao judicial, se comprovar que a conveno no preserva sucientemente os interesses dos lhos ou de um dos cnjuges. 3 Se os cnjuges no puderem ou no souberem assinar, lcito que outrem o faa a rogo deles.

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4 s assinaturas, quando no lanadas na presena do juiz, sero, obrigatoriamente, reconhecidas por tabelio. Art. 1.120, CPC. A separao consensual ser requerida em petio assinada por ambos os cnjuges. 1o Se os cnjuges no puderem ou no souberem escrever, lcito que outrem assine a petio a rogo deles. 2o As assinaturas, quando no lanadas na presena do juiz, sero reconhecidas por tabelio.

Apesar do pargrafo segundo do art. 34 e do pargrafo nico do art. 1.574 determinarem que o juiz pode se recusar a homologar a separao se a conveno no preserva sucientemente os interesses dos lhos ou de um dos cnjuges, a verdade que a doutrina e jurisprudncia entendem que o juiz deve, sim, homologar a separao. No entanto, no homologar as clusulas referentes partilha e guarda.

Elaborao da petio inicial de separao consensual

A petio inicial dever ser dirigida para a Vara de Famlia ou, na ausncia desta, Vara Cvel. O foro competente o da residncia da mulher (art. 100, I do CPC). Ela dever conter (i) a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha, (ii) o acordo relativo guarda dos lhos e o regime de visitas, (iii) o valor da contribuio para criar e educar os lhos e (iv) a penso alimentcia. Observe-se, no entanto, que a partilha dos bens no requisito necessrio, podendo ser feita posteriormente separao. O valor da causa deve ser a somatria dos valores dos bens a serem partilhados. No havendo bens, devero arbitrar um valor compatvel com a natureza, a complexidade e as circunstncias gerais do caso. OBS: ser possvel a separao extrajudicial, por meio de escritura pblica, sempre que inexistirem lhos menores ou incapazes do casal, haja consenso sobre todas as questes emergentes da separao e que estejam acompanhados de um advogado. Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Descrio dos bens do casal e a respectiva partilha Acordo relativo guarda dos lhos menores e ao regime de visitas
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Valor da contribuio para criar e educar os lhos Penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens sucientes para se manter Postulao Decretao da separao Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura do advogado e dos cnjuges
Separao litigiosa

Pode ser, no entanto, que no haja acordo entre as partes, ou que uma delas sequer queira se separar. Neste caso ser necessrio o ajuizamento de ao de separao litigiosa, seguindo o rito do procedimento ordinrio, de acordo com o art. 1.572 e 1.573 do CC.
Art. 1.572. Qualquer dos cnjuges poder propor a ao de separao judicial, imputando ao outro qualquer ato que importe grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum. 1o A separao judicial pode tambm ser pedida se um dos cnjuges provar ruptura da vida em comum h mais de um ano e a impossibilidade de sua reconstituio. 2o O cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro estiver acometido de doena mental grave, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de dois anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel. 3o No caso do pargrafo 2o, revertero ao cnjuge enfermo, que no houver pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o casamento, e se o regime dos bens adotado o permitir, a meao dos adquiridos na constncia da sociedade conjugal. Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes motivos: I adultrio; II tentativa de morte; III sevcia ou injria grave; IV abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; V condenao por crime infamante; VI conduta desonrosa. Pargrafo nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum.

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A petio dever ser dirigida ao juiz da Vara de Famlia, ou em sua ausncia, Vara Cvel, em especial, o foro da residncia da mulher (art. 100, I do CPC). Ela dever observar todos os requisitos do art. 282. O valor da causa ser dos bens a serem partilhados. Em se tratando de separao culposa, caso o cnjuge-ru queira provar que a culpa do outro cnjuge, dever ingressar com reconveno. No obstante, o STJ j tem julgados no sentido da desnecessidade da reconveno, em especial quando o cnjuge s vem a saber do adultrio aps a contestao, com o depoimento da testemunha (REsp. 115.876). Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Requerimento de citao Pedido Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura
Divrcio

O Divrcio segue os mesmos ritos da separao consensual e litigiosa. Ressalte-se que o divrcio pode ser direto ou indireto. No primeiro, passado um ano da separao, podem os cnjuges requerer a sua converso em divrcio. No segundo, passados dois anos da separao de fato, os cnjuges podem requerer o divrcio diretamente.
Caso Gerador:

Anlise de petio de separao consensual.

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AULA 11. AO DE ALIMENTOS E AO DE REVISO DE ALIMENTOS. EXECUO DE ALIMENTOS. PRISO CIVIL. Leitura Obrigatria: ASSIS, Araken. Da execuo de alimento e priso do devedor. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 109-112 e 162-207. A unio entre duas pessoas, seja o casamento, seja a unio estvel (art. 1566, III e art. 1724, ambos do CC/02), traz consigo o dever de mtua assistncia. Isto , os cnjuges e companheiros devem se auxiliar reciprocamente. Em outras palavras, os cnjuges e companheiros devem prestar auxlio material, moral e espiritual ao outro. Esse dever oriundo, portanto, da unio entre os sujeitos e tem como objetivo o socorro mtuo em qualquer circunstncia. certo, tambm, que todas as pessoas, desde o nascimento, necessitam de bens sucientes para garantir a sua sobrevivncia. Pode ocorrer, no entanto, que com a dissoluo da sociedade conjugal ou da unio estvel, um dos cnjuges no tenha meios para garantir sua subsistncia. Por outro lado, o sustento dos lhos, ainda quando encerrada a sociedade conjugal ou a unio estvel persiste. Nesses casos surge a chamada obrigao alimentar, decorrente justamente do dever de mtua assistncia. O termo alimentos deve ser entendido no sentido tcnico no s como compreendendo a alimentao, mas, ainda, o necessrio para moradia, vesturio, assistncia mdica, criao e eduo, bem como o lazer. Araken de Assis lembra que [h]oje em dia, ao catlogo mencionado se acrescenta o lazer, fator essencial ao desenvolvimento equilibrado, sadio, e sobrevivncia sadia da pessoa humana16. Alimentos so, portanto, prestaes para a satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-las por si prprio, compreendendo, tambm, o necessrio manunteno social e moral do alimentando.
Art. 1.694, CC. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao.

Espcies: i) Quanto natureza: os alimentos podem ser naturais ou civis. Os primeiros so aqueles indispensveis satisfao das necessidades bsicas da vida. Os segundos dizem respeito manuteno da condio social do alimentando.

ii) Quanto causa jurdica: podem ser legtimos, voluntrios ou indenizatrios. Os primeiros esto ligados obrigao legal decorrenFGV DIREITO RIO 61

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te do parentesco, do casamento ou da unio estvel. Os segundos emanam de uma declarao de vontade por ato inter vivos ou causa mortis. Os ltimos resultam da prtica de um fato danoso. iii) Quanto nalidade: se dividem em denitivos, provisionais e provisrios. So denitivos os alimentos de carter permanente, estabelecido pelo juiz na sentena ou em acordo das partes homologado judicialmente. Os provisionais so determinados em medida cautelar de ao de separao judicial, de divrcio, de nulidade ou anulao de casamento ou de alimentos. Os provisrios so os xados liminarmente no despacho inicial proferido na ao de alimentos. A diferena entre os provisionais e os provisrios que estes exigem a prova pr-constituda do parentensco, casamento ou unio estvel, sendo obrigatrios. J os provisionais dependem da vericao do fumus boni juris e do periculum in mora, sujeitos discricionariedade do juiz.
Ao de Alimentos

A lei 5.478/68 regula a ao de alimentos. Este diploma legal, em razo da necessidade da prestao de alimentos, prev um procedimento especial mais clere. Todavia, nem todos os alimentandos podem se utilizar dela. Para que o autor possa se valer da ao de alimentos prevista na Lei 5.478/68 fundamental que possa apresentar prova pr-constituda do parentesco (certido de nascimento) ou do dever alimentar (certido de casamento ou contrato de unio estvel). Caso o autor da demanda no tenha essa prova pr-constituda, dever ingressar com ao ordinria de investigao de paternidade cumulada com pedido de alimentos. Em se tratando da ao de alimentos, o juiz xar os alimentos provisrios (art. 4 da Lei 5.478/68), que retroagem data da citao. Caso se trate de ao ordinria, o autor poder requerer os alimentos provisionais, desde que demonstre o fumus boni juris e o periculum in mora (art. 852, CPC). Sem a prova pr-constituda no se admite a xao dos provisrios, tampouco o rito especial da Lei de Alimentos. Registre-se, por oportuno, que os alimentos provisrios sempre podero ser revistos, sendo o pedido processado em apartado (art.13, 1, LA).
Art. 4, L. 5.478/68 As despachar o pedido, o juiz xar desde logo alimentos provisrios a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles no necessita.

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ASSIS, Araken. Da execuo de alimento e priso do devedor. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 110.

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Pargrafo nico. Se se tratar de alimentos provisrios pedidos pelo cnjuge, casado pelo regime da comunho universal de bens, o juiz determinar igualmente que seja entregue ao credor, mensalmente, parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor. Art. 13, L. 5.478/68 O disposto nesta lei aplica-se igualmente, no que couber, s aes ordinrias de desquite, nulidade e anulao de casamento, reviso de sentenas proferidas em pedidos de alimentos e respectivas execues. 1. Os alimentos provisrios xados na inicial podero ser revistos a qualquer tempo, se houver modicao na situao nanceira das partes, mas o pedido ser sempre processado em apartado. 2. Em qualquer caso, os alimentos xados retroagem data da citao. Art. 852, CPC. lcito pedir alimentos provisionais: I nas aes de desquite e de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges; II nas aes de alimentos, desde o despacho da petio inicial; III nos demais casos expressos em lei. Pargrafo nico. No caso previsto no no I deste artigo, a prestao alimentcia devida ao requerente abrange, alm do que necessitar para sustento, habitao e vesturio, as despesas para custear a demanda.

Repare-se, contudo, que o alimentante no obrigado a esperar a propositura da ao de alimentos, podendo ajuiz-la por si prprio. Em outras palavras, alimentante tambm tem legitimidade para propor a ao de alimentos.
Art. 24, L. 5.478/68. A parte responsvel pelo sustento da famlia, e que deixar a residncia comum por motivo, que no necessitar declarar, poder tomar a iniciativa de comunicar ao juzo os rendimentos de que dispe e de pedir a citao do credor, para comparecer audincia de conciliao e julgamento destinada xao dos alimento a que est obrigado.

Por outro lado, o juzo competente para conhecer da ao de alimentos o do domiclio do alimentando, conforme estabelece o art. 100, II do CPC.
Art. 100, CPC. competente o foro: II do domiclio ou da residncia do alimentando, para a ao em que se pedem alimentos;

Por m, a deciso acerca do valor dos alimentos no transita em julgado, podendo ser revisto a qualquer tempo, desde que haja modicao da situao nanceira do alimentando e alimentante. Observe-se que os alimentos se pautam, sempre, pelo binmio necessidade/possibilidade.
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Art. 15, L. 5.478/68. A deciso judicial sobre alimentos no transita em julgado e pode a qualquer tempo ser revista, em face da modicao da situao nanceira dos interessados.

Elaborao da petio de alimentos

Como dissemos, o autor dever juntar prova pr-constituda do parentesco do ru para que possa se utilizar do rito especial previsto na Lei 5.478/68. O foro competente o do domiclio do alimentando. Na cidade do Rio de Janeiro, o juzo competente a Vara de Famlia. Nas comarcas que no tiverem Vara de Famlia, compete Vara Cvel processar e julgar a causa (art. 85, CODJERJ). Alm dos requisitos do art. 282, na petio inicial o alimentando dever expor suas necessidades e as possibilidades do alimentante, requerendo a xao dos provisrios, bem como dever provar o parentesco. Diga-se a propsito que nas aes de alimento, as questes de fato iro se restringir a trs itens: (i) a relao de parentesco entre autor e ru; (ii) necessidade do alimentando; e (iii) possibilidade do alimentante. Lembre-se que a contestao ser oferecida por escrito ou verbalmente em audincia. importante, para agilizar o processo, que o autor indique o endereo do empregador do alimentante para facilitar a expedio do ofcio que orienta sobre desconto, em folha de pagamento, da penso alimentcia. Finalmente, o valor da causa ser equivalente 12 (doze) vezes o valor da prestao alimentcia pleiteada pelo autor. Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Requerimento de citao Alimentos provisrios Pedido Prova pr-constituda do parentesco Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura
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Ao Revisional de Alimentos

A ao revisional segue o trmite da ao de alimentos, conforme dispe o art. 13, caput da Lei 5.478/68. Como visto, a ao de alimentos no gera coisa julgada material, pois o valor xado a ttulo de alimentos depende de uma srie de fatores (situao econmica das partes). Em razo disso, havendo mudana na situao nanceira de qualquer das partes, poder, qualquer delas, ingressar com nova ao para rever o valor da prestao alimentcia, seja para major-la, seja para minor-la.
Art. 13, L. 5.478/68 O disposto nesta lei aplica-se igualmente, no que couber, s aes ordinrias de desquite, nulidade e anulao de casamento, reviso de sentenas proferidas em pedidos de alimentos e respectivas execues. Art. 1.699, CC. Se, xados os alimentos, sobrevier mudana na situao nanceira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias, exonerao, reduo ou majorao do encargo.

Elaborao da petio de reviso de alimentos

Na inicial, alm dos requisitos do art. 282 do CPC, o autor dever expor os fatos que justicam a reviso, podendo requerer a xao de alimentos provisrios sendo, contudo, excepcional sua concesso como, por exemplo, no caso de alimentos irrisrios. O foro competente continua sendo o do domiclio do alimentando. Caso no tenha havido alterao do domiclio desde a ao de alimentos, a petio ser dirigida ao juzo em que tramitou aquela ao. Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Requerimento de citao Alimentos provisrios Pedido Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura

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Execuo de Alimentos

Quando o alimentante no cumpre com a obrigao alimentar, pode o alimentando, credor da prestao, ajuizar ao de execuo para cobrar as penses em atraso. Em regra o nosso ordenamento oferece quatro meios executrios ao credor das prestaes alimentcias: desconto, coao pessoal e expropriao.

Desconto

Previsto no art. 734 do Cdigo de Processo Civil, este , possivelmente, a melhor das formas de coero do devedor de alimentos a cumprir com sua obrigao. Alis, foi em virtude de sua ecincia prtica que o art. 16 da Lei 5.478/68, alterado pela Lei 6.014/73, conferiu total prioridade esse meio.
Art. 16, L. 5.478/68. Na execuo da sentena ou do acordo nas aes de alimentos ser observado o disposto no artigo 734 e seu pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil. Art. 734, CPC. Quando o devedor for funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente de empresa, bem como empregado sujeito legislao do trabalho, o juiz mandar descontar em folha de pagamento a importncia da prestao alimentcia. Pargrafo nico. A comunicao ser feita autoridade, empresa ou ao empregador por ofcio, de que constaro os nomes do credor, do devedor, a importncia da prestao e o tempo de sua durao.

Somente na impossibilidade do desconto em folha que o exequente poder cogitar de outros expedientes para ver seu crdito satisfeito. Repare-se que em virtude de se tratar de norma de ordem pblica, ainda que a sentena ou o acordo homologado nada cogite acerca da possibilidade de desconto, ele sempre ser possvel. Trata-se de um procedimento ecaz, rpido e pouco dispendioso. De acordo com o referido art. 734, caber ao exequente ajuizar a ao executiva a m de que o juiz possa descontar em folha de pagamento a importncia da prestao alimentcia. A petio inicial, alm dos requisitos do art. 282, dever ser indicada a fonte pagadora ou, em desconhecendo, requerer ao juiz a requisio dessas informaes junto ao sco, quebrando, ainda, o sigilo bancrio do executado.
Art. 20, L. 5.478/68. As reparties pblicas, civis ou militares, inclusive do Imposto de Renda, daro todas as informaes necessrias instruo dos processos previstos nesta lei e execuo do que for decidido ou acordado em juzo.

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O terceiro, devedor do alimentante, dever realizar o pagamento diretamente ao exequente. No entanto, cessada a relao de crdito entre o terceiro e o executao, como, por exemplo, dissoluo do vnculo trabalhista, a fonte pagadora no mais proceder ao pagamento perante o alimentando.

Coao Pessoal e priso civil

O art. 733 do CPC, por sua vez, estabelece o procedimento para ajuizamento da execuo por coero pessoal do alimentante. O ponto principal a se discutir, no obstante o art. 575, II do CPC, que a competncia para a ao a do domiclio do alimentando, ainda que ocorra modicao do seu domiclio aps o trmino da ao de alimentos. Alm dos requisitos do art. 282 do CPC, o exequente dever explicitar o valor do crdito e seus acrscimos, imputar inadimplemento ao obrigado e pedir providncia executiva. Diferentemente da ao executiva comum, na execuo de alimentos, o exequente requerer a citao do devedor para, no prazo de 3 dias, efetuar o pagamento, provar que o fez tempestiva e satisfatoriamente ou apresentar justicatva da impossibilidade de o fazer, sob pena de priso civil. O que se apreende que no rito de coero pessoal, no h que se falar em constrio de bens, pois o no cumprimento do mandado (pagar ou apresentar justicativa) implicar na priso civil do alimentante. Registre-se, por oportuno, que se o credor ingressar com ao executria por meio expropriativo, car impossibilitado de requerer a priso civil. A defesa de mrito do executado neste procedimento se restringe a duas matrias: (i) pagamento e (ii) impossibilidade do cumprimento. preciso observar que a defesa prevista no caput do art. 733, no entanto, no considerada como embargos, mas, to-somente, uma hiptese de defesa de congnio sumria pelo juzo. O executado tem o nus de alegar e provar a impossibilidade de cumprimento. Ressalte-se, todavia, que a impossibilidade deve ser temporria, pois a impossibilidade permanente deve ser objeto de ao prpria. Alis, nesse sentido lembra Araken de Assis que da impossibilidade denitiva, implicando o desfazimento do ttulo, s em ao prpria pode ser discutida ecazmente. Alis, o art. 733, caput do CPC est em perfeita consonncia com o art. 5, LXVII da CRFB/88 e nossa jurisprudncia ptria, em especial o STJ, que tem entendido que s cabvel a priso civil do devedor pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia. Com efeito, a nalidade do dispositivo no punir (prisma penal) o devedor, mas conceder a efetiva tutela jurisdicional ao alimentando. Ela uma medida coercitiva, destinada a forar o cumprimento. Em razo desta nalidade, uma vez pago o dbito, a priso dever ser revogada.
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Art. 5, CRFB/88 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) LXVII no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio inel; Art. 733, CPC. Na execuo de sentena ou de deciso, que xa os alimentos provisionais, o juiz mandar citar o devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento, provar que o fez ou justicar a impossibilidade de efetu-lo. 1o Se o devedor no pagar, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 1 (um) a 3 (trs) meses. 2o O cumprimento da pena no exime o devedor do pagamento das prestaes vencidas e vincendas 3o Paga a prestao alimentcia, o juiz suspender o cumprimento da ordem de priso.

O prazo da priso, por sua vez, altamente discutvel. Uma corrente entende que aos alimentos provisrios ou denitivos, o prazo mximo ser de 60 dias, de acordo com o art. 19 da Lei 5.478/68. Em se tratando de alimentos provisionais, o prazo ser de 90 dias do 1do art. 733 do CPC. Prevalece, no entanto, o critrio unitrio de 60 dias para qualquer tipo de alimentos. Nesse sentido lembra Araken de Assis:
Em que pese a diviso da doutrina, o carter duvidoso da almejada uniformidade do prazo, o campo incoincidente alimentos provisionais/alimentos denitivos e bem delimitado de aplicao das normas, e as objees tcnicas no mbito do direito intertemporal ltima orientao, dvida alguma ha do renovado prestgio da corrente.

Assim, alterando a opo anteriormente realizada, se adota, aqui, a tese de que, em nenhuma hiptese, o prazo exceder a 60 dias. Favorece a exegese o disposto no art. 620 do CPC: a priso providncia executiva e o procedimento executrio se desenvolver pelo meio menos gravoso ao devedor17 O remdio contra deciso que determina a priso civil o agravo de instrumento, no sendo cabvel o mandado de segurana. A jurisprudncia tem aceito pacicamente a impetrao do habeas corpus em caso de evidente ilegalidade (em regra, error in procedendo), no se admitindo, entretanto, quando o impetrante alega impossibilidade nanceira de efetuar o pagamento. Por outro lado, a priso do devedor no impede a apresentao de embargos de devedor, de acordo com o art. 736 do Cdigo de Processo Civil.

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Registre-se que a priso civil tem em vista a preservao da vida do alimentando e, portanto, s cabvel para suprir necessidades atuais deste. Dessa forma o STJ elaborou a smula 309 que determina que a priso se restringe a execuo das trs prestaes anteriores ao ajuizamento da demanda.
Smula 309, STJ O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo.

Execuo por expropriao

No obstante a possibilidade de desconto ou de priso civil do devedor de alimentos, o crdito alimentar continua sendo um crdito pecunirio e, como tal, comportam execuo atravs da via expropriativa comum, de acordo com o art. 732 e 646 do Cdigo de Processo Civil.
Art. 732. A execuo de sentena, que condena ao pagamento de prestao alimentcia, far-se- conforme o disposto no Captulo IV deste Ttulo. Pargrafo nico. Recaindo a penhora em dinheiro, o oferecimento de embargos no obsta a que o exeqente levante mensalmente a importncia da prestao. Art. 646. A execuo por quantia certa tem por objeto expropriar bens do devedor, a m de satisfazer o direito do credor (art. 591).

A via por expropriao, no entanto, no sempre voluntria. Existindo aluguis de prdios e outros rendimentos, o alimentando, compulsoriamente, ter de utilizar a expropriao. Nessas situaes, a penhora recair sobre o crdito, reguladas pelo art. 646 e seguintes.
Art. 17. Quando no for possvel a efetivao executiva da sentena ou do acordo mediante desconto em folha, podero ser as prestaes cobradas de alugueres de prdios ou de quaisquer outros rendimentos do devedor, que sero recebidos diretamente pelo alimentando ou por depositrio nomeado pelo juiz. Art. 18. Se, ainda assim, no for possvel a satisfao do dbito, poder o credor requerer a execuo da sentena na forma dos artigos 732, 733 e 735 do Cdigo de Processo Civil.

No entanto, na impossibilidade de desconto e da expropriao de aluguis e rendimentos, o credor poder escolher a coero pessoal ou a via expropriativa.

17

ASSIS, Araken. Da execuo de alimento e priso do devedor. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 192.

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Caso Gerador:

Mario Augusto Carreira e Vitria Maria da Silva so divorciados desde janeiro de 1999. Eles tiveram dois lhos: Joo da Silva Carreira e Orlando da Silva Carreira. O primeiro est com 10 anos e o segundo est com 14 anos. O divrcio se deu de forma consensual e cou convencionado, no processo de divrcio, que o pai arcaria com uma penso mensal, em nome dos lhos, no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), por ms. Comprometeu-se, ainda, a arcar com uma penso para a mulher de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por ms. Explica-se: Mario era um alto executivo da maior mineradora do pas, a Vale do Mar Salgado. Ocupava o cargo de Diretor para Assuntos Estratgicos, com o fabuloso salrio de R$ 35.000,00 (trinta e cinco mil reais), por ms, mais um bnus anual. Ocorre que, em 10 de maro de 2008, ele foi demitido. J conseguiu um novo emprego, na empresa CNH, empresa tambm da rea de minerao, mas a remunerao bem mais mdica: R$ 12.000,00 (doze mil reais), por ms. Ocupa agora o cargo de Gerente de Assuntos Ordinrios. Mario tentou convencer Vitria a reduzir a penso. A idia dele era reduzir a penso dos lhos para R$ 4.000,00 (quatro mil), por ms, e deixar de pagar penso a Vitria. Vitria uma perua. No gosta de trabalhar. Dedica-se a passar os seus dias nos shoppings da cidade. Gosta mesmo de comprar. Bolsas, sapatos, sandlias etc. Obviamente, recusou a proposta de Mario. Mario procura V. Sa. No escritrio e pede que adote todas as medidas cabveis para reduzir o valor da penso devida a seus lhos e pr um m na penso recebida por sua ex-mulher. Ele precisa que isso se d imediatamente, porque no quer ser preso e no tem mais como arcar com o valor anteriormente combinado pelo casal. Minute a petio inicial respectiva.

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AULA 12. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE. AO DENEGATRIA DE PATERNIDADE. Leitura Obrigatria: MORAES, Maria Celina Bodin de. Constituio e direito civil: tendncias. e HC 71373-4 / RS.. Para alm do reconhecimento voluntrio da liao, possvel que o lho busque o reconhecimento judicial. Nesse caso, ser necessria a propositura da chamada ao de investigao de paternidade ou maternidade, conforme for o caso. Trata-se de ao de estado, de natureza declaratria, imprescritvel, inalienvel e irrenuncivel. Atualmente, por fora da CRFB/88 e do Estatuto da Criana e do Adolescente, o reconhecimento ampla e irrestrita.
Art. 27, ECA. O reconhecimento do estado de liao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia.

A sentena da ao de investigao de paternidade produz efeito ex tunc e, portanto, retroage data do nascimento (art. 1.616, CC).
Art. 1.616, CC. A sentena que julgar procedente a ao de investigao produzir os mesmos efeitos do reconhecimento; mas poder ordenar que o lho se crie e eduque fora da companhia dos pais ou daquele que lhe contestou essa qualidade.

Se por um lado a ao de reconhecimento de paternidade imprescritvel, os efeitos patrimoniais decorrentes podem ser objeto de prescrio, como o caso da petio de herana (Sm. 149, STF), que prescreve em 10 anos a contar do momento em que foi reconhecida a paternidade.
Smula 149, STF imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a de petio de herana.

Tem legitimidade para propor a presente ao o lho. Tem legitimidade, ainda, o nascituro, com base no art. 1.069 do CC. legitimado, tambm, o Ministrio Pblico por fora do art. 2, 4 da Lei 8.560/92.
Art. 1.609, CC. O reconhecimento dos lhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: (...) Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do lho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes.

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Art. 2, L. 8560/92 Em registro de nascimento de menor apenas com a maternidade estabelecida, o ocial remeter ao juiz certido integral do registro e o nome e prenome, prosso, identidade e residncia do suposto pai, a m de ser averiguada ociosamente a procedncia da alegao. (...) 4 Se o suposto pai no atender no prazo de trinta dias, a noticao judicial, ou negar a alegada paternidade, o juiz remeter os autos ao representante do Ministrio Pblico para que intente, havendo elementos sucientes, a ao de investigao de paternidade.

A legitimidade passiva do suposto pai ou me. Caso j sejam falecidos, ter legitimidade passiva os herdeiros daqueles. A investigao de paternidade segue o rito ordinrio e pode ser cumulada com pedido de alimentos, se for o caso. O ponto fundamental do procedimento a prova do parentesco. Atualmente, a melhor prova o exame de DNA, que detm preciso impressionante. Se, contudo, o ru no pode ser submetido ao exame contra sua vontade, por implicar em violao sua liberdade pessoal, a recusa injusticada gera presuno desfavorvel ao ru (art. 232, CC). Alis, nesse sentido o STJ elaborou a smula 301.
Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame. Smula 301, STJ Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade.

Em contestao basta que o ru negue o grau de parentesco. No obstante, dever impugnar os fatos e alegar todas as defesas processuais e de mrito em razo do princpio da eventualidade. Por outro lado, existindo pedido de alimento, dever impugn-los tambm.

Ao denegatria de paternidade

Pode o pai que no tenha reconhecido o lho ingressar com ao denegatria de paternidade para demonstrar que no o verdadeiro pai da criana. O rito a ser seguido o rito ordinrio, sendo a prova pericial consistente no exame de DNA, um elemento determinante do processo.

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Elaborao da investigao de paternidade

Devero ser obedecidos todos os requisitos do art. 282 do CPC. Quando a ao de investigao for cumulada com pedido de alimentos, observar-se- a competncia do domcilio do alimentando (art. 100, II). Se, entretanto, a ao for s de investigao de paternidade, o foro competente ser o do domiclio do ru, de acordo com o art. 94 do CPC. O valor da causa dever observar o art. 259 caso seja cumulado com pedido de alimentos. Caso contrrio, o autor dever atribuir um valor compatvel com as circunstncias gerais da ao. Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Requerimento de citao Pedido Indicao das provas Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura
Caso Gerador:

(35 Exame da OAB 2 Fase) Mrcia, vendedora domiciliada na cidade de So Paulo SP, alega ter engravidado aps relacionamento amoroso exclusivo com Pedro, representante de vendas de empresa sediada em Porto Alegre RS. Em 5/10/2002, nasceu Joo, lho de Mrcia. Pedro manteve o referido relacionamento com Mrcia at o quinto ms da gravidez, custeou despesas da criana em algumas oportunidades, alm de ter proporcionado ajuda nanceira eventual e estado, tambm, nas trs primeiras festas de aniversrio de Joo, tendo sido, inclusive, fotografado, nessas ocasies, com o menino, seu suposto lho, no colo. No entanto, Pedro se nega a reconhecer a paternidade ao argumento de que tem dvidas acerca da delidade da me, j que ele chegava a car um ms sem ir a So Paulo durante o relacionamento que tivera com Mrcia. Sabe-se, ainda, acerca de Pedro, que seu o salrio bruto, com as comisses recebidas, chega a R$ 5.000,00 mensais, bem como que arca com o sustento de uma lha, estudante de 22 anos, e que no tem domiclio
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xo em razo de sua prosso demandar deslocamentos constantes entre So Paulo SP, Rio de Janeiro RJ e Porto Alegre RS. Mrcia, que j esgotou as possibilidades de manter entendimento com Pedro, ganha, no presente momento, cerca de dois salrios mnimos. As despesas mensais de Joo totalizam R$ 1.000,00. Diante da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Mrcia, a ao judicial que seja adequada aos interesses de Joo, abordando todos os aspectos de direitos material e processual pertinentes.

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PARTE III: DIREITO DO TRABALHO

AULA 13. RELAO DE TRABALHO. RECLAMAO TRABALHISTA Leitura Obrigatria: SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 5ed. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 314-330.
Relao de trabalho

As principais transformaes dentro do direito do trabalho tiveram lugar na poca da revoluo industrial. Parte frgil da relao, o trabalhador era constante vtima de explorao pelo empregadores, que os submetiam a situaes anlogas s de escravos, condies de trabalho insalubres, nocivas, exercendo a atividade com remuneraes extremamente baixas e sujeitando-os a jornadas de trabalho excessivas, inclusive para mulheres e crianas. Vericando-se essa situao de clara desigualdade entre as partes, foi necessria a interveno estatal nas relaes de trabalho para evitar os abusos cometidos pelos empregadores.

Princpios do direito do trabalho

Diversos so os princpios tratados pelos autores. A diretriz bsica do direito do trabalho a proteo do trabalhadores, em razo da desigualdade que inquina a relao de trabalho.No presente estudo, colocamos os mais comuns: Princpio da prevalncia da condio mais benca ao trabalhador: determina que a situao mais vantajosa em que o empregado se encontrar prevalecer sobre a situao anterior, qualquer que seja (art. 468, CLT). Para que o referido princpio tenha aplicao, preciso observar alguns requisitos18: a) existncia de uma condio anterior aplicvel situao concreta; b) condio mais favorvel que a legal ou contratual; c) habitualidade na concesso da benesse; d) concesso voluntria e incondicional.
Art. 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.
18

CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do trabalho. Niteri: Impetus, 2008, p.185.

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Princpio da norma mais favorvel: deve-se optar pela norma mais favorvel ao trabalhador, ainda que de hierarquia inferior. O art. 620 da CLT exteriorizao deste princpio.
Art. 620. As condies estabelecidas em Conveno quando mais favorveis, prevalecero sbre as estipuladas em Acrdo.

In dubio, pro operario: o intrprete deve optar pela interpretao mais favorvel ao trabalhador, por ser a parte mais fraca. Este princpio, no entanto, no se aplica valorao das provas (apesar de entendimento diverso). Isto , o juiz, na deciso, deve sempre se pautar pelo livre convencimento motivado, no admitindo a valorao das provas em favor do trabalhador. Princpio da primazia da realidade: prevalecem sempre os fatos reais sobre as forma. O que importa o que efetivamente aconteceu e no o que esta escrito. So privilegiados os fatos em detrimento da forma ou estrutura. Princpio da irrenunciabilidade: o trabalhador no pode renunciar ou transacionar seus direitos, seja de forma tcita ou expressa, pois os direitos trabalhistas so irrenunciveis (art. 9, CLT). Pode, no entanto, a transao ser realizada em juzo. Princpio da continuidade da relao de emprego: presume-se que o contrato de trabalho sempre por prazo indeterminado, sendo o prazo determinado a exceo, que deve vir sempre expresso (art. 29, CLT). O nus de provar a data e o motivo da extino do contrato sempre do empregador.
Smula 212, TST O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.

Caracterizao da relao de trabalho

O contrato de trabalho tem como objeto a prestao de uma atividade humana de forma subordinada e no eventual, mediante retribuio. Desde j, ca evidenciada a distino entre contrato de trabalho e a prestao de servio e a empreitada, pois nestes dois ltimos tipos contratuais, o prestador e o empreiteiro exercem uma atividade sem subordinao e com independncia tcnica. So requisitos do contrato de trabalho:

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a) Pessoalidade: o contrato intuito personae ou pessoal. Isto , o contrato realizado em considerao das qualicaes pessoais do empregado, no podendo, portanto, ser substitudo. b) Subordinao: o trabalhador exerce seu ofcio com subordinao ao empregador. Em outras palavras, o empregado dirigido pelo empregador, tendo este o poder de scalizar e punir. Observe-se que a subordinao indireta no altera o contrato de trabalho. c) Onerosidade: o empregado necessariamente remunerado. No h contrato de trabalho gratuito. O trabalhador recebe salrio pelos servios prestados ao empregador. d) Habitualidade: o trabalho deve ser desempenhado de forma no eventual. Isto , deve-se vericar se a necessidade do trabalho prestado permanente (forma contnua ou intermitente) ou acidental. Aquele que exerce atividade de forma eventual no trabalhador. A doutrina ainda fala em outros requisitos, tais como risco do negcio do empregador (o risco do empreendimento nunca do empregado), alteridade (o empregado presta o servio por conta do empregador). Mas estes, no entanto, no so requisitos essenciais caracterizao do contrato.
Petio inicial da reclamao trabalhista

A petio inicial da reclamao trabalhista pode ser feita de forma oral ou escrita. Se realizada na forma oral, contudo, o reclamante dever comparecer secretaria no prazo de 5 dias para reduzi-la a termo, sob pena de perda, pelo prazo de seis meses, do direito de reclamar (art. 786, pargrafo nico e 731, ambos da CLT).
Art. 786 A reclamao verbal ser distribuda antes de sua reduo a termo. Pargrafo nico Distribuda a reclamao verbal, o reclamante dever, salvo motivo de fora maior, apresentar-se no prazo de 5 (cinco) dias, ao cartrio ou secretaria, para reduzi-la a termo, sob a pena estabelecida no art. 731. Art. 731 Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justia do Trabalho.

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O art. 840 estabelece os requisitos da petio inicial trabalhista. Ela deve conter o endereamento ao juiz do trabalho, a qualicao das partes, uma breve exposio dos fatos de que resulta o dissdio, o pedido, o valor da causa, a data e a assinatura do reclamante ou do representante legal.
Art. 840 A reclamao poder ser escrita ou verbal. 1 Sendo escrita, a reclamao dever conter a designao do Presidente da Junta, ou do juiz de direito a quem for dirigida, a qualicao do reclamante e do reclamado, uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. 2 Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em 2 (duas) vias datadas e assinadas pelo escrivo ou secretrio, observado, no que couber, o disposto no pargrafo anterior.

O endereamento diz respeito, especialmente, competncia do juzo pelo qual o processo de desenvolver. Em segundo lugar, o autor deve proceder qualicao das partes, ou seja, o nome, prenome, estado civil, prosso, domiclio e residncia. Trata-se da necessria individualizao do autor e ru para identicao e instaurao da relao jurdico-processual Percebe-se que o processo do trabalho mais simples que o processo civil exigindo to-somente uma breve exposio dos fatos. Isto, contudo, no exime o reclamante de indicar a causa de pedir, em ateno ampla defesa e ao contraditrio. O pedido fundamental para toda e qualquer petio, pois, assim como no processo civil, no processo do trabalho ele quem ir limitar a atividade jurisdicional (princpio da congruncia). Por m, preciso encerrar a petio com a data e a assinatura. O art. 840 da CLT nada menciona acerca do valor da causa, do requerimento de citao e do requerimento de provas. A doutrina diverge quanto ao tema, mas em relao ao valor da causa parece existir uma posio predominante no sentido da sua necessidade, especialmente em ateno para saber se o procedimento ordinrio ou sumarssimo (no se pode olvidar que no mandado de segurana o TST exige a indicao do calor da causa como requisito essencial da petio). Quanto ao requerimento da citao, este dispensvel na justia do trabalho. O servidor da secretaria da vara, de ofcio, noticar o reclamado da audincia a ser realizada (art. 841, CLT). Por m, quanto ao requerimento de provas, ele no imprescindvel, pois as partes apresentaro as provas em audincia. No entanto, de bom alvitre consignar a produo das provas, ainda que de forma genrica.

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Identicao Endereamento Qualicao das partes Corpo Fatos e fundamentos Postulao Pedido Requerimento de citao (dispensvel) Indicao das provas (dispensvel) Valor da causa Endereo do advogado Fecho Local, data Assinatura
Caso Gerador

(33 Exame da OAB 2 Fase) No dia 6 de agosto de 2007, apresentouse em um escritrio de advocacia o Sr. Jos Antonio Lins Jnior, brasileiro, casado, ex-encarregado de padaria, residente na Rua do Innito, n. 1.678, Recreio, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 99.444-888, CPF 777.999.888.000-89 e inscrito no PIS sob o n. 333.444.555.666-89, lho de Ana Maria Lins e Jos Antonio Lins. Aps ser cordialmente recebido, contou o seguinte caso ao advogado que o atendeu: Doutor, quero meus direitos. Sou corretor de seguros desde 2001, quando z um contrato para vender os seguros da Seguradora Luz Divina S.A., que faz parte do Banco Luz do Sol S.A. A corretora providenciou meu registro na Susep. Ficou combinado que a seguradora me repassaria um percentual de 5% sobre as minhas vendas. Eu tirava um dinheirinho bom por ms, cerca de R$ 3.000,00. Como eu estava conseguindo segurar as pontas, achei bom e aceitei a condio de vender o seguro deles na agncia do banco. Eu vendia o seguro de segunda a sexta-feira, das 8h s 17h, mas sempre tirava 1 hora de intervalo, para levar meus lhos escola. Acontece que no ltimo ms meu lho mais velho teve um problema de sade e precisei car mais em casa. Como eu tinha o cadastro de todos meus clientes, passei a fazer as vendas de casa, usando o telefone e a internet. Acontece que em seguida fui advertido pelo gerente da agncia, que exigia que eu permanecesse na agncia do banco. Aps esse desentendimento, a empresa optou por rescindir nosso contrato e no me repassou o percentual sobre as vendas que z no ms de julho. Terminou o Sr. Jos Antnio aduzindo o seguinte: Doutor, eu no sou de car botando ningum na justia, no. Mas estou sem dinheiro e quero meus
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dcimos terceiros e tudo o mais a que tiver direito. Como falei, no recebi minhas vendas do ltimo ms. Mas, em todo o caso, mesmo que eu no consiga mais nada, quero, pelo menos, que a empresa me pague as comisses relativas a essas vendas. Ao nal da entrevista, foram apresentados alguns documentos ao advogado, como o contrato de corretagem rmado pelo Sr. Jos Antnio, nos termos dos arts. 722 e seguintes do Cdigo Civil, com clusula de exclusividade. A Seguradora Luz Divina S.A. inscrita no CNPJ sob o n. 11.345.777/000144, com sede na Rua da Felicidade, n. 2, Bairro Alegre, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 33.444-999 e o Banco Luz do Sol S.A. inscrito no CNPJ sob o n. 22.345.888/0001-55, com sede na Rua do Adeus, n. 3, Bairro Bela Vista, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 44.333-888. O contrato foi rmado em 10 de janeiro de 2001 e a resciso ocorreu em 3 de agosto de 2007. O nome do advogado : J. Miranda de A. Delgado, inscrito na OAB/RJ sob o n. 1.234.222. Formule a pea processual adequada para defender os interesses do Sr. Jos Antonio. Apresente todos os fundamentos de fato e de direito, com base nas informaes dadas acima.

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AULA 14. DEFESA DO EMPREGADOR. CONTESTAO. Leitura Obrigatria: MARTINS, Srgio Pinto. Direito Processual do trabalho. 26 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 276-305.
Respostas do Ru

Assim como no processo civil, em ateno ao contraditrio e ampla defesa, uma vez chamado o reclamado para integrar a relao jurdico-processual, ele poder apresentar contestao, exceo ou reconveno. O primeiro ponto de distanciamento entre o processo civil e o do trabalho que, neste ltimo, a defesa do reclamado apresentado em audincia, podendo ser apresentada tanto verbalmente como por escrito (art. 847, CLT).
Art. 847 No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no for dispensada por ambas as partes.

Na contestao, o reclamado dever deduzir toda a matria de defesa, pois aqui tambm vigoram os princpios da eventualidade e da impugnao especca. A CLT no dispe a forma como a contestao dever ser apresentada, cabendo, ento, a aplicao subsidiria do art. 300 e 301, ambos do CPC.
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especicando as provas que pretende produzir. Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I inexistncia ou nulidade da citao; II incompetncia absoluta; III inpcia da petio inicial; IV perempo; V litispendncia; VI coisa julgada; VII conexo; VIII incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX compromisso arbitral; IX conveno de arbitragem; X carncia de ao; XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.

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Interessante notar algumas questes no processo do trabalho no que tange s preliminares de mrito, notadamente a prescrio, e a compensao, a deduo e a reteno. A prescrio extingue a pretenso e, como tal, fato extintivo do direito do autor, pois o direito do reclamante torna-se judicialmente inexigvel. importante lembrar que a lei 11.280/06 modicou o art. 219, 5 do CPC para fazer constar que a prescrio deve ser reconhecida de ofcio pelo julgador sendo, por conseguinte, cancelada a smula 153 do TST.
Smula 153, TST No se conhece de prescrio no argida na instncia ordinria. (CANCELADA)

Por outro lado, entende-se que a simples distribuio da petio inicial, ainda que arquivada, interrompe a prescrio, em como inaplicvel a prescrio intercorrente na justia do trabalho. Por m, ainda sobre a prescrio, importante lembrar que o prazo para reclamar o no recolhimento da contribuio para o FGTS de 30 anos.
Smula 114, TST inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. Smula 268, TST A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. Smula 362, TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.

Por outro lado, a compensao e a reteno s podem ser alegadas como matria de defesa, na contestao, sob pena de precluso. No se admite a alegao da compensao ou reteno em alegaes nais ou sede de recurso (art. 767, CLT e smula 48 do TST).
Art. 767 A compensao, ou reteno, s poder ser argida como matria de defesa. Smula 48, TST A compensao s poder ser argida com a contestao.

Compensao forma indireta de extino das obrigaes quando reclamante e reclamado forem credores e devedores recprocos. Neste caso, a dvida se extingue at o valor total dos dbitos e crditos. No entanto, a CLT em seu art. 477, 5 determina que, na resciso, a compensao no poder exceder o equivalente a um ms de remunerao.
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Art. 477 assegurado a todo empregado, no existindo prazo estipulado para a terminao do respectivo contrato, e quando no haja le dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma emprsa. 5 Qualquer compensao no pagamento de que trata o pargrafo anterior no poder exceder o equivalente a um ms de remunerao do empregado.

A reteno consiste no direito do ru de reter algum bem do autor at que o mesmo quite sua dvida com o demandado. Ela tambm dever ser alegada na contestao, sob pena de precluso. Por m, a deduo nada mais do que o abatimento dos valores j pagos pelo empregador ao empregado em relao aos ttulos pleiteados. A razo de ser evitar o enriquecimento ilcito do reclamante.
Caso Gerador:

Carlos Santana dono de um restaurante no Rio de Janeiro. Ao visualizar um terreno baldio situado no bairro do Recreio, teve uma brilhante idia: adquirir o terreno e realizar as obras necessrias para construir sua casa. Carlos, no entanto, sem ter conhecimentos tcnicos acerca de construo civil, optou por contratar um empreiteiro. Aps a apresentao do projeto da casa com dois andares, piscina e churrasqueira, decidiu iniciar as obras. Ficou denido, para a empreitada, o valor de R$ 115.000,00, para ser realizado no prazo de 3 meses. O empreiteiro Antnio Jorge, ento, providenciou a contratao de um mestre de obras, quatro pedreiros e oito serventes, para que a obra pudesse ser executada. Carlos sempre tratou todas as questes diretamente com o empreiteiro, bem como todos os pagamentos foram feitos exclusivamente a este, sendo certo que jamais teve contato com qualquer dos empregados de Antnio Jorge. Tampouco tinha conhecimento das condies dos contratos de trabalho deles. Executada a obra, no entanto, Antnio Jorge demitiu todos os seus funcionrios. Ocorre que passados 15 dias do trmino da obra, Carlos foi surpreendido por uma noticao de reclamao trabalhista ajuizada por Jalson, mestre de obras, em face de Antnio Jorge e o prprio Carlos Santana, pleiteando a condenao subsidiria deste ltimo formulando nas verbas rescisrias (horas extras e reexos e adicional de insalubridade). Elabore, na qualidade de advogado de Carlos Santana, a pea adequada, abordando os fundamentos de fato e de direito pertinentes.

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AULA 15. RECURSOS NO PROCESSO DO TRABALHO. Leitura Obrigatria: MARTINS, Srgio Pinto. Direito Processual do trabalho. 26 ed. So Paulo: Atlas, 2006.
Peculiaridades recursais do processo do trabalho Irrecorribilidade das decises interlocutrias

No processo do trabalho, no possvel recorrer das decises interlocutrias proferidas pelo juiz, conforme determina o art. 893, 1 da CLT. Elas s podem ser impugnadas no recurso da deciso denitiva.
Art. 893 Das decises so admissveis os seguintes recursos: (...) 1 Os incidentes do processo so resolvidos pelo prprio Juzo ou Tribunal, admitindo-se a apreciao do merecimento das decises interlocutrias somente em recursos da deciso denitiva.

A proibio, no entanto, sofre um temperamento decorrente da smula 214 do TST, revisada com o advento da Resoluo 127/2005. A smula, atualmente, admite a interposio de recurso quando a deciso combatida (i) de Tribunal Regional do Trabalho for contrria smula ou orientao jurisprudencial do TST, (ii) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo tribunal, ou (iii) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com remessa dos autos para Tribunal Regional diferente daquele a que se vincula o juzo excepcionado.
Smula 214, TST Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT.

Inexigibilidade de fundamentao

Pelo disposto no art. 899 da CLT, os recursos podem ser interpostos por petio simples, sem que o recorrente aduza as razes recursais. Em outras
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palavras, o sucumbente pode interpor recurso sem qualquer fundamentao jurdica, mas to-somente requerendo o reexame.
Art. 899 Os recursos sero interpostos por simples petio e tero efeito meramente devolutivo, salvo as excees previstas neste Ttulo, permitida a execuo provisria at a penhora.

Apesar do dispositivo, fundamental a fundamentao para (i) assegurar a ampla defesa e o contraditrio (ii) possibilitar que o tribunal analise as razes do inconformismo. Alis, diversos recursos no processo trabalhista exigem a fundamentao, tais como o recurso de revista, o recurso extraordinrio, o agravo de petio, os embargos etc. Nesse sentido , tambm, a smula 422 do TST.
Smula 422, TST No se conhece de recurso para o TST, pela ausncia do requisito de admissibilidade inscrito no art. 514, II, do CPC, quando as razes do recorrente no impugnam os fundamentos da deciso recorrida, nos termos em que fora proposta.

Efeito devolutivo dos recursos

Os recursos trabalhistas apenas operam o efeito devolutivo, no possuindo qualquer efeito suspensivo. A nica exceo reside no recurso ordinrio em dissdio coletivo em que o presidente do TST pode conceder o efeito suspensivo (art. 14 da Lei 10.192/01). Por outro lado, em casos excepcionalssimos, possvel obter efeito suspensivo no recurso por intermdio de medida cautelar, como dispe a smula 414, I do TST.
Smula 414, I, TST I A antecipao da tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio. A ao cautelar o meio prprio para se obter efeito suspensivo a recurso.

Uniformidade de prazos de recurso

No processo do trabalho o prazo para interposio dos recursos , em regra, de 8 (oito) dias. As excees desse prazo so o recurso extraordinrio (prazo de 15 dias) e os embargos de declarao (prazo de 5 dias). Dessa forma, os prazos do recurso ordinrio, de revista, agravo de petio, agravo de instrumento,

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recurso adesivo e embargos no TST esto sujeitos ao prazo de 8 dias (art. 6 da Lei 5.584/70 e Lei 11.925/09).
Smula 283, TST O recurso adesivo compatvel com o processo do trabalho e cabe, no prazo de 8 (oito) dias, nas hipteses de interposio de recurso ordinrio, de agravo de petio, de revista e de embargos, sendo desnecessrio que a matria nele veiculada esteja relacionada com a do recurso interposto pela parte contrria.

Instncia nica nos dissdios de alada

Em relao s aes que no ultrapassem dois salrio mnimos, no caber recurso, salvo se versarem sobre matria constitucional.

Depsito recursal

Conforme visto, em regra, os recursos trabalhistas operam, apenas, o efeito devolutivo. Para que o empregador possa recorrer, imperioso que ele garanta o juzo. Este requisito de admissibilidade tem como nalidade assegurar o cumprimento futuro de eventual condenao. Nos recursos ordinrio, de revista, embargos no TST, recurso extraordinrio e recurso de revista, portanto, o empregador dever, no prazo recursal, comprovar o depsito. Ressalte-se, ainda que a gratuidade de justia no isenta o empregador do depsito recursal, mas apenas das custas judiciais. Todavia, este requisito no aplicvel s pessoas jurdicas de direito pblico e ao Ministrio Pblico do Trabalho. Registre-se, por oportuno, que as empresas pblicas e sociedades de economia mista so obrigadas a realizar o depsito. No se pode olvidar que a cada novo recurso interposto, o recorrente/empregador dever providenciar novo depsito, limitado ao valor da condenao.

Recurso Ordinrio

o recurso cabvel contra deciso terminativa ou denitiva da vara do trabalho ou das decises denitivas prolatadas pelo TRT em processo de competncia originria.
Art. 895 Cabe recurso ordinrio para a instncia superior: a) das decises denitivas das Juntas e Juzos, no prazo de 10 (dez) dias; b) das decises denitivas dos Tribunais Regionais, em processos de sua competncia originria, no prazo de 10 (dez) dias, quer nos dissdios individuais, quer nos dissdios coletivos.
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1 Nas reclamaes sujeitas ao procedimento sumarssimo, o recurso ordinrio: I (VETADO). II ser imediatamente distribudo, uma vez recebido no Tribunal, devendo o relator liber-lo no prazo mximo de dez dias, e a Secretaria do Tribunal ou Turma coloc-lo imediatamente em pauta para julgamento, sem revisor; III ter parecer oral do representante do Ministrio Pblico presente sesso de julgamento, se este entender necessrio o parecer, com registro na certido; IV ter acrdo consistente unicamente na certido de julgamento, com a indicao suciente do processo e parte dispositiva, e das razes de decidir do voto prevalente. Se a sentena for conrmada pelos prprios fundamentos, a certido de julgamento, registrando tal circunstncia, servir de acrdo. 2 Os Tribunais Regionais, divididos em Turmas, podero designar Turma para o julgamento dos recursos ordinrios interpostos das sentenas prolatadas nas demandas sujeitas ao procedimento sumarssimo.

A elaborao do presente recurso extremamente semelhante ao recurso de apelao do processo civil. Ele interposto perante o juzo prolator da deciso em duas peties: (i) interposio e (ii) razes do recurso. Petio de interposio Identicao Endereamento (juzo a quo) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e sua remessa ao tribunal. Preparo Depsito recursal (caso de empregador com condenao em pecnia) Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (recorrente e recorrido) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Fecho Local, data Assinatura
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Recurso de Revista

Este um recurso eminentemente tcnico que tem como funo uniformizar a interpretao e a aplicao correta da lei pelos tribunais do trabalho, conforme dispe o art. 896 da CLT. No obstante, para que o recurso de revista seja conhecido, preciso que ele seja dotado de transcendncia, isto , tem que superar os estreitos limites da lide. No entanto, at a presente data, o TST no regulamentou a transcendncia em seu regimento interno.
Art. 896 Cabe Recurso de Revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho das decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais Regionais do Trabalho, quando: a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte; b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo, sentena normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator da deciso recorrida, interpretao divergente, na forma da alnea a; c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou afronta direta e literal Constituio Federal. 1o O Recurso de Revista, dotado de efeito apenas devolutivo, ser apresentado ao Presidente do Tribunal recorrido, que poder receb-lo ou deneg-lo, fundamentando, em qualquer caso, a deciso. 5 Estando a deciso recorrida em consonncia com enunciado da Smula da Jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, poder o Ministro Relator, indicando-o, negar seguimento ao Recurso de Revista, aos Embargos, ou ao Agravo de Instrumento. Ser denegado seguimento ao Recurso nas hipteses de intempestividade, desero, falta de alada e ilegitimidade de representao, cabendo a interposio de Agravo. Art. 896-A O Tribunal Superior do Trabalho, no recurso de revista, examinar previamente se a causa oferece transcendncia com relao aos reexos gerais de natureza econmica, poltica, social ou jurdica.

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Petio de interposio Identicao Endereamento (Presidente do tribunal) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e sua remessa ao tribunal. Preparo Depsito recursal (caso de empregador com condenao em pecnia) Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (recorrente e recorrido) Corpo Indicao dos documentos da IN 23/2003 Cabimento do recurso Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Fecho Local, data Assinatura

Embargos no TST

So suscetveis de embargos no TST as decises no unnimes que conciliarem, julgarem ou homologarem conciliao em dissdios coletivos que excedam a competncia territorial dos Tribunais Regionais do Trabalho e estenderem ou reverem as sentenas normativas do Tribunal Superior do Trabalho, bem como as decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais. A nalidade deste recurso , justamente, unicar a interpretao jurisprudencial das turmas do TST. Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no prazo de 8 (oito) dias: I de deciso no unnime de julgamento que: a) conciliar, julgar ou homologar conciliao em dissdios coletivos que excedam a competncia territorial dos Tribunais Regionais do Trabalho e esFGV DIREITO RIO 90

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tender ou rever as sentenas normativas do Tribunal Superior do Trabalho, nos casos previstos em lei; e b) (VETADO) II das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal. Identicao Endereamento Indicao das partes (embargante e embargado) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reformar a deciso Depsito recursal (caso de empregador com condenao em pecnia) Fecho Local, data Assinatura

Agravo de Petio

O agravo de petio o recurso cabvel em relao s decises do juiz na execuo do processo trabalhista. Essa petio interposta perante o juiz prolator da deciso, em duas peas, que remeter os autos ao Tribunal. Observese, ainda, que fundamental que o agravante delimite fundamentadamente as matrias e os valores impugnados sob pena de no conhecimento do recurso.
Art. 897 Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: a) de petio, das decises do Juiz ou Presidente, nas execues; (...) 1 O agravo de petio s ser recebido quando o agravante delimitar, justicadamente, as matrias e os valores impugnados, permitida a execuo imediata da parte remanescente at o nal, nos prprios autos ou por carta de sentena.

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Petio de interposio Identicao Endereamento (juzo a quo) Indicao das partes Postulao Recebimento do recurso e sua remessa ao tribunal. Preparo Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (agravante e agravado) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso para reforma/anulao Fecho Local, data Assinatura

Agravo de Instrumento

Diferentemente do homnimo no processo civil, o agravo de instrumento no processo do trabalho tem uma nica nalidade, qual seja destrancar recursos. Em outras palavras, ele um recurso cabvel contra o despacho que denegar a interposio do recurso. Observe-se, no entanto, que do recurso que denegar seguimento a recurso de embargos no TST caber o agravo regimental e no o agravo de instrumento. O presente recurso dirigido diretamente ao Tribunal que teria competncia para julgar o recurso denegado. Ele dever vir instrudo, obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial, da contestao, da deciso originria, da comprovao do depsito recursal e do recolhimento das custas. Ressalte-se, ainda, que o agravado ser intimado para apresentar as contra-razes do agravo e, tambm, do recurso principal a que foi denegado seguimento.

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Art. 897 Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: b) de instrumento, dos despachos que denegarem a interposio de recursos. 2 O agravo de instrumento interposto contra o despacho que no receber agravo de petio no suspende a execuo da sentena. 4 Na hiptese da alnea b deste artigo, o agravo ser julgado pelo Tribunal que seria competente para conhecer o recurso cuja interposio foi denegada. 5o Sob pena de no conhecimento, as partes promovero a formao do instrumento do agravo de modo a possibilitar, caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado, instruindo a petio de interposio: I obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial, da contestao, da deciso originria, da comprovao do depsito recursal e do recolhimento das custas; II facultativamente, com outras peas que o agravante reputar teis ao deslinde da matria de mrito controvertida. 7o Provido o agravo, a Turma deliberar sobre o julgamento do recurso principal, observando-se, se for o caso, da em diante, o procedimento relativo a esse recurso.

Petio de interposio Identicao Endereamento (juzo ad quem) Indicao das partes Postulao Conhecimento do recurso. Comprovante do depsito recursal no recurso principal, se for o caso Fecho Local, data Assinatura Petio com as razes Identicao Indicao das partes (agravante e agravado) Corpo Razes do pedido de reforma Postulao Conhecimento e provimento do recurso Fecho Local, data Assinatura

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Caso Gerador:

Discorra acerca das principais diferenas entre os recursos no processo cvel e os recursos no processo do trabalho. Rafael Viola. Mestre em Direito Civil pela UERJ. Ps-graduado em Direito Civil pela UERJ. Professor da FGV Direito-Rio. Professor da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro. Professor do programa de psgraduao lato sensu da Universidade Cndido Mendes. Advogado.

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RAFAEL VIOLA Mestre em Direito Civil pela UERJ. Ps-graduado em Direito Civil pela UERJ. Professor da Escola de Direito da FGV-RIO. Professor da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro EMERJ. Professor dos cursos de ps-graduao lato sensu em Direito do CEPED/UERJ. Professor do Curso de ps-graduao lato sensu da Universidade Cndido Mendes. Palestrante da FECOMRCIO-RJ. Advogado.

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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO

Lus Fernando Schuartz


VICE-DIRETOR ACADMICO

Srgio Guerra

VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO

Luiz Roberto Ayoub Ronaldo Lemos

PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE

Evandro Menezes De Carvalho


COORDENADOR DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Alves Paula Spieler

COORDENADOR DE METODOLOGIA MATERIAL DIDTICO COORDENADORA ATIVIDADE COMPLEMENTAR

Daniela Barcellos

COORDENADORA TRABALHO CONCLUSO CURSO

Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral Wania Torres

COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO

Diogo Pinheiro Milena Brant

COORDENADOR DE FINANAS COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

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