EL ROL PROTAGNICO DE LAS ASOCIACIONES DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR PARA EVITAR GANANCIAS INDEBIDAS DE LAS EMPRESAS
FRENTE A LA PASIVIDAD DE LAS AUTORIDADES. Por Dante D. Rusconi COMENTARIO A FALLO: Unin de Usuarios y Consumidores c/ Movicom Bell South y otro Art. 52, 53 y 55 s/amparo. Proceso sumarsimo (art. 321 inc. 2 CPCYC), Causa 12836/2001, CNACAF, SALA IV, 22/11/2007.-
SUMARIO. I.- El caso comentado. II. Los cargos mal trasladados a los usuarios. III. El inters pblico relegado por el propio Estado. IV. Acciones de Reivindicacin Patrimonial Colectiva vs. Ganancia empresaria ilegtima. V. Alternativas indemnizatorias y destino de las indemnizaciones (reintegros, resarcimientos, indemnizaciones punitivas, fluid recovery, destino de los saldos no reclamados). VI. A modo de conclusin.
I. El caso comentado. La Unin de Usuarios y Consumidores inici una accin colectiva haciendo uso de la legitimacin que confieren los artculos 52 y 55 de la Ley de Defensa del Consumidor (LDC) N 24.240 a las asociaciones de defensa del consumidor 1 . La demanda fue entablada contra el Estado Nacional y la empresa prestataria del servicio de telefona celular Movicom, persiguiendo el cese del cobro a los usuarios de la tasa de control, fiscalizacin y verificacin y del aporte al Fondo Fiduciario del Servicio Universal y la restitucin de las sumas percibidas por estos conceptos. En primera instancia la cuestin fue declarada abstracta como consecuencia del posterior dictado de diversas normas que, a criterio del
1 Ley 24.240, ARTICULO 52. Acciones Judiciales. Sin perjuicio de lo expuesto, el consumidor y usuario podrn iniciar acciones judiciales cuando sus intereses resulten afectados o amenazados. La accin corresponder al consumidor o usuario, a las asociaciones de consumidores constituidas como personas jurdicas, a la autoridad de aplicacin nacional o local y al ministerio pblico. El ministerio pblico cuando no intervenga en el proceso como parte, actuar obligatoriamente como fiscal de la ley. En caso de desistimiento o abandono de la accin de las referidas asociaciones legitimadas, la titularidad activa ser asumida por el Ministerio Pblico. ARTICULO 55. Legitimacin. Las asociaciones de consumidores constituidas como personas jurdicas estn legitimadas para accionar cuando resulten objetivamente afectados o amenazados intereses de los consumidores, sin perjuicio de la intervencin del usuario o consumidor prevista en el segundo prrafo del artculo 58. Juzgador, haban resuelto la cuestin en el mbito administrativo haciendo perder virtualidad al objeto del pleito. No obstante, la Sala IV de la Cmara Nacional Federal en lo Contencioso Administrativo advirti que, pese a los mecanismos enunciados en las normas dictadas por la Secretara de Comunicaciones de la Nacin, la restitucin de los dineros destinados al Fondo Fiduciario del Servicio Universal, al igual que la tasa de control, fiscalizacin y verificacin, percibidos ilegtimamente de lo usuarios del servicio de telefona mvil, no se haba materializado. Ello como producto de una clara discordancia burocrtica entre la Secretara de Comunicaciones y la Comisin Nacional de Comunicaciones. El Tribunal orden la restitucin de las sumas indebidamente percibidas por la empresa mediante su acreditacin en las respectivas facturas, con ms una indemnizacin para cada uno de los usuarios afectados equivalente al 25 % del importe cobrado o reclamado, utilizando el mecanismo establecido por los prrafos quinto y sexto del artculo 31 de la LDC 2 . Para controlar el proceso de devolucin del dinero se dispuso la intervencin de la Comisin Nacional de Comunicaciones bajo la supervisin del Defensor del Pueblo.
II. Los cargos mal trasladados a los usuarios. Nos encontramos frente a una cuestin de evidente importancia econmica por la cuanta de la afectacin patrimonial colectiva involucrada, pero que, a nuestro criterio, es de muchsima mayor trascendencia si tenemos en cuenta los actores involucrados en el sustrato material del caso, y la significacin social y jurdica de lo resuelto. El denominado Servicio Universal (SU) fue implementado por el Decreto PEN 764/2000 de desregulacin de los servicios de telecomunicaciones 3 . Su objetivo principal fue facilitar que los habitantes de la Repblica Argentina, en todo el territorio nacional,
2 Art. 31 Ley 24.240: () En los casos que una empresa prestataria de servicios pblicos facturase sumas o conceptos indebidos o reclamare el pago de facturas ya abonadas por el usuario, deber devolver las sumas incorrectamente percibidas con ms de los intereses y punitorios que cobra por mora en el pago de facturas, e indemnizar al usuario con un crdito equivalente al veinticinco por ciento (25 %) del importe cobrado o reclamado indebidamente. La devolucin y/o indemnizacin se har efectiva en la factura inmediata siguiente. La tasa de inters y punitorios por mora en facturas de servicios pblicos pagadas fuera de trmino, no podr exceder en ms de un cincuenta por ciento (50 %) la tasa activa para descuento de documentos comerciales a treinta (30) das del Banco de la Nacin Argentina del ltimo da del mes anterior a la efectivizacin del pago. (Texto segn Ley N 24.568 B.O. 31/10/1995). 3 B.O. 05/09/2000 tengan posibilidades de acceder a los servicios de telecomunicaciones, especialmente aqullos que viven en zonas de difcil acceso, o que tengan limitaciones fsicas o necesidades sociales especiales. 4
Se busc extender los servicios de telecomunicaciones a aquellos clientes y sectores no rentables para las compaas privadas, mediante un sistema de subsidios para el establecimiento y expansin de la infraestructura necesaria a tal fin 5 . El financiamiento del SU se implement mediante el aporte del 1% de los ingresos totales devengados por la prestacin de los servicios de telecomunicaciones que los prestadores deban ingresar a un fondo fiduciario 6 . Este fondo deba ser auditado y fiscalizado por la Secretara de Comunicaciones de la Nacin y la Comisin Nacional de Comunicaciones y administrado por un Consejo de Administracin compuesto por diez miembros representantes de las autoridades nacionales, de las empresas prestatarias del servicio y de las asociaciones de consumidores. La (ex) Secretara de Defensa de la Competencia y del Consumidor tambin deba participar en el proceso de auditoria y control. Un informe de la Auditoria General de la Nacin (AGN) que abarc el perodo comprendido entre el 1 de enero de 2001 y el 30 de Septiembre de 2003, puso en evidencia la operatoria ilcita llevada a cabo por las empresas y las omisiones en las que haban incurrido las distintas autoridades encargadas de defender los intereses de los usuarios de los servicios de telecomunicaciones 7 .
4 Dec. 764/2000, Anexo III, art. 5, inc. A. 5 El Decreto 764/2000 establece que el costo neto del SU para las compaas es equivalente a la diferencia entre el ahorro de largo plazo que obtendra un prestador eficiente si no prestara el Servicio Universal y los ingresos directos e indirectos que le produce su prestacin, incrementando estos ltimos con los beneficios no monetarios derivados de las ventajas inmateriales obtenidas por el prestador por brindar el Servicio Universal.. Los beneficios no monetarios son aquellos que recibe un Prestador del SU, en su carcter de tal, derivados del mayor reconocimiento de la marca, de las ventajas de la ubicuidad, del ciclo de vida del cliente o grupo de clientes a los que dejara de prestar el servicio, de las ventajas de disponer de todo tipo de informacin sobre segmentos del mercado de servicios, publicidad y exposicin de logos en telfonos pblicos, entre otros. (art. 15, Anexo III). 6 Art. 19.1 Anexo III, Dec. 764/2000. 7 Ver texto completo en http://www.agn.gov.ar/informes/informesPDF2004/2004_202.pdf. El informe de Auditoria de la AGN fue dirigido a los entonces Secretario de Comunicaciones, Lic. Guillermo Moreno; Subsecretaria de Defensa de la Competencia y Defensa del Consumidor, Patricia Vaca Narvaja; y al Interventor de la Comisin Nacional de Comunicaciones, Ceferino Namuncur. Entre los incumplimientos advertidos, se sealan: 4.1. La SECOM, la SSDCyDC y la CNC no han adoptado las medidas conducentes para la En lo que aqu interesa, el informe de la AGN destac que Lo recaudado por las empresas a travs de la facturacin al cliente en concepto de aporte al SU, contrara la normativa establecida, constituyendo una ganancia indebida para las mismas y un perjuicio para el cliente 8 . Incluso, un informe del rea Econmica Financiera de la propia CNC, transcripto por el informe de la AGN, expres que algunas empresas no declararon realizar previsiones contables en sus respectivas contabilidades con relacin a los aportes por SU porque consideran que slo podrn determinar el aporte cuando se proceda a reglamentar el SU y sin embargo trasladan el concepto a la facturacin de sus clientes 9 . En el ao 2005, algunos medios periodsticos valuaban el monto no percibido por el Estado por el SU en $ 350 millones de Pesos 10 ; y un funcionario que haba estado al frente del rea cuestionada, estimaba que las empresas en el caso de que trasladasen el SU a los usuarios podran estar percibiendo una especie de aumento automtico sin decir que aument el precio del servicio de entre seis y ocho millones de Pesos mensuales 11 . Por su lado, la tasa de control, fiscalizacin y verificacin (TCFV) fue creada por el Decreto N 1185/90 y tena como objeto financiar las erogaciones necesarias para el funcionamiento de la autoridad de control del sector, la Comisin Nacional de Comunicaciones. Al igual que el SU, eran los prestadores quienes deban integrarla, aportando al Fondo Nacional de Telecomunicaciones el 0,50% de los ingresos totales devengados por la prestacin de los servicios 12 .
implementacin de los mecanismos jurdicos, administrativos y econmicos del RGSU... 4.2.1. No se han adoptado las medidas conducentes a la puesta en funcionamiento del FFSU, cuya implementacin debi haberse efectuado antes del 1 de enero de 2001, tal como lo establece el artculo 10.2 del RGSU 4.2.2. El Reglamento de Administracin del FFSU (artculo 10.3.2. del RGSU), no ha sido formalizado... 4.2.3. Los miembros del Consejo de Administracin del FFSU no han sido designados 4.3.1. Lo recaudado por las empresas a travs de la facturacin al cliente en concepto de aporte al SU, contrara la normativa establecida, constituyendo una ganancia indebida para las mismas y un perjuicio para el cliente 4.3.2. La SECOM no ha impulsado medida alguna tendiente a reintegrar al cliente las sumas cobradas en la facturacin relacionadas con el aporte al SU. La SSDCyDC y la CNC no instaron a que se dicte tal medida 8 Punto 4.3.1. 9 Informe AGN, p. 13. 10 Diario Clarn del 27/03/2005 (http://www.clarin.com/suplementos/zona/2005/03/27/z-03215.htm). 11 Ver comentarios de Henoch Aguiar, ex Secretario de Comunicaciones de la Nacin, en Revista del Instituto de Derecho de las Comunicaciones de la UBA Ao II, N 5. http://www.derecho.uba.ar/rev_comunicaciones/ed005/actualidad.htm 12 Ver Dec. 1185/90, arts. 10 y 11. Ambos aportes, el del SU y la TCFV, deban ser integrados por las empresas de telecomunicaciones mediante los mecanismos establecidos al efecto, descontndolo de sus ganancias. Sin embargo, los montos necesarios para hacer frente a estos costos empresariales fueron trasladados a la tarifa cobrada a los usuarios. Esta situacin fue formalmente reconocida por la Resolucin N 511/01 de la Comisin Nacional de Comunicaciones, en cuyos considerandos se estableci que ...son los Prestadores quienes deben soportar patrimonialmente los aportes de inversin correspondientes a los Programas del SU.... En el mismo sentido, la Resolucin N 279/01 de la Secretara de Comunicaciones de la Nacin expresa ...Que corresponde sealar que tanto la Tasa de Control como el aporte al Fondo del Servicio Universal, son elementos integrantes de los costos de las prestadoras de telefona mvil, y no pueden bajo ningn concepto ser exhibidas frente a los clientes como cargas pblicas, y ms an soportadas por los mismos, dado que constituyen obligaciones asumidas por los prestadores como inherentes al otorgamiento y uso de las licencias.. Llamativamente, las resoluciones citadas intimaron a las empresas que cesen en la prctica ilegtima de individualizar en la facturacin a sus clientes los importes correspondientes a la Tasa de Verificacin y Aporte al Fondo del Servicio Universal, pero no impulsaron medidas tendientes al reintegro de lo mal facturado. Como consecuencia, las empresas, muy obedientemente, cesaron de individualizar tales conceptos en la factura pero, segn seala la AGN en su informe, continuaron percibindolos bajo otros rubros o denominaciones. La AGN concluye su informe aseverando que los organismos estatales auditados no adoptaron las medidas pertinentes, a los fines de que se reintegren a los clientes las sumas cobradas por las prestadoras de servicios de telefona que facturaron a los mismos el porcentaje correspondiente al aporte al SU, lo que posibilit que las empresas se hayan beneficiado con la recaudacin de los importes indebidamente facturados.
III. El inters pblico relegado por el propio Estado. Hemos sostenido que la trascendencia social de las problemticas surgidas en torno a las relaciones de consumo hacen que el Derecho del Consumidor, cuya gnesis y desarrollo primario se circunscribi a los contratos de consumo, hoy sea una disciplina de enormes resonancias, en la cual, cada vez ms, se encuentra involucrado el inters pblico. De ello surge la necesidad de contar con un Estado activo, que traduzca de manera efectiva la tutela pblica obligatoria ante las afectaciones y amenazas que diariamente el mercado renueva como desafo para el goce pacfico de los derechos contemplados en el artculo 42 de la Constitucin Nacional 13 . La Administracin es depositaria del inters pblico y custodio del bienestar general garantizado por el Prembulo de la Constitucin Nacional y, como tal, su actividad debe dirigir las actividades que se desarrollan en el seno de la sociedad de modo de buscar y restablecer equilibrios y evitar detrimentos a los derechos de los ciudadanos 14 . Tenemos frente a nosotros un caso paradigmtico de lo que no debe hacerse en materia de tutela pblica de los derechos de los consumidores, al punto tal que no una, sino todas las Autoridades de Aplicacin que desde los diferentes mbitos estatales deban encargarse de defender directa o indirectamente los intereses de los usuarios de servicios de telecomunicaciones, conspiraron en el desbaratamiento del objeto mismo de su existencia 15 . Afortunadamente, como remedio para estos sombros acontecimientos, la Ley de Defensa del Consumidor garantiz, y potenci, la efectividad de la representacin de los derechos de los consumidores, consagrando en su artculo 52 un sistema de actuacin judicial amplio a travs de la legitimacin activa de las asociaciones de consumidores, de la autoridad de aplicacin y del Ministerio Pblico 16 .
13 RUSCONI, Dante. D., Afectacin colectiva de consumidores en la Provincia de Buenos Aires y potestades preventivas de la Autoridad de Aplicacin, en revista Derecho Administrativo (ABDA), Ao I N 0 Dic. 2006, p. 51 y ss. 14 FIORINI predicaba que El Estado del siglo decimonnico ha sido superado y en su lugar se levantan otras instituciones muy distintas. La actividad del administrador por referirse a actividad pblica es penetrada por ideologas polticas que remarcan la presencia de un Estado que a diferencia de su antecesor en lugar de mantenerse al margen de la sociedad se introduce en su seno y pretende, en lugar de cuidarla y defenderla exclusivamente, integrarse y dirigirla. Este Estado es el Estado Social y es la negacin de la frmula del pasado que expresaba en forma apodctica: el Estado no debe intervenir en la actividad de los particulares. (FIORINI, Bartolom, Derecho Administrativo, 2da. Edicin Actualizada, ao 1976, Tomo II, pg. 7). 15 Para resaltar lo paradjico del caso no debe perderse de vista que la tasa de control, fiscalizacin y verificacin creada por el Decreto N 1185/90, tena como objeto financiar el funcionamiento de la Comisin Nacional de Comunicaciones, que deba ser un organismo que se desempee en forma eficiente y cuya especializacin e independencia de criterio constituyan una garanta tanto para la proteccin del inters pblico y de los derechos de los usuarios como para el respeto de los derechos de los prestadores del servicio. (considerando 4to). 16 El artculo 43 de la CN refirindose al denominado amparo colectivo, incorpora tambin como legitimado al Defensor del Pueblo. Esa representacin amplia permite que, frente a situaciones de inadvertencia de la afectacin, o de simple inaccin o desidia de alguno de los legitimados, los restantes puedan litigar para revertir la situacin lesiva consentida. En el caso, la autoridad de aplicacin de la Ley 24.240, la (ex) Subsecretara de Defensa de la Competencia y Defensa del Consumidor, expresamente facultada en su rbita de actuacin administrativa por el artculo 45 y en el mbito judicial por el artculo 52 , nada hizo para obtener la devolucin de los dineros mal habidos por las empresas. Esta omisin qued resaltada en el informe de la Auditara y no fue por inadvertencia 17 . Luego de casi 15 aos de vigencia de la Ley de Defensa del Consumidor, tampoco se conocen casos en los que el Ministerio Pblico, el otro representante estatal de los derechos de los consumidores y usuarios, haya actuado en ejercicio de la legitimacin judicial que expresamente le reconoci el texto legal. En verdad, son muy pocos los casos en los que las autoridades encargadas de la tutela pblica de los intereses de los consumidores han puesto en prctica aquella prerrogativa procesal. Slo existe el antecedente de un puado de acciones judiciales llevadas adelante con xito por la Direccin General de Proteccin y Defensa del Consumidor del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires contra varios bancos que cobraban cargos no convenidos en los contratos firmados por sus clientes 18 . Esta nula participacin de las autoridades estatales en materia de activismo judicial, y la casi anloga situacin que se da en el mbito administrativo 19 , nos lleva a replantearnos la
17 La explicacin de la Subsecretara de Defensa de la Competencia y Defensa del Consumidor dirigida a la AGN dice que se han ...llevado a cabo gestiones tendientes a la concrecin de las acciones pertinentes a tales fines, es decir, trabajar en aras de obtener el consenso necesario para lograr el cumplimiento de aquellos objetivos establecidos en el Reglamento General del Servicio Universal aprobado mediante Decreto 764/2000 y que requieran la actuacin conjunta entre esta autoridad y la Secretara de Comunicaciones. (Nota SDC N 214/04, referenciada en el Informe de la AGN, cit., p. 40). 18 Direccin Gral. de Defensa del Consumidor G.C.B.A. C/ Banca Nazionale del Lavoro s/ Sumarisimo, CNACom Cap. Fed., Sala E, 10/05/2005. 19 Muchos organismos municipales (conocidos como OMIC) vienen desarrollando trabajosamente y desde hace varios aos una importante tarea, aunque casi exclusivamente en el mbito conciliatorio. Esta realidad ha comenzado a variar sustancialmente en la Provincia de Buenos Aires con la reciente sancin de la Ley 13.133, denominada Cdigo Provincial de Implementacin de los Derechos de los Consumidores y Usuarios, gracias a la delegacin de facultades sancionatorias en los 134 municipios que componen la provincia. conveniencia de mantener a los organismos pblicos de defensa del consumidor dentro de las reas burocrticas estatales destinadas, principalmente, al fomento y desarrollo econmico 20 . Parece evidente a esta altura de los acontecimientos que, en economas poco desarrolladas como la nuestra, siempre prevalecer el favorecimiento de las actividades empresariales, por sobre la proteccin de los consumidores y usuarios potencialmente perjudicados por tales actividades. Entonces, nos inclinamos por dotar a los organismos estatales encargados de brindar proteccin a consumidores y usuarios de mayor autonoma jurdica, presupuestaria y poltica. As ocurre en los pases latinos ms exitosos en la materia: en Espaa, con el Instituto Nacional del Consumo dependiente del Ministerio de Sanidad y Consumo; en Mxico, con la Procuradura Federal del Consumidor, organismo especializado y descentralizado; o en Brasil, donde el Departamento de Proteccin y Defensa del Consumidor funciona dentro del Ministerio de Justicia y a la vez existe un Ministerio Pblico que cuenta con Promotoras especializadas; entre otros modelos a seguir 21 .
IV. Acciones de Reivindicacin Patrimonial Colectiva vs. Ganancia empresaria ilegtima. El caso que comentamos significa un importante peldao en la consolidacin del acceso a la justicia de los consumidores 22 . Es sabido que las afectaciones patrimoniales ms
20 Advertimos una especie de incompatibilidad de funciones, y los hechos parecen avalar esta postura, en la casi totalidad de los organismos de defensa del consumidor del pas en tanto ellos funcionan dentro de reas econmicas. As ocurre a nivel nacional, donde la Subsecretara de Defensa del Consumidor depende de la Secretara de Comercio Interior del Ministerio de Economa y Produccin, y a nivel provincial, donde las autoridades locales son Direcciones Provinciales de Comercio o de Produccin dependientes de Ministerios de Economa, de Desarrollo, o de Produccin, segn las distintas denominaciones dadas. 21 Recientemente, las nuevas autoridades de la Municipalidad de La Plata han dado un golpe de timn al letargo que presentaba el rea de defensa del consumidor, y al igual que los modelos que propiciamos, ha creado la Direccin de Defensa del Consumidor como una rea dentro de la Secretara de Justicia de Faltas y Control Urbano, con la expresa misin de crear, impulsar y gestionar polticas pblicas para la proteccin de los consumidores a nivel local. 22 El Acceso a la Justicia es una expresin acuada por el principal inspirador e impulsor de ese movimiento intelectual dentro de la teora del Derecho Procesal, el procesalista italiano Mauro Cappelletti, quien la utilizara para referirse al principio fundamental de todo sistema jurdico: que el pueblo pueda ejercer sus derechos y/o solucionar sus conflictos por medio del Estado. Bajo su direccin, se realiz una ambiciosa investigacin interdisciplinaria durante la dcada de 1970 que fue conocida como el Proyecto Florentino sobre importantes a los intereses de los consumidores y usuarios son aquellas de tipo multisubjetivo o plurindividual, como se las denomina; casos generalmente de escasa cuanta individual pero que globalmente significan sumas muy representativa que, adems, muchas veces no son objeto de reclamo, o no lo son en la justa medida del perjuicio efectivamente ocasionado. La atomizacin de la clase de los consumidores, la inexistencia de herramientas procesales especficas, la falta de educacin y difusin de los derechos, el asentimiento de las autoridades, el temor, la escasez de recursos, la falta de profesionales especializados, etctera, son factores que conspiran para que los perjuicios a gran escala permanezcan impunes 23 . Esos perjuicios colectivos no reclamados se traducen en enormes ventajas econmicas, ilcitamente obtenidas por las empresas que, en sociedades como la nuestra, de reciente despertar al campo de las acciones patrimoniales de clase, son a diario incorporadas con toda naturalidad al haber del giro comercial empresarial. El profesor canadiense Nicole LHereux, afirma que constituye una poltica pblica hacer que se penalice la conducta de los
el acceso a la Justicia. Esta labor, servira y an sirve para replantear las instituciones ms tradicionales del procedimiento, con el propsito de dar respuestas tiles y efectivas a las necesidades planteadas por la aparicin de los nuevos derechos (fundamentalmente, los derechos ambientales y de los consumidores) y necesidades sociales. El objetivo era (es) la nivelacin social del proceso en pos de un sistema legal igualitariamente accesible a todos y encaminado a que su funcionamiento sea individual y socialmente justo. Las conclusiones de la investigacin dirigida por Cappelletti fueron traducidas al castellano y publicadas por el Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata, luego de la visita que el profesor italiano realizara a nuestro pas para participar en el XI Congreso Nacional de Derecho Procesal realizado en octubre de 1981 (Ver CAPPELLETTI, Mauro GARTH, Bryant, El Acceso a la Justicia, publicacin del Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata, ao 1983). 23 Gabriel STIGLITZ resalta que la soledad del consumidor constituye uno de los principales obstculos para el acceso a la justicia en ejercicio de sus derechos. El consumidor aislado es un ser desarmado; todo concurre para quitarle coraje a fin de ingresar en los Tribunales para enfrentarse al responsable del acto lesivo. La decisin de demandar importa un costo psicolgico, y hasta aparece como una reaccin excesiva que no se justificara cuando el asunto tiene escasa magnitud econmica. (STIGLITZ, Gabriel, Reglas para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, Gabriel Stiglitz, Editorial Juris, Rosario 1997, p. 90. Con citas de Roger PERROT Gazzette du Palais, Pars, 1976-I, p. 237; Jos BARBOSA MOREIRA, A proteo jurdica dos interesses coletivos, en Revista Brasileira de Direito Processual, 1980, N 24, p. 17; Andr TUNC en Accs la Justice et Etat-providence, Econmica, Pars, 1984, p. 308; Guido ALPA, La proteccin del consumidor en Europa, en La Proteccin del Consumidor, edit. Nueva Imgen, Mxico, 1981, p. 29). comerciantes que de esta manera engaan a multitud de personas, y que dichos perjuicios sean rectificados 24 . Est claro que sin la existencia de mecanismos procesales que permitan la restitucin de las sumas indebidamente percibidas por las empresas de los usuarios afectados, los esfuerzos por proteger sus derechos sern siempre insuficientes. Ello acrecienta el descontento y la resignacin de los destinatarios de la tutela legal y, ms grave an, convalida y propaga por contagio la rentabilidad ilegtima de los proveedores 25 . Desde la perspectiva de la base conceptual que sirve de sustento a este tipo de acciones, propiciamos desde hace algn tiempo, siguiendo el modelo del Cdigo Brasilero de Defensa del Consumidor 26 , la superacin de la clsica categorizacin dual de los intereses que sirven de base a la legitimacin procesal supraindividual. Tradicionalmente se consider que estos derechos de titularidad mltiple comprenden a los colectivos y los difusos 27 . Sin embargo, creemos que, fundamentalmente luego de la incorporacin expresa de los derechos de incidencia colectiva al Texto Constitucional, stos tambin comprenden a una tercera clase de derechos plurales, los intereses individuales homogneos, que pueden definirse como aquellos derechos subjetivos cuya afectacin es mltiple y proviene de una causa u origen comn, y pueden hacerse valer mediante la tramitacin de un nico proceso que englobe las acciones de todos los sujetos perjudicados 28 . Lo diferencia con los anteriores los intereses colectivos y difusos radica en que no se tratan de derechos cuya titularidad es indivisible sino que cada uno de los afectados posee un derecho subjetivo que los legitimara
24 L'HEUREUX, Nicole, El acceso efectivo del consumidor a la justicia: tribunales de pequeas reclamaciones y acciones de inters colectivo, JA 1993 II 942, 25 RUSCONI, Dante. D., Afectacin colectiva., cit. 26 Ley 8078, arts. 81, 91 y ss. 27 Para repasar estos conceptos ver: BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos, La legitimacin para la defensa de los intereses difusos en el derecho brasileo, Revista Jurdica de la Provincia de Buenos Aires, N 34, 1983, La Plata, pgs. 61 y sgtes.; PELLEGRINI GRINOVER, Ada, Universidad de San Pablo, Significado social, poltico y jurdico de la tutela de los intereses difusos, en Revista de Diritto Processuale, Cedam, 1999, ps. 17 a 24, Nros. 1 y 9 (incluido en el inicio de la obra de MORELLO, Augusto M., La tutela de los intereses difusos en el derecho argentino, Editorial Librera Editora Platense, La Plata, 1999). STIGLITZ, Gabriel, La Responsabilidad Civil. Nuevas formas y perspectivas, Editorial La Ley, Buenos Aires, 1984, p. 24 y ss.; MORELLO, Augusto M., La tutela, ob. cit., p. 82.; BUJOSA VADELL, Lorenzo Mateo, Sobre el concepto de intereses de grupo, difusos y colectivos (La Ley, 1997-F, secc. Doctrina, p. 1143 y ss.). 28 RUSCONI, Dante, Acciones judiciales de los consumidores, ed. Juris, Rosario 2004, p.11 y ss.. individualmente para accionar. No obstante, por provenir la afectacin de un acontecimiento fctico o jurdico que concentra el polo legitimado pasivo el o los sujetos daadores de la relacin procesal y, como contrapartida, atomiza o multiplica el polo legitimado activo los sujetos daados o afectados , conviene su tramitacin conjunta y el dictado de una nica sentencia que los englobe a todos 29 . En nuestro pas, los profesores MORELLO y STIGLITZ (G), desde mucho antes que se comenzara a legislar en materia de defensa del consumidor, resaltaban las repercusiones masivas de la cuestin y propiciaban que el reconocimiento jurdico de la naturaleza colectiva o difusa del inters del consumidor (y del dao globalmente ocasionado), conlleva una considerable transformacin de las tcnicas jurisdiccionales (adjetivas y sustantivas) de defensa que puede condensarse en dos postulados: la necesidad de prevenir las situaciones lesivas antes que lleguen a concretarse, y de prever un flexible acceso colectivo a la Justicia a travs de las agrupaciones sociales 30 . El Cdigo brasilero, en 1990, adapt con suceso el sistema anglosajn de las class actions for damages a la estructura procesal romano-germnica, diseando un proceso eficaz, mediante el cual se pueden tramitar aquellas acciones civiles de responsabilidad por daos sufridos por una colectividad de individuos 31 . A pesar del tiempo transcurrido y la multiplicacin de los estragos masivos, el trmite colectivo para encausar las pretensiones de los sujetos damnificados an no ha sido especficamente reglamentado entre nosotros. Pese a ello, de la mano de la creacin pretoriana se ha encontrado la forma de brindar respuesta adjetiva a tales requerimientos
29 WATANABE, Kazuo, en Codigo de Defesa do Consumidor. Comentado pelos autores do Anteprojeto (en co-autora), 5 ed., Rio de Janeiro, Forense Universitaria, 1997, p. 621 y ss. 30 MORELLO, Augusto M. STIGLITZ, Gabriel, Tutela Procesal de Derechos Personalsimos e Intereses Colectivos, Editorial Librera Editora Platense S.R.L., La Plata, 1986, p 113. En la misma obra existe un muy completo proyecto de ley redactado por los autores, en el cual se instrumenta la Tutela Jurisdiccional de los Intereses Difusos (p. 219 y ss.). 31 PELLEGRINI GRINOVER, Ada, Codigo Brasilero de Defesa do Consumidor..., cit., p. 667 y ss.. En Argentina, ver BIACHI, Alberto B., Las acciones de clase, Editorial Abaco, Buenos Aires; CUETO RUA, Julio C., La accin por clase de personas, LL, t. 1988-C, p. 952 y ss; GOZAINI, Osvaldo Alfredo, Proteccin Procesal del Usuario y Consumidor, Rubinzal-Culzoni Editories, Santa Fe 2005, en especial Cap. III, IV y X; GIANNINI, Leandro J., La tutela colectiva de derechos individuales homogneos, ed. Librera Editora Platense, La Plata 2007. jurisdiccionales 32 . Existen valiosos precedentes que, si bien con matices y algunos reparos, fueron dando cabida a una franca expansin de los alcances y capacidades de los sujetos y objetos implicados en este tipo de acciones 33 .
32 El Proyecto de Reforma a la Ley 24.240, aprobado el 19 de diciembre de 2007 con modificaciones por el Senado Nacional y devuelto a la Cmara de Diputados para su tratamiento, contempla la incorporacin en el artculo 54 de las Acciones de Incidencia Colectiva en los siguientes trminos: Cualquiera sea el legitimado que promueva una accin de incidencia colectiva, para arribar a un acuerdo conciliatorio o transaccin deber correrse vista previa al Ministerio Pblico Fiscal, salvo que ste sea el propio actor, con el objeto que se expida respecto de la adecuada consideracin de los intereses de los consumidores y usuarios afectados y la homologacin requerir de auto fundado. El acuerdo deber dejar a salvo la posibilidad de que los consumidores y usuarios individuales que as lo deseen, puedan apartarse de la solucin general adoptada para el caso. La sentencia que haga lugar a la pretensin har cosa juzgada para el demandado respecto de todos los consumidores y usuarios que se encuentren en similares condiciones, excepto de aquellos que manifiesten su voluntad en contrario en los trminos y condiciones que el magistrado disponga. Si la cuestin tuviere contenido patrimonial establecer las pautas para la reparacin econmica o el procedimiento para su determinacin sobre la base del principio de reparacin integral. Si se tratare de la restitucin de sumas de dinero se lo har por los mismos medios que fueron percibidas; de no ser ello posible, mediante sistemas que permitan que los afectados puedan acceder a la reparacin, y si no pudieran ser individualizados, el juez fijar la manera en que el resarcimiento sea instrumentado en la forma que ms beneficie al grupo afectado. Si se tratare de daos diferenciados para cada consumidor o usuario, de ser factible se establecern grupos o clases de cada uno de ellos y por va incidental podrn stos estimar y demandar la indemnizacin particular que les corresponda 33 Si bien con reservas en cuanto al criterio adoptado respecto de la extensin de la legitimacin del Defensor del Pueblo de la Nacin, el caso testigo fue el del apagn producido el 15 de febrero de 1999 en la Ciudad de Buenos Aires. All se dijo que La decisin que aqu se adopta, se enrola en esos postulados, pues sin duda alguna facilita el acceso a la justicia de los usuarios afectados por la interrupcin de un servicio pblico- generalmente dificultada tanto por su posicin dbil que tiene en la relacin jurdica con la empresa prestadora como por la menor entidad de los daos que desalienta su reclamo garantizando de ese modo el derecho a la igualdad ante la ley () una efectiva tutela judicial de los derechos de los usuarios requiere que se enfaticen los mecanismos colectivos que para ello existen a fin de resolver los conflictos que involucran a una gran cantidad de afectados, sin resentir el funcionamiento de los tribunales de justicia (cf. Agustn Gordillo, Tratado de derecho administrativo, Fundacin de Derecho Administrativo, t. 2, 1998, Defensa del usuario y del administrado, cap. VI, p. 29) (Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c. Edesur S.A. s. responsabilidad por daos, CNFCC, Sala I, 16 de marzo de 2000). Tambin cabe destacar, entre otros, los siguientes: Direccin Gral. de Defensa del Consumidor G.C.B.A. C/ Banca Nazionale del Lavoro s/ Sumarisimo, CNACom Cap. Fed., Sala E, 10/05/2005; Unin de Usuarios y Consumidores c/ CITIBANK NA s/ Sumarsimo, CNACOM, SALA E, 12/05/2006; "PADEC c/ Bank Boston NA y otro s/ ordinario" - CNCOM - 11/07/2006. En el campo de las acciones colectivas instadas por entidades privadas destinadas a agrupar y representar los derechos e intereses de los consumidores, el caso que comentamos no es el primero en el que la Unin de Usuarios y Consumidores acciona como consecuencia de una afectacin patrimonial de efectos colectivos. Una mencin especial merece la accin dirigida contra el Banco de la Provincia de Buenos Aires por el cobro ilegtimo de un seguro por robo en cajeros automticos impuesto compulsivamente a casi dos millones de usuarios, cuyo resultado satisfactorio a los derechos de los clientes bancarios afectados constituye, sin dudas, otro hito en el desarrollo del tema 34 . De modo que nos animamos a pronosticar que en Argentina, lentamente, an con reparos y posturas contrarias 35 , se avizora una tendencia jurisprudencial impulsada por los
34 El dictamen del Fiscal General refleja la magnitud de la afectacin y el mrito de la accin: Como las sumas debitadas en forma individual son pequeas ($ 1.-) la entidad cuenta a su favor con la certeza de que nadie pagar un abogado para hacer un reclamo judicial por esa cifra, porque resultara antieconmico. Tambin cuenta con la certeza de que un peso mensual cobrado a 1.908.285 titulares de la tarjeta (a julio/2003, v. fs. 345), proveen una ganancia mensual de $ 1.908.285.. En este caso se tuvo en cuenta, como sustento de la legitimacin activa de la asociacin demandante, que a ninguno de los usuarios afectados se le haba debitado ilegtimamente una suma mayor a veinticinco pesos ($ 25), siendo poco probable que cualquier de ellos fuera a accionar judicial o administrativamente para reivindicar ese monto. Qued acreditado que el banco percibi la suma de $ 17.789.723.- (hasta que la entidad actora obtuvo una medida para detener el dbito) y a su vez, invoc haber pagado siniestros por el importe de $ 782.308,41, con lo cual, el negocio arroj una ganancia neta a favor del banco y su aseguradora de $ 17.007.414,59. (Expte. 82107/02 - "Unin de Usuarios y Consumidores c/Banco de la Provincia de Buenos Aires s/Sumarsimo - CNCOM SALA C 04/10/2005). 35 No nos pasa desapercibido que actualmente la doctrina mayoritaria de la Corte Nacional rechaza la legitimacin de aquellos actores colectivos que pretenden intervenir en representacin de derechos patrimoniales individuales, entendiendo que los intereses individuales homogneos no se encuentran comprendidos dentro de los derechos de incidencia colectiva (v.g. CSJN, Causas D. 2080. XXXVIII./D. 2113. XXXVIII., Defensor del Pueblo de la Nacin - inc. dto. 1316/02 c/ E.N. - P.E.N.- dtos. 1570/01 y 1606/01 s/ amparo ley 16.986, 26/06/2007; y jurisprudencia all citada). Sin embargo, preferimos hacer hincapi en la postura disidente de los Jueces Dres. E. Ral Zaffaroni y Ricardo Luis Lorenzetti puesta de manifiesto en oportunidad de revocarse una sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, Sala IV, que se expidi favorablemente respecto de una accin de amparo iniciada por la Defensora del Pueblo de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que cuestionaba la resolucin de la Secretara de Comunicaciones de la Nacin que autoriz el cobro del servicio de informacin de gua telefnica 110 sin dar participacin en la decisin a los usuarios del servicio. Los nombrados jueces, al fundar su postura favorable a la legitimacin activa de la Defensora y la procedencia de la accin, sealaron que la Constitucin Nacional admite una tercera categora conformada por derechos de incidencia colectiva referentes a los intereses individuales homogneos, cuando hace alusin a los derechos de los consumidores y a la no discriminacin en su art. 43. En estos casos no hay un tribunales inferiores, que vendr a superar aquellas estructuras conceptuales restrictivas de la aptitud procesal de los representantes de grupos, en pos de amoldar el proceso para dar cabida a realidades sociales menesterosas de tutela amplia y efectiva.
V. Alternativas indemnizatorias y destino de las indemnizaciones (reintegros, resarcimientos, indemnizaciones punitivas, fluid recovery, destino de los saldos no reclamados). Finalmente, no interesa tocar muy sucintamente este tpico referente a la naturaleza y destino de las indemnizaciones cuando se trata de procesos plurindividuales, concientes de que, en gran medida, la efectividad de la condena depender de las caractersticas y alcances del resarcimiento que deban afrontar los responsables. La condena en el caso que comentamos oblig a la empresa demandada a acreditar en las facturas de sus clientes los montos ilegtimamente percibidos correspondientes al SU y a la TCFV, con ms la indemnizacin que para el supuesto de facturacin indebida establece el artculo 31 de la Ley 24.240. La solucin es sumamente satisfactoria ya que contiene un doble objetivo: a) la devolucin del dinero mal habido por la empresa; b) la indemnizacin tabulada en un 25% del lucro indebido por el perjuicio generado. De ese modo, la empresa no solamente debi devolver las sumas incorrectamente facturadas, restableciendo las cosas a su estado anterior tal como lo manda el artculo 1083 del Cd. Civ., sino que tambin, a modo de una indemnizacin de naturaleza sancionatoria,
bien colectivo, ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles. Sin embargo, hay un hecho, nico o continuado, que provoca la lesin a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa fctica homognea. () la procedencia de este tipo de acciones requiere la verificacin de una causa fctica comn, una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la constatacin de que, en ausencia de un ejercicio colectivo, habra una afectacin grave del acceso a la justicia (CSJN, Causa D. 859. XXXVI., Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ Secretara de Comunicaciones - resol. 2926/99 s/ amparo ley 16.986, 31/10/2006). Tambin conviene sealar que existe similar postura modernizante en la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en especial la que se desprende del ilustrado voto del Dres. Roncoroni, seguido de por Hitters y De Lzzari, en la causa B-66.095, Cmara Argentina de Salas de Bingo y Anexos c/ Provincia de Buenos Aires (Instituto Provincial de Lotera y Casinos) s/ Accin de amparo, sentencia del 07/03/2007. debi comprometer su ecuacin de ganancias y desembolsar dinero para resarcir las consecuencias de su accionar. Independientemente del vaco legal que actualmente existe en el punto a excepcin del artculo 31 de la Ley 24.240 aludido , la reparacin de los perjuicios colectivos necesariamente debe contemplar la entidad del dao causado y la cuanta del lucro ilcito obtenido para arribar a soluciones que signifiquen, en la prctica, una verdadera reparacin del derecho afectado y una disuasin para la proliferacin de este tipo de conductas 36 . Los proveedores no solamente deben devolver, sino que adems tienen que resarcir las consecuencias disvaliosas de su accionar y responder en la medida del enriquecimiento que les ha significado obtener dinero ajeno y destinarlo para sus fines empresariales. Este doble alcance de la condena, restitutivo y sancionatorio, pese a la frecuencia de su ocurrencia, no est contemplado expresamente en nuestro ordenamiento para el resto de los casos en los que los proveedores obtienen ventajas econmicas en el marco de una relacin de consumo, mediante la lesin mltiple de los intereses econmicos de los consumidores. As, uno de los aspectos a tener en cuenta es la faz punitiva de las indemnizaciones cuando se trata de afectaciones de naturaleza multisubjetiva con una clara finalidad de obtencin de ventajas patrimoniales ilcitas 37 .
36 Tanto la Ley 24.240 en su artculo 49, como la Ley 13.133 de la Pcia. de Bs. As. en el artculo 77 prevn en el mbito del procedimiento administrativo, la valoracin de la cuanta del beneficio obtenido por el proveedor infractor para graduar la sancin que corresponda aplicar. 37 Con serias falencias, el Proyecto de Reforma de la Ley 24.240 intenta ocuparse de este punto. Contempla el agregado del artculo 52 bis, que dice: Dao Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podr imponer una multa civil a favor del consumidor, la que se graduar en funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan. Cuando ms de un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les correspondan. La multa civil que se imponga no podr superar el mximo de la sancin de multa prevista en el artculo 47 inc. b) de esta ley. Puede advertirse que de manera incorrecta, el artculo prev esta condena para cualquier tipo de incumplimiento de obligaciones legales o contractuales del proveedor, haciendo una vaga referencia a la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso para calificar el supuesto frente al cual correspondera la multa civil. Es sabido que la naturaleza del dao punitivo es la de resarcir con una condena de tipo sancionatoria las consecuencias de aquellas conductas ilcitas lucrativas, o gravemente disvaliosas para el entorno social. Con lo cual, creemos que la norma debi ser ms clara al respecto (ver PIZARRO, Ramn Daniel, La reparacin del dao patrimonial derivado de conductas Otro tpico importante de mencionar es el de las condenas alternativas mediante las obligaciones de hacer o de no hacer ante las dificultades que, en algunos casos, puede conllevar la instrumentacin de una condena especfica; y tambin la destinacin de las indemnizaciones a un fondo especial. Se trata de lo que se conoce en el Derecho Norteamericano como fluid recovery 38 y que ha servido de inspiracin para distintos proyectos legislativos en Latinoamrica 39 . Esta posibilidad es muy til en materia de daos ocasionados por productos elaborados o ante la multiplicidad de pequeos daos individuales, casos en los que si bien resulta relativamente sencillo atribuir la responsabilidad, no ocurre lo mismo con la forma de distribucin o liquidacin de la indemnizacin. As, por ejemplo, en Norteamrica es posible encontrar sentencias que establecen la suma global que deba pagar el demandado a la que se arriba calculando la ganancia ilegtima obtenida sobre la base de sus libros y registros contables; una vez establecido el monto, se ordena al responsable que disminuya sus precios por un tiempo determinado hasta compensar la suma obtenida de manera ilcita. El CDC brasilero consagr una solucin de capital importancia cuya adopcin en nuestro derecho adjetivo positivo nos parece insoslayable a la hora de pensar en opciones superadoras: en las acciones de responsabilidad colectiva por los daos individualmente sufridos, el juez debe nicamente establecer la responsabilidad genrica por los daos causados, y luego los damnificados debern probar en un procedimiento especial de liquidacin la existencia de su dao y el quantum del mismo 40 . Pero el Cdigo de Defensa del Consumidor de Brasil, arribando a la solucin que estimamos ideal en el punto, ha ido an ms all previendo el supuesto de que los damnificados no concurran a liquidar su dao, o lo hagan en nmero insuficiente en relacin a su magnitud. En esta hiptesis, luego de transcurrido un ao desde que el proceso de liquidacin qued expedito, la sentencia podr ser
antijurdicas lucrativas. Situacin actual. Perspectiva, publicado por la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Secc. Doctrina, http://www.acader.unc.edu.ar/artpizarro.pdf). 38 Reparacin o recupero fluido, en su traduccin literal. 39 As lo contemplaba el proyecto de ley para la Tutela Jurisdiccional de los Intereses Difusos elaborado en 1986 por Augusto M. MORELLO y Gabriel STIGLITZ (publicado en Tutela Procesal de Derechos Personalsimos e Intereses Colectivos, cit., p. 219 y ss.). Tambin el Cdigo Modelo de Procesos Colectivos para Ibero Amrica contempla en su artculo 8 la creacin de un Fondo de los Derechos Difusos e Individuales Homogneos (ver texto en http://www.calp.org.ar/Instituc/Institutos/Proccivil/cmpci.pdf). 40 Es la solucin en la que se inspir la Cmara Nacional Federal Civil y Comercial para resolver el caso Edesur, citado arriba. ejecutada por cualquier de los legitimados colectivos (la Unin, Estados, Municipios, Ministerio Pblico, rganos de la administracin pblica y asociaciones) El dinero recuperado es destinado a un Fondo para la Tutela de los Intereses Colectivos, que revertir para los consumidores y usuarios mediante el financiamiento de iniciativas y polticas pblicas de proteccin 41 . Encontrndose, al momento de la redaccin del presente artculo, en pleno proceso de debate en el Congreso Nacional un proyecto de reforma integral a la Ley Nacional 24.240, nos parece que dejar de lado una regulacin integral y pormenorizada de estas situaciones implica perder una oportunidad, tal vez irrepetible, de incorporar al ordenamiento de defensa del consumidor institutos que significan verdaderas soluciones colectivas y desalientan la reiteracin de conductas empresariales nocivas 42 .
VI. A modo de conclusin. Las situaciones de dao patrimonial plurindividual significan suculentas ganancias para los proveedores de bienes de consumo, y como contrapartida, requieren de un Estado y de una ciudadana comprometidos y activos, atentos ante la eventualidad del perjuicio para impulsar intervenciones en el mercado de tipo preventivo; pero tambin, consumadas las afectaciones, con capacidad de reaccin para obtener la restitucin de las ventajas ilegtimamente obtenidas por los responsables y la reparacin ntegra de los perjuicios y molestias causadas 43 . Para obtener verdaderos resultados de correccin de prcticas empresariales ilcitas, ante este tipo de afectaciones colectivas, la condena que deba enfrentar el proveedor responsable
41 CDC, arts. 95 a100. Ver comentario de PELLEGRINI GRINOVER, Ada, Cdigo Brasilero., cit., p. 687 y ss.. 42 Nos parece muy acertada la inclusin de las Acciones de Incidencia Colectiva en el artculo 54 de la reforma proyectada y, en especial, la alusin a las cuestiones de contenido patrimonial y al principio de reparacin integral. No obstante creemos que se han dejado demasiadas cuestiones libradas al arbitrio del juzgador, no se contempla el supuesto de liquidacin de daos patrimoniales no reclamados por los legitimados directos, ni el destino de los saldos no devueltos, entre otras posibles situaciones. 43 RUSCONI, Dante D., La proteccin de consumidores y usuarios como funcin esencia del Estado Argentino, en obra colectiva Ejercicio de la funcin pblica. tica y transparencia (homenaje al Prof. Bartolom Fiorini - Ins DArgenio, Directora), ed. Librera Editora Platense, La Plata, 2007, p. 331 y ss. debe guardar relacin con la cuanta del beneficio obtenido 44 . De esta forma se abastece la proteccin integral que propiciamos, evitando que quienes infrinjan la norma especulen con el rdito que obtienen del conjunto de afectaciones de modo de financiar eventuales multas o resarcimientos individuales y, no obstante, salir patrimonialmente enriquecidos. En esa orientacin, el accionar estatal por medio de las autoridades administrativas de aplicacin, y el de la sociedad a travs de las asociaciones de consumidores, se convertirn en instrumento de control social y saneamiento del mercado, desalentando aquellas conductas que retroalimentan el crculo vicioso de injusticias. Se concluye de lo dicho, que la esperanza para revertir o atemperar los efectos de las malas prcticas comerciales se apoya, en lo sustancial, en dos grandes cimientes: a) un enfoque conceptual lo suficientemente flexible que sea capaz de entender al perjuicio fragmentario y atomizado, pero causalmente uniforme, como justificativo de las pretensiones procesales colectivas de los consumidores y usuarios, ya en sede administrativa, ya en sede judicial; b) la construccin de una sociedad conciente de sus derechos y organizada que, como ocurri en el caso comentado, incluso por sobre la desidia estatal, impulse acciones que no solamente eviten, sino que tambin reparen, el perjuicio sistematizado y recurrente de sus intereses econmicos resguardados en el artculo 42 de la Constitucin Nacional.
44 Tanto la Ley 24.240 en su art. 49, como la Ley 13.133 de la Pcia. de Bs. As. en el art. 77 inc. d, poseen como uno de los parmetros para cuantificar el monto de las sanciones, el de la cuanta del beneficio obtenido.