Вы находитесь на странице: 1из 11

Nino. Captulo Primero: La definicin de Derecho.

1)- Qu es el derecho?
Existe una dificultad para definir derecho y se debe a la adhesin de cierta concepcin sobre la
relacin ente lenguaje y realidad, que hace que no se tenga una idea clara sobre sus presupuestos,
tcnicas y consecuencias.
Concepcin platnica o escencialista:
o realismo verbal.
hay una sola definicin vlida que refleja la esencia de las cosas, a travs de las palabras, que los
hombres no pueden crear o cambiar.

Concepcin convencionalista:
o filosofa analtica.
no hay una sola definicin vlida y estas son establecida arbitrariamente por los hombres, quienes
pueden elegir cualquier smbolo para hacer referencia a cualquier clase de cosas; pese a que suele
haber un acuerdo consuetudinario para nombrarlas.
es conveniente investigar su significado en el lenguaje ordinario, ya que definir una palabra no
significa describir la realidad
La palabra derecho es:
ambigua: tiene varios significados relacionados entre s.
o derecho objetivo como ordenamiento o sistema de normas. (el derecho argentino prev la pena
capital)
o derecho subjetivo como facultad, atribucin, permiso, posibilidad, etc. (tengo derecho a
vestirme como quiera)
o ciencia del derecho investigacin, estudio de la realidad jurdica que tiene como objeto el
derecho en los dos sentidos anteriores. (el derecho es una de las disciplinas tericas ms antiguas)
vaga: no est presente en todos los casos, no se puede generalizar.
o coactividad no es relevante en el Cdigo Civil;
o directivas promulgadas por una autoridad no en las costumbres jurdicas;

o reglas generales no en sentencias judiciales que constituyen normas particulares
carga emotiva: tiene significado emotivo favorable; perjudica su significado cognoscitivo y tiene
relacin con la moral y la justicia.
2)- El Iusnaturalismo y el Iuspositivismo.
Iusnaturalismo: hay una relacin intrnseca importante entre derecho y moral.
o hay principios morales y de justicia universalmente vlidos. [N 2]
o una norma no pueden ser jurdica si contradicen principios morales o de justicia. [N 10]
discrepan en el origen de dichos principios del derecho natural:
o El iusnaturalismo teolgico: de los mandatos de Dios
o El iusnaturalismo racionalista: naturaleza o estructura de la razn humana. Iluminismo S. XVII
y XVIII (Influyeron en la dogmtica jurdica -tradicin jurdica vigente, en Europa-)
o La concepcin historicista: desarrollo de la historia humana (ndole encubierta; detrs de otra
que se funda en la naturaleza de las cosas, que sostiene que ciertos aspectos de la realidad poseen
fuerza normativa, fuente de derecho a la cual debe adecuarse el derecho positivo.
Iuspositivismo: no hay una relacin intrnseca importante entre derecho y moral.
o escepticismo tico (Cayo).
no hay principios morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la razn humana.
[N 2]
positivismo lgico:
o el nico juicio racionalmente vlido es el emprico, no el moral (subjetivos y realidad).
positivismo moderno:
o posible justificar racionalmente un principio moral universalmente vlido, el principio de
utilidad: una conducta es moralmente correcta cuando incrementa la felicidad del mayor nmero
de gente
o positivismo ideolgico (Cayo).
las normas del derecho positivo tienen validez obligatoria, sin tener en cuenta la moral. [N 8]
[N 7]
posicin moralmente neutra, limitndose al derecho vigente.
justificacin para cualquier rgimen de fuerza (nazismo).

posicin valorativa que sostiene un slo principio moral: observar todo lo que dispone el derecho
vigente ---> limitacin: no es el nico vlido.
o positivismo terico o formalismo jurdico.
derecho compuesto por leyes.
el orden jurdico es un sistema autosuficiente para dar una solucin unvoca para cualquier caso;
es siempre completo, consistente y preciso.
unido al positivismo ideolgico, porque los jueces deben acatarse a la ley y a las normas jurdicas
que siempre ofrecen una solucin unvoca y precisa -dogmtica jurdica-
o positivismo metodolgico o conceptual
una norma slo debe basarse en condiciones fcticas, no implicando juicios de valor y
verificndose empricamente [N 10]
una norma no debe ajustarse a principios morales y de justicia universalmente vlidos. [N 2]
* Ciertos sistemas pueden ser muy injustos como para ser aplicados; frente a sto, los jueces:
positivistas: estn moralmente obligados a desconocer ciertas normas jurdicas
positivistas ideolgicos: estn necesariamente obligados aplicar una norma jurdica.
naturalistas: no estn moralmente obligados a desconocer ciertas normas jurdicas, porque no
sera norma al no estar apoyada en la moral.
Controversia entre iusnaturalismo y positivismo.
se reduce a una mera cuestin de definicin de derecho
o concepcin esencialista del lenguaje: captar cul es la verdadera esencia del derecho. No puede
explicarlo, porque no nos ofrece un procedimiento inter-objetivo ni confiable.
o concepcin convencionalista del lenguaje: el significado de una palabra est determinado por
las reglas convencionales que determinan las condiciones de uso de esa palabra.
averiguar cmo se usa efectivamente en el lenguaje ordinario, logrando cierto grado de
autoconfirmacin, influenciado tanto por el iusnaturalismo y iuspositivismo.
averiguar cmo debera usarse en el lenguaje ordinario
Argumentos positivistas:
o naturaleza y alcance de la ciencia jurdica
positivistas: derecho de modo descriptivo, componentes centrales de la ciencia jurdica

naturalistas: derecho tambin utilizado en otras actividades puramente normativas, como la
administracin de la justicia.
o si derecho se basara en juicios de valor, ste tambin ser subjetivo y relativo, dificultando la
comunicacin. -base del escepticismo tico-, no compartido por todos.
o ventajas tericas y prcticas; distincin tajante entre lo que es y debe ser
Iuspositivistas es debe ser
Iusnaturalistas es considerado es
Inconvenientes:
o si un orden jurdico se basa en principios morales o de justicia, ste tambin diferira segn cada
persona en la prctica, dificultando la comunicacin.
o hay un cierto tipo de crtica valorativa que propone una comparacin por compartir propiedades
fcticas; imposible establecer si un derecho es bueno o malo, porque ste ltimo no existira.
Kelsen: pretende fundar una ciencia jurdica valorativamente neutra, basndose en un principio
presupuesto epistemolgico, una hiptesis de trabajo del debe ser. No existe una obligacin moral
de aplicar toda norma jurdica.
Nino. Captulo Cuarto: Los conceptos bsicos del Derecho.
1)- Introduccin. La teora de los conceptos jurdicos bsicos.
Filosofa del derecho tradicional: valorar moralmente hechos o conductas.
Teora del derecho vigente: analizar y reconstruir un esquema conceptual ticamente neutral.
* La expresiones jurdicas bsicas forman un sistema:
trminos primitivos: no se definen por ninguno de los restantes.
trminos derivados: en su definicin aparece alguna expresin primitiva.
Tareas principales:
Investigar el uso ordinario por juristas y gente.
Reconstruirlos para evitar su ambigedad y vaguedad.
Reflejarlos en sus relaciones lgicas manteniendo ciertas propiedades fcticas.

Sancin:

acto coercitivo, de fuerza efectiva o latente; la coercin es distintiva de la actividad de sancionar,
pudindose, la fuerza, aplicarse si el reo no colabora.
o Raz: critica, da el ej. del monto de dinero.
fin: privacin de un bien valioso para la generalidad de las personas, independientemente de si lo
es para el reo (vida, libertad, propiedad, ejercicio de ciertos derechos, -honor-)
o Raz: critica, da el ej. del pago de una multa -no por terceros-
ejercida por una autoridad competente; las normas primarias dan competencia para la aplicacin
de sanciones y estn integradas por disposiciones constitucionales, procesales y administrativas.
consecuencia de una conducta voluntaria, pudindose omitir.
Sancin Civil Sancin Penal
Reclama el damnificado Reclama el fiscal
Producto para el demandante Producto para el Estado
Fin: resarcir el dao, estipulado en el monto Fin: retribuir o prevenir
Causar sufrimiento, puede producirse pero no es el fin Causar sufrimiento, tambin se incluye en el fin
Acto antijurdico (delito):
Iusnaturalistas: hay actos delictuosos en s mismos mala in se -derecho natural-, tengan o no
sancin (si tienen, mala prohibita) -derecho positivo-.
Kelsen: acto sancionado por el orden jurdico.
o 1 definicin: condicin o antecedente de la sancin, mencionado en la norma jurdica.
limitacin: norma completa; antecedente con muchas condiciones, no todas delitos.
o 2 definicin: conducta que, siendo condicin de la sancin en una norma jurdica, est realizada
por el individuo a quien se le aplica.
limitacin: casos de responsabilidad indirecta; delito cometido por un menor
limitacin: no sirve para eliminar las conductas realizadas por el sancionado con no son delitos;
adulterio, dos condiciones
o 3 definicin: conducta de aquel hombre contra quien, o contra cuyos allegados, se dirige la
sancin establecida, como consecuencia, de una norma jurdica.

limitacin: vago concepto de allegados
limitacin: no resuelve la segunda limitacin de la segunda definicin
Problema principal: su concepcin sobre norma jurdica y su no aceptacin a las normas
prohibitivas sin aplicacin de sancin, por ejemplo las que autorizan.
En la dogmtica penal:
o iusnaturalistas: infraccin a la ley del Estado, promulgada para la seguridad de un acto externo
al hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.
o positivismo criminolgico: hay delitos naturales por delincuentes natos; causas antropolgicas u
orgnicas; no sera justo castigarlos, sino aplicar medidas de seguridad y tratarlos
limitacin: vago, alejado del uso comn
o Ernst Von Beling: accin tpica, antijurdica, culpable, sometida a una adecuada sancin penal y
que llena las condiciones objetivas de punibilidad.
accin: movimiento (comisiva) o ausencia de movimiento (omisiva) voluntario corpotal
tipicidad: descripta por una ley penal no retroactiva
antijuricidad: viola ciertas normas prohibitivas subyacentes a las que estipulan las penas
culpabilidad: acompaada por dolo (intencin) o culpa (negligencia e imprudencia)
punibilidad: sujeta a pena segn el derecho positivo
Comparacin dogmtica penal y Kelsen.
Responsabilidad:
Sentidos (Hart):
o obligacin o funcin derivada de un cargo, papel, etc.; cuando la obligacin no se cumple
mecnicamente
o factor casual de personas, cosas o procesos; sin reproche moral
o capacidad y estado mental; imputabilidad
o punible o moralmente reprochable; con reproche moral
Clases (Kelsen):
o directa: el que recibe la pena, cometi el delito
intencin maliciosa (matar por venganza)

intencin de cometer el delito para beneficiarse (matar para heredar al muerto)
sin deseo pero con previsin de resultado (matar nios para pedir limosna ms eficazmente)
a sto, los penalistas le suman la negligencia
o indirecta o vicaria: el que recibe la pena es un tercero.
o subjetiva (por culpa): que haya querido o previsto el resultado
o objetiva (por resultado): que no haya querido o previsto el resultado
* Para Kelsen, la negligencia, es parte de la responsabilidad objetiva, ya que no hay vinculacin
psicolgica con el individuo y su acto.
* La responsabilidad indirecta determina que sea objetiva.
Obligacin o deber jurdico:
No es fcil determinar empricamente, se lo suele relacionar con hechos psicolgicos o sciolgicos.
Es el opuesto del acto antijurdico.
verse obligado a: hecho psicolgico; creencia subjetiva, olvida lo normativo.
tener la obligacin de: hecho no psicolgico; probabilidad objetiva; para predecir que ser
sancionado y justificarse con una regla social.
Hart: si bien est la probabilidad de sufrir un mal, lo decisivo son las reglas o normas de sancin.
Kelsen: hay deber jurdico cuando est prevista una sancin para la conducta opuesta,
independientemente de su aplicacin. Es aplicable slo al derecho penal.
norma primaria: si alguien hace X debe ser la sancin S; autoriza a los jueces a aplicar la
sancin, sin que dependa de otra norma que estipulen condiciones para no sancionar.
norma secundaria: deber jurdico.
Derecho subjetivo:
1. en general:
o iusnaturalismo: facultades y poderes innatos al hombre, independientes de las normas del derecho
objetivo.
o positivismo metodolgico: derechos morales y no jurdicos (derechos individuales), porque no
son empricamente verificables sobre normas jurdicas.
Kelsen: puede haber derecho subjetivo sin inters. Plantea eliminar el dualismo entre derecho
subjetivo y objetivo:

derecho como no prohibido: no hay una norma jurdica que sanciones la accin
o principio de clausura: todo lo que no est prohibido est permitido
derecho subjetivo limitado a describir la ausencia de una norma positiva (sin que implique que la
sancin est autorizada o que est prohibido sancionarla o que interfieran con ella)
derecho como autorizacin: existencia de normas que permiten o autorizan la accin
*Von Wright llama al derecho como no prohibido, permiso dbil y al derecho como autorizacin,
permiso fuerte; y dice que para autorizar se puede tener la intencin de no interferir (no hay norma)
o la promesa de no interferir (hay norma).
derecho como correlato de una obligacin activa: deber jurdico de hacer
derecho como correlato de una obligacin pasiva: deber jurdico de no hacer ---> Kelsen:
derecho de propiedad.
o relativos: una persona o conjunto de ellas determinado
o absoluto: todas las dems personas ---> Kelsen: derecho de propiedad.
o personales: relaciones entre individuos
o reales: relaciones entre individuos y cosas ---> Kelsen: no existe
derecho como accin procesal: posibilidad de recurrir a la organizacin judicial para lograr el
cumplimiento o sancin de una obligacin correlativa ---> Kelsen: derecho estricto o tcnico
o objetivo: que se dicte una norma judicial
derecho poltico: vinculado a la organizacin poltica (el Estado tiene el derecho moral de
convertir los derechos morales en jurdicos
o objetivo: que se anule una norma judicial, por contradecir una superior.
2. El derecho de propiedad en particular.
vnculo entre una persona y una cosa
Capacidad:
Facultad limitada a auto-obligarse o dictar normas autnomas (promesa), se es capaz para modificar
la propia situacin jurdica.
*En el derecho civil:
capacidad de derecho: facultad de adquirir o contraer obligaciones
o relativa: no pueden realizar ciertas acciones estipuladas por ley

o absoluta: no existen (desde que se aboli la esclavitud)
capacidad de hecho: posibilidad de hacerlo por s mismo, sin intervencin legal
o relativa: no pueden realizar muchas acciones por s mismos.
o absoluta: personas por nacer, menores impberes, dementes y sordomudos que no pueden hacerse
entender por escrito.
los incapaces de hecho que realicen actos jurdicos quedan nulos dichos actos.
los capaces de hecho tendrn xito en hacer que ciertas consecuencias jurdicas sean aplicadas.
*En el derecho penal:
capacidad o imputabilidad: que se le pueda aplicar una pena.
incapacidad o inimputabilidad: que no se le pueda aplicar una pena.
o menores de 16 aos
o oligofrnicos
o psicticos y sordomudos y tendientes a psicopatas modernas
o estado de inconciencia absoluta (embriaguez profunda)
medidas de seguridad, proteccin y reforma sin fines represivos.
Incapacidad Civil Incapacidad Penal
No se satisface una condicin para que ciertas consecuencias sean aplicables
Pena Conjunto de derechos y obligaciones
Autorizaciones para obrar obteniendo ciertos efectos jurdicos
Requieren ciertas exigencia de madurez y normalidad psquica
Competencia:
Facultad para obligar jurdicamente a otras personas (ley, sentencia, ordenanza), se es competente
para modificar la situacin jurdica de otras personas, autorizado por una norma vlida de ese
sistema, dictada por otro funcionario competente
---> potestad jurdica.

centralizacin: en mayores casos, derecho vinculado al Estado.
descentralizacin: en menores casos, derecho no vinculado al Estado; padre-hijo; empleador-
empleado.
Persona jurdica:
Ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
personas jurdicas individuales: hombres
personas jurdicas colectivas: sociedades, asociaciones, fundaciones, instituciones
gubernamentales, universidades, organismos internacionales, etc.
o Para que dicha persona jurdica sea propietaria de un bien, qu actos y qu personas deben ser
respetados?
teora negativa: no existen las personas jurdicas colectivas; conjunto de bienes sin dueo
afectados a un cierto fin; condominio sujeto a reglas diferentes
teora realista: existen las personas jurdicas colectivas, configuradas por ciertos fenmenos
reales, independientes de la conducta de determinados hombres.
teora de la ficcin: hacen como si existieran las personas jurdicas colectivas; a disposicin del
Estado con fines lcitos.
teora del Kelsen:
no hay diferencia sustancial entre las personas jurdicas individuales y colectivas. el hombre es
una entidad psicolgica y biolgica; la persona, una entidad jurdica
ambas consisten en un conjunto de normas, la primera dirigida slo a un hombre, y la segunda a
un grupo de ellos
los nicos que pueden ser titulares de derechos y obligaciones son los hombre
la ciencia jurdica personifica a los conjuntos normativos; sto se puede prescindir.
para que el acto de un hombre se impute a un sistema de normas, debe estar previsto por tal
sistema (rgano)
las personas jurdica individuales establecen un elemento material (conjunto de derechos y
obligaciones) y otro personal (titulares de dicho conjunto); las personas jurdica colectivas
establecen slo el elemento material.
las personas jurdica colectivas son ordenamientos jurdicos parciales, por ser descentralizados.
enfoque ms plausible: construccin lgica, haciendo referencia a una entidad, pese a que sus
hechos no pueden ser verificados empricamente.

Вам также может понравиться