A. 1318. XL.

RECURSO DE HECHO
Antognazza, Mara Alexandra s/ p.s.a.
abandono de persona calificado Ccausa N
19.143/2003C.
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S u p r e m a C o r t e:
I
El Superior Tribunal de Justicia de la provin-
cia de Chubut, al casar la sentencia de la Cmara Primera en
lo Criminal de Trelew, modific la subsuncin legal del hecho
por el que se conden a Mara Alexandra Antognazza (abandono
de persona calificado; artculos 106, segundo prrafo, y 107
del Cdigo Penal) por la de lesiones graves calificadas por el
vnculo (artculo 92, segundo supuesto, del Cdigo Penal) y
mantuvo la pena impuesta en la instancia anterior (seis aos
de prisin, accesorias legales y costas).
Contra ese pronunciamiento, la defensa inter-
puso recurso extraordinario, cuya denegatoria dio lugar a la
presente queja.
II
Tanto en la apelacin federal como en la con-
secuente presentacin directa, el recurrente se agravi por la
vulneracin del derecho de defensa de su asistida, en tanto, a
su entender, el a quo alter el objeto procesal contenido en
la acusacin fiscal y en la sentencia del tribunal del debate
oral, al modificar la calificacin legal de "abandono de
persona calificado" por la de "lesiones graves calificadas por
el vnculo".
Expres en ese sentido, con invocacin del
artculo 8, apartados 1 y 2, incisos "b" y "c", de la Con-
vencin Americana sobre Derechos Humanos, y del artculo 14,
apartado 3, incisos "a" y "c" del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, que tal modificacin es inadmi-
sible, puesto que se ha privado a esa parte de la posibilidad
de ejercer la defensa en plenitud, en tanto esa actividad se
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encuentra supeditada a la existencia de una imputacin clara y
concreta, a su comunicacin detallada, y a la concesin de un
plazo razonable para su preparacin.
Por otra parte, aleg menoscabo de la garanta
contra el doble juzgamiento, con base en que por la resolucin
apelada se conden a su asistida respecto de un hecho por el
cual fue sobreseda con anterioridad, mediante un pro-
nunciamiento firme dictado en la misma causa.
III
Tiene dicho el Tribunal, que la admisibilidad
de la apelacin extraordinaria se encuentra condicionada a que
el escrito respectivo contenga el relato de los hechos
relevantes de la causa, la indicacin precisa de la cuestin
federal debatida y la demostracin del vnculo existente entre
sta y aqullos (Fallos: 307:669, 314:1626, 315:1586 y 2896).
A mi modo de ver, el recurso extraordinario
carece de la fundamentacin autnoma que exige el artculo 15
de la ley 48, en tanto no se demuestra, en las circunstancias
concretas del sub lite, la vulneracin constitucional invoca-
da.
Pienso que ello es as, pues el apelante alega
la afectacin al principio de congruencia slo con base en el
cambio de calificacin legal dispuesto por el a quo y en el
anlisis que ese tribunal realiz acerca de ambas figuras
penales, mas omite referirse a los hechos que constituyeron la
materia del juicio, e indicar en qu consisti la variacin
que -en su opinin- habran sufrido, a pesar de que esta
ltima circunstancia es la que importa y decide la cuestin
(conf. Fallos: 242:227 y 456, 310:2094).
Por otra parte, si bien en ciertos casos la
modificacin de la calificacin legal podra importar un
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agravio constitucional, en la medida en que dicho cambio pro-
voque el desbaratamiento de la estrategia defensiva del acu-
sado, impidindole formular sus descargos (Fallos: 319:2959,
voto de los doctores Petracchi y Bossert) la omisin en que
incurri el apelante al dejar de exponer cules son las de-
fensas que aquel proceder le habra impedido articular, y en
qu medida habran influido en la solucin adoptada, impide
considerar que ste pueda ser uno de esos casos, y reafirma la
inadmisibilidad de su planteo (Fallos: 317:874).
Asimismo, advierto que el recurrente no expone
de manera suficiente la alegada violacin del principio non
bis in idem, en tanto, por haber omitido el examen de los
hechos de la causa, no demuestra que aqul que motiv la sen-
tencia condenatoria sea el mismo respecto del cual Antognazza
fue sobreseda en la etapa instructoria, ni explica por qu
correspondera juzgar que el estado de desnutricin aguda y
deshidratacin constatado en su hija integr la imputacin que
en aquella etapa se le formul a tenor del artculo 92, primer
supuesto, del Cdigo Penal, lo que resultaba especialmente
exigible si se repara en que desde que se dict su pro-
cesamiento esos daos fueron distinguidos de los restantes e
imputados en los trminos del artculo 106, segundo prrafo,
del cdigo sustantivo (ver fs. 102/109, en especial fs. 106
vta., primer prrafo; y requerimiento de elevacin a juicio de
fs. 204/210, en particular fs. 204/vta.).
IV
En tales condiciones, opino que corresponde
declarar improcedente esta queja.
Buenos Aires, 28 de marzo de 2006.
ES COPIA EDUARDO EZEQUIEL CASAL
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Buenos Aires, 11 de diciembre de 2007.
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por el de-
fensor general de la Provincia del Chubut en la causa Antog-
nazza, Mara Alexandra s/ p.s.a. abandono de persona califi-
cado Ccausa N 19.143/2003C", para decidir sobre su proceden-
cia.
Considerando:
Que esta Corte comparte y hace suyos los argumentos
y conclusiones del dictamen del seor Procurador Fiscal a los
que corresponde remitirse en razn de brevedad.
Por ello, y lo concordemente dictaminado por el seor
Procurador Fiscal, se desestima la queja. Hgase saber y,
archvese, previa devolucin de los autos principales. RI-
CARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia) - ELENA I. HIGHTON de
NOLASCO - CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - JUAN
CARLOS MAQUEDA (en disidencia) - E. RAUL ZAFFARONI (en disi-
dencia) - CARMEN M. ARGIBAY.
ES COPIA
DISI -//-
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abandono de persona calificado Ccausa N
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-//-DENCIA DEL SEOR PRESIDENTE DOCTOR DON RICARDO LUIS
LORENZETTI Y DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON JUAN
CARLOS MAQUEDA Y DON E. RAL ZAFFARONI
Considerando:
1) Que la Cmara Primera en lo Criminal de Trelew,
Provincia del Chubut, conden a Mara Alexandra Antognazza a
la pena de seis aos de prisin por considerarla autora pe-
nalmente responsable del delito de abandono de persona cali-
ficado (art. 106, segundo prrafo, en relacin al art. 107 del
Cdigo Penal). El hecho que el tribunal tuvo por probado para
efectuar dicha subsuncin tpica (coincidente con la que se
haba realizado tanto en el auto de procesamiento de fs.
102/109, como en su confirmacin por la Cmara de Apelaciones
Instructoria a fs. 138/140, en el requerimiento fiscal de
elevacin a juicio y en la acusacin formulada en el debate)
consisti en haber privado a su hija de tres aos de edad
(Florencia Agustina Awstin) de la necesaria alimentacin e
hidratacin, a raz de lo cual la nia present un cuadro de
aguda desnutricin y deshidratacin.
2) Que el recurso de casacin deducido por la de-
fensora oficial se sustent en tres motivos independientes que
guardaban un orden lgico de prelacin, de modo tal que la
admisin de cualquiera de ellos en el orden en que fueron
expuestos, tornaba innecesario el examen de los restantes.
As, los agravios planteados fueron los siguientes: a) que los
hechos que se tuvieron por probados no configuraron la accin
de abandono prevista en el art. 106 del Cdigo Penal porque no
haba existido el aislamiento que el tipo penal requera, de
modo que deba absolvrsela por resultar atpica la conducta
enrostrada; b) que tampoco pudo subsumirse el hecho en la
figura agravada del segundo prrafo del art. 106 porque los
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daos probados en el cuerpo de la vctima no haban sido
consecuencia del abandono sino de las lesiones, hecho por el
que la imputada haba sido sobreseda, por ende deba
efectuarse una readecuacin jurdica de los hechos y de la
pena en la figura bsica del art. 106, primer prrafo; y c)
que tampoco era aplicable la figura agravada porque sta slo
corresponda para los casos de lesiones gravsimas del art.
91, mientras que las lesiones que presentaba la menor eran
leves y graves, de modo que deba imponerse una pena adecuada
al tipo penal de abandono simple.
3) Que el superior tribunal de justicia cas el
fallo recurrido y conden a la imputada a la misma pena por
considerarla autora penalmente responsable del delito de le-
siones graves calificadas por el vnculo (art. 92, segunda
hiptesis, del Cdigo Penal). Este pronunciamiento se conform
con los votos individuales de dos jueces, a los que se adhiri
el tercer magistrado que integr el tribunal a quo (fs.
294/316). As, en el primer voto se sostuvo lo siguiente:
La calificacin de Abandono de Persona (Cdigo Pe-
nal, art. 106) es defectuosa; la plataforma fctica incorpo-
rada en el fallo no autoriza a concluir que Mara Alexandra
Antognazza pusiera en peligro la vida de Florencia Agustina
Awstin, colocndola en situacin de desamparo o abandonndola
a su suerte: Antognazza, en cambio, caus un resultado peli-
groso para la vida de la damnificada Caguda desnutricin y
deshidratacinC.
Mientras que en el segundo voto, se seal lo que
sigue:
Mara Alexandra Antognazza caus un resultado de-
lictivo a travs de una comisin por omisin: priv a su hija
de tres aos de edad, Florencia Agustina Awstin, de la nece-
saria alimentacin e hidratacin, lo cual llev a la damnifi-
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cada a un cuadro peligroso para su vida.
4) Que contra dicha resolucin se interpuso el
recurso extraordinario federal, cuya denegacin dio origen a
esta queja, en el que se sostiene que la decisin recurrida
resulta arbitraria y violatoria de los arts. 18 de la Consti-
tucin Nacional y 8 (incs. 1, 2 Capartados b y cC y 4) de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, toda vez que se
conden a la imputada por un hecho distinto del que fue motivo
de juzgamiento y por el cual haba sido sobreseda parcial y
definitivamente (fs. 178) por el juez de instruccin "en orden
al delito de lesiones leves calificadas por el vnculo"
(respecto de los mltiples hematomas y quemaduras que se
haban constatado en los informes mdicos que obran en la
causa).
5) Que el recurso extraordinario resulta procedente
toda vez que se encuentra en juego la aplicacin del principio
de congruencia, como derivacin del derecho de defensa en
juicio (art. 18 de la Constitucin Nacional) y la resolucin
ha sido contraria al derecho que el apelante funda en esa
regla (art. 14 de la ley 48).
6) Que es criterio de la Corte en cuanto al prin-
cipio de congruencia que, cualquiera sea la calificacin ju-
rdica que en definitiva efecten los jueces, el hecho que se
juzga debe ser exactamente el mismo que el que fue objeto de
imputacin y debate en el proceso, es decir, aquel sustrato
fctico sobre el cual los actores procesales desplegaron su
necesaria actividad acusatoria o defensiva (Fallos: 329:4634).
7) Que sin embargo, esta correlacin no ha sido
respetada en el caso, toda vez que la modificacin de la sub-
suncin tpica efectuada por el a quo, al sustituir el tipo de
abandono de persona (que es un tipo impropio de omisin) por
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el de lesiones graves (que un tipo doloso activo), implic una
alteracin de la imputacin fctica.
8) Que, en efecto, esta modificacin en la califi-
cacin legal no poda hacerse sin alterar la imputacin fc-
tica, pues resulta groseramente contrario al sentido comn
afirmar que es exactamente lo mismo abandonar (a consecuencia
de lo cual resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud
de la vctima) que causar lesiones, cuando es evidente que se
trata de supuestos de hecho distintos y que, por otra parte,
no existe clusula legal alguna en nuestro ordenamiento jur-
dico que establezca que no evitar un resultado tpico equi-
valga a causarlo.
En consecuencia, toda vez que ni en la indagatoria,
ni en el procesamiento, ni como acusacin alternativa se le
atribuy a la imputada la conducta de causar un dao en el
cuerpo o en la salud de la nia, el pronunciamiento del a quo
excedi el marco del principio iura novit curia al pasar a
subsumir el hecho en un tipo doloso activo porque no consider
probado que la hubiese abandonado o colocado en situacin de
desamparo, e incurri en una violacin del principio de
congruencia al no haberse ajustado al contenido de la imputa-
cin respecto del cual la encartada haba ejercido su derecho
a ser oda.
En virtud de lo expuesto, corresponde revocar la
decisin recurrida para que se dicte una nueva con ajuste a
los agravios expresados en el recurso de casacin, pues cual-
quier exceso de jurisdiccin que evidencie un inters acusa-
torio resultar incompatible con el principio de imparciali-
dad.
-//-
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abandono de persona calificado Ccausa N
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-//- Por ello y odo el seor Procurador Fiscal, se hace lugar
a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y
se deja sin efecto la sentencia apelada. Notifquese,
agrguese la queja al principal y vuelvan los autos al tribu-
nal de origen para que por quien corresponda se dicte una
nueva sentencia con arreglo a lo expuesto. RICARDO LUIS LO-
RENZETTI - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI.
ES COPIA