SITUACIONES JURIDICAS

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El que matare a otro (presupuesto de hecho) ser castigado con la pena de
(consecuencia jurdica)
Se trata de una previsin de hechos y circunstancias que no siempre puede ser
plenamente precisa sino que en ocasiones se realiza, voluntariamente por el legislador
o por imposibilidad de hacerlo de otra manera, empleando conceptos que estn
dotados de una cierta indeterminacin.
Dichas descripciones contenidas en las leyes y para las que se emplean trminos
abiertos o imprecisos son denominados conceptos jurdicos indeterminados y estn
presentes en todos los sectores del ordenamiento jurdico. Se encuentran, tanto en
nuestro Derecho como en el de los dems pases incluso se hallan en el mismo
Derecho Internacional.
El Cdigo Civil espaol se refiere por ejemplo, en su artculo 270 a la diligencia de un
buen padre de familia, cuando indica que el tutor est obligado, entre otras cosas, a
administrar el caudal de los menores o incapacitados con la diligencia de un buen
padre de familia. Del mismo modo, cuando el cdigo se ocupa de la naturaleza y
efectos de las obligaciones (artculo 1094) establece que El obligado a dar alguna cosa
lo est tambin a conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia.
Dos conceptos indeterminados que unas veces se encuentran en el Derecho
Administrativo y otras en el Derecho Civil son el orden pblico y la seguridad
ciudadana. En el mbito de la extranjera ambos conceptos tienen una importancia
especial. El artculo (en adelante art) 5.2 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero,
sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social
(sucesivamente modificada, motivado por las distintas declaraciones de
inconstitucionalidad de algunos de sus preceptos) acude a este concepto para indicar
que excepcionalmente, por razones de seguridad pblica, de forma individualizada,
motivada y en proporcin a las circunstancias que concurran en cada caso, por
resolucin del Ministro del Interior, adoptada de acuerdo con las garantas jurdicas del
procedimiento sancionador previsto en la Ley, podrn establecerse medidas limitativas
especficas de circulacin de los extranjeros.
La poltica de visados (otorgar visados o no a los extranjeros) queda sujeta a las
exigencias de seguridad ciudadana. En el art 50.b) de aquella misma Ley Orgnica
4/2000 se califica de infraccin muy grave la participacin de los extranjeros en
determinadas actividades contrarias al orden pblico. Otro alcance distinto del
concepto orden pblico est en el art 12.3 del Cdigo Civil, segn el cual En ningn
caso tendr aplicacin la Ley extranjera cuando resulte contraria al orden pblico. El
art 107 del mismo cdigo tras indicar que la separacin y el divorcio se regirn por la
ley nacional comn de los dos cnyuges, a falta de nacionalidad comn, por la ley de la
residencia habitual comn del matrimonio en el momento de presentacin de la
demanda y, en su defecto, por la ley de la ltima residencia habitual comn del
matrimonio si uno de los cnyuges an reside habitualmente en dicho Estado, aade
que En todo caso, se aplicar la Ley espaola cuando uno de los cnyuges sea espaol
o resida habitualmente en Espaa si las leyes indicadas no reconocieran la
separacin o el divorcio o lo hicieran de forma discriminatoria o contraria al orden
pblico.
Los jueces en sus sentencias explican que este orden pblico sera el conjunto de
principios pblicos y privados, polticos, socioeconmicos, morales y hasta religiosos
que, como parmetros de la realidad normalmente vivida y apreciada conforme a
criterios colectivos vigentes, son tenidos como absolutamente obligatorios para la
conservacin de una sociedad en cada poca determinada. Pero, es evidente, que todo
este contenido no deja de ser tan impreciso como el propio concepto jurdico
indeterminado, de modo que ser el Juez el que en una decisin (difcilmente
cuestionable o revisable) determine cundo se ha atentado contra el orden pblico y
cundo no. Partiendo del hecho de que los jueces se declaran, en su gran mayora,
abiertamente de derechas no es difcil imaginar qu tipo de contenido otorgarn a
estos conceptos en sus sentencias.
Existen tambin contables ejemplos de conceptos jurdicos indeterminados en el
sector del Derecho pblico. La justa causa de utilidad pblica o inters social que
legitiman, ambos, el empleo del procedimiento de expropiacin forzosa; el mrito y
capacidad de los funcionarios pblicos; el arraigo de los extranjeros, que suele
legitimar la obtencin de una autorizacin de residencia; la buena conducta
cvicarelevante en el otorgamiento o denegacin de la nacionalidad. Todos son
ejemplos de conceptos de este tipo. Y la pregunta que vendra a realizarse sera:
cmo sabemos que un funcionario tiene el mrito y la capacidad suficiente para el
puesto que desempea? Creo que en la prctica me he encontrado con pocos
ejemplos de funcionarios que cumplan, especialmente, con el requisito de capacidad;
buena conducta cvica? Parece paradjico que se de este requisito para adquirir la
nacionalidad y no se prevea ninguna forma de quitarla por falta de ella (me gustara
saber ver qu opina Antonio Mora de esto).
Es muy frecuente ver cmo el legislador recurre a este tipo de conceptos para ampliar
su campo de actuacin y sus posibilidades de imponer su voluntad a los ciudadanos
como ocurre con las actuaciones administrativas que realiza nuestra querida
Administracin Pblica. Hasta dnde puede llegar la utilidad pblica o el inters
social de una expropiacin de un edificio de viviendas para la construccin de un
centro comercial, por ejemplo, es muy cuestionable. Del mismo modo los Cuerpos y
fuerzas de Segurid