Casos prticos resolvidos no dia 22 de Outubro de 2013

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Caso 1.
Armanda foi admitida como camionista ao servio da empresa de Berto,
empresa sediada em Lisboa, e com sucursais na Mealhada e no Porto, em 2007/09/01.
A sua atividade consistia em conduzir um camio que circulava entre Lisboa e a
Mealhada.
Em 2010/04/06, Armanda recebeu uma comunicao escrita da empresa de
Berto na qual a respetiva direo a informava que, por razes de gesto, deveria
passar a prestar os seus servios apenas na Mealhada. Armanda reside em Lisboa e
esta mudana implicar, para alm de outras alteraes na sua vida pessoal, uma
impossibilidade de continuar a residir na mesma cidade onde estudam os seus dois
filhos menores e onde trabalho o seu marido. Armanda pretende saber se pode
legitimamente recusar-se a cumprir a ordem do empregador, e em que termos, sendo
certo que, as partes estabeleceram um acordo onde constava a seguinte clusula: o
empregador pode transferir o trabalhador, em qualquer momento e em quaisquer
circunstncias, para local de trabalho diferente do estabelecido.

1. Se tivesse de informar juridicamente Armanda, que opinio lhe transmitiria? E, se
tal acordo no existisse, mudaria, de algum modo, o seu parecer? Justifique.

Antes de mais, importa referir que estamos perante um contrato de trabalho. A
noo de contrato de trabalho resulta do art1152CC e art11 CT ( aquele pelo qual
uma pessoa singular se obriga, mediante retribuio, a prestao a sua atividade a
outra ou outras pessoas, no mbito de organizao e sob a autoridade destas). Deste
modo, atendendo ao art11 CT, o contrato de trabalho contem trs elementos que
so: prestao de uma atividade (sendo esta uma atividade humana e licita desde que
apta a corresponder a um interesse do credor), retribuio (contrapartida patrimonial
da prestao da atividade prestada pelo trabalhador, nos termos do art258. no. 1 do
CT) e subordinao jurdica( que decorre do facto de a prestao da atividade ser
realizada no mbito da organizao, sobre autoridade e direo do empregador).

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Posto isto, o problema em causa relaciona-se com o local de trabalho(193. e
seguintes do CT). O local de trabalho o local da execuo da atividade, e
importante quer para o trabalhador quer para o empregador. Para o trabalhador
porque em funo do local de trabalho que ele organiza e planifica a sua vida
profissional e pessoal. Para o empregador para ele combinar a mo de obra de
determinado trabalhador com os demais trabalhadores e com os restantes fatores
produtivos.
A determinao do local de trabalho cabe aos sujeitos do contrato, resultando
de acordo das partes, embora, em regra, tal contrato obtenha por mera adeso do
trabalhador, ou seja, o empregador que estabelece as clausulas e o trabalhador
limita-se a aceitar, sendo ento um contrato unilateral. No entanto, o local de trabalho
constitui um elemento essencial do contrato de trabalho (105), e um dos elemento
concretizadores da prestao de trabalho, sendo certo que o local de trabalho pode
ter maior ou menor ampliao dependendo da atividade que o trabalhador vai
desempenhar.
Quanto ao local de trabalho, existe um principio, ou uma garantia,
fundamental, que se encontra consagrado no art129n1 f), sendo ele o principio da
inamobilidade, ou da imodificabilidade unilateral do contrato de trabalho. Este veda ao
empregador, em principio, a transferncia do trabalhador para outro local de trabalho.
Esta regra consta j do principio geral do art406 CC. A lei consagra este principio da
inamobilidade em prole do principio da segurana e estabilidade no emprego nos
termos do art53 CRP. Porem, esta garantia tem excees, isto , apos a definio do
local de trabalho no contrato o empregador no pode modificar unilateralmente, salvo
se existir acordo (quando existe uma clausula de mobilidade geogrfica), ou por IRCT,
ou ento nos casos previstos na lei, sendo que o art194 por remisso do art129n1 f
segunda parte concretiza as excees previstas na lei, sendo elas a transferncia
individual e a transferncia coletiva, que podem ser temporrias ou definitivas. Na
transferncia individual (art194 n1 a)) h necessidade da empresa para deslocar um
trabalhador para outro estabelecimento. Na transferncia coletiva h uma mudana
ou extino total ou parcial do estabelecimento.
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No caso em concreto estamos perante uma transferncia individual, sendo que
esta s licita se obedecer aos requisitos do art194n1 b), ou seja, tem de existir um
interesse objetivo da empresa, ligado a necessidades de carcter organizativo e de
funcionamento da empresa; e por outro lado no pode haver um prejuzo serio para o
trabalhador. Prejuzo serio um conceito indeterminado que s determinado
casuisticamente, sendo o conceito fundamental aqui a atender podendo estar
relacionado com motivos familiares, sociais, econmicos, culturais, mas
fundamentalmente com a implicao que a transferncia traz para a vida extra laboral
do trabalhador.
Quanto ao prejuzo serio, na doutrina h uma diviso quanto ao nus da prova
do prejuzo serio, sendo que a jurisprudncia adota a posio da doutrina maioritria.
Pela letra da lei, (194n1b)) o nus cabe ao empregador. E como defendem Catarina
carvalho e leal amado, o empregador quem tem interesse na transferncia, devendo
ser ele a provar.
Para a jurisprudncia quem tem o nus da prova de prejuzo serio o
trabalhador, com o argumento de que o trabalhador pois este conhece melhor a sua
situao e ele que sabe se constitui ou no prejuzo serio, e por outro lado seria
difcil para o empregador, uma vez que teria de tomar conhecimento da vida privada
do trabalhador assim como se imiscuir na vida do mesmo.

Se o trabalhador provar o prejuzo serio e o empregador no aceita, o
trabalhador pode desobedecer legitimamente alegando que essa ordem viola os seus
DLG, ficando na mesma no local de trabalho (129)
No caso, pergunta-se se Armanda pode recusar-se a cumprir a ordem do
empregador uma vez que existe um acordo de mobilidade geogrfica. O acordo de
mobilidade geogrfica permitido pelo art194 n2, sendo um acordo pelo qual o
empregador reserva a faculdade de no futuro transferir o trabalhador para outro local
de trabalho. Assim, o art194n2 permite que por estipulao contratual seja alargado
ou restringido a faculdade de transferncia do trabalhador, mas no entanto este
acordo tem de ter limites, como diz leal amado restringir no significa restringir nem
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alargar significa escancarar, pelo que tem de existir um mnimo de determinabilidade
do objeto do contrato, sempre exigveis por fora do art280 CC, pois o trabalhador
tem que conhecer minimamente os limites geogrficos da obrigao a que fica adstrito
caso contrario atenta sobre o principio da segurana no emprego do art53 CRP. No
caso, este acordo no tem esta determinao, pelo que neste sentido a clausula no
valida e Armanda no tem que a cumprir.
A outra questo colocada, quanto ao facto se no existisse tal acordo, o parecer
no mudava, uma vez que o acordo era invalido, e Armanda podia invocar a existncia
de prejuzo serio. E deste modo teria duas opes, ou recusava-se a obedecer ordem
de transferncia, ou seja, desobedecer legitimamente e permanece no mesmo local de
trabalho; ou resolve o contrato, com direito a compensao. (195n5 e 366).


2. Independentemente da resposta alnea anterior, suponha que a empresa de
Berto, abriu, em 24 de Junho deste ano, uma nova sucursal em Braga e o questiona se
pode, e em que termos, utilizar o regime da contratao a termo. Justifique,
desenvolvidamente, a resposta que daria ao empregador Berto.

Resoluo:
Antes de mais, importa referir que estamos perante um contrato de trabalho. A
noo de contrato de trabalho resulta do art1152CC e art11 CT ( aquele pelo qual
uma pessoa singular se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua atividade a
outra/s pessoa/s, no mbito de organizao e sob a autoridade desta/s )). O contrato
de trabalho como um contrato quer dizer que um negocio jurdico bilateral porque
existe duas declaraes de vontades de contedo oposto mas convergentes. um
contrato bilateral sinalagmtico mas imperfeito embora h prestao de trabalho e
contraprestao mas em alguns casos h retribuio sem prestao de nenhuma
atividade laboral, por exemplo o subsidio de ferias. um negocio oneroso porque
exige vantagens e sacrifcios pelas ambas as partes, um contrato de carater
obrigacional na medida em que no constitui um direito real uma vez que trata de um
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contrato de adeso. um contrato duradouro cujo a execuo se prolonga no tempo e
no vitalcio. um contrato tendencialmente infungvel pois a prestao tambm
tendencialmente pessoal, ou seja, de intuito personae, salvo na conveno em
contrario. E finalmente, no um negocio fiducirio, ou seja, no pressupe uma
relao de confiana entre as partes.
Deste modo, atendendo ao art11 CT, o contrato de trabalho contem trs
elementos essncias, ou seja para que haver um contrato de trabalho necessrio que
estarem preenchidos, cumulativamente, trs requisitos fundamentais que so: a
prestao de uma atividade (sendo esta uma atividade humana e licita desde que apta
a corresponder a um interesse do credor). A retribuio (contrapartida patrimonial da
prestao da atividade prestada pelo trabalhador, nos termos do art258n1 CT). A
subordinao jurdica ( que decorre do facto de a prestao da atividade ser realizada
no mbito da organizao, sobre autoridade e direo do empregador). O contrato de
trabalho pode ser um contrato de trabalho a termo (a termo certo e incerto, art.139.
a 149. do CT), contrato de trabalho a tempo parcial art.150 e ss do CT, contrato de
trabalho intermitente, art.157. e seguintes do CT, Comisso de trabalho, art.161. e
seguintes do CT, teletrabalho art.165. e seguintes do CT que este contrato tem
especificidade em relao aos outros na medida em que este poderia ser exercido fora
da empresa ou fora da secretria com recurso tecnologia de informaes e de
comunicaes, contrato de trabalho temporrio que consta no art.172. e seguintes do
CT.
No caso em concreto Berto pretende saber se pode utilizar o regime da
contratao a termo, ou seja, estamos perante uma das modalidades de contrato de
trabalho, nomeadamente o contrato de trabalho a termo, isto , um contrato de
trabalho sujeito a um prazo, podendo este ser certo (celebrao desse negocio jurdico
fica na dependncia de um evento duplamente certo, isto , sabe-se que ir ocorrer e
a data que ir ocorrer) ou incerto (caracteriza-se por ser um evento certo quanto sua
verificao, mas incerto quanto data que o mesmo vai ocorrer, pelo que nesta
situao existe uma maior instabilidade e desde que no ultrapassa o limite nos
termos da lei 148. no. 4 do CT)
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Para a celebrao de um contrato de trabalho a termo, a lei estabelece
requisitos materiais e formais que tm de estar preenchidos sob pena, de em principio,
poder haver reconduo do contrato de trabalho a termo ao modelo tpico de um
contrato de trabalho sem termo ou de durao indeterminada (art147). Quanto aos
requisitos materiais, consta do art140. no. 1 que prev uma clausula geral de
admissibilidade dos contratos de trabalho a termo, na medida em que diz que este s
pode ser celebrado para satisfao de necessidades temporrias da empresa e pelo
perodo estritamente necessrio. O art140n2 visa completar esta clausula atravs de
uma enumerao exemplificativa de situaes que se consideram como necessidades
temporrias, sendo que as quatro primeiras alneas deste artigo trata de contratos de
trabalho de interinidade, uma vez que se trata de casos de substituio.
Ao abrir um novo sucursal em Braga significa que o requisito material no se
encontram preenchidos. Mas, no entanto, estaria em causa o art140. no. 4 do CT
que alarga a possibilidade de contratar a termo certo, sendo neste caso, relevante a
alnea a) , pois a abertura de um novo estabelecimento. O art140. no. 3 afastava
desde logo a contratao a termo incerto.
Para alem dos requisitos materiais, que no caso esto preenchidos, importa
analisar os requisitos formais, que esto previstos no art141.. O contrato de
trabalho a termo est sujeito a forma escrita e deve conter os elementos previstos no
n1 do art141, ou seja, deve ser de forma escrita, detalhada com a indicao do termo
estipulado e do respetivo motivo justificado. Sob pena de o contrato de trabalho a
termo se reconduzir a um contrato de trabalho tpico (147).
Concluso:
Apesar de no preencheu o requisito material previsto no nmero 1 do art.140
do CT como j tinha mencionado anteriormente, o Berto poderia, a luz do nmero 4 do
art.140 do CT, recorrer ao contrato de trabalho a termo certo e no pode ceder 2 anos.
A durao deste contrato a termo seria de dois anos nos termos do art148. no. 2 al.
b do CT). A luz do artigo art344. do CT o contrato de trabalho a termo certo caducar
no final do prazo estipulado que neste caso de dois anos, sendo que aqui o
trabalhador teria direito a compensao (366 do CT).
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Caso 2.
Bernardino foi admitido como empregado de escritrio numa empresa de
pesca pertencente a Carlos por fora de um contrato de trabalho, em 30/11/2006
auferindo a partir de 2010 um vencimento mensal de 800 euros. Em 15/04/2010, foi
transmitida a Bernardino uma ordem no sentido de ir, durante alguns meses, para a
faina no mar.
Bernardino recusou-se a acat-la, declarando que aceitaria qualquer outro
servio, desde que compreendido no mbito das suas funes profissionais, no
obstante preferir continuar a ser empregado de escritrio pois era aquele que
sempre tinha
exercido e pelo qual auferia retribuio superior.
O empregador ainda lhe assegurou que a retribuio seria a mesma, e alegou as ms
condies econmicas que a empresa estava a atravessar, mas Bernardino continuou
a recusar.
Considera legtima a recusa de Bernardino?

Resoluo:
No caso em anlise, estamos perante um contrato de trabalho. A noo de
contrato de trabalho resulta do art.1152. CC e art.11. CT ( aquele pelo qual uma
pessoa singular se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua atividade a outra ou
outras pessoas, no mbito de organizao e sob a autoridade destas). Deste modo,
atendendo ao art11 CT, o contrato de trabalho contem trs elementos que so:
prestao de uma atividade (sendo esta uma atividade humana e licita desde que apta
a corresponder a um interesse do credor), retribuio (contrapartida patrimonial da
prestao da atividade prestada pelo trabalhador, nos termos do art.258.no. 1 do
CT) e subordinao jurdica (que decorre do facto de a prestao da atividade ser
realizada no mbito da organizao, sobre autoridade e direo do empregador).
O problema do caso prende-se com a determinabilidade do objeto da atividade
contratada. Portanto, o que a atividade contratada, qual e como determin-la. A
atividade contratada a atividade a que o trabalhador se obriga quando celebra o
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contrato de trabalho e determinada no momento de celebrao do contrato de
trabalho atravs do mtuo acordo entre as partes, neste caso, o trabalhador e o
empregador.
((Antes do CT de 2003, recorria-se categoria profissional como forma de
exprimir o objeto do contrato de trabalho. A categoria era ento o que delimitava e
identificava as funes que um trabalhador podia ser obrigado a realizar. Mas o CT de
2003 introduziu uma mudana neste entendimento.)) Atualmente o art.115. do CT
consagra o principio da contratualidade do objeto segundo o qual cabe s partes
determinar, por acordo a atividade para o qual o trabalhador contratado. Assim
sendo, as partes devem acordar um conjunto de tarefas ou servios concretamente
definidos ou individualizados sob pena de nulidade por indeterminabilidade do objeto
nos termos do art.280. do CC. No art.115. no. 2 do CT a palavra chave categoria
que importante para delimitar o objeto do contrato, sendo que este artigo diz que
essa determinao pode ser feita por remisso para a categoria. A categoria assume-se
como um ponto de partida para avaliar o respetivo objeto contratual.
Deve-se ter em conta o art129. no.1 al. e) segundo o qual proibido mudar o
trabalhador para categoria inferior, salvo nos casos previstos no CT, e assim o
art119. concretiza o art.129. no. 1 al. e do CT) dizendo que para haver mudana do
trabalhador para categoria inferior necessrio o preenchimento de requisitos.
Esta necessidade de flexibilidade, deve-se por uma, ao facto de uma rigidez
absoluta no permitir qualquer ajustamento do trabalho tendo em conta as
necessidades do funcionamento da empresa, ficando o empregador inviabilizado de
qualquer gesto racional do trabalho. Do lado do trabalhador, ele veria muito limitadas
ou mesmo excludas as possibilidades de desenvolvimento pessoal, e de valorizao
profissional, o que levaria a montona e falta de estimulao. Assim surge a
polivalncia funcional (118. do CT), em que a categoria e funes afins ou
funcionalmente ligadas se inserem no objeto do contrato, e a mobilidade funcional
(120. do CT), sendo que nesta j se extravasa o objeto do contrato de trabalho, pelo
que os requisitos so mais apertados.

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Deste modo a lei permite para a polivalncia funcional nos termos do 118 que
sejam exigidas aos trabalhadores outras tarefas fora da categoria, ao dizer que a
atividade contratada compreende no s as funes correspondentes atividade
como as funes que lhe seja afins ou funcionalmente ligadas desde que obedea aos
requisitos do artigo, que so: ser funes afins ou funcionalmente ligadas (ou seja
exista uma proximidade quanto natureza e caractersticas de trabalho); para as quais
o trabalhador tenha qualificao adequada; e que no impliquem a desvalorizao
profissional. Quanto mobilidade funcional no art120. do CT, que exige a
observncia dos requisitos que constam neste artigo, nomeadamente: o interesse
objetivo da empresa o exija (estando ligado a situaes ou ocorrncias anmalas na
vida da empresa); tem de ser uma variao transitria ( que ano deve ultrapassar os
dois anos), no pode implicar uma modificao substancial da posio do trabalhador
nem uma diminuio da retribuio (sendo que a modificao substancial est
relacionada com a posio do trabalhador na empresa, com os conhecimentos e
qualificaes do trabalhador); e a ordem tem de ser expressa e justificada pelo
empregador.
No caso em concreto, estamos perante uma situao de mobilidade funcional,
pois ir para a faina, no se enquadra no objeto contratual pelo que extravasa. Deste
modo, verificados os requisitos, at existe um interesse objetivo da empresa, o facto
de ser alguns meses pode indicar que est preenchido este requisitos, a retribuio
seria a mesma, mas porem, implica uma modificao substancial do trabalhador, pelo
que a recusa do Bernardino legtima uma vez que o empregador viola o direito dele
assim como diz que os direitos dos trabalhadores so os deveres do empregador nos
termos do art.128. no.1 al. e da ltima parte remete para art.328. e art.129. al. e
do CT.