DCO22 Resumo Dir Comercial Conde

2007
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Resumo: Direito Comercial por Jos Pedro Tavares Cond

Direito Comercial

Assunto:

RESUMO DE DIREITO COMERCIAL

Autor:

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JOS PEDRO TAVARES COND

DIREITO COMERCIAL

1. CONCEITOS

O Direito Comercial desenvolveu-se com base na teoria dos atos de comrcio e em torno
da figura do comerciante. Essa teoria distinguia os atos de comrcio subjetivos, quais
sejam, aqueles somente praticados pelos comerciantes no exerccio da sua profisso e os
atos de comrcio objetivos, aqueles assim considerados independentemente de quem os
praticasse. Tambm mencionava a Doutrina os atos de comrcio por conexo, isto ,
aqueles praticados pelo comerciante como uma forma de facilitar o exerccio da sua
atividade profissional, a exemplo da aquisio de instalaes. Na Itlia, desenvolveu-se a
teoria da empresa pela qual est sendo abandonado o conceito de comerciante,
substitudo pelo conceito de empresrio. Nos termos do artigo 966 do novo Cdigo Civil
considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios. A noo de empresrio enfatiza
os seguintes aspectos: profissionalismo, atividade econmica organizada e produo ou
circulao de bens ou servios. Logo, no se considera profissional quem realiza tarefas
de modo espordico. tambm relevante a contratao de empregados. A empresa
uma atividade de produo ou circulao de bens ou servios. A empresa no sujeito de
direito. Tambm no se pode confundir a empresa com o local em que a atividade
desenvolvida. Tal local o estabelecimento empresarial. A atividade empresarial objetiva
o lucro, no entanto, a simples existncia do intuito de lucro no suficiente para
caracterizar a empresa. imprescindvel a existncia de uma atividade organizada,
articulando os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia.

Superada a teoria dos atos de comrcio a prestao de servios poder ser
organizada em moldes empresariais e conseqentemente configurar atividade sujeita ao
Direito de Empresa. Continua, no entanto, a existir atividades econmicas civis, nas
seguintes situaes:
1 - atividades exploradas sem organizao empresarial;
2 profissionais intelectuais;
3 empresrios rurais no registrados na junta comercial;
4 cooperativas.

Nos termos do pargrafo nico do artigo 966 do novo Cdigo Civil no se
considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa. Quem exerce atividade rural tem a opo de
no se inscrever no registro pblico de empresas mercantis, caso em que no ser regido
pelo Direito de Empresa sendo considerado exercente de uma atividade civil. No entanto,
o empresrio rural que requerer a sua inscrio no referido registro ficar equiparado,
para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

As cooperativas so sempre sociedades civis ou simples, na terminologia utilizada
pelo novo Cdigo, independentemente da atividade que exploram. As sociedades por
aes seja qual for a atividade explorada so consideradas sociedades empresrias.

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As pessoas que no so consideradas empresrias no esto sujeitas falncia e
no podem impetrar concordata.

O empresrio deve obrigatoriamente inscrever-se no registro pblico de empresas
mercantis da respectiva sede, antes de iniciar sua atividade. Instituindo sucursal, filial ou
agncia em lugar sujeito a jurisdio de outro registro pblico de empresas mercantis,
neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria, sendo a
constituio do estabelecimento secundrio averbada no registro pblico de empresas
mercantis da respectiva sede. A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e
simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos
efeitos da decorrentes ( artigo 970 do Cdigo Civil).

O empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso temos o
empresrio individual; no segundo, sociedade empresria. Os scios da sociedade no
so considerados empresrios, vez que tal condio pertence sociedade.

O empresrio individual deve encontrar-se em pleno gozo de sua capacidade civil.
Nos termos do Cdigo Civil a menoridade cessa aos 18 anos completos. O menor
emancipado pode exercer atividade empresarial. Excepcionalmente o incapaz poder ser
autorizado pelo juiz a continuar exercendo empresa que ele mesmo constituiu enquanto
ainda era capaz ou que foi constituda por seus pais ou por pessoa de quem o incapaz
sucessor. Em tal caso o exerccio da empresa ser realizado mediante representao se
a incapacidade for absoluta ou assistncia se relativa. Existem pessoas que embora
capazes no podem exercer a atividade empresarial a exemplo dos juizes, membros do
Ministrio Pblico, militares e funcionrios pblicos. No entanto, se no obstante a
proibio a pessoa legalmente impedida exercer atividade prpria de empresrio
responder pelas obrigaes contradas. O Direito probe de exercer empresa o falido no
reabilitado, bem como aquele que foi condenado pela prtica de crime cuja pena vede o
acesso atividade empresarial. Existe, ainda, vedao do exerccio do comrcio ao
leiloeiro.

O empresrio obrigado a inscrever-se no Registro de Empresas, antes de dar
incio explorao de sua atividade. So rgos do registro de empresas: O
Departamento Nacional do Registro do Comrcio, no mbito federal (DNRC); e no mbito
estadual, a J unta Comercial. O DNRC no pratica ato de registro, exercendo a superviso
tcnica do registro do comrcio. As J untas Comerciais tm a atribuio de realizar o
registro de empresa, alm de outras funes que lhe so determinadas, por lei.So trs
os atos de registro de empresa: matrcula, arquivamento e autenticao. Matrcula o ato
de inscrio dos tradutores pblicos, intrpretes comerciais, trapicheiros e
administradores de armazns-gerais; arquivamento o ato de inscrio do empresrio
individual e tambm abrange os atos de constituio, dissoluo e alterao das
sociedades comerciais. As cooperativas, embora sejam sociedades civis, devem ter
tambm os seus atos arquivados no registro de empresa. A autenticao se aplica aos
livros comerciais e s fichas escriturais. O empresrio individual e a sociedade empresria
que no procedem a qualquer arquivamento no perodo de dez anos devem comunicar
J unta que ainda se encontram em atividade. Se no o fizerem sero considerados
inativos.

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O empresrio no registrado ser considerado irregular e no poder usufruir dos
benefcios concedidos pelo Direito Comercial, embora esteja sujeito s conseqncias
negativas do exerccio do comrcio, a exemplo da falncia.

As obrigaes previstas para os empresrios so as seguintes:
a) registrar-se no registro de empresas antes de iniciar suas atividades;
b) escriturar regularmente os livros obrigatrios;
c) levantar balano patrimonial e de resultado econmico a cada ano.

O livro comercial obrigatrio comum a todos os empresrios o Dirio. O
empresrio que emitir duplicatas est obrigado a escriturar o livro de registro de
duplicatas.

A inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao lacunosa, defeituosa ou
confusa caracteriza crime falimentar. Os livros comerciais esto protegidos pelo princpio
do sigilo. A sua exibio total somente pode ser determinada pelo J uiz, a requerimento da
parte em apenas algumas aes.

ESTABELECIMENTO COMERCIAL: o complexo de bens reunidos pelo empresrio
para o desenvolvimento de sua atividade econmica. constitudo de bens corpreos e
incorpreos. Dentre os elementos do estabelecimento comercial figura o chamado ponto
comercial. A lei de locaes protege o ponto comercial, quando se tratar de locatrio
empresrio e a locao tiver sido ajustada por, no mnimo, cinco anos, admitida a soma
dos prazos de contratos sucessivamente renovados por acordo amigvel. Para obter tal
proteo, o locatrio deve-se encontrar na explorao do mesmo ramo de empresa, pelo
prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. Preenchidos tais requisitos, o locatrio tem o
direito de obter a renovao da locao, atravs da chamada Ao Revocatria. Que
deve ser proposta entre 1 (um) ano e 6 (seis) meses, antes do trmino do contrato a
renovar.

NOME EMPRESARIAL: o nome como qual o empresrio, pessoa fsica ou jurdica, se
apresenta nas relaes econmicas. Existem duas espcies de nome empresarial: a firma
e a denominao. A firma somente poder ser formada com o nome civil do empresrio
individual ou dos scios da sociedade da sociedade empresria. Deve-se ressaltar que a
firma individual no pessoa jurdica, mas to somente o nome adotado pela pessoa
fsica empresria. O empresrio individual adota firma, baseado em seu nome civil,
podendo abrevi-lo na composio do nome empresarial e, se quiser, agregar o ramo de
atividade a que se dedica. Existem duas espcies de nome empresarial para a pessoa
jurdica: firma ou razo social ou denominao. A primeira constituda com os nomes
dos scios, diferentemente da denominao.A sociedade em nome coletivo e, em
comandita simples, somente podem adotar razo social. A sociedade limitada e a
sociedade em comandita por aes podem adotar razo social ou denominao. A
sociedade annima somente pode adotar denominao. A proteo ao nome comercial
concedida no mbito da circunscrio territorial em que estiver registrado.

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PROPRIEDADE INDUSTRIAL: abrange a proteo dos seguintes bens imateriais;
patente de inveno, modelo de utilidade, registro de desenho industrial e o de marca. O
ato de concesso dos direitos industriais realizado pelo Instituto Nacional da
Propriedade Industrial (INPI).

A patente concedida em relao inveno ou ao modelo de utilidade. Inveno
criao original. Modelo de utilidade o acrscimo utilidade de algo j existente. A
patenteabilidade de invenes e modelos de utilidade est sujeita aos seguintes
requisitos; novidade (a criao no poder estar compreendida no estado da tcnica)
atividade inventiva (no uma decorrncia bvia do estado da tcnica), aplicao
industrial e no impedimento( a lei probe a patenteabilidade de determinadas invenes
ou modelos). A patente tem a durao de 20 anos para a inveno e 15 para o modelo de
utilidade.

A marca e o desenho industrial so registrveis perante o INPI. O registro de
desenho industrial tem a durao de 10 anos, contados da data do depsito e pode ser
prorrogado por at trs perodos sucessivos de cinco anos cada. A marca designa
produtos e servios, no se confundindo com o nome empresarial e o ttulo do
estabelecimento. Alm da marca de produtos e servios, existem a marca de certificao
(atesta que determinado produto ou servio atende a certas normas de qualidade) e a
marca coletiva. So os seguintes os requisitos para que a marca possa ser registrada:
novidade relativa, no-colidncia com marca notria, no-impedimento. O registro de
marca tem a durao de dez anos, a partir de sua concesso.

SOCIEDADES COMERCIAIS: As pessoas jurdicas podem ser de direito pblico ou de
direito privado.As pessoas de direito privado podem ser associaes, fundaes e
sociedades. As associaes no possuem finalidade lucrativa. As fundaes so
patrimnios afetados a uma finalidade. As sociedades distinguem-se da associao e da
fundao pela sua finalidade negocial.

O novo cdigo civil previu a sociedade simples e a sociedade empresria. Ambas
possuem intuito lucrativo. A sociedade empresria se caracteriza pela maneira de
explorao da atividade. A sociedade que explora atividade econmica organizada para a
produo ou circulao de bens ou servios ser considerada empresria. As sociedades
por aes sero sempre empresrias, ainda que seu objeto no seja empresarialmente
explorado.As cooperativas sero sempre sociedades simples.

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Relativamente responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais as
sociedades se classificam em: responsabilidade ilimitada (todos os scios so
solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais), responsabilidade mista (existem
scios solidrios e no solidrios), responsabilidade limitada. Deve-se ressaltar que, em
qualquer tipo societrio a responsabilidade dos scios ser subsidiria, sendo necessria
a demonstrao do exaurimento do patrimnio social. Quanto ao regime de constituio e
dissoluo, as sociedades podem ser classificadas em contratuais e institucionais. No que
tange alienao da participao societria, as sociedades podem ser; de pessoas e de
capital. A sociedade no registrada na J unta Comercial considerada sociedade
irregular.No cdigo civil novo, a sociedade empresria irregular ou de fato tratada sob a

designao de sociedade em comum. Os scios da sociedade irregular ou de fato
respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica permite que seja ignorada a
respectiva autonomia patrimonial, nos casos em que a pessoa jurdica seja utilizada para
fraudes.Trata-se da concepo subjetivista da teoria. Existe tambm a concepo
objetivista que foi acolhida no cdigo de defesa do consumidor.

O novo cdigo civil prev os seguintes tipos de sociedades empresrias:
sociedade em nome coletivo,
sociedade em comandita simples,
sociedade em comandita por aes,
sociedade em conta de participao,
sociedade limitada, e
sociedade annima.

A sociedade empresria somente poder constituir-se adotando um desses tipos. A
sociedade simples tem a faculdade de adotar os mencionados tipos e no o fazendo
subordina-se s normas que lhe so prprias. A sociedade que tenha por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio rural, se constituda ou transformada de
acordo com um dos tipos mencionados, pode requerer sua inscrio no Registro Pblico
de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada
sociedade empresria.

As normas sobre a sociedade irregular so estabelecidas pelo cdigo civil na parte
referente sociedade em comum. Trata-se de sociedades no personificadas. As
sociedades por aes no se encontram sujeitas mencionada disciplina jurdica.

A sociedade em conta de participao tambm no personificada. exercida
unicamente pelo scio ostensivo. Est regulada pelos artigos 991 e seguintes do cdigo
civil.

A sociedade em nome coletivo somente pode ter como scios pessoas fsicas e
todos respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.Adotar como nome
comercial uma firma social.

A sociedade em comandita simples apresenta scios de duas categorias: os
comanditados, pessoas fsicas responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais e os comanditrios responsveis somente pelo valor de sua quota.Adotar uma
firma social da qual constaro apenas nomes de scios comanditados.

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Na sociedade limitada, cada scio responde pelo valor de sua quota, mas todos
tero responsabilidade solidria pela integralizao do capital social. Nas omisses dos
dispositivos legais especficos, aplicam-se sociedade limitada as normas da sociedade
simples. O novo cdigo civil permite que no apenas scios, mas at estranhos
sociedade sejam indicados para a administrao. Prev que as deliberaes dos scios
sero tomadas em assemblia ou em reunio. obrigatria a deliberao em assemblia,
se o nmero de scios for superior a dez. Dever ser realizada pelo menos uma
assemblia por ano, nos quatro meses seguintes ao encerramento do exerccio social.

2. RESPONSABILIDADES DO SCIO E DO EMPRESRIO
(PROF. IVANILDO FIGUEIREDO)

SCIO: a pessoa que participa da formao do capital de uma sociedade comercial,
com a expectativa de obteno de ganhos e vantagens pecunirias consistentes na
distribuio dos lucros gerados pela atividade mercantil especulativa, sem participar dos
atos de gesto e administrao da sociedade.

EMPRESRIO: a pessoa que exercita, em carter profissional, atividade comercial ou
mercantil, com registro regular perante a J unta Comercial, como titular de firma individual
ou como administrador de sociedade comercial.

DEFINIO DE EMPRESRIO NO CDIGO CIVIL DE 2002 (art. 966): Considera-se
empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.

REGULAR
EXERCCIO DE ATIVIDADE COMERCIAL
IRREGULAR

TIPOS DE RESPONSABILIDADES NA EMPRESA

1. LIMITADA Quando a responsabilidade fica limitada ou tem como teto o montante
total do capital aplicado na atividade empresarial ou o valor da participao respectiva
do scio na sociedade.

2. ILIMITADA Quando o scio ou o empresrio responde pela totalidade das dvidas e
obrigaes contradas em razo do exerccio de atividade empresarial, no existindo
separao entre o patrimnio da empresa e o seu patrimnio pessoal.

3. PESSOAL Quando, em virtude de atos praticados pelo empresrio ou
administrador de sociedade, este assume, comprometendo o seu patrimnio particular,
a obrigao de indenizar ou reparar o dano.

4. SOLIDRIA Quando a responsabilidade pela integralizao do capital ou pela
reparao do dano deve ser dividida ou repartida entre todos aqueles que integram a
sociedade ou que vieram a colaborar para a ecloso do evento danoso.

5. SUBSIDIRIA Aplica-se quando os bens particulares do scio somente podem ser
executados aps esgotados os bens integrantes do patrimnio da sociedade.

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RESPONSABILIDADES DO EMPRESRIO

LIMITADA
ATIVIDADE COMERCIAL REGULAR
ILIMITADA

ATIVIDADE COMERCIAL IRREGULAR ILIMITADA

DEFINIO DA RESPONSABILIDADE SEGUNDO O TIPO DA EMPRESA

RESPONSABILIDADE LIMITADA

1. Acionista de sociedade annima
2. Scio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada
3. Acionista comanditrio de sociedade em comandita por aes
4. Scio comanditrio de sociedade em comandita simples
5. Scio de indstria de sociedade de capital e indstria

RESPONSABILIDADE ILIMITADA

1. Empresrio ou comerciante titular de firma individual
2. Scio de sociedade em nome coletivo
3. Scio comanditado de sociedade em comandita simples
4. Acionista comanditado de sociedade em comandita por aes, desde que seu nome
figure no nome empresarial atravs de firma ou razo social
5. Scio comerciante de sociedade de capital e indstria
6. Scio ostensivo de sociedade em conta de participao
7. Exerccio irregular do comrcio
8. Sociedade de fato
9. Dissoluo irregular de sociedade comercial

DISTINO DAS RESPONSABILIDADES

Responsabilidade do scio
Responsabilidade do empresrio
Responsabilidade do administrador no scio
Responsabilidade de terceiro beneficirio de fraude

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RESPONSABILIDADE LIMITADA DOS SCIOS DE SOCIEDADE

1. SOCIEDADE ANNIMA: O acionista da S.A. tem a sua responsabilidade limitada ao
preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas (Lei n 6.404/76, art. 1)

2. SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA: O scio da
sociedade por quotas tem responsabilidade limitada importncia total do capital
social (Decreto n 3.708/19, art. 2)

REGRA GERAL DE RESPONSABILIDADE SOLIDRIA: Em caso de falncia da
sociedade por quotas, todos os scios respondem solidariamente pela parte que faltar
para a integralizao total do capital social (Decreto n 3.708/19, art. 9)

FINALIDADE DA LIMITAO DA RESPONSABILIDADE A pessoa que aplica suas
economias ou poupanas em atividade produtiva mercantil, como investidor de capital,
somente fica exposto, como risco de perda, diante dos credores da sociedade, pelo
montante efetivamente invertido na atividade comercial.

EFEITOS DA AQUISIO DA PERSONALIDADE JURDICA SOCIETRIA

1. Surgimento de uma nova pessoa de direito, com personalidade distinta da pessoa
dos scios;
2. Determinao da nacionalidade, sede e foro da nova pessoa de direito;
3. Destinao de capital prprio e exclusivo para a explorao de objeto mercantil
especfico;
4. Efetivao da separao patrimonial entre o patrimnio particular do scio e o
patrimnio afeto sociedade;
5. Nomeao das pessoas que representaro a sociedade.

RESPONSABILIDADES DO EMPRESRIO

1. Responsabilidade administrativa
2. Responsabilidade civil
3. Responsabilidade penal

DISTINO NA APLICAO DAS NORMAS DE RESPONSABILIDADE

Responsabilidade pessoal decorrente diretamente da lei
Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade

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RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA Resulta de atos de m gesto do
empresrio, por falta de competncia, por desdia ou por descumprimento das ordens e
diretrizes dos rgos superiores de administrao da empresa, perante a prpria empresa

ou companhia. A responsabilidade administrativa importa na aplicao de sanes interna
corporis, que podem ocasionar a destituio do exerccio do cargo de administrador da
sociedade, a suspenso do exerccio do direito de voto, a reduo de vantagens
remuneratrias (pro labore) ou mesmo a excluso do scio da sociedade.

RESPONSABILIDADE CIVIL A responsabilidade civil, de acordo com a regra geral do
art. 159 do Cdigo Civil, obriga a reparao do dano causado pelo agente que, por ao
ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a
outrem. Sempre que o empresrio ou administrador, por ao ou omisso voluntria,
provocar dano ao patrimnio da prpria sociedade, contra os demais scios ou contra
terceiros, tem a obrigao de reparar o prejuzo. A responsabilidade civil implica na
reparao do prejuzo (perdas e danos) e no pagamento dos lucros cessantes (Cdigo
Civil, art. 1.060) e dos juros da mora (Cdigo Civil, art. 1.061), alm da pena
convencional, se estipulada no contrato ou estatuto social.

RESPONSABILIDADE PENAL A responsabilidade penal decorre da prtica de atos
ilcitos tipificados como crimes em razo do exerccio de atividade empresarial, impondo
ao empresrio ou administrador penas restritivas de liberdade e/ou pecunirias (multas).
A responsabilidade penal recai sobre a pessoa fsica do empresrio ou administrador de
sociedade, ou mesmo sobre a prpria sociedade, no caso de penas pecunirias.

RELAES JURDICAS SOCIETRIAS

1. Relaes dos scios entre si Deriva dos direitos e das obrigaes assumidas em
face das normas do contrato ou estatuto social, em particular no que tange diviso
do capital, nomeao dos administradores e distribuio dos lucros.
2. Relaes dos scios com a sociedade Importa, em primeiro lugar, na obrigao
de cada scio de integralizar o capital em favor da sociedade, seguindo os demais
deveres perante a empresa, como o dever de lealdade e de contribuir para a execuo
do seu objeto.
3. Relaes da sociedade com terceiros Normalmente, na execuo do seu objeto
social, a sociedade mantm relaes com terceiros, como seus clientes, fornecedores,
instituies financeiras e perante o prprio Estado e suas entidades da administrao
indireta.
4. Relaes dos scios com terceiros Em princpio, os scios no respondem
perante terceiros por dvidas da sociedade, mas podero vir a ser demandados em
carter pessoal ou subsidirio nos casos de responsabilidade por atos de gesto e
administrao ou de desconsiderao da personalidade jurdica societria.

CRIMES ESPECFICOS DECORRENTES DO EXERCCIO DE ATIVIDADE COMERCIAL
OU EMPRESARIAL

1. Inviolabilidade de correspondncia comercial (CP, art. 152)
2. Violao de segredo profissional (CP, art. 154)
3. Emisso de duplicata simulada (CP, art. 172)

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4. Fraude no comrcio (CP, art. 175)

5. Fraude e abuso na fundao ou administrao de sociedade por aes (CP, art. 177)
6. Emisso irregular de conhecimento de depsito ou warrant (CP, art. 178)
7. Fraude execuo (CP, art. 179)
8. Crimes falimentares (Decreto-Lei n 7.661/45, arts. 186/199)
9. Crimes contra a propriedade industrial (Lei n 9.279/96, arts. 183/194)
10. Crimes de concorrncia desleal (Lei n 9.279/96, art. 195)
11. Crimes contra as relaes de consumo (Lei n 8.078/90, arts. 61/80)
12. Crimes contra a ordem tributria (Lei n 8.137/90, arts. 1/3)
13. Crimes contra a ordem econmica (Lei n 8.137/90, arts. 4/7)
14. Crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492/86)
15. Crimes contra o meio ambiente (Lei n 9.605/98)

NEGOCIAIS
CREDORES DA EMPRESA
NO NEGOCIAIS

CREDORES NEGOCIAIS: So os credores da empresa por dvidas comerciais ou
financeiras:

1. Fornecedores
2. Prestadores de servios
3. Instituies financeiras e bancrias
4. Consumidores

CREDORES NO NEGOCIAIS

1. Tributrios ou Fiscais
2. Previdencirios
3. Trabalhistas
4. Titulares de direito indenizao

RESPONSABILIDADES DIANTE DE CREDORES NO-NEGOCIAIS

DBITOS FISCAIS (CTN - LEI N 5.172/66)

Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes
tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei,
contrato social ou estatutos:

(.....)

III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito
privado.

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DBITOS PREVIDENCIRIOS (Lei n 8.620/93)

Art. 13. O titular da firma individual e os scios das empresas por cotas de
responsabilidade limitada respondem solidariamente, com seus bens pessoais, pelos
dbitos junto Seguridade Social.

Pargrafo nico. Os acionistas controladores, os administradores, os gerentes e os
diretores respondem solidariamente e subsidiariamente, com seus bens pessoais, quanto
ao inadimplemento das obrigaes para com a Seguridade Social, por dolo ou culpa.

RESPONSABILIDADE DIANTE DE CREDORES NEGOCIAIS

NAS SOCIEDADES POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA
(DECRETO N 3.708/19)

REGRAS ESPECFICAS DE RESPONSABILIDADE DOS SCIOS

A) RESPONSABILIDADE PELA INTEGRALIZAO DO CAPITAL E POR LUCROS
DISTRIBUDOS COM PREJUZO DO CAPITAL SOCIAL

Art. 9. Em caso de falncia, todos os scios respondem solidariamente pela parte que
faltar para preencher o pagamento das quotas no inteiramente liberadas.

Assim, tambm, sero obrigados os scios a repor os dividendos e valores recebidos, as
quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizadas pelo contrato, uma vez
verificado que tais lucros, valores ou quantias foram distribudos com prejuzo do capital
realizado.

B) RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES

Art. 10. Os scios gerentes ou que derem nome firma no respondem pessoalmente
pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem com esta e para
com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados
com violao do contrato ou da lei.

Art. 11. Cabe ao de perdas e danos, sem prejuzo da responsabilidade criminal, contra
o scio que usar indevidamente da firma social ou que dela abusar.

Art. 14. As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, respondero pelos
compromissos assumidos pelos gerentes, ainda que sem o uso da firma social, se forem
tais compromissos contrados em seu nome ou proveito, nos limites dos poderes de
gerncia.

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C) RESPONSABILIDADE DOS SCIOS PELAS DELIBERAES

Art. 16. As deliberaes dos scios, quando infringentes do contrato social ou da lei, do
responsabilidade ilimitada queles que expressamente hajam ajustado tais deliberaes
contra os preceitos contratuais ou legais.

NAS SOCIEDADES ANNIMAS (LEI N 6.404/76)

DEVERES E RESPONSABILIDADES (arts. 153 a 160)

PRINCPIO GERAL: O administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas
funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na
administrao dos seus prprios negcios (art. 153)

FINALIDADES DAS ATRIBUIES E DESVIO DE PODER (art. 154)

FINALIDADES DAS ATRIBUIES: O administrador deve exercer as atribuies que a
lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e o interesse da companhia, satisfeitas as
exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.

ATOS COM DESVIO DE PODER

1. praticar ato de liberdade custa da companhia
2. tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio,
de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou
crditos, sem prvia autorizao da assemblia geral ou do conselho de administrao
3. receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assemblia geral, qualquer
modalidade de vantagem pessoal, direta ou indiretamente em razo do exerccio de
seu cargo

ATOS GRATUITOS: O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a
prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de
que participe a empresa, tendo em vista as suas responsabilidades sociais.

DEVERES DO ADMINISTRADOR

a) DEVER DE LEALDADE (arts. 155 e 156)

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b) DEVER DE INFORMAR (art. 157)


SIGILO PROFISSIONAL (INSIDER TRADING): O administrador de companhia aberta
deve guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para
conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo
pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao
para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores
mobilirios

RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES (ART. 158)

RESPONSABILIDADE DA COMPANHIA PERANTE TERCEIROS A responsabilidade,
em princpio, da prpria companhia, que tem o dever de indenizar os prejuzos
causados, com direito de regresso contra o administrador que praticou ato ilcito
(responsabilidade objetiva)

RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES

1. responsabilidade administrativa
2. responsabilidade civil
3. responsabilidade penal

REGRA BSICA DE RESPONSABILIDADE: O administrador no pessoalmente
responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato
regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar quando
proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo, ou com violao da
lei ou do estatuto.

O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se
com eles for conivente.

Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em
virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o
funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no
caibam a todos eles.

Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem,
para si ou para outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do
estatuto.

AO DE RESPONSABILIDADE: Compete companhia, mediante prvia deliberao
da assemblia geral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos
prejuzos causados ao seu patrimnio (art. 159)

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SUBSTITUIO DA INICIATIVA DE PROPOR A AO: Qualquer acionista poder
promover a ao de responsabilidade contra administrador (ao ut singuli), se no for
proposta no prazo de 3 meses aps aprovada pela assemblia geral.

EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE: O J uiz poder reconhecer a excluso da
responsabilidade do administrador, se convencido de que este agiu de boa-f e visando
ao interesse da companhia.

AO DE TERCEIRO PREJUDICADO: A ao de responsabilidade proposta contra
administrador no exclui a ao que couber ao acionista ou terceiro diretamente
prejudicado por ato de administrador.

NAS INSTITUIES FINANCEIRAS (LEI N 6.024/74)

PROCESSO DE INTERVENO E LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL

SUJEIO PASSIVA: Instituies financeiras privadas e as pblicas no federais;
cooperativas de crdito (art. 1)

COMPETNCIA PARA INTERVENO: Banco Central do Brasil

HIPTESES DE INTERVENO (art. 2)

1. Se a entidade sofrer prejuzo, decorrente de m administrao, que sujeite a risco os
seus credores.
2. Se forem verificadas reiteradas infraes a dispositivos da legislao bancria, no
regularizadas aps determinaes do Banco Central do Brasil, no uso de suas
atribuies de fiscalizao.
3. Para evitar a liquidao extrajudicial ocorrendo qualquer das hipteses dos artigos 1 e
2 da Lei de Falncias (Decreto-Lei n 7.661/45)

INICIATIVA DA INTERVENO (art. 3):

a) ex-officio, pelo Banco Central do Brasil.
b) a pedido dos administradores da instituio financeira, se previsto no estatuto,
com indicao das causas do pedido, sem prejuzo da responsabilidade civil e
criminal que incorrerem os administradores, pela indicao falsa ou dolosa.

PERODO DA INTERVENO (art. 4): 6 meses, prorrogvel por igual perodo

EFEITOS DA INTERVENO EXTRAJUDICIAL (art. 6):

1. suspenso da exigibilidade das obrigaes vencidas
2. suspenso da fluncia do prazo das obrigaes vincendas anteriormente contradas

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3. inexigibilidade dos depsitos j existentes data da sua decretao

DIREO DA INTERVENO (art. 9): Competir a Interventor nomeado pelo Banco
Central, que assumir de imediato o cargo, lavrando seu termo de posse no Livro Dirio,
substituindo os administradores, que ficam afastados de suas funes.

OBRIGAES DOS EX-ADMINISTRADORES DA INSTITUIO (art. 10): Entregar, no
prazo de 5 dias, ao Interventor, declarao assinada em conjunto na qual conste:

1. o nome e qualificao de todos os administradores e membros do Conselho Fiscal que
estiveram em exerccio nos ltimos 12 meses antes da decretao da interveno;
2. relao dos mandatos e procuraes outorgadas em nome da instituio;
3. relao de bens que no se encontrem no estabelecimento;
4. participao em outras sociedades comerciais.

FALNCIA DA SOCIEDADE (art. 12, d): Ser requerida pelo Interventor, aps
autorizao do Banco Central, quando o ativo da instituio financeira no for suficiente
para cobrir sequer metade do valor dos crditos quirografrios, quando julgada
inconveniente a liquidao extrajudicial ou quando a complexidade dos negcios da
instituio ou a gravidade dos fatos aconselhar a medida.

LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL (art. 15)

Art 15. Decretar-se- a liquidao extrajudicial da instituio financeira:

I - ex officio :

a) em razo de ocorrncias que comprometam sua situao econmica ou financeira
especialmente quando deixar de satisfazer, com pontualidade, seus compromissos ou
quando se caracterizar qualquer dos motivos que autorizem a declarao de falncia;

b) quando a administrao violar gravemente as normas legais e estatutrias que
disciplinam a atividade da instituio bem como as determinaes do Conselho Monetrio
Nacional ou do Banco Central do Brasil, no uso de suas atribuies legais;

c) quando a instituio sofrer prejuzo que sujeite a risco anormal seus credores
quirografrios;

d) quando, cassada a autorizao para funcionar, a instituio no iniciar, nos 90
(noventa) dias seguintes, sua liquidao ordinria, ou quando, iniciada esta, verificar o
Banco Central do Brasil que a morosidade de sua administrao pode acarretar prejuzos
para os credores;

II - a requerimento dos administradores da instituio - se o respectivo estatuto social
lhes conferir esta competncia - ou por proposta do interventor, expostos
circunstanciadamente os motivos justificadores da medida.

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EFEITOS DA DECRETAO DA LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL (art. 18)

Art. 18. A decretao da liquidao extrajudicial produzir, de imediato, os seguintes
efeitos:

a) suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao
acervo da entidade liquidanda, no podendo ser intentadas quaisquer outras, enquanto
durar a liquidao;
b) vencimento antecipado das obrigaes da liquidanda;
c) no atendimento das clusulas penais dos contratos unilaterais vencidos em virtude
da decretao da liquidao extrajudicial;
d) no fluncia de juros, mesmo que estipulados, contra a massa, enquanto no
integralmente pago o passivo;
e) interrupo da prescrio relativa a obrigaes de responsabilidade da instituio;
f) no reclamao de correo monetria de quaisquer divisas passivas, nem de penas
pecunirias por infrao de leis penais ou administrativas.

INDISPONIBILIDADE DOS BENS DOS ADMINISTRADORES (art. 36)

Art. 36. Os administradores das instituies financeiras em interveno, em liquidao
extrajudicial ou em falncia, ficaro com todos os seus bens indisponveis no podendo,
por qualquer forma, direta ou indireta, alien-los ou oner-los, at apurao e liquidao
final de suas responsabilidades.

1. A indisponibilidade prevista neste artigo decorre do ato que decretar a interveno,
a extrajudicial ou a falncia, atinge a todos aqueles que tenham estado no exerccio das
funes nos doze meses anteriores ao mesmo ato.

2. Por proposta do Banco Central do Brasil, aprovada pelo Conselho Monetrio
Nacional, a indisponibilidade prevista neste artigo poder ser estendida:
a) aos bens de gerentes, conselheiros fiscais e aos de todos aqueles que, at o limite da
responsabiIidade estimada de cada um, tenham concorrido, nos ltimos doze meses, para
a decretao da interveno ou da liquidao extrajudicial,
b) aos bens de pessoas que, nos ltimos doze meses, os tenham a qualquer ttulo,
adquirido de administradores da instituio, ou das pessoas referidas na alnea anterior
desde que haja seguros elementos de convico de que se trata de simulada
transferncia com o fim de evitar os efeitos desta Lei.

3. No se incluem nas disposies deste artigo os bens considerados inalienveis ou
impenhorves pela legislao em vigor.

4. No so igualmente atingidos pela indisponibilidade os bens objeto de contrato de
alienao, de promessa de compra e venda, de cesso de direito, desde que os
respectivos instrumentos tenham sido levados ao competente registro pblico,
anteriormente data da decretao da interveno, da liquidao extrajudicial ou da
falncia.

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RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES E MEMBROS DO CONSELHO
FISCAL (art. 39)

Art. 39. Os administradores e membros do Conselho Fiscal de instituies financeiras
respondero, a qualquer tempo salvo prescrio extintiva, pelos atos que tiverem
praticado ou omisses em que houverem incorrido.

Art. 40. Os administradores de instituies financeiras respondern solidariamente pelas
obrigaes por elas assumidas durante sua gesto at que se cumpram.

Pargrafo nico. A responsabilidade solidria se circunscrever ao montante e dos
prejuzos causados.

APURAO DAS RESPONSABILIDADES (arts. 45 e 46)

Art. 45. Concluindo o inqurito pela existncia de prejuzos ser ele, com o respectivo
relatrio, remetido pelo Banco Central do Brasil ao Juiz da falncia, ou ao que for
competente para decret-la, o qual o far com vista ao rgo do Ministrio Pblico, que,
em oito dias, sob pena de responsabilidade, requerer o seqestro dos bens dos ex-
administradores, que no tinham sido atingidos pela indisponibilidade prevista no artigo
36, quantos bastem para a efetivao da responsabilidade.

1. Em caso de interveno ou liquidao extrajudicial, a distribuio do inqurito ao
Juzo competente na forma deste artigo, previne a jurisdio do mesmo Juzo, na hiptese
de vir a ser decretada a falncia.

2. Feito o arresto, os bens sero depositados em mos do interventor, do liquidante
ou do sndico, conforme a hiptese, cumprindo ao depositrio administr-los, receber os
respectivos rendimentos e prestar contas a final.

Art. 46. A responsabilidade ex-administradores, definida nesta Lei, ser apurada em
ao prpria, proposta no Juzo da falncia ou no que for para ela competente.

Pargrafo nico. O rgo do Ministrio Pblico, nos casos de interveno e liquidao
extrajudicial propor a ao obrigatoriamente dentro em trinta dias, a contar da realizao
do arresto, sob pena de responsabilidade e precluso da sua iniciativa. Findo esse prazo
ficaro os autos em cartrio, disposio de qualquer credor, que poder iniciar a ao,
nos quinze dias seguintes. Se neste ltimo prazo ningum o fizer, levantar-se-o o arresto
e a indisponibilidade, apensando-se os autos aos da falncia, se for o caso.

LEI N 4.595/64

Art 34. vedado s instituies financeiras conceder emprstimos ou adiantamentos:

I - A seus diretores e membros dos conselhos consultivo ou administrativo, fiscais e
semelhantes, bem como aos respectivos cnjuges;

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II - Aos parentes, at o 2 grau, das pessoas a que se refere o inciso anterior;

III - s pessoas fsicas ou jurdicas que participem de seu capital, com mais de 10% (dez
por cento), salvo autorizao especfica do Banco Central da Repblica do Brasil, em
cada caso, quando se tratar de operaes lastreadas por efeitos comerciais resultantes
de transaes de compra e venda ou penhor de mercadorias, em limites que forem
fixados pelo Conselho Monetrio Nacional, em carter geral;

IV - As pessoas jurdicas de cujo capital participem, com mais de 10% (dez por cento);

V - As pessoas jurdicas de cujo capital participem com mais de 10% (dez por cento),
quaisquer dos diretores ou administradores da prpria instituio financeira, bem como
seus cnjuges e respectivos parentes, at o 2 grau.

1 A infrao ao disposto no inciso I, dste artigo, constitui crime e sujeitar os
responsveis pela transgresso pena de recluso de um a quatro anos, aplicando-se,
no que couber, o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal. (.....)

DECRETO-LEI N 2.321/87

Art. 15. Decretado o regime de administrao especial temporria, respondem
solidariamente com os ex-administradores da instituio pelas obrigaes por esta
assumidas, as pessoas naturais ou jurdicas que com ela mantenham vnculo de controle,
independentemente da apurao de dolo ou culpa.

1. H vnculo de controle quando, alternativa ou cumulativamente, a instituio e as
pessoas jurdicas mencionadas neste artigo esto sob controle comum; quando sejam,
entre si, controladoras ou controladas, ou quando qualquer delas, diretamente ou atravs
de sociedades por ela controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de
modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria
dos administradores da instituio.

2. A responsabilidade solidria decorrente do vnculo de controle se circunscreve ao
montante do passivo a descoberto da instituio, apurado em balano que ter por data
base o dia da decretao do regime de que trata este decreto-lei.

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA SOCIETRIA

DEFINIO: A Teoria da Desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades
comerciais (Disregard of Legal Entity) no implica na dissoluo da pessoa jurdica
(despersonalizao), mas sim na desconsiderao da personalidade jurdica, diante de
casos concretos e com efeitos limitados, para responsabilizar as pessoas fsicas ou
jurdicas que a tenham desviado da funo que o ordenamento jurdico busca alcanar
por seu intermdio.

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PRINCPIOS PARA A APLICAO DA TEORIA DE DESCONSIDERAO DA
PESSOA JURDICA

1. Importa a desconsiderao da personalidade jurdica, preliminarmente, em afastar a
regra geral do art. 20 do Cdigo Civil, segundo o qual As pessoas jurdicas tm
existncia distinta da dos seus membros.

2. A desconsiderao dever ser aplicada quando houver abuso na utilizao da
sociedade ou da pessoa jurdica, isto , quando a ofensa a faculdades e regras
jurdicas ultrapassar o limite do previsto e do assumido pelo direito.

3. No se aplicar a desconsiderao da pessoa jurdica quando a disfuno j tiver sido
objeto de uma tipificao pelo ordenamento de direito positivo, em nvel de invalidade,
por fora de normas gerais (Cdigo Civil, arts. 82 e 145) ou de normas especiais
(normas reguladoras da responsabilidade dos administradores nas sociedades
annimas e nas sociedades por quotas).

4. A complexidade da aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
encontra-se no campo dos interesses disponveis, especialmente quando se trata de
avaliar a anormalidade no uso da sociedade.

5. A aplicao da teoria da desconsiderao da pessoa jurdica deve decorrer de
expressa previso legal no campo do direito positivo, ainda que em se tratando de
direitos indisponveis, tal como ocorre no mbito do direito tributrio e do direito do
trabalho.

6. Atravs da desconsiderao da personalidade jurdica, os bens particulares dos scios
administradores da sociedade respondero, em carter subsidirio, pelas dvidas
sociais, at o montante do prejuzo ou dos danos causados a terceiros que
contrataram com a sociedade.

APLICAO DA TEORIA DA DESCONSIDERAO NO DIREITO BRASILEIRO

Lei n 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 28)
Lei n 8.884/94 Normas de Defesa da Concorrncia e Proteo da Ordem Econmica -
Legislao Anti-Truste (art. 18)
Lei n 9.605/98 Infraes ao meio ambiente (art. 4)

LEI N 8.078/90 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

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Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em
detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei,
fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm
ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

1. (Vetado).

2. As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas,
so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.

3. As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes
decorrentes deste cdigo.

4. As sociedades coligadas s respondero por culpa.

5. Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.

LEI N 8.884/94 NORMAS DE DEFESA DA CONCORRNCIA

Art. 18. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica
poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de
poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A
desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia,
encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

LEI N 9.605/98 LEGISLAO AMBIENTAL

Art. 4. Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que a
personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do
meio ambiente

JURISPRUDNCIA - DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. PRESSUPOSTOS. EMBARGOS DE
DEVEDOR. possvel desconsiderar a pessoa jurdica usada para fraudar
credores. (STJ , 4 Turma, RESP 86502-SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ U
26.08.1996)

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FALNCIA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. DUAS RAZES
SOCIAIS, MAS UMA S PESSOA JURDICA. QUEBRA DECRETADA DE AMBAS.

INEXISTNCIA DE AFRONTA AO ART. 460 DO CPC. - O Juiz pode julgar ineficaz a
personificao societria, sempre que for usada com abuso de direito, para fraudar
a lei ou prejudicar terceiros. - Consideradas as duas sociedades como sendo uma s
pessoa jurdica, no se verifica a alegada contrariedade ao art. 460 do CPC. Recurso
especial no conhecido. (STJ , 4 Turma, RESP 63652-SP, Rel. Min. Barros Monteiro,
DJ U 21.08.2000)

DOUTRINA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. ART. 28 DO
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PRECEDENTES. 1. No desqualificada a
relao de consumo, possvel a desconsiderao da personalidade jurdica, provada
nas instncias ordinrias a existncia de ato fraudulento e o desvio das finalidades
da empresa, ainda mais quando presente a participao direta do scio, em
proveito prprio. 2. Recurso especial no conhecido. (STJ , 3 Turma, RESP 252759-
SP, Rel. Min. Carlos Alberto Direito, DJ U 27.11.2000)

EXECUO CONTRA SOCIEDADE - PENHORA DE IMVEL DE PROPRIEDADE DO
SCIO - LEGITIMIDADE PARA ARGIR IMPENHORABILIDADE COM BASE NA LEI
8.009/90. Desconsiderada a personalidade jurdica da empresa devedora, tem ela
legitimidade para agir a impenhorabilidade do imvel de propriedade do scio. (STJ , 3
Turma, RESP 170034-SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ U 23.10.2000)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE EMBARGOS DO DEVEDOR
EXECUO. ACRDO. REVELIA. EFEITOS. GRUPO DE SOCIEDADES.
ESTRUTURA MERAMENTE FORMAL. ADMINISTRAO SOB UNIDADE GERENCIAL,
LABORAL E PATRIMONIAL. GESTO FRAUDULENTA. DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA DA PESSOA JURDICA DEVEDORA. EXTENSO DOS
EFEITOS AO SCIO MAJORITRIO E S DEMAIS SOCIEDADES DO GRUPO.
POSSIBILIDADE. - A presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor em face
revelia do ru relativa, podendo ceder a outras circunstncias constantes dos autos, de
acordo com o princpio do livre convencimento do Juiz. Precedentes. - Havendo gesto
fraudulenta e pertencendo a pessoa jurdica devedora a grupo de sociedades sob o
mesmo controle e com estrutura meramente formal, o que ocorre quando as diversas
pessoas jurdicas do grupo exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e
patrimonial, legitima a desconsiderao da personalidade jurdica da devedora para que
os efeitos da execuo alcancem as demais sociedades do grupo e os bens do scio
majoritrio. - Impedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese
implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credores. - A aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma
para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz,
incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletivo), levantar o
vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens
particulares de seus scios, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou
contra terceiros. (STJ , 3 Turma, RESP 332763-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ U
24.06.2002)

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PROCESSUAL CIVIL E DIREITO COMERCIAL FALNCIA EXTENSO DOS
EFEITOS COMPROVAO DE FRAUDE APLICAO DA TEORIA DA
DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA RECURSO ESPECIAL DECISO
QUE DECRETA A QUEBRA NATUREZA JURDICA NECESSIDADE DE IMEDIATO
PROCESSAMENTO DO ESPECIAL EXCEO REGRA DO ART. 542, 3 DO CPC
- DISSDIO PRETORIANO NO DEMONSTRADO. I No comporta reteno na origem
o recurso especial que desafia deciso que decreta a falncia. Exceo regra do 3,
art. 542 do Cdigo de Processo Civil. II O dissdio pretoriano deve ser demonstrado
mediante o cotejo analtico entre o acrdo recorrido e os arestos paradigmticos.
Inobservncia ao art. 255 do RISTJ. III Provada a existncia de fraude,
inteiramente aplicvel a Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica a fim de
resguardar os interesses dos credores prejudicados. IV - Recurso especial no
conhecido. (STJ , 3 Turma, RESP 211619-SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ U
23.04.2001)

IMPRENSA. LEGITIMIDADE PASSIVA. EMPRESA. JORNALISTAS.
ADMINISTRADORES. - O jornalista que assina a matria considerada ofensiva responde
pelo dano na ao de indenizao promovida pelo ofendido. Orientao adotada na
Segunda Seo, no julgamento do REsp n 158717/MS. Ressalva da posio do Relator.
- Os administradores da pessoa jurdica que explora o jornal, seus diretores,
membros do conselho editorial e do conselho corporativo respondero se
demonstrada e reconhecida a hiptese de desconsiderao da pessoa jurdica. -
Recurso conhecido em parte e provido, para restabelecer a sentena que manteve no
plo passivo a pessoa jurdica e os jornalistas que assinaram a reportagem. (STJ , 4
Turma, RESP 185843-RJ , Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ U 13.03.2000)

SOCIEDADE COMERCIAL. Responsabilidade dos scios. Inexistncia dos
pressupostos. Admitida pela doutrina e pela lei a desconsiderao da sociedade para
atingir os bens dos scios, a sua decretao somente pode ser deferida quando
provados os seus pressupostos, o que no aconteceu no caso dos autos. Art. 10 do
Dec. 3708/19. Recurso no conhecido. (STJ , 4 Turma, RESP 256292-MG, Rel. Min. Ruy
Rosado de Aguiar, DJ U 25.09.2000)

RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. PESSOA
JURDICA. DVIDA EM NOME DE SCIO. CERTIDO NEGATIVA DE DBITO. I - A
possibilidade das dvidas particulares contradas pelo scio serem saldadas com a
penhora das cotas sociais a este pertencentes, no tem o condo de transformar a
prpria sociedade em devedora. II - A pessoa jurdica tem existncia distinta dos seus
membros, de forma que, resguardadas hipteses excepcionais no verificadas no
caso, um no responde pelas dvidas contradas pelo outro, sendo, portanto, devida a
expedio da Certido Negativa de Dbito em nome da sociedade. Recurso Especial a
que se nega provimento. (STJ , 2 Turma, RESP 117359-ES, Rel. Min. Nancy Andrighi,
DJ U 11.09.2000)

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EXECUO FISCAL - SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE
LIMITADA - PENHORA DE BENS DE PATRIMNIO DE SCIO QUE NO EXERCEU

FUNO DE DIREO - DECRETO-LEI N. 3.708/19, ART. 16 E CTN, ART. 135, III -
DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. impossvel a penhora dos bens de scio que
jamais exerceu a gerncia, a diretoria ou mesmo representasse a empresa
executada. H de ser utilizada a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
prevalecendo o princpio da responsabilidade subjetiva, e no a simples presuno.
Recurso conhecido, mas desprovido. (STJ , 2 Turma, RESP 8711-RS, Rel. Min. Peanha
Martins, DJ U 17.12.1992)

RESPONSABILIDADE CIVIL - LOCAO - ALUGUEL - PAGAMENTO - No contrato de
locao, o pagamento a obrigao principal do inquilino. Se a avena foi realizada por
pessoa jurdica, fraudulentamente, os bens dos scios respondem pelo pagamento. (STJ ,
6 Turma, RESP 150809-SP, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ U 29.06.1998)

RESPONSABILIDADE CIVIL. NAUFRGIO DA EMBARCAO "BATEAU MOUCHE IV".
ILEGITIMIDADE DE PARTE PASSIVA "AD CAUSAM". SCIOS. TEORIA DA
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. DANOS MATERIAIS.
PENSIONAMENTO DECORRENTE DO FALECIMENTO DE MENOR QUE NO
TRABALHAVA. 1. Argies de ilegitimidade de parte passiva e imputaes recprocas
dos rus acerca da responsabilidade pelo trgico evento. Em sede de recurso especial
no dado rediscutir as bases empricas da lide definidas pelas instncias ordinrias.
Incidncia da smula n 07-STJ. 2. Acolhimento da teoria da "desconsiderao da
personalidade jurdica". O Juiz pode julgar ineficaz a personificao societria,
sempre que for usada com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar
terceiros. 3. Reconhecido que a vtima menor com seis anos de idade no exercia
atividade laborativa e que a sua famlia possui razoveis recursos financeiros, os autores -
pai e irm - no fazem jus ao pensionamento decorrente de danos materiais, mas to-
somente, nesse ponto, aos danos morais fixados. Recurso especial interposto por Ramon
Rodriguez Crespo e outros no conhecido; recurso da Unio conhecido, em parte, e
provido. (STJ , 4 Turma, RESP 158051-RJ , Rel. Min. Barros Monteiro, DJ U 12.04.1999)

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3. SOCIEDADES ANNIMAS
(PROF. IVANILDO FIGUEIREDO)

CONCEITO LEGAL (Lei n 6.404/76)

Art. 1 A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a
responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes
subscritas ou adquiridas.

SOCIEDADE ANNIMA TPICA SOCIEDADE DE CAPITAL

ATO CONSTITUTIVO DA S.A. ESTATUTO SOCIAL

CARACTERSTICAS GERAIS DA S.A. (Waldirio Bulgarelli)

a) interessar a um grande nmero de pessoas na constituio da empresa
b) assegurar a existncia da empresa independentemente dos membros que a
integram

NATUREZA JURDICA DA S.A. SOCIEDADE INSTITUCIONAL

ORIGEM HISTRICA DAS SOCIEDADES ANNIMAS: Companhias de comrcio do
perodo mercantilista; Holanda, Inglaterra, Frana (Sc. XVII).

OBJETO DA S. A. (art. 2)
Qualquer empresa de fim lucrativo no contrrio lei, ordem pblica e aos bons
costumes;
Qualquer que seja o seu objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos
do comrcio;

NOME EMPRESARIAL (art. 3) FORMADO POR DENOMINAO
Uso da expresso S.A. ou Companhia (este no incio do nome)
Possibilidade excepcional de homenagear o acionista fundador ou quem haja
contribudo para o sucesso da empresa

CLASSIFICAO DA S.A. (art. 4)

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1. COMPANHIA ABERTA realiza a negociao de aes e outros valores mobilirios
no mercado de capitais (bolsas de valores), conforme autorizao da Comisso de
Valores Mobilirios (CVM)

2. COMPANHIA FECHADA no negocia suas aes e outros valores mobilirios no
mercado de capitais

FISCALIZAO DAS COMPANHIAS ABERTAS CVM (Lei n 8.935/76)

CAPITAL SOCIAL

REGIME DO CAPITAL

CAPITAL FIXO
CAPITAL AUTORIZADO

FORMAO DO CAPITAL (arts. 7 a 10) Dinheiro ou bens susceptveis de avaliao
em dinheiro (imveis, mveis, aes de outras sociedades, direitos de crdito)

INTEGRALIZAO EM BENS: Necessita de avaliao em laudo fundamentado com
aprovao do laudo em assemblia de acionistas ou subscritores.

CONSTITUIO DA COMPANHIA (arts. 80 a 99)

REQUISITOS ESSENCIAIS (art. 80)

1. Subscrio da totalidade do capital social por, pelo menos, 2 pessoas, fsicas ou
jurdicas
2. Realizao, como entrada (capital inicial), de pelo menos 10 % das aes subscritas
em dinheiro
3. Depsito em instituio bancria do capital integralizado em dinheiro.

MODALIDADES DE CONSTITUIO

CONSTITUIO POR SUBSCRIO PBLICA Companhia aberta (arts. 82 a 87)
constituio sujeita a prvia aprovao da CVM
CONSTITUIO POR SUBSCRIO PARTICULAR Companhia fechada (art. 88):
a) Assemblia Geral
b) Escritura Pblica

DOCUMENTOS NECESSRIOS CONSTITUIO
1) Projeto do Estatuto Social
2) Relao ou lista dos subscritores
3) Comprovante de depsito do capital inicial

PROCEDIMENTOS COMPLEMENTARES

1) Arquivamento dos atos constitutivos na J unta Comercial
2) Publicao dos atos constitutivos no Dirio Oficial

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3) Transferncia dos imveis incorporados ao capital no registro de imveis

AES

CONCEITO DE AO a menor frao em que se divide o capital social

NATUREZA JURDICA DA AO Ttulo de crdito imprprio, representando um ttulo
de participao na companhia e um direito de crdito exercitvel na distribuio de
dividendos e na sua liquidao futura

CLASSIFICAO DAS AES QUANTO AO VALOR

AES COM VALOR NOMINAL (art. 13) valor fixo, determinado no Estatuto Social

AES SEM VALOR NOMINAL (art. 14) corresponde, inicialmente, ao preo de
emisso da ao, variando posteriormente de acordo com a variao do capital social

ESPCIES, CLASSES E FORMA DE AES

ESPCIES

1) Aes ordinrias So aes de controle, com exerccio do direito de voto nas
assemblias gerais da companhia (art. 16)

2) Aes preferenciais So aes de investimento, que conferem ao seu titular
preferncias na distribuio de dividendos e/ou prioridade no reembolso do capital (art.
17)

3) Aes de fruio So aes emitidas em substituio de outras que tenham sido
objeto de operao de amortizao, que consiste na antecipao do pagamento de
quantias a que os acionistas teriam direito no caso de liquidao da companhia (art.
44, 5)

PROPORO ENTRE AES ORDINRIAS E AES PREFERENCIAIS

Art. 15.

2. O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio
no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas.

CLASSES DE AES As diversas classes de aes so determinadas pelo Estatuto
Social, conforme a sua espcie.

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CLASSES DE AES ORDINRIAS (art. 16)
1) conversibilidade em aes preferenciais
2) exigncia de nacionalidade brasileira do acionista
3) direito de voto em separado para preenchimento de determinados cargos nos rgos
administrativos

CLASSES DE AES PREFERENCIAIS (art. 17)
1) prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo
2) prioridade no reembolso do capital
3) acumulao de ambas as preferncias e vantagens acima
4) classe especial com valor nominal (art. 11, 1)
5) direito de eleger um ou mais membros dos rgos de administrao (art. 18)
6) conversibilidade em ao ordinria
7) conversibilidade em ao de classe diversa

CLASSE ESPECIAL DE AES PREFERENCIAIS NAS COMPANHIAS ABERTAS (art.
17, 1)

1) direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos, 25
% do lucro lquido do exerccio, observado o valor do mnimo prioritrio de 3 % do
valor do patrimnio lquido da ao
2) direito de recebimento de dividendo pelo menos 10 % maior do que o atribudo s
aes ordinrias
3) direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle, assegurado
dividendo pelo menos igual ao das aes ordinrias

FORMA DAS AES QUANTO AO TITULAR

NOMINATIVAS (art. 31)
ESCRITURAIS (art. 34)

REPRESENTAO DAS AES

CERTIFICADOS DE AES So os ttulos representativos de emisso das aes
(arts. 23 a 27)

REQUISITOS DOS CERTIFICADOS (art. 24)

TTULOS MLTIPLOS E CAUTELAS (art. 25)

TTULO MLTIPLO a reunio, em um nico ttulo ou certificado, da propriedade de
vrias aes pertencentes a um s acionista (Ex.: 1 ttulo mltiplo =10.000 aes da
mesma espcie e classe)

CAUTELA um certificado provisrio representativo de um ttulo mltiplo.

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EMISSO DOS CERTIFICADOS DE AES

Pela prpria companhia
Por instituio financeira autorizada pela CVM (art. 27)

PROPRIEDADE E CIRCULAO DAS AES (arts. 28 a 38)

INDIVISIBILIDADE A ao indivisvel em relao companhia (art. 28)

PROPRIEDADE EM CONDOMNIO: Quando uma ao ou conjunto de aes pertence a
vrias pessoas, em regime de condomnio (art. 28, pargrafo nico)

NEGOCIABILIDADE As aes das companhias abertas somente podero ser
negociadas depois de realizados 30 % do preo de emisso, sob pena de nulidade do ato
de transferncia (art. 29)

NEGOCIAO COM AS PRPRIAS AES A companhia no poder negociar com
as prprias aes (art. 30), nem para fins de compra nem para sua venda, exceto:

a) nas operaes de resgate, reembolso ou amortizao
b) a aquisio de aes para permanncia em tesouraria ou cancelamento,
limitado ao valor do saldo de lucros ou reservas
c) a alienao das aes mantidas em tesouraria
d) a compra quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio, em
dinheiro, de parte do valor das aes, o preo destas em bolsa for inferior ou
igual importncia que deve ser restituda

AES EM GARANTIA A companhia no poder receber em garantia as prprias
aes, salvo como cauo para assegurar a gesto dos seus administradores (art. 30,
3)

LIMITAO CIRCULAO NAS COMPANHIAS FECHADAS O Estatuto Social da
companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes nominativas (art. 36)

CONSTITUIO DE DIREITOS REAIS SOBRE AS AES

As aes podem ser objeto das seguintes modalidades de garantia:

1) penhor (art. 39)
2) cauo (art. 39)
3) usufruto (art. 40)
4) fideicomisso (art. 40)
5) alienao fiduciria em garantia (art. 40)

30
6) quaisquer outros gravames com ela compatveis, tais como inalienabilidade,
impenhorabilidade e incomunicabilidade (art. 40)


CUSTDIA DE AES FUNGVEIS Quando aes de determinada espcie e classe
da companhia so recebidas em depsito como valores fungveis, adquirindo a instituio
depositria a propriedade fiduciria das aes (art. 41)

OBRIGAES DO CUSTODIANTE: A instituio depositria no pode dispor das aes,
sendo obrigada a devolver ao depositante as aes recebidas, mas representa o acionista
na percepo de dividendos e direitos conexos

RESGATE, AMORTIZAO E REEMBOLSO DE AES (arts. 44 e 45)

RESGATE O resgate consiste no pagamento do valor das aes para retir-las
definitivamente de circulao, com reduo ou no do capital social (art. 44, 1)

AMORTIZAO A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de
antecipao e sem reduo do capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em
caso de liquidao da companhia (art. 44, 2)

REEMBOLSO O reembolso a operao pela qual, nos casos previstos em lei (arts.
136 e 137), a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao de assemblia
geral o valor de suas aes (art. 45)

VALOR DO REEMBOLSO: Valor do patrimnio lquido (soma do capital mais reservas)
dividido pela quantidade de aes ou no valor econmico da companhia, determinado em
laudo de avaliao (art. 45, 1 e 2)

OUTROS TTULOS DE EMISSO DA S.A.

1) PARTES BENEFICIRIAS (arts. 46 a 51)
2) DEBNTURES (arts. 52 a 74)
3) BNUS DE SUBSCRIO (arts. 75 a 79)

PARTES BENEFICIRIAS So ttulos de emisso das companhias fechadas,
negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que conferem a seus
titulares um direito de crdito eventual contra a sociedade, consistente na participao
nos lucros anuais, que no poder ultrapassar um dcimo dos lucros distribudos pela
companhia.

DEBNTURES As debntures so ttulos de crdito emitidos pelas companhias
abertas, com valor nominal, negociveis no mercado, que conferem aos seus titulares um
direito de crdito contra a mesma, podendo ser conversveis, ou no, em aes.

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BNUS DE SUBSCRIO Os bnus de subscrio so ttulos negociveis emitidos
pelas companhias no limite do respectivo capital autorizado, que conferem ao seu titular o
direito de subscrever aes do capital social em processo de aumento, garantido o direito
de preferncia dos acionistas.

ACIONISTAS DA SOCIEDADE ANNIMA

CONCEITO DE ACIONISTA Acionista a pessoa fsica ou jurdica titular de aes em
uma sociedade annima

TIPOS DE ACIONISTAS
Acionista controlador
Acionista ordinrio
Acionista preferencial
Acionista majoritrio
Acionista minoritrio

OBRIGAO FUNDAMENTAL DO ACIONISTA Integralizar o capital

INTEGRALIZAO DO CAPITAL:
a) Integralizao vista
b) Integralizao a prazo

PRAZOS PARA INTEGRALIZAO DO CAPITAL (art. 106)
Fixado no Estatuto
Fixado na Lista ou Boletim de Subscrio
Atravs de chamadas de capital

ACIONISTA REMISSO (art. 107) o acionista que subscreve as aes mas deixa de
integralizar o capital.

Constituio em mora do acionista remisso: independe de notificao ou interpelao
Encargos da mora: pagamento de juros, correo monetria e mais multa (limitada a
10 % do valor a integralizar)

OPES COM RELAO AO ACIONISTA REMISSO

1) execuo judicial do valor devido; ou
2) venda compulsria das aes em Bolsa de Valores, por conta e risco do acionista, em
leilo

DIREITOS ESSENCIAIS DOS ACIONISTAS (art. 109)

1) participar dos lucros sociais
2) participar do acervo da companhia, em caso de liquidao
3) fiscalizar a gesto dos negcios sociais
4) preferncia para subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes,
debntures conversveis em aes e bnus de subscrio

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5) retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei


CLASSIFICAO DOS DIREITOS DOS ACIONISTAS

DIREITOS ESSENCIAIS (art. 109)
DIREITOS MODIFICVEIS (art. 136)

MEIOS DE DEFESA E SOLUO DE CONFLITOS

a) as aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares
b) os meios, processos ou aes que a lei confere ao acionista para assegurar os
seus direitos no podem ser elididos pelo estatuto ou pela assemblia geral
c) o estatuto social pode estabelecer que as divergncias entre os acionistas e a
companhia, ou entre acionistas controladores e acionistas minoritrios, sejam
solucionadas mediante arbitragem

DIREITO DE VOTO (arts. 110 a 115)

EXERCCIO DO DIREITO DE VOTO acionistas titulares de aes ordinrias

PRINCPIO GERAL: A cada ao ordinria corresponder um voto nas deliberaes da
assemblia geral.

RESTRIES AO DIREITO DE VOTO (art. 110)

a) o estatuto social pode estabelecer limitao ao nmero de votos de cada acionista
b) vedado atribuir voto plural a qualquer classe de aes (nenhuma ao poder
dispor de mais de um voto)

SUSPENSO DO EXERCCIO DE DIREITOS (art. 120): a assemblia geral poder
suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta
pela lei ou pelo estatuto, cessando a suspenso logo que cumprida a obrigao.

EXERCCIO DO DIREITO DE VOTO PELOS ACIONISTAS PREFERENCIAIS

1) Quando conferido, com restries, pelo estatuto social (art. 111)

2) Na hiptese da companhia deixar de distribuir, por 3 exerccios consecutivos, os
dividendos fixos ou mnimos que os acionistas preferenciais tiverem direito (art. 111,
1)

AES DADAS EM GARANTIA OU USUFRUTO O exerccio do direito de voto
depende dos termos do contrato de constituio do penhor, da alienao fiduciria ou do
usufruto, em geral mediante prvio acordo entre credor e devedor (art. 113) ou entre
proprietrio e usufruturio (art. 114).

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ABUSO DO DIREITO DE VOTO E CONFLITO DE INTERESSES (art. 115)

PRINCPIO GERAL: o acionista deve exercer o direito de voto no interesse da companhia

VOTO ABUSIVO: aquele exercido com o fim de causar dano companhia ou a outros
acionistas, ou para obter, para si ou para outrem, vantagem a que no tem direito e de
que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para outros acionistas

IMPEDIMENTO OU DEVER DE ABSTENO:

1) aprovao do laudo de avaliao dos bens com que o acionista haja contribudo para
a formao do capital
2) aprovao das suas contas como administrador
3) quaisquer deliberaes que possa benefici-lo de modo particular ou que tenha
interesse direto ou indireto
4) quando houver interesse conflitante com o da companhia

RESPONSABILIDADE DO ACIONISTA: o acionista responde pelos danos causados pelo
exerccio abusivo do direito de voto, ainda que seu voto no tenha prevalecido

ANULAO DA DELIBERAO: anulvel a deliberao da assemblia geral tomada
em decorrncia do voto do acionista que tem interesse conflitante com o da companhia

DEVER DE INDENIZAR E RESTITUIR A VANTAGEM AUFERIDA: o acionista
responder pelos danos causados e ser obrigado a transferir para a companhia as
vantagens que tiver auferido em razo do voto abusivo

DIREITO DE RETIRADA DO ACIONISTA (art. 137)

HIPTESES:

1) criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais
existentes, sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais
2) alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma
ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida
3) reduo do dividendo obrigatrio
4) fuso da companhia, ou sua incorporao em outra
5) participao em grupo de sociedades
6) mudana do objeto da companhia
7) ciso da companhia

ACIONISTA CONTROLADOR (arts. 116 e 117)

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CONCEITO DE ACIONISTA CONTROLADOR: Entende-se por acionista controlador a
pessoa natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob
controle comum que:

I titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia;

II usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o
funcionamento dos rgos da companhia.

DEVERES FUNDAMENTAIS DO ACIONISTA CONTROLADOR O acionista
controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e
cumprir a sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com:

a) os demais acionistas da empresa
b) os empregados que nela trabalham
c) a comunidade em que atua

COMUNICAO DE MODIFICAO NA POSIO ACIONRIA (art. 116-A,
acrescentado pela Lei n 10.303/2001): O acionista controlador de companhia aberta e os
acionistas ou grupo de acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao
ou do conselho fiscal, devero informar CVM quaisquer modificaes ocorridas na
respectiva posio acionria.

RESPONSABILIDADE DO ACIONISTA CONTROLADOR (art. 117): O acionista
controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder.

MODALIDADES DE EXERCCIO ABUSIVO DE PODER (art. 117, 1)

1) desvio de objeto societrio
2) liquidao ou extino de companhia prspera
3) alterao estatutria que cause prejuzo a acionistas minoritrios
4) eleger administrador ou fiscal inapto, moral ou tecnicamente
5) induzir administrador ou fiscal a cometer ato ilegal
6) contratar com a companhia diretamente ou atravs de outra empresa
7) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares

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8) subscrever aes com bens estranhos ao objeto da companhia


ACORDO DE ACIONISTAS (art. 118)

ACORDO DE ACIONISTAS: o contrato atravs do qual acionistas ou grupos de
acionistas estabelecem previamente o comportamento que dever ser, durante certo
tempo, observado pelos contratantes no exerccio do direito de voto para fins de
deliberao quanto s polticas e decises da companhia que dependam da aprovao da
maioria do capital votante.

OBJETO DO ACORDO DE ACIONISTAS
1) compra e venda das aes de que sejam titulares
2) exerccio do direito de preferncia para aquisio de aes
3) exerccio do direito de voto nas assemblias gerais

RGOS DA SOCIEDADE ANNIMA

RGOS DA S.A. (arts. 121 a 165)

1) Assemblia Geral dos acionistas
2) Conselho de Administrao
3) Conselho Fiscal
4) Diretoria

ASSEMBLIA GERAL (arts. 121 a 137)

ASSEMBLIA GERAL o rgo mximo e superior de deliberao da sociedade
annima, integrada pelos acionistas com direito a voto, com poderes para decidir sobre
todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomas as resolues que julgar
convenientes sua defesa e desenvolvimento.

COMPETNCIA PRIVATIVA DA ASSEMBLIA GERAL (art. 122)

1) reformar o estatuto social
2) eleger e destituir os administradores e fiscais da companhia
3) tomar as contas dos administradores e aprovar as demonstraes financeiras
4) autorizar a emisso de debntures
5) suspender o exerccio dos direitos de acionista
6) deliberar sobre a avaliao de bens incorporados ao capital
7) autorizar a emisso de partes beneficirias
8) deliberar sobre a transformao, incorporao, fuso, ciso, dissoluo e liquidao
da companhia

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9) autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata


MODALIDADES DE ASSEMBLIA GERAL (ART. 131)

ASSEMBLIA GERAL ORDINRIA (anual)

ASSEMBLIA GERAL EXTRAORDINRIA (a qualquer tempo)

ASSEMBLIA GERAL ORDINRIA E EXTRAORDINRIA (para deliberao de
matria obrigatria anual com apreciao de outros assuntos no constantes da pauta
da assemblia ordinria)

CONVOCAO DA ASSEMBLIA GERAL (art. 123)

1) pelo Conselho de Administrao
2) pela Diretoria, se no houver Conselho de Administrao
3) pelo Conselho Fiscal, se os rgos de administrao retardarem em mais de um ms
a convocao da assemblia geral ordinria ou deixarem de convocar assemblia
para apreciar matria grave e urgente
4) por qualquer acionista, quando os administradores retardem, por mais de 60 dias, a
convocao nos casos previstos em lei ou no estatuto
5) por acionistas que representem 5 %, no mnimo, do capital social, quando os
administradores no atenderem, no prazo de 8 dias, a pedido fundamentado de
convocao, com indicao das matrias a serem tratadas
6) por acionistas que representam 5 %, no mnimo, do capital votante, ou 5%, no
mnimo, dos acionistas sem direito a voto, quando os administradores no
atenderem, no prazo de 8 dias, a pedido de convocao da assemblia para
instalao do Conselho Fiscal

MODO DE CONVOCAO E LOCAL (ART. 124)

REGRA GERAL DE CONVOCAO Atravs de anncio publicado no Dirio Oficial do
Estado e em jornal de grande circulao em que tiver a sua sede, por 3 vezes, no mnimo,
contendo, alm do local data e hora da assemblia e a ordem do dia, e no caso de
reforma do estatuto, a indicao da matria

PRAZO DE CONVOCAO

COMPANHIA FECHADA com 8 dias de antecedncia, no mnimo, contado o prazo da
publicao do primeiro anncio e no se realizando a assemblia, ser publicado novo
anncio, em segunda convocao, com prazo mnimo de 5 dias
COMPANHIA ABERTA o prazo de antecedncia da primeira convocao ser de 15
dias e o da segunda convocao de 8 dias

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HIPTESES ESPECIAIS

COMPANHIA FECHADA A companhia fechada que tiver menos de 20 acionistas, com
patrimnio lquido inferior a R$ 1.000.000,00, poder convocar assemblia geral por
anncio entregue a todos os acionistas, contra-recibo, observada a antecedncia de 8
dias para a primeira convocao e de 5 dias para a segunda convocao

COMPANHIA ABERTA A CVM poder, mediante deliberao do seu colegiado e
ouvida a companhia interessada (art. 124, 5, acrescentado pela Lei n 10.303/2001):
a) aumentar para at 30 dias o prazo de antecedncia da publicao do primeiro
anncio de convocao quando a matria tiver por objeto operaes que, por sua
complexidade, exijam maior prazo para que possam ser conhecidas e analisadas
pelos acionistas.
b) interromper, por at 15 dias, o prazo de antecedncia da convocao da
assemblia extraordinria, a fim de conhecer a analisar as propostas serem
submetidas assemblia e, se for o caso, informar companhia as razes pelas
quais entende que a deliberao proposta assemblia viola dispositivos legais ou
regulamentares.

QUORUM DE INSTALAO DA ASSEMBLIA (art. 125)

PRIMEIRA CONVOCAO do capital com direito a voto
SEGUNDA CONVOCAO qualquer nmero

FORMALIDADES NA REALIZAO DA ASSEMBLIA

1) Legitimao e representao do acionista (art. 126)
2) Assinatura do Livro de Presena de acionistas (art. 127)
3) Composio da mesa entre acionistas presentes, que escolhero um presidente e um
secretrio (art. 128)
4) Transcrio e lavratura, no Livro de Atas da assemblia geral, das deliberaes e
decises, devendo a ata ser assinada pelos acionistas presentes ou por quantos
bastem para a aprovao da deliberao (art. 129)
5) Publicao da ata da assemblia no Dirio Oficial e seu arquivamento na J unta
Comercial (art. 289)

QUORUM DAS DELIBERAES (ART. 129)

REGRA GERAL As deliberaes da assemblia geral sero tomadas por maioria
absoluta de votos dos presentes, no se computando os votos em branco, salvo as
excees previstas em lei.

COMPANHIA FECHADA: O estatuto da companhia fechada pode aumentar o quorum
para certas deliberaes, desde que especifique a matria.

EMPATE NA DELIBERAO (se o estatuto no prever procedimento diverso):

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a) convocao de nova assemblia em 2 dias

b) delegao da funo de desempate a um terceiro
c) deciso atravs de ao judicial

ASSEMBLIA GERAL ORDINRIA

DEFINIO: A Assemblia geral ordinria de realizao obrigatria anual, devendo ser
promovida dentro dos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social

MATRIAS EXCLUSIVAS DE DELIBERAO DA A.G.O. (art. 132)

1) tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes
financeiras
2) deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de
dividendos
3) eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso
4) aprovar a correo da expresso monetria do capital

ASSEMBLIA GERAL EXTRAORDINRIA (art. 135)

DEFINIO: Destina-se a assemblia geral extraordinria a apreciar e votar toda e
qualquer matria que no seja de competncia da assemblia geral ordinria, em especial
para deliberar sobre reforma do estatuto social

CONSELHO DE ADMINISTRAO E DIRETORIA

ADMINISTRAO DA S.A. A administrao da companhia competir, conforme
dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente diretoria
(art. 138)

CONSELHO DE ADMINISTRAO rgo de deliberao colegiada

DIRETORIA rgo de representao

COMPANHIAS ABERTAS E DE CAPITAL AUTORIZADO: Devero manter,
obrigatoriamente, conselho de administrao.

CONSELHO DE ADMINISTRAO (arts. 140 a 142)

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COMPOSIO: Ser composto por, no mnimo, 3 membros, eleitos entre acionistas pela
assemblia geral.

PRAZO DE GESTO DO CONSELHEIRO: 3 anos, renovvel por sucessivos perodos

PRESIDENTE DO CONSELHO DE ADMINISTRAO: escolhido pela assemblia geral
ordinria, geralmente correspondendo ao acionista controlador

REPRESENTANTES DOS ACIONISTAS MINORITRIOS (ART. 141, 4)

1) representantes dos acionistas ordinrios que representem 15 % das aes com direito
a voto
2) representantes dos acionistas preferenciais que representem 10 % do capital social,
que no houverem exercido o direito previsto no estatuto conforme o art. 18

REPRESENTANTES DOS EMPREGADOS: O estatuto social poder prever a
participao de representantes de empregados no conselho de administrao, escolhido
pelo voto direto entre os trabalhadores (art. 140, pargrafo nico)

COMPETNCIA DO CONSELHO DE ADMINISTRAO (art. 142)

1) fixar a orientao geral dos negcios da companhia
2) eleger e destituir os diretores da empresa
3) fiscalizar a gesto dos diretores
4) convocar a assemblia geral de acionistas
5) manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria
6) manifestar-se previamente sobre negcios e contratos, quando o estatuto exigir
7) deliberar sobre a emisso de aes ou bnus de subscrio
8) autorizar a alienao de bens do ativo permanente e constituio de garantias
9) escolher e destituir os auditores independentes

DIRETORIA (arts. 143 e 144)

COMPOSIO: A diretoria ser composta por 2 (dois) ou mais diretores, eleitos e
destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao.

PRAZO DE GESTO: fixado pelo estatuto, no podendo ser superior a 3 anos

PARTICIPAO DE MEMBROS DO CONSELHO DE ADMINISTRAO: os membros
do conselho de administrao, at o mximo de 1/3 podero ser eleitos para cargos de
diretores

REGRAS GERAIS DOS ADMINISTRADORES (arts. 145 a 152)

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REQUISITOS: podero ser eleitos para os rgos de administrao pessoas naturais,
devendo os membros do conselho de administrao ser acionistas e os diretores
residentes no pas, acionistas ou no.

CONSELHEIRO RESIDENTE NO EXTERIOR: Deve constituir representante domiciliado
no pas.

IMPEDIMENTOS: So inelegveis para os cargos de administrao da companhia as
pessoas impedidas por lei especial, ou condenadas por crime falimentar, de prevaricao,
peita ou suborno, concusso, peculato contra a economia popular, a f pblica ou a
propriedade ou a pena criminal que vede o acesso a cargos pblicos

LEIS ESPECIAIS: crimes contra o sistema financeiro nacional (Lei n 7.492/86); contra as
normas de defesa da concorrncia (Lei n 8.884/94); contra as relaes de consumo (Lei
n 8.071/90); contra a ordem tributria (Lei n 8.037/90).

REMUNERAO DOS ADMINISTRADORES (art. 152): Fixada pela assemblia geral,
em valores globais ou individuais, inclusive benefcios e verbas de representao.

CRITRIOS PARA FIXAO DA REMUNERAO:

1) nvel de responsabilidade dos administradores
2) tempo dedicado funo
3) competncia e reputao profissional
4) valor dos servios no mercado

PARTICIPAO DOS ADMINISTRADORES NOS LUCROS: O estatuto pode atribuir
participao dos administradores no lucro, anual, desde que:

a) o estatuto determine o dividendo obrigatrio de 25 % para distribuio aos
acionistas;
b) o total da participao dos administradores no ultrapasse a remunerao anual
total dos membros da administrao ou um dcimo (10 %) dos lucros, o que for
menor

DEVERES E RESPONSABILIDADES (arts. 153 a 160)

PRINCPIO GERAL: O administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas
funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na
administrao dos seus prprios negcios (art. 153)

FINALIDADES DAS ATRIBUIES E DESVIO DE PODER (art. 154)

FINALIDADES DAS ATRIBUIES: O administrador deve exercer as atribuies que a
lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e o interesse da companhia, satisfeitas as
exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.

ATOS COM DESVIO DE PODER

41
1) praticar ato de liberdade custa da companhia

2) tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio,
de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou
crditos, sem prvia autorizao da assemblia geral ou do conselho de administrao
3) receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assemblia geral, qualquer
modalidade de vantagem pessoal, direta ou indiretamente em razo do exerccio de
seu cargo

ATOS GRATUITOS: O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a
prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de
que participe a empresa, tendo em vista as suas responsabilidades sociais.

DEVERES DO ADMINISTRADOR

a) DEVER DE LEALDADE (arts. 155 e 156)
b) DEVER DE INFORMAR (art. 157)

SIGILO PROFISSIONAL (INSIDER TRADING): O administrador de companhia aberta
deve guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para
conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo
pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao
para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores
mobilirios

RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES (ART. 158)

RESPONSABILIDADE DA COMPANHIA PERANTE TERCEIROS A responsabilidade,
em princpio, da prpria companhia, que tem o dever de indenizar os prejuzos
causados, com direito de regresso contra o administrador que praticou ato ilcito
(responsabilidade objetiva)

RESPONSABILIDADES DOS ADMINISTRADORES

1) responsabilidade administrativa
2) responsabilidade civil
3) responsabilidade penal

REGRA BSICA DE RESPONSABILIDADE: O administrador no pessoalmente
responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato
regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar quando
proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo, ou com violao da
lei ou do estatuto.

42


O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se
com eles for conivente
Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em
virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o
funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no
caibam a todos eles
Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem,
para si ou para outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do
estatuto

AO DE RESPONSABILIDADE: Compete companhia, mediante prvia deliberao
da assemblia geral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos
prejuzos causados ao seu patrimnio (art. 159)

SUBSTITUIO DA INICIATIVA DE PROPOR A AO: Qualquer acionista poder
promover a ao de responsabilidade contra administrador, se no for proposta no prazo
de 3 meses aps aprovada pela assemblia geral.

EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE: O J uiz poder reconhecer a excluso da
responsabilidade do administrador, se convencido de que este agiu de boa-f e visando
ao interesse da companhia.

AO DE TERCEIRO PREJUDICADO: A ao de responsabilidade proposta contra
administrador no exclui a ao que couber ao acionista ou terceiro diretamente
prejudicado por ato de administrador.

CONSELHO FISCAL (arts. 161 a 165)

DEFINIO: O conselho fiscal o rgo responsvel pela fiscalizao dos atos dos
administradores e pela emisso de pareceres sobre os relatrios e as prestaes de
contas anuais da administrao, sendo a sua existncia obrigatria na companhia,
estando previsto ou no pelo estatuto social

COMPOSIO DO CONSELHO FISCAL: mnimo de 3 e mximo de 5 membros, com
seus respectivos suplentes, eleitos pela assemblia geral, podendo ser acionistas ou no,
com mandato renovado a cada assemblia geral ordinria.

REQUISITOS PARA OS CONSELHEIROS FISCAIS: devem ser residentes no Pas,
diplomados em curso superior ou que tenham exercido cargo de administrador de
empresa ou conselheiro fiscal por no mnimo 3 anos

43
IMPEDIMENTOS DOS CONSELHEIROS: no podem ser conselheiros as pessoas
impedidas de exercer cargo de administrador (art. 147), membros da administrao da
companhia ou de empresa do mesmo grupo e cnjuge ou parente, at o 3 grau, de
administrador.

REMUNERAO DOS CONSELHEIROS: fixada pela assemblia geral, no podendo ser
inferior a 10 % da remunerao mdia atribuda aos membros da diretoria

FUNCIONAMENTO DO CONSELHO FISCAL

PERMANENTE: Quando previsto no estatuto (art. 161), nas companhias abertas (Lei n
6.385/76, art. 22) e nas sociedades de economia mista (art. 240)

EVENTUAL: Ser instalado pela assemblia geral a pedido de acionistas que
representem, no mnimo, 10 % das aes com direito a voto (ordinrias) ou 5 % das
aes sem direito a voto (preferenciais)

REPRESENTAO DOS ACIONISTAS MINORITRIOS E PREFERENCIAIS

um conselheiro dever ser eleito pelos titulares de aes preferenciais
um conselheiro representante dos acionistas minoritrios que representem, em
conjunto, 10 % ou mais das aes ordinrias
os demais conselheiros sero livremente eleitos pela assemblia geral

COMPETNCIA DO CONSELHO FISCAL (art. 163)

CAPITAL SOCIAL DA COMPANHIA (arts. 166 a 174)

AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL (art. 166)

1) por deliberao da assemblia geral, para correo da sua expresso monetria
2) por deliberao da assemblia geral ou do conselho de administrao, para a emisso
de aes dentro do limite do capital autorizado
3) por converso, em aes, de debntures ou partes beneficirias e pelo exerccio de
direitos conferidos por bnus de subscrio ou de opo de compra de aes
4) por deliberao da assemblia geral extraordinria convocada para decidir sobre a
reforma do capital social

CORREO MONETRIA ANUAL (art. 167): A companhia dever anualmente corrigir a
expresso monetria do capital social, mediante a incorporao das reservas de capital
resultante da correo monetria do seu valor

CAPITAL AUTORIZADO (art. 168): O estatuto social pode conter autorizao para
aumento do capital independentemente de reforma estatutria

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CAPITALIZAO DE LUCROS E RESERVAS (art. 169): O capital social poder ser
aumentado, por deliberao da assemblia geral, para incorporao de lucros e reservas
do patrimnio lquido

AES COM VALOR NOMINAL: o aumento de capital importar no aumento do valor
nominal das aes ou na criao e distribuio de aes novas, na proporo do nmero
de aes possudas por cada acionista

AES SEM VALOR NOMINAL: a capitalizao de lucros ou reservas poder ser
efetivada sem a modificao do nmero ou do valor das aes

AUMENTO MEDIANTE SUBSCRIO DE NOVAS AES (art. 170): somente pode ser
promovido quando a companhia tiver integralizado do capital social

TIPOS DE SUBSCRIO
Subscrio particular (companhia fechada)
Subscrio pblica (companhia aberta)

FIXAO DO PREO DE EMISSO DAS NOVAS AES
1) perspectiva de rentabilidade da companhia
2) valor do patrimnio lquido da ao
3) cotao das aes em bolsa de valores

DIREITO DE PREFERNCIA (art. 171)

REGRA GERAL: Na proporo do nmero de aes que possurem, os acionistas tero
preferncia para a subscrio do aumento de capital

EMISSO DE DEBNTURES, BNUS DE SUBSCRIO E PARTES BENEFICIRIAS
CONVERSVEIS EM AES: Os acionistas devero exercer o mesmo direito de
preferncia, mas na converso desses ttulos em aes no ocorrer o direito de
preferncia

PRAZO PARA O EXERCCIO DO DIREITO DE PREFERNCIA: fixado pelo estatuto ou
pela assemblia geral, no inferior a 30 dias, sendo de natureza decadencial

EXCLUSO DO DIREITO DE PREFERNCIA (art. 172)

NA COMPANHIA ABERTA
venda de aes ou debntures conversveis em bolsa de valores ou para subscrio
pblica
permuta por aes, em oferta pblica de aquisio de controle

NA COMPANHIA FECHADA

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para subscrio de aes destinadas a fundos de incentivos fiscais (FINOR)


REDUO DO CAPITAL SOCIAL (art. 173)

HIPTESES DE REDUO:

1) se houver perda, at o montante dos prejuzos acumulados
2) se o capital for julgado excessivo em relao ao objeto da companhia

EFEITOS DA REDUO SOBRE AS AES
restituio aos acionistas de parte do valor das aes, se estiverem integralizadas
diminuio do valor das aes, se no integralizadas

PRAZO PARA OPOSIO DOS CREDORES (ART. 174): a reduo do capital somente
se tornar efetiva aps decorrido o prazo de 60 dias contados da publicao da ata da
assemblia geral que assim tiver deliberado

CONSEQUNCIA DA OPOSIO DE CREDOR: A J unta Comercial somente poder
arquivar a ata da assemblia geral que deliberou a reduo do capital social desde que
feita a prova do pagamento ao credor ou o depsito judicial da importncia respectiva.

EXERCCIO SOCIAL E DEMONSTRAES FINANCEIRAS (arts. 175 a 205)

EXERCCIO SOCIAL (art. 175): ter a durao de um ano e a data do trmino ser fixada
no estatuto

DEMONSTRAES FINANCEIRAS (art. 176)

FINALIDADE DAS DEMONSTRAES FINANCEIRAS: exprimir com clareza a situao
do patrimnio da companhia e as mutaes ocorridas no exerccio

DEMONSTRAES FINANCEIRAS:

1) balano patrimonial
2) demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados
3) demonstrao do resultado do exerccio
4) demonstrao das origens e aplicaes dos recursos

NOTAS EXPLICATIVAS: as demonstraes financeiras sero complementadas por notas
explicativas e outros quadros analticos ou demonstraes contbeis necessrias para
esclarecimento da situao patrimonial e dos resultados do exerccio

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ESCRITURAO CONTBIL (art. 177): a escriturao da companhia ser mantida em
registros permanentes, com obedincia aos preceitos da legislao comercial, da lei das
S.A. e dos princpios de contabilidade geralmente aceitos

RESPONSABILIDADE PELAS DEMONSTRAES FINANCEIRAS: sero assinadas
pelos administradores e por contabilistas legalmente habilitados

DEMONSTRAES FINANCEIRAS DAS COMPANHIAS ABERTAS: devero observar
as normas expedidas pela CVM e sero obrigatoriamente auditadas por auditores
independentes

PROCESSO DE APROVAO DAS DEMONSTRAES FINANCEIRAS

a) as demonstraes so elaboradas pelos rgos da administrao
b) o conselho fiscal dever emitir parecer sobre as demonstraes
c) a aprovao das demonstraes financeiras da companhia compete assemblia
geral ordinria

DISSOLUO, LIQUIDAO E EXTINO (arts. 206 a 219)

DISSOLUO a dissoluo no extingue a sociedade, mas apenas determina o incio
do seu processo de liquidao

LIQUIDAO destina-se a levantar a situao patrimonial da empresa, com relao ao
seu ativo (crditos) e ao seu passivo (dbitos), promovendo-se o pagamento dos seus
credores e a partilha, entre os acionistas, do patrimnio remanescente

EXTINO consiste no desaparecimento formal da sociedade, pelo encerramento da
liquidao ou em virtude de operaes de incorporao, fuso ou ciso
HIPTESES DE DISSOLUO DA S.A.:

De pleno direito
Por deciso de autoridade judicial
Por deciso de autoridade administrativa

DISSOLUO DE PLENO DIREITO

1) pelo trmino do prazo de durao
2) nos casos previstos no estatuto social
3) por deliberao da assemblia geral
4) pela existncia de um nico acionista
5) extino da autorizao para funcionar

DISSOLUO POR DECISO JUDICIAL

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1) quando anulada a constituio da companhia, em ao proposta por qualquer
acionista

2) quando provado que a companhia no pode atender ao seu fim, em ao proposta
por acionistas que representem 5 % ou mais do capital social
3) em caso de falncia, na forma prevista na lei (D.L. 7661/45)

DISSOLUO POR DECISO ADMINISTRATIVA: Ocorre nos casos de lei especial,
quando a autoridade administrativa tem o poder de determinar a liquidao extrajudicial
da sociedade, o que acontece no caso dos bancos, instituies financeiras e empresas de
seguro (Lei n 6.024/74)

EFEITOS DA DISSOLUO (art. 207): a companhia dissolvida conserva a personalidade
jurdica, at a extino, com o fim de proceder sua liquidao

LIQUIDAO (arts. 208 a 218)

MODO E PROCEDIMENTOS PARA LIQUIDAO: so definidos no estatuto ou pela
assemblia geral, nos casos de dissoluo de pleno direito

PROVIDNCIA INICIAL: nomeao do liquidante e o conselho fiscal que deve funcionar
durante o perodo de liquida

NOMEAO DO LIQUIDANTE: pelo conselho de administrao, se houver, ou pela
assemblia geral, podendo ser destitudo a qualquer tempo

LIQUIDAO JUDICIAL (ART. 29)

1) a pedido de qualquer acionista, se os administradores ou a maioria dos acionistas
deixar de promover a liquidao ou a ela se opuserem, na hiptese de dissoluo
de pleno direito
2) a requerimento do Ministrio Pblico, vista de comunicao de autoridade
competente, se a companhia autorizada a funcionar e que teve a sua autorizao
cassada, no iniciar a liquidao no prazo de 30 dias ou se interromper o processo
de liquidao por mais de 15 dias

DEVERES DO LIQUIDANTE (art. 210)

1) Proceder ao cumprimento das obrigaes formais relativas ao processo de
liquidao
2) Arrecadar os bens, livros e documentos da companhia e fazer levantar o balano
patrimonial

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3) Ultimar os negcios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o
remanescente entre os acionistas

4) Exigir dos acionistas, quando o ativo no bastar para pagar o passivo, a
integralizao das suas aes
5) Confessar a falncia da companhia e requerer concordata, nos casos previstos em
lei
6) Finda a liquidao, submeter assemblia geral relatrio dos atos e operaes de
liquidao e suas contas finais

PODERES DO LIQUIDANTE (art. 211): Compete ao liquidante representar a companhia
e praticar todos os atos necessrios liquidao, inclusive alienar bens mveis ou
imveis, transigir, receber e dar quitao, mas no pode gravar bens, contrair
emprstimos ou prosseguir na atividade social.

DENOMINAO DA COMPANHIA NA FASE DE LIQUIDAO (art. 212): A
denominao social dever ser a mesma da companhia, seguida da expresso em
liquidao

CONVOCAO DA ASSEMBLIA GERAL (art. 213): A cada 6 meses, o liquidante
dever convocar assemblia geral para apresentao da prestao de contas e dos atos
da liquidao

PAGAMENTO DO PASSIVO (art. 214): Respeitados os direitos dos credores
preferenciais, o liquidante pagar as dvidas sociais proporcionalmente e sem distino
entre dvidas vencidas e vincendas, mas, em relao a estas, com desconto s taxas
bancrias

ATIVO SUPERIOR AO PASSIVO O liquidante, sob sua responsabilidade, poder
pagar integralmente as dvidas vencidas

PARTILHA DO ATIVO (art. 215): Aps pagos todos os credores, a assemblia geral pode
deliberar que se faam rateios entre os acionistas, na proporo em que forem sendo
apurados os haveres da sociedade

ATRIBUIO DE BENS DA SOCIEDADE NA PARTILHA A assemblia geral poder
aprovar a atribuio de bens da sociedade aos scios, a ttulo de partilha do ativo, se
houver aprovao de 90 % dos acionistas e se todos os credores j tiverem sido pagos ou
garantidos

PRESTAO DE CONTAS (art. 216): Pago o passivo e rateado o ativo remanescente, o
liquidante convocar a assemblia geral para a prestao final das contas

ENCERRAMENTO DA LIQUIDAO: Aprovadas as contas na assemblia geral,
encerra-se a liquidao e a companhia se extingue

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RESPONSABILIDADE NA LIQUIDAO (art. 217): O liquidante ter as mesmas
responsabilidades dos administradores da companhia; os deveres e responsabilidades
dos administradores, fiscais e acionistas subsistiro at a extino da companhia

DIREITO DE CREDOR NO SATISFEITO (art. 218): Ocorrendo irregularidade na
liquidao, o credor no satisfeito poder exigir dos acionistas, individualmente, o
pagamento do seu crdito, at o limite da soma por eles recebida na partilha

OPERAES DE TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO (arts. 220
a 240)

TRANSFORMAO (art. 220): A transformao a operao pela qual a sociedade
passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro, e
obedecer os preceitos que regulam a constituio e o registro do tipo a ser adotado pela
sociedade

DELIBERAO (art. 221) A transformao exige o consentimento unnime dos scios
ou acionistas

DIREITO DOS CREDORES (art. 222) A transformao no prejudicar o direito dos
credores e a falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao
aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos

INCORPORAO, FUSO E CISO PROCEDIMENTOS (arts. 223 a 226)

COMPETNCIA E PROCESSO (art. 223) compete assemblia geral das
companhias interessadas aprovar o respectivo processo

PROTOCOLO (art. 224) As condies da incorporao, fuso ou ciso constaro de
protocolo firmado pelos rgos de administrao das sociedades interessadas

JUSTIFICAO (art. 225) As operaes devero ser submetidas deliberao das
assemblias gerais das companhias interessadas mediante justificao

FORMAO DO CAPITAL (art. 226) O valor do patrimnio lquido das sociedades
dever ser determinado por peritos avaliadores

INCORPORAO (art. 227): A incorporao a operao pela qual uma ou mais
sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes

FUSO (art. 228): A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades
para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes

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CISO (art. 229) A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu
patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes,
extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou
dividindo-se o seu capital, se parcial a verso

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4. TTULOS DE CRDITO, FALNCIA E CONCORDATA
PROF. MANOEL ERHARDT

TTULOS DE CRDITO:

Caractersticas gerais: cartularidade, literalidade e autonomia;

Caractersticas especiais: abstrao e independncia;

Conceito: ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio
do direito literal e autnomo nele mencionado;

Classificaes:
1) quanto circulao: nominativos, ordem, ao portador;
2) quanto ao vnculo com a relao subjacente: abstratos e causais.

A idia de Ttulo de Crdito est ligada a documentos (papis). No entanto, evidente
que nem todo documento caracteriza um ttulo de crdito. A caracterizao exige a
aplicao de um regime jurdico peculiar diferente do regime obrigacional comum. A
obrigao, de um modo geral, envolve uma prestao pela qual algum se obriga perante
outrem (pode ser obrigao de dar, de fazer e de no fazer). Nos ttulos de crdito
tambm encontraremos obrigaes, mas estas obrigaes so basicamente de dar (=de
pagar). O regime jurdico dessas obrigaes apresenta peculiaridades que correspondem
teoria dos ttulos de crdito, desenvolvida a partir da Idade Mdia para facilitar a
circulao e utilizao do crdito (dando maior segurana e garantias).

O regime especial dos ttulos de crdito se traduz pelas suas caractersticas gerais.

a) A primeira caracterstica geral a cartularidade, significa dizer que s existe ttulo de
crdito se houver um documento. Sabemos que nas obrigaes, em geral, s vezes os
contratos podem ser celebrados verbalmente. No entanto, as obrigaes correspondentes
aos ttulos de crdito requerem um documento. Esse documento no tem apenas a
funo de provar a obrigao, imprescindvel para que o credor possa exercer os seus
direitos. Sem estar de posse do ttulo de crdito, no pode o credor pretender que o
devedor realize o pagamento da dvida. O devedor, por sua vez (por uma questo de
cautela), tambm s deve efetuar o pagamento se o ttulo de crdito lhe for devolvido
devidamente quitado, caso contr0rio corre o risco de, se acionado, pagar a dvida
novamente.

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Em suma, o documento de grande importncia para o ttulo de crdito porque o credor
poder exercer o seu direito e o devedor poder realizar o pagamento com maior
segurana. A cartularidade tambm chamada de incorporao, porque se diz que o
direito se incorpora ao papel, crtula. Na verdade, esta caracterstica est sendo o
ponto fraco da teoria dos ttulos de crdito, porque temos hoje a informtica. Muitos ttulos
so emitidos e cobrados de forma magntica. Os credores no mais emitem papel para
os Bancos, mas uma ordem de cobrana pelo meio eletrnico. O que se fala hoje em
documento eletrnico. .

b) O ttulo de crdito tem como segunda caracterstica geral a literalidade. Somente sero
consideradas, para efeito das obrigaes, as declaraes que constarem no prprio ttulo
(o que no estiver no ttulo no poder se cobrado). As obrigaes so, portanto, literais,
ou seja, s as que estiverem expressamente no ttulo que so devidas.

c) A autonomia corresponde ltima caracterstica geral dos ttulos de crdito. um dos
principais aspectos da teoria dos ttulos de crdito, e, tem como finalidade, permitir a
transferncia dos ttulos para outras pessoas em condies de absoluta segurana. O
objetivo maior da autonomia o da segurana de quem recebe a transmisso do ttulo de
crdito. A autonomia significa independncia entre as diferentes obrigaes assumidas
num mesmo ttulo. Cada uma dessas obrigaes deve ser estudada e analisada
isoladamente. Essa independncia traz como benefcio o fato da nulidade de um
obrigao no ocasionar a nulidade das demais obrigaes assumidas num mesmo ttulo
de crdito.

Diversas obrigaes podero surgir num mesmo ttulo de crdito. A caracterstica de
autonomia significa exatamente a independncia dessas diversas obrigaes. Exemplo:
Se em um ttulo houver a figura do avalista, a obrigao assumida por este
independente da obrigao que cabe ao emitente (quem criou o ttulo). Se o emitente for
incapaz, ser declarada a nulidade da emisso do ttulo, mas a obrigao do avalista, se
for vlida em si mesma, no ser atingida pela nulidade, ela no depende da obrigao
do emitente. No h, portanto, uma contaminao das nulidades.

A caracterstica de autonomia vai projetar-se em relao s defesas que o devedor
poder oferecer perante uma terceira pessoa a quem o ttulo de crdito tenha sido
transferido e que esteja de boa-f, isto , que desconhea a existncia do vcio. A
autonomia dos ttulos de crdito faz com que o direito de terceiro que adquiriu o ttulo
atravs do endosso seja um direito novo. Significa que o terceiro a quem o crdito foi
transmitido no considerado um sucessor de quem lhe transmitiu o crdito (caso fosse
considerado um sucessor, essa pessoa iria adquirir o crdito com as mesmas restries
existentes na pessoa do antecessor, o que significaria que tudo aquilo que o devedor
pudesse argir como matria de defesa contra o antecessor tambm poderia alegar
quanto ao sucessor. Ou seja, o que fosse possvel alegar contra o credor originrio
tambm se poderia alegar contra terceiro de boa-f). Sendo assim, a transferncia do
ttulo de crdito faz surgir um direito novo, no podendo o devedor alegar contra terceiro
de boa-f as defesas pessoais que teria contra o credor originrio.

Exemplo: a nota promissria foi emitida em razo de um contrato de compra e venda
mercantil. O comprador emitiu a nota promissria para representar uma parte ou uma
totalidade do preo, mas o vendedor transferiu a nota promissria para um banco
(contrato de desconto bancrio). O banco surge como terceiro de boa-f, e, caso pretenda
cobrar a nota promissria contra o devedor, no poder este alegar que o bem
apresentava defeito. Esta defesa pessoal (contra o vendedor apenas), uma defesa
decorrente do contrato que originou a nota promissria e no da prpria nota promissria.

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A impossibilidade do devedor defender-se contra terceiro, utilizando as mesmas defesas
que teria contra o credor originrio, chama-se de inoponibilidade das excees pessoais
ao terceiro de boa-f.

Em suma, a caracterstica de autonomia dos ttulos de crdito d origem a dois aspectos:

a) o surgimento de diversas obrigaes independentes entre si, dando origem a um
direito novo; e,
b) a autonomia dessas obrigaes diante do negcio jurdico que lhe deu origem.

As obrigaes que surgem do ttulo de crdito so chamadas de obrigaes cambiais.
Esta terminologia decorre da origem dos ttulos de crdito, que se desenvolveram a partir
da letra de cmbio. Na verdade, a letra de cmbio funcionava como um instrumento do
contrato de cmbio, de troca de moedas. evidente que com o passar do tempo os ttulos
de crdito se desvincularam totalmente das operaes de cmbio, mas a terminologia
obrigaes cambiais permaneceu.

Existem determinadas caractersticas que alguns ttulos de crdito apresentam. So
chamadas de caractersticas especiais e correspondem abstrao e independncia.
Alguns ttulos de crdito podem ser emitidos em funo de qualquer tipo de negcio, no
existe uma predeterminao. So ttulos abstratos, pois a lei no estabelece uma
determinada causa para a sua emisso, o caso da letra de cmbio, da nota promissria
e do cheque.

Por outro lado, existem os ttulos causais, que somente podem ser regularmente emitidos
se existir uma determinada causa. o caso da duplicata que exige um contrato de
compra e venda mercantil ou de prestao de servio. Se algum sacar uma duplicata
sem que corresponda a uma compra e venda mercantil ou um contrato de prestao de
servio estar cometendo crime. Por isso que esses ttulos so chamados de causais.

evidente que os ttulos de crdito causais tambm apresentam a caracterstica de
autonomia, caso contrrio no seriam ttulos de crdito.

A caracterstica especial de independncia vai examinar se o ttulo de crdito necessita ou
no de mencionar um outro tipo de documento. No significa que ele seja complementado
por este outro documento, significa apenas a necessidade de se mencionar ou no outro
documento. Se houver a meno no h independncia. o caso da duplicata, que
necessita da meno da fatura.

Conceito de ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e
autnomo nele mencionado.

CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO:
1 quanto circulao: nominativos, ordem, ao portador;
2 quanto a natureza: abstratos e causais.

LETRA DE CMBIO:

A - B aceite
C endosso
aval

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Sacador, sacado, tomador ou beneficirio.

Nominativos: o nome do beneficirio est na crtula. Podem ser no ordem. Significa
que no podem ser transferidos pelo endosso, mas atravs de uma cesso de crdito.

ordem: cumprem propriamente a funo dos ttulos de crdito. Circulam pelo simples
endosso. Simplesmente pela assinatura do beneficirio do prprio ttulo (do credor).

Ao portador: transferidos pela simples entrega da crtula (do papel), pela simples
tradio ao novo credor. Os ttulos ao portador, aps o Plano Collor, foram praticamente
abolidos do Brasil, temos apenas o cheque at o valor de R$ 100,00 (cem Reais).

Abstratos: podem ser emitidos em razo de qualquer negcio jurdico (letra de cmbio,
nota promissria, cheque). Por isso so chamados de ttulos de crdito perfeitos.

Causais: dependentes de uma causa determinada. Exemplo: a duplicata.

LETRA DE CMBIO: os ttulos de crdito so tpicos, isto , s podem existir aqueles que
a Lei assim qualifica. A letra de cmbio basicamente regulada pela Conveno de
Genebra (em matria de ttulo de crdito h uma tendncia uniformizao do direito).

A Conveno de Genebra foi incorporada ao direito interno brasileiro, mas ainda temos
influncia da antiga lei cambial brasileira, o decreto n. 2.044 de 1908. Este decreto ainda
aplicado aos pontos em que o Brasil no acolheu na Conveno de Genebra (o
signatrio, vale lembrar, tem o direito a reservas).

A letra de cmbio muito importante porque foi o primeiro ttulo de crdito que se
desenvolveu. Historicamente, esta parte do direito est relacionada letra de cmbio. Foi
na Idade Mdia que os comerciantes precisavam fazer operaes de cmbio, surgindo o
cmbio a distncia, ou seja, comprava-se uma carta para que o banqueiro fizesse a
entrega do dinheiro. Esta carta se chamava de letra de cmbio..

A idia da letra de cmbio a existncia de dois crditos. Exemplo: "A" tem um crdito
contra "B" e, ao mesmo, "A" devedor de "C".

A - B "A" credor de "B" e devedor de "C"
C

A letra de cmbio admite que se "C" estiver de acordo, "A" faz o pagamento da dvida
atravs da transferncia do crdito que tem contra "B". Essa transferncia se
instrumentaliza atravs do que chamamos de letra de cmbio.

A letra de cmbio estruturada como uma ordem de pagamento. uma ordem que "A"
dirige em relao a "B" para que faa o pagamento da dvida diretamente a "C". Havendo
o pagamento da letra de cmbio, teremos a extino dos dois crditos.

A letra de cmbio a transferncia de um crdito e o seu pagamento extingue dois
crditos.

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Na verdade, a letra de cmbio, no Brasil, praticamente no utilizada, principalmente
depois da adoo da duplicata. No entanto, ainda muito estudada porque o modelo de
ttulo de crdito, os principais assuntos relativos a ttulos de crdito esto relacionados
letra de cmbio.

H trs figuras que fazem parte da estrutura lgica da letra de cmbio:

1 - A primeira a pessoa que cria a letra de cmbio (quem est interessado em transmitir
o crdito que possui). Esta pessoa o sacador, de onde parte a ordem de pagamento.

A letra de cmbio corresponde a um saque porque tem a estrutura de uma ordem. Quem
cria este ttulo tambm um credor que vai dar a ordem para que o seu devedor pague a
outrem.

2 - A pessoa a quem a ordem se dirige (a pessoa indicada a pagar) o sacado, o
destinatrio da ordem.

3 - A pessoa indicada para receber (em favor de quem a ordem foi expedida) o tomador
ou beneficirio.

Apesar dessa estrutura (com trs figuras) estar legalmente prevista, a lei tambm permite
que ela seja quebrada: na criao de uma letra de cmbio, o prprio sacador pode se
designar como beneficirio (em vez da letra de cmbio ser sacada em favor de terceiro,
ela sacada em favor do prprio sacador). Neste caso no h dois crditos.
Exemplo: por algum motivo, o Banco faz um contrato e no o vincula a um ttulo, para
suprir esta falha ele emite letra de cmbio. Realiza este procedimento apenas para ter um
ttulo de crdito e levar a protesto ( uma forma, de certo modo, abusiva. Visa apenas
pressionar o devedor).

Outra possibilidade, permitida pela lei, de desnaturar a letra de cmbio, o sacador
designar a si prprio como sacado. Na verdade, o sacador no est dando ordem a
ningum, mas a si mesmo. Essa letra de cmbio vai ser uma nota promissria disfarada
(equivale a uma nota promissria).

Os institutos dos ttulos de crdito (aceite, aval e endosso) surgiram em funo da letra de
cmbio.

1 - Aceite: no existem obrigaes nos ttulos de crdito que no tenham sido assumidas
no prprio ttulo. Por isso ningum pode executar uma letra de cmbio contra o sacado se
ele no tiver assinado, reconhecendo que deve. Do contrrio, qualquer pessoa poderia
criar um ttulo de crdito constrangendo outra pessoa. Para que o sacado possa ser
responsabilizado, imprescindvel que este lance a sua assinatura na letra de cmbio,
reconhecendo a sua obrigao (isto o aceite).
Portanto, o ttulo deve ser apresentado ao sacado, at o vencimento, para que ele diga se
reconhece ou no a letra de cmbio (se ir ou no pag-la). Basta que o sacado assine
na parte anterior da letra de cmbio, para que se interprete como aceite. Se o aceite for
concedido no verso do ttulo, exige-se uma expresso indicativa do ato que estiver sendo
praticado, mas se o aceite for no anverso no necessria qualquer expresso indicativa.

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OBS: vamos encontrar o aceite tambm na duplicata.

2 Endosso: o endosso essencial para a transmisso dos ttulos ordem (letra de
cmbio, nota promissria e cheque). O endosso pode ser concedido em branco ou em
preto. O endosso em branco est representado pela simples assinatura do endossante,
desde que seja lanada no verso do ttulo. Se, por acaso, a assinatura for lanada no
anverso (parte anterior da letra), deve a mesma ser acompanhada de alguma expresso
que justifique o ato praticado..
O endosso em preto est caracterizado quando, alm da assinatura do endossante, a
letra de cmbio contm a indicao da pessoa para quem o ttulo est sendo transferido.

3 Aval: significa uma obrigao que vai ser constituda no ttulo de crdito com a nica
finalidade de garantir uma outra obrigao.
O aval difere da fiana. Em comum, ambos servem para garantir (so modalidades de
garantias), no entanto, o regime jurdico diferente. O aval s existe nos ttulos de crdito
(jamais haver um avalista no contrato de locao, por exemplo) e a fiana s existe nos
contratos, nos negcios jurdicos em geral. Sendo assim, o aval tem as caractersticas
dos ttulos de crdito, autnomo, isto , mesmo que a obrigao do avalizado seja nula,
prevalece a assinatura do avalista (mesmo que no exista a responsabilidade do
avalizado, permanece a do avalista). J a fiana , por natureza, acessria (dependente
da obrigao principal), se a obrigao do afianado for considerada nula a obrigao do
fiador tambm ser.

OBS: - a fiana exige a outorga uxria, enquanto que o aval no a exige;
- o aval faz com que o avalista seja solidariamente responsvel pelo avalizado (fica a
critrio do credor escolher quem ele ir executar);
- existe no aval a solidariedade entre os co-devedores. J na fiana, pelos termos da lei,
no existe solidariedade. O fiador, em princpio, um devedor subsidirio e no um
devedor solidrio, significa dizer que o fiador pode apontar bens do afianado.
- A lei tambm permite que haja na fiana a renncia do benefcio de ordem, fazendo
com que a fiana, neste caso, seja, como no aval, solidria.

A letra de cmbio deve ser apresentada ao sacado para o aceite. Se o sacado o recusar
(o que perfeitamente permitido), como ficar a situao do beneficirio que aceitou a
letra de cmbio e como ficar a responsabilidade do sacador?

O beneficirio ter que levar a letra de cmbio a protesto para ficar devidamente
comprovado que o sacado no vai aceitar essa letra (o protesto tem um procedimento
para que a pessoa se manifeste em trs dias, caso contrrio, ser lavrado o protesto).
Neste caso, com o protesto lavrado por falta de aceite, vai haver o vencimento antecipado
da letra de cmbio, podendo o beneficirio exigir, desde logo, que o sacador (a pessoa
que lhe entregou o ttulo, que criou o ttulo) pague a dvida. O beneficirio pode, portanto,
acionar, desde logo, o sacador, ajuizando, inclusive, uma Ao de Execuo.

O endosso tambm se aplica letra de cmbio porque, da mesma forma que a nota
promissria, um ttulo essencialmente ordem. Normalmente, nos formulrios das letras
de cmbio vem expresso: ... pagamento ordem .... Caso isso no ocorra, a letra de
cmbio no deixa de ser um ttulo ordem, s deixar de ser ttulo ordem se houver no
formulrio uma clusula expressa designando letra de cmbio no ordem.

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O endosso tem duas finalidades:

a) transmitir o ttulo (pass-lo adiante);
b) obrigar o endossante, isto , torn-lo uma pessoa que tambm responsvel pela
realizao do pagamento.

No ttulo de crdito o credor final (a pessoa que estiver na posse do ttulo quando da data
do vencimento) pode, portanto, executar qualquer dos obrigados,todos conjuntamente ou
apenas alguns. Existe solidariedade entre os co-obrigados. Todos os devedores de um
ttulo de crdito so solidariamente responsveis pelo seu pagamento (solidariedade
cambial).

Para que o endosso no corresponda a uma obrigao de pagar o ttulo, tem que ser
dado com a clusula sem garantia, isto , endosso sem garantia. Neste caso, o
endossante responde pela existncia do crdito, mas no responde pela solvncia do
devedor e pelo seu pagamento.

No entanto, vale ressaltar, que a solidariedade dos ttulos de crdito no tratada da
mesma forma que a solidariedade comum. Apesar de todos estarem obrigados perante o
ltimo credor, vai haver uma diferena entre o devedor principal (tambm chamado de
devedor direto) e o devedor pela via de regresso (devedor indireto). O ltimo credor no
precisa seguir uma determinada ordem para acionar os devedores (acionar um, depois
outro). Ele pode acionar primeiro qualquer um.

O devedor direto a pessoa que no prprio ttulo foi designada a pagar. o responsvel,
na prpria estrutura do ttulo, a pagar. Na letra de cmbio o sacado ao realizar o aceite
(s devedor direto o sacado que conceder o aceite).

OBS: na nota promissria o devedor direto o emitente. Na duplicata o sacado. No
cheque o emitente.

As demais pessoas que vo figurar como responsveis pelo pagamento so os devedores
indiretos. So o sacador e os endossantes.

Quais as repercusses das diferenas entre devedores diretos e indiretos

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para o credor final a implicao quanto s providncias que dever tomar. Dever
cumprir a obrigao de fazer o protesto do ttulo para poder acionar os devedores
indiretos. imprescindvel a realizao do protesto cambial, s assim o credor final
poder provar que a pessoa que deveria pagar no o fez ou no quis realizar o
pagamento. Assim, realizado o protesto, o credor final vai poder entrar com Ao de
Execuo, podendo, neste momento, escolher quem ele ir acionar (o devedor direto, ou
qualquer um dos devedores indiretos). Se no fizer o protesto, o credor perde o direito de
acionar os devedores indiretos. A segunda conseqncia em relao aos os co-
devedores. O devedor direto , realmente, o final da cadeia de responsabilidades, se ele
fizer o pagamento no poder acionar ningum. Ao pagar o ttulo, todas as obrigaes
cambiais estaro satisfeitas. No entanto, se o credor optar por acionar um devedor
indireto, e, se este realizar o pagamento, a letra de cmbio no se extingue. O devedor
indireto pode acionar os devedores anteriores a ele (exercer o chamado direito de

regresso). Neste caso, ele pode escolher qualquer um dos devedores indiretos anteriores
ou o devedor principal (direto). Existe, portanto, a possibilidade de recuperao do valor
pago.

NOTA PROMISSRIA: estrutura de promessa de pagamento. Emitente (principal
obrigado), beneficirio. Aplicao das normas sobre a letra de cmbio.

DUPLICATA: ttulo de crdito causal (compra e venda mercantil ou prestao de
servios), suprimento do aceite.

CHEQUE: ordem de pagamento vista. Emitente (principal obrigado), sacado (instituio
financeira), no possui responsabilidade cambial). Modalidades especiais: cruzado,
visado, administrativo. Prazos de apresentao e de prescrio.

A nota promissria tem como estrutura uma promessa de pagamento. Enquanto que na
letra de cmbio temos a estrutura de uma ordem, na nota promissria temos uma
promessa. Quem se coloca como o principal obrigado (devedor direto) o prprio criador
da nota promissria (na letra de cmbio quem se coloca como devedor direto no quem
cria o ttulo, mas o sacado depois de realizar o aceite). Quem cria a nota promissria no
est dando ordem a ningum, est dizendo, apenas, que vai pagar. A nota promissria
um ttulo a ordem, ou seja, pode ser transferido pelo endosso (tudo que se aplica ao
endosso na letra de cmbio tambm se aplica ao endosso da nota promissria so as
mesmas regras).

A nota promissria um ttulo que tem duas figuras:
a) emitente: quem cria, quem promete pagar. Principal obrigado.
b) Beneficirio: em favor de quem a nota promissria emitida.

evidente que no podemos pensar na existncia de aceite na nota promissria (no faz
sentido). Na nota promissria quem cria o ttulo j a pessoa que promete pag-lo. Logo,
no h como existir aceite porque ela j surge com a obrigao por parte do emitente.

A nota promissria um ttulo abstrato, isto , pode ser emitida em funo de qualquer
tipo de negcio jurdico. No tem uma causa pr-determinada na lei. Admite os mesmos
institutos da letra de cmbio, com exceo do aceite. Poder ser garantida pelo aval e
transmitida pelo endosso.

Sendo assim, a nota promissria e a letra de cmbio so ttulos de crdito por excelncia,
so abstratos.

A duplicata, por sua vez, um ttulo de crdito causal, isto , s pode ser emitida se
houver um contrato de compra e venda mercantil ou de prestao de servios (a duplicata
tem uma causa preestabelecida na lei). Se, por acaso, for emitida uma duplicata sem que
haja uma causa legal, estaremos diante de um crime de duplicata irregular, devidamente
previsto no Cdigo Penal. a chamada duplicata fria.

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A duplicata, em sua estrutura, tem semelhana com a letra de cmbio porque ela prev
uma ordem de pagamento. Encontramos algum que d a outra pessoa uma ordem de
pagamento (pessoa que a cria est dando a uma outra pessoa uma ordem para pagar).

Por isso, o criador da duplicata, da mesma forma que na letra de cmbio, se chama
sacador e a pessoa a quem a ordem se dirige (pessoa indicada para realizar o
pagamento, o destinatrio) chamada de sacado.

A diferena em relao letra de cmbio est na questo de que o sacador tambm o
beneficirio. Consiste numa ordem dada ao sacado em benefcio do prprio sacador.

A duplicata, tendo a estrutura de uma ordem de pagamento, vai exigir a apresentao
para o aceite. O sacado poder reconhecer expressamente a sua obrigao. No entanto,
a lei procurou flexibilizar a cobrana da duplicata e criou o suprimento do aceite ou o
chamado aceite presumido.

A lei de duplicata procurou possibilitar a cobrana desse ttulo de crdito mesmo que no
haja o aceite expresso. Assim, pode o beneficirio (sacador) cobrar a duplicata, inclusive
atravs do processo de execuo, mesmo sem o aceite (diferentemente da letra de
cmbio, que s admite a cobrana se houver o aceite). Para que isto ocorra so
imprescindveis dois aspectos:
a) a prova da entrega da mercadoria ou da realizao da prestao do servio; e,
b) realizao do protesto da duplicata. O protesto seria por falta de pagamento ou por
falta de aceite.

Sendo assim, a lei de duplicata estabeleceu meios para o suprimento do aceite.

A duplicata , portanto, um ttulo causal, ordem (endossvel. sendo o primeiro endosso
concedido pelo sacado) e admite o aval e institutos cambiais. , hoje, o ttulo de crdito
mais utilizado no comrcio.

O cheque uma ordem de pagamento vista. Na verdade, embora esteja regido por
todos os princpios dos ttulos de crdito, no , essencialmente, um ttulo de crdito.

Existe a figura do cheque ps-datado que, se for apresentado antecipadamente ao Banco,
este deve efetuar o pagamento imediatamente. Ente4nde-se que o cheque foi emitido na
data de apresentao ao banco, caso se apresente ps-datado..Entretanto, tendo em
vista que esse tipo de cheque se tornou uma realidade, no se pode desconhecer que
entre as partes o compromisso de apresentao somente em determinada data deve
surtir efeitos. .

Emitir cheques sem fundos ou frustrar o seu pagamento configura estelionato.

A jurisprudncia do direito penal est atenta realidade da emisso de cheques ps-
datados. No haver o estelionato se o cheque ps-datado for apresentado anteriormente
a data prevista. Isto porque foi descaracterizado, est fazendo o cheque as vezes de
outro ttulo de crdito, ou seja, de uma nota promissria ou de uma duplicata. No foi
usado como cheque, mas como outro ttulo de crdito.
Exemplo: cheque para trinta dias configura um cheque desnaturado, no deve receber a
mesma proteo penal. O estelionato, neste caso, no est presente.

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A estrutura do cheque admite trs figuras:
a) o emitente: o correntista, a pessoa que cria o cheque, a pessoa que possui
uma conta corrente. Diferentemente de outras ordens de pagamento, o devedor
principal (devedor direto) o emitente, ou seja, a pessoa que criou o cheque.
b) o sacado: a instituio financeira, o Banco. o destinatrio do pagamento.
Somente a instituio financeira pode figurar como sacado (antes da atual lei
poderia o cheque ser sacado contra comerciante, mas a prtica bancria jamais
adotou esta possibilidade). O Banco no obrigado cambial; do contrrio
responderia por todos os cheques sem fundos; apenas a pessoa obrigada a
realizar o pagamento. O devedor direto apenas o emitente, o sacado no tem
responsabilidade cambial.
c) o beneficirio: a favor de quem o cheque emitido.

Existem prazos para a apresentao do cheque ao Banco. No devemos, no entanto,
confundir prazos de prescrio com prazos de apresentao.

Prazos de apresentao: est estabelecido na lei o prazo de trinta dias quando o cheque
for emitido na mesma praa de pagamento (mesma cidade). Prazo de sessenta dias
quando for emitido em praa diversa. Esses prazos no so fatais, isto , no significa
que os cheques no sero pagos depois desses prazos, mas haver algumas
conseqncias:
1 se houver devedores indiretos do cheque, eles estaro liberados com a no
apresentao do cheque nos prazos acima designados. No cheque, os devedores
indiretos so os endossantes.
2 a liberao da responsabilidade que o Banco tem de reservar os valores do cheque
visado.

Prazos de prescrio: a prescrio a perda da executividade do cheque. O cheque
perde a possibilidade de ser executado, deixa de valer como ttulo executivo extrajudicial.
O prazo de seis meses e comea a correr a partir do trmino do prazo de
apresentao..

O cheque prescrito pode se cobrado pela Ao Monitria ou pela Ao de locupletamento
(esta tem prazo de dois anos). A ao de locupletamento uma ao ordinria, mas que
no precisa trazer a causa que deu margem emisso do cheque. Se essas aes forem
julgadas improcedentes, teremos, ainda, a Ao Causal da obrigao, se o ttulo tiver
funo pro solvendo.

Os ttulos de crdito podem ter carter pro soluto (extingue-se a obrigao comum) ou pro
solvendo (no se extingue a obrigao comum). No havendo disposio expressa, o
ttulo pro solvendo.

OBS: admite-se o aval nos cheques. a assinatura no anverso (na frente) do cheque. Se
a assinatura for no verso, o aval deve estar expresso.

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Modalidades de cheques, estabelecidas como uma questo de garantia:
a) Cheque cruzado: exige depsito em conta bancria. No pode ser pago no caixa,
deve ser depositado. O cheque com dois traos o chamado cheque cruzado em
branco. O cheque com dois traos e uma indicao entre os traos do Banco de
destino o chamado cheque cruzado especial ou em preto (especifica o nome do
Banco onde o cheque deve ser depositado).
b) Cheque administrativo: o cheque sacado pelo Banco contra si mesmo. O
Banco ao mesmo tempo emitente e sacado. o chamado cheque de tesouraria
ou cheque bancrio. Sua vantagem tornar o Banco o principal obrigado pelo seu
pagamento. Se o cheque no for pago, o prejudicado pode entrar com uma ao
contra o Banco ( um ttulo executivo extrajudicial). Normalmente, um cheque
comprado pelo cliente (o cliente compra o cheque administrativo para utiliza-lo em
algum negcio).
c) Cheque de viagem: no deixa de ser uma modalidade de cheque administrativo.

O protesto pode ser substitudo pelo carimbo do Banco, dizendo que o cheque foi
devolvido por falta de fundos (o carimbo j faz as vezes do protesto).

Tambm interessante falar sobre as maneiras que a lei prev para que se faa a
sustao do cheque:
a) Oposio ao pagamento: a comunicao do emitente ou do beneficirio para que
o Banco no realize o pagamento, fundamentada em relevantes razes de direito.
Produz efeitos imediatamente.
b) Contra-ordem do pagamento: seria o motivo superveniente, que faz com que a
pessoa desista de pagar o cheque. Somente produz efeitos aps os prazos de
apresentao.

A responsabilidade pela existncia das razes invocadas de quem apresenta a
oposio ao pagamento ou a contra-ordem do pagamento. Se as razes invocadas no
forem verdicas, a pessoa estar praticando estelionato por frustrar o pagamento do
cheque.

O cheque no admite aceite.
A falncia um instituto destinado a resolver as situaes em que o patrimnio do
devedor no suficiente para satisfazer todas as suas dvidas. Faz-se necessrio um
procedimento para apurar o patrimnio do devedor e suas dvidas, com a finalidade de
satisfaz-las, de acordo com a ordem de preferncia entre os crditos e respeitando-se a
igualdade de tratamento entre os credores de uma mesma classe.

Esse procedimento tem como finalidade evitar que os credores que se anteciparem numa
cobrana se satisfaam plenamente, deixando de lado os demais credores. Tambm se
destina a afastar do comrcio os comerciantes que no tm mais condies econmicas
de ali permanecerem. Sendo assim, o procedimento da falncia destina-se tambm a um
saneamento da atividade econmica.

A falncia um instituto somente aplicvel ao devedor comerciante, existindo para o
devedor civil a figura da insolvncia civil prevista no Cdigo de Processo Civil.

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Para que a falncia seja determinada so necessrios alguns pressupostos:

1 Insolvncia: significa a insuficincia do patrimnio do devedor para atender as suas
dvidas. A insolvncia um estado de fato, algo que se verifica no plano dos fatos. Seria
muito difcil, se toda vez que algum fosse requerer a falncia, tivesse que realmente
demonstrar que o conjunto de bens do devedor insuficiente para saldar as suas dvidas.
Por isso que os sistemas jurdicos estabelecem a presuno de insolvncia. No direito
brasileiro so dois os critrios para identificar a situao de insolvncia (estabelecer a
presuno de insolvncia):
a) A impontualidade;
b) A prtica de determinados atos que a lei prev e enumera.

A impontualidade est prevista no artigo 1 do Decreto Lei nmero 7.661/45, que a Lei
de Falncias. Assim o primeiro critrio a falta de pagamento de obrigao lquida. O
conceito de obrigao lquida est no Cdigo Civil, a obrigao certa quanto a sua
existncia e, por outro lado, uma obrigao determinada quanto a prestao que vai ser
exigida.

Alm de ser uma obrigao lquida, ela tem que constar de um ttulo que possibilite uma
Ao Executiva. Essa Ao Executiva estava ajustada ao Cdigo de 1969, hoje, devemos
ajust-la ao Cdigo de 1973, que fala em Ao Executiva de Ttulos Extrajudiciais.

Inicialmente, os ttulos que legitimam a execuo so:
a) Os ttulos extrajudiciais: so os ttulos de crdito em geral. A duplicata, mesmo que
no aceita, mas acompanhada de prova da entrega da mercadoria e do protesto
pode servir para a falncia.
b) Os ttulos judiciais.

As contas verificadas nos livros do comerciante tambm podem configurar obrigao
lquida para o pedido de falncia. Assim, se algum tem um crdito quanto ao
comerciante, mas no tem um contrato, este indivduo (credor) pode atravs do livro
comercial requerer em juzo a verificao judicial de contas (procedimento de verificao
judicial de contas).

Para que se possa pedir a falncia e ficar caracterizada a impontualidade necessrio
que o ttulo seja protestado. O protesto essencial para que se caracterize o devedor
impontual. De um modo geral, s podem ser protestados os ttulos de crdito, mas, para
efeito de falncia, outros ttulos podem se submetidos a protestos, chamados de
especiais. Exemplo: as contas verificadas judicialmente (estas contas so verificadas
apenas para esse fim).

O protesto para efeitos de falncia no ter o prazo de decadncia exigido para os
protestos de efeitos cambiais. No ser necessrio fazer o protesto no primeiro dia til
seguinte ao dia do pagamento. Em princpio, para a falncia, basta o protesto em
qualquer tempo.

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A falncia tambm pode ser solicitada com base no artigo 2. So indcios previstos na
Lei de Falncias, cuja prtica configura a possibilidade de falncia (presume-se que o
comerciante esteja falido).

Exemplos:
a) Pode ocorrer de o credor preferir entrar com ao de execuo. Nesse caso, o
devedor comerciante que no nomear bens penhora poder ser enquadrado na
figura de falido;
b) O comerciante vende seus bens, tendo em vista livr-los da falncia;
c) O comerciante comete atos ruinosos no comrcio.
d) O comerciante chama os seus credores para propor dilao de pagamento das
dvidas;
e) O comerciante tenta subtrair os seus bens;
f) O comerciante transfere o estabelecimento comercial a terceiro, no reservando
bens suficientes para saldar as suas dvidas;
g) O comerciante d garantia real a um credor, no deixando nenhum bem livre para
o pagamento de toda a sua dvida;
h) Fuga do comerciante, abandono do lugar do comrcio.

2 O segundo pressuposto da falncia a qualidade de comerciante do devedor. Tanto
pode se declarar a falncia do devedor pessoa fsica, quanto do devedor sociedade
comercial.

Sendo declarada a falncia da sociedade, no significa que os scios sejam declarados
falidos (os scios, nesse caso, nem comerciantes so). Se os scios tiverem
responsabilidade ilimitada, tambm no sero considerados falidos, mas podero ter os
seus bens atingidos porque os comprometeram quando da criao da sociedade.

A Lei admite, excepcionalmente, que se decrete a falncia de quem no mais
comerciante. o caso do esplio do comerciante. Pode tambm ser decretada a falncia
dos que so proibidos de comerciar.

3 Para que exista a falncia necessrio a SENTENA, decretando-a (este terceiro
pressuposto). A sentena, na verdade, no declara a falncia, ela constitutiva da
falncia. Significa que antes da sentena no existe a falncia, mas apenas a insolvncia.
atravs da sentena que a insolvncia, mera situao de fato, se constitui em falncia.

FALNCIA:
Legitimidade para requerer a falncia:
a) credor comerciante ou no;
b) credor por crdito privilegiado;
c) credor com garantia real.

A falncia pode ser requerida pelo prprio devedor. Na verdade, o artigo 8 da Lei de
Falncias, impe esta obrigao, a chamada autofalncia.

A falncia tambm poder ser requerida pelas seguintes pessoas:

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a) Credor comerciante ou no: se for comerciante, no pode ser de fato. O credor tem
que provar que realmente um comerciante devidamente registrado na J unta
Comercial.

b) Credor por crdito privilegiado: h opinies divergentes sobre a possibilidade ou
no deste credor requerer a falncia. So a fazenda pblica, os credores
trabalhistas.e os credores com privilgio geral e especial. Diz-se que o credor
privilegiado pode requerer a falncia sem que seja necessrio rejeitar o seu
privilgio (admite-se que mesmo sendo privilegiado, pode requerer a falncia).
c) Credor com garantia real: em princpio, no tem interesse na falncia porque pode
executar o seu crdito. Assim, a Lei diz que o credor com garantia real s pode
requerer a falncia se renunciar, garantia ou, se, quiser mant-la , dever provar
que o bem que possui como garantia real no suficiente para a manuteno do
seu crdito.

O credor pode utilizar-se do protesto feito por outro credor para requerer a falncia,
mesmo que o seu crdito no esteja vencido.

PEDIDO DE FALNCIA COM FUNDAMENTO NA IMPONTUALIDADE

O devedor ser citado para em 24 horas pagar, depositar ou oferecer defesa.

Se pagar a dvida, o processo de falncia fica extinto.

Se o devedor depositar o crdito (depsito elisivo da falncia), significa que ele quer
discutir o crdito sem correr o risco de ter a sua falncia decretada. O processo de
falncia se transforma em uma ao de execuo.

Se o devedor apenas oferecer defesa, ele corre o risco de ter a sua falncia decretada.

SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA:
- termo legal da falncia
- nomeao do sndico
- efeitos quanto aos direitos dos credores juzo universal
- efeitos quanto a pessoa do falido
- efeitos quanto aos bens do falido
- efeitos quanto aos contratos do falido
- revogao de atos praticados pelo devedor antes da falncia
- administrao da falncia.

A sentena que decreta a falncia , na verdade, constitutiva. O artigo 14, pargrafo
nico, do Decreto Lei nmero 7661/45, estabelece os requisitos da sentena que decreta
a falncia.

A falncia deve ser requerida no juzo em cujo mbito territorial est localizado o
estabelecimento principal do devedor. O conceito de principal estabelecimento no o da
sede estatutria, mas o centro de negcios do comerciante ou da sociedade comercial.
o local onde se encontra a administrao das empresas, de onde partem os comandos (
o conceito baseado na realidade).

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A sentena que decreta a falncia deve fixar o chamado termo legal da falncia, tambm
conhecido como perodo suspeito. Corresponde, portanto, ao perodo no qual se presume

que o comerciante no teve mais a tranqilidade para o exerccio do comrcio, isto , no
estava funcionando em condies de normalidade. Por isso, alguns atos praticados pelo
comerciante, durante aquele perodo, no produziro efeitos perante a massa falida.

O perodo do termo legal da falncia importante porque vai possibilitar a ineficcia de
alguns atos em relao a massa falida. O termo legal vai ser previsto na sentena e no
pode se superior a sessenta dias do primeiro protesto realizado contra o devedor. Existe,
portanto, um limite, no podendo atingir um perodo anterior aos sessentas dias aps o
primeiro protesto.

As doaes e as garantias reais posteriores constituiao da dvida garantida que o
comerciante realizou, por exemplo, dentro do prazo do termo legal no produziro efeitos
perante a massa falida.No se trata de nulidade, mas de ineficcia.O sndico tambm
ser nomeado na sentena declaratria de falncia. O sndico tem a incumbncia de
administrar e de representar a massa falida. O falido perde a administrao dos seus
bens que passam a constituir a massa falida.

A massa falida no uma pessoa jurdica, mas uma universalidade de direitos, tendo,
inclusive, capacidade processual. Para administrar os bens e representar a massa falida,
existe a figura do sndico que deve ser escolhido entre os maiores credores do falido.
Aps trs recusas, o juiz poder nomear outra pessoa para a funo.
A falncia institui um juzo universal, significando que as aes de interesse da massa
falida devem correr naquele juzo.

Todos os credores devem habilitar os seus crditos perante o juzo da falncia (concurso
universal dos credores).

A exceo quanto ao juzo universal diz respeito aos crditos trabalhistas, que correm
perante a J ustia do Trabalho.e aos crditos da fazenda pblica. Haver apenas a
comunicao ao juzo da falncia para que se estabeleam reservas para atender com
prioridade esse tipo de crdito.

Ser possvel continuar a exigir o crdito da dvida ativa da Fazenda Pblica perante o
juzo da execuo fiscal. Os crditos de natureza tributria ou no tributria podero ser
inscritos na dvida ativa, possibilitando a propositura da ao fiscal que corre no juzo
competente para esta questo.
- crdito federal: Fazenda Federal
- crdito estadual: Varas Estaduais da Fazenda
- crdito municipal: Varas Municipais da Fazenda

Quando houver a falncia e j existir penhora na execuo fiscal, a mesma prosseguir
no prprio juzo da falncia, levando o bem a leilo e vendendo-o para satisfazer o
crdito. No entanto, no havendo ainda a penhora, a execuo fiscal tramitar perante o
juzo da Fazenda Pblica,no entanto, a penhora ser realizada no rosto dos autos do
processo de falncia. Significa uma reserva de bens pelo juzo da falncia para a
preservao da satisfao do crdito fiscal.
Existem alguns direitos que no podem ser habilitados na falncia. O artigo 23, pargrafo
nico da Lei de Falncias, estabelece os direitos que no podem ser reclamados:

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a) Obrigao a ttulo gratuito e prestao alimentcia;

b) Despesas individuais dos credores para tomar parte na falncia;
c) Penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas, aplicadas pela
Administrao Pblica.

Nos termos da Smula 565 do STF, a multa moratria constitui pena administrativa, no
se incluindo no crdito habilitado na falncia.

A universalidade do juzo significa que, em princpio, as aes de interesse da massa
falida devem tramitar perante o juzo de falncia. Entretanto, o artigo 24 da Lei de
Falncias, estabelece excees. Podero continuar no juzo em que foram propostas as
seguintes aes:
a) ao de credores por ttulo no sujeito a rateio (credores com garantia real);
b) credores que demandarem quantia ilquida (no se sabe exatamente o valor da
quantia);
c) ao que demandar coisa certa e obrigao de fazer.

A conseqncia da falncia o vencimento de todas as obrigaes do falido. Mesmo os
crditos no vencidos sero, com a declarao de falncia, considerados vencidos.

Alm disso, o falido sofre algumas restries pessoais com a declarao da falncia, so
elas:
a) fica proibido de exercer o comrcio enquanto no for reabilitado;
b) no poder ausentar-se do lugar da falncia sem autorizao do juzo (a sua
liberdade de locomoo fica restringida);
c) cerceamento da liberdade de correspondncia. Cabe ao sndico receber e abrir
toda a correspondncia destinada ao falido. Essa abertura deve realizar-se na
presena do falido para que se possa constatar a correspondncia de natureza
comercial e de natureza particular, devendo esta ser entregue imediatamente ao
falido.

OBS: o scio gerente de uma sociedade limitada totalmente integralizada, no tem
responsabilidade perante as obrigaes da massa falida, mas tem a obrigao de
contribuir com a J ustia, podendo, desta forma, sofrer restries.

Os bens que forem encontrados na posse do falido sero arrecadados para constiturem a
massa falida objetiva. possvel que bens pertencentes a terceiros tenham sejam
arrecadados. Por isso, a Lei prev o pedido de restituio e de embargos de terceiro.
Pode o verdadeiro proprietrio requerer a restituio do bem que indevidamente foi
arrecadado no processo falimentar.

Os embargos constituem uma ao. O pedido de restituio, por sua vez, tem natureza
administrativa. Nada impede que os embargos sejam ajuizados independentemente do
pedido de restituio.

O pedido de restituio tem natureza administrativa, sendo proposto numa fase prpria,
que logo aps a arrecadao dos bens.

67
Os contratos, em princpio, devem ser respeitados, entretanto, com algumas excees:

a) os contratos bilaterais (obrigaes recprocas) no se resolvem com a falncia e
podem ser executados pelo sndico. Cabe ao sndico decidir se vai ou no execut-
los. Se decidir no executar, a outra parte ter o direito de indenizao pelas
prestaes que deixar de receber;
b) com relao as coisas vendidas a crdito e entregues ao falido nos quinze dias
anteriores ao requerimento de falncia, cabe o pedido de restituio, desde que
estas coisas no tenham sido, ainda, alienadas.

Temos, ainda a chamada Ao revocatria de atos praticados pelo falido. No se
confunde, propriamente, com a existncia de fraude. Os pressupostos da ao
revocatria so dados objetivos.Na verdade, a ao revocatria no se destina a anular
atos praticados, o seu objetivo a ineficcia desses atos perante a massa falida. Esses
atos podem produzir efeitos perante terceiros, mas no perante a massa falida.

O artigo 52 da Lei de Falncias, menciona os atos que podem ser revogados.
Normalmente so atos de liberalidade, que contemplam um credor em detrimento dos
outros credores. So atos praticados durante o termo legal, por exemplo.

A administrao da falncia ser exercida pelo sndico, sob a superviso do juiz. A Lei
prev diversas atribuies para o sndico, competindo-lhe: tomar todas as providncias
para arrecadar os bens do falido, arrecadar os livros comerciais, abrir correspondncias,
receber crditos, representar a massa falida em juzo, etc. (artigo 63 da Lei de Falncias).

Tem o sndico o direito a uma remunerao pelo exerccio do cargo (se a massa falida
assim concordar).

Na sentena que decretar a falncia, o juiz designar um prazo para a habilitao dos
crditos. a fase de verificao e de habilitao dos crditos.

Apresentada a declarao de crditos, podem os demais credores ou o prprio falido
impugnar os crditos apresentados (possibilidade de impugnao dos crditos).

J ulgadas as impugnaes interpostas, ser realizada a classificao dos crditos.
Significa a ordenao dos crditos de acordo com as preferncias e privilgios que eles
merecerem:
1 - crditos de acidentes de trabalho;
2 - crditos trabalhistas;
3 - crditos da Fazenda Pblica Federal, Estadual e Municipal. Entre os crditos da
Fazenda Pblica tambm existe uma ordem de preferncia. Em primeiro lugar esto os
crditos da Unio, em segundo dos Estados e, por ltimo, o crdito dos Municpios;
4 - crditos por encargos e dvidas da massa..
5- crditos com direito real de garantia
6- crditos com privilgio geral
7- crditos com privilgio especial
8- crditos quirografrios
9- crditos subquirografrios.
Em seguida temos a fase de liquidao. a venda dos bens da massa falida para
satisfazer as dvidas. Os bens podem ser vendidos em leilo ou atravs de propostas.

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O leilo judicial se aplica tanto aos bens mveis quanto os bens imveis (diferentemente
do processo civil, no existe diferena entre leilo e praa).

Depois temos o pagamento dos credores, de acordo com a preferncia. Por fim, temos a
extino das obrigaes. A causa extintiva das obrigaes, normalmente o pagamento
da obrigaes. No entanto, o rateio de mais de 40% do passivo depois de realizado o
ativo tambm acarreta a extino das obrigaes.

Mesmo que no tenha obtido o percentual de 40% para o rateio, haver a extino das
obrigaes no prazo de cinco anos contados da decretao da falncia, desde que o
falido, a sociedade falida ou o gerente da sociedade falida no tenha sido condenado por
crime falimentar. Se houver condenao por crime falimentar ser necessrio observar o
prazo de dez anos para a extino das obrigaes.

Extinta as obrigaes por qualquer dessas causas, o falido poder exercer o comrcio,
salvo se estiver ainda sendo processado por crime falimentar. Nesse caso, deve-se
aguardar o fim do processo, e, se for condenado, ter o falido que ser reabilitado para
voltar a exercer as atividades mercantis (artigo 197 da Lei de Falncias). Assim sendo,
condenado criminalmente, o falido s poder retornar ao comrcio depois de cumprir a
pena e decorrido os prazos necessrios.

CONCORDATA: finalidade de prevenir ou suspender a falncia.

Pressupostos: exerccio regular do comrcio, inexistncia de ttulo protestado (concordata
preventiva), ausncia de condenao pelos crimes mencionados na Lei, no haver obtido
igual favor h menos de cinco anos.

Processamento do pedido: possibilidade de oferecimento de Embargos. Nomeao do
comissrio. Funes do comissrio. Credores atingidos pela concordata.

Concordata preventiva.

Concordata suspensiva.

A concordata um instituto tipicamente do direito comercial, destinado a evitar ou a
suspender a falncia. O decreto-lei nmero 7.661, estabelece os pressupostos para o
pedido de concordata. Inicialmente, para se obter a concordata necessria a
comprovao do exerccio regular do comrcio. O comerciante de fato e irregular no
pode se beneficiar desse favor. O comerciante tem que comprovar o exerccio regular do
comercio com o devido Registro na J unta Comercial.

O comerciante que cometeu um dos crimes previstos em Lei (artigo 140, III, do DL 7.661)
tambm no pode requerer a concordata.

preciso que o comerciante no tenha obtido em menos de cinco anos esse favor. O
comerciante tambm no pode ter descumprido concordata anterior.

69
A concordata pode ser preventiva ou suspensiva.

A preventiva se destina a evitar a falncia do comerciante. Tem como um dos
pressupostos a ausncia de ttulo protestado contra o comerciante. J a concordata
suspensiva se destina a suspender o processo de falncia. Pressupe que o comerciante
no esteja sendo processado por crime falimentar.

A concordata apresentada ao juiz com os documentos que demonstrem a comprovao
dos requisitos legais. Poder o comerciante solicitar um abatimento de suas dvidas ou
uma dilao do prazo para pagamento.

O artigo 156 da Lei diz quais so os percentuais de abatimento da dvida que podem ser
postulados. Esses percentuais variam conforme o prazo de pagamento. Poder o
comerciante propor o pagamento de 50% da dvida se for vista. Se pleitear o prazo
mximo de dilao do prazo (24 meses), o comerciante poder ter que pagar o valor
integral da dvida.

importante que o comerciante esteja atento aos requisitos da concordata. Isto porque
ao pedir a concordata, o comerciante est confessando a sua insolvncia (est
confessando que no tem condies de realizar o pagamento integral aos credores).
Logo, essa confisso levar o juiz a decretar a falncia do comerciante caso ele no
consiga demonstrar a presena necessria dos requisitos da concordata.

A concordata no atinge todos os credores do comerciante. Alcana apenas os chamados
credores quirografrios, ou seja, aqueles credores sem privilgios. Preferncias ou
garantias reais.

Os credores privilegiados (trabalhistas e a Fazenda Pblica), preferenciais e com
garantias reais no so atingidos pelos efeitos da concordata.

A concordata tambm no beneficia quem, em um ttulo de crdito, estiver na qualidade
de co-obrigado com o concordatrio. Exemplo: em uma nota promissria emitida pelo
concordatrio, mas garantida pelo aval, poder o credor acionar o avalista. O avalista no
poder se beneficiar da concordata para se liberar do pagamento do ttulo.

Na concordata h a necessidade de nomeao do comissrio. Trata-se de um auxiliar do
juzo. As suas atribuies so muito diferentes das atribuies do sndico, essa
divergncia decorre da prpria natureza da concordata. Na falncia, o comerciante perde
a administrao dos seus bens, devendo o sndico administrar os bens e representar a
massa falida. J na concordata o devedor continua na administrao dos seus bens, no
sofre a interrupo dos seus negcios. O comissrio no pode, portanto, ser o
administrador da concordata, ele ir exercer a fiscalizao do procedimento do devedor
na administrao dos seus haveres enquanto se processa a concordata.

Para exercer essa funo, o comissrio faz jus a uma remunerao. O juiz ir arbitrar um
valor. Assim, o comissrio um auxiliar do juzo e no um representante do comerciante.

O comerciante fica na administrao dos seus bens, sofrendo restries quanto a venda
de bens imveis. Necessita, nesse caso, de autorizao judicial.

70


Em princpio, no pode o concordatrio participar de concorrncia pblica, exceto em
casos excepcionais, quando a empresa que est em concordata , por exemplo, a nica
que oferece determinado tipo de produto ou servio. Existem alguns comerciantes que
esto excludos, por lei, da possibilidade de obter o favor da concordata. Podemos
mencionar como proibido de obter a concordata as instituies financeiras (bancos).

Para as instituies financeiras existe a Lei 6.024 que prev um procedimento de
interveno e de liquidao extrajudicial. Diante de irregularidades na instituio
financeira cabe ao Banco Central decretar a interveno da mesma. O Banco Central
nomeia um interventor que ir elaborar o seu relatrio. Se concluir no relatrio que os
bens da instituio no so suficientes para pagar sequer a metade das dvidas, o
interventor ir requerer a falncia da instituio. No entanto, as instituies financeiras
no podem impetrar a concordata.

As companhias de seguro e as companhias areas tambm no podem pedir a
concordata. Entende-se que, em relao a essas empresas, a situao de concordata
incompatvel com a segurana e a natureza dos servios que so prestados nessas
entidades.

Os credores podero manifestar a sua oposio concordata de duas maneiras:

a) antes do deferimento da concordata: os credores podem apresentar os embargos
concordata antes do seu deferimento. Esses embargos esto previstos no artigo
143 do Decreto-lei n. 7.661, e cabem nos seguintes casos:
1. Se o credor demonstrar que a proposta oferecida pelo concordatrio menor
que o que ir ser pago se houver a falncia. Pretende-se, nesse caso,
demonstrar que a falncia melhor para os credores.
2. Na impossibilidade evidente de ser cumprida a concordata. Dever demonstrar
que a proposta feita pelo concordatrio invivel, que o pedido de concordata
apenas uma forma de adiar a falncia.
3. Na ausncia dos pressupostos legais para a concordata. Exemplo: alegar que o
comerciante no estava devidamente regularizado na J unta Comercial ou que
possui ttulo protestado.
4. M-f ou fraude cometida pelo devedor.

b) depois do deferimento da concordata: se os embargos forem procedentes, o juiz
vai denegar a concordata e decretar a falncia do comerciante. Entretanto, deferida
a concordata, os credores ainda podero manifestar a sua oposio, pedindo a
resciso da mesma (Ao de resciso da concordata). As hipteses de Ao de
Resciso da Concordata esto previstas no artigo 150 do Decreto-lei 7.661,
podendo ser as seguintes:
1. O no pagamento das prestaes nas pocas devidas ou o inadimplemento de
qualquer outra obrigao assumida pelo concordatrio. Nesse caso, ainda se
admite que haja uma eliso do pedido, intimando o concordatrio a depositar as
prestaes reclamadas no prazo de 24 horas.

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2. O pagamento antecipado a um dos credores com prejuzo dos demais. Temos
aqui o princpio bsico da igualdade entre os credores (todos os credores
quirografrios merecem o mesmo tratamento). O desrespeito a este princpio
configura fraude.

3. Abandono do estabelecimento. O objetivo da concordata permitir que o
comerciante consiga se restabelecer, para isso necessrio que o comerciante
esteja frente do seu estabelecimento.
4. A venda de bens do ativo a preo vil. Ora, a continuidade do exerccio mercantil
pressupe a normalidade do comrcio. Se o comerciante est vendendo os
seus bens a preo vil, est evidenciando o propsito de fraudar os seus
credores.
5. Negligncia ou inao do concordatrio na execuo dos seus negcios. Temos
aqui atos culposos do concordatrio. Se a conduta do concordatrio, mesmo
que no haja ato doloso, for incompatvel com a diligncia que se deve ter no
exerccio do comrcio, ser fundamento para a resciso da concordata.
6. Condenao por crime falimentar do concordatrio, dos diretores
administrativos, gerentes ou liquidantes da sociedade concordatria.

Existe uma implicao de efeitos entre os scios e a sociedade no seguinte aspecto: se
houver a falncia ou a resciso da concordata de sociedade na qual existam scios
solidrios (so todas as sociedades, exceto as sociedades annimas), e, se esses scios
forem comerciantes individuais que, nessa condio, tenham obtido uma concordata. A
concordata anterior tem influncia na atual, vai acarretar a resciso da concordata da
sociedade, mesmo que exista distino entre a figura do scio e da sociedade.

A falncia do scio solidrio ou a resciso da sua concordata importa, portanto, a resciso
da concordata da sociedade. A recproca tambm aplicvel.

Ocorrendo a resciso da concordata preventiva, o efeito a declarao da falncia.
Alguns doutrinadores condenam esse dispositivo legal porque muito radical. As vezes
alguns juizes, diante desse fato, no rescindem a concordata para tentar evitar a falncia,
mesmo que os requisitos exigidos para a concordata no estejam previstos.

Tratando-se de concordata suspensiva, o efeito produzido o restabelecimento da
falncia.

Satisfeitos os pagamentos a que o concordatrio se obrigou, ele obtm uma sentena de
extino da concordata e de suas obrigaes.

OBS: -as instituies financeiras tm um procedimento de requerimento de liquidao e
de interveno. O procedimento de interveno tem o carter de recuperao. Est ao
lado de outros procedimentos como o de administrao temporria (nesse caso no se
suspende a atividade do Banco). O Banco Central, visando sanear a instituio, tambm
pode realizar a transferncia do controlador.

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