Prática Trabalhista

PRTI CA TRABALHI STA
E
X
A
M
E

D
E

O
R
D
E
M
P
R
T
I
C
A

T
R
A
B
A
L
H
I
S
T
A
Daniele Sehli
PRTICA TRABALHISTA
www.iesde.com.br
Daniele Sehli
IESDE Brasil S.A.
Curitiba
2011
4.
a
edio
PRTICA TRABALHISTA
S456 Sehli, Daniele. / Prtica Trabalhista / Daniele Sehli. / 4. ed. Curitiba:
IESDE Brasil S.A., 2011.
216 p.
ISBN: 978-85-387-2246-5
1. J ustia do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Direito Processual do
Trabalho. 4. Direito do Trabalho. I. Ttulo.
CDD 341.688
2005-2011 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do
detentor dos direitos autorais.
Todos os direitos reservados.
IESDE Brasil S.A.
Al. Dr. Carlos de Carvalho, 1.482
CEP: 80730-200 Batel Curitiba PR
0800 708 88 88 www.iesde.com.br
0
4
/
1
1
Atualizado at abril de 2011.
SUMRIO
Reclamao trabalhista I:
petio inicial
9 Denominao
9 Requisitos fundamentais
Reclamao trabalhista II
26 Primeiro passo: relacionar os dados do con-
trato de trabalho
27 Segundo passo: relacionar os fatos e os
fundamentos jurdicos (causa de pedir)
44 Terceiro passo: especificao dos pedidos
46 Consideraes sobre a reclamao traba-
lhista do rito sumarssimo
Defesa do reclamado: contestao
51 Consideraes gerais
51 Requisitos fundamentais
52 Endereamento ao juzo competente
52 Qualificao das partes
54 Preliminares
60 Defesa indireta de mrito: prejudicial de
mrito
62 Defesa direta de mrito
SUMRIO
65 Requerimentos do reclamado
66 Requerimentos finais
66 Finalizao e local, data e assinatura
66 Documentos e provas
67 Resumo
Defesa do reclamado: excees
e reconveno
71 Excees
74 Exceo de incompetncia territorial
78 Exceo de suspeio e impedimento
82 Reconveno
Recursos I
90 Efeitos dos recursos
90 Pressupostos dos recursos
96 Recurso ordinrio
Recursos II
109 Recurso de Revista
SUMRIO
Recursos III
131 Embargos de declarao
139 Recurso de embargos
Recursos IV
149 Agravo de petio
158 Agravo de instrumento
Ao rescisria
171 Natureza jurdica
171 Previso legal
174 Competncia
175 Legitimidade
176 Petio inicial
178 Hipteses
184 Irretroatividade
184 Efeitos
184 Prazo decadencial
184 Pea processual
SUMRIO
Mandado de segurana
189 Conceito
189 Natureza jurdica
189 Espcies
190 Competncia
192 Condies genricas
192 Condies especficas
194 Cabimento
194 Pea processual
Questes prticas I
199 Cuidados especiais
201 Questes prticas
201 Questo 1 OAB/PR
203 Questo 2 OAB/PR
204 Questo 3 OAB/SP
205 Questo 4 OAB/SP
205 Questo 5 OAB/CE
SUMRIO
Questes prticas II
209 Questo 1 OAB/SP
209 Questo 2 OAB/PR
210 Questo 3 OAB/PR
211 Questo 4 OAB/PR
Referncias 213
Anotaes 215
Reclamao trabalhista I:
petio inicial
Daniele Sehli*
Denominao
A petio inicial ordinria na Justia do Trabalho, consoante artigo 840 da Con-
solidao das Leis do Trabalho (CLT), recebe a denominao de reclamao trabalhista.
Assim, para se evitar qualquer tipo de discusso com a banca examinadora, deve-se
utilizar a nomenclatura sugerida pelo legislador.
Requisitos fundamentais
A princpio, os requisitos fundamentais para a elaborao da petio inicial tra-
balhista se encontravam apenas no artigo 840 da CLT. As exigncias desse dispositivo
legal, contudo, mostram-se simplistas demais para a atuao de um profissional da rea
do Direito. No se pode perder de vista que o dispositivo celetrio tem o condo de pos-
sibilitar a apresentao de reclamao trabalhista pela prpria parte, vez que vigora na
Justia do Trabalho o ius postulandi (CLT, art. 791).
Assim, para a apresentao da referida pea processual por intermdio de advo-
gado (que a anlise que ser feita pela banca examinadora), deve-se atentar tambm
para os requisitos constantes do artigo 282 do Cdigo de Processo Civil (CPC), diploma
jurdico esse que tem aplicao subsidiria no processo do trabalho (CLT, art. 769).
Parte-se, desse modo, anlise de cada requisito processual de forma individual.
Endereamento da petio inicial
O endereamento da reclamao trabalhista enseja que se tenha conhecimento
da competncia da Justia do Trabalho,
1
a fim de identificar o rgo que deve receber a
postulao.
Mestre em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Paran (PUCPR). Professora da Graduao da PUCPR. Advogada
trabalhista.
1 Convm salientar que a Emenda Constitucional 45/2004, alcunhada como Reforma do Judicirio, ampliou a competncia da
Justia do Trabalho, trazendo alteraes substanciais quanto ao tema.
Considerando que a pea processual em anlise a reclamao trabalhista, a
competncia funcional para dirimir a lide , via de regra, das Varas do Trabalho (CLT,
arts. 650 a 653). Somente nas localidades no compreendidas na jurisdio das Varas do
Trabalho que a petio inicial ser direcionada aos juzes de Direito (arts. 668 a 669;
e CF, art. 112).
Em relao linguagem a ser empregada, de grande valia a lio de Sergio Pinto
Martins (2004, p. 250):
comum, naquelas localidades em que h Varas do Trabalho, o advogado dirigir a petio
ao Senhor Doutor Juiz de Direito, quando o correto ao Senhor Doutor Juiz do Trabalho da
Vara do Trabalho. A petio s ser dirigida ao juiz de Direito nas localidades em que no
exista Vara do Trabalho e aquele magistrado tenha jurisdio trabalhista. No ser a petio
dirigida ao Juiz Federal do Trabalho. O juiz do Trabalho um magistrado federal, no existe
a denominao Juiz Federal do Trabalho na Constituio, apenas juiz do Trabalho.
Assim, temos:
a competncia da Vara do Trabalho:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho
de (localidade)
caso no haja Justia do Trabalho na localidade, a competncia ser do juiz de
Direito, e vir da seguinte forma:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cvel de (localidade)
A competncia territorial das Varas do Trabalho, por sua vez, explicitada no
artigo 651 da CLT, cuja regra geral encontra-se no caput:
Art. 651. A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela loca-
lidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda
que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, se o empregado foi contratado no Mato Grosso, mas sempre laborou no
Rio de Janeiro, nesta localidade que a petio inicial deve ser proposta: Vara do Tra-
balho do Rio de Janeiro.
Da mesma forma, se o empregado reside no Paran, mas sempre trabalhou em
So Paulo, nesta localidade que a pea de ingresso deve ser proposta: Vara do Trabalho
de So Paulo.
PRTICA TRABALHISTA
Com isso, deve-se ter em mente que irrelevante o local da contratao do traba-
lhador ou a localidade em que o empregado reside. A pea vestibular dever ser dirigida
Vara do Trabalho em que foram prestados os servios.
As demais hipteses do artigo 651 da CLT apresentam excees a essa regra geral,
que podem ser assim resumidas:
quando o trabalhador for agente ou viajante comercial (pressupe-se que o tra-
balhador preste servio em mais de uma localidade), a ao trabalhista dever
ser proposta na localidade onde a empresa tenha agncia ou filial qual o em-
pregado esteja subordinado (ou seja, a localidade em que est instalado o esta-
belecimento no qual o empregado presta contas) e, na falta deste, a localidade
em que o empregado tenha domiclio ou na localidade mais prxima (CLT, art.
651,1.);
quando o trabalhador for brasileiro e prestar servios no estrangeiro, desde
que no exista conveno ou tratado internacional dispondo em sentido con-
trrio, ser competente para receber a demanda trabalhista a Vara do Trabalho
brasileira (na localidade onde a empresa estiver sediada no Brasil ou onde o
empregado foi contratado). Nesse caso, exclui-se a regra geral local da pres-
tao de servios, que seria no estrangeiro para atrair a competncia da juris-
dio brasileira (CLT, art. 651, 2.);
quando o empregador promove suas atividades fora do lugar do contrato de
trabalho, o trabalhador poder escolher propor a reclamao trabalhista no
local da contratao ou no local da prestao dos servios (CLT, art. 651,3.).
Exemplo comum na doutrina de trabalhadores em espetculos circenses e
teatros.
Destarte, o endereamento dever ser feito da seguinte forma:
quando h Justia do Trabalho na localidade:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de
(localidade)
quando no h Justia do Trabalho no local:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cvel de (localidade)
11
Qualificao das partes
Enquanto a legislao trabalhista genrica (art. 840, 1.), o CPC bastante
especfico em relao qualificao das partes (art. 282, II). Assim, em atendimento
regra processual mais completa, faz-se necessrio consignar o nome, prenome, estado
civil, profisso e domiclio, tanto do reclamante como do reclamado.
A questo objeto do Exame de Ordem, via de regra, contm todos os dados ne-
cessrios para a qualificao da parte. Se, eventualmente, a questo for omissa em rela-
o a algum dado, ainda assim a qualificao das partes dever ser preenchida da forma
mais completa possvel na pea de ingresso.
Importa observar que isso no autoriza o candidato a criar um dado fantasioso apenas
para o preenchimento correto e completo da qualificao da parte. Tal procedimento
poder ser entendido como um meio de identificao do candidato, acarretando, por
conseguinte, a sua desclassificao. Dever o candidato, desse modo, apenas completar a
questo lembrando a necessidade do dado no mencionado.
Exemplificando, se restar ausente o estado civil do empregado, poder-se-ia re-
digir: Fulano de Tal, brasileiro, (estado civil), bancrio, ... Havendo ausncia do endereo,
poder-se-ia consignar: Rua ..., n...., CEP..., ou seja, apenas registrar o espao com ponti-
lhados. Desse modo, no se deixa de mencionar o dado constante da regra processual,
bem como no se identifica a prova.
Isso feito, teremos:
Fulano de Tal, brasileiro, casado, pintor, residente e domiciliado em Cidade,
na Rua _____, n. _____, CEP _____, doravante denominado reclamante, vem presena
desse Juzo, _____.
Reclamante incapaz ou relativamente incapaz
A legislao trabalhista permite a formao do contrato de trabalho de empre-
gados maiores de 16 anos, sendo que os menores de 16 e maiores de 14 anos podero
apenas firmar contrato de aprendizagem (CF, art. 7., XXXIII).
Ocorrendo tal situao em que o empregado ainda no seja totalmente capaz
(menor de 18 anos) , tambm dever ser consignada na pea de ingresso a qualificao
completa do assistente ou do representante do menor (CPC, art. 8.).
PRTICA TRABALHISTA
Portanto, nessas situaes, teremos que descrever duas qualificaes completas:
uma para o reclamante (no caso, o trabalhador incapaz, que a parte), e outra para o
seu representante.
Procurador
Considerando-se que, na questo objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), a pea processual confeccionada por advogado, devidamente constitu-
do, faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte. Essa informa-
o poder ser aduzida da seguinte forma:
[...] vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constitudo (procurao em anexo ou instrumento de mandato em anexo),
inscrito na OAB - (estado) sob o n. _____ [...]
Algumas subsees da OAB, por sua vez, exigem ainda que o candidato men-
cione o endereo do advogado, fazendo valer o disposto no artigo 39, I, do CPC. Para
tanto, constar na prova prtica o endereo do advogado, podendo-se consignar o dado
da seguinte forma:
[...] vem presena do Juzo, por seu advogado infra-assinado e devidamente
constitudo (procurao em anexo ou instrumento de mandato em anexo), inscrito
na OAB - (estado), sob o n. _____ , com escritrio profissional na Rua _____________ ,
n. _____ , CEP _____ , cidade (estado).
Reclamado
Ambas as partes, reclamado e reclamante, devem ser apresentados com qualifi-
cao completa. Se o reclamado for pessoa fsica, deve-se levar em considerao as mes-
mas observaes acima aduzidas em relao ao reclamante. Se o reclamado for pessoa
jurdica, ser o endereamento feito a ela, pois a empresa que figura como emprega-
dora e no os seus scios.
Existem, tambm, situaes em que o reclamado deve ser representado em juzo.
A regra concernente representao processual encontra-se descrita no artigo 12 do
CPC. Desse modo, nessas ocasies, tal qual se fez com o menor incapaz relacionando
na pea de ingresso tambm a qualificao do seu representante legal , para determi-
nados empregadores faz-se necessrio adotar o mesmo procedimento em relao ao seu
representante processual.
13
A exemplo, temos o sndico da massa falida e o inventariante do esplio. Nessas
situaes, teremos:
massa falida:
[...] Massa Falida de Alimentos Alice Ltda., pessoa jurdica de direito privado,
estabelecida em (cidade), na Rua _____ , n. _____ , CEP _____ , representada por seu
sndico, Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na
Rua _____ , n. _____ , CEP _____ , (cidade), (estado).
esplio:
[...] Esplio de _____, representado por seu inventariante, Sicrano de Tal, bra-
sileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na Rua _____, n. _____, CEP _____,
(cidade), (estado).
Litisconsrcio
Podem ocorrer situaes de litisconsrcio ativo e passivo. A hiptese de litiscon-
srcio ativo diz respeito a uma ao individual plrima (CLT, art. 842), na qual os vrios
empregados que ingressam com a demanda trabalhista tm em comum a identidade de
matria e pretendem a tutela jurisdicional em face de um mesmo empregador.
Tambm poder ocorrer a hiptese de litisconsrcio passivo, em que existe o
envolvimento de mais de um sujeito relacionado ao pedido feito pelo reclamante. Tais
situaes ocorrem normalmente em relao ao pedido de condenao subsidiria (por
exemplo, no caso da Smula 331 do TST) ou de condenao solidria (por exemplo, no
caso do art. 2., 2., da CLT).
Desse modo, havendo mais de um reclamante ou reclamado, necessrio fazer a
qualificao para cada um dos integrantes da lide.
Comisso de Conciliao Prvia
Se houver Comisso de Conciliao Prvia que envolva a categoria do empregado
em determinada localidade (pode ser uma comisso que envolva apenas os sindicatos
PRTICA TRABALHISTA
patronal e obreiro ou uma comisso que envolva apenas os trabalhadores de de-
terminada empresa), facultado ao reclamante, antes de ingressar com a reclamao
trabalhista perante a Justia do Trabalho, optar pela tentativa de conciliao junto a
Comisso.
A inteno do legislador, com a Lei 9.958/2000, foi promover a autocomposio
entre as partes antes da tentativa de composio judicial, que se d com o ajuizamento
da ao trabalhista perante a Justia do Trabalho.
Fatos e fundamentos jurdicos
Para a confeco da pea inicial, a CLT aponta como requisito necessrio apenas
uma breve exposio dos fatos, porm, tal disposio tem validade apenas quando se
trata do ius postulandi, isto , quando o prprio empregado que vem a juzo pleitear
seus direitos.
Para fins de Exame de Ordem, alm da breve exposio dos fatos, devero tam-
bm ser aduzidos os fundamentos jurdicos, como determina a Lei Processual Civil.
A esse respeito, interessante citar a lio de Tostes Malta (2004, p. 248-249):
O fato a que a lei se refere o constitutivo do pedido, aquele cuja ocorrncia gerou o direito
a que se reivindica.
Fundamento jurdico no a norma jurdica em que o pedido se ampara, e sim a indicao
da natureza da relao de direito que decorre dos fatos expostos. Se o reclamante assevera
que, havendo sido dispensado sem justa causa, credor das parcelas tais, est indicando o
fundamento jurdico da sua reivindicao.
[...]
A indicao do direito positivo aplicvel no se exige na reclamao trabalhista, isto , no
precisa o reclamante dizer em que texto da lei, Decreto-Lei etc., ampara sua pretenso.
Desse modo, verifica-se que a ausncia de indicao de dispositivo legal no
importa em descumprimento da norma processual, mormente para as situaes em que
no h grande controvrsia acerca do direito positivo (como, por exemplo, o pedido de
horas extras, excedentes da oitava hora diria, ante a previso do texto constitucional).
Todavia, sempre que possvel, deve ser indicado o dispositivo legal, ou entendi-
mento doutrinrio e/ou jurisprudencial, ou os princpios que embasam o direito vindi-
cado pelo reclamante. Esses fundamentos incrementam a pea processual e permitem
ao avaliador investigar o grau de conhecimento do candidato.
15
Forma de exposio
Considerando-se que a reclamao trabalhista, via de regra, relata vrios fa-
tos, faz-se necessrio exp-los de forma que haja um encadeamento lgico entre eles.
A respeito do requisito, so bem lembradas as palavras de Wagner Giglio (2007, p.
177): Deve, por isso, ser cuidadosamente redigida, sopesando-se cada palavra, o enca-
deamento lgico da exposio e a correta fundamentao do pedido, [...]. Sua redao
deve obedecer os requisitos do estilo: clareza, preciso e conciso.
necessrio, desse modo, estabelecer uma ordem de exposio desses fatos (so-
mente os essenciais). O mais conveniente que os fatos sejam narrados de forma crono-
lgica e ordenada em relao aos pedidos principais e acessrios.
Vale dizer que, primeiramente, se trata da contratao, depois das condies
de trabalho e, na sequncia, so tratados os fatos importantes na vigncia da relao de
emprego, para terminar na dissoluo do pacto laboral e, por fim, nos pedidos de cunho
indenizatrio.
Pedido
Especificao do pedido
Aps a exposio dos fatos e fundamentos jurdicos, vem o pedido, que nada
mais do que a pretenso do reclamante.
No pode existir reclamao trabalhista com pedido sem a respectiva causa de
pedir (fatos + fundamentos jurdicos), como tambm no pode haver causa de pedir
sem o correspondente pedido. Se tal evento ocorrer, a petio inicial ser inepta (CPC,
art. 295, pargrafo nico, I).
Da porque a inicial deve mencionar precisamente o que o autor pretende. Por
exemplo, no pode alegar o reclamante ter sido dispensado sem justa causa e, em decor-
rncia desse evento, simplesmente postular o pagamento dos direitos decorrentes da
injusta dispensa. A pretenso do reclamante, nesse caso, seria genrica, o que vedado
pelo ordenamento jurdico (CPC, art. 286).
Deveria o reclamante, nessa situao, noticiar que embora tenha sido dispensado
sem justa causa, nada recebeu, razo pela qual postula o pagamento dos haveres resci-
srios, a saber: saldo de salrio de (apontar a quantidade) dias, aviso prvio indenizado
de 30 dias, com integrao deste no tempo de servio; frias e gratificao de frias,
proporcionais (apontar a quantidade) e vencidas (apontar a quantidade); dcimo terceiro
salrio (apontar a quantidade); pagamento da multa de 40%.
PRTICA TRABALHISTA
Desse modo, dever sempre o pedido ser certo e determinado
2
ou, ao menos, deter-
minvel, no se podendo formular pedido genrico, a no ser nas hipteses previstas no
artigo 286 do CPC.
Pedidos alternativos e sucessivos
Os pedidos podem ser alternativos (CPC, art. 288) ou sucessivos (art. 289),
devendo-se entender que so uma espcie distinta em relao aos pedidos alternativos
lato sensu.
Quando se faz um pedido alternativo, de acordo com a regra processual civil,
o reclamado poder cumprir a obrigao de mais de um modo, sendo que o resultado
prtico de tal escolha indiferente para o reclamante.
Exemplificando, pode-se postular que o reclamado comprove o recolhimento dos
depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) na conta vinculada do
empregado num determinado perodo, sob pena de, no o fazendo, pagar uma indeni-
zao correspondente. Nesse caso, temos duas alternativas para o empregador: ou ele
comprova em juzo o correto recolhimento, a fim de no ser condenado ao pagamento
dos depsitos do FGTS, ou ele assume uma posio omissa (no junta os documentos)
e ser condenado ao pagamento dos referidos depsitos.
Veja que, na hiptese apresentada nesse exemplo, a escolha compete ao empre-
gador, sendo que para o empregado no h diferena no resultado prtico da escolha
do empregador. Isso porque, se o empregador comprovar que recolheu corretamente
os depsitos fundirios, era porque no existia dbito pendente. Contudo, se o empre-
gador no comprovar que recolheu corretamente o FGTS, ento ele ser condenado ao
pagamento. Ao final, o empregado vai obter aquilo que pretende: os valores atinentes
ao correto recolhimento do FGTS.
Na hiptese de pedidos sucessivos, existe uma gradao entre as pretenses formu-
ladas pelo reclamante. O empregado quer o resultado prtico da primeira pretenso (pedido
principal) e somente na hiptese de no ser possvel atender a pretenso principal que o
reclamante requer que o juzo investigue a possibilidade de deferir o pedido sucessivo.
A ttulo de exemplo, podemos noticiar o caso de dispensa sem justa causa de
emprego estvel. O empregado estvel tem direito a ser reintegrado no emprego, pois o
que o ordenamento jurdico garante a sua manuteno no trabalho. Assim, o pedido
principal seria de reintegrao do empregado no emprego. Contudo, poderia no ser
possvel a reintegrao, e ento entra em cena o pedido de ordem sucessiva ou subsidiria,
que seria o pagamento de indenizao correspondente ao perodo de estabilidade.
2 [...] aquele definido ou determinado em suas qualidades e quantidades (SANTOS, 1989, p. 152).
17
Observe-se que nesse caso, diferentemente do pedido alternativo que se en-
contra num mesmo patamar , os pedidos sucessivos tm um grau de valorao. Isto
, sempre buscar o reclamante que o pedido principal seja atendido e somente na
hiptese deste no ser possvel ele se contentar com o pedido subsidirio. No caso dos
pedidos alternativos, indiferente a forma de cumprimento da obrigao. No caso
dos pedidos sucessivos, sempre ser mais valoroso o pedido principal.
Pedidos relacionados a obrigaes de fazer
Havendo algum pedido relacionado a obrigao de fazer ou no fazer, poder o
reclamante inserir o pedido de uma pena pecuniria (astreintes) para o caso de descum-
primento da obrigao. Nesse sentido, o artigo 287 do CPC.
Pedidos relacionados antecipao da tutela
Primeiramente, cumpre destacar que a tutela antecipada e especfica difere das
medidas cautelares tratadas nos artigos 796 e seguintes do CPC.
Nas palavras de Jorge Luiz Souto Maior (2000, p. 56)
[...] a tutela antecipada trata-se de uma nova tcnica de provimento jurisdicional, proferida
em cognio sumria, que se baseia, em parte, nos pressupostos da tutela cautelar (ainda
que os termos do artigo 273 tragam nova roupagem ao periculum in mora, chamando-o de
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao e que quanto ao fumus boni iuris diga tra-
tar-se de verossimilhana da alegao), mas que tambm pode ser concedida por razes
de ordem estrutural, para fins de penalizar atos que afrontem a dignidade da justia. Uma
deciso que tem por objetivo antecipar, provisoriamente, no todo ou em parte, os efeitos
prticos da pretenso deduzida em juzo, e no a pretenso em si, tendo por isso, uma fun-
o executiva, mas que pode ser efetivada com fora mandamental e pode, eventualmente,
no coincidir com o contedo da sentena final.
Com o advento da Lei 10.444/2002, os provimentos antecipatrios ficaram assim
distribudos:
artigo 461 do CPC diz respeito s obrigaes de fazer ou no fazer;
artigo 461-A do CPC diz respeito s obrigaes de entrega de coisa;
artigo 273 do CPC diz respeito s obrigaes de pagar quantia em dinheiro e,
de forma residual, s demais obrigaes que no se relacionem com os artigos
461 e 461-A do CPC.
PRTICA TRABALHISTA
Requerimentos
Aps terem sido deduzidas as pretenses de direito material, deve a petio ini-
cial apontar alguns requerimentos de ordem processual.
A CLT no impe tais requisitos para a confeco da reclamao trabalhista. Con-
tudo, h a necessidade de adequao da formulao da pea inicial s regras do Processo
Civil.
Desse modo, devero ser requeridas:
a notificao do reclamado (adotando-se a terminologia constante da CLT, art.
841, caput e 1.) para, querendo, responder a reclamao trabalhista;
a produo de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento
pessoal do reclamado, a oitiva de testemunha, a produo de prova pericial, a
juntada de documentos e outras provas que se fizerem necessrias;
a procedncia da ao, condenando o reclamado ao cumprimento dos pedidos
formulados, acrescidos de juros e correo monetria, bem como ao pagamen-
to das custas processuais e honorrios advocatcios.
Valor da causa
No exige o artigo 840, pargrafo 1., da CLT que seja indicado o valor atribudo
causa. Contudo, mesmo sem expressa determinao na lei trabalhista necessrio
indic-lo. Justificamos.
O valor da causa, regra geral, deve corresponder ao valor que o reclamante pre-
tende receber. Nesse sentido, so os artigos 258 e seguintes do CPC.
Na Justia do Trabalho, se a petio inicial estiver desacompanhada do valor
atribudo causa, este ser fixado pelo juiz, antes de passar instruo do feito. Essa
a regra do artigo 2. da Lei 5.584/70:
Art. 2. Nos dissdios individuais, proposta a conciliao, e no havendo acordo, o Presi-
dente da Junta ou o Juiz, antes de passar instruo da causa, fixar-lhe- o valor para a
determinao da alada, se este for indeterminado no pedido.
Para alguns, a referida legislao acabou por prescrever a necessidade de consignar
o valor da causa na pea de ingresso. Porm, essa necessidade no teria por fundamento o
eventual reconhecimento de inpcia da petio inicial, se ausente o valor da causa, mas sim
para se saber quais os limites de tramitao processual, ou melhor, para fixao de alada:
19
Art. 2. [...]
3. Quando o valor fixado para a causa, na forma deste artigo, no exceder de 2 (duas) ve-
zes o salrio mnimo vigente na sede do Juzo, ser dispensvel o resumo dos depoi mentos,
devendo constar na Ata a concluso da Junta quanto matria de fato.
4. Salvo se versarem sobre matria constitucional, nenhum recurso caber das sentenas
proferidas nos dissdios da alada a que se refere o pargrafo anterior, considerando, para
esse fim, o valor do salrio mnimo data do ajuizamento da ao.
Assim, a consignao do valor da causa na petio inicial se deu muito mais para
adequao ao novo rito rito sumrio do que propriamente para atender ao disposto
no artigo 258 e seguintes do CPC. Como a petio inicial pelo rito sumrio, cujo valor
da causa limita-se at dois salrios mnimos, no estaria sujeita a recurso, exceto se
houver matria constitucional, poder-se-ia limitar a tramitao do feito.
Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 74) aponta claramente os resultados
dessa inovao legislativa:
Como j salientamos, a nica importncia do valor da causa para o processo do trabalho
est na fixao da alada, da porque tornou-se uma prtica constante nos tribunais que
as aes, genericamente, possuam apenas o valor suficiente para suplantar o limite legal
mnimo dois salrios mnimos.
Para o reclamante, ser lanado um valor pequeno, no deixa at de ser estratgico, pois de
toda sorte, havendo condenao do reclamado, ser fixado outro valor pelo juiz, que ser
a base de cmputo das custas e do depsito recursal (CLT, arts. 789 e 899, 1.). De outro
lado, em caso de improcedncia ou extino do processo, a base de clculo das custas, a car-
go do reclamante, ser o valor atribudo causa. Por isso, entendemos no ser conveniente
lanar um valor excessivo na inicial, justamente para evitar transtornos dessa natureza.
Contudo, com o advento da Lei 9.957/2000, que deu origem ao rito sumarssimo,
3

o valor da causa passou a ser efetivamente imprescindvel nas peties iniciais.
Alm de implicar alteraes procedimentais, existem adaptaes a serem feitas
na petio inicial que tramitar pelo rito sumarssimo, sob pena do indeferimento desta.
Desse modo, se a questo prtica no ensejar a aplicao da Lei 5.584/70 (cujo va-
lor da causa de at dois salrios mnimos), nem da Lei 9.957/2000 (cujo valor da causa
de at 40 salrios mnimos), a petio inicial tramitar pelo rito ordinrio. Nessa situa-
o, devero ser observadas as regras gerais do Processo Civil (CPC, arts. 258 a 260).
Ao se calcular o valor da causa, deve-se levar em conta o seguinte:
o valor do pedido principal, conforme dispe o artigo 259, I, do CPC. Consoan-
te Tostes Malta (2004, p. 286):
3 CLT, art. 852-A. Os diss dios individuais cujo valor no excedam a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuiza-
mento da reclamao ficam subordinados ao procedimento sumarssimo.
PRTICA TRABALHISTA
[...] os honorrios advocatcios, os juros de mora, a correo monetria e as custas no
se computam, pois a eles no se refere a lei, porque so calculados com base no valor do
pedido, de modo que a sua incluso neste levaria a um crculo vicioso.
havendo cumulao de pedidos (que o mais comum nas reclamaes traba-
lhistas), o valor da causa deve corresponder soma dos valores de todos eles
(art. 259, II);
se houver pedidos alternativos ou sucessivos, deve-se considerar o valor do
pedido de maior valor ou principal (art. 259, III e IV);
havendo prestaes vencidas e vincendas, o valor da causa ser a soma de todas
(art. 260). Exemplificando:
o empregado que ainda se encontra prestando servios ao empregador reclamar dife-
renas de salrio decorrentes de norma coletiva, o valor da sua reclamao ser o das
diferenas j devidas quando do ajuizamento da reclamao acrescido do valor corres-
pondente a um ano de prestao vincendas. (MALTA, 2004, p. 287)
Algumas subsees da OAB no exigem a observncia do rigor da legislao pro-
cessual civil, considerando-se, inclusive, que no esta a regra que vigora no dia-a-dia
da advocacia.
Assim, algumas subsees da OAB reputam como vlido que o candidato indi-
que, no caso de rito ordinrio, apenas que o valor atribudo causa superior ao limite
do rito sumarssimo. Por exemplo, se a soma dos pedidos importar em aproximada-
mente R$100.000,00 (cem mil reais), no seria necessrio apontar essa quantia como
valor da causa. Poderia se consignar apenas que se atribui causa, para a fixao do rito
ordinrio, o valor de R$21.000,00 (vinte e um mil reais).
4
Pedido de deferimento
Para finalizar a pea processual, pode ser utilizada a expresso:
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data e assinatura
Ao final, dever ser colocado, a ttulo de local, o lugar onde foi distribuda a
reclamao trabalhista.
4 Considerando-se o atual valor do salrio mnimo, ou seja, de R$510,00, e o patamar superior a 40 vezes esse valor.
21
A data, via de regra, a data do exame, ou conforme indique a prova.
A assinatura, para efeitos de no identificar a prova, no deve ser consignada.
Pode o candidato, ento, deixar:
Assinatura do Advogado
Nome do Advogado
(pode ainda colocar o nome do advogado indicado na questo)
OAB - (subseo) n. ___________
(deixar em branco ou colocar o nmero da OAB fornecido na questo)
Documentos e provas
Dispe o artigo 787 da CLT, combinado com o artigo 283 do CPC, que a petio
inicial dever vir acompanhada dos documentos necessrios propositura da ao.
Tratando-se de exame para o ingresso na OAB, no sero fornecidos documentos
com a questo a ser desenvolvida para serem anexados. Tal situao, contudo, no impe-
de o candidato de cumprir o disposto nos dispositivos legais acima transcritos, devendo
ao longo da pea fazer remisses pea da existncia dos documentos indispensveis.
Desse modo, todos os documentos essenciais e que poderiam estar de posse do
empregado, para a montagem da reclamatria trabalhista, devem ser mencionados na
pea de ingresso.
Nesse sentido, podemos citar a procurao, a qual constitui o advogado, e os do-
cumentos que habilitam a representao, como, por exemplo, a certido de nascimento,
no caso de empregado incapaz representado pelo pai.
Do mesmo modo, se h pedido de salrio-famlia, deve ser mencionada a juntada
da certido de nascimento dos filhos para se ter direito ao benefcio.
PRTICA TRABALHISTA
Estes seriam, em resumo, os requisitos essenciais para a elaborao da reclama-
o trabalhista:
Reclamao trabalhista
Endereamento ao juzo competente
artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, I, do CPC
Qualificao individualizada do reclamante e do reclamado + endereo do
advogado
artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, II, do CPC + artigo 39, I, do CPC
Exposio dos fatos e fundamentos jurdicos
artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, III, do CPC
Pedidos
artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, IV, do CPC
Requerimentos processuais
artigo 282, VI e VII, do CPC
Valor da causa
artigo 282, V, do CPC + artigo 852-A da CLT + Lei 5.584/70, artigo 2.
Pedido de deferimento
Local, data e assinatura
artigo 840, 1., da CLT
23
Reclamao trabalhista II
A reclamao trabalhista a pea inaugural do processo, sendo umas das peti-
es mais importantes. dela que iro decorrer as demais consequncias do processo e,
por isso, deve ser redigida com cuidado.
Os requisitos essenciais para a sua elaborao, de acordo com o artigo 840 da
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no esgotam por completo aqueles exigidos
para o Exame de Ordem. Para tanto, deve-se valer tambm do disposto no artigo 282,
do Cdigo de Processo Civil (CPC) que tem aplicao subsidiria no processo do traba-
lho (CLT, art. 769).
A questo que mais tem chamado ateno em Exames de Ordem, por sua vez,
reside justamente nesses requisitos: a delineao dos fatos e fundamentos jurdicos
(chamada causa de pedir) e a especificao do pedido. Esses pontos merecem especial
ateno no desenvolvimento da reclamao trabalhista.
Nessa etapa da petio inicial, o candidato ir demonstrar se tem pleno e amplo
conhecimento sobre os direitos do trabalhador
1
e evidenciar o seu raciocnio jurdico,
dedutivo e indutivo, atravs de uma boa articulao na pea.
Para tanto, deve-se levar em considerao que somente os fatos necessrios e
essenciais ao deferimento da pretenso formulada devem ser indicados na pea de in-
gresso. No aconselhvel utilizar fatos que no estejam vinculados ques to, pois
poder ser entendido como identificao da prova, o que no permitido.
Os fatos narrados devem ser albergados pelo nosso ordenamento jurdico (ou
seja, devem ter respaldo em algum fundamento jurdico).
Assim, ainda que inexista norma jurdica trabalhista determinando expressa-
mente que a pea de ingresso contenha o fundamento jurdico, necessrio mencion-lo
para fins de Exame de Ordem.
1 Expresso adotada pelo jurista Mario de La Cueva.
PRTICA TRABALHISTA
Pode ser adotado como fundamento jurdico um determinado dispositivo legal,
jurisprudncia, doutrina ou princpio do Direito. Os mais utilizados so a lei e a juris-
prudncia, incluindo-se nesta as smulas e as orientaes jurisprudenciais do Tribunal
Superior do Trabalho (TST). A que tem menor aplicabilidade na seara trabalhista a
doutrina, sendo utilizada com maior frequncia nas questes em que h ainda acirrada
discusso sobre o direito vindicado.
Os fatos devem ser encadeados de forma lgica, se possvel em ordem cronolgi-
ca e ordenada em relao aos pedidos principais e acessrios. Assim, tomando por base
um reclamante empregado, poderia se tratar primeiramente da contratao, depois das
condies de trabalho estabelecidas e, na sequncia, dos fatos importantes na vigncia
da relao, para terminar na dissoluo do pacto laboral e, por fim, os pedidos de cunho
indenizatrio.
Por isso, no se pode esquecer que:
H necessidade de clareza, preciso e conciso na pea vestibular. No importa que a pe-
tio inicial seja de uma ou de duas folhas. O importante que a pea vestibular seja bem
redigida, tendo causa de pedir e pedido, de modo que a parte contrria e, tambm, o juiz
possam compreender o que est sendo postulado pelo autor.
A petio tem um silogismo. A premissa menor representada pelos fatos. Os fundamen-
tos de direito so a premissa maior. A concluso o pedido. (MARTINS, 2004, p. 251)
Passemos a esquematizar esses dados.
Primeiro passo:
relacionar os dados do contrato de trabalho
Relacione quatro dados essenciais:
data de admisso deve-se considerar a real data de admisso, independente-
mente de haver ou no anotao em Carteira de Trabalho e Previdncia Social
CTPS, do tempo de servio (a eventual ausncia de registro dever ser debatida
em outra oportunidade);
data da dispensa;
a funo exercida deve-se considerar a real funo exercida, mesmo que o
reclamante tenha sido registrado em outro cargo (eventual diferena quanto
funo formal e a funo real ser objeto de anlise em item especfico da pea
de ingresso);
27
o salrio percebido o real salrio auferido pelo empregado, considerando-se
em sua totalidade, mesmo que no conste em contracheque (eventual pedido
de integrao de salrio pago por fora ser objeto de investigao especfica na
pea de ingresso).
No podemos esquecer que o contrato de trabalho um contrato-realidade
2
.
Assim, devem ser consignados, nesse primeiro momento, os reais dados de trabalho do
reclamante.
Podemos exemplificar da seguinte forma:
O reclamante foi admitido em (dia) de (ms) de (ano). Exerceu as funes de
(atividade).
Foi imotivadamente dispensado em (dia) de (ms) de (ano).
Sua ltima remunerao foi de R$ ...
Segundo passo: relacionar os fatos e os
fundamentos jurdicos (causa de pedir)
Devem ser relacionados somente os fatos essenciais, de forma lgica. Para uma
melhor estruturao da causa de pedir, dividimo-la em etapas, conforme quadro a se-
guir.
Aduzir fatos a justificar a presena das partes
Litisconsrcio ativo: explicar por qual motivo a reclamao est sendo mo-
vida por vrios empregados de forma conjunta. O seu fundamento encontra
amparo no artigo 842 da CLT.
Litisconsrio passivo: explicar por qual motivo a reclamao est sendo mo-
vida em face de vrios reclamados.
3
3 Podemos ter a hiptese de um litisconsrcio passivo cuja explicao a condenao solidria (por exemplo, no caso de grupo
econmico art. 2., pargrafo 2., da CLT) ou de conde na o subsidiria (por exem plo, no caso da Smula 331 do TST) ou
mesmo de reconheci men to de vnculo com outro em pregador.
2 Expresso adotada pelo jurista Mario de La Cueva.
PRTICA TRABALHISTA
Aduzir fatos relacionados natureza da relao jurdica havida
Reconhecimento do vnculo de emprego (CLT, art. 3.).
Nulidade da relao de trabalho na forma de contrato de prestao de
servios, representante comercial, servio autnomo etc. (CLT, art.
3. c/c art. 9.).
Anotao do contrato de trabalho em CTPS (CLT, art. 39 e 49).
Declarao de unicidade contratual.
Aduzir fatos atinentes a parcelas de natureza salarial
Ligadas diretamente ao salrio do reclamante:
diferenas salariais oriundas de equiparao salarial (CLT, art. 461);
diferenas salariais oriundas de substituio (TST, Smula 159);
diferenas salariais oriundas de desvio de funo (TST, SDI-1, OJ 125);
diferenas salariais oriundas de alterao do contrato de trabalho
(CLT, art. 468; e TST, Smula 51).
Ligadas aos artigos 457 e 458 da CLT:
diferenas de comisses, gratificaes, prmios (parcelas que visam au-
mentar o conjunto remuneratrio do reclamante);
reconhecimento da natureza salarial de dirias de viagem e ajudas de
custo (CLT, art. 457 c/c art. 9.);
reconhecimento de natureza salarial de parcela fornecida in natura (CLT,
art. 458).
Integrao de salrio pago por fora.
Parcelas salariais ligadas a outros dispositivos legais ou convencionais:
adicional de insalubridade (CLT, art. 192);
adicional de periculosidade (CLT, art. 193);
adicional de transferncia (CLT, art. 469).
Aduzir fatos relacionados jornada de trabalho do reclamante
Horas extras:
considerar o limite estipulado na lei (em regra, art. 7., XIII, da CF; e art. 58
da CLT), mas observar se no h um limite mais benfico para a categoria
29
profissional do reclamante (por exemplo, para os bancrios, a hiptese
do art. 224 da CLT e para o professor a hiptese do art. 318 da CLT);
considerar se o limite contratual no mais benfico que aquele descri-
to na legislao (aplicao do princpio da condio mais favorvel e da
inalterabilidade);
considerar se o trabalho realizado em turnos ininterruptos de reveza-
mento (CF, art. 7., XIV);
considerar se h tempo disposio do empregador (CLT, art. 4.);
horas in itinere (CLT, art. 58, 2.; e TST, Smula 90).
Intervalos legais:
intervalo intrajornada (por exemplo, art. 71 da CLT; e OJ 307 da SDI-1
do TST);
intervalo intrajornada especial (por exemplo, art. 72 da CLT; e art. 253
da CLT);
intervalo interjornada (CLT, art. 66; e TST, Smula 110).
Horas de sobreaviso e prontido:
horas de sobreaviso (CLT, art. 244, 2.);
horas de prontido (CLT, art. 244, 3.);
Jornada noturna (CLT, art. 73).
Repouso semanal remunerado (Lei 605/49; e TST, Smula 172).
Do mingos e feriados laborados (CLT, art. 67; e TST, Smula 146).
Frias e dcimo terceiro salrio
Dcimo(s) terceiro(s) salrio(s) no pagos (Lei 4.090/62).
Frias e gratificao de frias no paga(s) ou no concedida(s) (CLT, art. 13 7).
Ruptura do contrato de trabalho
Nulid ade da ruptura contratual em razo de alguma estabilidade provisria
no emprego (empregada gestante, empregado acidentado, dirigente sindical
ou da CIPA etc.), reintegrao no emprego e, sucessivamente, o pagamento
de indenizao equivalente.
Reverso de justa causa aplicada ao empregado.
PRTICA TRABALHISTA
Resciso indireta do contrato de trabalho (CLT, art. 483).
Ruptura do contrato de trabalho por prazo determinado (CLT, arts. 479
e 480).
Verbas rescisrias no pagas (saldo de salrio, aviso prvio, frias e gra-
tificao de frias, dcimo terceiro salrio, multa de 40% do FGTS).
Penalidades relativas ao pagamento das verbas rescisrias (CLT, art. 467
e 477, 8.).
Entrega das guias para o seguro-desemprego (TST, Smula 389).
FGTS
Incidncia sobre as parcelas salariais postuladas na reclamao trabalhista
(Lei 8.036/90, art. 15).
Execuo direta em face do no recolhimento na conta fundiria do recla-
mante (Lei 8.036/90, art. 15).
Parcelas de natureza indenizatria
Indenizao decorrente de dano moral.
Feito o checklist, tentaremos abordar algumas das situaes acima tratadas.
Justificar a presena das partes: formao do litisconsrcio
Como visto anteriormente, antes de ingressar nos fatos relacionados ao contrato
de trabalho do reclamante devemos explicar por qual motivo figura mais de uma pessoa
no polo ativo ou passivo da ao trabalhista.
Assim, antes de ingressar no pacto laboral do trabalhador, devero ser deduzidas
tais pretenses. Exemplificamos abaixo.
A questo indica que o reclamante foi contratado por uma empresa a qual
era sua empregadora (nos termos dos arts. 2. e 3. da CLT) que ele prestou
servios para outra empresa a tomadora de servios, que efetivamente tomou
proveito da atividade do empregado.
Essas informaes possibilitam que o candidato confeccione a sua reclamao
trabalhista em face das duas empresas a empregadora e a tomadora de servios , pois
poder deduzir pretenses em face das duas reclamadas. Haver, portanto, um litiscon-
srcio passivo.
31
Como o reclamante poder deduzir pretenses em face das duas reclamadas,
dever precisar os limites da pretenso em relao a cada uma delas, sob pena de ser
considerada inepta a pea de ingresso.
Nesse caso, o reclamante poderia postular a condenao subsidiria da segunda
reclamada (tomadora de servio). A pretenso seria de condenao subsidiria porque o
tomador de servios somente ser responsabilizado se o empregador que o devedor
principal eventualmente no cumprir as determinaes constantes da sentena (TST,
Smula 331).
Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da seguinte forma:
Fato
No obstante o reclamante ter sido contratado pelo primeiro reclamado (real
empregador), prestou servios para o segundo reclamado (tomador de servios)
durante todo o pacto laboral.
Fundamento jurdico
Assim, deve o segundo reclamado ser condenado subsidiariamente aos pedi-
dos formulados na presente reclamao trabalhista, considerando-se o disposto no
item IV da Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho, in verbis:
O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a res-
ponsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, inclusive
quanto aos rgos da Administrao Direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da
relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial.
Relacionar fatos atinentes natureza da relao jurdica:
reconhecimento do vnculo de emprego
De incio, buscamos os fatos que podem albergar a pretenso do reclamante.
Para que seja declarado o vnculo, o empregado deve ter trabalhado na forma descrita
no artigo 3. da CLT, ou seja: subordinado, no eventual, com recebimento de salrio
(oneroso) e pessoalmente (pessoalidade e pessoa fsica).
Por isso, no contedo ftico deve ser alegado que o trabalho foi executado de forma
subordinada, com habitualidade e pessoalidade e mediante o pagamento de salrios. Isto , lem-
brando todos os elementos essenciais para a caracterizao da relao de emprego.
PRTICA TRABALHISTA
Se a questo trouxer mais dados que possibilitem a identificao dos elementos
essenciais para a configurao do vnculo de emprego por exemplo, de que o recla-
mante obedecia ordens do seu superior hierrquico, que o reclamante tinha metas a
cumprir, que os salrios do reclamante eram pagos independente men te dos resultados
do seu trabalho , esses dados tambm devem ser apontados na pea de ingresso.
Feita a narrativa ftica, deve-se encontrar um fundamento jurdico. Nesse caso,
o fundamento jurdico o artigo 3. da CLT.
Contudo, no basta que o reclamante postule o reconhecimento do vnculo de
emprego (pedido de natureza declaratria). Deve tambm postular a anotao deste na
Carteira de Trabalho (pedido de natureza condenatria obrigao de fazer). O funda-
mento para a anotao na CTPS est no artigo 39 da CLT.
Assim, exemplificamos:
A questo indica que o reclamante foi contratado pela reclamada (empresa
do ramo da construo civil) para prestar servios de pedreiro. Indica que ele
trabalhou por um longo perodo (por exemplo, de 1./03/2004 a 18/02/2005),
de forma pessoal e subordinada, sem que lhe fosse anotada a CTPS.
Essas informaes possibilitam que o candidato pretenda ver declarado o vnculo
de emprego com a reclamada, pois encontram-se presentes os elementos configuradores
do vnculo de emprego.
Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da se guinte forma:
Fato
Em que pese o reclamante ter laborado para a reclamada no perodo de 1. de
maro de 2004 a 18 de fevereiro de 2005, de forma pessoal e habitual, sob a subor-
dinao desta e mediante pagamento pecunirio (salrio), no teve o seu contrato
de trabalho anotado em Carteira de Trabalho.
Fundamento jurdico
Em face do exposto e com fundamento nos artigos 3. e 39 da CLT, deve ser
reconhecido o vnculo de emprego entre as partes, no perodo de (data de admisso)
a (data da dispensa), com a respectiva anotao da CTPS, na funo de (funo do
reclamante).
33
Relacionar fatos ligados ao salrio do reclamante
Para que sejam devidas diferenas de parcelas salariais, faz-se necessrio que o
reclamante esteja recebendo menos do que lhe devido. Isto , ele pode trabalhar em
identidade de funo com outro empregado e ganhar menos do que este (equiparao
salarial), pode estar substituindo determinado empregado por motivo de frias ou licen-
a e no receber o salrio da funo do substitudo (salrio-substituio) e pode estar
trabalhando em funo mais complexa e diversa daquela para a qual foi contratado
(desvio de funo). Existe grande nmero de possibilidades, mas cada uma tem o seu
fundamento jurdico.
De acordo com o contedo ftico delineado na petio inicial, pode-se investigar
qual fundamento jurdico ser adotado, lembrando que este o raciocnio esperado
pelos examinadores.
Assim, exemplificamos com o instituto da equiparao salarial:
A questo indica que o reclamante trabalha na mesma funo que outro empre-
gado da reclamada, mas que este empregado recebe salrio maior do que o recla-
mante, e que a diferena existente de 30% a mais que o salrio do reclamante.
Referidas informaes possibilitam que o candidato confeccione a pretenso de
diferenas salariais oriundas de equiparao salarial, pois o reclamante trabalha para o
mesmo empregador, na mesma localidade, na mesma funo (identidade de funo) e
recebe salrio menor (diferena de 30%). Esse seria o conjunto de fatos que embasa a
pretenso obreira.
No caso em questo, o fundamento jurdico do direito do reclamante seria a
equiparao salarial, cujo instituto est delineado no artigo 461 da CLT.
A pretenso do reclamante ainda deve ser certa e determinada, a fim de possi-
bilitar o direito de ampla defesa e contraditrio da parte contrria. Assim, o reclamante
dever precisar os limites da sua pretenso: indicar o nome do empregado paradigma e
estabelecer um parmetro de diferena entre o seu salrio e o do paradigma (essa diferen-
a pode ser apontada em valores ou em percentuais).
Todo e qualquer pedido que envolva parcelas de natureza salarial (como no exem-
plo, diferenas por equiparao salarial) vai resultar num acrscimo remu nera o do
reclamante, que dever refletir em outras verbas (como por exemplo, dcimo terceiro
salrio, horas extras, FGTS etc.). Por isso, deve-se pretender no somente o pagamento
das diferenas salariais, mas tambm a sua incorporao remunerao do trabalhador,
gerando reflexos em frias e gratificao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso
prvio e Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) acrescido da multa de 40%.
PRTICA TRABALHISTA
Exemplificamos:
Fato
O reclamante, desde (precisar uma determinada data), passou a exercer as mes-
mas funes (precisar a funo) que a empregada Fulana de Tal (indicar o nome da
paradigma).
No obstante a igualdade de funes entre reclamante e paradigma, esta rece-
bia salrio 30% (trinta por cento) superior ao do reclamante.
Fundamento jurdico
Assim, com base no artigo 461 da Consolidao das Leis do Trabalho, devido
ao reclamante o pagamento de diferenas salariais decorrentes da equiparao sala-
rial, a partir de (data acima mencionada), no importe de 30% do salrio do reclamante,
bem como a integrao dessas diferenas remunerao do obreiro at o final do
contrato de trabalho, gerando reflexos em frias, gratificao de frias, 13. salrio,
aviso prvio, FGTS acrescido de multa de 40%.
Relacionar fatos ligados
aos artigos 457 e 458 da CLT
Para que sejam devidas diferenas salariais das parcelas noticiadas nos artigos
457 e 458 da CLT, deve haver supresso de determinada verba (o que ensejaria a violao
ao artigo 468 da CLT e o pedido de pagamento da verba suprimida) ou o pagamento da
verba sob outra natureza jurdica (como, por exemplo, realizar o pagamento de dirias
de viagem na forma de verba indenizatria, sem existir qualquer relao da destinao
do valor com gastos de viagem, sendo o verdadeiro fundamento do pagamento das di-
rias uma forma de mascarar o verdadeiro complemento salarial).
De acordo com a narrativa ftica da questo que se poder investigar qual fun-
damento jurdico dever ser adotado.
Assim, exemplificamos com o reconhecimento da natureza jurdica de ajuda de
custo:
A questo indica que o reclamante recebe, mensalmente, um determinado va-
lor, por exemplo R$200,00 (duzentos reais), a ttulo de ajuda de custo. Con-
tudo, a reclamada nunca solicitou ao empregado qualquer prestao de contas
do valor gasto, nem o reclamante tinha qualquer despesa para a realizao dos
seus servios.
35
Essas informaes possibilitam que o candidato identifique que o pagamento
da denominada ajuda de custo nada mais era do que o pagamento de salrio propria-
mente dito, pois a parcela era paga sem qualquer relao com alguma despesa para a
realizao do trabalho do empregado.
Assim, no presente exemplo, o reclamante pode postular o reconheci men to da
natureza salarial da parcela (pretenso de cunho declaratrio) e a integrao desse valor
ao seu conjunto remuneratrio, gerando diferenas nas demais verbas (frias e gratifi-
cao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos de multa
de 40%). Os fundamentos jurdicos para a pretenso do reclamante seriam o artigo 9. e
457 da CLT. Aquele para justificar que a atitude do empregador era mascarar a verdadei-
ra natureza salarial da parcela de ajuda de custo, e este para identificar que o pagamento
tem conotao contraprestativa (ou seja, dado em troca da prestao de servios e de
forma habitual).
Fato
O reclamante recebia mensalmente, de forma habitual, o valor de R$200,00
(duzentos reais) sob o rtulo de ajuda de custo.
Contudo, diferentemente do que dispe o artigo 457, pargrafo 2., da CLT,
a parcela denominada ajuda de custo tinha carter salarial. Seu pagamento foi
realizado com habitualidade em funo do servio prestado, sendo que o reclamante
nunca teve que desembolsar qualquer valor para a realizao do seu trabalho.
Desse modo, tem-se que o pagamento sob a denominao de ajuda de custo
apenas tinha o condo de mascarar a real natureza sala rial da verba, servindo para
a reclamada de meio para burlar o pa gamento de encargos sociais e direitos do tra-
balhador.
Fundamento jurdico
Diante do exposto, deve ser reconhecida a natureza salarial da ajuda de custo
(CLT, arts. 9. e 457) e, por conseguinte, ser determinada a sua integrao ao con-
junto remuneratrio do reclamante, no valor de R$200,00 (duzentos reais) por ms,
para todos os efeitos legais, notadamente gerando reflexos em frias, gratificao de
frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS + multa de 40%.
PRTICA TRABALHISTA
Parcelas relacionadas a outros dispositivos legais
A questo dever apontar os elementos essenciais para o pagamento de outras
parcelas salariais, como trabalho em condies insalubres (por exemplo, contato com
agentes biolgicos), trabalho em condies perigosas (por exemplo, contato permanente
com inflamveis em risco acentuado) e transferncia do empregado (por exemplo, tra-
balho em local diverso daquele contratado, em carter temporrio e com mudana do
domiclio do empregado).
De acordo com a narrativa ftica que se poder investigar qual fundamento
jurdico dever ser adotado.
Assim, exemplificamos com o adicional de periculosidade:
A questo indica que o reclamante trabalhava como frentista em posto de ga-
solina e no recebia o pagamento de qualquer plus salarial pelo trabalho em
condies mais gravosas.
Essas informaes possibilitam que o candidato identifique que o reclamante
trabalhava com um elemento perigoso inflamvel , em contato permanente pois tra-
balhava no abastecimento dos veculos e com risco acentuado em razo da grande quanti-
dade de inflamveis que existe armazenada em um posto de gasolina (ambiente de trabalho).
necessrio, portanto, descrever quais as condies de trabalho e, principalmente, no
esquecer de indicar qual o elemento perigoso.
Assim, no presente caso, o reclamante pode postular o pagamento do adicional
de periculosidade, que tem somente um percentual (30%), diferentemente do adicional
de insalubridade (40%, 20% e 10%) e base de clculo definida por lei.
Como se trata de parcela salarial, que ir aumentar os ganhos mensais do re-
clamante, no se deve apenas pretender o seu pagamento, mas tambm a integrao do
adicional ao conjunto remuneratrio do reclamante, gerando reflexos nas demais ver-
bas (frias e gratificao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS
acrescidos de multa de 40%).
Os fundamentos jurdicos para a pretenso do reclamante seriam o artigo 193 da
CLT e a Smula 39 do TST.
Fato
O reclamante, em razo do exerccio da funo de frentista, esteve durante
todo o pacto laboral submetido permanentemente a agente perigoso (inflamvel).

37
Contudo, mesmo laborando em risco acentuado, nunca recebeu qualquer pa-
gamento a ttulo de adicional de periculosidade.
Fundamento jurdico
Desse modo, com fulcro no artigo 193 da CLT e na Smula 39 do TST,
devido ao reclamante o pagamento do adicional de periculosidade, no importe de
30% sobre o seu salrio, at o final do contrato de trabalho, bem como a integrao
deste ao seu conjunto remuneratrio, para todos os efeitos legais, notadamente ge-
rando reflexos em frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio
e FGTS acrescidos de multa de 40%.
Relacionados jornada de trabalho
Da jornada de trabalho do reclamante podem nascer vrias pretenses.
Em face da caracterstica especial da jornada de trabalho e levando-se em con-
siderao o tempo que o candidato tem para confeccionar a pea processual, reputa-se
no ser necessrio repetir o horrio de trabalho do emprego em cada um dos itens rela-
tivos jornada. Pode-se, desse modo, noticiar em uma nica oportunidade o horrio de
trabalho do reclamante e abrir subitens para tratar especificadamente de cada preten-
so, com seu respectivo fundamento jurdico.
Assim, exemplificamos:
A questo indica a jornada de trabalho do reclamante, aduzindo os dias da
semana e os horrios de entrada, sada e intervalos e que a reclamada no
realizou o pagamento das horas extras devidas. Por exemplo, aduz que o em-
pregado trabalhava de segunda a sexta-feira, das 8 s 12h e das 12h30 s 18h,
mais dois sbados por ms, das 8 s 13h.
Referidas informaes possibilitam que o candidato identifique que o reclaman-
te trabalhava com excesso de jornada, o que configura o direito ao pagamento de horas
extras assim consideradas aquelas alm da oitava hora diria (de segunda a sexta) e da
44. hora semanal (considerando-se a jornada do sbado).
Tambm possvel identificar que o reclamante no usufruia integralmente o
intervalo mnimo intrajornada, seja nos dias de semana (quando a jornada era superior
a seis horas, devendo descansar uma hora), seja nos sbados (quando a jornada era su-
perior a quatro horas, devendo descansar 15 minutos).
No h no problema qualquer dado que indique violao ao intervalo interjor-
nada (11 horas), a trabalho em turnos de revezamento (CF, art. 7., XIV), a labor em
PRTICA TRABALHISTA
horrio noturno (CLT, art. 73) ou a violao dos dias destinados a repouso (TST, S-
mula 146).
Assim, no caso em questo, o reclamante pode postular o pagamento de horas
extras, assim consideradas as excedentes da oitava diria e da 44. semanal, com adicio-
nal de 50%, com fundamento no artigo 58 da CLT e artigo 7., XIII e XVI, da CF.
Tambm poder postular o pagamento do tempo suprimido do intervalo mni-
mo intrajornada pelo empregador, acrescido do adicional de 50%, com fundamento no
artigo 71, caput e pargrafos 1. e 4., da CLT e Orientao Jurisprudencial (OJ) 307 da
SDI-1 do TST. Observe-se que so duas pretenses distintas: horas extras e intervalo
intrajornada.
Havendo condenao do reclamado ao pagamento de parcelas decorrentes da
jornada de trabalho, outras pretenses acessrias surgiro. Isso porque se o reclaman-
te ter direito a aumentar a sua remunerao, tambm devero ser majoradas outras
parcelas que tenham por base a remunerao do trabalhador.
Desse modo, toda vez que houver pedido de pagamento de parcelas salariais em
que o fato gerador a jornada de trabalho do reclamante, tambm dever ser postulado
o pagamento do reflexo desses valores (horas extras, intervalos, adicional noturno etc.)
em repouso semanal remunerado (TST, Smula 172 e Lei 605/49), excetuando-se apenas
os domingos e feriados, pois eles tm a mesma natureza dos dias de repouso.
Esses valores (horas extras + intervalo intrajornada + repouso semanal remu-
nerado) tambm iro refletir nas demais parcelas do contrato de trabalho. Por isso,
no basta apenas postular o pagamento das horas extras, do intervalo intrajornada e do
respectivo repouso semanal remunerado: deve-se tambm postular a integrao desses
valores ao conjunto remuneratrio do reclamante, gerando reflexos nas demais verbas
(frias e gratificao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acres-
cidos de multa de 40%).
Fato
A jornada de trabalho do reclamante foi a seguinte:
de segunda a sexta-feira, das 8 s 18 horas, com 30 minutos de intervalo
intrajornada;
aos sbados, em mdia dois ao ms, das 8 s 13 horas.

39
Horas extras
Fato
Considerando-se o horrio acima declinado, infere-se que o recla mante la-
borava alm da oitava hora diria, bem com extrapolava o limite da 44. semanal,
sem que o reclamado efetuasse o pagamento do labor extraordinrio.
Fundamento jurdico
Em face do exposto, com fulcro no artigo 58 da Consolidao das Leis do
Trabalho, e artigo 7., XIII e XVI, da Constituio Federal, deve o reclamado ser
condenado ao pagamento das horas extras, assim consideradas as excedentes da
oitava diria e da 44. semanal (de forma no cumulativa), acrescidas do adicional
de 50%.
Intervalo intrajornada
Fato
De acordo com o horrio acima descrito, o reclamante no usufrua integral-
mente os intervalos intrajornada mnimos previstos no artigo 71, caput (uma hora)
e pargrafo primeiro (15 minutos).
Fundamento jurdico
Com lastro no pargrafo 4. do supracitado artigo, bem como na Orientao
Jurisprudencial 307 da Sesso de Dissdios Individuais 1 do Tribunal Superior do
Trabalho, deve o reclamado ser condenado ao pagamento do perodo dos intervalos
intrajornada mnimos suprimidos, acrescidos com o adicional de 50%.
Repouso semanal remunerado
As horas extras e os intervalos legais pleiteados devero gerar reflexos no
clculo do repouso semanal remunerado (domingos e feriados), conforme disposto
na Lei 605/49 e Smula 172 do Tribunal Superior do Trabalho.
O reclamado deve, portanto, ser condenado ao pagamento do repouso sema-
nal remunerado sobre as horas extras e intervalos legais postulados.
Integrao e reflexos
As horas extras, intervalos legais e repouso semanal remunerado devem inte-
grar a remunerao do reclamante para todos os efeitos legais, gerando reflexos nas
frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos
de multa de 40%.
PRTICA TRABALHISTA
Frias e dcimo terceiro salrio
Podem existir parcelas a este ttulo no pagas na questo, ou mesmo frias no
usufrudas.
Assim, exemplificamos com a questo de frias no usufrudas:
A questo indica que o reclamante, embora tenha recebido o valor atinente s
frias e gratificao de frias, no as usufruiu no perodo concessivo, conside-
rando, por exemplo, que o reclamante no gozou as frias dos perodos aquisi-
tivos de 2001/2002 e 2002/2003. Nesse ponto, importante precisar bem os
perodos que correspondem s parcelas vindicadas.
Referidas informaes possibilitam que o candidato identifique que o reclaman-
te tem frias vencidas no gozadas, o que configura o direito ao paga mento em dobro,
conforme determina o artigo 137 da CLT (funda mento jurdico).
Fato
O reclamante no usufruiu as frias atinentes aos perodos aquisitivos de
2001/2002 e 2002/2003, muito embora as tenha recebido, acrescidas da gratifica-
o constitucional.
Fundamento jurdico
Desse modo, com fundamento no artigo 137 da Consolidao das Leis do Tra-
balho, o reclamante tem direito ao pagamento das frias no gozadas, acrescidas do
tero constitucional, de forma dobrada.
Ruptura contratual
Nesse estgio, investigam-se as circunstncias que deram fim ao contrato de tra-
balho, como questes atinentes modalidade de ruptura contratual (dispensa por justa
causa, demisso, resciso antecipada do contrato a termo etc.) e as parcelas devidas em
relao a cada forma de terminao do contrato de trabalho.
4
Assim, exemplificamos com a dispensa de um empregado estvel.
A questo indica que o reclamante foi dispensado no curso da sua garantia
de emprego, adquirida em razo de um acidente de trabalho. A dispensa, por
exem plo, teria ocorrido no quinto ms a contar do retorno do empregado ao
trabalho.
4 Sugere-se quanto ao tema a leitura de DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso; VIANA, Cludia Salles Vilela. Resciso do Con-
trato de Trabalho: doutrina e prtica. So Paulo: LTr, 2001.
41
Esses dados permitem que o candidato identifique que o reclamante, em razo
do acidente de trabalho, detm estabilidade provisria no emprego, no perodo de 12
meses aps a alta mdica, conforme dispe o artigo 118 da Lei 8.213/91. Assim, a dis-
pensa antes desse prazo seria nula (conforme art. 9. da CLT), pois estaria frustrando
um direito do trabalhador (estabilidade provisria no emprego).
Assim, no caso em questo, o reclamante deve primeiramente postular a nulida-
de da dispensa imotivada, visto que esta no poderia ter ocorrido em razo da estabili-
dade provisria do reclamante.
Aps ter atacado o ato demissional, o reclamante deve pretender o seu retorno ao
trabalho, pois esse o bem jurdico tutelado pelo ordenamento jurdico. Assim, deve o
reclamante postular a sua reintegrao no emprego, com o consequente pagamento dos
salrios, frias e gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e FGTS correspondente
ao perodo de afastamento.
Existe a possibilidade, contudo, de no ser vivel a reintegrao do reclamante
no emprego. Desse modo, deve o reclamante aduzir uma pretenso subsidiria, que
nada mais do que um pedido de ordem sucessiva (CPC, art. 289). Desse modo, no
sendo possvel a reintegrao do trabalhador no emprego, a pretenso do reclamante
deve ser de uma indenizao substitutiva (CLT, art. 496; e CC, art. 186), correspondente
aos salrios, frias e gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e FGTS do perodo
de estabilidade.
Fato
O reclamante, em 1. de julho de 2004, sofreu uma queda no depsito da
reclamada, fraturando algumas costelas e a perna direita. Em decorrncia desse
evento, o reclamado emitiu o comunicado de acidente de trabalho (CAT) e afastou
o reclamante dos servios.
Somente em 5 de setembro de 2004, o reclamante recebeu alta mdica do
INSS, ocasio em que retornou s suas atividades laborativas.
Transcorridos cinco meses da volta do reclamante ao trabalho, o reclamado
resolveu romper o pacto laboral e dispensou o empregado, sem justa causa, no dia
10 de fevereiro de 2005.
Fundamento jurdico
Nos termos do artigo 118 da Lei 8.213/91, em face do acidente de trabalho
havido, tinha o reclamante garantia de emprego de 12 meses a partir da sua alta
mdica, direito que no foi observado pela reclamada.

PRTICA TRABALHISTA
Portanto, a despedida imotivada do reclamante nula, uma vez que realiza-
da com intuito de frustar direitos ao obreiro (CLT, art. 9.).
Em face da nulidade da dispensa, deve o reclamante ser reintegrado ao tra-
balho (aplicao analgica da CLT, art. 496), com o pagamento dos salrios, dcimo
terceiro salrio, frias com tero constitucional e FGTS desde a data do seu afasta-
mento at a data da sua efetiva reintegrao.
Sucessivamente pretenso de reintegrao, na eventualidade do ju zo enten-
der no ser esta aconselhvel e/ou possvel, deve ento o re clamado ser condena-
do ao pagamento de uma indenizao equi valente ao perodo da estabilidade (12
meses a partir da alta mdica), considerando-se os salrios devidos, os dcimos
terceiros salrios, frias acrescidas do tero constitucional, bem como o FGTS desse
perodo.
FGTS
Normalmente, os pedidos relacionados ao FGTS so acessrios em relao aos
demais pedidos, como por exemplo, a incidncia do FGTS e da multa de 40% sobre as
parcelas salariais postuladas.
Contudo, tambm poder haver pretenso de pagamento de depsitos fundi-
rios, acrescidos da multa fundiria, que no foram recolhidos corretamente pelo em-
pregador.
Fato
No perodo de (datas) o reclamado no procedeu o recolhimento dos depsi-
tos fundirios, conforme fazem prova os extratos da Caixa Econmica Federal em
anexo.
Fundamento jurdico
Com base no artigo 15 e 18, pargrafo 1., da Lei 8.036/90, deve o reclamado
ser condenado ao pagamento dos depsitos fundirios no perodo de (indicar o pe-
rodo), no importe de 8%, acrescido da multa legal de 40%,
5
sobre todas as verbas
auferidas durante a perodo acima mencionado.
5 Muito embora seja comum a adoo do percentual de 11,2% (que nada mais do que a incidncia da multa de 40% sobre os dep-
sitos fundirios de 8%), para fins de Exame de Ordem necessrio destacar os percentuais individualmente. Inclusive, deve-se
observar que a multa de 40% nem sempre ser devida, devendo ser paga apenas nas hipteses do artigo 18 da Lei 8.036/90.
43
Pedidos de natureza indenizatria
Para se pretender um pedido de ordem indenizatria, deve-se, primeira mente,
verificar a existncia de um prejuzo ao reclamante. Existindo esse prejuzo e havendo
nexo de causalidade entre este prejuzo e algum ato patronal, pode-se postular o paga-
mento de indenizao.
Os pedidos de natureza indenizatria, na seara trabalhista, normalmente tm
fundamento na existncia de um abalo moral, de assdio sexual e/ou assdio moral.
Tambm as parcelas noticiadas no pargrafo 9. do artigo 28 da Lei 8.212/91 tm natu-
reza indenizatria.
Assim, exemplificamos com um dano moral.
A questo indica que o reclamante sofreu humilhaes e foi tratado com rigor
excessivo pelos seus superiores hierrquicos, motivo pelo qual, no havendo
mais condies de continuar o pacto laboral, pleiteou a resciso indireta do
contrato de trabalho.
Esses dados permitem que o candidato identifique que o reclamante sofreu abalo
moral.
Assim, no caso em questo, o reclamante deve primeiramente delimitar os even-
tos danosos que justificam a alegao de dano moral para, depois, apresentar o funda-
mento jurdico.
Tambm dever o reclamante quantificar o valor da verba indenizatria preten-
dida, a fim de possibilitar o direito de ampla defesa e contraditrio ao reclamado, no se
esquecendo que a pretenso sempre deve ser certa e determinada.
Fato
Durante todo o contrato de trabalho o reclamante foi insultado e maltratado
pelos seus superiores hierrquicos, sendo que essas humi lhaes e ridicularizaes
eram feitas na frente de outros empregados e, inclusive, de terceiros.
Os superiores hierrquicos falavam com o reclamante aos berros, agregando
ofensas e xingamentos, como, por exemplo, Voc burro! Vou ter que falar nova-
mente ou voc j entendeu o que estou dizendo?
Os fatos acima narrados demonstram o prejuzo moral sofrido pelo recla-
mante. No se deve negar o abalo sua autoestima, causado pe los desnecessrios e
imoderados constrangimentos provocados pelos seus superiores hierrquicos.

PRTICA TRABALHISTA
Fundamento jurdico
Assim, com fulcro no artigo 5., X, da Constituio Federal de 1988 e artigos
187 e 953 do Cdigo Civil, deve ser a reclamada condenada ao pagamento de uma
indenizao pelo dano moral impingido ao reclamante.
Entende o reclamante que um valor justo para a compensao de sua dor
moral o equivalente a um salrio por ano, considerando-se todo o vnculo empre-
gatcio, acrescida de juros e correo monetria.
Sucessivamente, no entendendo o juzo pela possibilidade de de ferimento do
valor acima almejado, requer ento o pagamento de in de nizao em outro valor a
ser arbitrado pelo juzo.
Honorrios advocatcios
Os honorrios advocatcios na Justia do Trabalho, consoante entendimento ju-
risprudencial (TST, Smulas 219 e 329), somente so devidos quando o empregado
estiver assistido pelo sindicado ou alegar estado de miserabilidade jurdica.
Desse modo, se no houver qualquer indicao na questo de que o empregado
est sendo assistido pelo sindicato, a fundamentao jurdica no poder ser com base
nas smulas acima noticiadas, mas na processual comum (CPC, art. 20).
Essas seriam, portanto, apenas algumas formas de delinear a causa de pedir.
Terceiro passo: especificao dos pedidos
Como se observou dos requisitos da petio inicial, no poder haver reclamao
trabalhista sem pedido. Portanto, para todos os fatos e fundamentos jurdicos aduzidos
na pea de ingresso deve haver o correspondente pedido.
Exemplificamos:
Isto posto, postula-se:
a) pagamento das horas extras excedentes da oitava diria e da 44. semanal,
no cumulveis, com adicional de 50%, conforme exposto no item fazer
referncia ao item da causa de pedir;
b) pagamento das horas suprimidas do intervalo mnimo intrajornada, acres-
cido do adicional de 50%, conforme exposto no item fazer referncia ao
item da causa de pedir;
45
c) pagamento do repouso semanal remunerado sobre as horas extras e inter-
valo intrajornada, conforme exposto no item fazer referncia ao item da
causa de pedir;
d) diferena de frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e aviso
prvio em face dos reflexos e incorporaes dos itens a a c.
Observaes finais
Considerando que o presente mdulo apresentou modelos de parte da petio
inicial, apontamos a seguir os itens que ainda no foram objeto de exemplificao.
Endereamento e qualificao das partes
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO
DE (cidade)
NOME DO RECLAMANTE (nacionalidade), (estado civil), (profisso), porta-
dor da cdula de identidade [...], CPF [...] ou CTPS [...],
6
residente e domiciliado em
(Cidade e Estado), rua (nome, nmero), (CEP), por seu advogado adiante assinado
(instrumento de mandato ou procurao em anexo), estabelecidos profissio-
nalmente no endereo (nome da rua, nmero, bairro e CEP), vem presena desse
Juzo, ajuizar a presente
RECLAMAO TRABALHISTA
em face de
NOME DO EMPREGADOR (pessoa jurdica de direito privado/pessoa fsica/
fundao pblica ou privada), inscrita no CNPJ [...], com endereo em (cidade, es-
tado), (nome da rua, nmero, bairro, CEP), pelas razes que se seguem:
6 Havendo na questo algum nmero de documento re lativo ao reclamante, este de ve r ser colocado na pea de in gresso. No
havendo nenhuma indicao a documentos na questo, no necessrio in ven tar o nmero de documen to, por no ser uma exi-
gncia legal e para no recair na iden tifi cao da prova. Saliente-se, ou trossim, que na prtica existe determinao do TST para
que a parte autora indique o nmero do RG, CPF, CTPS e PIS na pea inicial.
PRTICA TRABALHISTA
Requerimento
REQUERIMENTO FINAL
Notificao da reclamada para, querendo, responder a presente reclamatria
trabalhista.
Produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o de-
poimento pessoal do representante legal da reclamada, oitiva de testemunhas, prova
pericial e juntada de novos documentos.
Condenao da reclamada em todos os pedidos supra, acrescidos de juros e
correo monetria.
Liquidao da sentena mediante simples clculo.
Atribui-se causa, para fins de alada e fixao do rito ordinrio, o valor de
R$21.000,00 (vinte e um mil reais).
7
Termos em que, pede deferimento.
(local), (data dia, ms e ano)
Assinatura do Advogado.
Nome do Advogado
OAB - (subseo) n.______________
Consideraes sobre a reclamao
trabalhista do rito sumarssimo
Com a Lei 9.957/2000, que deu redao aos artigos 852-A a 852-I da CLT, deu-se
o surgimento do procedimento sumarssimo,
8
o qual apresenta algumas peculiaridades
em relao ao procedimento ordinrio.
8 Para as demais caracterstica do rito sumarssimo audin cia, nmero de testemunhas, recurso ordinrio e de revista, audi-
ncia e sentena foram objeto de estudo na primeira fase do curso. Se houver interesse em aprofundar-se ainda mais sobre o
tema, sugere-se a leitura de TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. O Procedimento Sumarssimo no Processo do Trabalho.
So Paulo: LTr, 2000.
7 O valor dado causa, para fins de fixao do rito ordinrio, leva em considerao que o atual salrio mnimo de R$510,00, e
que o valor atribudo causa deve ser superior a 40 vezes o valor do salrio mnimo.
47
O interesse primordial, neste momento, no uma investigao exaustiva acerca
do procedimento sumarssimo, mas sim compreender quais as modificaes necessrias
para a confeco de uma reclamao trabalhista na forma do rito sumarssimo.
Nesta anlise, deve-se, primeiramente, verificar se a questo no apresenta ne-
nhuma das restries adoo do procedimento sumarssimo, conforme abaixo.
Aplicao apenas aos dissdios individuais considerando que a reclamao
trabalhista um dissdio individual, no h bice adoo do rito sumarssi-
mo. Tambm poder ser objeto de rito sumarssimo o inqurito para apurao
da falta grave, respeitado o disposto nos artigos 821 e 853 da CLT.
No tem cabimento quando uma das partes Administrao Pblica direta,
autrquica ou fundacional assim, se houver envolvimento de qualquer rgo
da Administrao Pblica num dos polos da demanda, a reclamao trabalhis-
ta dever ser confeccionada sob a regulamentao do rito ordinrio. No se
compreendem nesta excluso, contudo, as empresas pblicas que exploram
atividade econmica e as sociedades de economia mista.
O valor da causa, na data do ajuizamento, no pode ser superior a 40 salrios
mnimos desse modo, irrelevante a natureza dos pedidos formulados na-
tureza condenatria, constitutiva, declaratria etc. , sendo importante somen-
te que estes, somados, no ultrapassem o limite de 40 salrios mnimos.
Os pedidos devem ser certos e determinados e indicar o correspon dente va-
lor no procedimento ordinrio, apenas em casos excep cionais, admitido o
pedido de forma genrica (CPC, art. 286). Contudo, para a tramitao pelo rito
sumarssimo, de forma alguma o pedido poder ser genrico, devendo sempre
ser certo e determinado. Alm disso, todo pedido formulado na petio inicial
do rito sumarssimo deve ter um valor correspondente, ou seja, deve vir acom-
panhado de uma expresso monetria.
Por exemplo, postula-se o pagamento de horas extras, assim consideradas as
excedentes da oitava diria e 44. semanal, de forma no cumulativa, com adi-
cional de 50% , no importe total de R$2.000,00 (dois mil reais).
PRTICA TRABALHISTA
O no cumprimento deste requisito enseja o arquivamento da reclamao
trabalhista (por inpcia) e a condenao do reclamante ao pagamento de cus-
tas processuais.
No poder ser feita a citao por edital, devendo o reclamante indicar corre-
tamente o endereo do reclamado desse modo, se o reclamado se encontra
em local ignorado ou incerto, a reclamao trabalhista no estar sujeita ao
procedimento sumarssimo, por expressa vedao legal de se utilizar a citao
por edital.
Ainda cumpre registrar que a adoo do procedimento sumarssimo obrigat-
ria. Assim, se as caractersticas da questo demonstram ser cabvel a tramitao pelo
rito sumarssimo, sua utilizao no ficar disposio das partes, mas dever ser ado-
tada pelo candidato.
Defesa do reclamado:
contestao
Consideraes gerais
A contestao representa uma das formas processuais por meio da qual a parte
reclamada pode se defender em juzo.
Tal qual a pea de ingresso reclamao trabalhista , a contestao figura como
uma das peties mais importantes para o reclamado, pois nela que se apresentam os
contra-argumentos, definindo-se assim, a litiscontestao.
na contestao que o reclamado aduz toda a matria de defesa, seja ela de
fundo material, seja ela de fundo processual. Excetuam-se desse rol apenas a alegao
de suspeio, impedimento e incompetncia de foro, vez que esses assuntos so reser-
vados s excees.
Em razo dos princpios reitores do Direito Processual do Trabalho, a forma oral
foi eleita pelo legislador para a apresentao de defesa perante a Justia do Trabalho
(CLT, art. 847). Aberta a audincia e no havendo acordo, o reclamado ter apenas 20
(vinte) minutos para aduzir a sua tese de defesa.
Na prtica e para fins de Exame de Ordem, a defesa feita na forma escrita. Por
isso, sendo esta a pea processual eleita, dever o candidato esgotar todas as formas de
defesa, demonstrando habilidade e raciocnio jurdico.
Requisitos fundamentais
Como a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) primou pela forma oral de
oferecimento de defesa, no tratou dos requisitos fundamentais para a elaborao da
contestao.
Desse modo, para a confeco escrita dessa pea processual, deve-se buscar os
requisitos constantes dos artigos 300 a 302 do Cdigo de Processo Civil (CPC), diploma
jurdico esse que tem aplicao subsidiria no processo do trabalho (CLT, art. 769).
Isso posto, partimos para a anlise dos requisitos essenciais da pea em questo.
Endereamento ao juzo competente
Para o endereamento da petio inicial era necessrio saber para qual Vara do
Trabalho a pea deveria ser encaminhada, de acordo com a competncia territorial.
Sendo eleita a contestao como pea a confeccionar, a questo ir apresentar em
seu bojo nmero da Vara do Trabalho (somente naquelas localidades onde exista mais
de uma Vara do Trabalho) e o local do ajuizamento da reclamao trabalhista.
Desse modo, ao contrrio da reclamao trabalhista, o endereamento ao Juzo
competente no dever conter qualquer espao em branco ou preenchido com pontilha-
dos. Todas as informaes que no existiam quando do ajuizamento da demanda agora
se fazem presentes.
Assim, tomamos como exemplo uma reclamao trabalhista ajuizada na Vara do
Trabalho de Campinas, So Paulo, e distribuda
1
5. Vara do Trabalho, temos:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 5. Vara do Trabalho de
Campinas.
Reclamado
A primeira pessoa a ser qualificada o reclamado, considerando-se que ele o
peticionrio da contestao.
A qualificao do reclamado dever observar os mesmos requisitos da petio
inicial, descritos no artigo 282, II, do CPC. Vale dizer, sendo pessoa natural, consignar
o nome, prenome, estado civil, profisso e domiclio. Sendo reclamada uma pessoa jur-
dica, esta dever encabear a qualificao.
Se o reclamado for algum ente despersonalizado a exemplo da massa falida e
do esplio ou que deve ser representado em juzo a exemplo de algumas situaes do
artigo 12 do CPC o representante processual tambm dever ser qualificado.
Na eventualidade da questo objeto do Exame de Ordem no fornecer todos os
dados para a completa qualificao da parte, ainda assim esta dever ser preenchida da
forma mais completa possvel na pea de defesa, utilizando-se, como se fez com a peti-
o inicial, espaos preenchidos com pontilhados.
1 De acordo com os artigos 783 e 838 da CLT, nas localidades onde haja mais de uma Vara do Trabalho ou mais de um Juiz de
Direito, ser feita a distribuio das aes ajuizadas.
PRTICA TRABALHISTA
Isso feito, podemos ter:
FZKK, pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n. ( _____ ),
estabelecida na Rua ( _____ ) , n. ( _____ ), CEP ( _____ ), (cidade), (estado), doravan-
te denominada reclamada, vem presena desse Juzo, _____
Massa Falida de Alimentos Alice Ltda., pessoa jurdica de direito privado, esta-
belecida em (cidade), (estado), na Rua ( _____ ) , n. ( _____ ) , CEP ( _____ ) , repre-
sentada por seu sndico, Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado inscrito na OAB
- (subseo) n. ( ____ ), residente e domiciliado na Rua ( _____ ) , n. ( _____ ) , CEP
( _____ ), (cidade), (estado), vem presena desse Juzo [ ... ]
Procurador
Considerando-se que a pea processual confeccionada por advogado, devida-
mente constitudo, faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte,
medida que tambm se adotou em relao ao reclamante.
Essa informao poder ser aduzida da seguinte forma:
[...] vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constitudo (procurao em anexo ou instrumento de mandato em anexo),
inscrito na OAB - (subseo) sob o n. ( _____ ), com endereo profissional Rua
( _____ ), n. ( _____ ) ,(cidade/UF).
Lembramos que algumas subsees da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB)
exigem ainda que o candidato mencione o endereo do advogado, fazendo valer o dis-
posto no artigo 39 do CPC. Para tanto, constar na prova prtica o endereo do advo-
gado, devendo-se, desse modo, consign-lo ao citar o procurador da parte.
Reclamante
Para a contestao, diversamente da petio inicial, no necessrio apontar
a qualificao completa do reclamante. A necessidade, na reclamao trabalhista, de
consignar o maior nmero de informaes possveis em relao parte adversa, tinha o
condo de possibilitar a correta individualizao da parte e a sua notificao.
Em face disso, basta que seja mencionado o nome do reclamante, sem o acrs-
cimo de qualquer outro dado.
Exemplificando:
53
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 5. Vara do Trabalho de Campinas.
Autos n. 1.234/2005
FZKK, pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n. ( _____ ),
estabelecida na Rua dos Anzis, n. 44, Centro, CEP 13.000-000, Campinas, So Paulo,
doravante denominado reclamada, vem presena desse Juzo, por seu advogado
infra-assinado e devidamente constitudo (procurao em anexo), inscrito na OAB-
-SP sob o n. 100.000, com endereo profissional Rua _________ , n. _____ ,
Campinas-SP, apresentar CONTESTAO s alegaes formuladas por Fulano de
Tal na reclamao trabalhista em epgrafe, o que faz pelos seguintes fundamentos
de fato e de direito que a seguir expe: [...]
Preliminares
Antes de investigar o mrito da reclamao trabalhista, algumas questes de
ordem processual devem ser analisadas, sobretudo porque podem prejudicar o conhe-
cimento do mrito da causa. Essas defesas prejudiciais so denominadas preliminares
ou objees.
O CPC as descreve no seu artigo 301, in verbis:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
Todas as ocorrncias noticiadas no artigo 301 do CPC devem ser objeto de an-
lise quando do Exame de Ordem. Isto , antes de iniciar a refutao ao mrito das
pretenses do reclamante, devero ser arguidos os vcios processuais que impedem o
regular andamento do processo.
PRTICA TRABALHISTA
Assim, a fim de possibilitar a correta alegao das preliminares, faz-se necessria
a investigao individualizada de cada uma delas. Vejamos.
Inexistncia ou nulidade da citao
Considera-se a citao ato essencial para a formao regular do processo, vez
que por meio dela que se oportuniza para o reclamado o oferecimento de resposta, o
direito de ampla defesa. Da, portanto, a importncia de que a citao tenha ocorrido
regularmente.
Na seara trabalhista, a citao, ou melhor dizendo, a notificao (termo utilizado
pelo legislador trabalhista) feita normalmente pelo correio. Somente em circunstn-
cias especiais, como aponta o artigo 841, pargrafo 1., da CLT, ser feita a notificao
por outros meios.
A fim de dirimir discusses sobre a regular notificao, o Tribunal Superior do
Trabalho (TST) editou a Smula 16, que assim dispe:
N. 16. NOTIFICAO.
Presume-se recebida a notificao 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O
seu no recebimento ou a entrega aps o decurso desse prazo constitui nus de prova do
destinatrio.
Diante do exposto, infere-se que nus do reclamado comprovar que a notifica-
o no ocorreu corretamente e alegar tal fato nesta oportunidade. Desse modo, deve o
reclamado requerer a extino do processo, sem resoluo de mrito, com base no artigo
267, IV, do CPC, pois a regular citao um dos pressupostos de desenvolvimento
vlido e regular do processo.
Na prtica, contudo, dificilmente se observar essa hiptese em contestao. Isso
porque, se o reclamado comparece em juzo para apresentar a contestao (tendo em
vista que esta a oportunidade para a apresentao de defesa no processo trabalhista),
o prprio reclamado suprir o vcio existente. Logo, o processo no se extinguir.
Porm, para fins de Exame de Ordem, deve ser observado o disposto na regra
processual civil e no aquilo que adotado na prtica.
55
Incompetncia absoluta
A incompetncia poder ser absoluta (quando no pode ser modificada) ou rela-
tiva (quando pode ser, dentro de certos limites, modificada). Aquela deve ser aduzida na
prpria contestao, enquanto esta deve ser feita em apartado (exceo instrumental).
So alegveis como incompetncia absoluta: incompetncia material, funcional e
com relao pessoa. A incompetncia relativa abrange: incompetncia de foro e aquela
determinada pelo critrio do valor.
Desse modo, sendo postulada na seara trabalhista matria que no diz respeito,
por exemplo, a relao de trabalho (CF, art. 114), dever o reclamado alegar, em preli-
minar, a incompetncia material e requerer a extino do processo, sem resoluo de
mrito, com fulcro no artigo 267, IV, do CPC, vez que a competncia um dos pressu-
postos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo.
Inpcia da petio inicial
Conforme o pargrafo nico do artigo 295 do CPC, considera-se inepta a petio
inicial quando:
Art. 295. [...]
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Verificam-se importantes, ainda, a clareza, a preciso e a conciso da petio
inicial, pois se mal redigida, poder conduzir a vcios.
E, havendo vcios, como a falta de pedido ou de causa de pedir (por exemplo,
faz o pedido de pagamento de horas extras e no indica o horrio em que o reclamante
trabalhou) ou da narrao dos fatos no se compreender a pretenso, deve o reclamado
arguir a inpcia da reclamao trabalhista e requerer a extino do processo, sem reso-
luo de mrito, com base no artigo 295, I e seu pargrafo nico, c/c artigo 267, I,
ambos do CPC.
Perempo
A perempo , segundo Oliveira Dias (1997, p. 105), a perda do direito de ao
por ter o autor deixado extinguir-se por trs vezes processos com os mesmos fundamen-
tos, por abandono da causa, deixado de praticar os atos que tinha de faz-lo por mais de
trinta dias (CPC, art. 267 [sic], pargrafo nico)
2
.
2 Ao invs do artigo 267, o autor deveria fazer referncia ao artigo 268 do CPC.
PRTICA TRABALHISTA
A ocorrncia da perempo na Justia do Trabalho se d na forma dos artigos 731
e 732 da CLT, que assim dispem:
Art. 731. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apre-
sentar, no prazo estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Vara do Trabalho ou Juzo
para faz-la tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do
direito de reclamar perante a Justia do Trabalho.
Art. 732. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante que, por duas vezes
seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
Assim, restando configurada tal situao no Exame de Ordem, dever ser
arguida a preliminar de perempo, requerendo ainda seja extinto o processo sem reso-
luo de mrito, com fulcro nos artigos 267, V, e 268, pargrafo nico, do CPC.
Litispendncia e coisa julgada
A definio legal de litispendncia e de coisa julgada encontra-se no artigo 301,
pargrafos 1., 2. e 3., do CPC.
Ocorrendo litispendncia ou coisa julgada, ter o reclamado recebido ao idn-
tica outra anteriormente proposta. No caso de litispendncia, a ao anteriormente
proposta ainda estar em andamento e, no caso de coisa julgada, a ao anteriormente
proposta j ter transitado em julgado.
Observe-se que no necessrio que a reclamao trabalhista seja integralmente
idntica. Basta que hajam pedidos idnticos, podendo ser arguida a litispendncia ou a
coisa julgada em relao a cada um dos pedidos do reclamante.
De qualquer sorte, ocorrendo uma dessas hipteses na questo objeto do Exame
de Ordem, dever o candidato levantar a preliminar de litispendncia ou coisa julgada
em relao s pretenses idnticas e requerer a extino do feito, sem resoluo de
mrito, com base no artigo 267, V, do CPC.
Conexo e continncia
Haver conexo (CPC, art. 103) quando a reclamao trabalhista tem o mesmo
objeto (pedido) ou a mesma causa de pedir de outra ao. Haver continncia (CPC, art.
104) na apresentao de reclamao trabalhista com as mesmas partes e a mesma causa
de pedir, mas quando o objeto de uma mais abrangente que o da outra.
57
Nessas situaes, a lei autoriza a prorrogao de competncia, a fim de se evitar
prolao de decises diferentes em processos semelhantes. Homenageia-se, nesse caso,
o princpio de economia processual.
Afirma Sergio Pinto Martins (2004, p. 300):
Na conexo, existe uma situao alternativa da existncia da mesma causa de pedir ou do
mesmo pedido, como, por exemplo, da causa de pedir do trabalho em horas extras, pos-
tulando-se os reflexos. A continncia quando em uma ao o autor pretende os reflexos
da equiparao salarial e na outra a prpria equiparao salarial, pois as partes sero as
mesmas, a causa de pedir ser a mesma (decorrente da equiparao salarial) e o segundo
pedido da segunda ao abrange o da primeira ou o principal em relao quela.
Contudo, havendo conexo ou continncia, no dever ser requerida a extino
do processo sem julgamento do mrito. O artigo 105 do CPC enseja outra concluso.
Verificando-se a existncia de conexo ou continncia, deve o candidato requerer a
reunio das reclamaes trabalhistas propostas, para que sejam decididas simultane-
amente.
Incapacidade da parte, defeito
de representao ou falta de autorizao
Como bem assevera Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 107):
[...] trata-se de vcio processual relacionado com os pressupostos subjetivos do autor, sig-
nificando que algum aspecto da sua capacidade de ser parte, de estar em Juzo ou postu-
latria est defeituoso. Nesse caso, o artigo 13 do CPC determina que o juiz, verificando
a pertinncia dessa ocorrncia narrada pelo ru, conceda ao autor um prazo razovel para
san-la, e somente aps isso, no caso de no cumprimento, que pode extinguir o feito
(CPC, art. 13, I, e art. 267, IV).
A capacidade de ser parte na Justia do Trabalho se d aos 18 anos, conforme
prescreve o artigo 792 da CLT. Os reclamantes menores de 18 anos, por sua vez, devem
ser representados. O no cumprimento desse requisito enseja o reconhecimento da
incapacidade da parte.
O defeito de representao ocorre quando o reclamante, estando representado
em juzo por advogado, deixa de juntar a procurao. O mesmo poder ocorrer com o
reclamado, se no for juntado, por exemplo, o contrato social da pessoa jurdica.
A falta de autorizao, por exemplo, pode ocorrer quando o preposto no tem
autorizao para representar o empregador em juzo.
PRTICA TRABALHISTA
Expostas as situaes de possvel ocorrncia da preliminar em questo, dever
o candidato analisar se a questo objeto do Exame de Ordem informa algum desses
acontecimentos. Caso positivo, dever o candidato requerer a extino do processo, sem
resoluo de mrito, com base no artigo 267, IV, do CPC.
Conveno de arbitragem
A conveno de arbitragem representa o compromisso firmado pelas partes
envolvidas no litgio de, antes de ajuizar a ao trabalhista, recorrer a um rbitro.
A previso arbitragem est disposta apenas no artigo 114, pargrafos 1. e 2.,
da Constituio Federal (CF), para os dissdios coletivos de natureza econmica, razo
pela qual no muito utilizada para os dissdios individuais.
Contudo, mencionando a questo objeto do Exame de Ordem existncia desse
compromisso arbitral e o seu no cumprimento pelo reclamante, dever o reclamado
aleg-lo em preliminar, requerendo a extino do feito, sem resoluo de mrito, com
fundamento no artigo 267, VII, do CPC.
Carncia de ao
Ocorre carncia da ao quando faltar uma das condies da ao: legitimidade
das partes, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido.
Normalmente, a alegao de ilegitimidade passiva ocorre quando se discute o
reconhecimento do vnculo empregatcio. O reclamado alega no ser empregador do
reclamante e aponta outra natureza jurdica para a relao existente, por exemplo, que
a prestao de servios se deu em carter de trabalho autnomo ou por meio de repre-
sentao comercial.
O interesse de agir pode ser identificado quando a parte no necessita do provi-
mento jurisdicional para satisfazer a sua pretenso. Vale dizer, quando inexiste efetiva-
mente litgio.
A impossibilidade jurdica do pedido, por sua vez, pode ocorrer quando o recla-
mante deduz pretenso sem qualquer fundamentao jurdica, como, por exemplo,
pedir o pagamento dos feriados laborados de forma triplicada ou pedir o pagamento de
frias em dobro, mesmo que elas no estejam vencidas.
Existindo qualquer uma dessas situaes na questo, dever o candidato apontar
especificadamente a preliminar e requerer a extino do feito, sem resoluo de mrito,
com fulcro no artigo 267, VI, do CPC.
59
Falta de cauo ou de outra prestao,
que a lei exige como preliminar
A exigncia de cauo no compatvel com o processo do trabalho, em que
vigora o princpio da gratuidade. Desse modo, no tem aplicabilidade essa preliminar.
Observaes
Urge chamar a ateno, por fim, para um detalhe importante. Mesmo que se
tenha arguida a preliminar acerca de um determinado pedido, essa pretenso tambm
dever ser impugnada no seu mrito (princpio da eventualidade).
Tome-se como exemplo o pedido do reclamante de reconhecimento de vnculo
de emprego e a simples alegao do reclamado, em preliminar, de que parte ilegtima,
pois nunca foi seu empregador. Se o reclamado no produzir qualquer defesa de mrito
quanto a este tema e a preliminar no for acolhida isto , se o reclamado for conside-
rado empregador do reclamante no existir efetivamente defesa s alegaes contidas
na pea de ingresso, devendo estas serem reconhecidas como incontroversas.
Por isso, independentemente da alegao em preliminar, obrigatoriamente o pedido dever
ser rechaado no mrito.
Defesa indireta de mrito: prejudicial de mrito
As prejudiciais do mrito, como o prprio nome diz, devem anteceder ao ata-
que do mrito do pedido do reclamante. Consideram-se prejudiciais de mrito as ques-
tes relacionadas relao material das partes, mas que no envolvem diretamente o
mrito.
Podem ser consideradas prejudiciais de mrito a prescrio, a decadncia, as for-
mas de extino das obrigaes previstas em lei (como novao e transao) e a com-
pensao (CLT, art. 767).
Prescrio
Consiste a prescrio na perda do direito de ao, em razo da inrcia do seu
titular num determinado perodo, o qual definido por lei.
A consequncia de ser reconhecida a prescrio a extino do processo, com
julgamento do mrito, como se infere do artigo 269, IV, do CPC. Desse modo, tem-se
que a prescrio um fato extintivo do direito do reclamante e, por isso, deve ser ale-
gada nesta oportunidade.
3
3 De acordo com a Smula 153 do TST, a prescrio poder ser arguida apenas na instncia ordinria, o que
equivale dizer, apenas at o andamento do feito nos tribunais regionais.
PRTICA TRABALHISTA
Considerando-se que na reclamao trabalhista, via de regra, as pretenses dedu-
zidas correspondem a direito disponvel das partes, a prescrio normalmente arguida
aquela apontada no texto constitucional, a saber:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
[...]
XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricio-
nal de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a
extino do contrato de trabalho.
Portanto, se a reclamao trabalhista foi ajuizada aps os dois anos da extino
do contrato de trabalho, deve o candidato arguir a prescrio bienal e requerer a extin-
o do processo, com resoluo de mrito, considerando-se o disposto no artigo 269,
IV, do CPC.
E na hiptese da reclamao trabalhista ter sido ajuizada no binio legal, mas
exigindo direitos anteriores aos cinco anos da data do ajuizamento, o candidato dever
arguir a prescrio quinquenal, para que sejam esses direitos, extintos com julgamento
do mrito.
Decadncia
No caso de decadncia, o reclamante perde o prprio direito, por no ter sido
exercitado no prazo legal.
As hipteses de decadncia relacionadas ao processo do trabalho, contudo, no
fazem qualquer correlao reclamao trabalhista. A Smula 62 do TST trata do prazo
para o ajuizamento do inqurito para a apurao da falta grave e a Smula 100, do
mesmo tribunal, cuida da ao rescisria.
A consequncia do reconhecimento da decadncia a mesma da prescrio: a
extino do processo, com julgamento do mrito, com base no artigo 269, IV, do CPC.
Compensao
De acordo com artigo 767 da CLT e com a Smula 48 do TST, a compensao
dever ser arguida como matria de defesa. Assim, considerando que a compensao
uma forma indireta de extino das obrigaes, tem-se que, nessa oportunidade, ela
dever ser arguida (entre as prejudicais do mrito).
61
No se verifica, contudo, a hiptese de extino do processo com resoluo de
mrito, como ocorreu em relao s demais modalidades de prejudiciais de mrito.
Somente se ir requerer que, em caso de eventual condenao, sejam compen-
sadas as parcelas pagas sob o mesmo ttulo, a fim de se evitar o pagamento em dupli-
cidade.
Defesa direta de mrito
Ultrapassadas as preliminares e prejudiciais, compete ao reclamado atacar preci-
samente todos os fatos invocados na reclamao trabalhista (ponto por ponto), ponde-
rando, ainda, as razes de direito que se fundam a sua insurgncia.
Nesse sentido o artigo 300 do CPC:
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as
razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas
que pretende produzir.
Como se infere do artigo supra na contestao que o reclamado impugna cada
pretenso e cada causa de pedir formulada na reclamao trabalhista, negando os fatos
constitutivos do direito pleiteado pelo reclamante ou, admitindo-os, mas dando-lhes
outro contorno jurdico ou ftico (opor fatos modificativos, extintos ou impeditivos do
direito do reclamante). O que equivale dizer: expondo as razes de fato e de direito com
as quais impugna o pedido do autor.
Importante lembrar que o ordenamento jurdico no permite a contestao na
forma de negativa geral (exceo regra para o advogado dativo, conforme pargrafo
nico do art. 302 do CPC). Isto , no possvel o reclamado alegar: o reclamante no
tem direito ao pagamento de horas extras; o reclamante no tem direito ao pagamento
de frias em dobro; o reclamante no tem direito ao pagamento da multa de 40% do
Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS); [...].
Assim, deve o reclamado repelir a pretenso do reclamante de forma fundamen-
tada, contestando o fato e/ou o fundamento jurdico que embasa o pedido do autor.
Utilizando-se das mesmas situaes acima, pode-se exemplificar:
O reclamante no tem direito ao pagamento de horas extras porque laborava
das 8 s 17 horas, com uma hora de intervalo de segunda sexta-feira, sendo
que eventuais horas extras foram pagas.
PRTICA TRABALHISTA
O reclamante no tem direito ao pagamento de frias em dobro porque as
recebeu e usufruiu corretamente durante o pacto laboral.
O reclamante no tem direito ao pagamento da multa de 40% do FGTS porque
foi dele a iniciativa do rompimento do pacto laboral.
Ainda, essas impugnaes devem ser amparadas, sempre que possvel (e aqui o
examinador investigar o conhecimento do candidato em relao ao Direito do Traba-
lho), por algum fundamento jurdico jurisprudncia, norma, doutrina etc. e com as
provas pelas quais o reclamado entende que o direito do reclamante no procede.
Novamente, trazendo tona as situaes anteriores, podemos consignar:
O reclamante no tem direito ao pagamento de horas extras porque laborava
das 8 s 17 horas, com uma hora de intervalo de segunda sexta-feira, sendo
que eventuais horas extras foram pagas. Conforme se infere dos controles de
ponto e recibos de pagamento do reclamante, eventual trabalho extraordin-
rio realizado pelo reclamante foi pago ou devidamente compensado, conso-
ante se extrai do acordo compensatrio juntado defesa.
O reclamante no tem direito ao pagamento de frias em dobro porque as
recebeu e usufruiu corretamente durante o pacto laboral. Conforme se infere
do aviso de frias e comprovante de frias, devidamente assinado pelo recla-
mante, as frias foram gozadas e usufrudas normalmente.
O reclamante no tem direito ao pagamento da multa de 40% do FGTS
porque foi dele a iniciativa do rompimento do pacto laboral. O aviso prvio
no deixa dvidas acerca da iniciativa do trabalhador na ruptura contratual,
no sendo devida a multa postulada, como dispe o artigo 18, pargrafo 1.,
da Lei 8.036/90.
Merece destaque, ainda, mais um outro dispositivo legal:
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei conside-
rar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Observe-se que o caput do artigo determina ao reclamado a impugnao espe-
cfica, pois se no o fizer, ser presumida verdadeira a alegao contida na pea de
ingresso do reclamante.
63
Como lembra Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 111), na contestao que
o ru formaliza o contraditrio, e por isso deve ser exaustivo o quanto possvel.
Desse modo, fundamental que o candidato tenha conhecimento dos direitos
que o reclamante est reivindicando, devendo conhecer o direito material e processual
do trabalho para poder combat-los.
Mas o reclamado deve considerar que a sua impugnao ao direito do reclamante
pode no ser conhecida. Isto , a alegao de fatos impeditivo, extintivo ou modificativo
do direito do reclamante pode no ser aceita e ele no ter outra oportunidade de se
defender.
Por isso, deve o reclamado apresentar tambm uma forma de defesa sucessiva,
como se aceitasse a condenao, mas fazendo certas ressalvas pretenso do recla-
mante. Assim, por exemplo, no caso das horas extras, poder o reclamado alegar:
Por cautela, em caso de eventual condenao, requer-se que no seja deferido
ao reclamante o pagamento de horas extras, mas apenas o respectivo adicional, con-
forme dispe a Smula 85 do Tribunal Superior do Trabalho.
Esse o sentido do princpio da eventualidade. As partes devem alegar tudo o
que for possvel de uma s vez, contando, como medida de previso, com a possibilidade
de a primeira impugnao, defesa ou alegao ser rejeitada. Dessa forma, mesmo ela-
borando uma preliminar, deve-se contestar adequada e especificamente o mrito, caso
contrrio, quando a preliminar no for acatada, existir a confisso pela inexistncia de
controvrsia no mrito.
Em resumo, deve o candidato exaurir da forma mais ampla e abrangente a mat-
ria de defesa, apresentando impugnao fundamentada em elementos de prova e em
dispositivos legais, jurisprudencial e doutrinrios.
Documentos
Alm da impugnao especfica de cada fato e fundamento jurdico da pretenso
do reclamante, tambm deve o reclamado impugnar os documentos que foram utiliza-
dos como elementos de prova para o pedido do autor.
Por exemplo, se na questo constar que o reclamante foi coagido a pedir demis-
so, conforme e-mail juntado inicial, dever o reclamado impugnar o fato de que o
PRTICA TRABALHISTA
reclamante no foi coagido, mas rompeu o contrato de trabalho por livre e espontnea
vontade e impugnar o documento relativo ao seu pedido alegando, por exemplo, que
o e-mail no retrata a realidade dos fatos, restando por este motivo, impugnado.
Lembre que esta impugnao, no caso de Exame de Ordem, somente deve ser feita
se o documento for mencionado na questo para embasar o pedido do reclamante.
Requerimentos do reclamado
Como acima aduzido, deve o reclamado considerar a hiptese de ser condenado.
Por isso, acaba aduzindo pretenses para que, no caso de eventual condenao, esta seja
minorada.
Assim, considerando-se inclusive o tempo existente para a confeco da prova, ao
contestar ponto a ponto da reclamao trabalhista, desde logo, deve o candidato aduzir
uma segunda forma de defesa, que no seja incompatvel com a primeira impugnao.
Contudo, existem algumas pretenses cautelares do reclamado que atingem toda
a defesa. Ou seja, ela no adstrita a um s pedido do reclamante, mas se refere a todos
eles.
Via de regra, esses requerimentos dizem respeito poca prpria para a correo
monetria e determinao judicial para que sejam feitos os descontos previdencirios
e fiscais. Esses temas so to usuais nas demandas trabalhistas, que o TST j pacificou
a matria por meio das Smulas 368 e 381.
Por isso, ao final da pea de defesa, aps deduzir todas as impugnaes possveis,
faz-se necessrio pontuar esses dois requerimentos por medida de cautela. Sugerimos,
para tanto, as redaes abaixo:
Na hiptese de ser deferida qualquer parcela ao reclamante, desde j requer
que a reclamada seja autorizada a deduo dos encargos previdencirios e fiscais,
que sejam de responsabilidade do reclamante, nos termos das Smulas 368 do
Tribunal Superior do Trabalho.
Da mesma forma, requer que a correo monetria incidente sobre eventual
crdito a ser deferido ao reclamante se d a partir do ms seguinte ao trabalhado,
como determinada a Smula 381 do Tribunal Superior do Trabalho.
65
Requerimentos finais
Aps terem sido deduzidas todas as impugnaes, deve a contestao apontar os
requerimentos de ordem processual.
Assim, dever ser requerida que:
sejam acolhidas as preliminares (nesse caso, especificar qual preliminar foi
alegada), extinguindo-se o processo, sem julgamento do mrito;
sejam acolhidas as prejudiciais de mrito arguidas pelo reclamado (nesse caso,
especificar qual prejudicial foi alegada), extinguindo-se o processo, com jul-
gamento do mrito;
no mrito, sejam julgadas improcedentes as pretenses do reclamante, conde-
nando-o ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advoca-
tcios. E, se houver condenao, o que no se espera em absoluto, que sejam
compensadas as verbas j pagas sob o mesmo ttulo;
a produo de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento
do reclamante, a oitiva de testemunha, a produo de prova pericial, a juntada
de documentos e outras provas que se fizerem necessrias.
Finalizao e local, data e assinatura
Para finalizar a pea processual, podem ser utilizadas as mesmas expresses da
petio inicial: Nestes termos, pede deferimento ou Termos em que, espera deferimento.
Tambm dever ser apontado um local, sendo este o lugar onde foi distribuda
a reclamao trabalhista. A data, geralmente, a dada no exame. E a assinatura, para
efeitos de no identificar a prova, no deve ser consignada. Pode o candidato ento
utilizar-se da mesma sistemtica adotada para a confeco da reclamao trabalhista.
Documentos e provas
Dispe o artigo 396 do CPC que a contestao dever vir acompanhada dos
documentos necessrios a provar as alegaes.
Tratando-se de exame para o ingresso na OAB, no sero fornecidos documen-
tos com a questo a ser desenvolvida para serem juntados. Tal situao, contudo, no
PRTICA TRABALHISTA
impede o candidato de cumprir o disposto nos dispositivos legais anteriormente trans-
critos.
Desse modo, todos os documentos mencionados na questo devem ser relatados
na pea processual.
Outrossim, no mencionando a questo qualquer documento que possa provar
a alegao constante da defesa, dever o reclamado especificar as provas que pretende
produzir, como determina o artigo 300 do CPC.
Resumo
Estes seriam, em resumo, os requisitos essenciais para a elaborao da contes-
tao:
Contestao
Endereamento ao Juzo e Vara constantes da questo
Consignar na margem esquerda da folha:
Nmero dos autos : autos n. xxxx
Nome do reclamante: Fulano de Tal
Qualificao individualizada do reclamado
+ endereo do advogado + juntada da procurao
Preliminares
Artigo 301 do CPC
Prejudiciais de mrito
Defesa de mrito
Artigos 300 e 302 do CPC
Princpio da eventualidade
Requerimentos do reclamado
Correo monetria e descontos previdencirios e fiscais
67
Contestao
Requerimentos finais
Acolher preliminares + extinguir o processo sem julgamento do mrito
Acolher prejudiciais + extinguir o processo com julgamento do mrito
No mrito, julgar improcedentes os pedidos do autor + condenar ao pagamento
de despesas processuais e honorrios
Autorizar a compensao de valores
Produo de provas
Finalizao
Local, data e assinatura, nome do advogado e OAB
PRTICA TRABALHISTA
Defesa do reclamado:
excees e reconveno
Excees
Consideraes gerais
As excees podem contemplar, em sentido amplo, todas as situaes em que o
reclamado poderia objetar a pretenso do reclamante. Seriam, portanto, sinnimos de
defesa.
Contudo, a atual legislao processual as concebe em sentido mais restrito. As
excees, de acordo com o Cdigo de Processo Civil (CPC) e com a Consolidao das
Leis de Trabalho (CLT), passaram a ser concebidas como uma forma de defesa indireta
do processo (isto , uma defesa contra o processo), cujo objetivo principal repousa no
afastamento do juiz da causa do processo.
No obstante possam ser utilizadas por ambas as partes (reclamante e recla-
mada), a anlise da medida, nesta oportunidade, reflete uma das formas de defesa da
reclamada.
Quem ingressa com a exceo recebe a denominao de excipiente, sendo respon-
dida pelo exceto.
Definio
As excees representam uma espcie de defesa indireta do processo, chamadas
dilatrias porque no implicam, em regra, na extino do feito. Discutem-se vcios, de-
feitos e irregularidades do processo que no permitem o seu desenvolvimento normal.
Como aduz Sergio Pinto Martins (2004, p. 257), vem a ser, portanto, uma for-
ma de defesa indireta que o ru, sem negar os fatos articulados pelo autor, ope fatos
extintivos ou impeditivos ligados ao processo.
Tipos
De acordo com o artigo 304 do CPC so trs as espcies de excees processuais:
exceo de suspeio, exceo de impedimento e a exceo de incompetncia relativa.
O legislador trabalhista, por sua vez, introduziu no artigo 799 da CLT, apenas
duas formas de exceo: por incompetncia relativa e por suspeio. Exclui, primeira
vista, as alegaes concernentes ao impedimento.
Esse silncio legislativo, contudo, no exclui as alegaes de impedimento como
objeto de exceo. Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 329):
[...] as mesmas razes lgica, jurdica e tica que empolgam a suspeio devem ser estendi-
das ao impedimento, qual seja incompatibilizar o juiz para o exerccio da funo jurisdicio-
nal em determinado processo, a fim de evitar que ele aja com parcialidade seja por motivos
intrnsecos (suspeio), seja por motivos extrnsecos (impedimento).
Outrossim, a redao da CLT contempornea ao CPC de 1939, o qual no fazia
distino entre suspeio e impedimento. Somente o CPC de 1973 alargou as hipteses
capazes de gerar a exceo, o que no impede a aplicao das duas figuras no processo
do trabalho, pelos motivos acima expostos.
Forma de apresentao: exceo instrumental
Conforme se infere do artigo 297 do CPC, a forma adotada para a apresenta-
o das respostas pelo reclamado ser a petio escrita, mormente em se tratando de
Exame de Ordem. Cada uma das formas de defesa, ainda, dever ser feita de forma
autnoma, de acordo com o artigo 299 do mesmo diploma legal (MARTINS, 2004,
p. 287).
Com isso, as matrias atinentes s excees (incompetncia de foro, suspeio
e impedimento) devero ser confeccionadas em pea parte da contestao e da recon-
veno, como prescreve o prprio artigo 799, pargrafo 2., da CLT. Cada defesa dever
ser feita em separado.
Este um ponto importante a ser lembrado: no relacionar na contestao, prin-
cipalmente, qualquer alegao atinente s matrias objeto de exceo.
Ainda, merece destaque a observao de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p.
333), o ru poder oferecer mais de uma exceo ao mesmo tempo. Por razes lgicas,
a exceo de suspeio (ou impedimento) precede de incompetncia, pois o juiz sus-
peito (ou impedido) sequer poder declarar-se incompetente.
PRTICA TRABALHISTA
Dos efeitos das excees
O artigo 799, caput, da CLT prescreve expressamente que a oposio de excees
pela reclamada tem o efeito de suspender o processo principal. No caso, a tramitao da
reclamao trabalhista.
Esse fato, por si s, no impossibilita o reclamado de apresentar as outras formas
de resposta: contestao e reconveno. Como na Justia do Trabalho a oportunidade
para a apresentao das defesas pelo reclamado se d em audincia (CLT, art. 847), este
ser o momento para a arguio de todas as formas de resposta. Se assim no proceder,
estar o reclamado sujeito declarao de precluso ao direito das outras modalidades
de resposta do reclamado.
1
Por isso, existindo na prova da ordem alguma situao que enseje a apresenta-
o de exceo, alm dessa pea processual, dever o candidato apresentar tambm a
contestao.
Da deciso proferida nas excees
O pargrafo 2. do artigo 799 da CLT dispe que:
Art. 799. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas,
com suspenso do feito, as excees de suspeio ou incompetncia.
[...]
2. Das decises sobre excees de suspeio e incompetncia, salvo, quanto a estas, se
terminativas do feito, no caber recurso, podendo, no entanto, as partes aleg-las novamente
no recurso que couber da deciso final.
Ao contrrio do que prescreve a parte final do artigo 299 do CPC, as excees na
Justia do Trabalho no tramitam em apenso aos autos principais, mas sim nos prprios
autos da reclamao trabalhista.
As excees so resolvidas por meio de deciso interlocutria. E na Justia do
Trabalho, nos termos do artigo 893, pargrafo 1., da CLT, as decises interlocutrias
no ensejam recurso imediato (TST, Smula 214), exceto nas hipteses de deciso:
de Tribunal Regional do Trabalho ser contrria a smula ou Orientao Juris-
prudencial (OJ) do Tribunal Superior do Trabalho (TST);
1 No se ignora a existncia de opinies diversas, no sentido de que as outras formas de resposta somente poderiam ser apresen-
tadas aps a solu o da exceo. Contudo, consi de rando-se que o prazo para apresentao de defesa peremptrio e em face ao
princpio da concentrao dos atos processuais, tem-se que a apresentao de todas as formas de respostas nesta nica oportuni-
dade seria a posio mais correta, mormente para fins de Exame de Ordem, em que efetiva mente s ter o candidato uma nica
oportunidade para apresentar todas as peas de defesa, se houver mais de uma.
73
suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo tribunal;
que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para
tribunal regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, con-
soante o disposto no artigo 799, pargrafo 2., da CLT.
Desse modo, a deciso proferida na exceo somente poder ser apreciada quan-
do for proferida a deciso final (definitiva)
2
da reclamao trabalhista, consoante artigo
799, pargrafo 2., da CLT.
Exceo de incompetncia territorial
Muito embora existam outras formas de incompetncia
3
, aquelas mencionadas
nos artigos 307 a 311 do CPC e artigos 799 e 800 da CLT dizem respeito s incompetn-
cias relativas
4
. E, no caso da Justia do Trabalho, refere-se to somente incompetncia
em razo do lugar (incompetncia territorial).
A exceo de incompetncia em razo do lugar tem por ensejo a alegao de que
o juzo no qual foi proposta a reclamao trabalhista no tem competncia territorial
para conhecer o feito e julg-lo, segundo as regras dispostas no artigo 651 da CLT.
5

Como lembra Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 93), quando o legislador
consagrou, a regra de competncia territorial trabalhista, preocupou-se, fundamental-
mente com a oportunizao das provas para as partes j que mais fcil se obter meios
probatrios no local em que os fatos ocorreram.
Desse modo, para que haja o desaforamento (remessa dos autos do processo para
outra vara que entender competente), dever o reclamado apresentar a presente medida
processual.
Se o reclamado no apresentar a exceo de incompetncia territorial no prazo
concedido para a defesa (que no caso da seara trabalhista se d em audincia, artigo
847 da CLT), ocorrer a prorrogao de competncia, conforme inteligncia do artigo 114
do CPC.
2 Relevante a explicao de Sergio Pinto Martins (2004, p. 293): o emprego da expresso terminativa do feito, como se observa
do pargrafo 2. do artigo 799 da CLT, totalmente inadequado, pois s seria terminativa do feito se o processo fosse julgado,
extinguindo-se com ou sem julgamento do mrito, mas no quando se remetem os autos para a justia competente, ou seja,
quando h o deslocamento da competncia. H que se entender, portanto, que a expresso terminativa do feito se refere ao fato
de que o andamento do processo termina na Justia do Trabalho com a deciso que lhe for dada. Por isso, caber recurso dessa
deciso.
3 Incompetncia em razo da matria, das pessoas, do lugar e do valor.
4 De acordo com o artigo 112 do CPC; incompetncia em razo do lugar e do valor.
5 Para o estudo da competncia territorial sugerimos a leitura das obras de Sergio Pinto Martins (2004) e Carlos Henrique
Bezerra Leite (2004).
PRTICA TRABALHISTA
Requisitos da pea processual
A petio de exceo de incompetncia de foro, como antes mencionado, deve
ser confeccionada em petio autnoma contestao. E, como toda pea processual, a
exceo guarda algumas caractersticas prprias e peculiares.
Muito embora o reclamado alegue que o juzo incompetente, a exceo dever
ser encaminhada ao juzo no qual foi proposta a reclamao trabalhista. o juzo in-
competente que receber a exceo.
Assim, se o reclamante trabalhou durante todo o contrato de trabalho no inte-
rior do Estado do Paran, na cidade de Cascavel, mas reside em So Paulo, na cidade de
Diadema, deveria apresentar a reclamao trabalhista no Juzo do Trabalho de Cascavel
(de acordo com a CLT, art. 651).
Se o reclamante, contudo, afora a reclamao trabalhista em Diadema, poder
o reclamado apresentar exceo de incompetncia territorial, endereada a esse Juzo
incompetente (Vara do Trabalho de Diadema).
Desse modo, teremos o seguinte endereamento:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 1. Vara do Trabalho de Diadema (SP)
No se pode esquecer que nesta oportunidade a questo objeto do Exame de
Ordem j ter mencionado o nmero dos autos, razo pela qual ele deve ser consignado
na pea da exceo. Outrossim, como a exceo se faz de forma apartada contestao,
os dados das partes devem ser os mais completos possveis (principalmente o do recla-
mado).
Desse modo, o excipiente dever observar o que dispe o artigo 282 do CPC.
Tambm dever indicar que a parte se encontra assistida por advogado regularmente
constitudo nos autos, como determina o artigo 39, I, do CPC.
Exemplificando, temos:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 1. Vara do Trabalho de Diadema (SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do excipiente), pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua
Antnio Pitanga, 65, CEP 09911-160, Diadema, So Paulo, doravante denominado
75
excipiente, vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constitudo (procurao em anexo), inscrito na OAB-SP sob o n. 100.000,
com endereo profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, So Paulo, opor
EXCEO DE INCOMPETNCIA DE FORO reclamao trabalhista proposta por
Fulano de Tal, com base nos artigos 651 e 799 da Consolidao das Leis do Trabalho
e artigos 304 a 311 do Cdigo de Processo Civil, o que faz pelos seguintes funda-
mentos de fato e de direito que a seguir expe: [...]
O artigo 307 do CPC prescreve que a exceo deve ser devidamente fundamen-
tada. Isto , compete ao reclamado alegar os motivos de fato e de direito pelos quais
entende ser o juzo da reclamao trabalhista incompetente.
Ainda que referido dispositivo legal no exigisse a devida fundamentao na pre-
sente pea processual (exceo), para fins de Exame de Ordem imprescindvel apontar
tais fundamentos, vez que atravs dessas alegaes que o examinador poder avaliar
o raciocnio jurdico do candidato.
Os fatos e os fundamentos jurdicos encontram-se estampados nos artigos 651,
668 e 669 da CLT. O reclamado ter que alegar que alguma das hipteses descritas nos
artigos mencionados no se encontra preenchida e, para fins de atendimento da norma
legal, a reclamao trabalhista dever tramitar em outra Vara do Trabalho.
Como no exemplo acima, em que o trabalhador apenas prestou servios em Cas-
cavel, no Paran, este ser o fundamento a ser alegado, o qual encontra amparo jurdico
no artigo 651, caput, da CLT, no sentido de que a reclamao trabalhista deve ser ajuiza-
da na localidade em que o trabalhador prestou servios.
Outrossim, alm de alegar que o juzo em que foi proposta a reclamao traba-
lhista no competente, dever o reclamado (excipiente) indicar qual o foro competen-
te, a fim de que os autos sejam para esse juzo remetidos.
Por fim, dever o reclamado (excipiente) instruir a exceo com as provas de
suas alegaes, como determina o artigo 96 do CPC. No caso do Exame de Ordem, em
que no possvel a juntada de documentos, dever o candidato apenas mencionar a
existncia dos documentos que se encontram anexados exceo, se for o caso.
Pedido
O tratamento processual da exceo muito semelhante confeco de uma pe-
tio inicial, ainda que a pea processual no seja verdadeiramente uma petio inicial,
mas sim uma forma de defesa do reclamado.
PRTICA TRABALHISTA
Em virtude disso, o reclamado (excipiente) formular pedido, da seguinte forma:
Requer-se, deste modo, seja julgada procedente a presente exceo de incom-
petncia territorial e, por conseguinte, seja determinado pelo Juzo a remessa dos
autos (Vara do Trabalho que entende ser competente)
Alegada a exceo, dever o reclamante (exceto) respond-la, como determina o
artigo 800 da CLT. Desse modo, dever ser requerida a observncia do referido artigo,
para que seja oportunizado ao reclamante (exceto), querendo, manifestar-se sobre as
alegaes aduzidas na exceo de incompetncia.
Tambm dever o reclamado (excipiente) requerer a produo de provas, a fim de
comprovar a alegao de incompetncia de foro.
E, por fim, dever ser requerida a procedncia da pretenso do excipiente, que se
traduz na remessa dos autos ao juzo competente.
Pedido de deferimento, local, data e assinatura
Ao final da pea processual, dever o excipiente (reclamado) relacionar os dados
em epgrafe:
(Cidade), (dia) de (ms) de (ano).
Assinatura do advogado
Nome do advogado
OAB - (subseo) (nmero)
Tramitao
Conforme dispe o artigo 800 da CLT, recebida a exceo, o juzo abrir vistas
dos autos ao reclamante (no caso, o exceto), para manifestar-se sobre as alegaes feitas
na exceo de incompetncia de foro, pelo prazo improrrogvel de 24 horas.
Dependendo da resposta do reclamante (exceto), o juzo poder realizar audin-
cia probatria para instruir a exceo. Sendo esta acolhida, o juzo remeter os autos
Vara do Trabalho competente para conhecer e solucionar a reclamao trabalhista.
77
Restando rejeitada a pretenso do excipiente (reclamado), o juzo determina que seja
retomado o curso do processo da ao principal.
Exceo de suspeio e impedimento
De acordo com Tostes Malta (2004, p. 67),
[...] para a constituio vlida do processo mister que o juiz possa julgar a demanda com
imparcialidade e que no haja circunstncias outras que o probam de funcionar no feito,
consoante disciplinado pela lei; tais circunstncias dizem respeito pessoa fsica do juiz e
no a atribuies do rgo, no se confundindo, pois, com a incompetncia.
Desse modo, infere-se que a preocupao do legislador foi a de preservar o prin-
cpio da imparcialidade do juiz, o qual pode ser ofendido nos casos de suspeio
6
(motivos
subjetivos) e impedimento
7
(motivos objetivos).
As situaes capazes de ensejar o reconhecimento do impedimento e suspeio
encontram-se previstas nos artigos 134 a 136 do CPC, bem como no artigo 801 da CLT.
Registre-se que as regras do processo civil comum aplicam-se subsidiariamente ao pro-
cesso do trabalho, por fora do disposto no artigo 769 da CLT, inclusive porque o rol
do artigo celetrio no exaustivo. Ocorrendo qualquer uma dessas hipteses, podero
quaisquer das partes (e inclusive o juiz, de ofcio
8
) alegar a respectiva exceo.
Ainda, de acordo como o artigo 138 do CPC, as hipteses de suspeio e impedi-
mento so tambm aplicveis ao rgo do Ministrio Pblico (MP), ao serventurio da
justia, ao perito e ao intrprete.
A suspeio e o impedimento no precisariam aguardar a alegao pelas partes,
podendo o juiz, de ofcio, reconhecer a ocorrncia de situao obstativa da sua atividade
no feito. Contudo, se tal declarao no ocorre espontaneamente pelo juiz, a fim de que
no ocorra precluso, dever a parte apresentar a exceo de suspeio e impedimento
em petio autnoma contestao, como anteriormente aduzido.
6 [...] suspeio desconfiana, a dvida, o receio de que o juiz, ainda quando honesto, no ter condies psicolgicas de julgar
com iseno dada sua relao com qualquer das partes (TOSTES MALTA, 2004, p. 69).
7 Segundo Tostes Malta (2004, p. 69), impedimento a circunstncia que priva o juiz do exerccio de suas funes em determi-
nado caso, dada sua relao com o objeto da causa. Embora em abstrato continuem tendo todos os poderes inerentes jurisdio
ou necessrios a seu exerccio, no caso concreto v-se privado de exerc-los [...].
8 Nesse sentido, manifesta-se Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 99).
PRTICA TRABALHISTA
A exceo dever ser encaminhada ao juzo que suspeito ou impedido para
conhecer da demanda judicial.
Desse modo, podemos adotar o mesmo endereamento anterior:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 1. Vara do Trabalho de Diadema (SP)
Nesta oportunidade a questo objeto do Exame de Ordem j ter mencionado o
nmero dos autos, razo pela qual ele deve ser consignado na pea da exceo. Outros-
sim, como a exceo se faz de forma apartada contestao, os dados das partes devem
ser os mais completos possveis (principalmente o do reclamado).
Desse modo, sendo o reclamado o excipiente, seus dados devero observar o que
diz o artigo 282 do CPC. Tambm dever indicar que a parte se encontra assistida por
advogado regularmente constitudo nos autos, como determina o artigo 39, I, do CPC.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 1. Vara do Trabalho de Diadema
(SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do excipiente), pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua
Excipiente, vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devida-
com endereo profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, So Paulo, opor
EXCEO DE SUSPEIO, relativa ao Sr. Juiz, com base nos artigos 135 do C-
digo de Processo Civil e artigo 801 da Consolidao das Leis do Trabalho, o que faz
pelos seguintes fundamentos de fato e de direito que a seguir expe: [...]
O artigo 307 do CPC prescreve que a exceo deve ser devidamente fundamen-
tada. Isto , compete ao reclamado alegar os motivos de fato e de direito pelos quais
entende ser o juiz suspeito ou impedido.
79
Ainda que referido dispositivo legal no exigisse a devida fundamentao na pre-
sente pea processual (exceo), para fins de Exame de Ordem imprescindvel apontar
tais fundamentos, uma vez que por meio dessas alegaes que o examinador poder
avaliar o raciocnio jurdico do candidato.
Os fatos e os fundamentos jurdicos encontram-se estampados nos artigos 134 a
136 do CPC e artigo 801 da CLT. Vale dizer que o reclamado ter que alegar que alguma
das hipteses descritas nos artigos mencionados no se encontra preenchida e, para fins
de atendimento da norma legal, o juiz dever se afastar da tramitao do feito, sendo
convocado para dar seguimento ao feito um juiz substituto.
Por fim, dever o reclamado (excipiente) instruir a exceo com as provas de
existncia dos documentos que se encontram anexados exceo, se for o caso.
Pedido
O tratamento processual da exceo muito semelhante confeco de uma
petio inicial. Em virtude disso, poder o reclamado (excipiente) formular pedido, da
seguinte forma:
Requer-se, deste modo, seja julgada procedente a presente exceo de sus-
peio, afastando o Sr. Juiz da tramitao da reclamao trabalhista, convocando
o membro substituto para continuar a funcionar no feito, conforme determina o
artigo 802, pargrafo 1., da CLT.
No h, a princpio, contraditrio exceo de impedimento ou suspeio, como
se infere da leitura do artigo 802 da CLT. Desse modo, no ser necessrio chamar o
reclamante (exceto) convocado para, querendo, manifestar-se sobre as alegaes aduzi-
das na exceo.
Dever o reclamado (excipiente), contudo, requerer a produo de provas, a fim
de comprovar a alegao de suspeio ou impedimento.
E, por fim, dever ser requerida a procedncia da pretenso do excipiente, que se
traduz na convocao de novo juiz para prosseguir a marcha processual.
PRTICA TRABALHISTA
Ao final da pea processual, dever o excipiente (reclamado) relacionar os dados
em epgrafe:
Nome do advogado
Tramitao
Conforme dispe o artigo 802 da CLT, recebida a exceo, caso o juiz no acolha
a alegao do excipiente, dever designar audincia de instruo em 48 (quarenta e oito)
horas.
Anteriormente Emenda Constitucional (EC) 24, que extinguiu a figura dos
juzes classistas na Justia do Trabalho, o procedimento da exceo era inquo, como
se refere Carlos Eduardo Oliveira Dias. Isso porque, competia ao prprio juiz proceder
a instruo e o julgamento da exceo que era movida contra si.
Aps a EC 24, com a reestruturao das Juntas de Conciliao e Julgamento
para as Varas do Trabalho, passou-se a entender, consoante maioria doutrinria, que o
julgamento da exceo de impedimento e suspeio no poder mais competir ao juiz
suspeito ou impedido. Nesse sentido, a lio de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004,
p. 332):
Parece-nos, todavia, que o artigo 802 da CLT atrita-se parcialmente com a Emenda Cons-
titucional 24, na medida em que no faz sentido o prprio juiz suspeito (ou impedido)
instruir e julgar a exceo contra si oposta. A rigor, o julgamento deve ser feito por um
rgo colegiado, dele no participando o juiz interessado. O artigo 802 da CLT, portanto,
compatibiliza-se, na primeira instncia, quando o rgo julgador era a Junta de Conciliao
e Julgamento, isto , um rgo colegiado. A partir do instante em que a Vara do Trabalho
funciona apenas com juiz singular, pensamento que o julgamento da exceo de suspeio
ou impedimento deve ser da competncia do juzo ad quem.
81
Reconveno
Consideraes gerais
A reconveno, de acordo com o artigo 297 do CPC, uma das modalidades de
resposta do reclamado. Ao contrrio das excees e da contestao, a reconveno no
se caracteriza puramente como uma forma de defesa do reclamado, mas sim como um
contra-ataque s alegaes feitas pelo reclamante na reclamao trabalhista
9
.
Desse modo, podemos defini-la como a ao do ru contra o primitivo autor, no
mesmo processo em que demandado, com o fim de modificar ou excluir o pedido do
demandante (COSTA, 1984, p. 288).
Muito embora a CLT seja omissa quanto a essa figura processual, a maioria dou-
trinria entende ser cabvel o uso da medida no processo do trabalho, desde que obser-
vadas as peculiaridades dessa justia especializada.
O reclamado, apresentando a reconveno, ser a partir de ento denominado
reconvinte, e o reclamante, que ir responder a reconveno, ser o reconvindo.
Apresentao
Conforme se infere do artigo 297 do CPC, a forma adotada para a apresenta-
o das respostas pelo reclamado ser a petio escrita, mormente em se tratando de
Exame de Ordem
10
. Cada uma das formas de defesa, ainda, dever ser feita de forma
autnoma, de acordo com o artigo 299 do mesmo diploma legal
11
.
Requisitos legais
A reconveno, por ser a ao demandada pelo reclamado em face do reclamante,
dever observar todos os pressupostos processuais e condies da ao. Portanto, devero
ser observadas todas as regras dispostas para a petio inicial, na forma j estudada.
Outrossim, como a reconveno uma ao com finalidade de contra-ataque,
detm tambm requisitos especficos, como se infere do artigo 315 do CPC:
9 o que se d, por exemplo, quando o empregador prope inqurito contra o empregado (digamos que sob o fundamento de
que o servidor praticou ato de improbidade) e o empregado pleiteia, em outra reclamao, o pagamento de indenizao em dobro,
dizendo-se ofendido em sua honra pelo empregador. Outro caso seria o do empregado que reclamasse o pagamento de salrios, e
o patro, recon vindo, dissesse que tais salrios, embora ainda no pagos, eram indevidos porque o empregado causara prejuzos
dolosos de valor superior ao da remunerao reivindicada, devendo pagar ao empregador, o que seria pedido em reconveno, a
diferena entre os salrios e o prejuzo. (TOSTES MALTA, 2004, p. 401).
10 Registre-se que, de acordo com o artigo 847 da CLT, a forma para apresentao da reconveno a oral, como as demais for-
mas de defesa do reclamado. Referida regra, contudo, no se aplica em prova escrita de Exame de Ordem, em que o examinando
ter que adotar, caso seja necessrio confeccionar uma reconveno, a forma escrita.
11 No mesmo sentido, Sergio Pinto Martins (2004, p. 287).
PRTICA TRABALHISTA
Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja
conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este
demandar em nome de outrem.
Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 346-347), com maestria, relaciona os
requisitos especficos para o cabimento da reconveno, a saber:
a) que o juiz da causa principal no seja absolutamente incompetente para julgar a recon-
veno (CPC, art. 109). A reconveno deve versar, pois, matria trabalhista, isto , referente
relao empregatcia ou, se existir lei, decorrente da relao de emprego (CF, art. 114);
b) haver compatibilidade entre os ritos procedimentais da ao principal e da ao recon-
vencional. H quem sustente a incompatibilidade da reconveno com a reclamao trabalhista sub-
metida ao procedimento sumrio (Lei 5.584/70, art. 2., 3. e 4.), por aplicao analgica do
CPC, art. 315, 2.); ou sumarssimo (CLT, arts. 852-A et seq), por aplicao analgica do art. 31
da Lei 9.099/95, que instituiu os Juizados Especiais. Pensamos, contudo, que a analogia incabvel na
espcie, pois restringe o direito constitucional de ao, olvidando, assim, o princpio da inafastabilidade
da jurisdio;
c) haver processo pendente. A reconveno tem lugar quando a ao principal estiver em curso,
sendo certo que o momento prprio para a apresentao da reconveno trabalhista na audincia dita
inaugural (CLT, art. 847);
d) haver conexo (CPC, art. 103) entre a reconveno, a ao principal ou algum dos fundamentos
da defesa.
Portanto, presente tais requisitos, possvel a utilizao da reconveno pelo
reclamado.
Diferena com o instituto da compensao
A reconveno, por vezes, pode ser confundida com o instituto da compensao,
induzindo assim o candidato a utiliz-los de forma equivocada.
A compensao, como dispe o artigo 767 da CLT e a Smula 48 do TST, deve ser
alegada como matria de defesa, fazendo parte, portanto, da contestao. A compensa-
o normalmente arguida quando no h dvidas em relao efetiva compensao de
obrigaes e quando o reclamado no tem nada para receber do reclamante. Exemplifi-
cando, se o reclamante postula o pagamento de horas extras e o empregador, durante
o pacto laboral, j realizou o pagamento de algumas horas extras, dever postular a
compensao em contestao, inclusive para evitar dupla condenao.
Segundo Sergio Pinto Martins (2004, p. 11), a compensao tem cabimento quan-
do os crditos do reclamante e do reclamado so iguais ou o daquele superior ao deste.
A reconveno, por sua vez, tem lugar quando no h certeza do dbito do re-
clamante ou quando o reclamado no reconhece dever coisa alguma ao reclamante e
83
pretende dele dada importncia, ou se reconhece o crdito do reclamante, mas lhe ope
outro crdito maior, pleiteando o recebimento de diferenas (TOSTES MALTA, 2004,
p. 403). Exemplificando, se o reclamante ajuza reclamao trabalhista postulando a
reverso da justa causa e, por consequncia, o pagamento das verbas rescisrias em face
da dispensa imotivada. O reclamado, com base na justa causa aplicada ao trabalhador (e
aqui se infere a conexo solicitada pelo CPC, art. 15), postula o pagamento de indeniza-
o pelos danos causados pelo ex-empregado.
A petio de reconveno, como acima mencionado, deve ser confeccionada da
mesma forma que uma petio inicial, considerando-se todas as exigncias do artigo
282 do CPC, e artigo 840, pargrafo 1., da CLT.
A reconveno, como deve ser apresentada no momento da defesa do reclamado
(CLT, art. 847), ser encaminhada ao mesmo Juzo no qual foi proposta a reclamao
trabalhista, considerando-se, inclusive, que j se encontra definida para qual Vara do
Trabalho foi feita a distribuio.
Ainda, como a reconveno feita em pea autnoma contestao (CPC, art.
299) os dados das partes devem ser os mais completos possveis, considerando-se as
exigncias do artigo 282, II, do CPC.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 1. Vara do Trabalho de Diadema (SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do reconvinte), pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua
Reconvinte, vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devida-
com endereo profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, So Paulo, apre-
sentar RECONVENO reclamao trabalhista proposta por Fulano de Tal, com
base nos artigos 315 a 318 do Cdigo de Processo Civil e artigo 769 da Consolidao
das Leis de Trabalho, o que faz pelos seguintes fundamentos de fato e de direito que
a seguir expe: [...]
PRTICA TRABALHISTA
O artigo 315 do CPC prev expressamente que a reconveno somente poder
ser proposta quando existir conexo com a ao principal ou com o fundamento da de-
fesa. Desse modo, compete ao reclamado alegar a existncia da conexo, demonstrando
que a pretenso reconvencional est diretamente relacionada reclamao trabalhista
ou tese da defesa.
Lembra-se, novamente, que para fins de Exame de Ordem imprescindvel
apontar de forma clara e objetiva os fundamentos da pea processual, pois ser com
base principalmente nessas alegaes que o examinador poder avaliar o raciocnio ju-
rdico do candidato.
Por fim, dever o reclamado (reconvinte) instruir a exceo com as provas de
existncia dos documentos que se encontram anexados reconveno ou contestao,
se for o caso.
Pedido
O tratamento dessa pea processual idntico ao da reclamao trabalhista, ra-
zo pela qual possvel que o reclamado, ora reconvinte, formule pretenses em juzo.
Assim, a ttulo de exemplo, sugere-se:
Em face do exposto, postula-se a condenao da reconvinda indenizao
reparatria pelos danos morais causados ao reconvinte, no importe de R$15.000,00
(quinze mil reais), devidamente atualizado at o dia do efetivo pagamento.
Importante observar que o pedido dever ser correspondente fundamentao
de fato e de direito anteriormente exposta pelo reconvinte, a fim de no ensejar a inpcia
da reconveno, nos moldes do artigo 295, pargrafo nico, do CPC. Assim, inclusive o
valor postulado, no caso do exemplo de pagamento de indenizao, dever ser deduzido
com parmetros, para no impossibilitar o direito de ampla defesa e contraditrio que
teria o reconvindo (reclamante).
Tratando-se de pea similar petio inicial, dever ser dada a oportunidade
para o reconvindo (reclamante), querendo, apresentar resposta reconveno, como
prescreve o artigo 316 do CPC.
85
Tambm dever ser requerida a produo de todas as provas em direito admiti-
das, a fim de possibilitar a comprovao das alegaes da reconveno.
E, por fim, dever ser requerida a procedncia da pretenso do reconvinte, que se
traduz na condenao do reconvindo (reclamante) aos pedidos formulados, bem como
s custas processuais e aos honorrios advocatcios.
Veja o exemplo:
Notificao do reconvindo para, querendo, responder a presente reconveno.
Produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o
depoimento pessoal do reconvindo, oitiva de testemunhas, prova pericial e juntada
de novos documentos.
Condenao do reconvindo em todos os pedidos mencionados, acrescidos de ju-
ros e correo monetria, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios.
Valor da causa
Tambm se faz necessrio consignar o valor da reconveno, vez que o reclama-
do (reconvinte) estar pretendendo o cumprimento de uma obrigao (de fazer ou de
pagar) pelo reclamante (reconvindo).
Por isso, o valor da reconveno dever corresponder ao valor que o reconvinte
pretende receber, nos termos dos artigos 258 e seguintes do CPC.
Pode-se redigir da seguinte forma:
O reconvinte atribui a seu pedido o valor de R$15.000,00 (quinze mil reais).
Ao final da pea processual, dever o reclamado (reconvinte) relacionar os dados
em epgrafe:
Nome do advogado
PRTICA TRABALHISTA
Tramitao
Conforme dispe o artigo 316 do CPC, recebida a reconveno o juzo abrir
vista dos autos ao reclamante (no caso, reconvindo), para responder s alegaes feitas
na reconveno.
O prazo estabelecido no artigo 316 do CPC de 15 dias, tomando como par-
metro o prazo que seria concedido ao ru de uma ao em trmite na justia comum
(CPC, art. 297).
Contudo, na seara trabalhista no existe a fixao de prazo para a apresentao
de resposta, visto que ser feita em audincia (CLT, art. 847). Desse modo, tende-se a
adotar o prazo mnimo estabelecido no artigo 841 da CLT de cinco dias, que se d en-
tre a notificao do reclamado e a audincia (oportunidade na qual deveria apresentar
resposta).
Apresentada a resposta pelo reconvindo (reclamante), a tramitao da recon-
veno ser paralela da reclamao trabalhista, sendo que ambas sero decididas na
mesma sentena (CPC, art. 318).
Direito Processual do Trabalho, de Sergio Pinto Martins, editora Atlas.
87
Recursos I
Consideraes gerais
Recurso, etimologicamente, indica o ato de voltar a percorrer um caminho. Repre-
senta sempre o refluxo a um determinado ponto. No caso do processo, seria o retorno
ao momento anterior ao da deciso impugnada para que outra seja proferida em seu
lugar (BEBBER, 2000b, p. 27).
Segundo orientao do professor Carlos A. Robortella (apud MARTINS, 2004,
p. 389-390) existem dois fundamentos para a utilizao do recurso pela parte. Um, de
fundo jurdico, que reside na possibilidade do juiz, como ser humano, incorrer em erro,
bem como o exame pelo juzo de segundo grau, alm de mais eficiente do que o do pri-
meiro, possibilita a uniformizao de interpretao da legislao. O segundo, de fundo
psicolgico, retrata a tendncia humana de inconformismo e da expectativa de possvel
reforma.
Justamente para se evitar a possibilidade de um permanente retorno, a lei traou
limites a este remdio processual, buscando conciliar segurana e efetividade.
Para fins de Exame de Ordem, importante lembrar de dois princpios recursais:
princpio da unirrecorribilidade, singularidade ou unicidade recursal no
sentido de que somente possvel a interposio de um recurso de cada vez.
Logo, diante da questo proposta ao candidato, somente um tipo recursal po-
der ser escolhido.
princpio da conversibilidade ou fungibilidade dos recursos autoriza,
diante de certos requisitos, o recebimento do recurso erroneamente interposto
como se fosse correto(BEBBER, 2000b, p. 245). Contudo, no caso de Exame
de Ordem, o referido princpio deixa de ter sentido, visto que no ter o exami-
nador possibilidade de aceitar o recurso equivocadamente interposto. Assim,
ainda que vigore na prtica referido princpio processual, para fins de prova
prtica no possvel defend-lo se a questo for erroneamente respondida.
Por fim, ante uma vasta gama de conceitos a este remdio processual, adotou-se
o de Manoel Antnio Teixeira Filho (1997, p. 70-71), a saber:
[...] o direito que a parte vencida ou o terceiro possui de, na mesma relao processual,
e atendidos os pressupostos de admissibilidade, submeter a matria contida na deciso
recorrida a reexame, pelo mesmo rgo prolator, ou por rgo distinto e hierarquicamente
superior, com o objetivo de anul-la, ou de reform-la, total ou parcialmente.
Efeitos dos recursos
Os recursos descritos na legislao trabalhista possuem efeito meramente devo-
lutivo, segundo dispe o artigo 899 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
1
. Mas
para que a matria possa ser objeto de nova apreciao pelo juzo ad quem, ter a parte
recorrente que delimitar o objeto da sua impugnao recursal (segundo o princpio da
discursividade).
Como bem explica Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 446),
[...] no outro o significado do apotegma latino que consagra o tantum devolutum quantum
appellatum, perfeitamente aplicvel ao processo do trabalho, no colhendo a interpretao
literal do disposto no artigo 899 consolidado de que os recursos trabalhistas, por serem
interpostos mediante simples petio, no necessitariam delimitar as questes impugnadas
e o pedido de nova deciso.
Por isso, importante que reste claramente identificado o objeto do reexame
nas razes recursais, indicando precisamente o que deseja ver reapreciado pelo juzo ad
quem, como consequente pedido de nova deciso.
Pressupostos dos recursos
O recurso tem por finalidade o reexame da deciso impugnada, ensejando assim
um refluxo no trmite processual. Para possibilitar esse retorno requerido pelos recur-
sos foram criados certos requisitos, que se convencionou chamar de pressupostos de
admissibilidade.
Assim, o conhecimento dos recursos estar condicionado satisfao desses
pressupostos previstos em lei, os quais devem ser feitos antes de se examinar o mrito
do apelo. Esse juzo de admissibilidade do recurso, por sua vez, exercido tanto pelo
juzo a quo, como pelo juzo ad quem.
2
1 A exceo, como aponta Sergio Pinto Martins (2004, p. 395), seria o recurso ordinrio em dissdio coletivo, em que o Presi-
dente do Tribunal Superior do Trabalho (TST) pode dar efeito suspensivo ao apelo (Lei 10.192/2001, art. 14).
2 Importante notar que a deciso do juzo a quo acerca da admissibilidade do recurso no vincula o rgo ad quem.
PRTICA TRABALHISTA
Pressupostos intrnsecos
Os pressupostos intrnsecos so aqueles que dizem respeito deciso impugna-
da, relacionando-se com o contedo e a forma da deciso.
Cabimento ou adequao
Antes de se verificar se o recurso adequado deciso por ele impugnada, faz-se
necessrio verificar se o pronunciamento judicial recorrvel (recorribilidade da deciso).
Na seara trabalhista somente sero objeto de recurso as decises definitivas,
excluindo-se assim a recorribilidade imediata das decises interlocutrias. Nesse senti-
do o artigo 893, pargrafo 1., da CLT e a Smula 214 do TST.
Da mesma forma, no sero objeto de recurso os atos de mero expediente, a teor
do artigo 504, do Cdigo de Processo Civil (CPC), e aqueles incapazes de causar grava-
me parte (CPC, art. 162, 3.).
E, por fim, no sero objeto de recurso na seara trabalhista as decises profe-
ridas em demandas que versarem sobre questes valoradas at dois salrios mnimos,
salvo se a matria debatida for de ordem constitucional. Nesse sentido a Lei 5.584/70,
artigo 2., pargrafos 3. e 4..
Feitas tais consideraes, possvel a investigao do pressuposto do cabimento.
Este pode ser entendido como a adequao de um determinado recurso a um determi-
nado ato do juzo.
Em observncia ao princpio da singularidade, o artigo 893 da CLT elenca uma
srie taxativa de medidas recursais (embargos, recurso ordinrio, recurso de revista e
agravo), a qual complementada pelo recurso disposto na Lei 8.038/90 (recurso extra-
ordinrio) e pelo disposto nos artigos 535 a 538 do CPC, e artigo 897-A da CLT (embar-
gos de declarao), entendido pela maioria doutrinria como espcie recursal.
Assim, para que o recurso preencha o pressuposto recursal da adequao ne-
cessrio que, concomitantemente, esteja previsto em lei e seja adequado para a espcie
de pronunciamento judicial que se deseja impugnar (BEBBER, 2000b, p. 80).
Legitimidade para recorrer
Sendo omissa a CLT acerca desse requisito, utiliza-se o artigo 499 do CPC como
fonte subsidiria para aferio daquele que teria legitimidade para interpor o recurso,
elencando-se assim as partes
3
, o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) e o terceiro
interessado.
3 No ter legitimidade para recorrer o preposto (CLT, art. 843, 1.) porque no parte no processo, mas apenas atua como
representante do empregador.
91
Outrossim, alm da necessidade da legitimidade recursal, dever o recorrente
ter capacidade para recorrer (CPC, art. 7.; e CLT, art. 792) ou estar representada ou
assistida (CPC, art. 8.; e CLT, art. 793).
Interesse em recorrer
Esse pressuposto recursal corresponde ao binmio necessidade e utilidade da
medida processual, pressupondo a existncia de uma situao jurdica desfavorvel que
somente poder ser revertida pela utilizao do remdio recursal.
Alguns doutrinadores entendem que o interesse recursal mero corolrio da su-
cumbncia. Explica Jlio Csar Bebber (2000b, p. 90) que a demonstrao do prejuzo
somente exigida para caracterizar o interesse em recorrer do terceiro. No que pertine
parte, o prprio artigo 499 do CPC fala em parte vencida e no em parte prejudicada.
H casos, entretanto, que o vencedor poder ter interesse em recorrer. A exem-
plo, quando o processo foi extinto sem julgamento do mrito e o recorrente pretende
que o juzo ingresse no mrito da ao, julgando improcedente o pedido ou ainda quan-
do o juzo a quo rejeita a prescrio arguida em contestao, mas julga improcedente o
pedido formulado pelo autor, podendo o recorrente ter interesse justamente para que
o juzo ad quem julgue a questo prejudicial do mrito (prescrio).
Diante do exposto, infere-se que o binmio necessidade e utilidade da medida
processual dever se observado sob a ptica jurdica a desfazer a situao desfavorvel.
Pressupostos extrnsecos
Os pressupostos extrnsecos so relativos s formalidades exigidas pela lei para a
vlida interposio do recurso e dizem respeito aos fatores externos ao pronunciamento
judicial.
Tempestividade
A admisso do recurso est sujeita sua interposio dentro do prazo legalmente
estabelecido. No caso dos recursos no processo do trabalho, a Lei 5.584/70, no artigo
6., procedeu a uniformizao do prazo recursal, fixando-o em oito dias.
A exceo a essa regra geral fica por conta dos embargos de declarao, cujo pra-
zo foi estabelecido no artigo 897-A da CLT, em cinco dias, e, do recurso extraordinrio,
cujo prazo de 15 dias estabelecido no artigo 508 do CPC.
Merecem destaque tambm algumas situaes peculiares que diferem a tem-
pestividade recursal. Nesse sentido, encontram-se as pessoas jurdicas de direito pbli-
co, cujo prazo deve ser contado em dobro, de acordo com o Decreto-Lei 779/69 e artigo
PRTICA TRABALHISTA
188 do CPC (estendendo-se por fora desse dispositivo o prazo em dobro tambm para
o MPT).
Por fim, cumpre destacar que a regra disposta no artigo 191 do CPC, que auto-
riza a contagem em dobro quando existir no processo litisconsorte com procuradores
distintos, no se aplica Justia do Trabalho como se infere da Orientao Jurispruden-
cial SDI-1 310 do TST, in verbis:
N. 310. LITISCONSORTES. PROCURADORES DISTINTOS. PRAZO EM DOBRO. ARTI-
GO 191 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. INAPLICVEL AO PROCESSO DO TRA-
BALHO.
A regra contida no artigo 191 do Cdigo de Processo Civil inaplicvel ao Processo do Tra-
balho, em face da sua incompatibilidade com o princpio da celeridade inerente ao processo
trabalhista.
Regularidade formal
Representa a forma como o recurso deve se revestir, ou seja, que o recurso deve
vir acompanhado dos fundamentos de fato e de direito do inconformismo da parte recorren-
te, observando-se ainda os requisitos especficos de cada tipo recursal (ex.: o recurso de
revista exige o dissenso jurisprudencial).
H quem defenda que, por fora de uma interpretao literal do artigo 899 da
CLT, no h que se falar em exigncia de fundamentao da pea recursal
4
. Entre os de-
fendentes dessa tese encontra-se o jurista Wagner D. Giglio (2000, p. 386), para quem o
o mero pedido de reexame, despido de qualquer fundamentao, hbil para provocar
novo pronunciamento judicial.
Ainda que defensvel a tese acima esposada
5
, no se deve compreender a ex-
presso por simples petio do artigo 899 da CLT como autorizadora de ausncia de
fundamentao, mas deve-se entender que a expresso restringe-se forma, e no ao
contedo do recurso, sendo a fundamentao um dos pressupostos de admissibilidade
dos recursos.
Tal exigncia torna-se ainda mais imprescindvel quando se trata de realizao
do Exame de Ordem, posto que no ter o examinador como avaliar o candidato sem
que este tenha apontado os fundamentos de fato e de direito para a reforma da deciso
atacada.
4 Nesse sentido, explica Tostes Malta (2004, p. 610) A propsito o entendimento jurisprudencial e doutrinrio dominante o
de que o recorrente no precisa indicar os fundamentos pelos quais pretende a reforma do julgado que lhe foi desfavorvel; basta
que indique como entende deva ser dirimida a controvrsia em que parte. Mesmo a simples petio informando que deseja
recorrer tem sido recebida como recurso vlido com o amparo da jurisprudncia. E continua A prevalecer uma interpretao
sistemtica da lei, o por simples petio significa que o recurso no depende de formalidades especiais, mas no que dispensa
fundamentao.
5 E a defesa para tanto seria restrita aos recursos no tcnicos e somente quando interposto pela prpria parte (CLT, art. 791),
sem representao de procurador legalmente credenciado.
93
Desse modo, tem-se que recurso sem fundamentao, ou razes recursais,
o mesmo que recurso genrico, petio inicial sem causa de pedir (ou breve relato dos
fatos) ou contestao por negao geral (LEITE, 2004, p. 451).
Em consonncia com esse raciocnio, o TST editou a Smula 422, in verbis:
N. 422. RECURSO. APELO QUE NO ATACA OS FUNDAMENTOS DA DECISO RE-
CORRIDA. NO CONHECIMENTO. ART. 514, II, DO CPC.
No se conhece de recurso para o Tribunal Superior do Trabalho, pela ausncia do requisito
de admissibilidade inscrito no artigo 514, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, quando as
razes do recorrente no impugnam os fundamentos da deciso recorrida, nos termos em
que fora proposta.
Portanto, a fim de observar esse pressuposto processual o recurso dever:
ser apresentado da forma escrita;
conter razes recursais (fundamentao), indicando os motivos pelos quais
impugna a deciso recorrida e o pedido especfico de reforma.
Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer
Esse pressuposto recursal importa em verificar se existe algum fato que no
permita (extintivo ou impeditivo) ao rgo ad quem conhecer do recurso.
Fatos dessa estirpe podem ser relacionados como renncia ou desistncia do re-
curso (fato impeditivo) ou o reconhecimento jurdico (aceitao expressa ou tcita) da
deciso ou renncia ao direito que se funda a deciso (fatos extintivos).
Preparo
No Direito do Trabalho, diversamente do Processo Civil, exige-se para fins re-
cursais o recolhimento de custas processuais e depsito recursal.
Depsito recursal
O depsito recursal ou depsito prvio pecunirio tem natureza de garantia
do juzo, de assegurar, ainda que em parte, o sucesso da futura execuo(BEBBER,
2000b, p. 126). Assim, funciona como uma antecipao da condenao e tem o condo
de dificultar a interposio de recursos protelatrios.
Recursos que exigem o depsito
O artigo 899, pargrafo 1., da CLT, e a Instruo Normativa 3 do TST, declinam
expressamente para quais espcies recursais exigido o depsito recursal. Por excluso,
PRTICA TRABALHISTA
apenas o agravo de instrumento, o agravo regimental e o recurso de reviso no exigem
o depsito recursal. Nas demais modalidades recursais, sempre ser exigido o prvio
depsito pecunirio.
Hipteses de no exigibilidade do depsito recursal
Saliente-se que referida exigncia devida apenas nas decises condenatrias,
que impuserem ao vencido obrigao de carter pecunirio. Nesse sentido, clara a
Smula 161 do TST.
Hiptese de dispensa do depsito recursal
As pessoas jurdicas de direito pblico, de acordo com o Decreto-Lei 779/69 so
dispensadas do depsito recursal, bem como o Ministrio Pblico e a massa falida (nes-
se caso, por fora da Smula 86 do TST), a herana jacente e a parte que, comprovando
a insuficincia de recursos, receber assistncia judiciria integral e gratuita do Estado
(Instruo Normativa 3/93, X, do TST).
Valor do depsito recursal
O artigo 40 da Lei 8.177/91 estabelece o valor monetrio para o depsito de acor-
do com cada espcie recursal, sendo que tais limites so reajustados periodicamente e
divulgados por ato da Presidncia do TST.
A cada novo recurso devido novo depsito, respeitando os limites legalmente
fixados e o valor arbitrado condenao. Atingido o valor da condenao, nenhum ou-
tro depsito ser exigido, como se infere do inciso I da Smula 128 do TST.
Forma e prazo do depsito recursal
O depsito recursal deve ser feito em dinheiro, no sendo admitida a sua substi-
tuio por bens, na conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS)
do empregado ou aberta em nome deste para esse fim (CLT, art. 899,

4. e 5.).
O recolhimento do depsito recursal e a sua respectiva comprovao devem ser
feitos dentro do prazo referente interposio do recurso, sob pena de ser este conside-
rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.; e TST, Smula 245).
Custas
As custas representam espcie do gnero despesas processuais e sero fixadas
em sentena (CLT, art. 832, 2.).
95
As custas sero pagas pelo vencido, ainda que este tenha sido parcialmente vencido.
Assim, mesmo na hiptese do julgamento do pedido ter sido procedente em parte, quem
pagar as custas ser o reclamado, que se considera vencido, ainda que parcialmente.
Com isso, tem-se que, apenas na hiptese do reclamante ter seu pedido julgado
totalmente improcedente, que ter que realizar o pagamento das custas.
Hipteses de dispensa provisria e iseno do pagamento das custas
De acordo com o artigo 790-A da CLT os entes de direito pblico que no explo-
rem atividade econmica, bem como o MPT e os beneficirios da justia gratuita, so
isentos de pagamento das custas processuais.
No caso da massa falida, apenas existe a dispensa provisria do pagamento das
custas, conforme Smula 86 do TST.
Prazo e comprovao do pagamento das custas
Da mesma forma que o depsito recursal, as custas processuais devem ser pagas
e comprovadas dentro do prazo para interposio do recurso (CLT, art. 789, 1.).
A ausncia do pagamento das custas ou da sua no comprovao enseja o reco-
nhecimento da desero e, por conseguinte, no conhecimento do recurso.
Recurso ordinrio
Consideraes gerais
O recurso ordinrio tem semelhanas com a apelao no Processo Civil e se en-
contra previsto no artigo 895 da CLT:
Art. 895. Cabe recurso ordinrio para a instncia superior:
I - das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no prazo de 8 (oito) dias;
II - das decises definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua
competncia originria, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissdios individuais, quer nos
dissdios coletivos.
o recurso clssico e de larga utilizao no cotidiano forense trabalhista, pois
visa impugnar as decises terminativas (CPC, art. 267) ou definitivas (CPC, art. 269)
proferidas pelos rgos de primeiro grau de jurisdio.
No cabe recurso ordinrio, por sua vez, de decises proferidas em processo de
rito sumrio (Lei 5.584/70, art. 2.,

3. e 4.).
PRTICA TRABALHISTA
O efeito devolutivo do recurso ordinrio ao juzo ad quem amplo, nos termos
dos artigos 515 e 516 do CPC. Vale dizer, o juzo ad quem poder reexaminar toda a
matria efetivamente impugnada pelo recorrente.
Pea processual
A interposio dos recursos, via de regra, faz-se em uma nica pea processual,
a qual pode ser dividida em duas partes:
folha de rosto endereada ao juzo que proferiu a deciso atacada;
razes do recurso endereadas ao juzo que ir reexaminar o processo.
Pea de rosto
A pea de rosto dever conter os itens abaixo.
Endereamento ao juiz que dirigida
Sendo proferida a deciso atacada pelo juiz da 2. Vara do Trabalho do Rio de
Janeiro, o endereamento ser:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 2. Vara do Trabalho do Rio de Janeiro

Nmero dos autos
Nesse estgio processual, j se tem conhecimento da numerao do processo.
Por exemplo:
Autos n. 2.345/2005
Identificao das partes
Neste estgio processual, as partes j se encontram qualificadas e identificadas
no processo, posto j terem sido ofertadas, a princpio, a reclamao trabalhista e as
peas de defesa (contestao, reconveno e exceo).
Assim, somente na hiptese de ser a primeira oportunidade da parte manifestar-
-se nos autos, por exemplo, quando o reclamado foi revel, somente tomando conheci-
mento da reclamao trabalhista com a sentena, que ser necessrio qualific-lo por
completo. Nas demais situaes, basta indicar que a parte j se encontra qualificada.
97
E, nos casos de Exame de Ordem, torna-se imperativa a meno representao
processual do advogado, considerando-se que o exame em questo visa justamente ava-
liar a aptido do candidato para o ingresso na advocacia.
Desse modo, podemos exemplificar com a seguinte redao:
(Nome do recorrente), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em que
contende com (nome do recorrido), vem presena desse Juzo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao constante dos autos).
Indicao do tipo recursal
Necessrio tambm, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que est sendo uti-
lizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao de tal remdio
recursal.
Lembra-se, novamente, de que a escolha do tipo recursal faz parte da avaliao
do candidato no Exame de Ordem. Logo, ainda que na prtica forense seja possvel ado-
tar o princpio da fungibilidade na escolha do remdio recursal, no Exame de Ordem um
equvoco dessa natureza no ser relevado.
Sugere-se, assim, a seguinte redao:
Com fundamento na alnea a do artigo 895 da CLT, e inconformado com a
sentena proferida, interpor RECURSO ORDINRIO para o Egrgio Tribunal Re-
gional do Trabalho da 1. Regio, de acordo com as razes em anexo.
Indicao da presena de pressupostos extrnsecos
Considerando-se que algumas subsees da Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB) tm exigido a meno ao recolhimento das custas e do depsito recursal na
petio de interposio recursal, como identificadores da presena dos pressupostos
extrnsecos do recurso, preferiu-se adotar tal requerimento como padro na pea de
rosto dos recursos.
Para o cumprimento desse item, sugere-se a seguinte redao:
Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas proces-
suais e o comprovante do depsito recursal. (MAZZUCA, 2004, p. 55)
PRTICA TRABALHISTA
Importante lembrar que nem sempre ser necessrio o recolhimento das cus-
tas e do depsito recursal. As custas somente sero devidas pelo vencido e o depsito
recursal, apenas quando existir sentena condenatria de cunho pecunirio. Assim,
necessrio cautela quando for feita referncia a esse ponto.
Remessa ao juzo ad quem
O recurso ser examinado pelo juzo ad quem.
Como j se fez referncia para qual rgo se requer que sejam remetidas as ra-
zes recursais (no item indicao do tipo recursal), tem-se que a solicitao de re-
messa dos autos ao juzo ad quem figura mais como estilo prprio do candidato do que
exigncia na pea recursal.
De qualquer sorte, sugere-se a seguinte redao:
Aps as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos ao Tribu-
nal Regional do Trabalho da 1. Regio, para apreciao do recurso.
A finalizao da petio que interpe o recurso (pea de rosto) a usual:
Nome do advogado
Vale lembrar que, para efeitos de Exame de Ordem, o candidato no poder assi-
nar a pea processual, sob pena de identificar a prova e ser desclassificado.
Ao final, pode-se visualizar a seguinte pea de rosto ou folha de interposio da
seguinte forma:
99
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 2. Vara do Trabalho do Rio de Janeiro
Autos n. 2.345/2005
(Nome do recorrente), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em
que contende com (nome do recorrido), vem presena desse Juzo, por seu advoga-
do que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao constante dos autos), com
fundamento na alnea a do artigo 895 da Consolidao das Leis do Trabalho e
inconformado com a sentena proferida, interpor RECURSO ORDINRIO para
o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 1. Regio, de acordo com as razes
em anexo.
Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas pro-
cessuais e o comprovante do depsito recursal.
Nome do advogado
Razes de recurso
As razes do recurso so dirigidas ao rgo que ir examinar o recurso no caso
do recurso ordinrio interposto contra uma sentena proferida por Vara do Trabalho,
ser o Tribunal Regional do Trabalho (TRT) da respectiva regio.
Contudo, se a deciso tiver origem no TRT (CLT, art. 895, b), a competncia
para apreciar as razes recursais ser do TST.
As razes recursais devem ter incio em nova folha de prova, pois so destinadas
a rgo diverso da pea de interposio (folha de rosto). Desse modo, para uma melhor
apresentao da prova, deve-se fazer a pea de rosto em uma folha e dar incio s razes
recursais na folha seguinte.
PRTICA TRABALHISTA
As razes recursais devem conter os itens abaixo.
Endereamento ao juzo ad quem
Considerando o exemplo anterior, o juzo ad quem o TRT da 1. Regio:
Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 1. Regio
Identificao das partes e da origem
Alguns processualistas entendem no ser necessria a identificao das partes e
dos dados do juzo a quo nas razes recursais.
6
A referncia a esses dados encerra muito
mais uma questo de estilo processual que uma exigncia da pea recursal.
Contudo, para fins de Exame de Ordem, tem-se verificado a necessidade de men-
cionar tais dados como requisitos qualificadores da pea processual. Assim, seguindo
essa orientao, sugere-se:
Recorrente: (nome do recorrente)
Recorrido: (nome do recorrido)
Processo: (nmero dos autos e a Vara do Trabalho de origem)
Razes recursais: parte introdutria
Aps a identificao das partes e do processo, aponta-se a designao das razes
recursais e o tipo recursal.
Faz-se uma breve introduo do inconformismo, dando incio s efetivas razes
do recorrente.
RAZES DE RECURSO ORDINRIO
Emritos Julgadores,
No merece prosperar a deciso proferida pelo juzo a quo, como se infere da
fundamentao seguinte: [...]
6 Nesse sentido, Srgio Pinto Martins e Christvo Piragibe Tostes Malta.
101
Razes recursais propriamente ditas:
fundamentos de fato e de direito para a reforma da deciso
Normalmente, as reclamaes trabalhistas no se traduzem na postulao de
um nico direito. As aes trabalhistas ordinrias tm a caracterstica de abrigar vrios
pedidos (CPC, art. 292) e, por conseguinte, a sentena dever, a princpio, ter exami-
nado todos eles.
Desse modo, a fim de adotar uma forma prtica e objetiva de recorrer, ao invs
de se fazer um histrico inteiro do processo (teses da petio inicial e da defesa e a
fundamentao da sentena acerca de cada pedido), a preocupao deve ser apenas com
os itens que so objeto de recurso. Vale dizer, aqueles itens em que o recorrente foi
vencido.
Assim, por exemplo, numa reclamao trabalhista em que se pretendeu o paga-
mento de horas extras e a reverso de uma justa causa, com o consequente pagamento
das verbas rescisrias, mas que a sentena julgou favorvel ao reclamante apenas o
pedido de horas extras, no ter o reclamado interesse em recorrer da reverso da justa
causa. Portanto, de nada adiantar o reclamado, em seu recurso ordinrio, contar que o
reclamante postulou a reverso da justa causa e pagamento de verbas rescisrias, mas
que essa pretenso foi rejeitada, tendo em vista que esse pedido no ser objeto de re-
curso pelo reclamante.
Desse modo, o reclamado ter a fundamentao do recurso restrita condenao
de horas extras, pois no h, em tese, interesse recursal do reclamado na reforma da
deciso quanto reverso da justa causa.
Por isso, entende-se que em vez de fazer um histrico integral do que ocorreu
perante a primeira instncia, o recorrente dever enfocar apenas os pontos que lhe fo-
ram desfavorveis.
Assim, em sua confeco, o recurso se assemelha contestao. No possvel
fazer uma defesa genrica; deve-se defender especificamente cada pedido apresentado
pelo reclamante na sua petio inicial, opondo-lhe fundamentos de fato e de direito
pelos quais no deve prosperar. No caso do recurso, o recorrente no ir atacar mais os
pedidos da petio inicial (ou da defesa, no caso de o recorrente ser o reclamante), mas
sim os fundamentos consignados em sentena.
Em face da semelhana com a contestao, o recurso tambm poder ser divido
em preliminar e mrito. Assim, por primeiro dever o recorrente aduzir as matrias
preliminares, para ento ingressar no mrito da deciso.
PRTICA TRABALHISTA
As preliminares aduzidas nos recursos podem ser as mesmas que seriam adu-
zidas em contestao (CPC, art. 301), como tambm as nulidades processuais (muito
comuns quando h cerceamento de defesa perante o juzo de primeiro grau).
Enfim, o mrito deve se restringir parte vencida da deciso, atacando os funda-
mentos utilizados pelo julgador para o deferimento da pretenso do recorrido.
Lembre-se que um raciocnio jurdico claro e objetivo e uma boa argumentao
jurdica so os elementos que daro significativo valor confeco dessa pea proces-
sual.
Desse modo, a fim de exemplificar os pontos acima, temos:
Horas Extras
O Juzo de primeiro grau deferiu ao reclamante o pagamento de horas extras e
reflexos. Entendeu que os controles de ponto no eram fidedignos, razo pela qual
reconheceu a jornada de trabalho fixada na inicial, com fundamento na Smula 338
do Tribunal Superior do Trabalho. Merece reforma a r. sentena. Vejamos.
O inciso III da Smula 338 do Tribunal Superior do Trabalho, ao contrrio do
que consignou o julgado, no permite simplesmente a adoo da jornada fixada na
pea vestibular quando os controles de horrio se mostram invariveis.
De acordo com a Smula, inverte-se o nus da prova nessa situao, sendo do
empregador o nus de contrapor a jornada de trabalho fixada na pea de ingresso.
O empregador, ora recorrente, se desincumbiu do seu nus, pois demonstrou
que os cartes de ponto, embora parcialmente inflexveis, registravam corretamente
a jornada de trabalho do recorrido.
A prova oral produzida corrobora as alegaes do recorrente:
Testemunha do reclamante:
o horrio de trabalho era corretamente anotado nas folhas de ponto; normal-
mente, no havia a realizao de horas extras em razo do trabalho realizado
Testemunha do reclamado:
o reclamante no fazia horas extras; eram corretamente anotados os horrios
de trabalho nos cartes de ponto
103
Desse modo, infere-se que o recorrente se desincumbiu do seu nus, demons-
trando que o recorrido no prestou labor extraordinrio, sendo vlida a prova docu-
mental apresentada (cartes de ponto).
Assim, considerando-se fiis os registros de horrio e no havendo prova de trabalho
extraordinrio, deve ser reformada a r. sentena, a fim de excluir da condenao o pagamento
das horas extras e reflexos.
Pedido
Nenhuma reclamao trabalhista pode subsistir sem pedido, considerando-se
que este um requisito essencial petio inicial (CPC, arts. 282, IV, e 286; CLT, art.
840, 1.).
O recurso tambm exige que o recorrente manifeste especificamente a sua pre-
tenso, assim requerendo a reforma da deciso num determinado sentido.
Contudo, ao contrrio da pea de ingresso, na qual os pedidos acabam sendo
colocados em separado da fundamentao (causa de pedir), no caso do recurso ele ser
feito logo aps o recorrente encerrar a sua fundamentao.
Seguindo a situao acima exposta, exemplificamos:
Diante do exposto, requer-se a reforma do julgado para excluir da condenao
o pagamento das horas extras e reflexos.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho pea processual de forma a sintetizar o pedido de
reforma de deciso, podemos redigir o seguinte:
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima atacados.
A finalizao da petio que interpe o recurso ordinrio como nas demais
peties:
PRTICA TRABALHISTA
Nome do advogado
Podemos visualizar as razes recursais acima exemplificadas da seguinte forma:
Processo: (nmero dos autos e a Vara do Trabalho de origem; ex: 1245/2005 1.
Vara do Trabalho do Rio de Janeiro)
RAZES DE RECURSO ORDINRIO
Emritos Julgadores,
fundamentao seguinte:
HORAS EXTRAS
O Juzo de primeiro grau deferiu ao reclamante o pagamento de horas extras e
reflexos. Entendeu que os controles de ponto no eram fidedignos, razo pela qual
reconheceu a jornada de trabalho fixada na inicial, com fundamento na Smula 338
do Tribunal Superior do Trabalho. Merece reforma a r. sentena. Vejamos.
A Smula 338, III, do Tribunal Superior do Trabalho, ao contrrio do que
consignou o julgado, no permite simplesmente a adoo da jornada fixada na pea
vestibular quando os controles de horrio se mostram invariveis.
De acordo com a Smula, inverte-se o nus da prova nessa situao, sendo do
empregador o nus de contrapor a jornada de trabalho fixada na pea de ingresso.
O empregador, ora recorrente, se desincumbiu do seu nus, pois demonstrou
que os cartes de ponto, embora parcialmente inflexveis, registravam corretamente
a jornada de trabalho do recorrido.
A prova oral produzida corrobora as alegaes do recorrente:
105
Testemunha do reclamante:
o horrio de trabalho era corretamente anotado nas folhas de ponto; normal-
mente, no havia a realizao de horas extras em razo do trabalho realizado
Testemunha do reclamado:
o reclamante no fazia horas extras; eram corretamente anotados os horrios
de trabalho nos cartes de ponto
Assim, considerando-se fiis os registros de horrio e no havendo prova de
trabalho extraordinrio, deve ser reformada a r. sentena, a fim de excluir da conde-
nao o pagamento das horas extras e reflexos.
Diante do exposto, requer-se a reforma do julgado para excluir da condenao
o pagamento das horas extras e reflexos.
Custas Processuais
Reformando-se a sentena em relao s horas extras, tem-se que a reclama-
o trabalhista ser julgada totalmente improcedente, devendo o recorrido arcar
com o pagamento das custas processuais.
Assim, requer-se seja reformada a r. sentena, para condenar o recorrido ao
pagamento das custas processuais, bem como restituindo o recorrente os valores j
recolhidos.
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima ataca-
dos.
Nome do advogado
PRTICA TRABALHISTA
Recursos no Processo do Trabalho: teoria geral dos recursos, de Julio Csar Bebber,
editora LTr.
Recursos II
Recurso de Revista
Introduo
Antigamente o recurso de revista era denominado recurso extraordinrio, pois
representava o recurso disposto na legislao trabalhista de natureza extraordinria.
Assim, existiam dois recursos denominados recursos extraordinrios no processo do
trabalho: um, encaminhado para o Tribunal Superior do Trabalho (TST), e outro, enca-
minhado ao Supremo Tribunal Federal (STF). Essa ambiguidade terminolgica somente
foi alterada em 1949, atravs da Lei 861, que modificou o nome do recurso de natureza
extraordinria previsto no artigo 896 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) para
recurso de revista.
O recurso de revista, por ser ento um recurso de natureza extraordinria, repre-
senta um recurso eminentemente tcnico, estando a sua admissibilidade subordinada
ao atendimento de determinados pressupostos. Por isso, a deciso impugnvel atravs
do recurso de revista deve conter certos e determinados vcios, no bastando simples-
mente o recorrente ter sido vencido (mera sucumbncia).
Essas exigncias peculiares do recurso de natureza extraordinria tm por escopo
a uniformizao da jurisprudncia (por intermdio do TST), sendo possvel defender
que esse remdio processual no visa apenas atender s partes (isto , a justia do caso
concreto), mas sim regularizar a aplicao da norma jurdica.
Pressupostos gerais de admissibilidade
Os pressupostos de admissibilidade dos recursos so praticamente os mesmos
para todas as espcies recursais, guardando o recurso de revista algumas peculiaridades
especficas.
Cabimento
O artigo 896 da CLT estabelece em que casos cabvel o recurso de revista.
Art. 896. Cabe recurso de revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho das
decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais
Regionais do Trabalho, quando:
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado
outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seo de Dissdios Individuais do
Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte;
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, conveno coletiva de trabalho, acordo
coletivo, sentena normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria, em
rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator da deciso recorrida,
interpretao divergente, na forma da alnea a;
c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou afronta direta e literal
Constituio Federal.
Hiptese de no cabimento
A deciso proferida nos dissdios de alada (cujo valor da causa no exceda a dois
salrios mnimos), nos moldes da Lei 5.584/70 (art. 2., 4.), no admite o reexame
atravs de recurso de revista. Ou a deciso proferida irrecorrvel (quando no proferida
em violao Constituio Federal CF) ou somente admite recurso extraordinrio
encaminhado diretamente do juzo de primeiro grau (Vara do Trabalho) para o STF
(CF, art. 102, III).
Adota-se, em face da omisso da CLT, o disposto no artigo 499, do Cdigo de
Processo Civil (CPC), ou seja, podem interpor recurso as partes, o Ministrio Pblico
do Trabalho (MPT) e o terceiro interessado.
Outrossim, alm da necessidade da legitimidade recursal, dever o recorrente ter
capacidade para recorrer (CPC, art. 7.; e CLT, art. 792) ou estar representado ou assistido
(CPC, art. 8.; e CLT, art. 793).
Esse pressuposto recursal corresponde ao binmio necessidade e utilidade da
medida processual, pressupondo a existncia de uma situao jurdica desfavorvel que
somente poder ser revertida atravs da utilizao do remdio recursal.
PRTICA TRABALHISTA
Tempestividade
O recurso de revista segue a regra geral disposta no artigo 6. da Lei 5.584/70,
fixando o prazo de 8 (oito) dias para a interposio da medida recursal, e em dobro, para
os entes pblicos que no explorem atividade econmica e para o MPT (DL 779/69; e
CPC, art. 188).
Regularidade formal
Conforme dispe Estevo Mallet (1997, p. 45), a regularidade supe, antes de
mais nada, que venha fundamentada a impugnao, exigncia inerente prpria ideia
de recurso, imprescindvel na revista inclusive para aferio de seu cabimento. Por
isso, no possvel aplicar literalmente o disposto no artigo 899 da CLT, que dispe
que o recurso ser interposto por simples petio, sem fundamentao. No recurso de
revista imprescindvel que se demonstre a divergncia jurisprudencial ou outra hip-
tese estampada nas alneas do artigo 896 da CLT.
Igualmente necessrio para a regularidade do recurso que o subscritor da pea
processual possua poderes de representao (no caso da parte estar assistida por advo-
gado), sob pena de se considerar inexistente o recurso (TST, Smula 164). Registre-se,
como sustenta Lenira Ferreira Ruiz (2004, p. 62), que embora o recurso de revista seja
um recurso eminentemente tcnico, permite a sua interposio pela prpria parte, com
base no ius postulandi que vigora na seara trabalhista.
Inexistncia de fato extintivo
ou impeditivo do direito de recorrer
Presentes as circunstncias extintivas (v.g., aceitao expressa com a deciso) ou
impeditiva (v.g., desistncia do recurso), torna-se inadmissvel o recurso de revista.
Preparo
Considerando-se a exigncia do recolhimento de custas processuais e depsito
recursal para a interposio do recurso, no caso do recurso de revista deve-se o que
segue.
Depsito recursal
De acordo com o artigo 899, pargrafo 1., da CLT, e Instruo Normativa 3 do
TST, para a interposio do recurso de revista ser necessrio realizar o pagamento do
depsito recursal, excetuando-se as hipteses de no exigibilidade e dispensa do dep-
sito comuns s demais espcies recursais.
111
O valor do depsito recursal no caso do recurso de revista corresponde ao dobro
do limite exigido para o recurso ordinrio. Necessrio observar, contudo, duas situaes
em que os depsitos no sero exigidos integralmente.
A primeira situao de desnecessidade de pagamento do depsito recursal
quando a condenao j restou totalmente garantida com o pagamento do depsito
recursal quando da interposio do recurso ordinrio. Nesse caso, nenhum depsito
mais exigido para qualquer recurso
1
(TST, Smula 128, I).
A segunda situao de pagamento apenas de complementao do depsito
recursal, sem que seja necessrio recolher o dobro do valor atinente ao depsito devido
no recurso ordinrio. Nesses casos, se houve majorao da condenao atravs do acr-
do que examinou o recurso ordinrio ou, ainda, se o valor total da condenao infe-
rior ao dobro do valor do depsito recursal de recurso ordinrio, ento o recorrente
somente dever pagar a diferena at chegar ao valor total da condenao
2
. Nesse sen-
tido a Smula 128 do TST.
Forma e prazo do depsito recursal
O depsito recursal deve ser feito em dinheiro, no sendo admitida a sua substi-
tuio por bens, na conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS)
do empregado ou aberta em nome deste para esse fim (CLT, art. 899,

4. e 5.).
rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.; e TST, Smula 245).
Custas
As custas processuais, a princpio, j foram recolhidas quando da interposio
do recurso ordinrio.
Como adverte Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 525),
[...] o valor das custas processuais poder ser alterado em funo do resultado do julga-
mento do recurso ordinrio, ou seja, se houver alterao da sucumbncia, a parte ento
vencida fica obrigada a pagar as custas independentemente de nova intimao (TST,
Smula 25). Havendo apenas majorao da sucumbncia, ser necessria a complemen-
tao das custas j pagas, desde que o Tribunal Regional arbitre novo valor condenao
(TST, Smula 128).
1 Ex.: para interpor recurso ordinrio (RO), o demandado recolheu o valor arbitrado pela sentena para a condenao:
R$3.000,00 (trs mil reais). O acrdo mantm o valor da condenao. A interposio do recurso de revista no demanda com-
plementao. (RUIZ, 2004, p. 74)
2 Ex.: para interpor recurso ordinrio (RO), o demandado recolheu o valor arbitrado pela sentena para a condenao:
R$3.000,00 (trs mil reais). O acrdo altera o valor da condenao para R$7.000,00 (sete mil reais). Para recorrer de revista,
a parte dever recolher mais R$4.000,00 (quatro mil reais), ou seja, complementar seu depsito at o valor da condenao.
(RUIZ, 2004, p. 74)
PRTICA TRABALHISTA
Prazo e comprovao do pagamento das custas
Da mesma forma que o depsito recursal, as custas processuais devem ser pagas
e comprovadas dentro do prazo para interposio do recurso (CLT, art. 789, 1.).
A ausncia do pagamento das custas ou da sua no comprovao enseja o reco-
nhecimento da desero e, por conseguinte, o no conhecimento do recurso.
Pressupostos especiais de admissibilidade
Cabimento apenas das decises proferidas
em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual
Conforme se infere do caput do artigo 896 da CLT, apenas das decises proferi-
das em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais Regionais do
Trabalho (TRTs), caber recurso de revista.
Alm disso, o recurso de revista cabvel das decises proferidas pelos TRTs, no
processo de execuo, como se infere do artigo 896, pargrafo 2., da CLT:
Art. 896. [...]
2. Das decises proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas Turmas,
em execuo de sentena, inclusive em processo incidente de embargos de terceiro, no
caber recurso de revista, salvo na hiptese de ofensa direta e literal de norma da Cons-
tituio Federal.
Contudo, nessa situao, quando a deciso atacada proferida em agravo de
petio (como chamado o recurso ordinrio no processo de execuo), somente ser
possvel a utilizao do recurso de revista quando a fundamentao ofender direta e
literal norma da CF.
Prequestionamento
O prequestionamento foi um pressuposto recursal criado pela jurisprudncia,
como se infere da Smula 356 do STF e das Smulas 184 e 297 do TST.
Segundo o STF, entende-se por prequestionamento:
A configurao jurdica do prequestionamento traduz elemento indispensvel ao conhe-
cimento do recurso de extraordinrio decorre da oportuna formulao, em momento
procedimentalmente adequado, do tema de direito constitucionalmente positivo. Mais do
que a satisfao dessa exigncia, impe-se que a matria questionada tenha sido explicita-
mente ventilada na deciso recorrida. Sem o cumulativo atendimento desses pressupostos,
alm de outros igualmente imprescindveis, no se viabiliza o acesso via recursal extra-
ordinria. Omissa a deciso judicial na resoluo do tema suscitado, impe-se, para efeito
de cognoscibilidade do recurso extraordinrio, o necessrio oferecimento de embargos
de declarao, destinados a ensejar a explcita anlise da quaestio juris pelo Tribunal a quo
(STF Agravo Regimental em Ain DJ de 23/08/1996, p. 29.308). (LEITE, 2004, p. 26)
113
Assim, para que seja possvel o recurso de revista, a matria objeto de impugna-
o dever ter sido pronunciada explicitamente e no de forma implcita na deciso
recorrida. Se a deciso recorrida silente quanto ao pronunciamento explcito sobre a
matria objeto do recurso, dever o recorrente valer-se dos embargos de declarao para
que o Tribunal Regional se pronuncie literalmente sobre a matria.
3

Da mesma forma dever o recorrente provocar o Tribunal Regional a manifes-
tar-se expressamente sobre a matria objeto de recurso se o acrdo simplesmente adota
as razes de decidir da sentena (TST, SDI-1, OJ 151).
No se exige o prequestionamento, por outro lado, quando a violao a dispo-
sitivo legal surge no prprio acrdo atacado (como se infere da OJ 119 da SDI-1 do
STJ).
Reexame de fatos e provas
De acordo com as Smulas 279 do STF, 7 do STJ e 126 do TST, no podem ser
objeto de anlise atravs de recurso de revista o reexame de fatos ou a valorao das
provas colhidas.
No constituem matria de fato, como explica Estevo Mallet (1997, p. 48),
[...] a interpretao da norma aplicvel, a definio de seu alcance ou contedo, bem como
o problema de sua aplicao ou no situao sob julgamento. Tampouco matria de
fato a qualificao jurdica dos fatos apurados ou mesmo controvrsia em torno do nus
da prova.
Transcendncia
Com o fito de dificultar a interposio do recurso de revista, foi editada a Medida
Provisria 2.226, de 4 de setembro de 2001, que se encontra em vigor de acordo com a
Emenda Constitucional 32/2001 dando redao ao artigo 896-A da CLT que dispe:
Art. 896-A. O Tribunal Superior do Trabalho no recurso de revista, examinar previa-
mente se a causa oferece transcendncia com relao aos reflexos gerais de natureza eco-
nmica, poltica, social ou jurdica.
Assim, as causas que ofeream transcendncia com relao aos reflexos gerais de
natureza econmica, poltica, social ou jurdica (vale dizer, algo relevante, de extrema
importncia) sero objeto de recurso de revista, sendo que a anlise desse pressuposto
de admissibilidade feita pelo TST.
3 A Smula 98 do Superior Tribunal de Justia (STJ) aponta claramente que os embargos de declarao com esta finalidade
prequestionamento no podem ser considerados protelatrios.
PRTICA TRABALHISTA
Cumpre registrar que ser o prprio TST que ir regulamentar o processamento
da transcendncia, sendo que at o presente momento esta ainda no ocorreu.
Hipteses de cabimento
Atendidos os pressupostos recursais gerais e especficos, o recurso de revista
ainda somente ter cabimento em hipteses muito restritas, como se verificar a seguir.
Divergncia jurisprudencial (CLT, art. 896, a)
Art. 896. Cabe recurso de revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho das deci-
ses proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais
Regionais do Trabalho, quando:
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado
outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seo de Dissdios Individuais do
Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte;
Conforme se infere do disposto acima, a divergncia jurisprudencial para fins de
cabimento do recurso de revista dever ser:
divergncia de interpretao apenas de lei federal;
divergncia estabelecida em face de pronunciamento oriundo de um dos
seguintes rgos:
entre tribunais regionais distintos, oriundas das suas turmas, grupo de tur-
mas ou composio plena;
das decises da SDI (que tem a funo de uniformizar o entendimento das
Turmas do TST), conforme dispe a OJ 219 da SDI-1 do TST;
de Smula Uniforme de Jurisprudncia do TST.
A divergncia jurisprudencial ainda deve ser especfica, a teor da Smula 296 do
TST. Vale dizer, o dissenso pretoriano deve ter correspondncia direta com as situa-
es fticas e jurdicas que foram apreciadas nas decises conflitantes (LEITE, 2004,
p. 535).
Tambm, de acordo com o artigo 896, pargrafos 4. e 5., da CLT, e Smula 333
do TST, a divergncia jurisprudencial a ensejar o recurso de revista no deve ser consi-
derada ultrapassada por smula ou jurisprudncia notria (conhecida de todos), atual
(prevalecente sobre entendimento anterior) e iterativa (reiterada) do TST, sob pena de
ser negado seguimento ao recurso.
Por fim, a comprovao da divergncia restou dirimida pela Smula 337 do TST,
in verbis:
115
N. 337. COMPROVAO DE DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE
REVISTA E DE EMBARGOS.
I - Para comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recor-
rente:
a) Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou o
repositrio autorizado em que foi publicado; e
b) Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos con-
figurao do dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do
recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com
o recurso.
II - A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia
do TST torna vlidas todas as suas edies anteriores.
Divergncia jurisprudencial (CLT, art. 896, b)
Art. 896. [...]
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo
Coletivo, sentena normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria em
rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator da deciso recorrida,
interpretao divergente, na forma da alnea a;
A divergncia jurisprudencial suscitada na hiptese em epgrafe restringe-se a
interpretao de:
lei estadual lei em sentido amplo, abrangendo, a nosso sentir, decreto,
portaria e outros atos normativos editados pelo Poder Pblico estadual. Na
prtica, a divergncia de lei estadual que extrapole a jurisdio de um TRT
s ocorre no Estado de So Paulo, na medida em que uma lei de abrangncia
estadual pode ser interpretada de modo divergente pelo TRT da 2. Regio/SP
e pelo TRT da 15. Regio/Campinas;
conveno coletiva de trabalho (CLT, art. 611);
acordo coletivo de trabalho (CLT, art. 611, 1.);
sentena normativa (CF, art. 114, 2.);
regulamento empresarial
4
(TST, Smula 51) (MARTINS, 2004, p. 538-539).
As mesmas restries acima apresentadas so estendidas a essa hiptese recur-
sal, cumprindo registrar que, consoante artigo 896, pargrafo 3., da CLT, no possvel
aferir a divergncia jurisprudencial do mesmo tribunal.
4 No que diz respeito divergencia de interpretao de regulamento de empresa, h necessidade de que este esteja de observncia
obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator do acrdo, como ocorre, por exemplo, com o regula-
mento da empresa do Banco do Brasil. Ao contrrio, regulamento de empresa que envolver apenas a rea de jurisdio do TRT prolator do
acrdo, no ensejar o recurso de revista, quando interpretao jurisprudencial divergente. (MARTINS, 2004, p. 427)
PRTICA TRABALHISTA
Violao de Lei e da CF (CLT, art. 896, c)
Art. 896. [...]
c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou afronta direta e literal
Constituio Federal.
Como se pode perceber do texto supra, a violao apta a ensejar o recurso de
revista deve ser literal e, no caso da norma constitucional, deve tambm ser direta e
no reflexa. A Smula 221 do TST, disciplinou o que se entende por literalidade da
violao.
Outrossim, apenas a norma com fora de lei, se violada, poder ser utilizada para
o recurso de revista. Entendem-se como tais o antigo decreto-lei, a medida provisria, a
lei complementar e a lei ordinria, bem como os tratados e convenes internacionais.
Por fim, o dispositivo apontado como violado deve ser indicado expressamente
na deciso recorrida, como se infere da Smula 221 do TST.
Procedimento sumarssimo (CLT, art. 896, 6.)
No caso de reclamaes trabalhistas sujeitas ao rito sumarssimo, as hipteses
de cabimento do recurso de revista restringem-se apenas contrariedade smula de
jurisprudncia uniforme do TST ou violao direta da Constituio da Repblica, con-
forme se infere do artigo 896, pargrafo 6., da CLT.
Processo de Execuo (CLT, art. 896, 2.)
Nas decises proferidas pelos Tribunais Regionais em sede de agravo de petio,
o recurso de revista somente ter cabimento quando houver violao direta e literal da
CF, conforme se infere do artigo 896, pargrafo 2., da CLT e da Smula 266 do TST.
Efeitos do recurso de revista
O recurso de revista ter efeito devolutivo, como prescreve o artigo 896, par-
grafo 1., e artigo 899, ambos da CLT. Contudo, a devolutividade do recurso de revista
no to ampla como no recurso ordinrio, mas limita o tribunal ad quem anlise da
violao legal deduzida pela parte ou da divergncia suscitada no prprio recurso.
Pea processual
A interposio dos recursos, via de regra, se faz em uma nica pea processual,
a qual pode ser dividida em duas partes:
117
folha de rosto, endereada ao tribunal que proferiu a deciso atacada;
razes do recurso endereada ao tribunal que ir reexaminar o processo.
Pea de rosto
A pea de rosto ou pea de interposio dever conter os itens a seguir.
Endereamento ao juzo
O acrdo impugnado ser proferido em um dos Tribunais Regionais do Tra-
balho, por exemplo, pela 1. Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9. Regio
(Paran).
O encaminhamento, contudo, no ser feito ao colegiado que proferiu o acrdo
atacado, mas sim ao rgo que far a anlise dos pressupostos de admissibilidade do
recurso de revista, que a Presidncia do Tribunal Regional do Trabalho, conforme dis-
pe o artigo 232, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho (RITST).
Assim, consoante exemplo acima, o endereamento dever ser:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal Regional do Tra-
balho da 9. Regio
Nmero dos autos
J que nesse estgio processual se tem conhecimento da numerao do processo
esta dever ser anotada. Os primeiros cinco dgitos correspondem ao nmero dos autos,
os quatro dgitos seguintes ao ano do ajuizamento da ao, os trs outros dgitos Vara
do Trabalho de origem e os dois ltimos referem-se regio do Tribunal Regional do
Trabalho.
Por exemplo:
Autos n. 1551-2005-015-09
Nesse estgio processual as partes j se encontram qualificadas e identificadas
no processo. Somente na hiptese de ser a primeira oportunidade do recorrente mani-
festar-se nos autos que ser necessrio qualific-lo por completo, na forma do artigo
282, II, do CPC.
PRTICA TRABALHISTA
Para fins de Exame de Ordem, torna-se imperativa a meno representao por
advogado devidamente constitudo nos autos, considerando-se que o exame em questo
visa justamente avaliar a aptido do candidato ao ingresso na advocacia.
(Nome do recorrente), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em que
contende com (nome do recorrido), vem presena desse Juzo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao as fls. xx),
Necessrio tambm, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que est sendo uti-
lizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao desse remdio
recursal.
Com fundamento nas alneas a e c do artigo 896 da Consolidao das Leis
do Trabalho e inconformado com o acrdo proferido pela 1. Turma do TRT-PR,
interpor recurso de revista para o Egrgio Tribunal Superior do Trabalho, conforme
razes anexas.
Considerando-se que algumas subsees da OAB tm exigido a meno ao reco-
lhimento das custas e do depsito recursal na petio de interposio do recursal, como
identificadores da presena dos pressupostos extrnsecos do recurso, preferiu-se adotar
tal requerimento como padro na pea de rosto dos recursos.
Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas pro-
cessuais e o comprovante do depsito recursal. (MAZZUCA, 2004, p. 55)
Importante lembrar que nem sempre ser necessrio o recolhimento das custas e
do depsito recursal, existindo situaes de iseno e dispensa destes, conforme acima
exposto.
119
Como j se fez referncia para qual rgo requer-se sejam remetidas as razes
recursais (no item indicao do tipo recursal), tem-se que a solicitao de remessa dos
autos ao juzo ad quem figura mais como estilo prprio do candidato do que exigncia
na pea recursal.
Aps as formalidades de praxe, requer-se que sejam os autos remetidos ao
Tribunal Superior do Trabalho, para apreciao do recurso.
Por fim, finaliza-se a petio, como segue:
Nome do advogado
Resumo
Ao final, visualizaremos a j solicitada pea de rosto ou folha de interposio da
seguinte forma:
balho do Paran
Autos 1551-2005-015-09
(Nome do Recorrente), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe,
em que contende com (nome do recorrido), vem presena desse Juzo, por seu
advogado que esta subscreve (procurao s fls. xx), com fundamento nas alneas
a e c do artigo 896 da Consolidao das Leis do Trabalho e inconformado com
PRTICA TRABALHISTA
o acrdo proferido pela 1. Turma do TRT-PR, interpor recurso de revista para o
Egrgio Tribunal Superior do Trabalho, conforme razes anexas.
suais e o comprovante do depsito recursal.
nal Superior do Trabalho, para apreciao do recurso.
Nome do advogado

Razes de recurso
As razes do recurso so dirigidas ao rgo que ir examinar o recurso e, no caso
do recurso de revista, este o TST.
apresentao da prova, deve-se fazer a pea de rosto em uma folha, dando incio s
razes recursais na folha seguinte.
As razes recursais devem conter os itens seguintes:
Considerando o exemplo anterior, o juzo ad quem o TST:
Colendo Tribunal Superior do Trabalho.
Alguns processualistas entendem no ser necessria a identificao das partes
e dos dados do juzo a quo nas razes recursais
5
. A referncia a esses dados se encerra
muito mais como uma questo de estilo do que de uma exigncia da pea recursal.
5 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2004) e Christvo Piragibe Tostes Malta (2004).
121
cionar tais dados, como requisitos qualificadores da pea processual.
Assim, seguindo essa orientao, sugere-se:
Processo: (nmero dos autos, da Vara do Trabalho e do TRT de origem)
do inconformismo do recorrente.
Razes de recurso de revista
Emritos Julgadores
fundamentao seguinte: [...]
Razes recursais propriamente ditas: fundamentos
de fato e de direito para a reforma da deciso (CLT, art. 896)
O recurso de revista tem vrias hipteses de cabimento. A forma mais prtica
e objetiva de confeccion-lo justamente identificar o tema do recurso a uma dessas
hipteses de cabimento.
Assim, por exemplo, se o recorrente pretende a reforma do julgado em trs pon-
tos distintos: integrao do auxlio alimentao remunerao e integrao da grati-
ficao semestral na base de clculo das horas extras, dever aduzir cada tpico em
separado e apontar qual (ou quais) hiptese(s) de cabimento serve(m) para reforma de
cada um separadamente.
Dessa maneira, o reclamado ter a fundamentao do recurso e a descrio da
hiptese de cabimento restrita a cada condenao, tornando fcil identificar o preenchi-
mento dos pressupostos de admissibilidade e cabimento.
PRTICA TRABALHISTA
01. Do Auxlio Alimentao
(CLT, art. 896, c)
O recorrente postulou a integrao sua remunerao do auxlio alimentao
fornecida pelo recorrido.
Em defesa, alegou o recorrido que o pagamento do auxlio alimentao tinha
carter indenizatrio, vez que participava do PAT.
O Juzo de primeiro grau reconheceu que o recorrido no comprovou a sua
inscrio no PAT, nus que lhe competia (CLT, art. 818 e CPC, art. 333, II) e reco-
nheceu a natureza salarial do auxlio alimentao, determinando a integrao deste
remunerao do recorrente, para todos os efeitos legais.
O Juzo regional, contudo, reformou referida deciso, sob o seguinte funda-
mento:
Restou amplamente comprovado nos autos de que o empregador fornecia vales ali-
mentao aos empregados, comprovando o reclamado que estava filiado ao PAT,
mediante os documentos de fls. 469 e seguintes, pelo menos no perodo prescrito.
Portanto, apesar de no ter sido comprovada a filiao ao PAT, relativo ao perodo
imprescrito, nus que lhe competia nos termos do artigo 333, II, do CPC e artigo 818
da CLT, entendo muito pouco provvel que o reclamado deixasse de fornecer o bene-
fcio, com base em tal regulamentao, sendo que a presuno, no caso, milita a seu
favor. Provejo para afastar da condenao a integrao do auxlio alimentao.
O acrdo regional, decidiu a questo em desconformidade com o nus da
prova, violando ao contido nos artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho, e
333, II, do Cdigo de Processo Civil. Veja que o princpio do livre convencimento do
juzo no ilimitado. Consoante aponta o artigo 131 do Cdigo de Processo Civil,
deve o juiz ater-se aos fatos e circunstncias constantes dos autos.
No se pode esquecer, outrossim, que quando for requerida a reforma com base
em divergncia jurisprudencial, dever ser mencionado o cumprimento do disposto na
Smula 337 do TST (juntada das certides dos acrdos paradigmas e transcrever as
ementas no recurso), mesmo que no seja possvel, efetivamente, fazer a juntada de
documentos no recurso de revista confeccionado para fins de Exame de Ordem. Subten-
der o examinador que houve o cumprimento do disposto acima, restando observado o
correto preenchimento da hiptese de cabimento do artigo 896, a, da CLT.
123
No caso em tela, a deciso regional no encontra respaldo nas circunstn-
cias constantes dos autos, vez que o recorrido suscitou fatos impeditivos ao direito
do recorrente (carter indenizatrio da alimentao por enquadramento ao PAT),
contudo deixou de produzir a respectiva prova no perodo imprescrito, violando-se
assim os artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho e 333, II, do Cdigo de
Processo Civil.
02. Gratificao Semestral base de clculo das horas extras
(CLT, art. 896, a)
Quanto base de clculo das horas extras, excluiu o Juzo Regional a integra-
o da gratificao semestral, com fulcro na Smula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho.
Ousamos discordar do acrdo paranaense.
A parcela denominada gratificao semestral era paga mensalmente ao re-
corrido, ou seja, com habitualidade, como esclarecido pelo juiz relator:
O fato do pagamento ter sido de forma mensal no altera as circunstncias
j referidas [...]
Ora, tal caracterstica faz com que a mesma seja incorporada remunerao
do recorrente, pois se encaixa com perfeio s verbas descritas no artigo 457, pa-
rgrafo 1., da CLT.
Ademais, referida condio pagamento mensal faz com que a parcela em
questo no se amolde s circunstncias da Smula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho. Veja-se que no basta a anlise do rtulo da verba em questo para ex-
purg-la da base de clculo das horas extras com fundamento na Smula 253 do
Tribunal Superior do Trabalho. H que se verificar se efetivamente o pagamento sob
rubrica gratificao semestral se enquadra na situao excepcional estampada na
referida smula.
No sendo, portanto, a situao aventada na Smula 253 do Tribunal Superior
do Trabalho, aquela gratificao semestral paga pelo recorrido, deve tal valor ser
consignado na base de clculo das horas extras, com base na Smula 264 do Tribu-
nal Superior do Trabalho.
Nesse sentido, j sedimentou entendimento a jurisprudncia ptria:
PRTICA TRABALHISTA
A gratificao paga pelo Banco tem natureza salarial, tornando-se obrigao do empre-
gador, integrando-se ao salrio. (TRT 1. Reg. E RR 3755/87 Ac. SDI 250/90
unn Rel. Min. Jos Carlos da Fonseca. Fonte: DJU 24/08/1990, p. 8.293)
Bancrio. A mera percepo de gratificao de funo no suficiente para elidir a jor-
nada padro do bancrio, caso no reste configurado o exerccio do cargo sem qualquer
mando, sem subordinados e com subordinao, sendo devido o pagamento da stima e
oitava horas dirias como extras. Gratificao semestral. A gratificao semestral paga
mensalmente, passa a incorporar o salrio, sendo componente do valor do salrio-hora
e repercute nas horas extras. No se adota a Smula 253 do TST, pois este apenas
orienta a no repercusso da dita gratificao nas horas extras quando periodicamente
paga, ou seja, de seis em seis meses. (TRT 4. Reg. RO 917.004/98-1 unan. Rel.
Juza Flvia Lorena Pacheco DJRS 19/02/2001, p. 20, 8.144)
Registre-se, ainda, que para fins de atendimento a Smula 337 do Tribunal
Superior do Trabalho, encontram-se em anexo as certides dos acrdos paradig-
mas supratranscritos.
Pedido
O recurso de revista tambm exige que o recorrente manifeste especificamente
a sua pretenso, requerendo assim a reforma da deciso num determinado sentido. E,
esse pedido de reforma dever ser feito logo aps o recorrente encerrar a fundamentao
do tpico impugnado.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, c), requer-se
que seja reformada a r. deciso regional, a fim de que seja determinada a integrao
do auxlio alimentao remunerao do recorrente, para todos os efeitos legais.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, a), requer-se
que seja reformada a r. deciso regional, a fim de que seja determinada a incluso
da gratificao semestral base de clculo das horas extras, conforme postulado na
inicial.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho pea processual e, de forma a sintetizar o pedido
de reforma de deciso, podemos redigir o seguinte:
125
Requerimento Final
A finalizao da petio que interpe o recurso ordinrio como nas demais
peties:
Nome do advogado
Resumo
No final, teremos as razes recursais acima exemplificadas da seguinte forma:
Colendo Tribunal Superior do Trabalho,
Processo: (nmero dos autos, da Vara do Trabalho e do TRT de origem)
(ex.: Autos n. 1550-2005-015-09)
RAZES DE RECURSO DE REVISTA
Emritos Julgadores
fundamentao seguinte:
1. Do auxlio alimentao (CLT, art. 896, c)
O recorrente postulou a integrao sua remunerao do auxlio alimentao
fornecido pelo Recorrido.
PRTICA TRABALHISTA
Em defesa, alegou o recorrido que o pagamento do auxlio alimentao tinha
carter indenizatrio, vez que participava do PAT.
O Juzo de primeiro grau reconheceu que recorrido no comprovou a sua ins-
crio no PAT, nus que lhe competia (CLT, art. 818 e CPC, art. 333, II) e reconhe-
ceu a natureza salarial do auxlio alimentao, determinando a integrao deste
remunerao do recorrente, para todos os efeitos legais.
O Juzo regional, contudo, reformou referida deciso, sob o seguinte funda-
mento:
Restou amplamente comprovado nos autos de que o empregador fornecia vales alimen-
tao aos empregados, comprovando o reclamado que estava filiado ao PAT, mediante
os documentos de fls. 469 e seguintes, pelo menos no perodo prescrito. Portanto, ape-
sar de no ter sido comprovada a filiao ao PAT, relativo ao perodo imprescrito, nus
que lhe competia nos termos do artigo 333, II, do CPC e artigo 818 da CLT, entendo
muito pouco provvel que o reclamado deixasse de fornecer o benefcio, com base em
tal regulamentao, sendo que a presuno, no caso, milita a seu favor. Provejo para
afastar da condenao a integrao do auxlio alimentao.
O acrdo regional decidiu a questo em desconformidade com o nus da
prova, violando o contido nos artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho, e
333, II, do Cdigo de Processo Civil. Veja que o princpio do livre convencimento do
Juzo no ilimitado. Consoante aponta o artigo 131 do Cdigo de Processo Civil,
deve o Juiz ater-se aos fatos e circunstncias constantes dos autos.
No caso em tela, a deciso regional no encontra respaldo nas circunstn-
cias constantes dos autos, vez que o recorrido suscitou fatos impeditivos ao direito
do recorrente (carter indenizatrio da alimentao por enquadramento ao PAT),
contudo deixou de produzir a respectiva prova no perodo imprescrito, violando-se
assim os artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho e 333, II, do Cdigo de
Processo Civil.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, c), requer-se
que seja reformada a r. deciso regional, a fim de que seja determinada a integrao
do auxlio alimentao remunerao do recorrente, para todos os efeitos legais.
2. Gratificao semestral
base de clculo das horas extras (CLT, art. 896, a)
Quanto base de clculo das horas extras, excluiu o Juzo Regional a integra-
o da gratificao semestral, com fulcro na Smula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho.
127
Ousamos discordar do acrdo paranaense.
A parcela denominada gratificao semestral era paga mensalmente ao re-
corrido, ou seja, com habitualidade, como esclarecido pelo Juiz Relator:
O fato do pagamento ter sido de forma mensal no altera as circunstncias
j referidas [...]
Ora, tal caracterstica faz com que a mesma seja incorporada remunerao
do recorrente, pois se encaixa com perfeio s verbas descritas no artigo 457, par-
grafo 1., da Consolidao das Leis do Trabalho.
Ademais, referida condio pagamento mensal faz com que a parcela em
questo no se amolde s circunstncias da Smula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho. Veja que no basta a anlise do rtulo da verba em questo para expurg-
-la da base de clculo das horas extras com fundamento na Smula 253 do Tribunal
Superior do Trabalho. H que se verificar se efetivamente o pagamento sob esta
rubrica gratificao semestral se enquadra na situao excepcional estampada
na referida smula.
No sendo, portanto, a situao aventada na Smula 253 do Tribunal Superior
do Trabalho aquela gratificao semestral paga pelo recorrido, deve tal valor ser
consignado na base de clculo das horas extras, com base na Smula 264 do Tribu-
nal Superior do Trabalho.
Nesse sentido, j sedimentou entendimento a jurisprudncia ptria:
A gratificao paga pelo Banco tem natureza salarial, tornando-se obrigao do empre-
gador, integrando-se ao salrio. (TRT 1. Reg. E RR 3755/87 Ac. SDI 250/90
unn Rel Min. Jos Carlos da Fonseca. Fonte: DJU 24/08/1990, p. 8.293)
Bancrio. A mera percepo de gratificao de funo no suficiente para elidir a jor-
nada padro do bancrio, caso no reste configurado o exerccio do cargo sem qualquer
mando, sem subordinados e com subordinao, sendo devido o pagamento da stima e
oitava horas dirias como extras. Gratificao semestral. A gratificao semestral paga
mensalmente, passa a incorporar o salrio, sendo componente do valor do salrio-hora
e repercute nas horas extras. No se adota a Smula 253 do TST, pois este apenas
orienta a no repercusso da dita gratificao nas horas extras quando periodicamente
paga, ou seja, de seis em seis meses. (TRT 4. Reg. RO 917.004/98-1 unan. Rel.
Juza Flvia Lorena Pacheco DJRS 19/02/2001, p. 8.144)
Registre-se, ainda, que para fins de atendimento Smula 337 do Tribunal
Superior do Trabalho, encontram-se em anexo as certides dos acrdos paradig-
mas supratranscritos.
PRTICA TRABALHISTA
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, a), requer-se
que seja reformada a r. deciso regional, a fim de que seja determinada a incluso
da gratificao semestral base de clculo das horas extras, conforme postulado na
inicial.
3. Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima ataca-
dos.
Nome do advogado
129
Recursos III
Embargos de declarao
Consideraes gerais
Os embargos de declarao constituem remdio jurdico colocado disposio
das partes para obter do rgo jurisdicional uma declarao que venha a escoimar a
deciso impugnada ou corrigir certa falha de expresso formal.
A sua natureza jurdica ainda contempla acirrada divergncia doutrinria, opon-
do-se alguns juristas natureza recursal dessa figura processual. Contudo, a maioria
da doutrina e da jurisprudncia sucumbe elevao dos embargos de declarao cate-
goria dos recursos, em face do disposto no artigo 496, IV, do Cdigo de Processo Civil
(CPC).
O escopo dos embargos de declarao, ao contrrio dos demais recursos, sanear
a sentena e no modific-la. Assim, a sua finalidade repousa to somente no esclareci-
mento (quando a deciso manifestar-se obscura ou contraditria) ou na complementao
(quando a deciso for omissa a respeito de questo sobre a qual deveria pronunciar-se o
juzo) da deciso hostilizada. Nesse sentido claro o artigo 535 do CPC.
Cabimento
As hipteses de cabimento dos embargos de declarao encontram-se dispostas
tanto no CPC, quanto na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT):
CPC, art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
CLT, art. 897-A. Cabero embargos de declarao da sentena ou acrdo, no prazo de
cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou sesso subsequente
a sua apresentao, registrado na certido, admitido efeito modificativo da deciso nos
casos de omisso e contradio no julgado e manifesto equvoco no exame dos pressupos-
tos extrnsecos do recurso.
Considerando-se a existncia desses dois permissivos legais, bem como que a
legislao processual civil tem aplicabilidade subsidiria ao processo do trabalho (CLT,
art. 769), vrias interpretaes foram adotadas para se compreender quais eram efetiva-
mente as hipteses de cabimento dos embargos de declarao na Justia do Trabalho.
Considerando-se os bem lanados fundamentos de Luiz Eduardo Gunther e
Maria Cristina Navarro Zornig (2005), adota-se para fins de explicao:
Tradicionalmente, o processo civil prev trs hipteses em que cabem os embargos decla-
ratrios: omisso, contradio e obscuridade. Diz o Cdigo de Processo Civil: Art. 535.
Cabem embargos de declarao quando: I - houver, na sentena ou no acrdo, obscu-
ridade ou contradio; II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou
tribunal. A redao do caput e incisos foi dada pela Lei 8.950/94.
No processo do trabalho, a aplicabilidade subsidiria da regra veio pacfica at a edio
da Lei 9.957, de 12/01/2000, que criou o rito sumarssimo, e introduziu na Consolidao
das Leis do Trabalho o artigo 897-A, com o seguinte teor: Cabero embargos de decla-
rao da sentena ou acrdo, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer
na primeira audincia ou sesso subsequente a sua apresentao, registrado na certido,
admitido efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio no julgado e
manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso.
Essa nova regra induziu, num primeiro momento, a duas interpretaes: a) que somente
se aplicava ao procedimento sumarssimo porque veio no bojo da lei que criou este novo
tipo processual; b) a hiptese de obscuridade no mais daria ensejo aos embargos, ficando
estes restritos ocorrncia de omisso, contradio e manifesto equvoco no exame dos
pressupostos extrnsecos do recurso.
Quanto primeira hiptese, ao contrrio do enfatizado por Francisco Antonio de Oliveira
(Do rito sumarssimo Lei 9.957, de 12/01/2000. Suplemento Trabalhista LTr, 090/2000.
Ano 36. p. 518), data venia, pensamos que essa norma no trata de embargos declaratrios
opostos em aes sujeitas ao rito sumarssimo, pois a lei a introduziu, sem quaisquer res-
salvas, no Captulo VI da Consolidao das Leis do Trabalho, que trata dos recursos.
Relativamente segunda hiptese, nos inclinamos, num primeiro momento, pela com-
preenso de que a obscuridade no era mais causa ensejadora de embargos declaratrios
na Justia do Trabalho. Esse pensamento, alis, foi corroborado por Jos Carlos Arouca
(Revista LTr, 65-05/539), pelo Regimento Interno do TRT da 4. Regio (art. 185), e por
deciso da E. 2. Turma do TRT da 9. Regio (AC. 19.453/2001, DJPR 27/07/2001).
Apesar de todas essas ponderaes, refletimos e mudamos. Conclumos que o artigo
897-A uniformizou o prazo de cinco dias para os embargos, tanto em relao a sentenas
quanto a acrdos (o que j tinha sido estabelecido pelo Cdigo de Processo Civil em
reforma legislativa), detalhando as hipteses em que caberia efeito modificativo (omisso,
contradio e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso),
no excluindo, entretanto, a nosso ver, a hiptese de obscuridade, prevista no Cdigo de
Processo Civil, dispondo, apenas, que esta situao no se presta ao efeito modificativo.
Nesse sentido, Francisco Antonio de Oliveira, quando diz: O entendimento mais razovel
ser de que o legislador no eliminou [...] o requisito obscuridade, apenas no lhe deu o
alento do efeito modificativo, no que claudicou (ob. cit., p. 518).
PRTICA TRABALHISTA
Enquanto no houver a pacificao dessa controvrsia pela Corte Mxima Trabalhista,
essa parece a concluso mais ponderada, admitindo-se o motivo obscuridade como causa
ensejadora dos embargos, mas sem a possibilidade de gerar efeito modificativo.
Quatro, portanto, so as indicaes que esto autorizadas por lei para o cabimento dos
embargos declaratrios na Justia do Trabalho, atualmente: a) obscuridade (CPC, art. 535,
I); b) contradio (idem, ibidem); c) omisso (CPC, art. 535, II); d) com efeito modificativo
omisso, contradio e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do
recurso (CLT, art. 897-A).
importante frisar que a inexistncia de omisso, contradio, obscuridade ou equvoco
no exame dos pressupostos recursais implica rejeio dos pedidos formulados nos embar-
gos declaratrios, e no a sua inadmissibilidade. A anlise que resulta nessa concluso
realizada no mrito, e no no conhecimento, como se se tratasse de requisito.
Isso posto, necessrio a anlise das hipteses de cabimento individualmente:
Omisso
Considera-se omissa a deciso quando deixa de se pronunciar sobre determinada
matria ou questo.
Por exemplo, quando o reclamante pede o pagamento de horas extras e reinte-
grao e a deciso pronunciou-se apenas em relao a este ltimo pedido, no fazendo
qualquer meno ao pedido de pagamento de horas extras. Nesse caso, caber a inter-
posio de embargos de declarao para que sobre o pedido formulado se manifeste o
juzo.
Da mesma forma, os embargos de declarao podero ser utilizados para fins de
prequestionamento, quando a pretenso a anlise de causa de pedir no enfrentada na
deciso embargada para possibilidade de acesso s instncias extraordinrias (LEITE,
2004, p. 578).
Obscuridade
Entende-se por obscuridade a falta de clareza no julgado.
Assim, quando da leitura da deciso no se pode deduzir o que pretendeu o rgo
julgador, tem-se presente a hiptese da obscuridade. Como alerta Tostes Malta (2004,
p. 674),
[...] a obscuridade que justifica os embargos de declarao pode existir na exposio, na
fundamentao ou na concluso do julgado. Conquanto s a parte conclusiva de uma deci-
so possa produzir coisa julgada, as demais influem na interpretao da parte conclusiva,
o que justifica a concluso acima.
133
Contradio
Segundo Sergio Pinto Martins (2004, p. 478), existe contradio quando se afirma
uma coisa, e ao mesmo tempo, a mesma coisa negada na deciso. Assim, poder se
verificar a existncia de contradio entre proposies da parte decisria, entre a funda-
mentao e o dispositivo, bem como entre o teor do acrdo e o verdadeiro julgamento.
Efeitos dos embargos de declarao
Consoante artigo 538 do CPC, a interposio dos embargos de declarao
interrompe o prazo para a interposio de outros recursos. Desse modo, o tempo ante-
rior interposio dos embargos desprezado para a contagem de outro recurso, sendo
iniciada a contagem do prazo para outros recursos da intimao da deciso dos embar-
gos de declarao.
Alm do efeito de interromper a contagem do prazo para os outros recursos,
os embargos de declarao podem ensejar efeito modificativo ou infringente ao jul-
gado hostilizado. Nesse sentido, dispe a Smula 278 do Tribunal Superior do Trabalho
(TST): A natureza da omisso suprida pelo julgamento de embargos declaratrios pode
ocasionar efeito modificativo no julgado.
Vislumbrando o juzo a possibilidade de efeito modificativo, dever intimar a
parte contrria para oferecer resposta, sob pena de violar o princpio da ampla defesa e
contraditrio, consoante se infere da Orientao Jurisprudencial (OJ) SDI-I 142 do TST:
N. 142. EMBARGOS DECLARATRIOS. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA PARTE
CONTRRIA.
Em 10/11/1997, a SDI-plena decidiu, por maioria, que passvel de nulidade deciso que
acolhe embargos declaratrios com efeito modificativo sem oportunidade para a parte
contrria se manifestar.
Prazo
Os embargos de declarao devem ser opostos no prazo de 5 (cinco dias), con-
forme se infere do artigo 536 do CPC e artigo 897-A da CLT.
Sendo o embargante pessoa jurdica de direito pblico, o prazo ser dobrado, de
acordo com a OJ SDI-1 192 do TST: Embargos declaratrios. Prazo em dobro. Pessoa
jurdica de direito pblico. Decreto-Lei 779/69. em dobro o prazo para a interposio
de embargos declaratrios por pessoa jurdica de direito pblico.
Preparo: depsito e custas
No h previso legal trabalhista para o pagamento de custas e depsito recursal.
Assim, considerando-se o disposto no artigo 536 do CPC, tem-se que os embargos de
declarao configuram espcie recursal no sujeita a preparo.
PRTICA TRABALHISTA
Dos embargos protelatrios multa
A fim de evitar a interposio de embargos de declarao com fins meramente
procrastinatrios, o legislador fixou o pagamento de multa, no valor no excedente a 1%
sobre o valor da causa, conforme se infere do pargrafo nico do artigo 538 do CPC.
O valor da multa poder ser majorado, at no mximo 10% (dez por cento), se o
embargante for reincidente na utilizao da figura processual de forma protelatria.
Condenado ao pagamento da multa, o embargante dever recolh-la quando da
interposio de outro recurso, pois o pagamento desta considerado conditio sine qua non
para a interposio de qualquer outro recurso.
Pea processual
Diferentemente das demais espcies recursais, os embargos de declarao no
precisam de petio de interposio do recurso, visto que a anlise do remdio jurdico
ser feita pelo mesmo juzo que proferiu a deciso impugnada.
Os embargos de declarao sero encaminhados ao rgo que proferiu a deciso.
Se foi o juiz singular, ser encaminhado para as Varas do Trabalho, se foi uma das tur-
mas do tribunal, ser encaminhado ao juiz relator do acrdo.
Assim, o endereamento dever ser respectivamente:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 3. Vara do Trabalho de Belo Horizonte
Tribunal Regional do Trabalho da 3. Regio
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Relator Sebastio Geraldo de Oliveira
Nmero dos autos
Autos n. 5543-2005-003-03
As partes j se encontram qualificadas e identificadas no processo, no havendo
necessidade de qualific-las por completo. Exige-se, por outro lado, que seja feita men-
o representao por advogado devidamente constitudo nos autos.
135
(Nome do embargante), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em
que contende com (nome do embargado), vem presena desse Juzo, por seu advoga-
do que esta subscreve (procurao s fls.xx).
necessrio tambm, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que est sendo
utilizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao desse rem-
dio recursal.
Com fundamento no artigo 897-A da Consolidao das Leis do Trabalho, com-
binado com o artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, interpor EMBARGOS DE
DECLARAO, de acordo com as razes a seguir aduzidas: [...]
Razes recursais indicao das hipteses de cabimento
estampadas nos artigos 535 do CPC e artigo 897-A da CLT.
Conforme acima exposto, os embargos de declarao tm vrias finalidades:
sanar contradio ou obscuridade, complementar omisso, rever equvoco no exame
dos pressupostos extrnsecos do recurso e prequestionar determinada matria. Assim,
deve-se, desde logo, apontar qual o vcio constante no comando judicial e demonstr-lo
nas razes recursais.
DAS DEDUES FISCAIS OMISSO
O reclamante postulou na inicial o pagamento de uma indenizao, entre a
diferena do recolhimento de Imposto de Renda ms a ms e de uma nica vez.
O juzo determinou o recolhimento do Imposto de Renda ms a ms, em ho-
menagem ao princpio da capacidade contributiva (CF, art. 145, 1.), o que enseja
o indeferimento da indenizao proposta.
Todavia, o julgado no mencionou que restou prejudicada a anlise do pedido
indenizatrio (omisso), em face do acolhimento da reteno de Imposto de Renda
de forma menos gravosa (ms a ms).
PRTICA TRABALHISTA
Pedido
Os embargos de declarao tambm exigem que o embargante aduza especifica-
mente a sua pretenso, requerendo assim que seja sanado o vcio apontado. Esse pedido
deve ser feito logo aps o recorrente encerrar a fundamentao do tpico impugnado.
Desse modo, requer-se que seja suprida a omisso supra, a fim de que o juzo
consigne que restou prejudicada a anlise do pedido indenizatrio, a fim de afastar
eventual precluso e supresso de instncia.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho a pea processual e, de forma a sintetizar o pedido
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento aos presentes em-
bargos de declarao, no ponto acima noticiado.
A finalizao da petio que interpe o recurso ordinrio como as demais peti-
es processuais:
Nome do advogado
Resumo
Podemos visualizar os embargos de declarao acima exemplificado:
137
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 3. Vara do Trabalho de Belo Horizonte
Autos n.
o
5543-2005-003-03
que contende com (nome do embargado), vem presena desse juzo, por seu ad-
vogado que esta subscreve (procurao s fls. xx), com fundamento no artigo 897-A
da Consolidao das Leis do Trabalho combinado com o artigo 535 do Cdigo de
Processo Civil, interpor EMBARGOS DE DECLARAO, de acordo com as razes
a seguir aduzidas:
DAS DEDUES FISCAIS Omisso
O reclamante postulou na inicial o pagamento de uma indenizao, entre a
diferena do recolhimento de Imposto de Renda ms a ms e de uma nica vez.
O juzo determinou o recolhimento do Imposto de Renda ms a ms, em ho-
menagem ao princpio da capacidade contributiva (CF, art. 145, 1.), o que enseja
o indeferimento da indenizao proposta.
Todavia, o julgado no mencionou que restou prejudicada a anlise do pedido
indenizatrio (omisso), em face do acolhimento da reteno de Imposto de Renda
de forma menos gravosa (ms a ms).
Desse modo, requer-se que seja suprida a omisso supra, a fim de que o juzo
consigne que restou prejudicada a anlise do pedido indenizatrio (letra i), a fim
de afastar eventual precluso e supresso de instncia.
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento aos presentes em-
bargos de declarao, no ponto acima noticiado.
Nome do advogado
PRTICA TRABALHISTA
Recurso de embargos
Consideraes gerais
A palavra embargos pode ter tanto o significado de ao, como de defesa. A an-
lise do presente recurso pressupe adot-lo com sentido de recurso, como prev o artigo
894 da CLT, ditando que: Cabem embargos, no Tribunal Superior do Trabalho, para o
Pleno, no prazo de 8 (oito) dias a contar da publicao da concluso do acrdo.
A Lei 7.701/88, que disps sobre a especializao das Turmas dos Tribunais do
Trabalho, acabou passando certas matrias que eram de competncia do Pleno do TST
para as ento criadas Seo de Dissdios Individuais (SDI) e Seo de Dissdios Cole-
tivos (SDC). Assim, aps a edio da referida lei, o recurso de embargos tomou nova
feio, restando derrogado em parte o disposto no artigo 894 da CLT.
Como bem esclarece Sergio Pinto Martins (2004, p. 433),
[...] no existe, porm, grau de jurisdio entre as turmas e as sees especializadas do
TST. As turmas apreciaro os recursos de revista. Do acrdo que julgar este recurso
que cabero os embargos para a SDI. Visam os embargos uniformizao da juris-
prudncia das turmas do TST, que, em muitos casos, tm entendimento divergentes. A
SDI servir, assim, para unificar a divergncia jurisprudencial das turmas do TST. Dessa
forma, o recurso de embargos tem cunho nitidamente extraordinrio, assemelhando-se
ao recurso interposto para o Pleno do Supremo Tribunal Federal, aps as turmas julgarem
o recurso extraordinrio.
Tipos e efeitos
Com a Lei 7.701/88, os embargos para o TST passaram a ser divididos em:
Embargos infringentes
Existem duas espcies de embargos infringentes.
A primeira encontra respaldo no artigo 2., II, c, da Lei 7.701/88, que assim
dispe:
Art. 2. Compete seo especializada em dissdios coletivos, ou seo normativa:
[...]
II - em ltima instncia julgar:
[...]
c) os embargos infringentes interpostos contra deciso no unnime proferida em pro-
cesso de dissdio coletivo de sua competncia originria, salvo se a deciso atacada estiver
em consonncia com precedente jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou da
Smula de sua jurisprudncia predominante;
139
Essa espcie de embargos infringentes tem cabimento quando se trata de deciso
prolatada em dissdio coletivo, de competncia originria do TST, o qual ser encami-
nhado para a SDC. Portanto, somente poder absorver dissdios coletivos envolvendo
empresas que exeram atividade em base territorial que excede a jurisdio de um Tri-
bunal Regional do Trabalho (TRT).
Ainda, necessrio que a deciso proferida no seja unnime, isto , cada clu-
sula do dissdio coletivo examinada deve ser julgada por maioria e no por unanimidade,
pois os embargos infringentes somente tero cabimento quando existir a divergncia.
Por fim, no se admite a interposio dos embargos infringentes quando a deci-
so, ainda que no unnime, encontre-se em consonncia com precedente jurispruden-
cial ou smula do TST.
Esse tipo de recurso de embargos tem natureza ordinria e, por tal motivo, enseja
um efeito devolutivo amplo da matria impugnada ao juzo ad quem, abrangendo tanto
matria ftica, como matria jurdica.
A segunda espcie de embargos infringentes est disciplinada no Regimento
Interno do TST em seus artigos 309 e 356, II.
Essa espcie recursal tem cabimento quando se trata de deciso no unnime
proferida em sede de ao rescisria ou mandado de segurana em processos indivi-
duais. Assumem feies de recurso de natureza extraordinria (e, portanto, exigem o
pressuposto de admissibilidade do prequestionamento), sendo julgados pela SDI-2.
Alguns doutrinadores entendem que esse tipo recursal inconstitucional, pois a
figura processual tem origem no atravs de processo legislativo resguardado legisla-
o processual (cuja competncia da Unio, conforme dispe o art. 22 da CF), mas a
partir de normas regimentais do tribunal.
Os efeitos desse recurso, por ser de natureza extraordinria,
[...] possuem devolutividade restrita no primeiro caso e relativa no segundo. Vale dizer,
em se tratando de mandado de segurana, a matria evidentemente apenas de direito,
enquanto na ao rescisria pode ser de direito, mas h alguns casos, como coluso, por
exemplo, que permitem investigao de matria jurdica e ftica. (LEITE, 2004, p. 554)
Embargos de divergncia
Os embargos de divergncia encontram-se previstos no artigo 3., III, b, da Lei
7.701/88, a saber:
Art. 3. Compete Seo de Dissdios Individuais julgar:
PRTICA TRABALHISTA
[...]
III - em ltima instncia:
[...]
b) os embargos das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferi-
das pela Seo de Dissdios Individuais;
A interposio dos embargos de divergncia pressupe divergncia de Turmas,
sendo que, segundo a OJ SDI-1 95 do TST, referida divergncia no poder ser da mesma
Turma, mas sempre de Turmas diferentes. Tambm possvel a divergncia com juris-
prudncia do Supremo Tribunal Federal (STF), segundo a Smula 401 deste rgo.
A necessidade de apontar divergncia jurisprudencial como pressuposto de
admissibilidade especfico dos embargos de divergncia faz com que se aproxime da
figura do recurso de revista. Ambos assumem feies de recursos extraordinrios, cujo
objetivo justamente a uniformizao da jurisprudncia.
Desse modo, as especificaes e restries s divergncias jurisprudenciais ense-
jadoras dos embargos de divergncia seguem a mesma sorte daquele exigida para o
recurso de revista: devem ser divergncias especficas e atuais e no superadas por not-
ria e iterativa jurisprudncia do TST, como prescreve a Smula 333 deste Tribunal.
E, a comprovao da divergncia, segue as mesmas determinaes constantes na
Smula 337 do TST, sendo necessrio mencionar a juntada dos acrdos paradigmas,
mesmo que a efetiva juntada no seja possvel para fins de Exame de Ordem.
Os embargos de divergncia possuem efeito apenas devolutivo, sendo restrita
a discusso perante o juzo ad quem da matria de ordem jurdica, em face do carter
extraordinrio do recurso.
Depsito recursal
De acordo com o artigo 899, pargrafo 1., da CLT, artigo 40 da Lei 8.177/91 e
Instruo Normativa 3 do TST, para a interposio do recurso de embargos necessrio
realizar o pagamento do depsito recursal.
O valor do depsito recursal, nesse caso, ser o mesmo daquele fixado para o
recurso de revista, isto , o dobro do valor fixado para o depsito em recurso ordi-
nrio.
Somente quando a condenao j estiver completamente garantida com os dep-
sitos anteriores que no ser exigido o pagamento de novo depsito recursal, conforme
se observa da Smula 128, I, do TST.
141
rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.; e Smula 245.)
Pea processual
O recurso de embargos ser interposto em petio dividida em duas partes: a
primeira, correspondente interposio do recurso, endereada ao rgo que proferiu a
deciso atacada e, a segunda, correspondente s razes do recurso, endereada ao rgo
que ir reexaminar o processo.
Pea de rosto
A pea de rosto ou pea de interposio conter o seguinte.
No caso de embargos infringentes e de divergncia, o endereamento ser feito
para o Presidente da Turma que proferiu o acrdo impugnado.
Assim, o endereamento dever ser:
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da 2. Turma do Tribunal
Superior do Trabalho.
J no caso de embargos infringentes de acrdo em dissdio coletivo, o endere a-
mento feito para o Presidente da Seo de Dissdios Coletivos.
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da Seo de Dissdios Co-
letivos do Tribunal Superior do Trabalho.
Nmero dos autos
As partes j se encontram qualificadas e identificadas no processo, motivo pelo
qual podem ser apontadas com seus prprios nomes. No se deve esquecer, principal-
mente para fins de Exame de Ordem, de mencionar que a pea processual est sendo
confeccionada por advogado devidamente constitudo nos autos.
PRTICA TRABALHISTA
(Nome do embargante), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe,
em que contende com (nome do embargado), vem presena desse Juzo, por seu
advogado que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao s fls.xx),
Necessrio tambm na folha de rosto indicar o tipo recursal que est sendo uti-
recursal.
Com fundamento no artigo 3., III, b, da Lei 7.701/88, e inconformado com
o acrdo proferido pela 2. Turma do Tribunal Superior do Trabalho, interpor EM-
BARGOS DE DIVERGNCIA para a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal
Superior do Trabalho, conforme razes anexas.
Observe-se que desde logo pode ser declinado qual rgo far o reexame da
deciso impugnada. No caso dos embargos infringentes e de divergncia, o recurso ser
analisado pela SDI do TST. E, no caso de embargos infringentes, em dissdio coletivo,
sero encaminhadas as razes de recurso prpria SDC.
Considerando-se que o tipo recursal exige o recolhimento de depsito recursal
(se ainda no se atingiu o total da condenao), bem como eventual recolhimento de
custas (no caso de haver acrscimo na deciso impugnada), importante consignar a pre-
sena desses na pea de rosto do recurso.
suais e o comprovante do depsito recursal (MAZZUCA, 2004, p. 55).
autos ao juzo ad quem figura mais como estilo do que exigncia na pea recursal.
143
Aps as formalidades de praxe, requer-se que sejam os autos remetidos a
Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, para apreciao
do recurso.
A finalizao da petio que interpe o recurso (pea de rosto) encerra-se como
as demais peties:
Nome do advogado
Resumo
Ao final, pode-se visualizar a pea de rosto ou folha de interposio da seguinte
forma:
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da 2. Turma do Tribunal
Superior do Trabalho.
Autos n.
o
XXX/XX
que contende com (nome do embargado), vem presena desse Juzo, por seu ad-
vogado que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao s fls.xx), com
fundamento no artigo 3., III, b, da Lei 7.701/88, e inconformado com o acrdo
proferido pela 2. Turma do Tribunal Superior do Trabalho, interpor EMBARGOS
DE DIVERGNCIA para a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do
Trabalho, conforme razes anexas.
PRTICA TRABALHISTA
suais e o comprovante do depsito recursal.
Aps as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos Seo
de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, para apreciao do re-
curso.
Nome do advogado
Razes de recurso
As razes do recurso so dirigidas ao rgo que ir examinar o recurso e, no caso
dos embargos infringentes e de divergncia a SDI do TST.
apresentao da prova, deve-se fazer a pea de rosto em uma folha, dando incio s
razes recursais na folha seguinte.
As razes recursais devem conter:
Considerando o exemplo acima, o juzo ad quem o TST:
Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho.
Alguns processualistas entendem no ser necessria a identificao das partes
e dos dados do juzo a quo nas razes recursais
1
. A referncia a esses dados se encerra
muito mais como uma questo de estilo do que uma exigncia da pea recursal.
1 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2004) e Christvo Piragibe Tostes Malta (2004).
145
2 N. 337. COMPROVAO DE DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE REVISTA E DE EMBARGOS.
I - Para comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recorrente:
a) Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publi-
cado; e
b) Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando
o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser
juntados com o recurso.
II - A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho torna
vlidas todas as suas edies anteriores.
cionar tais dados, como requisitos qualificadores da pea processual. Assim, seguindo
esta orientao, sugere-se:
Embargante: (nome do recorrente)
Embargado: (nome do recorrido)
Processo: (nmero dos autos e rgo de origem)
Faz-se uma breve introduo do inconformismo, dando incio as efetivas razes
Veja a redao sugerida:
RAZES DOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA
Egrgia Seo de Dissdios Individuais ou
Excelentssimos Senhores Ministros
Merece reparos o r. acrdo, da 2. Turma desta Egrgia Corte, como se infere
da fundamentao seguinte: [...]
fundamentos para a reforma da deciso
Conforme acima exposto, existem vrios tipos de recurso de embargos, devendo
nas razes recursais deixar bastante claro e objetivo o cabimento de uma dessas hip-
teses legais.
No se pode esquecer, outrossim, que quando for requerida a reforma com base
em divergncia jurisprudencial, dever ser mencionado o cumprimento do disposto na
Smula 337 do TST
2
, mesmo que no seja possvel, efetivamente, fazer a juntada de tais
documentos, no caso de Exame de Ordem.
PRTICA TRABALHISTA
Pedido
O recurso de embargos tambm exige que o recorrente manifeste especifica-
mente a sua pretenso, requerendo assim a reforma do julgado de uma determinada
forma.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho pea processual e de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos atacados.
A finalizao da petio que interpe o recurso de embargos como nas demais
peties processuais:
Nome do advogado
Curso de Direito Processual do Trabalho, de Carlos Henrique Bezerra Leite, edi-
tora Atlas.
147
Recursos IV
Agravo de petio
Consideraes gerais
O agravo de petio, como leciona Pedro Paulo Teixeira Manus (2005, p. 166),
[...] faz as vezes do recurso ordinrio, s que cabvel apenas na fase de execuo. Podemos
dizer, a ttulo de comparao, que o recurso de apelao do processo civil no processo do
trabalho chama-se recurso ordinrio na fase de conhecimento e de agravo de petio na
fase de execuo.
Pressupostos de admissibilidade recursal
Previso legal
CLT, art. 897. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias:
a) de petio, das decises do Juiz ou Presidente, nas execues.
O legislador trabalhista no foi muito feliz ao empregar o termo decises para os
atos judiciais impugnveis por meio do agravo de petio. Por ser um termo amplo, a
palavra deciso comporta diferentes significados, ensejando controvrsias doutrinrias
quanto ao cabimento do recurso de agravo.
Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 557) demonstra claramente a discusso
doutrinria acerca do tema, adotando como mais escorreita a lio de Jos Augusto
Rodrigues Pinto, para quem,
[...] em face da omisso da lei, o agravo de petio cabe, realmente: a) das decises defi-
nitivas em processo de execuo trabalhista; b) das decises interlocutrias que envolvem
matria de ordem pblica a justificar novo exame de seu contedo.
Tal concluso, contudo, no enseja divergncia ao disposto no artigo 893, par-
grafo 1., da Consolidao das Leis de Trabalho (CLT), de que as decises interlocutrias
no so recorrveis de imediato. Assim, por exemplo, a deciso que entende no ser o
caso de produo de determinada prova, que recusa a nomeao de bem penhora por
no obedecer ordem legal, do despacho que determinou ou no a percia contbil, no
caber agravo de petio (MARTINS, 2005, p. 450).
Da mesma forma, a deciso que julga a liquidao, homologando os clculos, no
recorrvel por meio de agravo de petio. Tal deciso comporta ataque por meio de
embargos execuo e impugnao sentena de liquidao, como prev o artigo 884,
pargrafo 4., da CLT.
Tambm, as questes relativas remio, adjudicao e arrematao no en-
sejaro agravo de petio, mas sim a interposio dos respectivos embargos, pois dizem
respeito s decises interlocutrias.
Depsito recursal
Considerando-se que o depsito recursal tem natureza de garantia do juzo e
que o agravo de petio ocupa posio na escala recursal quando, a princpio, o juzo
j se encontra garantido, pode-se sustentar que ele seria prescindvel para essa espcie
recursal.
Nesse sentido, urge observar que a Lei 8.177/91, ao descrever os tipos recursais
que necessitam de depsito prvio (art. 40), deixou de mencionar a figura do agravo de
petio. Portanto, em regra, o recurso de agravo de petio no necessita de depsito
recursal.
A exceo restringe-se hiptese da execuo no estar totalmente garantida,
como, por exemplo, quando houve a majorao da condenao perante o juzo de pri-
meiro grau. Nessas situaes, ser necessrio o depsito da diferena existente garan-
tia da execuo, como determina a Instruo Normativa 3, IV, c, do Tribunal Superior
do Trabalho (TST):
[...] garantida integralmente a execuo nos embargos, s haver exigncia de depsito
em qualquer recurso subsequente do devedor se tiver havido elevao do valor do dbito,
hiptese em que o depsito recursal corresponder ao valor do acrscimo, sem qualquer
limite.
A referida instruo confirmada pelo inciso II da Smula 128 do TST.
Custas
De acordo com o artigo 789-A da CLT, as custas sero pagas ao final, pela parte
vencida. Logo, no haver pagamento de custas quando da interposio do agravo de
petio.
1
1 Salienta Mazzuca (2004, p. 62) que a sentena proferida em embargos de terceiro pode fixar custas processuais, as quais, no
caso de interposio de agravo de petio pelo terceiro, precisam ser recolhidas, como condio de conhecimento do agravo.
PRTICA TRABALHISTA
Condies de admissibilidade especficas
Conforme o exposto, o agravo de petio no um recurso despido de funda-
mentao. Ao contrrio, para o conhecimento do apelo necessrio que o agravante
comprove as condies de admissibilidade especficas estabelecidas em lei:
CLT, art. 897. [...]
1. O agravo de petio s ser recebido quando o agravante delimitar, justificadamente,
as matrias e os valores impugnados, permitida a execuo imediata da parte remanescente
at o final, nos prprios autos ou por carta de sentena.
De acordo com o dispositivo legal citado, para a confeco do agravo de petio
necessria a delimitao justificada das matrias e valores impugnados. O no preen-
chimento desses pressupostos de admissibilidade especfico enseja o no conhecimento
do agravo.
Cumpre observar, contudo, que se a matria for exclusivamente de direito, pode
ocorrer que no haja necessidade de impugnar valores, como, por exemplo, no agravo
de petio contra deciso que determina a penhora de bem pblico (LEITE, 2004, p.
561).
Por outro lado, se o agravo de petio tratar de vrios temas, esses devero ser
abordados em tpicos separados, delimitando de forma justificada as matrias e valores
impugnados (se houver), bem como expondo os motivos de fato e de direito pelos quais
o julgado deve ser reformado.
O objetivo da delimitao de matrias e valores justamente possibilitar a ime-
diata execuo da parte remanescente pelo credor-empregado. Logo, o cumprimento
desse pressuposto de admissibilidade especfico somente exigido quando o devedor
o agravante, pois se o credor quem apresenta o agravo, logicamente que no ser para
diminuir o valor do seu crdito.
Efeito
O agravo de petio, como os demais recursos da seara trabalhista, ter efeito
meramente devolutivo (CLT, art. 899).
Pea processual
O agravo de petio ser interposto em petio dividida em duas partes: a pri-
meira, correspondente interposio do recurso, endereada ao juiz da execuo e, a
segunda, correspondente s razes do recurso, endereada ao tribunal que ir reexami-
nar o processo.
151
Pea de rosto
A pea de rosto ou pea de interposio dever conter os seguintes itens.
O agravo de petio por ser o recurso contra as decises do juiz da execuo, ser
perante este interposta.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 4. Vara do Trabalho de Florianpolis.
Nmero dos autos
As partes j se encontram qualificadas e identificadas no processo, motivo pelo
qual podem ser apontadas com seus prprios nomes. No se deve esquecer, principal-
mente para fins de Exame de Ordem, de mencionar que a pea processual est sendo
confeccionada por advogado devidamente constitudo nos autos.
(Nome do agravante), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em que
contende com (nome do agravado), vem presena desse Juzo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao s fls.xx),
necessrio tambm, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que est sendo
utilizado pelo agravante e qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao desse rem-
dio recursal.
Com fundamento no artigo 897, a, da Consolidao das Leis do Trabalho,
e inconformado com a deciso proferida pelo juzo a quo, interpor AGRAVO DE
PETIO para o Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina, cujas razes
seguem em anexo.
PRTICA TRABALHISTA
Considerando-se que o tipo recursal, em regra, no exige o recolhimento de
depsito recursal (normalmente o juzo j se encontra garantido), bem como que, nor-
malmente, no so fixadas custas na deciso do juzo a quo.
Portanto, nesse caso, somente bom esclarecer que o juzo j se encontra garan-
tido pelo que sugere a seguinte redao:
Esclarece ademais, que estando o juzo devidamente garantido, consoante a
penhora de fls., no se cogita de depsito para garantir o presente apelo. (MANUS,
2005, p. 167)
autos ao juzo ad quem figura mais como estilo do que exigncia na pea recursal.
nal Regional do Trabalho de Santa Catarina, para apreciao do agravo.
A finalizao da petio que interpe o recurso (pea de rosto) encerra-se como
as demais peties:
Nome do advogado
Resumo
seguinte forma:
153
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 4. Vara do Trabalho de Florianpolis.
Autos n. 12378-2005-004-12
contende com (nome do agravado), vem presena desse Juzo, por seu advogado que
esta subscreve (instrumento de mandato ou procurao as fls.xx), com fundamento no
artigo 897, alnea a, da CLT, e inconformado com a deciso proferida pelo juzo
a quo, interpor AGRAVO DE PETIO para o Tribunal Regional do Trabalho de
Santa Catarina, cujas razes seguem anexas.
Esclarece ademais, que estando o r. juzo devidamente garantido, consoante a
penhora de fls., no se cogita de depsito para garantir o presente apelo.
Aps as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos ao Tribunal
Regional do Trabalho de Santa Catarina, para apreciao do agravo.
Nome do advogado
Razes de recurso
As razes do recurso so dirigidas ao rgo que ir examinar o recurso. No caso
do agravo de petio o Tribunal Regional do Trabalho (TRT).
Elas devem ter incio em nova folha de prova, pois so destinadas a rgo diverso
da pea de interposio (folha de rosto).
As razes recursais contero o que se segue:
Considerando o exemplo acima, o juzo ad quem o TRT.
PRTICA TRABALHISTA
Para fins de Exame de Ordem, tem-se verificado a necessidade de mencionar
tais dados como requisitos qualificadores da pea processual. Assim, seguindo essa
orientao, sugere-se:
Agravante: (nome do recorrente)
Agravado: (nome do recorrido)
Processo: (nmero dos autos e Vara do Trabalho de origem)
Aps a identificao das partes e do processo, aponta-se a designao das ra-
zes recursais e o tipo recursal. Utiliza-se, para o agravo, a palavra minuta ao invs de
razes.
Minuta de agravo
Excelentssimos Senhores Juzes,
O agravante, no se conformando com a deciso proferida pelo juzo a quo,
vem recorrer de agravo de petio perante este Tribunal, requerendo a reforma do
julgado de 1. grau, como se infere da fundamentao seguinte:
Razes de recurso propriamente dito, com nfase
para os pressupostos de admissibilidade especficos
delimitao da matria e dos valores (CLT, art. 897, 1.)
Conforme o que foi exposto, existem temas que suscitam apontar especifica-
mente os valores impugnados, enquanto para outros a discusso apenas se d no campo
do Direito.
Assim, se o tema em questo apenas sujeitar o debate jurdico, no h necessi-
dade de apontar os valores impugnados. Contudo, caso a discusso se desenvolva tam-
bm no campo matemtico, deve ser apontado ao final qual o valor reconhecido pelo
agravante como efetivamente devido (isto , considerando-se as suas impugnaes).
155
Lembre-se de que a exigncia da delimitao de valores somente tem lugar quan-
do se trata de agravante devedor, pois num raciocnio lgico, o agravo de petio inter-
posto pelo credor no tem o condo de limitar seu crdito.
Desse modo, a fim de exemplificar referido recurso, toma-se como base aquele
interposto apenas com discusso de matria de direito:
Prescrio intercorrente: inaplicabilidade
A sentena recorrida julgou procedentes os embargos do devedor alegando
que o processo ficou parado mais de cinco anos, sendo aplicvel a prescrio inter-
corrente no processo do trabalho, tendo sido extinta a execuo.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem entendimento que inapli-
cvel a prescrio intercorrente na Justia do Trabalho (TST, Smula 114). Logo, a
deciso de 1. grau totalmente divorciada da orientao predominante da jurispru-
dncia sumulada do Tribunal Superior do Trabalho. (MARTINS, 2005, p. 457)
Pedido
O agravo de petio tambm exige que o recorrente manifeste especificamente a
sua pretenso, requerendo, assim, a reforma do julgado de uma determinada forma.
Diante do exposto, requer-se seja reformada a deciso de 1. grau, a fim de
reconhecer inaplicvel a prescrio intercorrente na Justia do Trabalho e, por con-
seguinte, determinar o prosseguimento da execuo.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho pea processual e, de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final
A finalizao da petio que interpe o recurso de agravo a usual.
PRTICA TRABALHISTA
Nome do advogado
Resumo
Podemos visualizar as razes recursais acima exemplificadas da seguinte forma:
Processo: (nmero dos autos e Vara do Trabalho de origem)
MINUTA DE AGRAVO
Excelentssimos Senhores Juzes,
O agravante, no se conformando com a deciso proferida pelo juzo a quo,
vem recorrer de agravo de petio perante este Tribunal, requerendo a reforma do
julgado de 1. grau, como se infere da fundamentao seguinte:
Prescrio intercorrente: Inaplicabilidade
A r. sentena recorrida julgou procedentes os embargos do devedor alegando
que o processo ficou parado mais de cinco anos, sendo aplicvel a prescrio inter-
corrente no processo do trabalho, tendo sido extinta a execuo.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem entendimento que inapli-
cvel a prescrio intercorrente na Justia do Trabalho (TST, Smula 114). Logo,
a deciso de 1. Grau totalmente divorciada da orientao predominante da juris-
prudncia sumulada do TST. (MARTINS, 2005, p. 450)
Diante do exposto, requer-se seja reformada a r. deciso de 1. grau, a fim de
se reconhecer inaplicvel a prescrio intercorrente na Justia do Trabalho e, por
conseguinte, determinar o prosseguimento da execuo.
157
Requerimento Final
Nome do Advogado
Agravo de instrumento
Consideraes gerais
O agravo de instrumento representa uma espcie recursal cuja formao se d
atravs de autos em apartado, constituindo, assim, um novo instrumento. Por esse mo-
tivo, esse remdio recursal recebeu o nome de agravo de instrumento.
Em virtude da formao desse novo instrumento, os autos originais no so en-
caminhados ao juzo ad quem. O que ser encaminhado ao rgo revisor ser apenas o
agravo de instrumento, o qual constitudo pelas razes recursais e cpias de algumas
peas eleitas pelo legislador e, supletivamente, pela parte recorrente.
Pressupostos de admissibilidade
Cabimento
O artigo 897, alnea b, da CLT, informa em qual situao autorizada utiliza-
o do agravo de instrumento:
Art. 897. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias:
[...]
b) de instrumento, dos despachos que denegarem a interposio de recursos.
Importante registrar que, ao contrrio da finalidade do agravo de instrumento
no Processo Civil
2
, na seara trabalhista, esse recurso tem apenas um objetivo: atacar o
despacho que denegou a interposio de recurso.
2 No Processo Civil o agravo de instrumento utilizado contra as decises interlocut rias em geral.
PRTICA TRABALHISTA
Assim, caber agravo de instrumento no processo do trabalho contra despacho
que denegar seguimento ao recurso ordinrio, recurso de revista, agravo de petio e re-
curso extraordinrio (CPC, art. 544) (MARTINS, 2005, p. 455). Em relao ao recurso
de embargos no caber agravo de instrumento, posto que nesse caso o remdio jurdico
adequado o agravo regimental (Lei 7.701/88, art. 3., III, c).
Registre-se, por fim, que no caso do recurso de revista, o conhecimento parcial
deste pelo juzo a quo (tribunais regionais), no enseja a interposio de agravo de ins-
trumento contra parte do recurso de revista que no foi conhecida. Isso porque o recur-
so de revista, nessa situao, no ter denegado seguimento, mas ser encaminhado ao
rgo ad quem para anlise, o qual, ento, far a definitiva investigao dos pressupostos
de admissibilidade do recurso de revista. A fim de dirimir qualquer discusso sobre o
assunto, o TST adotou o seguinte entendimento:
N. 285. RECURSO DE REVISTA. ADMISSIBILIDADE PARCIAL PELO JUIZ- PRESIDENTE
DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO. EFEITO.
O fato de o juzo primeiro de admissibilidade do recurso de revista entend-lo cabvel ape-
nas quanto parte das matrias veiculadas no impede a apreciao integral pela Turma do
Tribunal Superior do Trabalho, sendo imprpria a interposio de agravo de instrumento.
Assim, nas palavras de Tostes Malta (2004, p. 678-679),
[...] justifica-se o agravo de instrumento para evitar-se que fique a inteiro critrio do juiz
que despacha um recurso deferi-lo ou no. Assim, qualquer que tenha sido o motivo do
indeferimento do apelo, o recorrente poder usar do agravo de instrumento para que o
tribunal que iria examinar o recurso diga se este deve ser encaminhado ou no.
Considera-se parte legtima para recorrer, as pessoas declinadas no artigo 499
do CPC.
Esse pressuposto recursal corresponde ao binmio necessidade e utilidade da me-
dida processual, pressupondo a existncia de uma situao jurdica desfavorvel que
somente poder ser revertida por meio da utilizao do remdio recursal.
Tempestividade
O agravo de instrumento, de acordo como o artigo 897, b, da CLT, deve ser in-
terposto no prazo de oito dias, obedecendo a regra geral das demais espcies recursais.
Da mesma forma, se o agravante for ente pblico que no explore atividade econmica,
ter o prazo em dobro, de acordo com o Decreto-Lei 779/69.
159
Regularidade formal
O agravo de instrumento ser interposto mediante petio, devidamente funda-
mentada, em que o agravante aponta as razes de fato e de direito (CPC, art. 524, I e II)
pelas quais incorreu em erro o primeiro juzo de admissibilidade (juzo a quo).
Sobre a necessidade de fundamentao, j se manifestou o Supremo Tribunal
Federal (STF):
N. 287. Nega-se provimento ao agravo, quando a deficincia na sua fundamentao, ou na
do recurso extraordinrio, no permitir a exata compreenso da controvrsia.
Igualmente necessrio para a regularidade do recurso que o subscritor da pea
processual possua poderes de representao (no caso da parte estar assistida por
advogado), sob pena de se considerar inexistente o recurso (TST, Smula 164).
Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer
Presentes circunstncias extintivas (v.g., aceitao expressa com a deciso) ou
impeditiva (v.g., desistncia do recurso), torna inadmissvel o agravo de instrumento.
Preparo
Conforme estabelece o 7. do artigo 899 da CLT:
Art. 899. [...]
7. No ato de interposio do agravo de instrumento, o depsito recursal corresponder a
50% (cinquenta por cento) do valor do depsito do recurso ao qual se pretende destrancar.
Pressupostos de admissibilidade especficos
Alm do preenchimento dos pressupostos gerais de admissibilidade, o agravo
de instrumento somente ser conhecido pelo juzo ad quem se for corretamente for-
mado o instrumento, conforme se infere do pargrafo 5. do artigo 897 da CLT:
Art. 897. [...]
5. Sob pena de no conhecimento, as partes promovero a formao do instrumento do
agravo de modo a possibilitar, caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado,
instruindo a petio de interposio:
I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao,
das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial,
da contestao, da deciso originria, do depsito recursal referente ao recurso que se pre-
tende destrancar, da comprovao do recolhimento das custas e do depsito recursal a que
se refere o 7. do art. 899 desta consolidao;
II - facultativamente, com outras peas que o agravante reputar teis ao deslinde da matria
de mrito controvertida.
PRTICA TRABALHISTA
Assim, nas palavras de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 510),
[...] se faltar qualquer das peas obrigatrias (a deciso agravada, a certido da respectiva
intimao, as procuraes dos advogados de agravante e agravado; a petio inicial; a con-
testao; a deciso originria; o comprovante de depsito recursal e do recolhimento das
custas), a consequncia ser o no conhecimento do agravo.
Ainda, as peas juntadas com o agravo de instrumento devem ser autenticadas,
conforme prescreve o inciso IX da Instruo Normativa 16 do TST. Se as informaes
necessrias estiverem contidas no anverso e verso do documento, ambos os lados deve-
ro ser autenticados, como determina a Orientao Jurisprudencial SDI-I 287 do TST.
A autenticao do documento, por sua vez, pode ser feita pelo prprio advogado,
o qual ser responsvel pelas declaraes de autenticidade. Nesse sentido reza o artigo
544, pargrafo 1., do CPC e o inciso IX da Instruo Normativa 16 do TST.
Como a formao correta do instrumento configura pressuposto de admissibi-
lidade especfico do agravo de instrumento, a responsabilidade pela juntada das peas
petio de recurso da prpria parte recorrente, no comportando converso em di-
ligncia a ausncia de algum dos documentos indispensveis formao do agravo de
instrumento (Instruo Normativa 16, X).
Efeitos
Como as demais espcies recursais, o agravo de instrumento apenas possui efei-
to devolutivo, sendo que este fica restrito validade ou no da deciso que denegou
seguimento ao recurso.
Desse modo, somente se provido o agravo de instrumento poder o juzo ad quem
examinar o recurso que teve o processamento trancado pelo juzo a quo.
O disposto no artigo 527, II, do CPC, que possibilita a concesso de efeito suspen-
sivo, de forma excepcional, ao agravo de instrumento, no pode ser aplicado ao processo
do trabalho. Como se infere do artigo 897, pargrafo 2., da CLT, o legislador trabalhista
foi taxativo ao afirmar que o agravo de instrumento no possui efeito suspensivo:
Art. 897. [...]
2. O agravo de instrumento interposto contra o despacho que no receber agravo de
petio no suspende a execuo da sentena.
Aplicao de multa
Dispe o artigo 557, pargrafo 2., do CPC:
161
Art. 557. [...]
2. Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o
agravante a pagar ao agravado multa entre 1% (um por cento) e 10% (dez por cento) do
valor corrigido da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao
depsito do respectivo valor.
Segundo Sergio Pinto Martins (2005, p. 467), referido dispositivo legal apli-
cvel ao processo do trabalho, por ser omissa a CLT e haver compatibilidade com seus
princpios.
Pea processual
A interposio do agravo de instrumento deve ser feita em uma petio dividida
em trs partes:
folha de interposio;
razes do recurso;
referente s peas processuais exigidas para a formao do instrumento.
Essa terceira parte, para fins de Exame de Ordem, no poder ser efetivamente
observada, ante a impossibilidade da juntada real dos documentos. Contudo, o candi-
dato dever fazer meno juntada das peas exigidas no pargrafo 5. do artigo 897 da
CLT, bem como enaltecer que essas peas encontram-se anexadas s razes recursais e
foram devidamente autenticadas pelo advogado, conforme determina a Instruo Nor-
mativa 16, IX, do TST.
Pea de rosto
A pea de rosto dever conter os itens seguintes.
Endereamento ao juzo a que dirigida
O agravo de instrumento interposto perante o rgo prolator da deciso agra-
vada. Assim, se o recurso indeferido o recurso ordinrio, cabe interpor o agravo de
instrumento ao Juiz da Vara do Trabalho. Se o recurso indeferido o recurso de revista,
cabe interpor agravo de instrumento ao presidente do TRT da respectiva regio.
Assim, sendo denegado seguimento ao recurso ordinrio pelo Juiz da 20. Vara
do Trabalho de Salvador, o endereamento ser:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 20. Vara do Trabalho de Salvador
PRTICA TRABALHISTA
Nmero dos autos
Por exemplo:
Autos n. 2.020/2005
Nesse estgio processual, as partes j se encontram qualificadas e identificadas
no processo, sendo que a recorrente ser tratada como agravante e a recorrida como
agravada.
Podemos exemplificar com o seguinte:
contende com (nome do agravado), vem presena desse Juzo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato s fls.),
Necessrio tambm na folha de rosto indicar o tipo recursal que est sendo uti-
recursal.
Com fundamento na alnea b do artigo 897 da Consolidao das Leis do
Trabalho, interpor agravo de instrumento para o Egrgio Tribunal Regional do Tra-
balho da 5. Regio, de acordo com as razes em anexo.
Pressuposto de admissibilidade especfico: juntada das peas
Como no possvel anexar as peas necessrias formao do instrumento
quando da realizao do Exame de Ordem, de suma importncia que o candidato
registre o conhecimento da exigncia legal (CLT, art. 897, 5.) e o seu respectivo cum-
primento.
Portanto, deve-se mencionar a juntada das peas indispensveis, o que pode ser
feito nos seguintes termos:
163
Outrossim, junta nesta oportunidade peas indispensveis e outras faculta-
tivas, conforme exigncia do artigo 897, pargrafo 5., da CLT.(MAZZUCA, 2004,
p. 64)
autos ao juzo ad quem figura mais como estilo prprio do candidato do que exigncia
na pea recursal.
Nome do advogado
Vale lembrar que, para efeitos de Exame de Ordem, o candidato no poder as-
sinar a pea processual, sob pena de identificar a prova.
Resumo
seguinte forma:
PRTICA TRABALHISTA
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da 20. Vara do Trabalho de Salvador.
Autos n.
o
2020/2005
(Nome do agravante), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, em
que contende com (nome do agravado), vem presena desse Juzo, por seu advo-
gado que esta subscreve (instrumento de mandato s fls.), com fundamento na alnea
b do artigo 897 da CLT, interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO para o Egrgio
Tribunal Regional do Trabalho da 5. Regio, de acordo com as razes em anexo.
Outrossim, junta nesta oportunidade peas indispensveis e outras facultati-
vas, conforme exigncia do artigo 897, pargrafo 5., da Consolidao das Leis do
Trabalho.
Nome do Advogado
Razes de recurso
As razes do recurso so dirigidas ao rgo que teria competncia para apreciar
o recurso que foi denegado seguimento pelo juzo a quo (CLT, art. 897, 4.). Assim, no
caso do exemplo acima, em que foi denegado seguimento ao recurso ordinrio, o agravo
de instrumento dever ser encaminhado ao Tribunal Regional do Trabalho da respectiva
regio.
a rgo diverso da pea de interposio (pea de rosto). Desse modo, para uma melhor
apresentao da prova, deve-se fazer a pea de rosto em uma folha, dando incio s ra-
zes recursais na folha seguinte.
Vejamos os itens que compem as razes recursais.
165
Considerando o exemplo acima, o juzo ad quem o TRT da Bahia (5. Regio).
Alguns processualistas entendem no ser necessria a identificao das partes e
dos dados do juzo a quo nas razes recursais.
3
A referncia a esses dados se encerra muito
mais como uma questo de estilo processual do que de uma exigncia da pea recursal.
cionar tais dados, como requisitos qualificadores da pea processual. Assim, seguindo
essa orientao, sugere-se:
Processo: (nmero dos autos e a rgo judicirio de origem. Ex: 2020/2005 20.
Vara do Trabalho de Salvador)
do recorrente.
Razes de agravo de instrumento
Emritos Julgadores,
O despacho que negou seguimento ao recurso ordinrio interposto pela ora
agravante no pode prevalecer, como se infere da fundamentao seguinte: [...]
3 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2005) e Tostes Malta (2004).
PRTICA TRABALHISTA
fundamentos de fato e de direito para a reforma da deciso
As razes do agravo de instrumento devem ser contra o despacho que denegou
seguimento ao recurso e no contra a deciso que foi atacada pelo recurso denegado.
O efeito devolutivo desse recurso, como se destacou, apenas permite que esse despacho
seja analisado pelo juzo ad quem.
Se vrios forem os motivos pelos quais o recurso teve denegado seu seguimento,
deve-se adotar a impugnao a cada motivo do despacho denegatrio em separado. As-
sim, possibilita-se ao examinador verificar com clareza os motivos de fato e de direito
pelos quais se pretende a reforma.
Desse modo, a fim de exemplificar um arrazoado de agravo de instrumento,
temos:
1. O recurso ordinrio foi interposto dentro do prazo de 8 dias (doc.1).
O MM. Juiz a quo negou seguimento ao recurso com o fundamento de que as
custas deveriam ser pagas, pois no foi deferida a respectiva iseno.
2. O requerente faz jus justia gratuita, pois ganha mais de dois salrios m-
nimos, mas no tem condies de demandar sem prejuzo de seu sustento prprio
ou de sua famlia, conforme declarao de pobreza juntada com a inicial (doc. 2). A
declarao foi feita sob as penas da lei.
No existe determinao legal no sentido de que o autor tenha de estar assis-
tido pelo sindicato para fazer jus iseno das custas.
Assim, o reclamante atendeu aos requisitos da Lei 1.060/50 e do pargrafo 3.
do artigo 790 da Consolidao das Leis do Trabalho. Faz jus iseno das custas.
(MARTINS, 2005, p. 465- 468)
Pedido
O agravo de instrumento tambm exige que o recorrente manifeste especifi-
camente a sua pretenso, requerendo assim a reforma da deciso para que o recurso
denegado seja conhecido.
167
Diante do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de
instrumento, para que seja recebido e julgado o recurso ordinrio interposto pela
agravante.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho a pea processual e, de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento ao presente agravo
de instrumento, no ponto acima atacado.
Abaixo, temos a finalizao da petio que interpe o recurso:
Nome do advogado
Resumo
Por fim, visualizamos as razes recursais da forma que segue neste quadro:
Processo: 2.020/2005 20. Vara do Trabalho de Salvador
PRTICA TRABALHISTA
RAZES DE AGRAVO DE INSTRUMENTO
Emritos Julgadores
O despacho que negou seguimento ao recurso ordinrio interposto pela ora
agravante no pode prevalecer, como se infere da fundamentao seguinte:
BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA
1. O recurso ordinrio foi interposto dentro do prazo de 8 dias (doc.1).
O MM. Juiz a quo negou seguimento ao recurso com o fundamento de que as
custas deveriam ser pagas, pois no foi deferida a respectiva iseno.
2. O requerente faz jus justia gratuita, pois ganha mais de dois salrios m-
nimos, mas no tem condies de demandar sem prejuzo de seu sustento prprio
ou de sua famlia, conforme declarao de pobreza juntada com a inicial (doc. 2). A
declarao foi feita sob as penas da lei.
No existe determinao legal no sentido de que o autor tenha de estar assis-
tido pelo sindicato para fazer jus iseno das custas.
Assim, o reclamante atendeu aos requisitos da Lei 1.060/50 e do pargrafo
3. do artigo 790, da CLT, portanto, fazendo jus iseno das custas.(MARTINS,
2005, p. 465-468)
Diante do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de
instrumento, para que seja recebido e julgado o recurso ordinrio interposto pela
agravante.
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de
instrumento, no ponto acima atacado.
Nome do advogado
169
Ao rescisria
Consideraes gerais
A palavra rescindir vem do latim rescindire, que significa invalidar, anular.
Segundo Liebman, possvel identificar a ao rescisria com o corpo de uma
ao, mas com a alma de um recurso.
Ainda que potica a viso de Liebman acerca da ao rescisria, no h como
confundi-la, em contornos jurdicos, com a figura do recurso. Isso porque, alm da
tramitao da ao rescisria no se dar num mesmo processo, o seu tratamento legal
adota formalidades prprias e especficas.
Desse modo, podemos entender que a ao rescisria tem natureza de ao,
razo pela qual deve observar todos os pressupostos processuais e condies da
ao. Contudo, temos tambm que ela uma ao especial, pois tem o objetivo de
desconstituir a deciso transitada em julgado (iudicium rescindens) e para eventual
proferimento de nova deciso de mrito (iudicium rescisorium).
Natureza jurdica
A sua natureza jurdica de uma ao (especial). Pode ser classificada como uma
ao de carter declaratrio e constitutivo. Declaratrio porque visa reconhecer a pre-
sena de algum dos vcios descritos no artigo 485 do Cdigo de Processo Civil (CPC) (v.g.,
existncia ou inexistncia de uma dada relao jurdica, autenticidade ou falsidade de
determinado documento que foi objeto de exame na antiga deciso etc.). Constitutiva
de forma positiva quando acolher a pretenso do autor e, de forma negativa, quando
rejeitar o pedido do autor

(MARTINS, 2005, p. 506).
Previso legal
Dispe o artigo 836 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT):
PRTICA TRABALHISTA
Art. 836. vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas,
excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser
admitida na forma do disposto no Captulo IV do Ttulo IX da Lei 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do
valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor.
Desse modo, verifica-se que a ao rescisria, na seara trabalhista, ter o mesmo
tratamento da ao rescisria comum (CPC, arts. 485 a 495), exceo do valor do
depsito prvio.
Urge salientar, por ltimo, que o procedimento da ao rescisria, normalmente,
o estabelecido pelos tribunais regionais.
Decises rescindveis
As caractersticas para que uma deciso possa ser objeto de ao rescisria
encontram-se no artigo 485 do CPC, que dispe que a sentena de mrito, transitada em
julgado, pode ser rescindida.
Os grifos acima enaltecem justamente as caractersticas das decises rescind-
veis. Vejamos.
O termo sentena deve ser interpretado em sentido amplo, abarcando tambm
as decises proferidas pelos tribunais (acrdos). No se incluem, todavia, numa inter-
pretao extensiva de deciso, os despachos de mero expediente e as decises interlo-
cutrias.
Ainda, deve a deciso rescindvel enfrentar o mrito da demanda. Assim, os
comandos judiciais que extinguem o processo por questes procedimentais (CPC, art.
301) ou sem julgamento do mrito (CPC, art. 267) no sero objeto da ao rescisria.
Nessas situaes, como no se ter ingressado no mrito da ao, as partes podero
intentar nova ao, motivo pelo qual no se justificaria a adoo da rescisria.
Portanto, a ao rescisria somente ter cabimento das decises, transitadas em
julgado, que tenham produzido coisa julgada material.
Deciso homologatria
A regra geral deveria ser a adoo da ao anulatria para rescindir as decises
de cunho homologatrio, conforme se infere do artigo 486 do CPC:
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente
homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei
civil.
173
Contudo, na seara trabalhista, em relao deciso que promove a conciliao
das partes, a Smula 259 do Tribunal Superior do Trabalho (TST) estabelece que s
por ao rescisria atacvel o termo de conciliao previsto no pargrafo nico do art.
831 da CLT.
CLT, art. 831. A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de con-
ciliao.
Pargrafo nico. No caso de conciliao, o termo que for lavrado valer como deciso irre-
corrvel, salvo para a Previdncia Social quanto s contribuies que lhe forem devidas.
Desse modo, verificamos que a deciso que homologa a conciliao tem o carter
de irrecorribilidade para as partes, podendo, contudo, ser objeto da ao rescisria.
O legislador trabalhista imprimiu, nesse contexto, natureza de sentena de mrito
deciso homologatria, considerando que ela extingue o processo com resoluo de
mrito (CPC, art. 269, III).
Por sua vez, a deciso que homologa os clculos, na fase de execuo, apenas ser
rescindvel quando enfrentar questes envolvidas na elaborao da conta de liquidao.
A simples homologao, sem o enfrentamento dessas questes, no se mostra rescind-
vel, como se infere das Smulas 399 e 298 do TST:
N. 399. ao rescisria. cabimento. sentena de mrito. deciso homologatria de adjudi-
cao, de arrematao e de clculos.
[...]
II - A deciso homologatria de clculos apenas comporta resciso quando enfrentar as
questes envolvidas na elaborao da conta de liquidao, quer solvendo a controvrsia das
partes, quer explicitando, de ofcio, os motivos pelos quais acolheu os clculos oferecidos
por uma das partes, ou pelo setor de clculos, e no contestados pela outra.
N. 298. ao rescisria. violao de lei. prequestionamento.
[...]
IV - A sentena meramente homologatria, que silencia sobre os motivos de convenci-
mento do juiz, no se mostra rescindvel, por ausncia de prequestionamento.
Do trnsito em julgado
Faz-se necessrio o trnsito em julgado da deciso atacada para a admissibili-
dade da ao rescisria, como dispe o caput do artigo 485 do CPC.
Contudo, isso no quer dizer que a parte somente poder interpor ao rescisria
aps esgotar todos os meios recursais cabveis espcie. Conforme a Smula 514 do
Supremo Tribunal Federal (STF), admite-se ao rescisria contra sentena transitada
PRTICA TRABALHISTA
em julgado, ainda que contra ela no se tenham esgotado todos os recursos, ou seja,
ainda que a parte no tenha exaurido o caminho recursal, ser possvel a impugnao
da deciso por meio da ao rescisria.
Sentena normativa
A sentena normativa, proferida em dissdio coletivo, pode ser objeto de ao
rescisria.
Lei 7.701/88, art. 2. Compete seo especializada em dissdios coletivos, ou seo nor-
mativa:
I - originariamente:
[...]
c) julgar as aes rescisrias propostas contra suas sentenas normativas.
Competncia
A competncia para processar e julgar a ao rescisria dos tribunais, conforme
se infere do seguinte dispositivo celetrio:
Art. 678. Aos Tribunais Regionais, quando divididos em Turmas, compete:
I - ao Tribunal Pleno, especialmente:
[...]
c) processar e julgar em ltima instncia:
[...]
2) as aes rescisrias das decises das Varas do Trabalho, dos juzes de direito investidos
na jurisdio trabalhista, das Turmas e de seus prprios acrdos.
Contudo, se o acrdo rescindendo emanar do prprio TST, segundo a Lei
7.701/88 (art. 3., I, a), a competncia ser do prprio TST. Se a deciso de Turma do
TST, a competncia da Seo de Dissdios Individuais (SDI) Subseo 2, mas sendo
a deciso rescindenda uma sentena normativa, a competncia da Seo de Dissdios
Coletivos (SDC) (Lei 7.701/88, art. 2., I, c).
Contudo, se o acrdo do TST no apreciar o mrito da causa, como ocorre
quando do no conhecimento do recurso de revista e do recurso de embargos, a compe-
tncia para o julgamento do tribunal regional, salvo algumas excees, consoante se
extrai da Smula 192 do TST:
175
N. 192. AO RESCISRIA. COMPETNCIA E POSSIBILIDADE JURDICA DO
PEDIDO.
I - Se no houver o conhecimento de recurso de revista ou de embargos, a competncia
para julgar ao que vise a rescindir a deciso de mrito do Tribunal Regional do Traba-
lho, ressalvado o disposto no item II.
II - Acrdo rescindendo do Tribunal Superior do Trabalho que no conhece de recurso de
embargos ou de revista, analisando arguio de violao de dispositivo de lei material ou
decidindo em consonncia com enunciado de direito material ou com iterativa, notria e
atual jurisprudncia de direito material da Seo de Dissdios Individuais (Smula 333),
examina o mrito da causa, cabendo ao rescisria da competncia do Tribunal Superior
do Trabalho.
Legitimidade
O artigo 487 do CPC dispe sobre a legitimidade para propor ao rescisria,
ditando que:
Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao:
I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular;
II - o terceiro juridicamente interessado;
III - o Ministrio Pblico:
a) se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a interveno;
b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei.
O TST tambm assentiu para a legitimidade passiva do sindicato, como se infere
da Smula 406:
N. 406. AO RESCISRIA. LITISCONSRCIO. NECESSRIO NO POLO PASSIVO
E FACULTATIVO NO ATIVO. INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUDOS PELO
SINDICATO.
[...]
II - O Sindicato, substituto processual e autor da reclamao trabalhista, em cujos autos
fora proferida a deciso rescindenda, possui legitimidade para figurar como ru na ao
rescisria, sendo descabida a exigncia de citao de todos os empregados substitudos,
porquanto inexiste litisconsrcio passivo necessrio.
Em relao ao Ministrio Pblico (MP), deve-se observar a Smula 407 do TST:
N. 407. AO RESCISRIA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE AD CAUSAM
PREVISTA NO ART. 487, III, A E B, DO CPC. AS HIPTESES SO MERAMENTE
EXEMPLIFICATIVAS.
A legitimidade ad causam do Ministrio Pblico para propor ao rescisria, ainda que no
tenha sido parte no processo que deu origem deciso rescindenda, no est limitada s
alneas a e b do inciso III do art. 487 do CPC, uma vez que traduzem hipteses mera-
mente exemplificativas.
Por fim, cumpre destacar a posio do TST sobre a presena de litisconsortes na
Smula 406:
PRTICA TRABALHISTA
1 No caso da Justia do Trabalho, por fora do artigo 836 da CLT, o depsito prvio correspondente a 20% (vinte por cento) do
valor da causa.
N. 406. AO RESCISRIA. LITISCONSRCIO. NECESSRIO NO POLO PASSIVO
E FACULTATIVO NO ATIVO. INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUDOS PELO
SINDICATO.
I - O litisconsrcio, na ao rescisria, necessrio em relao ao polo passivo da demanda,
porque supe uma comunidade de direitos ou de obrigaes que no admite soluo dspar
para os litisconsortes, em face da indivisibilidade do objeto. J em relao ao polo ativo, o
litisconsrcio facultativo, uma vez que a aglutinao de autores se faz por convenincia
e no pela necessidade decorrente da natureza do litgio, pois no se pode condicionar o
exerccio do direito individual de um dos litigantes no processo originrio anuncia dos
demais para retomar a lide.
Petio inicial
Para ser elaborada a petio inicial da ao rescisria, devero ser observados os
artigos 488 e 282 do CPC.
Art. 488. A petio inicial ser elaborada com observncia dos requisitos essenciais do art.
282, devendo o autor:
I - cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa;
II - depositar a importncia de 5% (cinco por cento) sobre o valor da causa, a ttulo de
multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel, ou improce-
dente.
1
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no n. II Unio, ao Estado, ao Municpio e ao
Ministrio Pblico.
Art. 282. A petio inicial indicar:
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.
O juzo a que dirigida a ao rescisria j restou descrito no item
competncia.
A qualificao das partes deve observar o disposto supra, considerando-se
inclusive a relao de pessoas que podem apresentar ao rescisria, como
registrado no item legitimidade.
Os fatos e fundamentos jurdicos representam o dado de maior importncia
petio inicial da ao rescisria, uma vez que delimitaro o pedido de resci-
177
so do autor e eventual pedido de novo julgamento. A ausncia ou o incorreto
preenchimento desses pedidos impede que o juiz conhea a ao rescisria ou
que possa conhec-la na forma autorizada pela Smula 408 do TST:
N. 408. AO RESCISRIA. PETIO INICIAL. CAUSA DE PEDIR. AUSNCIA
DE CAPITULAO, OU CAPITULAO ERRNEA NO ART. 485 DO CPC. PRIN-
CPIO IURA NOVIT CURIA.
No padece de inpcia a petio inicial de ao rescisria apenas porque omite a sub-
suno do fundamento de rescindibilidade no art. 485 do CPC, ou o capitula errone-
amente em um de seus incisos. Contanto que no se afaste dos fatos e fundamentos
invocados como causa de pedir, ao Tribunal lcito emprestar-lhes a adequada qualifi-
cao jurdica (iura novit curia). No entanto, fundando-se a ao rescisria no art. 485,
inc. V, do CPC, indis pensvel expressa indicao, na petio inicial da ao rescisria,
do dispositivo legal violado, por se tratar de causa de pedir da rescisria, no se apli-
cando, no caso, o princpio iura novit curia.
Narrados os fatos, deve-se passar especificao dos pedidos. Alm do disposto
no artigo 282, tambm dever o autor observar o disposto no artigo 488, I, do CPC, no
sentido de no esquecer de postular a resciso da deciso atacada (res iudicata) e o pedido de
novo julgamento da causa.
O autor deve indicar tambm as provas que pretende utilizar para comprovar a
veracidade dos fatos narrados na ao rescisria. No se pode esquecer, contudo, que
existem provas que devem ser juntadas desde logo com a inicial (CPC, art. 396), como a
deciso rescindenda e a certido do seu trnsito em julgado, devidamente autenticadas.
A ausncia desses documentos condena a petio inicial da ao rescisria ao
indeferimento liminar, conforme determina a Orientao Jurisprudencial (OJ) 84 da
SDI-II do TST:
N. 84. AO RESCISRIA. PETIO INICIAL. AUSNCIA DA DECISO RESCIN-
DENDA E/OU DA CERTIDO DE SEU TRNSITO EM JULGADO DEVIDAMENTE
AUTENTICADAS. PEAS ESSENCIAIS PARA A CONSTITUIO VLIDA E REGU-
LAR DO FEITO. ARGUIO DE OFCIO. EXTINO DO PROCESSO SEM JULGA-
MENTO DO MRITO.
A deciso rescindenda e/ou a certido do seu trnsito em julgado, devidamente autentica-
das, exceo de cpias reprogrficas apresentadas por pessoa jurdica de direito pblico,
a teor do art. 24 da Lei 10.522/2002, so peas essenciais para o julgamento da ao
rescisria. Em fase recursal, verificada a ausncia de qualquer delas, cumpre ao relator do
recurso ordinrio arguir, de ofcio, a extino do processo, sem julgamento do mrito, por
falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido do feito.
Nesse sentido tambm a Smula 299 do mesmo tribunal:
N. 299. AO RESCISRIA. DECISO RESCINDENDA. TRNSITO EM JULGADO.
COMPROVAO. EFEITOS.
PRTICA TRABALHISTA
I - indispensvel ao processamento da ao rescisria a prova do trnsito em julgado da
deciso rescindenda.
II - Verificando o relator que a parte interessada no juntou inicial o documento compro-
batrio, abrir prazo de 10 (dez) dias para que o faa, sob pena de indeferimento.
Dever o autor requerer tambm a citao do ru, seguindo o disposto no artigo
282, VII, do CPC.
O valor da causa tambm deve ser consignado na petio inicial, aplicando-se
o disposto nos artigos 258 a 260 do CPC. Cumpre, nesse ponto, registrar o posiciona-
mento do jurista Manoel Antonio Teixeira Filho (2000, p. 322):
Dever-se- atender aos critrios estabelecidos pelos artigos 258 a 260 do CPC? Conquanto
possa parecer que a resposta seja afirmativa, no podemos deixar de levar em conta o fato
de que a rescisria visa sempre a um pronunciamento jurisdicional (passado em julgado)
emitido em uma causa a que se atribura um valor; desta forma, em princpio, o valor a ser
dado inicial da rescisria deve ser o mesmo que foi atribudo demanda anterior, onde
foi proferida a deciso rescindenda. bvio que essa identidade de valores no poder ser
a mesma quando, e.g., a rescisria tiver por objeto apenas parte da deciso atacada.
Hipteses
O CPC indica em seu artigo 485, taxativamente, nove hipteses que podem ser
invocadas para a proposio da ao rescisria.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso
entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja
provada na prpria ao rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de
que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se
baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
Trataremos de cada uma dessas hipteses.
Deciso dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz
Conforme salienta Sergio Pinto Martins (2005, p. 509), a prevaricao consiste
em retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra dis-
posio expressa de lei, para satisfazer a interesse ou sentimento pessoal (CP, art. 319).
179
A concusso a exigncia, por parte do funcionrio pblico, de vantagem inde-
vida, seja para si ou para outrem. J a corrupo a mera solicitao dessa vantagem ou o
oferecimento de dinheiro para que o funcionrio pblico realize determinado ato.
Tais eventos devero ser provados, no sendo necessrio, todavia, que o ilcito
penal seja reconhecido em processo criminal.
Deciso proferida por juiz impedido
ou absolutamente incompetente
So hipteses de impedimento do juzo as situaes descritas no artigo 134 do
CPC. Em face do carter excepcional da ao rescisria no possvel alargar essa hip-
tese para os casos de suspeio (CPC, art. 135).
A incompetncia que pode ser tratada em ao rescisria a incompetncia abso-
luta. Assim, somente podero ser alegadas a incompetncia em razo da pessoa, em
razo da matria e a funcional.
Em relao questo, deve-se observar o disposto na OJ 124 da SDI Subseo
2 do TST:
N. 124. AO RESCISRIA. ART. 485, II, DO CPC. ARGUIO DE INCOMPETN-
CIA ABSOLUTA. PREQUESTIONAMENTO INEXIGVEL.
Na hiptese em que a ao rescisria tem como causa de rescindibilidade o inciso II do art.
485 do CPC, a arguio de incompetncia absoluta prescinde de prequestionamento.
Deciso resultante de dolo da parte vencedora
em detrimento da parte vencida, ou de coluso
entre as partes, a fim de fraudar a lei
Segundo Tostes Malta (2004, p. 702-703), a inteno premeditada de causar mal
a outrem capaz de ensejar a proposio de ao rescisria pode ser vista da seguinte
forma:
[...] o dolo que leva a uma sentena nula pode ser anterior ao ajuizamento da ao ou
posterior. Ex.: o empregado consegue que terceiros se ofeream ao empregador para ser
testemunhas a seu favor, mas com o propsito, que se concretiza, de favorecerem o recla-
mante. O dolo que autoriza a procedncia pode ser da prpria parte, de seu advogado ou
de seu preposto.
Deve-se observar que, para poder ser utilizado como hiptese de admissibilidade
da ao rescisria, o dolo deve ter infludo de forma substancial na deciso da lide.
A coluso indicativa de conluio, de acordo fraudulento realizado em prejuzo
de terceiro. Ocorrendo o conluio, o juzo iludido e as pessoas que realizaram o acordo
fraudulento so beneficiadas.
PRTICA TRABALHISTA
A preocupao do legislador em combater atos escusos praticados no processo
manifestada no artigo 129 do CPC, cujo objetivo preservar o contedo tico do pro-
cesso.
Segundo Manoel Antonio Teixeira Filho (2000, p. 216),
[...] para que seja possvel, portanto, o aforamento da rescisria com fulcro no inciso III,
segunda parte, do artigo 485 do CPC, indispensvel que:
a) a coluso tenha sido realizada pelas partes (aqui compreendidos, igualmente, os seus
advogados, prepostos ou representantes legais);
b) o pronunciamento jurisdicional reflita a influncia nele exercida pela coluso;
c) esta haja sido posta em prtica com o objetivo de fraudar a lei.
Invoca-se o exemplo dado por Tostes Malta (2004, p. 703):
Para furtar-se ao pagamento de dvida e antes do vencimento desta, o empregador com-
bina com uma pessoa que no o seu empregado, mas que invoca essa condio, que ajuze
contra a empresa reclamao pedindo vultosa indenizao. Os bens do empreendimento
so penhorados e posteriormente adjudicados pelo falso empregado, que mais tarde os
aliena, entregando parte substancial da importncia arrecadada ao empregador.
Outro exemplo clssico o das reclamaes trabalhistas formuladas apenas para
tentar acordo, evitando futuras reclamaes.
Deciso que ofenda a coisa julgada
Coisa julgada a qualidade de imutvel da sentena, em virtude de no mais
poder ser impugnada mediante recursos.
Para dar azo ao rescisria, a coisa julgada deve ser material, isto , que
decorra do julgamento de mrito. A coisa julgada formal no pode ser atacada por ao
rescisria, pois pode ser dada entrada a nova demanda.
Podemos citar o seguinte exemplo:
[...] um empregado reclama o pagamento de aviso prvio, dcimo terceiro salrio propor-
cional e frias proporcionais sob o fundamento de que foi despedido sem justa causa. A
reclamao trabalhista julgada improcedente e o empregado interpe recurso. O mrito
foi julgado. Houve coisa julgada material. O reclamante ingressa com outra reclamao
exatamente idntica primeira e o processo corre revelia, sendo a reclamao julgada
procedente. O empre gador no interpe qualquer recurso. Surge uma segunda coisa jul-
gada material contrria primeira e que sobre esta prevalece. A segunda sentena, con-
tudo, pode ser anulada mediante ao rescisria, desde que tal segunda sentena violou a
coisa julgada contida na primeira deciso. (LEITE, 2004, p. 790)
181
Deciso que violar literal disposio de lei
Por primeiro, deve-se destacar que o conceito de lei estampado nesta hiptese
admite ampla expresso, na qual figuram a Constituio, lei complementar, lei ordinria,
lei delegada, decreto-lei, medida provisria, resoluo, decreto legislativo e decreto.
Excluem-se, contudo, os documentos indicados na OJ 25 da SDI-2 do TST:
N. 25. AO RESCISRIA. EXPRESSO LEI DO ART. 485, V, DO CPC. NO
INCLUSO DO ACT, CCT, PORTARIA, REGULAMENTO, SMULA E ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL DE TRIBUNAL.
No procede pedido de resciso fundado no art. 485, V, do CPC, quando se aponta contra-
riedade norma de conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo de trabalho, portaria
do Poder Executivo, regulamento de empresa e smula ou orientao jurisprudencial de
tribunal.
O primeiro, o segundo e o quarto so documentos que constituem negcio jur-
dico celebrados com base no princpio da autonomia privada, enquanto o terceiro uma
portaria do Ministrio do Trabalho e Emprego, adotando o TST uma interpretao res-
tritiva em relao aos mesmos.
Se a lei foi interpretada pela sentena rescindenda de forma razovel, impede o
ajuizamento a ao rescisria. O mesmo dever ocorrer quando a deciso rescindenda
estiver baseada em texto legal infraconstitucional de interpretao controvertida nos
tribunais (TST, Smula 83).
Entende-se que agiu com acerto o TST ao excluir a Constituio Federal (CF) da
exigncia da Smula 83 do TST, uma vez que no pode imperar posicionamento sobre
interpretao da Lei Maior perante outros tribunais quando a nica Corte que pode dar
a derradeira palavra acerca da norma constitucional o STF.
Se a sentena admite a vigncia de uma lei que no mais vigora ou que ainda est
em vigor havendo negativa de aplicao de um preceito legal, tambm cabe rescisria.
Por fim, segundo a Smula 408 do TST, a petio inicial da ao rescisria fun-
dada em violao literal de lei deve expressamente indicar o preceito de lei vulnerado.
Prequestionamento
O TST tem exigido, para o cabimento da ao rescisria fundada em violao
literal de dispositivo legal, que haja pronunciamento explcito sobre o tema na deciso
rescindenda (TST, Smula 298), de forma a obter o prequestio namento da matria vei-
culada na rescisria. Referido entendimento no acompanhado pelo STF.
PRTICA TRABALHISTA
A posio adotada pelo STF curva-se situao de a ao rescisria no ser uma
medida recursal, razo pela qual no haveria necessidade de exigir-se o prequestiona-
mento. Esse procedimento fruto da poltica judiciria tem o intuito de afunilar cada
vez mais o cabimento de recursos de natureza extraordinria, mas no de dificultar a
apresentao de ao rescisria.
De qualquer sorte, considerando-se que a ao rescisria ter sua tramitao na
Justia do Trabalho, at que o TST mude de postura, dever ser observado o requisito
acima prequestionamento quando da interposio da medida fundada em violao
literal de dispositivo de lei.
Assinale-se, por fim, que a violao h de ser literal, frontal e direta. Nesse sen-
tido, o exemplo dado por Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 792):
[...] quando a sentena declara vlido o contrato de trabalho de um servidor pblico que
no se submeteu prvia aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. Neste caso,
cabe a rescisria com base no inciso V do art. 485 do CPC, uma vez que a deciso rescin-
denda viola a letra do artigo 37, II, pargrafo 2., da Constituio Federal.
Deciso fundada em prova cuja falsidade tenha sido apurada
em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria
Existem dois tipos de falsidade. Falsidade material, que investigada de forma
objetiva e contempla requisitos extrnsecos de falsidade, como no caso de assinatura
falsa em documento. E tem-se a falsidade ideolgica, que investigada de forma sub-
jetiva e contempla requisitos intrnsecos da falsidade, como, por exemplo, a assinatura
mediante coao de determinado documento. Os aspectos formais, nesse caso, seriam
verdadeiros (o documento foi assinado), mas o contedo de que trata o documento no
foi obtido por livre e espontnea vontade.
A condio sine qua non para que a falsidade sirva como possibilidade para o ajui-
zamento de ao rescisria que a prova da falsidade tenha sido o nico ou principal
fundamento da sentena rescindenda. Isso porque a m valorao ou valorao errnea
da prova no autoriza a rescisria.
Depois da sentena, se o autor obtiver documento novo
cuja existncia ignorava ou de que no pde fazer uso, capaz,
por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel
Documento novo pode ser considerado como aquele de que se ignorava a exis-
tncia quando da propositura da ao ou documento superveniente propositura at a
deciso.
183
Documentos so todos os meios de produo de prova documental: escritos,
fotos, gravaes etc. Exclui-se desse rol, contudo, as normas coletivas, o documento
que j constava em registro pblico e aquele que deixou de ser produzido no curso do
processo da deciso rescindenda por negligncia da parte.
Houver fundamento para invalidar confisso,
desistncia ou transao em que se baseou a sentena
Quando a sentena rescindenda fundar-se em confisso, desistncia ou tran-
sao, e tais eventos puderem ser invalidados, possvel o ajuizamento de ao resci-
sria.
A confisso passvel de invalidao a confisso real, pois pressupe que tenha
sido obtida por meio de dolo, coao ou erro, conforme dispe a Smula 404 do TST.
A transao, por sua vez, pode ser judicial ou extrajudicial. No caso de concilia-
o judicial, consubstanciada no termo de conciliao, conforme a Smula 259 do TST,
possvel a interposio da ao rescisria.
E, por fim, a desistncia deve ser interpretada como renncia ao direito em que
se funda a ao, pois s assim poder-se- fazer coisa julgada material.
Deciso fundada em erro de fato,
resultante de atos ou de documentos da causa
O prprio legislador esclareceu em que situaes se entende que houve erro de
fato no julgamento rescindendo, conforme se infere dos pargrafos 1. e 2. do artigo
485 do CPC:
Art. 485. [...]
1. H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexis-
tente um fato efetivamente ocorrido.
2. indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.
Outrossim, para que configure hiptese de cabimento da ao rescisria, o erro
de fato deve ser aquele passvel de ser apurado imediatamente, mediante simples exame
dos documentos. Isto , no erro demonstrvel por prova.
Ainda, como salienta Bezerra Leite (2004, p. 794), o erro deve ser do juiz e no
das partes. Se as partes se equivocaram na inicial e na defesa, induzindo o juiz a erro,
no h que se falar em rescisria.
PRTICA TRABALHISTA
Irretroatividade
A viabilidade da ao rescisria deve observar a lei vigente na poca do trnsito
em julgado da deciso impugnada, sob pena de atentar contra a segurana jurdica.
Nada mais , portanto, do que a observncia do disposto no artigo 5., XXXVI, da CF
(respeitar a coisa julgada).
Efeitos
Conforme se infere do artigo 489 do CPC, a ao rescisria via de regra no
suspende a execuo da deciso rescindenda, ocorrendo esse efeito nos casos impres-
cindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medida de natureza cautelar ou
antecipatria de tutela.
Prazo decadencial
O artigo 495 do CPC prev que o direito de propor ao rescisria se extingue
em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso.
Assim, o prazo para a propositura da ao rescisria de dois anos, a contar do
trnsito em julgado da deciso. Essa contagem, por sua vez, deve ser feita observando-se
o disposto na Smula 100 do TST.
Ainda, tem-se que referido prazo decadencial. Vale dizer, no est sujeito a
suspenso ou interrupo.
Pea processual
Como acima referido, a pea processual de ingresso da ao rescisria deve obe-
decer aos mesmos requisitos essenciais da petio inicial, constantes do artigo 282 do
CPC.
Endereamento
O endereamento da ao rescisria ser feito para os tribunais. Se a deciso res-
cindenda tiver origem nas Varas do Trabalho ou nos tribunais regionais, a competncia
para apreciar a demanda ser dos tribunais regionais. Contudo, se a deciso rescindenda
foi proferida pelo TST, o endereamento feito para esse rgo judicial.
Assim, consoante o acima exposto, podemos enderear conforme abaixo:
185
Quando a competncia dos tribunais regionais:
balho da _____ Regio
Quando a competncia do TST:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal Superior do Tra-
balho
Embora as partes j tenham sido individualizadas e qualificadas quando do ajui-
zamento da ao trabalhista que deu origem deciso rescindenda, tem-se que a ao
rescisria uma nova ao.
Portanto, todas as consideraes para a completa e perfeita qualificao da parte
constante do artigo 282, II, do CPC, devem ser preenchidas, consignando o nome, pre-
nome, estado civil, profisso e domiclio do requerente e do requerido.
Procurador
Considerando-se que na questo objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB) a pea processual confeccionada por advogado devidamente constitudo,
faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte. Essa informao
poder ser aduzida da seguinte forma:
constitudo (procurao em anexo), inscrito na OAB-(estado), sob o n. _____ , com
escritrio profissional na Rua _____ , n. _____ , CEP _____ , Cidade, Estado _____
Indicao da medida processual
Necessrio tambm indicar no cabealho da pea processual qual a medida pro-
cessual intentada, bem como qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao da medida
eleita.
PRTICA TRABALHISTA
Com fundamento no artigo 485, inciso (apontar qual inciso), do Cdigo de Pro-
cesso Civil, propor AO RESCISRIA em face da (nome e qualificao da requerida),
pelas razes de fato e de direito que a seguir expe: [...]
Para a confeco da pea inicial, alm da breve exposio dos fatos, devero
tambm ser aduzidos os fundamentos jurdicos, como determina a lei processual civil.
Assim, podemos dividi-la em quatro partes.
A primeira, noticiando que a medida judicial foi interposta dentro do prazo deca-
dencial fixado em lei, isto , no prazo de dois anos.
A segunda, noticiando qual das hipteses legais foi escolhida para o cabimento
da ao rescisria.
A terceira, fazendo um breve histrico do processo original, buscando demons-
trar que a hiptese eleita para ajuizamento da rescisria restou evidenciada na deciso
rescindenda. Desse modo, passa-se a abordar o conjunto ftico e jurdico da situao
objeto de resciso.
Importante chamar a ateno para o fato de que, no obstante o TST ter se posi-
cionado no sentido de que omisso quanto a subsuno do fundamento de rescindi-
bilidade do artigo 485 do CPC ou a capitulao errnea no tornam inepta a pea de
ingresso (TST, Smula 408), para fins de Exame de Ordem essa falha seria imperdovel.
Assim, deve-se identificar claramente qual das hipteses do artigo 485 do CPC
foi utilizada como fundamento da ao rescisria, no esquecendo das peculiaridades
de cada situao.
A quarta parte da pea inicial, indicando quais elementos probatrios so instru-
dos com a ao rescisria para ratificar a pretenso do requerente.
2
Pedido
Aps a exposio dos fatos e fundamentos jurdicos vem o pedido, ou os pedidos,
porque o artigo 488, I, do CPC permite cumular o pedido de resciso da deciso e o
pedido de novo julgamento da causa.
2 A ttulo de exemplo, sugere-se consultar Marco Antonio Mazzuca (2004, p. 77-78) e Christvo Piragibe Tostes Malta (2004,
p. 710-712).
187
Requerimentos
Aps terem sido deduzidas as pretenses, deve a petio inicial apontar alguns
Desse modo, deve-se requerer:
a citao do requerido para, querendo, responder ao rescisria;
a produo de todas as provas em direito admitidas e em especial alguma
prova necessria a demonstrar o preenchimento das hipteses do artigo 485
do CPC;
que o julgamento seja procedente, rescindindo a deciso e, por conseguinte,
proferindo novo julgamento, bem como condenando o requerido ao paga-
mento das despesas processuais e honorrios advocatcios.
3
Valor da causa
O valor da causa, regra geral, deve corresponder ao valor da ao que o reque-
rente pretende rescindir. Observa-se, portanto, os artigos 258 e seguintes do CPC e a
Instruo Normativa 31 do TST.
Finaliza-se:
Nome do advogado
3 Em relao aos honorrios advocatcios, dever ser observado o item II, da Smula 219 do TST.
Mandado de segurana
Conceito
O mandado de segurana
1
o remdio constitucional utilizado para a proteo
de direito lquido e certo, individual ou coletivo, em face de leso ou ameaa de leso em
razo de ato ilegal ou abusivo praticado por autoridade pblica (o conceito de autoridade
dado pela Lei 12.016/2009, art. 1., 1.).
exteriorizado por uma ao especial, e ter cabimento quando a hiptese no
permitir a utilizao do habeas corpus ou do habeas data.
Natureza jurdica
O mandado de segurana tem natureza jurdica de ao de conhecimento, cujo
objeto tem carter mandamental e urgente. Objetiva determinar autoridade coatora o
cumprimento de uma ordem judicial, de maneira imediata.
Espcies
O texto constitucional contempla duas espcies de mandado de segurana, a saber:
Mandado de segurana individual (CF, art. 5., LXIX):
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantin-
do-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e prosperidade, nos termos seguintes:
[...]
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;
1 Podem ser adotados os vocbulos writ e mandamus para expressar o mandado de segurana, conforme leciona Leite (2004, p.
756).
Mandado de segurana coletivo (CF, art. 5., LXX):
Art. 5. [...]
LXX - O mandado de segurana coletivo deve ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.
Analisaremos, neste tpico, apenas a primeira espcie mandado de segurana
individual.
Considerando que o texto celetrio no tratou do tema, a legislao aplicvel a
da Lei 12.016/2009.
Competncia
At a Emenda Constitucional (EC) 45/2004, a competncia para julgar mandado
de segurana estava sedimentada em lei e na jurisprudncia.
Segundo o artigo 678, I, b, 3, os mandados de segurana seriam julgados
pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs), mas sua competncia limitar-se-ia a jul-
gar atos cuja autoridade envolvida fosse:
a) Juiz, titular ou substituto, de Vara do Trabalho;
b) Juiz de Direito investido na jurisdio trabalhista;
c) o prprio Tribunal ou qualquer dos seus rgos (ou membros);
d) a Turma ou qualquer dos seus rgos (membros). (LEITE, 2004, p. 760).
E,
a) de funcionrios sob a jurisdio do tribunal regional;
b) do servidor ou funcionrio da escrivania do juzo de direito investido na jurisdio
trabalhista.

(LEITE, 2004, p. 760)
Desse modo, teria competncia o tribunal regional sempre que o ato arbitr-
rio fosse praticado por suas autoridades judicirias, sendo que os atos praticados por
agentes dos Poderes Executivo e Legislativo, bem como por qualquer outra autoridade
pblica, teria como competncia a justia comum, federal ou estadual.
Contudo, a EC 45/2004 deu nova redao ao artigo 114 da Constituio Federal
(CF), incluindo no inciso IV a competncia da Justia do Trabalho para processar e jul-
gar os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado
envolver matria sujeita sua jurisdio.
A primeira observao a ser traada diz respeito competncia material da Jus-
tia do Trabalho.
PRTICA TRABALHISTA
Em face desse novo dispositivo constitucional, o mandado de segurana
pode ser interposto no apenas contra atos do Juiz do Trabalho ou de autoridades
relaciona dos jurisdio trabalhista, mas tambm contra atos de autoridade inciden-
tes sobre as novas matrias trazidas para a jurisdio trabalhista, estranhas relao
empregado- empregador.
Citamos como exemplo a interposio de mandado de segurana contra ato do
auditor fiscal do Ministrio do Trabalho, em face do disposto no inciso VII do artigo
114 da Lei Maior:
Art. 114. [...]
VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos
rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;
Desse modo, eventual ato ilegal ou com abuso de poder praticado por autoridade
fiscalizadora das relaes de trabalho contra qualquer empregador ter o mandado de
segurana ajuizado perante a Vara do Trabalho.
O segundo aspecto da EC 45/2004 diz respeito competncia hierrquica para
julgar o mandado de segurana. Anteriormente, a competncia originria era dos tribu-
nais regionais (CLT, art. 678).
Contudo, considerando a amplitude das hipteses de cabimento do mandado de
segurana, tem-se que o juzo competente para conhecer da medida, no caso do inciso
VII do artigo 114 da CF, o da primeira instncia, salvo se a hierarquia da autoridade
impetrada, conforme estipulao legal, remeter a competncia a Juiz do Tribunal ou do
Tribunal Superior do Trabalho (TST) (ex.: ato do Ministro do Trabalho).
2
A Seo de Dissdios Coletivos (SDC) do TST julgar os mandados de segurana
contra atos praticados pelo presidente do Tribunal ou por qualquer ministro da referida
seo nos processos de dissdio coletivo (Lei 7.701/88, art. 2., I, d), enquanto a Seo
de Dissdios Individuais (SDI), Subseo 2, julgar os mandados de segurana de com-
petncia originria (Lei 7.701/88, art. 3., I, b).
Quanto competncia territorial, a nova regra constitucional no importou em
alterao quanto ao mandado de segurana. Ser competente o juzo do Trabalho da
sede funcional da autoridade, ou do agente de pessoa jurdica de direito pblico ou pri-
vado que estiver vinculado.
2 Nesse sentido, entende Amaury Mascaro Nascimento (2008, p. 894). Diverso o entendimento de Wagner Giglio (2007, p.
331-332), que entende que a competncia ainda se reserva aos tribunais.
191
Condies genricas
O mandado de segurana deve observar as condies genricas de toda e qual-
quer ao judicial. Assim, devero estar presentes a legitimidade (ativa e passiva), o
interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido.
Legitimidade ativa
Podero estar no polo ativo da segurana as partes da relao jurdica processual
(empregado e empregador), o substituto processual (CF, art. 8., III) e o terceiro que
demonstrar interesse jurdico e que tenha sofrido prejuzo (jurdico) em virtude do ato
praticado.
Legitimidade passiva
A legitimidade passiva ser sempre da autoridade coatora.
3
Interesse de agir
Verifica-se a presena do interesse de agir no mandado de segurana quando o
mandamus servir para cessar a leso ou prevenir a ameaa de leso ao direito do impe-
trante, no amparado por outras aes constitucionais ou passvel de recurso ou correi-
o (Lei 12.016/2009, art. 5.).
Possibilidade jurdica do pedido
Essa condio se encontra satisfeita quando no existir vedao legal para que o
pedido mandamental possa ser deferido pelo rgo jurisdicional.
Condies especficas
Alm das condies gerais, o mandado de segurana necessita de trs outras
condies ou pressupostos de admissibilidade especficos, sob pena de indeferimento
(Lei 12.016/2009, art. 10.)
Direito lquido e certo
Para Hely Lopes Meirelles (1989, p. 12), direito lquido e certo o que se apre-
senta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no
momento da impetrao.
3 Interessante a distino feita por Carlos Augusto de Assis (in JORGE NETO; CAVALCANTE, 2005, p. 965) para identificar
a autoridade coatora.
PRTICA TRABALHISTA
Assim, considera-se direito certo aquele que no suscita dvida, que pode ser
apurado de plano, de imediato, mediante prova documental, no momento da impetra-
o do mandamus. E considera-se lquida a obrigao certa e determinada quanto ao seu
objeto.
Por isso, somente devem se apresentar de forma incontroversa os fatos sobre
os quais incide a norma objetiva, uma vez que, se duvidosos, no podero qualificar
o direito lquido e certo. Da porque normalmente a identificao do direito lquido e
certo se d por meio de expressa fixao em norma legal, bastando a situao ftica
qualificada para a incidncia do comando normativo.
Importante registrar que, como condio especfica da ao mandamental, a veri-
ficao da existncia do direito lquido e certo nessa oportunidade somente se faz para
verificar a admissibilidade da medida processual. Sendo que nova anlise ser feita, na
instruo da medida, quando ento o juzo verificar se efetivamente o direito lquido
e certo (cognio completa do mandado de segurana).
Abuso de poder ou ilegalidade
Para ensejar a admissibilidade do mandado de segurana, o ato da autoridade
coatora deve ter sido praticado com abuso de poder ou ilegalidade.
Como aduz Bezerra Leite (2004, p. 766), a noo de abuso de poder traz nsita
a de ilegalidade, pelo que perfeitamente dispensvel a distino entre ambas, para o fim
de se aferir o cabimento do writ.
De qualquer sorte, caracteriza-se o abuso quando a autoridade exceder os limites
previstos nas suas atribuies ou na lei para a prtica de determinado ato. Esse abuso
pode caracterizar-se de forma ostensiva, vale dizer flagrante, com truculncia, como
tambm pode aparecer de forma dissimulada, encoberta por uma aparncia ilusria de
ato legal.
Autoridade coatora
A autoridade coatora, para a impetrao do mandado de segurana, deve ser
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do Poder
Pblico.
Entende-se por autoridade pblica os agentes da Administrao direta ou indi-
reta, bem como os agentes do Poder Executivo, Legislativo e Judicirio. Somente sero
considerados atos impugnveis mediante ao mandamental quando praticados na qua-
lidade de autoridade pblica.
193
Assim, atos de autoridades pblicas, quando inseridos numa relao de emprego,
encontram-se despidos da qualidade de autoridade pblica para assumir a face de empre-
gador, levando supresso da hiptese de cabimento do mandado de segurana.
Cabimento
Os atos judiciais (acrdo, sentena, despacho), desde que ofendam direito
lquido e certo, podem ser atacados mediante mandado de segurana, desde que no
sejam impugnveis mediante recurso ou correio, conforme se infere da Smula 267 do
Supremo Tribunal Federal (STF).
A Lei 12.016/2009, no seu artigo 5., elenca as hipteses de no cabimento do
mandado de segurana. Alm da descrio legal, a jurisprudncia tambm contempla
situaes nas quais no possvel a adoo do mandado de segurana. A exemplo, as
Smulas 266 e 268 do STF.
Pea processual
A pea de ingresso do mandado de segurana deve obedecer aos mesmos requi-
sitos essenciais da petio inicial (CPC, art. 282), como determina o artigo 6. da Lei
12.016/2009.
Endereamento
O endereamento do mandado de segurana ser feito para tribunal regional
quando a autoridade coatora for o Juiz da Vara do Trabalho. Contudo, sendo a autori-
dade coatora, por exemplo, auditor fiscal do Ministrio do Trabalho, o endereamento
dever ser feito ao juzo de primeiro grau.
Assim, consoante o exposto, podemos enderear da seguinte forma:
balho da _____Regio.
Ou, no segundo caso:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de
_____ (localidade)
A parte autora dever estar qualificada de forma completa, conforme determina
o artigo 282, II, do Cdigo de Processo Civil (CPC), consignando o nome, prenome,
estado civil, profisso e domiclio do impetrante.
PRTICA TRABALHISTA
Procurador
Considerando-se que na questo objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), a pea processual confeccionada por advogado, devidamente constitu-
do, faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte. Essa informa-
o poder ser aduzida da seguinte forma:
constitudo (procurao em anexo), inscrito na OAB-(estado), sob o n. _____, com
escritrio profissional na Rua _____, n. _____, CEP _____, Cidade, Estado [...]
Autoridade coatora
A autoridade coatora ser a parte passiva na demanda, no sendo necessria a
sua completa qualificao (nos termos do artigo 282, II, do CPC), mas apenas a sua
correta identificao. Exemplo: M. M. Juiz da Vara do Trabalho de (localidade).
Indicao da medida processual
Necessrio tambm indicar no cabealho da pea processual qual a medida pro-
cessual intentada, bem como qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao da medida
eleita.
Com fundamento no artigo 5., inciso LXIX, da Constituio Federal, combina-
do com as disposies da Lei 12.016/2009, impetrar MANDADO DE SEGURANA
em face da (nome da autoridade coatora), pelas razes de fato e de direito que a
seguir expe: [...]
Para a confeco da pea inicial, alm da breve exposio dos fatos, devero
ser aduzidos tambm os fundamentos jurdicos, como determina a lei processual civil.
Assim, podemos dividir a confeco desta parte em quatro tpicos.
A primeira, noticiando que a medida judicial foi interposta dentro do prazo deca-
dencial fixado em lei, isto , no prazo de 120 dias.
A segunda, relatando os fatos que nortearam a configurao do ato abusivo ou
da ilegalidade.
195
A terceira, buscando demonstrar que as condies de admissibilidade especfi-
cas da medida, mormente que o ato abusivo ou ilegal violou direito lquido e certo do
impetrante. Desse modo, passa-se a abordar os aspectos jurdicos para o deferimento
da pretenso mandamental.
A quarta, indicando que elementos probatrios que instruem o mandado de
segurana, conforme determina o pargrafo nico do artigo 6. da Lei 12.016/2009.
Liminar
Possibilita o artigo 7. da Lei 12.016/2009 que o impetrante solicite providncia
liminar no mandado de segurana.
A fim de justificar tal requerimento, deve-se antes confeccionar uma causa de
pedir (fato e fundamento jurdico) especfica para a pretenso liminar, na qual se deve
demonstrar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.
Pedido
Aps a exposio dos fatos e fundamentos jurdicos vem o pedido, ou os pedidos,
no caso de solicitao de liminar.
Requerimentos
Aps terem sido deduzidas as pretenses, deve a petio inicial apontar alguns
Desse modo, dever ser requerida(o):
a notificao da autoridade coatora, para prestar informaes, como deter-
mina o artigo 7.,I, da Lei 12.016/2009;
a produo de todas as provas em direito admitidas, lembrando-se to somente
de que as provas documentais devero acompanhar a petio inicial, como
determina o artigo 396 do CPC, e a Smula 415 do TST;
seja dado provimento ao mandamus, para cassar a ordem arbitrria da autori-
dade coatora, tornando definitivos os efeitos da liminar pleiteada (somente
quando houve pedido de liminar);
oitiva do membro do Ministrio Pblico do Trabalho (Procuradoria), nos ter-
mos da Lei 12.016/2009, art. 12.
PRTICA TRABALHISTA
Valor da causa
No havendo contedo econmico agregado causa, o seu valor deve ser estabe-
lecido nos moldes do artigo 258 do CPC.
A finalizao como nas demais peties:
Nome do advogado
Mandado de Segurana na Justia do Trabalho: individual e coletivo, de Manoel
Antnio Teixeira Filho, editora LTr.
197
Questes prticas I
Cuidados especiais
Escolha do material de apoio
A escolha do material de apoio para o dia do Exame de Ordem pode fazer uma
grande diferena no resultado final, por isso entendemos que o ponto de partida esse.
Para toda e qualquer prova imprescindvel levar a Constituio Federal (CF),
atualizada, pois de nada adiantar uma verso antiga do texto constitucional. Por isso,
procure ler o edital e verificar qual a abrangncia temporal da prova, posto que com
a quantidade de emendas constitucionais que surgem, sempre poder aparecer um
assunto novo como objeto de avaliao.
A legislao infraconstitucional tambm deve estar presente, representada, logi-
camente, pelo direito positivo da rea de atuao que se pretende submeter a exame. No
caso do Direito do Trabalho, imprescindvel ter em mos a Consolidao das Leis Tra-
balho (CLT), o Cdigo de Processo Civil (CPC) e o Cdigo Civil (CC), pois a legislao
comum fonte subsidiria do Direito do Trabalho (CLT, arts. 8. e 769).
A escolha desse material deve levar em considerao o melhor manuseio pelo
candidato. Existem disposio vrias verses da CLT, algumas mais completas (com
Smulas, OJ SDI etc.) e outras mais resumidas (como uma verso acadmica). Ser pos-
svel verificar, quando da resoluo das questes, que grande parte dos temas recai em
posicionamento uniforme da Corte Superior Trabalhista. Por isso, sugere-se a adoo de
uma CLT (seca, ou seja, sem co mentrios e anotaes) mais completa possvel, com um
bom ndice e que contenha as instrues normativas, as orientaes jurisprudenciais e
as smulas dos tribunais superiores. O mesmo tratamento, por sua vez, deve ser dado
na escolha do exemplar do CPC e do CC.
Lembre-se, contudo, de que o referido material de apoio, infelizmente, no
poder conter exemplos de peas processuais, cuja utilizao, no dia do exame, no ser
permitida.
Anlise das questes
De posse de um material de apoio adequado e atualizado, deve-se fazer uma atenta
leitura da prova, a fim de dimensionar o tempo que se levar para resolv-la, bem como
definir por quais questes iniciar o exame.
Inicie pela questo que parecer mais fcil, pois assim ganhar tempo para pensar
e resolver as questes mais difceis.
Busque estruturar a resposta, estabelecendo que dados importantes constam dos
enunciados das questes (inclusive, grife os pontos que chamam a ateno) e os deta-
lhes que no podem faltar.
Esse mesmo tratamento deve ser dispensado pea processual.
Alm disso, d uma estrutura lgica resposta, pois conhecendo o cerne da
soluo, poder ser elaborada uma boa redao, com introduo, desenvolvimento e
concluso.
Ademais, com esse conhecimento estrutural da resposta, evitam-se rasuras, o
que causa uma boa impresso ao examinador.
Jurisprudncia uniformizada do
Tribunal Superior do Trabalho (TST)
A grande maioria dos assuntos importantes do cenrio jurdico laboral encontra
soluo jurisprudencial e, via de regra, o Exame de Ordem exige tais conhecimentos.
Assim, antes de responder questo, olhe o ndice de assuntos das Smulas,
precedentes e orientaes jurisprudenciais do TST. A questo poder ser facilmente
resolvida apenas com a indicao da jurisprudncia do TST.
Por outro lado, ainda que a questo possa ser resolvida com base na jurispru-
dncia uniformizada do TST, ou mesmo seja til para fundamentar alguma pretenso
da pea processual, no se deve transcrever na ntegra a Smula, pois, assim, perde-se
o tempo que poderia ser utilizado para complementar a resposta com dados mais rele-
vantes.
O mesmo se aplica em relao a texto de lei: no necessrio transcrev-lo, basta
indicar. No esquea: o tempo muito precioso para desperdi-lo com inseres que
nada acrescentaro resoluo da questo.
PRTICA TRABALHISTA
Apresentao da resposta
A linguagem a ferramenta do advogado. Assim, procure ser claro e objetivo
nas respostas. Evite fazer comentrios ou emitir opinies prprias, pois nesse momento
o avaliador pretende verificar o seu conhecimento jurdico sobre o tema, que deve ser
logicamente embasado em doutrina, direito positivo, jurisprudncia e princpios.
No utilize abreviaturas, escreva sempre por extenso.
Cuidado com a letra, pois o examinador dever entender o que est escrito.
Evite ao mximo rasuras, redigindo com cuidado cada resposta. Busque dar uma boa
aparncia sua prova. Se possvel, faa um rascunho antecipadamente (cuidando, logica-
mente, do tempo. Caso contrrio e, sendo permitido, use de forma moderada o corretivo).
Identificao do candidato
A prova no pode ser identificada. Portanto, deve haver um cuidado redobrado
para, em momento algum, dar margem alegao de que a prova foi marcada.
Questes prticas
Questo 1 OAB/PR
Pedro da Silva foi contratado pela empresa Fnix Jr., que desenvolve uma grande
empreitada no Iraque. Seu contrato de emprego foi firmado na sede da empresa, no
Rio de Janeiro. Aps a contratao, Pedro foi imediatamente transferido para o Iraque,
a fim de desempenhar as atividades que lhe eram pertinentes. Aps longo perodo de
permanncia naquele pas, sentiu-se lesado porque laborava em horas extras e, vez em
quando, laborava sem folga semanal. Tais horas extraordinrias e descansos semanais
no usufrudos no eram corretamente remunerados. Pedro resolveu acionar a Justia
do Trabalho, para reaver direitos decorrentes daquela relao de emprego.
Diante do esposado responda:
a) Qual o juzo competente para apreciar a demanda proposta por Pedro da Silva?
A questo remete ao campo da competncia territorial. Pedro deve propor a ao em qual
localidade: Brasil ou Iraque?
201
O caso em questo tem sua resposta diretamente no artigo 651, pargrafo 2. da CLT.
Referido dispositivo legal autoriza a ajuizar a reclamao trabalhista no Brasil, quando o empre-
gado for brasileiro (como o caso do Pedro da Silva), mas que tenha laborado para filial de
empresa brasileira no estrangeiro (como o caso da Empresa Fnix Jr., que tem sua sede no Rio de
Janeiro, mas desenvolve uma empreitada no Iraque).
Portanto, esse o raciocnio que deve ser desenvolvido: aproximar os eventos fticos da
questo das situaes indicadas pela norma no desenvolvimento da resposta e indicar o funda-
mento jurdico in casu, o artigo celetrio.
b) Qual ser o direito material (norma brasileira/internacional) a ser invocado?
O direito material, no caso em tela, ser o direito do local da prestao de servios. Nesse
sentido, a Smula 207 do TST no deixa dvidas, sendo, portanto, o fundamento jurdico da
resposta.
1

c) Em pretendendo o reclamado arguir a incompetncia em razo do lugar, como
dever proceder?
uma questo de direito processual: qual medida processual pode adotar a reclamada
para arguir a incompetncia territorial? A resposta, mais uma vez, encontra-se na legislao.
No caso, a medida cabvel a exceo de incompetncia de foro, prevista nos artigos 304
e 307 do CPC. Contudo, a matria se encontra disciplinada na Justia do Trabalho, conforme se
infere dos artigos 799 e 800 da CLT.
Feita essa pequena introduo, tem-se que a reclamada dever oferecer a exceo de incom-
petncia de foro (CLT, arts. 799 e 800 c/c CPC, art. 307), quando do oferecimento da resposta,
que, no caso do processo trabalhista, d-se em audincia (CLT, art. 847).
d) Caso exista um tratado internacional com o Iraque determinando qual ser o
foro competente para apreciar o conflito, que norma dever prevalecer: o local previsto
na lei brasileira ou o local determinado pelo tratado? Fundamente.
A resposta est no mesmo artigo citado para a primeira questo (CLT, art. 651, 2.).
A parte final do referido dispositivo traz justamente a situao de existir norma interna-
cional, situao em que o foro eleito pelo tratado dever prevalecer.
Portanto, no caso de conflito entre a lei brasileira e o tratado, a localidade indicada por
este dever prevalecer para fins de competncia de foro.
1 No sentido, ver TST RR 536.099/1999.3
PRTICA TRABALHISTA
Questo 2 OAB/PR
Pedro props reclamao trabalhista em face da Construtora Fnix, pleiteando a
eliso da justa causa que lhe foi imposta, pagamento das verbas (salariais e indenizat-
rias) decorrentes de referida eliso, bem como o pagamento de horas extras laboradas
e no recebidas.
No dia designado realizao da audincia, compareceu a reclamada represen-
tada por seu preposto, e assistida por advogado.
Aps a infrutfera tentativa de conciliao, juntou-se a defesa aos autos, bem
como se designou a data em que as partes deveriam comparecer para prestar depoimento.
Na oportunidade, ficaram advertidas que a ausncia de qualquer uma delas acarretaria
na aplicao na pena de confisso (TST, Smula 74).
Ocorre, todavia, que, na data designada para o prosseguimento, as partes deixa-
ram de comparecer audincia, no apresentando qualquer justificativa por suas ausn-
cias. Os advogados das partes se fizeram presentes.
Ante o no comparecimento das partes, o Juiz encerrou a instruo processual, e
designou a data da audincia de publicao da sentena.
Diante do exposto, questiona-se qual ser o resultado da demanda.
Bem, a resposta pressupe a anlise de trs pontos importantes:
Smula 74 do TST;
o nus da prova (CPC, art. 333 e CLT, art. 818);
o nus da prova diante das pretenses formuladas: eliso da justa causa e horas
extras.
Em relao ao primeiro ponto, dispe a Smula 74 do TST que considerada confessa
(confisso ficta) a parte que, embora devidamente intimada a comparecer, deixa de faz-lo injus-
tificadamente.
Contudo, no caso, as duas partes deixaram de comparecer. Seriam as duas partes confes-
sas quanto matria de fato?
Tostes Malta (2004, p. 476-477) trata claramente do tema, expondo o seguinte:
Os dois litigantes, deixando de comparecer na oportunidade em que deveriam prestar depoimento,
h uma dupla confisso. No havendo motivo para que uma das confisses prevalea sobre a outra,
considera-se no ter havido prova quanto ao que poderia ser objeto de confisso. A ausncia preju-
dica, ento, a parte que tinha o nus da prova.
203
Diante do exposto, infere-se que no se pode resolver a questo apenas pela Smula 74 do
TST, temos que verificar a quem competia o nus da prova.
Assim, o segundo ponto trata justamente deste tema: nus da prova. Quem tem o nus de
provar suas alegaes em juzo?
A regra celetria (CLT, art. 818) bastante simples e direta: o nus da prova compete a
quem alega. Contudo, essa regra complementada pelo disposto no artigo 333 do CPC, que distri-
bui o nus da seguinte forma: compete ao autor comprovar os fatos constitutivos
2
e ao ru os fatos
extintivos
3
, impeditivos
4
e modificativos
5
do direito do autor.
E, em terceiro lugar, verifica-se diante das controvrsias, a quem competia o nus. No
caso das horas extras alegadas, quem deveria provar que realizou era o reclamante e, no caso da
justa causa, quem deveria provar o reclamado, por ser um fato impeditivo ao direito do autor ao
pagamento de algumas verbas rescisrias.
Diante do acima exposto, tem-se que o resultado da demanda ser de improcedncia do
pedido de horas extras laboradas e no pagas, diante da confisso ficta (TST, Smula 74 c/c CLT,
art. 818 e CPC, art. 333, I) do autor e de procedncia da eliso da justa causa e pagamento de
verbas rescisrias, ante a ausncia injustificada do reclamado (TST, Smula 74 c/c CLT, art. 818
e CPC, art. 333, II).
Questo 3 OAB/SP
Em ao ajuizada por empregado, com pedido de pagamento de adicional de
insalubridade e de equiparao salarial, sendo revel e confesso o reclamado, como deve
proceder o juiz? Fundamente.
Essa questo muito semelhante anterior. A diferena que o reclamado revel e con-
fesso. Assim poderia se entender, num primeiro momento, que, ante a revelia e confisso, os pedi-
dos do reclamante deveriam ser julgados procedentes.
Contudo, faz-se necessrio investigar quais os pedidos do reclamante para saber se pos-
svel simplesmente aplicar a pena de confisso e revelia.
O primeiro pedido diz respeito ao adicional de insalubridade, que, de acordo com o artigo
195 da CLT, prescinde de prova tcnica. Vale dizer: o juiz somente poder reconhecer a existncia
de um ambiente insalubre e deferir o pagamento do respectivo adicional mediante percia.
2 Podem ser classificados como constitutivos o exerccio de mesma funo para a equiparao salarial e o trabalho em jornada
extraordinria.
3 Podem ser tratados como fatos extintivos o pagamento e a compensao.
4 Consideram-se fatos impeditivos a justa causa para pagamento de verbas rescisrias e o exerccio de cargo de confian a para
as horas extras.
5 Exemplifica-se como fato modificativo a alegao de concesso de folga compensatria no caso de trabalho em dias de
feriado.
PRTICA TRABALHISTA
Desse modo, fcil concluir que, no obstante a confisso e revelia, somente mediante per-
cia a pretenso do reclamante poderia ser deferida. Assim, o juiz dever, mediante requerimento
do reclamante, realizar percia para verificar se o ambiente insalubre. Caso contrrio, no
poder deferir a pretenso ao reclamante.
O segundo pedido diz respeito a equiparao salarial. A revelia e confisso do reclamado,
por sua vez, favorecem o reclamante. Isso porque os fatos impeditivos, extintivos ou modificativos
do direito do reclamante competiam ao reclamado. A revelia, portanto, faz com que se presuma
verdadeira a alegao do autor na inicial. O tema, por sua vez, encontra-se disciplinado no inciso
VIII da Smula 6 do TST.
Assim, no caso da equiparao salarial, o juiz no necessitar de mais nenhuma prova
para julgar, podendo deferir ao reclamante o pagamento de diferenas salariais oriundas de equi-
parao salarial, ante a revelia e confisso do reclamado, que detinha o nus da prova.
Questo 4 OAB/SP
No curso de fiscalizao realizada por auditor fiscal do trabalho, verifica-se a
existncia de trabalhador prestando servios na empresa sem registro de empregado.
Lavrado o auto, a empresa, em defesa administrativa, alega que o trabalhador era aut-
nomo, pelo que no havia necessidade de registro. Como deve ser conduzido o processo
administrativo?
A situao em tela encontra-se disciplinada no artigo 39 da CLT que trata efetivamente do
procedimento administrativo perante a Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego.
No caso, como existe controvrsia sobre a existncia do vnculo de emprego, no caber
qualquer julgamento pela via administrativa, devendo ser a questo encaminhada Justia do
Trabalho, sobrestando o julgamento do auto de infrao que houver sido lavrado.
Questo 5 OAB/CE
Jamelo foi contratado pela empresa Comercial Cear Ltda. em 1. de junho de
2000 e foi dispensado sem justa causa em 20 de outubro de 2001. A conveno coletiva
celebrada pelos respectivos sindicatos representativos da categoria dos empregados e
dos empregadores estabelecia que tanto o adicional noturno como o adicional de hora
extra seriam remunerados base de 40% sobre a hora normal de trabalho. Em 30 de
outubro de 2001, Jamelo ajuizou uma Reclamao Trabalhista em face da Comercial
Cear Ltda. requerendo sua condenao na obrigao de pagar adicional noturno base
de 40% e adicional de hora extra base de 50%. Alegou que em relao ao adicional
noturno deve a conveno ser aplicada, mas em relao ao adicional de horas extras a
205
conveno no deve ser aplicada. Em sua defesa, a reclamada alegou que o adicional
noturno era devido base de 20% sobre o valor da hora normal, posto que assim deter-
mina a Consolidao das Leis do Trabalho. Quanto ao adicional de hora extra pugnou
pela aplicao da conveno coletiva. Pergunta-se:
a) Quais os percentuais que devem prevalecer?
b) Analise o eventual confronto entre a conveno coletiva e a lei/Constituio
Federal.
As questes contm fundamentos interligados, razo pela qual a fundamentao ser uma
s, justificando o posicionamento para as duas perguntas.
O caso em tela trata da aplicao de adicionais de remunerao: adicional de horas extras
e adicional noturno.
O adicional de horas extras encontra-se disciplinado no texto constitucional, no artigo
7., XVI, que determina o pagamento mnimo de 50% a ttulo de adicional. J o adicional noturno
encontra previso no texto infraconstitucional, no artigo 73, caput, da CLT, que prev o paga-
mento de 20% a ttulo de adicional.
Os sindicatos das categoriais, por meio de instrumento coletivo (conveno coletiva), pac-
tuaram diferentes adicionais, no importe de 40% para as duas situaes.
No caso das horas extras, o adicional constante no instrumento coletivo (40%) menos
benfico do que aquele previsto na CF (50%). Diante desse conflito, no h dvidas que o adi-
cional constitucional que deve prevelecer, por dois fundamentos. Em primeiro lugar, porque a CF
encontra-se no pice do ordenamento jurdico, no podendo ser violada, ainda mais por determi-
nao infracons titucional. Em segundo, porque o adicional constitucional representa norma mais
favorvel ao trabalhador, devendo prevalecer, conforme o princpio de proteo ao trabalhador de
prevalncia da norma mais favorvel (CF, art. 7., caput).
J em relao ao adicional noturno, a situao contrria. A legislao prev o paga-
mento de adicional menos benfico (20%) do que aquele previsto na conveno coletiva (40%).
Assim, sobre a tica do princpio da norma mais benfica, deve ser aplicado o adicional noturno
convencional (40%), prevalecendo sobre o adicional previsto em lei. Portanto, no conflito entre
lei infraconstitucional e conveno coletiva, dever prevalecer a norma mais favorvel ao traba-
lhador.
PRTICA TRABALHISTA
Questes prticas II
Buscando dar continuidade resoluo de questes prticas do Exame de Or-
dem, foram selecionadas outras quatro situaes para anlise.
Questo 1 OAB/SP
Explique, fundamentando, as consequncias da sucesso de empresas para efei-
tos de responsabilidade trabalhista.
A questo pode ser respondida de forma breve e sucinta, com a aplicao de dois disposi-
tivos legais: artigos 10 e 448 da Consolidao das Leis de Trabalho (CLT).
Os artigos impem, como consequncia da sucesso, a transferncia de todos os crditos da
empresa, bem como a assuno de todas as dvidas da empresa sucedida pela empresa sucessora.
Vale dizer que, para fins do contrato de trabalho, quem ir responder a empresa sucessora.
A questo tambm se encontra exemplificada na Orientao Jurisprudencial (OJ)SDI-I
261 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), que dispe sobre a responsabilidade do sucessor
pelas obrigaes trabalhistas, ainda que contradas poca do sucedido.
Questo 2 OAB/PR
Erundino da Silva Xavier foi contratado pela empresa Nunca Perca a Esperana
S/C Ltda., em 14 de janeiro de 2002, com o salrio de mil reais. Em 19 de julho de 2004
foi dispensado sem justa causa, vindo a receber os seus haveres rescisrios. Ocorre
que, em 10 de abril de 2003, por problemas sociais e econmicos, o sindicato da cate-
goria dos empregados da empresa firmou com esta um documento normativo coletivo
diminuindo em 10% os salrios dos empregados por 6 (seis) meses, da mesma forma
ocorrendo com a carga horria semanal. Com base na presente exposio, responda s
seguintes questes.
a) A diminuio de salrio possvel na legislao brasileira? Em caso positivo,
qual a previso legal?
A princpio, de acordo com o artigo 468 da CLT, no seria possvel modificar o contrato de
trabalho (princpio da imodificabilidade ou inalterabilidade do contrato de trabalho), incluindo-
-se nessa proibio a reduo de salrios. Contudo, esse princpio foi mitigado pelo texto constitu-
cional (flexibilizao das normas de Direito do Trabalho) que, no artigo 7., VI, permite a reduo
de salrios mediante negociao coletiva (que a situao em tela).
Alm disso, a Lei 4.923, de 23 de dezembro de 1965, no seu artigo 2. tambm j permitia
a reduo provisria de salrio e de durao da jornada, desde que comprovada dificuldade eco-
nmica da empresa, podendo esta reduzir a durao de trabalho ou o nmero de dias de trabalho
mediante acordo com a entidade sindical obreira, por perodo de trs meses, prorrogveis por igual
perodo. A reduo salarial nesse perodo limitada em, no mximo, 25% do salrio contratual.
Mas, de forma alguma o empregado poder perceber salrio inferior ao salrio mnimo
(CF, art. 7., IV).
b) Quais so os documentos normativos coletivos possveis no nosso pas e, de
acordo com o enunciado da questo, qual seria o previsto no presente caso?
Os documentos normativos coletivos brasileiros so o acordo coletivo de trabalho (CLT,
art. 611, 1.), a conveno coletiva de trabalho (CLT, art. 611, caput) e o dissdio coletivo de
trabalho (CF, art. 114, 2.), sendo os dois primeiros, casos de negociao coletiva.
Para fins de reduo salarial, consoante situao acima descrita, o documento dever ser o
acordo coletivo de trabalho, pois o sindicato obreiro, conforme o enunciado, firmou-o diretamente
com o empregador.
Questo 3 OAB/PR
A empresa de transportes rodovirios Vem Que Tem S/C Ltda. contratou o seu
escritrio de advocacia em razo de uma requisio do Ministrio Pblico do Trabalho
Procuradoria Regional do Trabalho 9.
a
Regio (Requisio/CODIN 799/2004), com
fundamento no inciso IV do artigo 8. da Lei Complementar 75/93 e no pargrafo 1. do
artigo 8. da Lei 7.347/85, objetivando instruir os autos do procedimento investigatrio
2001/2004. Na referida requisio, baseada no artigo 93 e incisos da Lei 8.213/91 e 36
e incisos do Decreto 3.298/99, a Procuradoria Geral do Trabalho solicita informaes
quanto ao atual nmero de empregados e se possui, em seus quadros, empregados bene-
ficirios reabilitados ou portadores de deficincia fsica ou mental requerendo, ainda,
em caso positivo, a identificao dos empregados nessa situao, bem como a funo
exercida e o encaminhamento da ficha de registro e dos exames mdicos admissional
e peridicos dos mesmos. O seu cliente avisa que possui 99 empregados e que nenhum
portador de deficincia ou reabilitado. Qual ser a resposta a ser encaminhada Pro-
curadoria?
PRTICA TRABALHISTA
A empresa em questo tem menos de 100 empregados. Diante desse nmero de emprega-
dos, tem-se que o empregador no est obrigado a contratar pessoas portadoras de deficincia ou
reabilitados, tendo em vista que o artigo 93 e incisos da Lei 8.213/91 e o artigo 36 e incisos do
Decreto 3.298/99 estabelecem essa obrigatoriedade somente para as empresas com mais de 100
empregados.
Alm disso, importante ressaltar que as atividades desempenhadas pelos empregados da
cliente, motoristas de caminho, no permitem a contratao de pessoas portadoras de deficincia
ou reabilitadas.
Portanto, a resposta ao procedimento investigatrio da Procuradoria do Trabalho deve
conter essas duas justificativas acima, requerendo, por fim seja extinto o procedimento investiga-
trio, com o seu posterior arquivamento.
Questo 4 OAB/PR
O tribunal regional do Trabalho da 9. Regio (Paran), conheceu e julgou im-
procedente ao rescisria proposta pelo Sr. Natalino das Graas, o qual pretendia a
resciso de sentena proferida pela Vara do Trabalho de So Jos dos Pinhais. O Sr.
Natalino o questiona:
a) possvel a interposio de algum recurso em face da deciso proferida pelo
tribunal regional? Se possvel qual seria o recurso apropriado?
Sim, possvel a interposio de recurso. No caso seria o recurso ordinrio, conforme
artigo 895, b, da CLT.
b) Em que prazo?
O prazo do oito dias, de acordo com o prprio artigo 895, b, da CLT.
c) Qual seria o rgo do Judicirio com competncia para conhecer e julgar o
recurso?
O juzo ad quem o TST.
211
Referncias
BEBBER, Julio Csar. Recurso do Trabalho. So Paulo: LTR, 2000a.
_____. Recursos no Processo do Trabalho: teoria geral dos recursos. So Paulo: LTr,
2000b.
COSTA, Carlos Coqueijo Torreo da. Direito Processual do Trabalho. Rio de Janeiro:
Forense, 1984.
DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso; VIANA, Cludia Salles Vilela. Resciso do Con-
trato de Trabalho: doutrina e prtica. So Paulo: LTr, 2001.
DIAS, Carlos Eduardo Oliveira. A Fase Postulatria na Justia do Trabalho. So Paulo,
LTr, 1997.
GIGLIO, Wagner D. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2000.
_____. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2007.
GUNTHER, Luiz Eduardo; ZORNIG, Maria Cristina Navarro. Embargos Declara-
trios na Justia do Trabalho. Disponvel em: <www.internet-lex.com.br>. Acesso
em: 10 abr. 2005.
JORGE NETO, Francisco Ferreira; CAVALCANTE, Jouberto de Quadros Pessoa. Direi-
to Processual do Trabalho. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. Tomo II.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. So Paulo:
Atlas, 2004.
MALLET, Estevo. Apontamentos de Direito Processual do Trabalho. So Paulo:
LTr, 1997.
MANUS, Pedro Paulo Teixeira. Execuo de Sentena no Processo do Trabalho. So
Paulo: Atlas, 2005.
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Atlas, 2004.
_____. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005.
PRTICA TRABALHISTA
MAZZUCA, Marco Antonio. Direito do Trabalho: doutrina e prtica para a 2. fase do
exame da OAB. So Paulo: LTr, 2004.
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica,
Mandado de Injuno e Habeas Data. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989.
NASCIMENTO, Amaury Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. So Pau-
lo: Saraiva, 2008.
RUIZ, Lenira Ferreira. Do Recurso de Revista. So Paulo: LTr, 2004.
SANTOS, Moacyr Amaral dos. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. So
Paulo: Saraiva, 1989.
SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2000.
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Mandado de Segurana na Justia do Traba-
lho: individual e coletivo. So Paulo: LTr, 1992.
_____. Sistema de Recursos Trabalhistas. So Paulo: LTr, 1997.
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio; DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. O Procedi-
mento Sumarssimo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2000.
TOSTES MALTA, Christvo Piragibe. Prtica do Processo de Trabalho. So Paulo:
LTr, 2004.
Anotaes
PRTI CA TRABALHI STA
E
X
A
M
E

D
E

O
R
D
E
M
P
R
T
I
C
A

T
R
A
B
A
L
H
I
S
T
A
Daniele Sehli
PRTICA TRABALHISTA
www.iesde.com.br

Prática Trabalhista

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Prática Trabalhista

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

PRTI CA TRABALHI STA

Вам также может понравиться