CURSO DE DIREITO PERODO: 8 DISCIPLINA : DIREITO TRIBUTRIO 2
Prof. Dr. Manoel Cavalcante de Lima Neto
MDULO II - Obrigao Tributria. Norma de incidncia. Fato gerador. Sujeito
Ativo e Passivo. Responsabilidade 1. Obrigao Tributria 1.1. Conceito - obrigao tributria o poder jurdico por fora do qual o Estado (sujeito ativo) pode exigir de um particular (sujeito passivo) uma prestao positiva ou negativa (objeto da prestao) nas condies definidas pela lei tributria. 1.1.1. Vnculo que adstringe o devedor a uma prestao de proveito do credor. 1.1.2. pelo objeto que a obrigao assume a natureza tributria. 1.2. Obrigao tributria principal - surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente (art. 113, 1, CTN). 1.3.1. Tributo resulta do poder tributrio do Estado. 1.3.2. Penalidade resulta do poder penal do Estado. cobrado juntamente com o crdito do tributo. 1.3. Obrigao acessria - decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos (art. 113, 2). 1.3.1. Implica num fazer ou no fazer ou tolerar. Ex. Fazer - emitir nota fiscal; no fazer - no adquirir mercadorias sem nota fiscal; tolerar - permitir a fiscalizao de seus livros. 1.3.2. Pode existir independentemente da obrigao principal. Ex. Mercadoria isenta de ICMS. O contribuinte deve emitir a nota fiscal que constitui uma obrigao acessria. 1.3.3. Tem por finalidade viabilizar o controle de fatos relevantes para o surgimento de obrigaes principais. 1.3.4. Converso da obrigao acessria em principal - a obrigao acessria, pelo simples fato de sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria. (art. 113, 3, CTN). 1.3.4.1. Ao classificar a obrigao acessria como uma obrigao de fazer ou no fazer, o CTN prescreve que seu descumprimento resulta numa obrigao de dar pela multa aplicada que se converte em obrigao principal.
1.3.4.2. A sistemtica do CTN coincide com o Direito Civil. O
descumprimento de uma obrigao de fazer se resolve em perdas e danos, convertendo-se em obrigao de dar. 2. Fato gerador da obrigao tributria 2.1. Conceito circunstncia da vida representada por um fato, ato ou situao jurdica, que definida em lei, d nascimento obrigao tributria. O CTN define fato gerador da obrigao principal como a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia - (art. 114, CTN). Ex. Morte do decujos ITDC; Compra e venda = ITBI, etc. 2.2. A expresso fato gerador designa dois fenmenos distintos: plano abstrato e plano concreto. Escolha legislativa fato presuntivo de riqueza. O fato gerador abrange uma pluralidade de normas (que define o elemento material, quantitativo, etc.). 2.3. Espcies - fato gerador 2.3.1. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia. Art. 114 do CTN. 2.3.2. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou absteno de ato que no configure obrigao principal. Art. 115 do CTN. 2.4. Fato gerador da obrigao principal elementos constitutivos 2.4.1. Elemento objetivo ato, fato ou situao jurdica. 2.4.1.1. Aspecto material (materialidade) - ato, fato ou situao jurdica sobre a qual incide o tributo (ncleo do fato gerador). Ex. Compra e venda de imveis (ITBI); morte do decujos (ITCD); propriedade imobiliria na zona urbana (IPTU). Ex. LEI N 5.900, de 27 de dezembro de 1996. Art. 1- O imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao - ICMS incide sobre: I operaes relativas circulao de mercadorias, inclusive o fornecimento de alimentao e bebidas em bares, restaurantes e estabelecimentos similares;
2.4.1.2. Aspecto temporal - marco de tempo no qual a lei considera
ocorrido o fato gerador (define a lei aplicvel ao fato; pode definir a aplicao ou no de uma norma de iseno, etc). Ex. LEI N 5.900, de 27 de dezembro de 1996. Art. 2 - Considera-se ocorrido o fato gerador do ICMS no momento: I - da sada de mercadoria, a qualquer ttulo, de estabelecimento de contribuinte, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular;
2.4.1.2.1. Momento da ocorrncia do fato gerador art. 116 do
CTN. a) Situao de fato momento em que se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhes so prprios. Ex. Sada a qualquer ttulo de estabelecimento de contribuinte, ainda que para outro do mesmo titular ICMS; No Imposto sobre Importao o fato gerador a entrada no territrio nacional,
mas, quando se tratar de mercadoria para consumo, a norma o
considera ocorrido na data do registro da declarao de importao na repartio aduaneira (art. 23, do DL n 37/66). b) Situao jurdica desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos do direito aplicvel. Existindo condio suspensiva desde o momento do seu implemento. Ex. Doao feita sob a condio de o donatria casar (o casamento est colocado como condio suspensiva, pois da sua ocorrncia fica a depender a doao). Existindo condio resolutria desde o momento da prtica do ato ou celebrao do negcio. Ex. Doao de uma casa que ser desfeita se o donatrio casar (o casamento como condio resolutria). 2.4.1.2.2. Fato gerador instantneo ocorre em certa frao de tempo e nela se esgota totalmente (RLT, 251). Ex. Impostos sobre a Importao - Art. 19. O imposto, de competncia da Unio, sobre a importao de produtos estrangeiros tem como fato gerador a entrada destes no territrio nacional. 2.4.1.2.3. Fato gerador peridico quando h a necessidade de determinado perodo de tempo (IPTU) ou quando o conjunto de fatos, circunstncias ou acontecimentos so globalmente considerados IR (BRM, 343). Ex. FATO GERADOR DO IMPOSTO DE RENDA Aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica da renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos, e de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no conceito de renda (Art. 43 do CTN) - BASE DE CLCULO DO IRPF Diferena entre a soma dos Rendimentos Tributveis recebidos e as Dedues permitidas pela legislao. Alguns defendem a existncia do fato gerador continuado quando representado por situao que se mantm no tempo e que mensurada em cortes temporais (IPTU, ITR). IPTU CTN - Art. 32. O imposto, de competncia dos Municpios, sobre a propriedade predial e territorial urbana tem como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a posse de bem imvel por natureza ou por acesso fsica, como definido na lei civil, localizado na zona urbana do Municpio. Lei Considera-se ocorrido o fato gerador em 1 de janeiro do ano a que corresponda o lanamento. 2.4.1.3. Aspecto espacial - lugar onde ocorre o fato gerador (define a competncia territorial do ente; pode definir a incidncia ou no do tributo no caso de iseno regional, etc). Ex. Sada de mercadoria realizada por contribuinte com situado em Macei-AL.
2.4.1.4. Aspecto quantitativo permite fixar o valor da prestao
(base de clculo, alquota, tributo fixo).
2.4.1.4.1. Base de clculo medida legal da grandeza do fato
gerador (LA, p. 264) - valor venal, valor da operao, peso, metragem etc. Ex. LEI N 5.900, de 27 de dezembro de 1996. Art. 6 - A base de clculo do imposto : (Art. 13 - LC) I - no caso dos incisos I, XII e XIII do art. 2, o valor da operao de que decorrer a sada da mercadoria;
2.4.1.4.2. Alquota incide sobre a base de clculo. Ad
valorem em percentual e especfica em dinheiro. Ex. LEI N 5.900, de 27 de dezembro de 1996. Art. 17 - As alquotas do imposto so as seguintes: I - nas operaes e prestaes internas e na importao de mercadorias e bens e servios do exterior: a) 25 % (vinte e cinco por cento) para: 1 - bebidas alcolicas, exceto cerveja, chope e aguardente de cana; 2 - fogos de artifcio; 3 - armas e munies, suas partes e acessrios; b) 17% (dezessete por cento), nos demais casos;
2.4.2. Elemento subjetivo do fato gerador - Aspecto pessoal
2.4.2.1. Sujeito ativo titular da competncia ou capacidade tributria ativa. Ex. Estado de Alagoas - ICMS (fato gerador em ocorrido em seu territrio).
2.4.2.2. Sujeito passivo pessoa obrigada a pagar o tributo, a
penalidade pecuniria ou a praticar os deveres instrumentais para a garantia do crdito. Contribuinte - Ex. Art. 18 - Contribuinte qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que realize, com habitualidade ou em volume que caracterize intuito comercial, operao de circulao de mercadoria ou prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e prestaes se iniciem no exterior. (Art. 5, LC)
Responsvel - art. 20 a 23 da Lei n 5.900/96.
2.5. Fato gerador presumido (art. 150, 7, CF) 2.5.1. A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente. 2.5.2. Assegurada imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido. 2.6. Interpretao do fato gerador - Art. 118, CTN A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se: I a validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos; II dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos. 2.6.1. A norma pretende que o fato no sentido concreto seja considerado como gerador do tributo independentemente da validade jurdica do ato que o impulsionou, desde que a situao material corresponda ao tipo descrito na norma de incidncia. 2.6.2. A validade dos atos jurdicos requer: a) agente capaz; objeto lcito e forma prescrita ou no proibida na lei. Ausente qualquer destes requisitos o ato invlido. Dependendo da hiptese pode ser nulo ou
anulvel. Para os fins tributrios, segundo a regra do art. 118, essa
invalidade irrelevante. Ex. O exerccio da profisso por mdico impedido no impede a cobrana do ISS e IR. 2.6.3. Efeitos dos atos efetivamente ocorridos - Ex. Se algum tomou um emprstimo bancrio (fato gerador de imposto - IOF) e deixou de sacar os recursos postos disposio ou pagou o emprstimo sem utilizar os recursos para os fins que objetivava. Nem por isso dever se desconsiderar a ocorrncia do fato gerador e o conseqente nascimento da obrigao tributria (LA, 269).