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N 20435
Modifica la ley N17.336, sobre Propiedad Intelect ual
D. Oficial 04 de mayo, 2010
Tngase presente
Esta Historia de Ley ha sido construida por la Biblioteca del Congreso Nacional
a partir de la informacin proporcionada por el Sistema de Tramitacin de
Proyectos del Congreso Nacional (SIL).
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ordenados conforme su ocurrencia en cada uno de los trmites del proceso de
formacin de la ley, en ambas Cmaras.
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ndice
1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados 5
1.1. Mensaje Presidencial 5
1.2. Primer Informe de Comisin de Economa 43
1.3. Discusin en Sala 203
1.4. Oficio Cmara de Origen a Cmara Revisora 263
2. Segundo Trmite Constitucional: Senado 284
2.1. Oficio de Cmara Revisora a Corte Suprema 284
2.2. Primer Informe de Comisin de Educacin 292
2.3. Primer Informe de Comisin de Economa 386
2.4. Discusin en Sala 433
2.5. Boletn de Indicaciones 456
2.6. Oficio de Cmara Revisora a Corte Suprema 495
2.7. Oficio de Corte Suprema a Cmara Revisora 496
2.8. Segundo Informe de Comisin de Economa 499
2.9. Discusin en Sala 761
2.10. Discusin en Sala 778
2.11. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora 782
3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados 800
3.1. Discusin en Sala 800
3.2. Discusin en Sala 808
3.3. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora 835
4. Trmite Comisin Mixta: Senado-Cmara de Diputados 837
4.1. Informe de Comisin Mixta 837
4.2. Discusin en Sala 890
4.3. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora 889
4.4. Discusin en Sala 900
4.5. Oficio de Cmara Revisora a Cmara de Origen 904
5. Trmite Finalizacin: Cmara de Diputados 905
5.1. Oficio de Cmara de Origen al Ejecutivo 905
6. Trmite Veto Presidencial: Senado-Cmara de Diputados 906
6.1. Oficio Cmara de Origen al Ejecutivo 906
6.2. Oficio del Ejecutivo a Cmara de Origen 927
6.3. Informe de Comisin de Economa, Fomento 937
6.4. Discusin en Sala 949
6.5. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora 965
6.6. Informe de Comisin de Educacin 966
6.7. Discusin en Sala 979
6.8. Oficio de Cmara Revisora a Cmara de Origen 982
7. Trmite Tribunal Constitucional 983
7.1. Oficio de Cmara de Origen al Tribunal Constitucional 983
7.2. Oficio de Tribunal Constitucional a Cmara de Origen 1009
8. Trmite Finalizacin: Cmara de Diputados 1017
8.1. Oficio de Cmara de Origen al Ejecutivo 1017
9. Publicacin de Ley en Diario Oficial 1043
9.1. Ley N 20.435 1043
10. Anexo Documentos
10.1 Discurso de Promulgacin
10.2. Mocin Parlamentaria
10.3. Mocin Parlamentaria
10.4. Mocin Parlamentaria
10.5. Mensaje Presidencial
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MENSAJE PRESIDENCIAL
1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de
Diputados
1.1. Mensaje del Ejecutivo
Mensaje de S.E. la Presidenta de la Repblica. Fecha 02 de mayo, 2007.
Cuenta en Sesin 19, Legislatura 355.
Mensaje de S.E. la Presidenta de la Repblica con el que inicia un
proyecto de ley que modifica la ley N 17.336, sobre propiedad
intelectual. (Boletn N 5012-03)
Honorable Cmara de Diputados:
En uso de mis facultades constitucionales, tengo el honor de someter a
vuestra consideracin un proyecto de ley que tiene por objeto introducir
modificaciones a la ley N17.336, sobre propiedad intelectual.
I. FUNDAMENTOS.
1. Los Tratados.
La propiedad intelectual es reconocida a nivel internacional como una
herramienta importante para estimular y proteger las creaciones artsticas y
del intelecto humano. Dicho segmento parti a travs del Convenio de Berna
para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (1886). Posteriormente, a
travs de la Convencin de Roma sobre la Proteccin de los Artistas
Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de
Radiodifusin (1961), se extendieron algunos de los derechos reconocidos a los
autores a los artistas intrpretes o ejecutantes, a los productores de
fonogramas y los organismos de radiodifusin, comnmente conocidos como
derechos conexos. Chile es miembro de estos tratados internacionales desde
los aos 1975 y 1974, respectivamente.
Otros tratados internacionales han ratificado la importancia de la
proteccin de estos derechos. Sin embargo, es a travs del Acuerdo sobre los
Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el
Comercio (1994) de la Organizacin Mundial del Comercio, que se establecen
de manera orgnica estndares mnimos de proteccin a la propiedad
intelectual, adquiriendo estos derechos relevancia a nivel mundial debido a su
vinculacin con el comercio.
Por su parte, la Declaracin de Derechos Humanos, en su artculo 27,
reconoce como un derecho humano, el derecho a tomar parte libremente en la
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vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso
cientfico y en los beneficios que de l resulten; y a continuacin, en su prrafo
segundo, reconoce como un derecho humano el derecho a la proteccin de los
intereses morales y materiales que correspondan por razn de las
producciones cientficas, literarias o artsticas de que una persona sea autora.
Lo anterior significa que la regulacin de estos derechos debe siempre
realizarse desde una doble perspectiva. Por un lado, se deben otorgar las
condiciones que estimulen la actividad creativa y generadora de conocimiento,
garantizando el derecho de propiedad sobre las creaciones intelectuales
resultantes de stas; y, por otro lado, la necesidad de asegurar el acceso de la
poblacin a estas creaciones artsticas-culturales y productos del conocimiento.
En similar sentido, la Convencin para la Proteccin y Promocin de la
Diversidad de las Expresiones Culturales de la Organizacin de Naciones
Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, recientemente ratificada por
nuestro pas y que se encuentra vigente desde marzo de 2007, junto con
reconocer la doble dimensin econmica y cultural de las actividades, bienes y
servicios culturales, en tanto portadores de identidades, valores y significados,
y por consiguiente no deben tratarse como si slo tuviesen un valor comercial,
reconoce la importancia de los derechos de propiedad intelectual para sostener
a quienes participan en la creatividad cultural.
Chile, a travs de los Acuerdos de Libre Comercio, ha incorporado
estndares ms precisos de propiedad intelectual acordes con los desafos que
nuestro nivel de desarrollo exige, dando cuenta al mismo tiempo de las nuevas
formas de explotacin que surgen como consecuencia natural de los avances
tecnolgicos. Entre otros tratados bilaterales que tratan estas materias,
destacan los acuerdos suscritos con Estados Unidos, la Unin Europea y
Mxico.
Simultneamente, tanto a nivel bilateral como en los foros
multilaterales, Chile ha reafirmado la necesidad de que el sistema de propiedad
intelectual sea balanceado, de forma de equilibrar los intereses de los distintos
actores y sectores involucrados. De esta forma, se busca conjugar una
adecuada proteccin de los derechos de autor y conexos con el acceso legtimo
por parte de la comunidad a las creaciones artsticas y del intelecto. Lo anterior
se traduce en la incorporacin en este proyecto de ley de un nmero
determinado de limitaciones y excepciones dentro del marco legal de
proteccin a los derechos de autor y conexos, en beneficio de ciertos sectores
de nuestra sociedad.
2. La Constitucin.
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En nuestro ordenamiento jurdico los derechos de propiedad intelectual
gozan del ms amplio reconocimiento, constituyendo una de las garantas
recogidas expresamente en la Constitucin Poltica de la Repblica.
De esta forma, en el artculo diecinueve, numeral veinticinco, se
garantiza a todos los creadores el derecho de autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas, al mismo tiempo que se garantiza el derecho a todas
las personas a crear y difundir las artes.
Adicionalmente, la ley N 17.336 reconoce tambin derechos conexos al
derecho de autor, otorgando a los artistas intrpretes o ejecutantes, a los
productores de fonogramas y a los radiodifusores facultades respecto de sus
interpretaciones, ejecuciones y producciones y el derecho a percibir una
retribucin por su uso pblico.
3. Lucha contra la piratera.
Sin embargo, los desarrollos tecnolgicos de las ltimas dcadas
imponen nuevos desafos que obligan a adecuar la normativa existente a esta
nueva realidad, pues sin desconocer los positivos efectos que las nuevas
tecnologas han tenido en el mejoramiento de las comunicaciones y en la
difusin del conocimiento, es incuestionable que stas han originado tambin
nuevas formas de infraccin a los derechos actualmente reconocidos por
nuestro ordenamiento y nuevas formas piratera, estimulando el surgimiento
de organizaciones criminales en torno a la produccin y distribucin ilcita de
obras protegidas.
Lo anterior adquiere especial relevancia, toda vez que la piratera y las
dems prcticas ilegales constituyen no slo una violacin del derecho de
propiedad intelectual sino que, adems, distorsionan el funcionamiento normal
del mercado, generando un grave perjuicio patrimonial a la industria, cuyo
principal activo son los derechos de autor y derechos conexos, y
adicionalmente, al Estado por la evasin tributaria que significa.
Por ello, junto a la necesidad de adecuar nuestra normativa sobre
derecho de autor y derechos conexos a los compromisos internacionales
asumidos por Chile, se hace necesario modernizar las herramientas que
permitan otorgar una mejor proteccin a los creadores y a la industria asociada
a los productos que se derivan de la inteligencia y de la creacin humana.
Este esfuerzo implica la dictacin de cuerpos legales modernos, acordes
con el desarrollo de la sociedad actual, que recojan los intereses de los
distintos actores del sistema de propiedad intelectual y la necesidad de
implementar las obligaciones asumidas por nuestro pas en materia de
propiedad intelectual, en los acuerdos de libre comercio.
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II. OBJETIVOS PRINCIPALES DEL PROYECTO.
Mediante el presente proyecto, el Ejecutivo pretende actualizar la
regulacin vigente en materias de derechos de autor y conexos, contemplando
los siguientes aspectos principales:
1. El establecimiento de medidas efectivas que garanticen un adecuado
nivel de proteccin mediante acciones civiles y penales para la observancia de
los derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones
calificadas comnmente como piratera.
2. El establecimiento de un adecuado marco de excepciones y limitaciones
al derecho de autor y derechos conexos que garanticen el acceso a bienes
culturales y el ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadana,
tal como est reconocido en la mayor parte de las legislaciones internacionales
y conforme a las flexibilidades permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de
los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio de la
Organizacin Mundial del Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos
Acuerdos de Libre Comercio.
3. La regulacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet, limitando su responsabilidad por las infracciones a los derechos de
autor y conexos que se cometan por usuarios de estos servicios a travs de
sus redes, de conformidad con los compromisos internacionales asumidos por
Chile, en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
Para la elaboracin de este proyecto se han tenido en consideracin,
entre otros antecedentes, las opiniones de los distintos sectores interesados,
expresadas durante la tramitacin parlamentaria del anterior proyecto
modificatorio de la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual, contenido en el
Boletn N 3461-03. Tambin se ha tenido a la vista legislacin comparada, en
especial aquellas de nuestros principales socios comerciales.
III. CONTENIDO DEL PROYECTO.
Tal como se ha sealado, el presente proyecto introduce a la ley N
17.336 sobre Propiedad Intelectual, los siguientes cuatro grupos de
modificaciones que se refieren a continuacin:
La primera, modifica la estructura de la Ley, suprimiendo los actuales
Prrafo III y IV del Captulo V del Ttulo I e incorpora un Ttulo III nuevo sobre
Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos.
La segunda, sustituye el Capitulo II del Ttulo III de ley, referido a las
infracciones, delitos y sanciones, por un nuevo capitulo, el que sistematiza y
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aumenta las penas y sanciones por infracciones a los derechos de propiedad
intelectual y establece mecanismos especiales para su observancia.
La tercera, incorpora un nuevo Captulo III al Ttulo IV de la ley, que
establece un rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet.
La cuarta, introduce una serie de modificaciones a diversas disposiciones de la
ley.
1. Excepciones y limitaciones al derecho de autor.
En primer lugar, entonces, el proyecto propone eliminar los actuales
Prrafo III y IV del Captulo V del Ttulo I de la ley N17.336 sobre Propiedad
Intelectual, intercalando un nuevo Ttulo III, pasando ste a ser Ttulo IV,
sobre Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos
Conexos.
En el nuevo Ttulo se establece que las disposiciones sobre limitaciones y
excepciones establecidas sern aplicables tanto respecto de los derechos de
autor como de los derechos conexos, cuando sea procedente.
El contenido de este nuevo Ttulo es el siguiente:
a. Derecho de cita.
En primer lugar, se ampla y precisa el mbito de aplicacin del derecho
de cita ya reconocido en nuestra legislacin, en el actual artculo 36,
establecindose como criterio para su aplicacin la finalidad del uso del
fragmento de la obra. De esta manera, las citas de fragmentos de obras
podrn utilizarse cuando se realicen con fines de crtica, ilustracin, enseanza
e investigacin.
De igual forma, se establece un derecho de cita especial para imgenes
fijas y obras plsticas, a objeto de posibilitar el ejercicio del derecho de cita
reconocido universalmente sobre cualquier tipo de obra, adaptndose a las
particularidades de aquellas obras que -por su naturaleza- no pueden ser
objeto de fragmentacin. As, se permite la reproduccin unitaria de obras
plsticas o fotogrficas cuando se realice con fines de crtica, resea,
ilustracin, enseanza e investigacin y sin inters comercial.
En ambos casos, no se requerir de autorizacin ni pago de
remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea
realizada conforme a los fines indicados y se mencione la fuente, el ttulo de la
obra y el nombre de su autor.
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b. Excepcin para discapacitados.
Enseguida, hacindose eco de un anhelo histrico de las organizaciones
y agrupaciones de discapacitados, para facilitar el acceso a bienes culturales y
subsanando una lamentable omisin de nuestra regulacin, se establece una
excepcin en beneficio de discapacitados visuales, auditivos o de otra clase
que, sin formatos especiales, no puedan acceder a una obra protegida.
En ejercicio de esta excepcin, se permite la reproduccin, adaptacin,
distribucin y comunicacin al pblico, sin inters comercial y siempre dentro
del mbito de personas que sufran la respectiva discapacidad, de obras
protegidas. A efectos de evitar usos indebidos que afecten los derechos de los
titulares, se establece que los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de
esta excepcin no podrn ser cedidos ni distribuidos a terceros y debern
sealar claramente que han sido realizados en ejercicio de esta excepcin y,
por tanto, tienen una circulacin restringida.
c. Ordenamiento y actualizacin de las excepciones existentes.
Por otra parte, el proyecto que se somete a discusin adicionalmente
mejora la sistematizacin de sus normas, reordenando y agrupando las
excepciones contenidas entre los actuales artculos 40 y 45 de la ley -que
pasan a los artculos 71 E a 71 I del proyecto- conforme a su naturaleza y
sentido. De este modo, sin alterar sustancialmente su contenido, se sustituyen
algunas expresiones anacrnicas, brindndoles adems neutralidad
tecnolgica. Dichas excepciones son:
i. Excepciones para bibliotecas y archivos.
Siguiendo un corriente universal, que reconoce el valor de las bibliotecas
y archivos como centros de interaccin de la cultura y la educacin, el proyecto
de ley establece un acotado nmero de excepciones en beneficio de bibliotecas
y archivos, no contempladas en la legislacin actual y que buscan otorgar
seguridad jurdica al desarrollo de su quehacer cotidiano.
En primer lugar, se establece que las bibliotecas y archivos que no
tengan fines de lucro, podrn reproducir una obra protegida con alguna de las
siguientes finalidades: i) para fines de preservacin o sustitucin de un
ejemplar de su coleccin en caso de prdida o deterioro; ii) para fines de
sustitucin de un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya extraviado,
destruido o inutilizado, siempre y cuando no se encuentre disponible en el
mercado; y, iii) para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se
encuentre disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
En segundo lugar, las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro, podrn efectuar copias de fragmentos de obras que se
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encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o
archivo exclusivamente para su uso personal. Similar autorizacin legal
tendrn para reproducir, comunicar o poner a disposicin por medios digitales
de obras de su coleccin para ser consultadas simultneamente hasta por un
nmero razonable de usuarios en instalaciones de la propia institucin.
En ltimo caso, las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro, podrn efectuar la traduccin de obras originalmente
escritas en idioma extranjero, cuando al cumplirse un plazo de tres aos
contados desde la primera publicacin, o de un ao en caso de publicaciones
peridicas, no haya sido publicada en Chile su traduccin al castellano por el
titular del derecho respectivo, conforme a las condiciones que establece el
proyecto.
En cada uno de estos casos, no se requerir de autorizacin ni pago de
remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea
realizada estrictamente conforme a los fines indicados y las condiciones
estipuladas. Cabe destacar que estas disposiciones no son aplicables a
cualquier biblioteca o archivo, pues slo beneficia a aquellas instituciones que
no tengan nimo de lucro y que se encuentren abiertas a la comunidad,
excluyndose de estas excepciones a todas aquellas instituciones de acceso
restringido o condicionado.
ii. Excepciones para fines educacionales.
El proyecto establece dos excepciones especficas para fines
educacionales. La primera dispone que en el caso de tratarse de bibliotecas de
instituciones educacionales o que sirvan a stas, se autoriza la reproduccin,
comunicacin y puesta a disposicin del pblico de obras cortas, artculos de
publicaciones peridicas y partes razonables de obras extensas, siempre que
sean para uso exclusivo de los alumnos, investigadores y docentes de dichas
instituciones. Dicha utilizacin no podr ser realizada con inters comercial y
deber cumplir con los dems requisitos que determine el Reglamento.
En tanto, la segunda excepcin dispone que ser lcita, sin la
autorizacin del titular ni pago de remuneracin, la inclusin en una obra para
fines educacionales de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o
cuentos cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de
la obra incluida y slo operar respecto de la educacin formal o autorizada
por el Ministerio de Educacin. Con todo, no se incluirn ms de dos obras de
un mismo autor, y dicha obra no podr representar ms del 7% del contenido
de la nueva obra educacional.
La norma dispone que en caso de distribuirse comercialmente la obra al
pblico, el editor deber pagar a los respectivos titulares una remuneracin
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equitativa por dicha utilizacin. En caso de desacuerdo, la remuneracin ser
fijada por un tribunal civil, en procedimiento breve y sumario.
iii. Excepciones relativas a programas computacionales.
Recogiendo la actual excepcin vigente en materia de programas
computacionales, contenida en el inciso segundo del artculo 47 de la ley, se
incorporan, en cumplimiento de las obligaciones del Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos, dos nuevas excepciones.
Dichas excepciones amparan, por una parte, las actividades de
ingeniera inversa que se realicen sobre un programa computacional
legalmente adquirido, con el propsito exclusivo de lograr la compatibilidad
operativa entre programas computacionales o para fines de investigacin y
desarrollo. Por la otra, ampara las actividades que se realicen con el nico
propsito de probar, investigar o corregir el funcionamiento o la seguridad del
computador sobre el que se aplica el programa computacional.
iv. Excepcin de copia temporal.
Como contrapartida necesaria al reconocimiento expreso del derecho de
reproduccin temporal del proyecto, se establece una nueva excepcin de
reproduccin temporal, sujeta al cumplimiento de determinadas y especficas
condiciones conforme al uso de que se trata y siempre en el marco de la
aplicacin de procesos tecnolgicos.
v. Otras excepciones.
Finalmente, como norma de cierre del nuevo Ttulo III propuesto y a
partir de lo dispuesto en el actual artculo 45 bis, que reproduce la denominada
regla de los tres pasos establecida en el Convenio de Berna y en el Acuerdo
sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio de la
OMC, se faculta la declaracin de nuevas excepciones distintas a las
expresamente contempladas en el Ttulo, siempre y cuando se traten de casos
especiales, que no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la
interpretacin o ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos.
2. Infracciones, delitos, penas y procedimientos.
El Ejecutivo comparte el diagnstico realizado por diversos sectores de la
sociedad, tanto del mbito pblico como privado, el cual da cuenta de lo
inadecuado del rgimen vigente de sanciones civiles y penales a las
infracciones de los derechos de autor y derechos conexos.
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De lo anterior deriva la necesidad de introducir modificaciones a la ley, a
fin de combatir, de forma ms severa, la piratera y, en general, los usos no
autorizados de obras protegidas por esta clase de derechos, otorgando ms y
mejores instrumentos legales para la investigacin de los delitos y la sancin
de los mismos.
En mrito de ello, el proyecto propone sustituir el actual Captulo II, del
Ttulo III de la ley, por un nuevo Captulo II, que establece un marco de
sanciones civiles y penales a las infracciones a los derechos de autor y
derechos conexos, adems de establecer nuevos mecanismos y herramientas
procesales aplicables a los casos de utilizaciones realizadas fuera del marco
legal.
a. Infracciones, delitos y penas.
El proyecto propone reunir los diversos tipos penales actualmente
dispersos en la ley, incorporndose nuevos tipos y gradundose las penas
conforme al perjuicio causado, de acuerdo con la siguiente escala.
i) Para las infracciones que causen un perjuicio menor a 4 unidades
tributarias mensuales, se establece una pena de prisin en cualquier de sus
grados o multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
ii) En tanto, para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a
4 unidades tributarias mensuales e inferior a 40 unidades tributarias
mensuales, se establece una pena de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 50 a 500 unidades tributarias mensuales.
iii) Finalmente, para las infracciones que causen un perjuicio igual o
superior a 40 unidades tributarias mensuales, se establece una pena de
reclusin menor en su grado mnimo y multa de 100 a 1.000 unidades
tributarias mensuales.
La graduacin se establece en el entendido que no todas las infracciones
al derecho de autor y derechos conexos son siempre de la misma entidad y
que es necesario introducir elementos objetivos que permitan a los tribunales
de justicia aplicar la sancin ms justa y efectiva en cada caso. Por ello, hemos
optado por la graduacin de la pena en funcin del perjuicio causado.
Las penas sealadas sern aplicables a las siguientes conductas que el
proyecto califica como delitos:
-Cualquier utilizacin no autorizada de obras protegidas por derechos de
autor y de interpretaciones, producciones y emisiones protegidas por derechos
conexos.
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-La falsificacin de obras literarias, cientficas o artsticas protegidas por
la ley, de planillas de ejecucin, del nmero de ejemplares vendidos
efectivamente, de personera para autorizar el uso de derechos de autor o de
licencias respecto de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas de dominio
privado.
-El plagio de obras protegidas por derechos de autor, cuando se suprima
o cambie el nombre del autor o el ttulo de la obra o se altere maliciosamente
su texto.
Con estas reformas, se mantienen las penas corporales vigentes; pero
se aumentan considerablemente las penas de multas aplicables, equiparndose
de esta manera a las multas establecidas en la ley sobre Propiedad Industrial,
recientemente aprobadas.
Cabe destacar que, a diferencia de la anterior iniciativa del Ejecutivo,
para la configuracin de estos ilcitos no se contempla la exigencia del
elemento subjetivo del tipo -nimo de lucro. De esta forma se facilitar el
procesamiento y sancin de este tipo de infracciones.
b. Delitos contra el dominio pblico y la gestin colectiva.
Las obras en dominio pblico constituyen una de las bases esenciales
para el desarrollo de la actividad creativa. Toda creacin se basa en el
conocimiento previamente existente. Por esta razn tan importante como la
proteccin de los derechos de propiedad sobre obras protegidas, es la
salvaguardia de aquellas creaciones que han pasado a formar parte del acervo
cultural comn. Para ello, se tipifican dos nuevos delito contra el dominio
pblico, sancionando al que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a
disposicin o comunique al pblico obras que estn en el dominio pblico bajo
un nombre distinto al del autor; y al que reclame derechos patrimoniales sobre
obras pertenecientes al dominio pblico.
En ambos casos se sancionan con pena de multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales.
c. Delitos contra la gestin colectiva
Aplicando las mismas sanciones anteriores, el proyecto calificando como
delito la conducta de aquel que estando obligado al pago de retribucin por
derecho de autor o conexos derivados de la ejecucin de obras musicales,
omitieren, con perjuicio de otro, la confeccin de las planillas de ejecucin
correspondiente, necesarias para la gestin colectiva de los derechos de
propiedad intelectual.
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Esta norma busca fortalecer la importante labor que realizan las
entidades de gestin colectiva de derechos en la proteccin efectiva de los
intereses de los creadores.
d. Delito de piratera.
Un elemento central en las reformas que se presentan a discusin, se
refiere a mejorar sustantivamente el marco legal aplicable a los individuos y
organizaciones criminales dedicadas a la produccin, distribucin y
comercializacin ilcita de ciertos productos y creaciones que se derivan de la
inteligencia y creacin humana.
Por ello, el proyecto propuesto establece una disposicin penal especfica
aplicable a los actos de piratera de bienes protegidos por derechos de autor,
aumentndose hasta en dos grados la pena mxima aplicable.
La norma distingue entre la persona que comercializa copias ilcitas de
obras protegidas de aquel que, con nimo de lucro, fabrique, importe, tenga o
adquiera para su distribucin comercial o alquiler dichas copias ilcitas. En el
primer caso, se sanciona al infractor con pena de reclusin menor en su grado
mnimo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales. En tanto que
en el segundo caso, se aumenta la actual pena vigente hasta en dos grados,
pasando de la actual pena de presidio o reclusin menores en su grado mnimo
a reclusin menor en su grado medio a mximo y multa de 100 a 1.000
unidades tributarias mensuales.
El proyecto establece, asimismo, que en caso de reincidencia en la
comisin de cualquiera de los delitos descritos en la ley, se aplicarn las penas
mximas contempladas para cada delito y la multa a aplicar no podr ser
inferior al doble de la anterior con un monto mximo que podr ascender hasta
las 2.000 unidades tributarias mensuales.
Por otra parte, el proyecto hace aplicable expresamente la figura de
asociacin ilcita del Cdigo Penal, a los que se asociaren u organizaren con el
objeto de cometer los delitos de piratera, quienes sern sancionados de
conformidad a los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal, aplicndose
adems una multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales en el caso
del artculo 293 y de 50 a 500 unidades tributarias mensuales, en el caso del
artculo 294 del Cdigo Penal.
e. Reformas del ao 2003.
Enseguida, se mantienen en el nuevo captulo, las disposiciones
aprobadas en la reforma del ao 2003 a la Ley, que fueron incorporadas en
cumplimiento de las obligaciones especficas que sobre la materia contena el
Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
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f. Determinacin de perjuicios.
A continuacin, se establece que la determinacin de los perjuicios se
realizar en base al valor legtimo de venta al detalle de los objetos protegidos,
siguiendo de esta manera lo establecido en el Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos.
g. Disposiciones comunes a los procedimientos civiles y penales.
Junto con mejorar efectivamente las disposiciones penales, es opinin
del Ejecutivo perfeccionar, adems, los medios y mecanismos procesales que
la Ley establece.
Para ello, se renen las disposiciones comunes a los procedimientos
civiles y penales que se originen en ejecucin de la ley. Bajo este acpite el
incorpora las siguientes modificaciones:
i. Acciones a disposicin del titular.
En primer lugar, se reconoce al titular de los derechos, accin para pedir
el cese de la actividad ilcita, la indemnizacin de los daos y perjuicios
patrimoniales y morales causados y la publicacin de la parte resolutiva de la
sentencia, mediante anuncio en un diario a eleccin del demandante, sin
perjuicio de las dems acciones que, de acuerdo a nuestro ordenamiento
jurdico, pueda impetrar el afectado.
ii. Destino de los bienes infractores.
Adecundose a lo establecido en el Tratado de Libre Comercio suscrito
con Estados Unidos, se establece que, a peticin del titular, los bienes
infractores sean destruidos o apartados del comercio. Asimismo, se seala que
los ejemplares ilcitos slo podrn ser destinados a beneficencia cuando se
cuente con la autorizacin expresa del titular de los derechos correspondientes.
De esta manera, se busca no afectar indebidamente los intereses de las
diversas industrias culturales afectadas por la piratera, quienes junto con
soportar el costo econmico directo de las infracciones, deben tolerar adems
la sustitucin de la demanda que supone la entrega gratuita de materiales
infractores a instituciones de beneficencia, contra su voluntad.
iii. Medidas Precautorias.
Con el fin de hacer cesar la actividad ilcita, el proyecto establece que el
tribunal que conozca del asunto, en cualquier estado del juicio y a peticin de
parte, podr decretar las siguientes medidas precautorias: 1) la suspensin
inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin, representacin o
cualquier otra forma de explotacin presuntamente infractora; 2) la prohibicin
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de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados, incluyendo la
prohibicin de publicitar o promover los productos o servicios motivo de la
presunta infraccin; 3) la retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos;
4) la retencin o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que
hayan sido destinados a la produccin de ejemplares presuntamente ilcitos, o
de la actividad presuntamente infractora, cuando sea necesario para prevenir
nuevas infracciones; 5) la remocin o retiro de los aparatos que hayan sido
utilizados en la comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto
infractor garantice suficientemente que no reanudar la actividad infractora; y,
6) el nombramiento de uno o ms interventores.
Estas medidas podrn asimismo solicitarse en carcter de prejudiciales
siempre que: i) se acompaen antecedentes que permitan acreditar
razonablemente la existencia del derecho que se reclama; ii) existan riesgo
inminente de infraccin, y iii) se rinda caucin suficiente. Se siguen en este
punto, las reglas generales del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyas normas
sern supletorias a las propuestas, en lo no regulado expresamente.
iv. Determinacin de los perjuicios e indemnizaciones.
En lo que respecta al clculo de la indemnizacin de daos y perjuicios,
el proyecto establece que el perjudicado podr optar entre la remuneracin
que el infractor hubiera debido pagar al titular del derecho por el otorgamiento
de una licencia o las utilidades que dej de percibir como consecuencia de la
infraccin. Adicionalmente, el Tribunal podr condenar al infractor a pagar las
ganancias que haya obtenido siempre que sean atribuibles a la infraccin y no
hayan sido consideradas al calcular los perjuicios.
Para la determinacin del perjuicio patrimonial, se considerar, entre
otros factores, el valor legtimo de venta al detalle de los bienes infringidos. En
tanto, respecto de la determinacin del dao moral, el tribunal considerar las
circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin y el grado objetivo de
difusin ilcita de la obra.
En la misma lnea, el tribunal podr ordenar, al hacer efectiva la
indemnizacin de perjuicios, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos
que puedan hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho
del producto de la recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o
cualquier otra forma de explotacin ilcita.
v. Medidas especiales de investigacin.
Por su parte, conscientes que la proliferacin de la piratera est
fuertemente vinculada a la existencia de organizaciones criminales dedicadas a
la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de productos y creaciones
intelectuales, se estim necesario establecer que, en el caso de investigarse la
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intervencin de una asociacin ilcita y concurriendo los requisitos legales, se
faculta la utilizacin agentes encubiertos, reveladores e informantes, como
medida especial de investigacin, a requerimiento que haga Ministerio Pblico
al tribunal competente.
vi. Accin pblica y presuncin de derechos.
Se mantiene el carcter de accin penal pblica a la denuncia de los
delitos sancionados en la ley. Tambin, a fin de hacer ms simple el ejercicio
de estos derechos, se establece una presuncin de vigencia de los derechos de
autor y conexos cuando la fecha de la primera publicacin de una obra original
sea inferior a setenta aos, implementndose de esta manera una obligacin
especfica del Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
h. Disposiciones aplicables al procedimiento civil
Finalmente, se renen las disposiciones especiales aplicables slo a los
procedimientos civiles que se originen en ejecucin de la ley.
i. Entrega de informacin.
As, se establece que el tribunal podr ordenar a l o los presuntos
infractores de esta ley, la entrega de toda informacin que posean respecto a
las dems personas involucradas en la infraccin, as como todos los
antecedentes relativos a los canales de produccin y distribucin de los
ejemplares infractores. El tribunal podr, para la consecucin de este fin,
aplicar multas de 5 a 50 unidades tributarias mensuales a quienes se nieguen
a entregar dicha informacin.
ii. Procedimientos breves y sumarios.
Se mantiene la regla general vigente, que dispone que los
procedimientos civiles a que de lugar esta ley, sern conocidos de manera
breve y sumariamente.
iii. Indemnizacin predeterminada.
Finalmente, se incorpora en nuestra legislacin un sistema de
indemnizacin predeterminada, conforme a la cual el titular de un derecho
podr, a su eleccin, solicitar una vez acreditada judicialmente la respectiva
infraccin, que las indemnizaciones de los daos y perjuicios patrimoniales y
morales causados sean sustituidas por una suma nica compensatoria que ser
determinada por el tribunal en relacin a la gravedad de la infraccin, no
pudiendo ser menor a 4 unidades tributarias mensuales ni mayor a 2.000
unidades tributarias mensuales por infraccin. Esta disposicin tambin tiene
su origen en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
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3. Rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios
de internet.
Como ya se ha dicho, los positivos efectos que las nuevas tecnologas
han tenido sobre las comunicaciones y sobre la difusin del conocimiento, han
significado tambin nuevas formas de infraccin para los derechos actualmente
reconocidos por nuestro ordenamiento jurdico.
Para normar adecuadamente este tipo de infracciones, se establece un
rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet.
Para tal efecto, se propone la adaptacin a nuestro sistema jurdico de la
obligacin contenida en el artculo 17.11.23 del Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos, sobre limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de telecomunicaciones por infracciones a los derechos
de autor y conexos que ocurran a travs de sus redes y sistemas.
a. Prestadores de servicios de internet.
En primer lugar, el proyecto propone que se establezca una norma
general en virtud de la cual se limita la responsabilidad pecuniaria de los
prestadores de servicios de Internet por las infracciones a los derechos
regulados por esta ley que se cometan por o a travs de sus redes o sistemas.
Para estos efectos, se establecen una serie de condiciones que deben
cumplirse por los proveedores de servicios. Estas condiciones de-pendern de
la calidad que el prestador de servicios ostente, distinguindose entre quienes:
1) transmiten, enruten o proporcionen suministro de redes; 2) efecten
almacenamiento temporal (caching); 3) efecten almacenamiento a peticin de
los usuarios de informacin en sistemas o redes hosting); y, 4) proporcionen
herramientas de bsquedas de informacin.
De esta forma, para el caso de los prestadores de servicios de
transmisin de datos, enrutamiento o suministro de conexiones, para que
opere esta limitacin de responsabilidad es necesario que stos no modifiquen
ni seleccionen el contenido de la transmisin, no inicien la transmisin y no
seleccionen a los destinatarios de la informacin.
Por su parte, los prestadores de servicios de almacenamiento de datos
de carcter temporal, que lleven a cabo su servicio mediante un proceso de
almacenamiento automtico, vern limitada su responsabilidad cuando
respeten las reglas de acceso de usuario y de actualizacin fijadas por el sitio
de origen, no interfieran en la tecnologa del sitio de origen para obtener
informacin sobre el uso del material, no modifiquen el contenido al momento
de efectuar la transmisin y retiren o inhabiliten de forma expedita el acceso al
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material que, de acuerdo al proceso legal de notificacin deba ser retirado o
inhabilitado de su red.
Similar disposicin existe respecto de aquellos prestadores de servicios
que efectan almacenamiento, servicios de bsqueda, vinculacin y/o
referencia a un sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de
informacin, incluidos los hipervnculos y directorios, siempre que el prestador
de estos servicios no tenga conocimiento del carcter ilcito del contenido, no
reciba un beneficio econmico directamente atribuible a la actividad infractora,
designe pblicamente a un representante para recibir las notificaciones de
retiro o inhabilitacin y retire o inhabilite el acceso al material almacenado que,
de acuerdo al proceso legal de notificacin deba ser retirado o inhabilitado.
Junto con cumplir con cada una de las condiciones especficas conforme
a la naturaleza del servicio de que se trate, los prestadores de servicio
debern, adems, cumplir con condiciones generales relativas a la adopcin de
polticas de trmino de contrato de aquellos usuarios infractores reincidentes,
no debern interferir en las medidas de proteccin e identificacin de obras
protegidas y no debern haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el
material o a sus destinatarios, salvo las excepciones que la propia ley
establece.
b. Prohibicin de ejercer vigilancia o supervisin de los datos
Sin perjuicio de lo anterior y a fin de dar cumplimiento a diversas
garantas constitucionales, el proyecto establece claramente que los
prestadores de servicios no tendrn obligacin de realizar bsquedas activas
de hechos o circunstancias que indiquen actividades supuestamente ilcitas ni
de supervisar el contenido de los datos transmitidos, almacenados o
referenciados. Se sigue de esta manera, las disposiciones vigentes que
establecen que las compaas de telefona no pueden supervisar ni controlar
las llamadas que realicen sus abonados, por estar afectas a las normas
constitucionales sobre inviolabilidad de las comunicaciones privadas.
c. Medidas para el retiro, inhabilitacin o bloqueo de contenidos infractores
Por su parte, con el propsito de establecer medidas efectivas que
resguarden a los titulares de derechos de autor y conexos de las infracciones
que se cometan en o a travs de redes o sistemas digitales, se establece un
procedimiento judicial expedito en el que se establecen medidas especiales que
el juez podr decretar a peticin de parte. Estas medidas podrn consistir en la
terminacin de cuentas, retiro o bloqueo de materiales infractores de las redes
o sistemas de un prestador de servicios de Internet. El tribunal competente
para conocer de estas solicitudes, ser el juzgado de letras en lo civil
correspondiente al domicilio del prestador de servicios. Estas medidas podrn
decretarse en carcter de prejudiciales o judiciales, previa notificacin al
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prestador de servicios. Respecto del supuesto infractor, la notificacin ser
facultativa y podr decretarse sin necesidad de rendir caucin previa cuando la
medida sea solicitada como prejudicial. Para dar garantas suficientes a este
procedimiento, sin afectar su eficacia, se establecen en la ley requisitos
especficos adicionales a los generales contemplados en los numerales 1, 2 y
3 del artculo 254 el Cdigo de Procedimiento Civil.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suceder durante su
tramitacin, se conocern breve y sumariamente y las apelaciones se
concedern en el solo efecto devolutivo, gozando de preferencia para su
conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
Adicionalmente, se establece el derecho de los titulares a requerir, por
va judicial, la entrega de la informacin necesaria para la identificacin del
proveedor de contenidos infractores.
Finalmente, con el objeto de evitar abusos en la utilizacin de este
procedimiento, se establece una figura especial que hace responsable de los
daos causados a quien proporcione informacin falsa, cuando en base a esa
informacin falsa se inhabilite, retire o bloqueen datos por parte de un
prestador de servicios de Internet. Asimismo, se establece una exencin de
responsabilidad respecto de ciertos actos -retiro, inhabilitacin, bloqueo y
restablecimiento- que los prestadores de servicios de Internet realicen, de
buena fe, voluntariamente o a requerimiento de un tercero de acuerdo a las
condiciones que se sealan el proyecto.
4. Otras modificaciones.
a. Derogacin de extensin subjetiva de la proteccin.
El proyecto, por otra parte, propone reemplazar los actuales incisos
primero y segundo del artculo 10 de la ley por un solo inciso, eliminando la
hiptesis de extensin del plazo en favor de hijas solteras o viudas o cuyo
cnyuge se encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para todo
gnero de trabajo, por estimarse como una norma discriminatoria en funcin
del estado civil y gnero, y por estimarse que tambin afecta la certeza jurdica
en cuanto dificulta la identificacin del dominio pblico chileno.
b. Cesin legal de derechos en el caso de programas computacionales.
Enseguida, con el objeto de perfeccionar y simplificar la disposicin de
cesin legal de derechos de autor en el caso de los programas computacionales
producidos por encargo de un tercero, se elimina el requisito que slo haca
titular del encargo al mandante en los casos de encargos que tuvieran fines
comerciales posteriores.
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c. Definicin de prestador de servicios de Internet.
A continuacin y como una forma de otorgar certeza jurdica a la
regulacin de la limitacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios
en Internet, se incorpora la definicin de estos prestadores en la disposicin
donde se encuentran contenidas las definiciones de esta ley.
d. Reconocimiento del derecho de reproduccin temporal.
Con el objeto de hacer extensivo el derecho de reproduccin al entorno
digital, de manera de reconocer expresamente a los titulares el derecho de
reproduccin temporal sobre sus obras, que es una utilizacin frecuente en los
actuales procesos tecnolgicos, se inserta en el literal u) del artculo 5 de la
ley, la frase permanente o temporal entre los vocablos fijacin y de.
e. Autorizacin de uso de smbolo
Por otra parte, el proyecto propone agregar un nuevo inciso final al
artculo 72 de la ley, a fin de permitir al titular del derecho patrimonial la
utilizacin del smbolo , anteponindolo al ao de la primera publicacin y a
su nombre. Esta modificacin da cuenta de una prctica comercial extendida,
por parte de los titulares de derechos de autor y conexos, para comunicar que
se est en presencia de una obra protegida o de la presencia de derechos
conexos protegidos.
f. Tarifas de las Entidades de Gestin Colectiva de Derechos.
Las modificaciones al artculo 100, referido a las tarifas que pueden
cobrar las entidades de gestin por la utilizacin de su repertorio, estn
inspiradas en la Resolucin N 513, de 1998, de la Comisin Resolutiva,
rgano antecesor del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. En efecto,
dos materias destacan en esta resolucin: a) la fijacin de tarifas debe hacerse
de acuerdo al uso efectivo de las obras; y, b) deben originarse del acuerdo
entre las partes interesadas o en su defecto mediante arbitraje.
El presente proyecto se hace cargo de estas dos materias y agrega dos
consideraciones tambin relacionadas con libre competencia. En primer lugar,
se eliminan las tarifas especiales que permite la ley, debido a que dan origen a
potenciales discriminaciones entre los usuarios, y se sustituyen por tarifas
generales que pueden ser diferenciadas segn categora de usuarios, junto con
planes tarifarios alternativos disponibles para todos los usuarios dentro cada
categora.
En segundo lugar, la obligacin de someter las tarifas a arbitraje, luego
de no alcanzarse un acuerdo entre las partes, queda circunscrita a aquellas
entidades de gestin que sean declaradas dominantes por el Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
De esta forma, se logra plenamente el objetivo de la modificacin de
este artculo, que es el equilibrio entre el derecho a cobrar por la utilizacin de
obras y el control del abuso que pudiesen llegar a ejercer entidades de gestin
con posicin dominante en el mercado.
g. Autorizaciones concurrentes.
De forma consistente con lo acordado en el Tratado de Libre Comercio
con los Estados Unidos, se clarifica que en caso de ser necesaria la autorizacin
del autor de una obra incorporada a un fonograma y la autorizacin del artista,
intrprete o ejecutante y del productor del fonograma, ambas debern
concurrir conjuntamente sin que una excluya a la otra.
h. Artculos finales.
El proyecto, por otra parte, deroga el artculo 12 de la ley N 19.227,
que crea el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura, a fin de
concordar sus disposiciones al nuevo texto de la ley.
Enseguida, propone sustituir los actuales incisos segundo y tercero del
artculo 11 de la ley N 19.227, por un nuevo inciso segundo concordante con
las nuevas disposiciones de la ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual.
IV. MENCIN ESPECIAL.
Cabe destacar, finalmente, que el presente proyecto de ley recoge las
diversas iniciativas parlamentarias que se han presentado a este respecto en el
pasado. Una de ellas es la mocin que fuera presentada en el ao 1996 por los
entonces Honorables Diputados Naranjo, Escalona, Estvez, Martnez,
Schaulsohn, Allamand, Valenzuela, Ascencio, Bombal y Viera-Gallo.
Asimismo, cabe destacar la mocin ingresada durante el ao 2002 por
los tambin entonces Honorables Diputados, seores Anbal Prez, Felipe
Letelier, Patricio Hales y la Diputada Ximena Vidal y, la iniciativa presentada en
el ao 2003 por el entonces Honorable Senador Fernando Cordero.
De esta forma, al Gobierno le parece oportuno efectuar un expreso
reconocimiento al valioso aporte de quienes inicialmente plantearon estos
temas en el parlamento, proponiendo un nuevo tratamiento para las
infracciones contra la propiedad intelectual en Chile y, en definitiva, una
modernizacin de la ley de propiedad intelectual a los nuevos desarrollos de la
sociedad chilena.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
En consecuencia, tengo el honor de someter a vuestra consideracin el
siguiente:
PROYECTO DE LEY:
Artculo 1.- Introdcense las siguientes modificaciones a la ley N
17.336:
1) Modifcase el artculo 5 de la siguiente forma:
a) Insrtase en el literal u) del artculo 5 la frase permanente o temporal
entre los vocablos fijacin y de.
b) Agrgase el siguiente literal, nuevo:
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de lo dispuesto en el
Capitulo IV del Titulo III de esta Ley, un proveedor de transmisin,
enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en lnea, sin
modificacin de su contenido, entre puntos especificados por el usuario del
material que selecciona el usuario, o un proveedor u operador de instalaciones
de servicios en lnea o de acceso a redes..
2) Sustityese el actual inciso tercero del Artculo 8, por el siguiente:
Respecto de los programas computacionales producidos por encargo de
un tercero, se reputaran cedidos a ste los derechos de su autor, salvo
estipulacin escrita en contrario..
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y segundo del artculo 10, por
los siguientes:
La proteccin otorgada por la presente ley dura por toda la vida del
autor y se extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha de su
fallecimiento. En caso que, al vencimiento de este plazo, existiere cnyuge
sobreviviente este plazo se extender hasta la fecha de su fallecimiento.
La proteccin establecida en el inciso anterior, tendr efecto retroactivo
respecto al cnyuge del autor..
4) Derganse los actuales Prrafo III (art. 38 a 45 bis) y IV (art. 46 a 47)
del Captulo V del Ttulo I.
5) Agrgase el siguiente inciso tercero al actual artculo 65:
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MENSAJE PRESIDENCIAL
Cuando sea necesaria la autorizacin del autor de una obra incorporada
a un fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o ejecutante y del
productor del fonograma, stas debern concurrir conjuntamente sin que una
excluya a la otra..
6) Interclase, como nuevo Ttulo III, el siguiente, pasando el actual Ttulo
III a ser IV:
Ttulo III
Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos
Conexos
Artculo 71 A. Cuando sea procedente, las limitaciones y excepciones
establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los derechos de autor como a
los derechos conexos.
Artculo 71 B. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular,
la reproduccin de fragmentos de obras protegidas, que hayan sido lcitamente
divulgadas, con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre
que se mencione su fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 C. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular,
la reproduccin sin inters comercial de una obra fotogrfica o plstica
lcitamente divulgada, con fines de crtica, resea, ilustracin, enseanza e
investigacin, siempre que se mencione de manera legible su fuente, ttulo y
autor.
Artculo 71 D. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular,
la reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin al pblico y puesta a
disposicin, que se realice sin inters comercial, de una obra lcitamente
publicada a fin de garantizar el acceso por parte de discapacitados visuales,
auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales, no podran acceder a la
obra.
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de esta facultad tendrn
por nica finalidad su utilizacin por personas discapacitadas, no pudiendo ser
cedidas ni distribuidas a terceros con fines comerciales. En estos ejemplares se
sealar expresamente la circunstancia de ser realizados bajo la excepcin de
este articulo e indicando la restriccin de su distribucin y puesta a disposicin
a personas que tengan la respectiva discapacidad.
Artculo 71 E. Las lecciones dictadas en instituciones de educacin
superior, colegios y escuelas, podrn ser anotadas o recogidas en cualquier
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forma por aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrn ser publicadas,
total o parcialmente, sin autorizacin de sus autores.
En el caso de las conferencias y discursos, estos podrn ser publicados
con fines de informacin, pero no en coleccin separada, completa o parcial,
sin autorizacin del autor.
Artculo 71 F. En los establecimientos comerciales en que se expongan y
vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o televisin o cualquier
equipo que permita la reproduccin de obras, stas podrn utilizarse
libremente y sin pago de remuneracin, con el exclusivo objeto de efectuar
demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen dentro del propio
local o de la seccin del establecimiento destinada a este objeto y en
condiciones que eviten su difusin al exterior.
Artculo 71 G. La reproduccin de obras de arquitectura por medio de la
fotografa, el cine, la televisin y cualquier otro procedimiento anlogo, as
como la publicacin de las correspondientes fotografas en diarios, revistas y
textos escolares, es libre y no est sujeta a remuneracin.
Asimismo, la reproduccin mediante la fotografa, el dibujo o cualquier
otro procedimiento, de monumentos, estatuas y, en general, las obras
artsticas que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, es libre y no est
sujeta a remuneracin, siendo lcita la publicacin y venta de las
reproducciones.
Artculo 71 H. En las obras de arquitectura, el autor no podr impedir la
introduccin de modificaciones que el propietario decida realizar, pero podr
oponerse a la mencin de su nombre como autor del proyecto.
Artculo 71 I. No sern aplicables a las pelculas y fotografas
publicitarias o propagandsticas las reglas que establece el artculo 30.
Asimismo, lo dispuesto en el artculo 37 bis no ser aplicable a los
programas computacionales, cuando stos no sean el objeto esencial del
arrendamiento.
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines de lucro
podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin,
reproducir una obra, en los siguientes casos:
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin permanente y ello sea
necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o sustituirlo en caso de
prdida o deterioro, hasta un mximo de 3 copias simultneas.
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b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya
extraviado, destruido o inutilizado y no est disponible la obra en el mercado.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se encuentre
disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin, efectuar copias de fragmentos de obras que se
encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o
archivo exclusivamente para su uso personal.
Artculo 71 L. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin, efectuar la reproduccin, comunicacin o puesta a
disposicin por medios digitales de obras de su coleccin para ser consultadas
simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en los trminos
que seale el Reglamento, slo en terminales de uso local de la respectiva
institucin.
Artculo 71 M. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin, efectuar la traduccin de obras originalmente escritas
en idioma extranjero y legtimamente adquiridas, cuando al cumplirse un plazo
de tres aos contados desde la primera publicacin, o de un ao en caso de
publicaciones peridicas, en Chile no haya sido publicadas su traduccin al
castellano por el titular del derecho.
La traduccin deber ser realizada a solicitud de un usuario y
exclusivamente para uso personal, o para investigacin o estudio por parte de
los usuarios de dichas bibliotecas o archivos.
Artculo 71 N. Las bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan
a dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni pago de remuneracin,
reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por cualquier medio las
reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones peridicas y partes
razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los alumnos,
investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo solicite el
docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha utilizacin de
la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems requisitos que
determine el Reglamento.
Artculo 71 . Ser lcita, sin la autorizacin del titular de los derechos
de autor y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra para fines
educacionales, en el marco de la educacin formal o autorizada por el
Ministerio de Educacin, de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o
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cuentos cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de
la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de dos obras del mismo
autor, y dicha obra no representar ms del 7% del contenido de la nueva
obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o parcialmente
distribuida comercialmente al pblico, el editor deber pagar a los titulares de
derechos de las materias sujetas a derechos de autor o conexos utilizadas, una
remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares que sean
distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los casos que se exceda el
uso permitido en los incisos primero y segundo de este artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin ser fijada por el
tribunal civil del domicilio del solicitante, en procedimiento breve y sumario,
quien fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio de lo dispuesto en
los artculos 61 y 61 bis.
Artculo 71 O. No se considera comunicacin ni ejecucin pblica de la
obra, inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin dentro del ncleo
familiar, en establecimientos educacionales, de beneficencia, bibliotecas,
archivos y museos, siempre que esta utilizacin se efecte sin inters
comercial. En estos casos no se requerir remunerar al autor, ni obtener su
autorizacin.
Artculo 71 P. Las siguientes actividades relativas a programas
computacionales estn permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin:
a) La adaptacin o copia de un programa computacional efectuada por su
tenedor o autorizada por su legtimo dueo, siempre que la adaptacin o copia
sea esencial para su uso en un computador determinado, o para fines de
archivo o respaldo y no se utilice para otros fines.
Las adaptaciones obtenidas en la forma sealada no podrn ser
transferidas bajo ningn ttulo, sin que medie autorizacin previa del titular del
derecho de autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en la forma
indicada no podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, salvo que lo sean
conjuntamente con el programa computacional que les sirvi de matriz.
b) Las actividades de ingeniera inversa sobre una copia obtenida
legalmente de un programa computacional que se realicen con el nico
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propsito de lograr la compatibilidad operativa entre programas
computacionales o para fines de investigacin y desarrollo.
c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de
un programa computacional, con el nico propsito de probar, investigar o
corregir su funcionamiento o la seguridad del computador sobre el que se
aplica.
Artculo 71 Q. Es lcita la reproduccin temporal de una obra, incluido su
almacenamiento temporal en forma electrnica, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin. Esta reproduccin temporal deber ser
transitoria o accesoria, no tener una significacin econmica independiente,
formar parte integrante y esencial de un proceso tecnolgico, y tener como
nica finalidad permitir una transmisin lcita en una red o permitir un uso
lcito de una obra protegida.
Artculo 71 R. Sern admisibles excepciones distintas a las prescritas
precedentemente, siempre que se circunscriban a casos especiales, que no
atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin y del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos..
7) Agrgase el siguiente inciso final al artculo 72:
El titular de un derecho patrimonial podr utilizar, sin perjuicio de los
dems smbolos que reconozca el Reglamento, el smbolo anteponindolo al
ao de la primera publicacin y a su nombre..
8) Reemplzase el actual captulo II del Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV,
por el siguiente:
Captulo II
De las acciones y procedimientos
Prrafo 1.
De las infracciones a las disposiciones de esta ley
Artculo 78. Las infracciones a esta ley y su reglamento no contempladas
expresamente en los artculos 79 y siguientes, sern sancionadas con multa de
5 a 50 unidades tributarias mensuales.
Prrafo 2
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MENSAJE PRESIDENCIAL
De los delitos contra la propiedad intelectual
Artculo 79. Comete delito contra la propiedad intelectual:
a) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice obras de
dominio ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas, en cualquiera de
las formas o por cualquiera de los medios establecidos en el artculo 18;
b) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice las
interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los
derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios
establecidos en el Ttulo II.
c) El que falsifique obras protegidas por esta ley, o el que las edite,
reproduzca o distribuya ostentando falsamente el nombre del editor
autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o el ttulo de la obra,
o alterando maliciosamente su texto;
d) El que falsificare o adulterare una planilla de ejecucin.
e) El que falseare datos en las rendiciones de cuentas a que se refiere el
artculo 50.
f) El que, careciendo de autorizacin del titular de los derechos o de la ley,
cobrar derechos u otorgase licencias respecto de interpretaciones o
ejecuciones o fonogramas que se encontraren en el dominio privado.
Las conductas sealadas sern sancionadas de la siguiente forma:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior a las 4 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de prisin en cualquiera de sus grados o
multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
2. Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o superior a 4 unidades
tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades tributarias mensuales, la
pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a 500
unidades tributarias mensuales.
3. Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a 40 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 80. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser
sancionado con pena de multa de 25 a 500 unidades tributarias mensuales:
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MENSAJE PRESIDENCIAL
a) El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o
comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico o al patrimonio
cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero autor.
b) El que, con perjuicio a otro, reclamare derechos patrimoniales sobre
obras de dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
c) El que, obligado a obtener una autorizacin para la comunicacin al
pblico de obras musicales o fonogramas, omitieren, con perjuicio a otro, la
confeccin de las planillas de ejecucin correspondiente.
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser
sancionado con pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 100 a
1.000 unidades tributarias mensuales, el que con nimo de lucro comercialice
al pblico copias de obras, de interpretaciones, de fonogramas o videogramas,
cualquiera sea su soporte, reproducidos en contravencin a las disposiciones
de esta ley.
El que con nimo de lucro fabrique, importe, tenga o adquiera para su
distribucin comercial o alquiler las copias a que se refiere el inciso anterior,
ser sancionado con las penas de reclusin menor en su grado medio a
mximo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 82. El que, dentro de los cinco aos siguientes a la dictacin de
una sentencia condenatoria por infraccin a los delitos prescritos en esta ley,
reincida en la comisin de alguno de estos delitos, se le aplicarn las penas
mximas contempladas para cada delito. En estos casos, la multa no podr ser
inferior al doble de la anterior y su monto mximo podr llegar a 2.000
unidades tributarias mensuales.
Artculo 83. Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer
los delitos contemplados en el artculo 81, sern sancionados en conformidad a
los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal.
En el caso del artculo 293 del Cdigo Penal, se aplicar adems una
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales; y de 50 a 500 unidades
tributarias mensuales en el caso del artculo 294 del Cdigo Penal.
Artculo 84. Incurrir en responsabilidad civil el que, sin autorizacin del
titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que inducir,
permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera de los derechos de
autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas:
a) Suprima o altere cualquier informacin sobre la gestin de derechos; o,
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MENSAJE PRESIDENCIAL
b) Distribuya, importe para su distribucin, emita, comunique o ponga a
disposicin del pblico copias de obras o fonogramas, sabiendo que la
informacin sobre la gestin de derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorizacin.
El que realice alguna de las conductas descritas en los literales
precedentes, ser sancionado con pena de multa de 25 a 150 unidades
tributarias mensuales.
Artculo 85. Para los efectos de lo dispuesto en el artculo precedente, se
entender que es informacin sobre la gestin de derechos:
a) La informacin que identifica a la obra, a la interpretacin o ejecucin o
al fonograma; al autor de la obra, al artista intrprete o ejecutante, o al
productor del fonograma; o al titular de cualquier derecho sobre la obra,
interpretacin o ejecucin o fonograma;
b) La informacin sobre los trminos y condiciones de utilizacin de las
obras, interpretacin o ejecucin o fonograma; y,
c) Todo nmero o cdigo que represente tal informacin, cuando cualquiera
de estos elementos estn adjuntos a un ejemplar de una obra, interpretacin o
ejecucin o fonograma o figuren en relacin con la comunicacin o puesta a
disposicin del pblico de una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma.
Artculo 85 A. El monto de los perjuicios que se refieren en este Ttulo se
determinar en base al valor legtimo de venta al detalle de los objetos
protegidos.
Prrafo 3
De las normas aplicables al procedimiento civil y penal
Artculo 85 B. El titular de los derechos reconocidos en esta ley tendr,
sin perjuicio de las otras acciones que le correspondan, acciones para pedir:
a) El cese de la actividad ilcita del infractor;
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios patrimoniales y morales
causados; y,
c) La publicacin de la parte resolutiva de la sentencia, a costa del
demandado, mediante anuncio en un diario a eleccin del demandante.
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado, ordenar que los
ejemplares infractores sean destruidos o apartados del comercio.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
Estos ejemplares slo podrn ser destinados a beneficencia por el
tribunal cuando cuente con autorizacin del titular de los derechos. En este
caso, el tribunal podr decretar las medidas necesarias para garantizar que no
reingresen al comercio, ordenando el marcado de los ejemplares y decretando
la prohibicin de enajenarlos por parte del beneficiario.
En el caso de procedimientos penales, estas medidas debern ser
decretadas por el Tribunal competente a peticin del Ministerio Pblico u otro
interviniente.
Artculo 85 D. El tribunal podr ordenar, en cualquier estado del juicio,
de oficio o a peticin de parte las siguientes medidas precautorias:
a) La suspensin inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin,
representacin o cualquier otra forma de explotacin presuntamente
infractora;
b) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados,
incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los productos o servicios
motivo de la presunta infraccin;
c) La retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos;
d) La retencin o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos
que hayan sido destinados a la produccin de ejemplares presuntamente
ilcitos, o de la actividad presuntamente infractora, cuando ello sea necesario
para prevenir futuras infracciones;
e) La remocin o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en la
comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto infractor
garantice suficientemente que no reanudar la actividad infractora;
f) El nombramiento de uno o ms interventores.
En lo no regulado por el inciso precedente, la dictacin de estas medidas
se regir por las normas generales contenidas en el Ttulo V del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas establecidas en este artculo podrn solicitarse, sin perjuicio
de las medidas prejudiciales de los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales, siempre que se acompaen
antecedentes que permitan acreditar razonablemente la existencia del derecho
que se reclama, el riesgo de una inminente infraccin y se rinda caucin
suficiente, de conformidad con lo establecido en el artculo 279 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
Artculo 85 E. El perjudicado podr optar, para efectos del clculo de la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados a sus derechos
patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al
titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades que el
titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin.
El tribunal, adems, podr condenar al infractor a pagar las ganancias
que haya obtenido, que sean atribuibles a la infraccin y que no hayan sido
consideradas al calcular los perjuicios.
Al determinar el perjuicio, el tribunal considerar, entre otros factores, el
valor legtimo de venta al detalle de los bienes infringidos.
Para efectos de determinacin del dao moral, el tribunal considerar las
circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin y el grado objetivo de
difusin ilcita de la obra.
Artculo 85 F. Al hacer efectiva la indemnizacin de perjuicios, el tribunal
podr ordenar, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan
hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho del
producto de la recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o cualquier
otra forma de explotacin ilcita.
Artculo 85 G. En caso de investigarse la intervencin de una asociacin
ilcita, y concurriendo los requisitos que la ley establece, el tribunal, a
requerimiento del Ministerio Pblico, podr autorizar la prctica de la medida
especial de investigacin contemplada en el artculo 25 de la ley N 20.000.
Artculo 85 H. Existir accin pblica para denunciar los delitos
sancionados en esta ley.
Artculo 85 I. Para efectos del conocimiento de presuntas infracciones a
los derechos reconocidos por esta ley, se presumir vigente el derecho de
autor y los derechos conexos sobre una obra original cuya primera fecha de
publicacin sea inferior a setenta aos.
Sin embargo, no ser aplicable lo dispuesto en el inciso anterior respecto
de aquellas obras y materias afines que hayan pasado al dominio pblico por
expiracin del plazo de proteccin de acuerdo a esta ley o a leyes anteriores.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
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MENSAJE PRESIDENCIAL
Artculo 85 J. En los procedimientos civiles, el tribunal podr ordenar a l
o los presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda informacin que
posean respecto a las dems personas involucradas en la infraccin, as como
todos los antecedentes relativos a los canales de produccin y distribucin de
los ejemplares infractores. El tribunal podr aplicar multas de 5 a 50 unidades
tributarias mensuales a aquellos que se nieguen a entregar dicha informacin.
Artculo 85 K. El Juez de Letras en lo Civil que, de acuerdo a las reglas
generales conozca de los juicios a que d lugar la presente ley, lo har breve y
sumariamente.
Artculo 85 L. El titular de un derecho podr solicitar, una vez acreditada
judicialmente la respectiva infraccin, que las indemnizaciones de los daos y
perjuicios patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma
nica compensatoria que ser determinada por el tribunal en relacin a la
gravedad de la infraccin, no pudiendo ser menor a 4 unidades tributarias
mensuales ni mayor a 2.000 unidades tributarias mensuales por infraccin..
9) Agrgase en el actual Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV, el siguiente
Captulo III nuevo, pasando el actual Captulo III a ser Captulo IV.
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet
Artculo 85 M. En el caso de infracciones a los derechos reconocidos por
esta ley que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u operadas por
personas naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios sealados
en los artculos siguientes, estas personas no sern condenadas judicialmente
al pago de ningn tipo de indemnizacin, en la medida que cumplan con las
condiciones especficas aplicables en cada caso conforme a la naturaleza del
servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicios slo podrn ser
objeto de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85
S.
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an cuando por
aplicacin de las normas generales de responsabilidad civil, los prestadores de
servicios referidos en los artculos siguientes pudieran eventualmente ser
condenados al pago de algn tipo de indemnizacin por infraccin a los
derechos de autor y conexos.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser interpretada como
constitutiva de responsabilidad de los prestadores de servicios a que se
refieren los artculos siguientes por infracciones a los derechos de autor y
conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o redes.
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de transmisin de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones no sern considerados responsables
de los datos transmitidos a condicin que el prestador:
a) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisin. Para estos
efectos no se considerar modificacin del contenido, la manipulacin
tecnolgica del material necesaria para facilitar la transmisin a travs de la
red, como la divisin de paquetes;
b) No inicie el mismo la transmisin; y,
c) No seleccione a los destinatarios de la informacin.
Esta limitacin de responsabilidad comprende el almacenamiento
automtico o copia automtica, provisional y temporal de los datos
transmitidos, tcnicamente necesarios para ejecutar la transmisin, siempre
que este almacenamiento o copia automtica no est accesible al pblico en
general y no se mantenga almacenado por ms tiempo del razonablemente
necesario para realizar la comunicacin.
Artculo 85 . Los prestadores de servicios de almacenamiento de datos
de carcter temporal que se lleve a cabo mediante un proceso de
almacenamiento automtico, no sern considerados responsables de los datos
almacenados a condicin que el prestador:
a) Respete las condiciones de acceso de usuarios y las reglas relativas a la
actualizacin del material almacenado establecidas por el proveedor del sitio
de origen, salvo que dichas reglas sean usadas por ste para prevenir o
dificultar injustificadamente el almacenamiento temporal a que se refiere este
artculo;
b) No interfiera con la tecnologa legal, compatible y estandarizada utilizada
en el sitio de origen para obtener informacin sobre el uso en lnea del material
almacenado, cuando la utilizacin de dichas tecnologas se realice de
conformidad con la ley y sean compatibles con estndares de la industria
ampliamente aceptados que sealar el Reglamento;
c) No modifique su contenido en la transmisin a otros usuarios; y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado
que haya sido retirado o al que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de
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MENSAJE PRESIDENCIAL
origen, cuando reciba una notificacin de conformidad con el procedimiento
establecido en el artculo 85 R.
Artculo 85 O. Los prestadores de servicios que a peticin de un usuario
almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o sistema, o
que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en
lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos los
hipervnculos y directorios, no sern considerados responsables de los datos
almacenados o referidos a condicin que el prestador:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos;
b) No reciba un beneficio econmico directamente atribuible a la actividad
infractora, en los casos en que tenga el derecho y la capacidad para controlar
dicha actividad;
c) Designe pblicamente un representante para recibir las notificaciones
judiciales a que se refiere el inciso final, de la forma que determine el
Reglamento; y,
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado
de conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente.
Se entender que el prestador de servicios tiene un conocimiento
efectivo cuando un Tribunal de Justicia competente, conforme al procedimiento
establecido en el artculo 85 R, haya ordenado el retiro de los datos o el
bloqueo del acceso a ellos y el prestador de servicios, estando notificado
legalmente de dicha resolucin, no cumpla de manera expedita con ella.
Artculo 85 P. Para gozar de las limitaciones de responsabilidad
establecidas en los artculos precedentes, los prestadores de servicios,
adems, debern:
a) Haber adoptado una poltica que establezca de forma general las
condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios que sean sancionados
como infractores reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los
usuarios en su sistema o red;
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de proteccin y de gestin de
derechos de obras protegidas aprobadas de conformidad al procedimiento que
establecer el Reglamento. En la aprobacin de estas medidas se tendr
especial cuidado para evitar imponer costos significativos a los prestadores de
servicios y cargas significativas a sus sistemas o redes; y
c) No haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el material o a
sus destinatarios. Se excepta de esta obligacin a los proveedores de
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servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en lnea mediante
herramientas de bsqueda de informacin.
Artculo 85 Q. Los prestadores de servicios referidos en los artculos
precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos que transmitan,
almacenen o referencien ni la obligacin de realizar bsquedas activas de
hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo establecido en el inciso anterior se comprender sin perjuicio de
cualquier actividad de supervisin que los tribunales ordinarios de justicia
decreten para prevenir, investigar, detectar y perseguir delitos o prcticas
constitutivas de ejercicios abusivos de los derechos de autor o conexos
reconocidos por esta ley.
Artculo 85 R. Para las infracciones a los derechos reconocidos por esta
ley cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados por
o para prestadores de servicios, el titular de los respectivos derechos o su
representante podrn solicitar como medida prejudicial o judicial las que se
sealan en el artculo 85 S. Cuando las medidas se soliciten en carcter de
prejudicial sern decretadas sin necesidad de notificacin previa al supuesto
infractor y sin necesidad de rendir caucin. Esta solicitud ser conocida por el
Juez de Letras en lo Civil del domicilio del prestador de servicios.
Para estos efectos, la solicitud, adems de cumplir con los requisitos de
los numerales 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil,
deber indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con indicacin precisa de la
titularidad de stos y la modalidad de la infraccin.
b) El material infractor; y,
c) La localizacin del material infractor en las redes o sistemas del
prestador de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal decretar, sin ms
trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el ingreso de la solicitud
al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos infractores. Dicha resolucin
se notificar por cdula al prestador de servicios respectivo y por el estado
diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin perjuicio de otros
derechos, requerir al Tribunal que decret la orden que se deje sin efecto la
medida de restriccin de acceso o retiro de material. Para ello deber
presentar una solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados en el
inciso segundo y deber acompaar todo antecedente adicional que
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fundamente esta peticin e implicar su aceptacin expresa de la competencia
del tribunal que est conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suscitarse se tramitarn
breve y sumariamente, y las apelaciones se concedern en el solo efecto
devolutivo, gozando de preferencia para su conocimiento y vista por el tribunal
de alzada.
Artculo 85 S. En los casos en que se hayan cumplido los requisitos
generales del artculo 85 P y los requisitos establecidos en el artculo 85 N
respecto de las funciones de transmisin, enrutamiento o suministro, el
tribunal slo podr disponer como medidas prejudiciales o judiciales las
siguientes:
a) La terminacin de cuentas determinadas de dicho prestador de servicio
que sea claramente identificada por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en
el inciso segundo del artculo precedente; y,
b) La adopcin de medidas razonables para bloquear el acceso a un
determinado sitio en lnea que sea claramente identificado por el solicitante de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente.
En los casos en que se hayan cumplido los requisitos generales del
artculo 85 P y los requisitos especiales establecidos en el artculo 85 y 85 O
respecto de las funciones mencionadas en dichos artculos, el tribunal slo
podr disponer como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material infractor que sea
claramente identificado por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 86 septies;
b) La terminacin de cuentas de usuarios determinadas de dicho prestador
de servicio, que sean claramente identificadas por el solicitante de acuerdo a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 85 R, y cuyo titular est usando el
sistema o red para realizar una actividad infractora a los derechos de autor y
conexos; y.
c) Otras medidas que el Tribunal pueda considerar como necesarias para
corregir la situacin reclamada por el solicitante, a condicin que estas
medidas sean lo menos gravosas para el prestador de servicio, para los
usuarios y para los suscriptores, comparadas con otras formas de reparacin
efectiva.
Todas estas medidas se dictarn con la debida consideracin de la carga
relativa para el prestador de servicios, para los usuarios y para los
suscriptores, del eventual dao al titular del derecho de autor o conexos, de la
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MENSAJE PRESIDENCIAL
factibilidad tcnica y eficacia de la medida, y de la existencia de otras formas
de observancia menos gravosas para asegurar el respeto del derecho que se
reclama.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al prestador de
servicios, de conformidad con los incisos tres y cuatro del artculo 85 R, con la
excepcin de los mandamientos judiciales que busquen asegurar la
preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros mandamientos
judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la operacin del sistema
o red del prestador de servicios.
Artculo 85 T. Los titulares de derechos o sus representantes legales que
hayan iniciado el procedimiento establecido en el artculo precedente, podrn
requerir, por intermedio del tribunal competente, que el prestador de servicios
respectivo entregue toda la informacin que posea que permita identificar al
supuesto infractor, con observancia de lo dispuesto en la ley N 19.628 de
proteccin de datos de carcter personal.
Artculo 85 U. El que, a sabiendas, proporcione informacin falsa relativa
a supuestas infracciones a los derechos reconocidos en esta ley, deber
indemnizar los daos causados a cualquier parte interesada, si estos daos son
resultado de acciones que el proveedor de servicios de red tome en base a
dicha informacin.
El prestador de servicio que voluntariamente o ante un requerimiento,
de buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material, basndose en una
infraccin aparente o presunta, estar exento de responsabilidad ante
cualquier reclamo por esas acciones en la medida que, tratndose de material
alojado en sus sistema o red, notifique sin demora al proveedor del material,
que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el acceso a ste; o, en el caso en
que ante un requerimiento, el prestador de servicio notifique al requirente su
negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el acceso al material indicando su
sometimiento a la jurisdiccin del tribunal competente de su domicilio a menos
que el requirente presente demanda ante el tribunal competente dentro de un
plazo razonable..
10) Reemplzanse los incisos cuarto y siguientes del artculo 100, por los
siguientes:
Las tarifas generales podrn ser diferenciadas segn categora de
usuario, pudiendo fijarse, adems, planes tarifarios alternativos, a los cuales
podr optar cualquier usuario dentro de la categora en que dichos planes sean
ofrecidos.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin de confeccionar
planillas de ejecucin debern estructurarse de modo que el cobro de derechos
guarde relacin con la utilizacin de obras, interpretaciones o fonogramas,
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MENSAJE PRESIDENCIAL
pertenecientes a titulares representados por la entidad de gestin colectiva
respectiva.
No obstante lo establecido en el inciso tercero, los usuarios que
consideren excesivas las tarifas que les son aplicables por esa entidad, y no
hayan alcanzado un acuerdo con aqulla mediante negociacin, podrn
someter la controversia a un arbitraje forzoso, conforme lo seale el
Reglamento. Slo proceder el arbitraje forzoso en caso que la entidad de
gestin colectiva haya sido declarada dominante por el Tribunal de Defensa de
la Libre Competencia
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad cuyas tarifas fueron
controvertidas, la importancia del repertorio en el desarrollo de la actividad de
los usuarios de esa categora y tarifas anteriores convenidas por las partes o
resueltas por un arbitraje forzoso conforme a este artculo.
El fallo arbitral deber fijar una nueva tarifa que ser obligatoria para
quienes fueron parte en el arbitraje y constituir una plan tarifario opcional
para quienes dentro de la categora no participaron en el litigio. Dicha tarifa no
podr volver a ser revisada en un plazo de un ao, bajo el procedimiento
arbitral a que se refiere este artculo.
El rbitro deber dictar su fallo, que ser en nica instancia, dentro de
un plazo de 60 das contado desde su constitucin. El costo del arbitraje ser
soportado por las partes. Durante el proceso de arbitraje, el usuario podr
utilizar el repertorio de la sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron
controvertidas, a cambio del pago de una tarifa provisional que deber ser
fijada por el rbitro dentro los 10 das siguientes a su designacin. La
diferencia que resulte entre la tarifa provisional y la definitiva dar origen a
reliquidaciones que sern determinadas en el fallo arbitral. Las dems
caractersticas del procedimiento de arbitraje sern determinadas por
Reglamento..
Artculo 2.- Dergase el artculo 12 de la ley N19.227, que crea el
Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura.
Artculo 3.- Sustityense los actuales incisos segundo y tercero del
artculo 11 de la ley N 19.227, por el siguiente inciso segundo:
Igualmente, se castigar conforme a las penas establecidas en el
artculo 79 de la ley N 17.336, al que utilice procedimientos engaosos o
fraudulentos para acceder indebidamente a los beneficios que otorga esta
ley...
Dios Guarde a V.E.
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MENSAJE PRESIDENCIAL
(Fdo.): MICHELLE BACHELET JERIA, Presidenta de la Repblica;
BELISARIO VELASCO BARAHONA, Ministro del Interior; ALEJANDRO FOXLEY
RIOSECO, Ministro de Relaciones Exteriores; YASNA PROVOSTE CAMPILLAY,
Ministra de Educacin; CARLOS MALDONADO CURTI, Ministro de Justicia;
PAULINA URRUTIA FERNNDEZ, Ministra del Consejo Nacional de la Cultura y
las Artes; REN CORTZAR SANZ, Ministro de Transportes y
Telecomunicaciones; ALEJANDRO FERREIRO YAZIGI, Ministro de Economa,
Fomento y Reconstruccin.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
1.2. Primer Informe de Comisin de Economa
Cmara de Diputados. Fecha 04 de octubre, 2007. Cuenta en Sesin 83,
Legislatura 355.
INFORME DE LAS COMISIONES UNIDAS DE ECONOMA, FOMENTO Y
DESARROLLO Y DE CULTURA Y DE LAS ARTES RECADO EN EL
PROYECTO QUE MODIFICA LA LEY N 17.336, SOBRE PROPIEDAD
INTELECTUAL.
BOLETN N 5012-03-1
1
HONORABLE CMARA:
Las Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo y de la Cultura y de
Las Artes pasan a informar el proyecto de ley, de origen en un Mensaje de S.E.
la Presidenta de la Repblica, en primer trmite constitucional y reglamentario,
con urgencia calificada de suma.
2
.
I.- CONSTANCIAS PREVIAS.
1.- IDEA MATRIZ O FUNDAMENTAL DEL PROYECTO.
Modificar la ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual, con el objeto de
actualizar la regulacin vigente en materias de derechos de autor y conexos,
en especial:
i.- Establecer medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de
proteccin, mediante acciones civiles y penales, para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones
calificadas comnmente como piratera;
ii.- Fijar un adecuado marco de excepciones y limitaciones al derecho de autor
y derechos conexos que garanticen el acceso a bienes culturales y el ejercicio
de derechos fundamentales por parte de la ciudadana, tal como est
1 La tramitacin completa de este mensaje se encuentra disponible en la
pgina web de la Cmara de Diputados: http://sil.congreso.cl/pags/index.html
2 En sesin 21 de 03 de mayo de 2007, mediante oficio N 6779, la Cmara de
Diputados acord que este mensaje fuera remitido a Comisiones Unidas de
Economa, Fomento y Desarrollo y de la Cultura y de las Artes.
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reconocido en la mayor parte de las legislaciones internacionales y conforme a
las flexibilidades permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos
de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio de la Organizacin
Mundial del Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos Acuerdos de Libre
Comercio, y
iii.- Regular la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet,
tratndose de las infracciones a los derechos de autor y conexos que se
cometan por usuarios de estos servicios a travs de sus redes, de conformidad
con los compromisos internacionales asumidos por Chile, en el Tratado de Libre
Comercio suscrito con Estados Unidos.
2.- NORMAS DE CARCTER ORGNICO CONSTITUCIONAL O DE
QURUM CALIFICADO.
Tienen rango de norma orgnica constitucional, de conformidad con lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 77 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Chile, el inciso penltimo del artculo 71 , que
introduce en la ley el nmero 7, el inciso primero del artculo 85 Q, que
incorpora en la ley el nmero 10, y los incisos primero, segundo, tercero y
undcimo del nuevo artculo 100 bis, que agrega en la ley el nmero 12, todos
del artculo 1 del proyecto.
3.- TRMITE DE HACIENDA.
No requiere de dicho trmite
4.- EL PROYECTO FUE APROBADO, EN GENERAL, POR UNANIMIDAD.
Votaron a favor los Diputados seores ARENAS, DAZ, DON MARCELO,
DAZ, DON EDUARDO, ESCOBAR, GODOY, JIMNEZ, OLIVARES, TUMA Y
VALLESPN. (APROBADO 9 X 0).
5.- SE DESIGN DIPUTADO INFORMANTE AL SEOR LVARO ESCOBAR
RUFATT.
******
Se hace presente que se ofici a la Excma. Corte Suprema requiriendo un
pronunciamiento respecto de la norma de carcter orgnico constitucional, al
tenor de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 77 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Chile y 16 de la ley N18.918, Orgnica
Constitucional del Congreso Nacional.
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La Comisin cont con la asistencia y colaboracin de doa PAULINA
URRUTIA, Ministra del Consejo Nacional de Cultura y las Artes, don DANIEL
LVAREZ, Asesor Legislativo y doa MARCELA PAIVA, asesora, todos de ese
Consejo; doa YASNA PROVOSTE, Ministra de Educacin, don RODRIGO
GONZLEZ, Jefe de la Divisin Jurdica y don LUIS VILLAROEL, abogado,
todos de ese Ministerio; don ALEJANDRO FERREIRO, Ministro de Economa,
Fomento y Reconstruccin, don JOS TOMAS MOREL, doa BERNARDITA
ESCOBAR y don CARLOS RUBIO, asesores de ese Ministerio; doa
CAROLINA BELMAR, Jefa del Departamento de Propiedad Intelectual, doa
CAROLINA SEPLVEDA y don ANDRS GUGGIANA, de la Direccin de
Relaciones Econmicas Internacionales, todos del Ministerio de Relaciones
Exteriores; doa GABRIELA ORTZAR, Directora de la Comisin de
Bibliotecas del Consejo de Rectores de Universidades Chilenas; don RODRIGO
BULNES, en representacin de la Comisin Nacional Antipiratera y de
Business Software Alliance; don PAULO SLACHEVSKY, Director General de
Editores de Chile, y don EDUARDO CASTRO, Presidente de la misma entidad;
doa CLAUDIA CUEVAS, Presidenta del Colegio de Bibliotecarios de Chile A.G
y doa PAOLA RONCATTI; vicepresidenta; don EDUARDO CASTILLO,
Presidente de la Cmara Chilena del Libro, don RICARDO BERNASCONI,
Director Secretario y don ALEJANDRO URBINA, encargado de Relaciones
Pblicas; don JORGE OPAZO, Presidente de la Biblioteca Central para Ciegos,
doa HEIDI VAN DWYNARD, Directora y doa IRMA PARODI, Gerente; don
LUIS PARDO, Presidente de la Asociacin de Radiodifusores de Chile; don
FERNANDO UBIERGO, Presidente de la Sociedad Chilena del Derecho de
Autor, don SANTIAGO SCHUSTER; Director General, doa CECILIA
ECHENIQUE, Vicepresidenta, doa DENISSE MALEBRN, Secretaria
General, don FRANCISCO HERRERA, don HORACIO SAAVEDRA y don
ENRIQUE NEIRA, miembros de la Directiva; don ALBERTO CERDA, Director
de la ONG Derechos Digitales: doa CAROLINA ARANCIBIA y FRANCISCA
GOSTLING, en representacin de la Cmara Nacional de Comercio Servicios y
Turismo de Chile; don FRANCISCO NIETO, Director General de la Asociacin
de Productores Fonogrficos de Chile A.G., don FERNANDO SILVA y doa
KARINA RUIZ, abogados de esa entidad; don ANTONIO MARINOVIC, en
representacin de la Asociacin de Distribuidores de Videogramas A.G y de la
Cmara de Distribuidores Cinematogrficos A.G (CADIC), y don ALEJANDRO
CALOGUEREA, Gerente de la Cmara de Exhibidores de Cine.
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II.- ANTECEDENTES.
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Las normas nacionales reguladoras de la propiedad intelectual encuentran su
mxima expresin jerrquica en la Constitucin Poltica de la Repblica, de
1980.
Esta garanta constitucional, sin ser expresa, reconoce al autor sus derechos
morales y patrimoniales sobre su obra y por un tiempo determinado, segn la
ley, mas nunca inferior a la vida del titular de la obra.
Por otra parte, reconoce que es un derecho, respecto del cual no pueden
hacerse diferencias arbitrarias, debe existir igual proteccin de la ley en su
ejercicio, puede ser objeto de defensa judicial, etc. Asimismo, estableci que
sera un derecho sujeto a expropiacin en los mismos trminos y condiciones
que otros derechos de dominio o propiedad, es decir mediando una ley general
o especial que autorice el procedimiento, cuando lo exija el inters general de
la nacin, la seguridad nacional, la estabilidad y la salubridad pblica y la
conservacin del patrimonio ambiental, previo pago de una indemnizacin y en
la forma establecida por la Constitucin.
En el plano de las normas de rango legal, los dos cuerpos normativos
principales son el Cdigo Civil y la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual.
El primero, en los artculos 583 y 584 reconoce la existencia de una especie de
derecho de propiedad, del autor, sobre las cosas incorporales, entre ellas las
producciones del talento o del ingenio y ordena que sern leyes especiales las
que dispondrn sobre este derecho, en detalle. Precisamente, la ley
mencionada, es el cuerpo orgnico y estructurado que regula este tipo de
dominio.
Cabe mencionar que, adems existen diversos Convenios Internacionales sobre
la materia suscritos por Chile, y que tambin son normas vinculantes en
materia de Propiedad Intelectual. Algunos son anteriores a la publicacin de la
ley N 17.336 (agosto de 1970) y constituyeron un marco para su contenido.
Los posteriores han implicado modificaciones a ese cuerpo legal. As, tenemos
por ejemplo, los siguientes:
Convencin Interamericana sobre el Derecho de Autor en Obras
Literarias, Cientficas y Artsticas (decreto N 74 de 1955, del Ministerio de
Relaciones Exteriores).
3 Tomado de la minuta proporcionada por la Unidad de Apoyo legislativo de la
Biblioteca del Congreso Nacional. Para mayor informacin, vase trabajo
preparado por la Biblioteca del Congreso Nacional en ANEXO.
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Convencin Universal sobre Derecho de Autor (decreto N 75 de 1955,
del Ministerio de Relaciones Exteriores).
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas.
Convenio sobre la Proteccin de Productores de Fonograma (decreto N
56 de 1977, Ministerio de Relaciones Exteriores).
Tratado de la OMPI sobre derecho de autor (decreto N 270 de 2003,
Ministerio de Relaciones Exteriores).
La propiedad intelectual, goza de iguales caractersticas que la propiedad
ordinaria, a saber: es absoluta, es decir oponible a cualquiera; puede ser
exclusiva de un slo titular quien puede usar, gozar y disponer de ella y puede
reducir o aumentar su contenido, permitiendo la concurrencia de otros
derechos sobre ella. Por su parte, las peculiaridades que la distinguen, son
fundamentalmente dos: la temporalidad del derecho para el autor y su
descendencia, que se traduce en el hecho que una vez fallecido el titular, sus
herederos gozan del dominio sobre la obra, por regla general, hasta 70 aos
despus de la fecha del deceso; y que es abstracta, esto es que nace por el
slo hecho de la creacin de la obra, independiente de que el autor ejerza o no
las facultades que le otorga.
Este tipo de propiedad ampara a los autores chilenos y extranjeros
domiciliados en Chile. De estos ltimos los que tengan domicilio en el
extranjero, sern protegidos en conformidad a los Convenios Internacionales.
Son considerados titulares de derecho de autor, el titular original de la obra, el
titular secundario y el titular derivado.
Titular original, es el creador de la obra, el secundario es quien la adquiere del
primero, a cualquier ttulo, y el derivado, es la persona que hace la adaptacin,
traduccin o transformacin, de la obra originaria protegida con autorizacin
del titular original.
Se seala que adems de los autores indicados precedentemente, existen otros
que se denominan sujetos por efecto de la ley, a los que se les reconoce
derechos autorales por el ministerio de la ley, an cuando no son titulares
originales ni secundarios.
Estos sujetos son definidos de la siguiente manera: aquellas personas que, en
un momento y situacin dadas, pueden ejercer en nombre propio y por
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disposicin de la ley, los derechos que corresponden al titular originario de los
mismos.
Algunos casos de titularidad sobre la obra de los sujetos por efecto de la ley,
son por ejemplo, la del Estado, en los casos que ha adquirido los derechos por
un contrato o acto jurdico o por transmisin del autor; cuando es productor de
textos u obras oficiales, ya sea ste el resultado de su actividad legislativa,
administrativa o judicial o cuando la obra pertenece al patrimonio cultural
comn.
Asimismo, tenemos las titularidades originadas en la presuncin legal de
apariencia del artculo 8, inciso 1 de la ley N 17.336. Ellos se encuentran
amparados por la presuncin legal y mientras no se acredite lo contrario deben
ser considerados como sujetos de amparo de estos derechos.
Otro caso es el del productor de la obra cinematogrfica a quien, de acuerdo al
artculo 25 de la ley en comento, le corresponde ser considerado el titular de
los derechos de autor. Ello ocurre porque se parte del supuesto que ha
existido, previamente, un acuerdo entre l productor y los coautores de la
obra, en virtud del cual le han cedido sus derechos sobre sta ltima.
Finalmente, existen los casos especiales de autora, ellos son los siguientes:
Programas computacionales: La ley N 17.336 prescribe dos disposiciones al
respecto:
Sern titulares del derecho de autor (patrimonial) las personas naturales o
jurdicas cuyos dependientes (contrato de trabajo), en el desempeo de sus
funciones laborales, los hubiesen producido, salvo estipulacin escrita en
contrario.
En el caso de los programas computacionales producidos por encargo de un
tercero (prestacin de servicios) para ser comercializados por su cuenta y
riesgo, se reputarn cedidos a ste los derechos de su autor (patrimonial),
salvo estipulacin escrita en contrario.
a) Antologas, crestomatas y otras creaciones anlogas, esto es las
recopilaciones de distintas obras, representativas de un determinado gnero,
poca, autor, etc. La letra a) del artculo 24 de la ley N 17.336, dispone que
el derecho de autora (moral y patrimonial) corresponde al organizador de la
obra, quien est obligado a obtener el consentimiento de los titulares del
derecho de las obras utilizadas, y a pagar una remuneracin que por ellos se
convenga, salvo que la autorizacin sea a ttulo gratuito.
b) Enciclopedias, diccionarios y otras compilaciones anlogas, esto es obras
que se ocupan principalmente de establecer el significado de las palabras, su
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traduccin a otro idioma, sinnimos, antnimos, etc. La letra b) del artculo 24,
dispone que si estas obras son hechas por encargo de un organizador
(editorial, por ejemplo) este ser el titular de los derechos (moral y
patrimonial), tanto sobre la compilacin como sobre los aportes individuales, y
c) Artculos, dibujos, fotografas y dems producciones aportadas por el
personal sujeto a contrato de trabajo en un diario, revista o peridico: De
acuerdo, a la letra c) del artculo 24, las reglas seran las siguientes:
Regla general: El derecho a publicar en el medio, lo adquiere la empresa
periodstica respectiva, sin perjuicio que los autores conserven los dems
derechos que el orden jurdico les reconoce.
Excepcin: Cuando la publicacin la quiera hacer una empresa periodstica
distinta de la que es empleadora, deber pagar al autor o autores un honorario
establecido por el Arancel del Colegio de Periodistas de Chile.
De manera resumida se puede sealar que son varias las categoras de bienes
incorporales propios de las producciones del talento, objeto de la propiedad
intelectual. A saber, la clasificacin es la siguiente:
Atendiendo a los diversos grados de intervencin en su elaboracin: obra
individual, colectiva y en colaboracin.
Atendiendo al momento de su publicacin, si la hay: obra publicada en vida del
autor, obra pstuma y obra indita.
Atendiendo al nivel de actividad creativa del autor: Obras originarias y
derivadas.
Atendiendo a su naturaleza: obras literarias, obras artsticas, obras cientficas,
programas computacionales y bases de datos.
Atendiendo a la calidad del autor: obras de autor bajo nombre propio, obra
seudnima y obra annima.
LEGISLACIN COMPARADA.
a) Canad
La legislacin de Canad regula el Derecho de Autor o Copyright, en la
Copyright Act de 1985. Entre las diversas normas administrativas que
complementan al corpus, las ms atingentes a este trabajo son:
Copyright regulations (SOR/97-457) y Exception for educational
institutions, libraries, archives and museums regulations
(SOR/99-325). Cabe tener en cuenta que las normas de la Convencin
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de Berna y los Tratados Internacionales de la Organizacin Mundial de
Propiedad Intelectual, son vigentes en el pas.
Las limitaciones o excepciones al derecho de autor en la Copyright Act, se
encuentran establecidas como "excepciones a las infracciones de la ley". Es
decir, como causal de justificacin de la accin, aparentemente, ilcita o al
menos infraccional.
Algunos casos de excepcin son por ejemplo: "Fair dealing"; "Actos
realizados sin fin de ganancia"; "Instituciones Educacionales" y
"Bibliotecas, Archivos y Museos".
b) Australia
La legislacin de Australia sobre Derecho de autor, es la Copyright Act
de 1968 y sus modificaciones. Esta es una norma legal de competencia
federal. Asimismo, este pas ha suscrito las Convenciones y Tratados
ms importantes, en esta materia, como es Berna o los de la
Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual.
De acuerdo al Consejo Australiano de Copyright (Australian Copyright
Counsil), la legislacin nacional debe ser entendida a la luz de las
interpretaciones y aplicaciones que han hecho de ella la jurisprudencia
de los tribunales superiores de justicia.
c) Mxico
En Mxico, la principal norma legal que regula el derecho de autor, es la ley
Federal del Derecho de Autor de 1996. Esta norma desarrolla el principio
contenido en los incisos 1 y 9 del artculo 28 de la constitucin mexicanas,
referido al monopolio de los autores sobre sus obras. Complementa, la norma
legal, su Reglamento de 1998.
EL MENSAJE
En sus consideraciones, el Ejecutivo seala que la propiedad intelectual es
reconocida a nivel internacional como una herramienta importante para
estimular y proteger las creaciones artsticas y del intelecto humano. Dicho
segmento parti a travs del Convenio de Berna para la Proteccin de las
Obras Literarias y Artsticas (1886).
Posteriormente, a travs de la Convencin de Roma sobre la Proteccin de los
Artistas Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin (1961), se extendieron algunos de los derechos
reconocidos a los autores a los artistas intrpretes o ejecutantes, a los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin, comnmente
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conocidos como derechos conexos. Chile es miembro de estos tratados
internacionales desde los aos 1975 y 1974, respectivamente.
Otros tratados internacionales han ratificado la importancia de la proteccin de
estos derechos. Sin embargo, es a travs del Acuerdo sobre los Aspectos de
los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (1994) de
la Organizacin Mundial del Comercio, que se establecen de manera orgnica
estndares mnimos de proteccin a la propiedad intelectual, adquiriendo estos
derechos relevancia a nivel mundial debido a su vinculacin con el comercio.
Por su parte, la Declaracin de Derechos Humanos, en su artculo 27, reconoce
como un derecho humano, el derecho a tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso
cientfico y en los beneficios que de l resulten; y a continuacin, en su prrafo
segundo, reconoce como un derecho humano el derecho a la proteccin de los
intereses morales y materiales que correspondan por razn de las
producciones cientficas, literarias o artsticas de que una persona sea autora.
Lo anterior significa que la regulacin de estos derechos debe siempre
realizarse desde una doble perspectiva. Por un lado, se deben otorgar las
condiciones que estimulen la actividad creativa y generadora de conocimiento,
garantizando el derecho de propiedad sobre las creaciones intelectuales
resultantes de stas; y, por otro lado, la necesidad de asegurar el acceso de la
poblacin a estas creaciones artsticas-culturales y productos del conocimiento.
En similar sentido, la Convencin para la Proteccin y Promocin de la
Diversidad de las Expresiones Culturales de la Organizacin de Naciones
Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, recientemente ratificada por
nuestro pas y que se encuentra vigente desde marzo de 2007, junto con
reconocer la doble dimensin econmica y cultural de las actividades, bienes y
servicios culturales, en tanto portadores de identidades, valores y significados,
y por consiguiente no deben tratarse como si slo tuviesen un valor comercial,
reconoce la importancia de los derechos de propiedad intelectual para sostener
a quienes participan en la creatividad cultural.
Chile, a travs de los Acuerdos de Libre Comercio, ha incorporado estndares
ms precisos de propiedad intelectual acordes con los desafos que nuestro
nivel de desarrollo exige, dando cuenta al mismo tiempo de las nuevas formas
de explotacin que surgen como consecuencia natural de los avances
tecnolgicos. Entre otros tratados bilaterales que tratan estas materias,
destacan los acuerdos suscritos con Estados Unidos, la Unin Europea y
Mxico.
Simultneamente, tanto a nivel bilateral como en los foros multilaterales, Chile
ha reafirmado la necesidad de que el sistema de propiedad intelectual sea
balanceado, de forma de equilibrar los intereses de los distintos actores y
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sectores involucrados. De esta forma, se busca conjugar una adecuada
proteccin de los derechos de autor y conexos con el acceso legtimo por parte
de la comunidad a las creaciones artsticas y del intelecto. Lo anterior se
traduce en la incorporacin en este proyecto de ley de un nmero determinado
de limitaciones y excepciones dentro del marco legal de proteccin a los
derechos de autor y conexos, en beneficio de ciertos sectores de nuestra
sociedad.
Aade que en nuestro ordenamiento jurdico los derechos de propiedad
intelectual gozan del ms amplio reconocimiento, constituyendo una de las
garantas recogidas expresamente en la Constitucin Poltica de la Repblica.
As, en su artculo 19 N 25, se garantiza expresamente a todos los creadores
el derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas, al mismo
tiempo que se garantiza el derecho a todas las personas a crear y difundir las
artes.
Adicionalmente, la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual reconoce
tambin derechos conexos al derecho de autor, otorgando a los artistas
intrpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los
radiodifusores facultades respecto de sus interpretaciones, ejecuciones y
producciones y el derecho a percibir una retribucin por su uso pblico.
Sin embargo, los desarrollos tecnolgicos de las ltimas dcadas imponen
nuevos desafos que obligan a adecuar la normativa existente a esta nueva
realidad, pues sin desconocer los positivos efectos que las nuevas tecnologas
han tenido en el mejoramiento de las comunicaciones y en la difusin del
conocimiento, es incuestionable que stas han originado tambin nuevas
formas de infraccin a los derechos actualmente reconocidos por nuestro
ordenamiento y nuevas formas piratera, estimulando el surgimiento de
organizaciones criminales en torno a la produccin y distribucin ilcita de
obras protegidas.
Lo anterior adquiere especial relevancia, toda vez que la piratera y las dems
prcticas ilegales constituyen no slo una violacin del derecho de propiedad
intelectual sino que, adems, distorsionan el funcionamiento normal del
mercado, generando un grave perjuicio patrimonial a la industria, cuyo
principal activo son los derechos de autor y derechos conexos, y
adicionalmente, al Estado por la evasin tributaria que significa.
Por ello, junto a la necesidad de adecuar nuestra normativa sobre derecho de
autor y derechos conexos a los compromisos internacionales asumidos por
Chile, se hace necesario modernizar las herramientas que permitan otorgar
una mejor proteccin a los creadores y a la industria asociada a los productos
que se derivan de la inteligencia y de la creacin humana.
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Este esfuerzo implica la dictacin de cuerpos legales modernos,
acordes con el desarrollo de la sociedad actual, que recojan los
intereses de los distintos actores del sistema de propiedad intelectual
y la necesidad de implementar las obligaciones asumidas por nuestro
pas en materia de propiedad intelectual, en los acuerdos de libre
comercio.
Tal como se ha sealado, el presente proyecto introduce a la ley N17.336
sobre Propiedad Intelectual, los siguientes cuatro grupos de modificaciones que
se refieren a continuacin:
La primera, modifica la estructura de la Ley, suprimiendo los actuales Prrafo
III y IV del Captulo V del Ttulo I e incorpora un Ttulo III nuevo sobre
Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos.
La segunda, sustituye el Capitulo II del Ttulo III de ley, referido a las
infracciones, delitos y sanciones, por un nuevo capitulo, el que sistematiza y
aumenta las penas y sanciones por infracciones a los derechos de propiedad
intelectual y establece mecanismos especiales para su observancia.
La tercera, incorpora un nuevo Captulo III al Ttulo IV de la ley, que establece
un rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet.
La cuarta, introduce una serie de modificaciones a diversas disposiciones de la
ley.
Excepciones y limitaciones al derecho de autor.
En primer lugar, entonces, el proyecto propone eliminar los actuales Prrafo III
y IV del Captulo V del Ttulo I de la ley N17.336 sobre Propiedad Intelectual,
intercalando un nuevo Ttulo III, pasando ste a ser Ttulo IV, sobre
Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos.
En el nuevo Ttulo se establece que las disposiciones sobre limitaciones y
excepciones establecidas sern aplicables tanto respecto de los derechos de
autor como de los derechos conexos, cuando sea procedente.
El contenido de este nuevo Ttulo es el siguiente:
Derecho de cita.
En primer lugar, se ampla y precisa el mbito de aplicacin del derecho de cita
ya reconocido en nuestra legislacin, en el actual artculo 36, establecindose
como criterio para su aplicacin la finalidad del uso del fragmento de la obra.
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De esta manera, las citas de fragmentos de obras podrn utilizarse cuando se
realicen con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin.
De igual forma, se establece un derecho de cita especial para imgenes fijas y
obras plsticas, a objeto de posibilitar el ejercicio del derecho de cita
reconocido universalmente sobre cualquier tipo de obra, adaptndose a las
particularidades de aquellas obras que -por su naturaleza- no pueden ser
objeto de fragmentacin. As, se permite la reproduccin unitaria de obras
plsticas o fotogrficas cuando se realice con fines de crtica, resea,
ilustracin, enseanza e investigacin y sin inters comercial.
En ambos casos, no se requerir de autorizacin ni pago de remuneracin al
titular de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea realizada conforme
a los fines indicados y se mencione la fuente, el ttulo de la obra y el nombre
de su autor.
Excepcin para discapacitados.
Enseguida, hacindose eco de un anhelo histrico de las organizaciones y
agrupaciones de discapacitados, para facilitar el acceso a bienes culturales y
subsanando una lamentable omisin de nuestra regulacin, se establece una
excepcin en beneficio de discapacitados visuales, auditivos o de otra clase
que, sin formatos especiales, no puedan acceder a una obra protegida.
En ejercicio de esta excepcin, se permite la reproduccin, adaptacin,
distribucin y comunicacin al pblico, sin inters comercial y siempre dentro
del mbito de personas que sufran la respectiva discapacidad, de obras
protegidas. A efectos de evitar usos indebidos que afecten los derechos de los
titulares, se establece que los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de
esta excepcin no podrn ser cedidos ni distribuidos a terceros y debern
sealar claramente que han sido realizados en ejercicio de esta excepcin y,
por tanto, tienen una circulacin restringida.
Ordenamiento y actualizacin de las excepciones existentes.
Por otra parte, el proyecto que se somete a discusin adicionalmente mejora la
sistematizacin de sus normas, reordenando y agrupando las excepciones
contenidas entre los actuales artculos 40 y 45 de la ley -que pasan a los
artculos 71 E a 71 I del proyecto- conforme a su naturaleza y sentido. De este
modo, sin alterar sustancialmente su contenido, se sustituyen algunas
expresiones anacrnicas, brindndoles adems neutralidad tecnolgica. Dichas
excepciones son:
Excepciones para bibliotecas y archivos.
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Siguiendo un corriente universal, que reconoce el valor de las bibliotecas y
archivos como centros de interaccin de la cultura y la educacin, el proyecto
de ley establece un acotado nmero de excepciones en beneficio de bibliotecas
y archivos, no contempladas en la legislacin actual y que buscan otorgar
seguridad jurdica al desarrollo de su quehacer cotidiano.
En primer lugar, se establece que las bibliotecas y archivos que no tengan
fines de lucro, podrn reproducir una obra protegida con alguna de las
siguientes finalidades: i) para fines de preservacin o sustitucin de un
ejemplar de su coleccin en caso de prdida o deterioro; ii) para fines de
sustitucin de un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya extraviado,
destruido o inutilizado, siempre y cuando no se encuentre disponible en el
mercado; y, iii) para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se
encuentre disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
En segundo lugar, las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro, podrn efectuar copias de fragmentos de obras que se
encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o
archivo exclusivamente para su uso personal. Similar autorizacin legal
tendrn para reproducir, comunicar o poner a disposicin por medios digitales
de obras de su coleccin para ser consultadas simultneamente hasta por un
nmero razonable de usuarios en instalaciones de la propia institucin.
En ltimo caso, las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro, podrn efectuar la traduccin de obras originalmente escritas en
idioma extranjero, cuando al cumplirse un plazo de tres aos contados desde
la primera publicacin, o de un ao en caso de publicaciones peridicas, no
haya sido publicada en Chile su traduccin al castellano por el titular del
derecho respectivo, conforme a las condiciones que establece el proyecto.
En cada uno de estos casos, no se requerir de autorizacin ni pago de
remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea
realizada estrictamente conforme a los fines indicados y las condiciones
estipuladas. Cabe destacar que estas disposiciones no son aplicables a
cualquier biblioteca o archivo, pues slo beneficia a aquellas instituciones que
no tengan nimo de lucro y que se encuentren abiertas a la comunidad,
excluyndose de estas excepciones a todas aquellas instituciones de acceso
restringido o condicionado.
Excepciones para fines educacionales.
El proyecto establece dos excepciones especficas para fines educacionales. La
primera dispone que en el caso de tratarse de bibliotecas de instituciones
educacionales o que sirvan a stas, se autoriza la reproduccin, comunicacin
y puesta a disposicin del pblico de obras cortas, artculos de publicaciones
peridicas y partes razonables de obras extensas, siempre que sean para uso
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exclusivo de los alumnos, investigadores y docentes de dichas instituciones.
Dicha utilizacin no podr ser realizada con inters comercial y deber cumplir
con los dems requisitos que determine el Reglamento.
En tanto, la segunda excepcin dispone que ser lcita, sin la autorizacin del
titular ni pago de remuneracin, la inclusin en una obra para fines
educacionales de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o cuentos
cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de la obra
incluida y slo operar respecto de la educacin formal o autorizada por el
Ministerio de Educacin. Con todo, no se incluirn ms de dos obras de un
mismo autor, y dicha obra no podr representar ms del 7% del contenido de
la nueva obra educacional.
La norma dispone que en caso de distribuirse comercialmente la obra al
pblico, el editor deber pagar a los respectivos titulares una remuneracin
equitativa por dicha utilizacin. En caso de desacuerdo, la remuneracin ser
fijada por un tribunal civil, en procedimiento breve y sumario.
Excepciones relativas a programas computacionales.
Recogiendo la actual excepcin vigente en materia de programas
computacionales, contenida en el inciso segundo del artculo 47 de la Ley, se
incorporan, en cumplimiento de las obligaciones del Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos, dos nuevas excepciones.
Dichas excepciones amparan, por una parte, las actividades de ingeniera
inversa que se realicen sobre un programa computacional legalmente
adquirido, con el propsito exclusivo de lograr la compatibilidad operativa
entre programas computacionales o para fines de investigacin y desarrollo.
Por la otra, ampara las actividades que se realicen con el nico propsito de
probar, investigar o corregir el funcionamiento o la seguridad del computador
sobre el que se aplica el programa computacional.
Excepcin de copia temporal.
Como contrapartida necesaria al reconocimiento expreso del derecho de
reproduccin temporal del proyecto, se establece una nueva excepcin de
reproduccin temporal, sujeta al cumplimiento de determinadas y especficas
condiciones conforme al uso de que se trata y siempre en el marco de la
aplicacin de procesos tecnolgicos.
Otras excepciones.
Finalmente, como norma de cierre del nuevo Ttulo III propuesto y a partir de
lo dispuesto en el actual artculo 45 bis, que reproduce la denominada regla de
los tres pasos establecida en el Convenio de Berna y en el Acuerdo sobre los
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio de la OMC, se
faculta la declaracin de nuevas excepciones distintas a las expresamente
contempladas en el Ttulo, siempre y cuando se traten de casos especiales, que
no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos.
INFRACCIONES, DELITOS, PENAS Y PROCEDIMIENTOS.
El Ejecutivo comparte el diagnstico realizado por diversos sectores de la
sociedad, tanto del mbito pblico como privado, el cual da cuenta de lo
inadecuado del rgimen vigente de sanciones civiles y penales a las
infracciones de los derechos de autor y derechos conexos.
De lo anterior deriva la necesidad de introducir modificaciones a la Ley, a fin de
combatir de forma ms severa la piratera y, en general, los usos no
autorizados de obras protegidas por esta clase de derechos, otorgando ms y
mejores instrumentos legales para la investigacin de los delitos y la sancin
de los mismos.
En mrito de ello, el proyecto propone sustituir el actual Captulo II del Ttulo
III de la Ley, por un nuevo Captulo II, que establece un marco de sanciones
civiles y penales a las infracciones a los derechos de autor y derechos conexos,
adems de establecer nuevos mecanismos y herramientas procesales
aplicables a los casos de utilizaciones realizadas fuera del marco legal.
Infracciones, delitos y penas.
El proyecto propone reunir los diversos tipos penales actualmente dispersos en
la ley, incorporndose nuevos tipos y gradundose las penas conforme al
perjuicio causado, de acuerdo con la siguiente escala.
i) Para las infracciones que causen un perjuicio menor a 4 unidades tributarias
mensuales, se establece una pena de prisin en cualquier de sus grados o
multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
ii) En tanto, para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a 4
unidades tributarias mensuales e inferior a 40 unidades tributarias mensuales,
se establece una pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a
500 unidades tributarias mensuales.
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iii) Finalmente, para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a
40 unidades tributarias mensuales, se establece una pena de reclusin menor
en su grado mnimo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
La graduacin se establece en el entendido que no todas las infracciones al
derecho de autor y derechos conexos son siempre de la misma entidad y que
es necesario introducir elementos objetivos que permitan a los tribunales de
justicia aplicar la sancin ms justa y efectiva en cada caso. Por ello, hemos
optado por la graduacin de la pena en funcin del perjuicio causado.
Las penas sealadas sern aplicables a las siguientes conductas que el
proyecto califica como delitos:
Cualquier utilizacin no autorizada de obras protegidas por derechos de autor y
de interpretaciones, producciones y emisiones protegidas por derechos
conexos.
La falsificacin de obras literarias, cientficas o artsticas protegidas por la ley,
de planillas de ejecucin, del nmero de ejemplares vendidos efectivamente,
de personera para autorizar el uso de derechos de autor o de licencias
respecto de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas de dominio privado.
El plagio de obras protegidas por derechos de autor, cuando se suprima o
cambie el nombre del autor o el ttulo de la obra o se altere maliciosamente su
texto.
Con estas reformas, se mantienen las penas corporales vigentes; pero se
aumentan considerablemente las penas de multas aplicables, equiparndose
de esta manera a las multas establecidas en la Ley sobre Propiedad Industrial,
recientemente aprobadas.
Cabe destacar que, a diferencia de la anterior iniciativa del Ejecutivo, para la
configuracin de estos ilcitos no se contempla la exigencia del elemento
subjetivo del tipo -nimo de lucro. De esta forma se facilitar el
procesamiento y sancin de este tipo de infracciones.
Delitos contra el dominio pblico y la gestin colectiva.
Las obras en dominio pblico constituyen una de las bases esenciales para el
desarrollo de la actividad creativa. Toda creacin se basa en el conocimiento
previamente existente. Por esta razn tan importante como la proteccin de
los derechos de propiedad sobre obras protegidas, es la salvaguardia de
aquellas creaciones que han pasado a formar parte del acervo cultural comn.
Para ello, se tipifican dos nuevos delito contra el dominio pblico, sancionando
al que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o comunique
al pblico obras que estn en el dominio pblico bajo un nombre distinto al del
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autor; y al que reclame derechos patrimoniales sobre obras pertenecientes al
dominio pblico.
En ambos casos se sancionan con pena de multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales.
Delitos contra la gestin colectiva.
Aplicando las mismas sanciones anteriores, el proyecto califica como delito la
conducta de aquel que estando obligado al pago de retribucin por derecho de
autor o conexos derivados de la ejecucin de obras musicales, omitieren, con
perjuicio de otro, la confeccin de las planillas de ejecucin correspondiente,
necesarias para la gestin colectiva de los derechos de propiedad intelectual.
Esta norma busca fortalecer la importante labor que realizan las entidades de
gestin colectiva de derechos en la proteccin efectiva de los intereses de los
creadores.
Delito de piratera.
Un elemento central en estas reformas, se refiere a mejorar sustantivamente
el marco legal aplicable a los individuos y organizaciones criminales dedicadas
a la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de ciertos productos y
creaciones que se derivan de la inteligencia y creacin humana.
Por ello, el proyecto establece una disposicin penal especfica aplicable a los
actos de piratera de bienes protegidos por derechos de autor, aumentndose
hasta en dos grados la pena mxima aplicable.
La norma distingue entre la persona que comercializa copias ilcitas de obras
protegidas de aquel que, con nimo de lucro, fabrique, importe, tenga o
adquiera para su distribucin comercial o alquiler dichas copias ilcitas. En el
primer caso, se sanciona al infractor con pena de reclusin menor en su grado
mnimo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales. En tanto que
en el segundo caso, se aumenta la actual pena vigente hasta en dos grados,
pasando de la actual pena de presidio o reclusin menores en su grado mnimo
a reclusin menor en su grado medio a mximo y multa de 100 a 1.000
unidades tributarias mensuales.
El proyecto establece, asimismo, que en caso de reincidencia en la comisin de
cualquiera de los delitos descritos en la ley, se aplicarn las penas mximas
contempladas para cada delito y la multa a aplicar no podr ser inferior al
doble de la anterior con un monto mximo que podr ascender hasta las 2.000
unidades tributarias mensuales.
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Por otra parte, el proyecto hace aplicable expresamente la figura de asociacin
ilcita del Cdigo Penal, a los que se asociaren u organizaren con el objeto de
cometer los delitos de piratera, quienes sern sancionados de conformidad a
los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal, aplicndose adems una multa
de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 293 y de
50 a 500 unidades tributarias mensuales, en el caso del artculo 294 del Cdigo
Penal.
Reformas del ao 2003.
Enseguida, se mantienen en el nuevo captulo, las disposiciones aprobadas en
la reforma del ao 2003 a la Ley, que fueron incorporadas en cumplimiento de
las obligaciones especficas que sobre la materia contena el Tratado de Libre
Comercio suscrito con Estados Unidos.
Determinacin de perjuicios.
A continuacin, se establece que la determinacin de los perjuicios se realizar
en base al valor legtimo de venta al detalle de los objetos protegidos,
siguiendo de esta manera lo establecido en el Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos.
Disposiciones comunes a los procedimientos civiles y penales.
Junto con mejorar efectivamente las disposiciones penales, es opinin del
Ejecutivo perfeccionar, adems, los medios y mecanismos procesales que la
Ley establece.
Para ello, se renen las disposiciones comunes a los procedimientos civiles y
penales que se originen en ejecucin de la ley. Bajo este acpite el proyecto
incorpora las siguientes modificaciones:
Acciones a disposicin del titular.
En primer lugar, se reconoce al titular de los derechos, accin para pedir el
cese de la actividad ilcita, la indemnizacin de los daos y perjuicios
patrimoniales y morales causados y la publicacin de la parte resolutiva de la
sentencia, mediante anuncio en un diario a eleccin del demandante, sin
perjuicio de las dems acciones que, de acuerdo a nuestro ordenamiento
jurdico, pueda impetrar el afectado.
Destino de los bienes infractores.
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Adecundose a lo establecido en el Tratado de Libre Comercio suscrito con
Estados Unidos, se establece que, a peticin del titular, los bienes infractores
sean destruidos o apartados del comercio. Asimismo, se seala que los
ejemplares ilcitos slo podrn ser destinados a beneficencia cuando se cuente
con la autorizacin expresa del titular de los derechos correspondientes. De
esta manera, se busca no afectar indebidamente los intereses de las diversas
industrias culturales afectadas por la piratera, quienes junto con soportar el
costo econmico directo de las infracciones, deben tolerar adems la
sustitucin de la demanda que supone la entrega gratuita de materiales
infractores a instituciones de beneficencia, contra su voluntad.
Medidas Precautorias.
Con el fin de hacer cesar la actividad ilcita, el proyecto establece que el
tribunal que conozca del asunto, en cualquier estado del juicio y a peticin de
parte, podr decretar las siguientes medidas precautorias: 1) la suspensin
inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin, representacin o
cualquier otra forma de explotacin presuntamente infractora; 2) la prohibicin
de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados, incluyendo la
prohibicin de publicitar o promover los productos o servicios motivo de la
presunta infraccin; 3) la retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos;
4) la retencin o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que
hayan sido destinados a la produccin de ejemplares presuntamente ilcitos, o
de la actividad presuntamente infractora, cuando sea necesario para prevenir
nuevas infracciones; 5) la remocin o retiro de los aparatos que hayan sido
utilizados en la comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto
infractor garantice suficientemente que no reanudar la actividad infractora; y,
6) el nombramiento de uno o ms interventores.
Estas medidas podrn asimismo solicitarse en carcter de prejudiciales siempre
que: i) se acompaen antecedentes que permitan acreditar razonablemente la
existencia del derecho que se reclama; ii) existan riesgo inminente de
infraccin, y iii) se rinda caucin suficiente. Se siguen en este punto, las reglas
generales del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyas normas sern supletorias a
las propuestas.
Determinacin de los perjuicios e indemnizaciones.
En lo que respecta al clculo de la indemnizacin de daos y perjuicios, el
proyecto establece que el perjudicado podr optar entre la remuneracin que
el infractor hubiera debido pagar al titular del derecho por el otorgamiento de
una licencia o las utilidades que dej de percibir como consecuencia de la
infraccin. Adicionalmente, el Tribunal podr condenar al infractor a pagar las
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ganancias que haya obtenido siempre que sean atribuibles a la infraccin y no
hayan sido consideradas al calcular los perjuicios.
Para la determinacin del perjuicio patrimonial, se considerar, entre otros
factores, el valor legtimo de venta al detalle de los bienes infringidos. En
tanto, respecto de la determinacin del dao moral, el tribunal considerar las
circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin y el grado objetivo de
difusin ilcita de la obra.
En la misma lnea, el tribunal podr ordenar, al hacer efectiva la indemnizacin
de perjuicios, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan
hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho del
producto de la recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o cualquier
otra forma de explotacin ilcita.
Medidas especiales de investigacin.
Por su parte, conscientes que la proliferacin de la piratera est fuertemente
vinculada a la existencia de organizaciones criminales dedicadas a la
produccin, distribucin y comercializacin ilcita de productos y creaciones
intelectuales, se estim necesario establecer que, en el caso de investigarse la
intervencin de una asociacin ilcita y concurriendo los requisitos legales, se
faculta la utilizacin agentes encubiertos, reveladores e informantes, como
medida especial de investigacin, a requerimiento que haga Ministerio Pblico
al tribunal competente.
Accin pblica y presuncin de derechos.
Se mantiene el carcter de accin penal pblica a la denuncia de los delitos
sancionados en la ley. Tambin, a fin de hacer ms simple el ejercicio de estos
derechos, se establece una presuncin de vigencia de los derechos de autor y
conexos cuando la fecha de la primera publicacin de una obra original sea
inferior a setenta aos, implementndose de esta manera una obligacin
especfica del Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
Disposiciones aplicables al procedimiento civil.
Finalmente, se renen las disposiciones especiales aplicables slo a los
procedimientos civiles que se originen en ejecucin de la ley.
Entrega de informacin.
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As, se establece que el tribunal podr ordenar a l o los presuntos infractores
de esta ley, la entrega de toda informacin que posean respecto a las dems
personas involucradas en la infraccin, as como todos los antecedentes
relativos a los canales de produccin y distribucin de los ejemplares
infractores. El tribunal podr, para la consecucin de este fin, aplicar multas de
5 a 50 unidades tributarias mensuales a quienes se nieguen a entregar dicha
informacin.
Procedimientos breves y sumarios.
Se mantiene la regla general vigente, que dispone que los procedimientos
civiles a que de lugar esta ley, sean conocidos de manera breve y
sumariamente.
Indemnizacin predeterminada.
Finalmente, se incorpora en nuestra legislacin un sistema de indemnizacin
predeterminada, conforme a la cual el titular de un derecho podr, a su
eleccin, solicitar una vez acreditada judicialmente la respectiva infraccin, que
las indemnizaciones de los daos y perjuicios patrimoniales y morales
causados sean sustituidas por una suma nica compensatoria que ser
determinada por el tribunal en relacin a la gravedad de la infraccin, no
pudiendo ser menor a 4 unidades tributarias mensuales ni mayor a 2.000
unidades tributarias mensuales por infraccin. Esta disposicin tambin tiene
su origen en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
RGIMEN DE LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD DE LOS
PRESTADORES DE SERVICIOS DE INTERNET.
Como ya se ha dicho, los positivos efectos que las nuevas tecnologas han
tenido sobre las comunicaciones y sobre la difusin del conocimiento, han
significado tambin nuevas formas de infraccin para los derechos actualmente
reconocidos por nuestro ordenamiento jurdico.
Para normar adecuadamente este tipo de infracciones, se establece un rgimen
de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet.
Para tal efecto, se propone la adaptacin a nuestro sistema jurdico de la
obligacin contenida en el artculo 17.11.23 del Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos, sobre limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de telecomunicaciones por infracciones a los derechos
de autor y conexos que ocurran a travs de sus redes y sistemas.
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Prestadores de servicios de internet.
En primer lugar, el proyecto propone que se establezca una norma general en
virtud de la cual se limita la responsabilidad pecuniaria de los prestadores de
servicios de Internet por las infracciones a los derechos regulados por esta ley
que se cometan por o a travs de sus redes o sistemas.
Para estos efectos, se establecen una serie de condiciones que deben
cumplirse por los proveedores de servicios. Estas condiciones de-pendern de
la calidad que el prestador de ser-vicios ostente, distinguindose entre
quienes: 1) transmiten, enruten o proporcionen suministro de redes; 2)
efecten almacenamiento temporal (caching); 3) efecten almacenamiento a
peticin de los usuarios de informacin en sistemas o redes hosting); y, 4)
proporcionen herramientas de bsquedas de informacin.
De esta forma, para el caso de los prestadores de servicios de transmisin de
datos, enrutamiento o suministro de conexiones, para que opere esta
limitacin de responsabilidad es necesario que stos no modifiquen ni
seleccionen el contenido de la transmisin, no inicien la transmisin y no
seleccionen a los destinatarios de la informacin.
Por su parte, los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de
carcter temporal, que lleven a cabo su servicio mediante un proceso de
almacenamiento automtico, vern limitada su responsabilidad cuando
respeten las reglas de acceso de usuario y de actualizacin fijadas por el sitio
de origen, no interfieran en la tecnologa del sitio de origen para obtener
informacin sobre el uso del material, no modifiquen el contenido al momento
de efectuar la transmisin y retiren o inhabiliten de forma expedita el acceso al
material que, de acuerdo al proceso legal de notificacin deba ser retirado o
inhabilitado de su red.
Similar disposicin existe respecto de aquellos prestadores de servicios que
efectan almacenamiento, servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a
un sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos
los hipervnculos y directorios, siempre que el prestador de estos servicios no
tenga conocimiento del carcter ilcito del contenido, no reciba un beneficio
econmico directamente atribuible a la actividad infractora, designe
pblicamente a un representante para recibir las notificaciones de retiro o
inhabilitacin y retire o inhabilite el acceso al material almacenado que, de
acuerdo al proceso legal de notificacin deba ser retirado o inhabilitado.
Junto con cumplir con cada una de las condiciones especficas conforme a la
naturaleza del servicio de que se trate, los prestadores de servicio debern,
adems, cumplir con condiciones generales relativas a la adopcin de polticas
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de trmino de contrato de aquellos usuarios infractores reincidentes, no
debern interferir en las medidas de proteccin e identificacin de obras
protegidas y no debern haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el
material o a sus destinatarios, salvo las excepciones que la propia ley
establece.
Prohibicin de ejercer vigilancia o supervisin de los datos.
Sin perjuicio de lo anterior y a fin de dar cumplimiento a diversas garantas
constitucionales, el proyecto establece claramente que los prestadores de
servicios no tendrn obligacin de realizar bsquedas activas de hechos o
circunstancias que indiquen actividades supuestamente ilcitas ni de supervisar
el contenido de los datos transmitidos, almacenados o referenciados. Se sigue
de esta manera, las disposiciones vigentes que establecen que las compaas
de telefona no pueden supervisar ni controlar las llamadas que realicen sus
abonados, por estar afectas a las normas constitucionales sobre inviolabilidad
de las comunicaciones privadas.
Medidas para el retiro, inhabilitacin o bloqueo de contenidos
infractores.
Por su parte, con el propsito de establecer medidas efectivas que resguarden
a los titulares de derechos de autor y conexos de las infracciones que se
cometan en o a travs de redes o sistemas digitales, se establece un
procedimiento judicial expedito en el que se establecen medidas especiales que
el juez podr decretar a peticin de parte. Estas medidas podrn consistir en la
terminacin de cuentas, retiro o bloqueo de materiales infractores de las redes
o sistemas de un prestador de servicios de Internet. El tribunal competente
para conocer de estas solicitudes, ser el juzgado de letras en lo civil
correspondiente al domicilio del prestador de servicios. Estas medidas podrn
decretarse en carcter de prejudiciales o judiciales, previa notificacin al
prestador de servicios. Respecto del supuesto infractor, la notificacin ser
facultativa y podr decretarse sin necesidad de rendir caucin previa cuando la
medida sea solicitada como prejudicial. Para dar garantas suficientes a este
procedimiento, sin afectar su eficacia, se establecen en la ley requisitos
especficos adicionales a los generales contemplados en los numerales 1, 2 y
3 del artculo 254 el Cdigo de Procedimiento Civil.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suceder durante su
tramitacin, se conocern breve y sumariamente y las apelaciones se
concedern en el solo efecto devolutivo, gozando de preferencia para su
conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
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Adicionalmente, se establece el derecho de los titulares a requerir, por va
judicial, la entrega de la informacin necesaria para la identificacin del
proveedor de contenidos infractores.
Finalmente, con el objeto de evitar abusos en la utilizacin de este
procedimiento, se establece una figura especial que hace responsable de los
daos causados a quien proporcione informacin falsa, cuando en base a esa
informacin falsa se inhabilite, retire o bloqueen datos por parte de un
prestador de servicios de Internet. Asimismo, se establece una exencin de
responsabilidad respecto de ciertos actos retiro, inhabilitacin, bloqueo y
restablecimiento que los prestadores de servicios de Internet realicen, de
buena fe, voluntariamente o a requerimiento de un tercero de acuerdo a las
condiciones que se sealan el proyecto.
OTRAS MODIFICACIONES.
Derogacin de extensin subjetiva de la proteccin.
El proyecto, por otra parte, propone reemplazar los actuales incisos primero y
segundo del artculo 10 de la ley por un solo inciso, eliminando la hiptesis de
extensin del plazo en favor de hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se
encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para todo gnero de
trabajo, por estimarse como una norma discriminatoria en funcin del estado
civil y gnero, y por estimarse que tambin afecta la certeza jurdica en cuanto
dificulta la identificacin del dominio pblico chileno.
Cesin legal de derechos en el caso de programas computacionales.
Enseguida, con el objeto de perfeccionar y simplificar la disposicin de cesin
legal de derechos de autor en el caso de los programas computacionales
producidos por encargo de un tercero, se elimina el requisito que slo haca
titular del encargo al mandante en los casos de encargos que tuvieran fines
comerciales posteriores.
Definicin de prestador de servicios de Internet.
A continuacin y como una forma de otorgar certeza jurdica a la regulacin de
la limitacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios en Internet,
se incorpora la definicin de estos prestadores en la disposicin donde se
encuentran contenidas las definiciones de esta ley.
Reconocimiento del derecho de reproduccin temporal.
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Con el objeto de hacer extensivo el derecho de reproduccin al entorno digital,
de manera de reconocer expresamente a los titulares el derecho de
reproduccin temporal sobre sus obras, que es una utilizacin frecuente en los
actuales procesos tecnolgicos, se inserta en el literal u) del artculo 5 de la
Ley, la frase permanente o temporal entre los vocablos fijacin y de.
Autorizacin de uso de smbolo.
Por otra parte, el proyecto propone agregar un nuevo inciso final al artculo
72 de la Ley, a fin de permitir al titular del derecho patrimonial la utilizacin
del smbolo , anteponindolo al ao de la primera publicacin y a su nombre.
Esta modificacin da cuenta de una prctica comercial extendida, por parte de
los titulares de derechos de autor y conexos, para comunicar que se est en
presencia de una obra protegida o de la presencia de derechos conexos
protegidos.
Tarifas de las Entidades de Gestin Colectiva de Derechos.
Las modificaciones al artculo 100, referido a las tarifas que pueden cobrar las
entidades de gestin por la utilizacin de su repertorio, estn inspiradas en la
Resolucin N513, de 1998, de la Comisin Resolutiva, rgano antecesor del
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. En efecto, dos materias destacan
en esta resolucin: a) la fijacin de tarifas debe hacerse de acuerdo al uso
efectivo de las obras; y, b) deben originarse del acuerdo entre las partes
interesadas o en su defecto mediante arbitraje.
El proyecto se hace cargo de estas dos materias y agrega dos consideraciones
tambin relacionadas con libre competencia. En primer lugar, se eliminan las
tarifas especiales que permite la ley, debido a que dan origen a potenciales
discriminaciones entre los usuarios, y se sustituyen por tarifas generales que
pueden ser diferenciadas segn categora de usuarios, junto con planes
tarifarios alternativos disponibles para todos los usuarios dentro cada
categora.
En segundo lugar, la obligacin de someter las tarifas a arbitraje, luego de no
alcanzarse un acuerdo entre las partes, queda circunscrita a aquellas entidades
de gestin que sean declaradas dominantes por el Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia.
De esta forma, se logra plenamente el objetivo de la modificacin de este
artculo, que es el equilibrio entre el derecho a cobrar por la utilizacin de
obras y el control del abuso que pudiesen llegar a ejercer entidades de gestin
con posicin dominante en el mercado.
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Autorizaciones concurrentes.
De forma consistente con lo acordado en el Tratado de Libre Comercio con los
Estados Unidos, se clarifica que en caso de ser necesaria la autorizacin del
autor de una obra incorporada a un fonograma y la autorizacin del artista,
intrprete o ejecutante y del productor del fonograma, ambas debern
concurrir conjuntamente sin que una excluya a la otra.
Artculos finales.
El proyecto, por otra parte, deroga el artculo 12 de la ley N19.227, que crea
el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura, a fin de concordar sus
disposiciones al nuevo texto de la ley.
Enseguida, propone sustituir los actuales incisos segundo y tercero del artculo
11 de la ley N19.227, por un nuevo inciso segundo concordante con las
nuevas disposiciones de la ley N17.336 sobre Propiedad Intelectual.
MENCIN ESPECIAL.
Cabe destacar, finalmente, que el presente proyecto de ley recoge las diversas
iniciativas parlamentarias que se han presentado a este respecto en el pasado.
Una de ellas es la mocin que fuera presentada en el ao 1996 por los
entonces Honorables Diputados Naranjo, Escalona, Estvez, Martnez,
Schaulsohn, Allamand, Valenzuela, Ascencio, Bombal y Viera-Gallo.
Asimismo, cabe destacar la mocin ingresada durante el ao 2002 por los
tambin entonces Honorables Diputados, seores Anbal Prez, Felipe Letelier,
Patricio Hales y la Diputada Ximena Vidal y, la iniciativa presentada en el ao
2003 por el entonces Honorable Senador Fernando Cordero.
De esta forma, el Ejecutivo hace un reconocimiento expuesto del valioso
aporte de quienes inicialmente plantearon estos temas en el parlamento,
proponiendo un nuevo tratamiento para las infracciones contra la propiedad
intelectual en Chile y, en definitiva, una modernizacin de la ley de propiedad
intelectual a los nuevos desarrollos de la sociedad chilena.
Incidencia o efectos en la legislacin vigente: En virtud de este Mensaje, se
modifica la ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual, de la forma recin
expuesta y se hacen adecuaciones menores en la ley N 19.227.
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III.- INTERVENCIONES
DOA PAULINA URRUTIA FERNNDEZ, MINISTRA PRESIDENTA DEL
CONSEJO NACIONAL DE LA CULTURA Y DE LAS ARTES.
Manifest que su intencin es dar a conocer a los H. Diputadas y Diputados el
proyecto en trminos generales.
Seal que sta es la mayor modificacin que se haya propuesto a la actual
Ley de Propiedad Intelectual, que data de 1970 y, que obviamente no est
resolviendo los problemas de nuestra industria cultural, ni contempla los
necesarios resguardos para garantizar el acceso de la ciudadana a la
produccin cultural, en especial aquella de sectores ms vulnerables de
nuestra sociedad.
Inform que este proyecto constituye una respuesta consensuada al interior
del Gobierno de Chile, a legtimas aspiraciones provenientes de los ms
diversos sectores de nuestra sociedad; expresin adems del respeto a los
compromisos adquiridos con nuestros socios comerciales en la materia.
Sostuvo adems, que con este Mensaje se busca materializar la Poltica
Cultural de Estado de Chile, que expresa la conviccin de que el crecimiento de
nuestro pas se funda no slo en el aumento del bienestar econmico y en la
superacin de la marginalidad, sino en el desarrollo humano, personal y
colectivo, donde el acceso a los bienes y servicios culturales que nos permiten
participar de una sociedad ms integral y justa, es un derecho irrenunciable.
Queremos que ese acceso sea diverso y enriquecido por la creacin de
nuestros autores y artistas, por el aporte de nuestras industrias culturales que
producen y distribuyen esa oferta creativa, en un entorno legal y de mercado
que lo facilite, donde sin lugar a dudas el rol de los derechos de autor es
fundamental para establecer los equilibrios.
Asever que el Gobierno de Chile cree firmemente en la importancia del
derecho de autor como una herramienta de fomento e incentivo a la creacin,
generadora de desarrollo y bienestar en las naciones, a travs de una
regulacin equilibrada, tal como lo seala la Carta Cultural Iberoamericana
suscrita por la Presidenta de la Repblica en noviembre de 2006, en el marco
de la XVI Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y de Gobierno.
La Ministra inform que el Ejecutivo ha optado por una agenda progresiva de
modificaciones a esta ley. La primera etapa de ellas se materializ en el ao
2003, cuando se aprobaron dos importantes reformas. Ahora, se han ingresado
al Congreso Nacional aquellas modificaciones generales a la ley, necesarias
para responder al nivel de desarrollo que nuestro pas tiene, hacindonos cargo
de las diversas realidades que la sociedad actual nos presenta. Paralelamente,
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a partir de esta iniciativa comenzaremos la ltima etapa de la agenda,
mediante un trabajo planificado y sistemtico con cada uno de los sectores
interesados para preparar as futuras iniciativas legales donde se recojan cada
una de las legtimas aspiraciones sectoriales.
Afirm que ciertamente no todos estarn de acuerdo con las propuestas que se
formulan, que se escucharn opiniones diversas y manifestaciones de intereses
tambin dismiles, pero lo importante es que se avance en el establecimiento
de los acuerdos que esta reforma requiera.
Hizo presente que existe la necesidad de aprobar estas modificaciones antes
del 31 de diciembre de este ao, con el propsito de dar cumplimiento a
compromisos asumidos por el pas con motivo de la suscripcin de tratados de
libre comercio.
Expres que espera que los aspectos generales fundamentales del proyecto, a
los cules se ha de referir, sean el marco de discusin. Agrega que la tercera
etapa, destinada a discusiones puntuales con diversos sectores especficos, se
abrir ahora, haciendo presente que a veces este tipo de temas son de ms
largo aliento, esperando que se avance con celeridad. En este sentido, seal
que el Gobierno confa en una discusin parlamentaria abierta, clara y
responsable, donde las distintas visiones se expresen en el marco del
contenido del proyecto, para precisar y profundizar sus alcances.
Hizo presente que la denominada ley corta de piratera (Boletn N3461-03)
ha sido retirada del Congreso Nacional por este proyecto que lo reemplaza, por
cuanto fue objeto de una serie de discusiones que lo desvirtuaron, de tal forma
que no satisfaca las aspiraciones de ningn sector.
Explic que el Consejo Nacional de la Cultura y las Artes elabor las bases de
este proyecto a fin de iniciar la discusin interministerial del mismo, hasta que
se logr un consenso al interior del Ejecutivo, que lo enriqueci, el cual
constituye una prioridad legislativa de la Presidenta de la Repblica.
Precis que su contenido se puede dividir en sanciones y procedimientos, por
un lado, y excepciones y limitaciones, por el otro, lo cual le brinda equilibrio.
Agrega que el proyecto, asimismo, implementa los tratados de libre comercio;
establece regulaciones para Internet, e introduce otras modificaciones.
En lo que se refiere a sanciones, indic que establece una nueva estructura de
infracciones y delitos, precisando que en la actualidad los tipos penales que
sancionan la piratera se encuentran dispersos en distintas leyes, como sucede,
por ejemplo, con la Ley de Fomento del Libro y la Lectura, que contiene
disposiciones especiales en materia de piratera. Acota que se sanciona todo
tipo de utilizacin de una obra no autorizada, protegiendo el derecho de autor
y derechos conexos, pero que no todo tipo de uso de obra constituye un delito.
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Aade que tambin se sanciona la falsificacin de instrumentos de cobro
indebido de derechos de autor y que se establecen nuevos tipos penales por
atentar en contra del dominio pblico de los derechos de propiedad intelectual
y en contra de entidades de gestin de derecho. Precisa que la idea es
sancionar a los que contratan un servicio y no entregan la informacin que
permita el adecuado cobro de los derechos de autor. En cuanto al dominio
pblico, se refiere a casos de personas que pretenden cobrar por derechos
que, en virtud del tiempo transcurrido desde la muerte del autor, han pasado a
ser de dominio pblico.
Sostuvo que una gran enmienda es la que distingue entre el que vende
material ilcito del que lo fabrica y distribuye para la venta o alquiler. Se
aumenta la sancin civil, con multas que oscilan entre las 100 a las 1.000
unidades tributarias y el que provee el material ve sus penas aumentadas
hasta en dos grados, siendo la sancin penal de 540 das a 5 aos de presidio.
Precis que se establece una nueva estructura de las penas que permite su
graduacin a travs de una escala. Agrega que si existe una asociacin ilcita
es posible emplear mecanismos extraordinarios, tales como informantes,
agentes encubiertos y se podr suspender la venta, como tambin prohibir los
actos y contratos; retener y secuestrar el material y maquinaria, nombrar
interventores, entre otras medidas.
Asever que el proyecto contempla medidas que van ms all de las exigencias
impuestas por los tratados de libre comercio. As, cuando se dispone la
destruccin de los bienes infractores, la nica alternativa para evitar esta
destruccin es que el titular de los derechos afectados disponga que no se
destruyan y se destinen para fines benficos. Aade que tambin se contempla
en la figura de asociacin ilcita para cometer delitos de piratera, aparte de las
sanciones civiles y penales, una indemnizacin de perjuicios o indemnizacin,
por dao moral o patrimonial al autor.
Aclar que la normativa actualmente vigente dispone que es el juez el que
decide si un material se destruye o no. De acuerdo a este proyecto, asevera, el
nico que puede evitar la destruccin de los bienes falsificados es el titular del
derecho de autor respectivo
Seal que el derecho a citar la obra de un autor se ampla a todo tipo de
obra, incluyendo a las imgenes fijas y a las obras plsticas.. As, en el caso de
la imagen, tanto la fija como la audiovisual, queda el contenido completo,
nombrando al titular, para fines de educacin. Respecto a los discapacitados
que requieren formatos especiales se les otorga distribucin y acceso exclusivo
para esas personas. Aade que existe la posibilidad de reproducir material que
est en deterioro o prdida, a travs del procedimiento que fijar el
reglamento respectivo; como tambin se contempla la posibilidad de
reproducir fragmentos de obras en bibliotecas para uso personal y de la
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biblioteca; tambin se podr reproducir digitalmente material que se encuentra
dentro de la biblioteca en un nmero acotado. Asimismo, se acepta traducir
material de una biblioteca al castellano.
Record que todas estas medidas son prcticas habituales de las bibliotecas.
Aadi que tambin se contemplan excepciones para fines educacionales, de
tal forma que se puedan incluir en textos escolares de distribucin gratuita,
poemas, cuentos cortos. Indica que se autoriza la reproduccin de material
docente solo para uso escolar.
Expuso que, en lo que respecta a los programas computacionales, ya se
contempla la excepcin de hacer copias de respaldo, a lo que se suma ahora la
denominada ejecucin de ingeniera inversa, que consiste en compatibilizar
procesos con distintos fines y de copia temporal, por como funcionan los
sistemas de distribucin digital y satelital. Asimismo, aparece la regla que
establece nuevas excepciones en trminos generales, siempre que se respete
la denominada regla de los tres pasos impuesta por la Organizacin Mundial
del Comercio, esto es que se trate de casos especiales; que no afecten la
normal explotacin de las obras, y no perjudique al autor de las mismas. Esto
permite que un tribunal pueda, cumplindose los requisitos, establecer nuevas
excepciones.
Seal que se limita la responsabilidad econmica de los prestadores de
servicios de internet, cumpliendo con la facultad de poner trmino al servicio
respecto al usuario que infringe reiteradamente las normas. Asimismo,
manifest que se establece un procedimiento judicial expedito para bloquear
contenidos infractores y terminar con las cuentas del usuario infractor.
En cuanto al cumplimento de compromisos adquiridos por nuestro pas como
consecuencia de la suscripcin de tratados de libre comercio, puntualiz que
stos se estn cumpliendo mediante los siguientes aspectos del proyecto de
ley: implementacin en materia de sanciones y excepciones; como, tambin,
por las regulaciones que se establecen para Internet.
Explic que se pone trmino a la norma que trasmita a las viudas y a las hijas
solteras, o casadas con incapaces, del autor fallecido, sus derechos; adems,
se establece una regulacin del sistema de fijacin de tarifas por entidades de
gestin colectiva.
Afirm que gran parte, esto es 98% aproximadamente de los delitos relativos a
propiedad intelectual, no llega a juicio oral. Es por ello que si estos ilcitos
fuesen de competencia de los juzgados de polica local originara la
intervencin de varios tribunales en el mismo tema, por cuanto las demandas
de indemnizacin de perjuicios seran de competencia civil y el titular debera
demandar en sede penal. Es por ello que se prefiri dejar el conocimiento de
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estos delitos en sede penal y se fij un sistema de indemnizacin de perjuicios
para facilitar la proteccin de los derechos.
**********
DOA YASNA PROVOSTE, MINISTRA DE EDUCACIN.
Expres que Chile en el siglo XXI est enfrentado el desafo de integrarse y
aprovechar las oportunidades de la Sociedad de la Informacin y del
Conocimiento, competir en mercados globalizados, defender su identidad y
diversidad cultural, igualar oportunidades, incentivar la creatividad y la
innovacin nacional, para as asegurar un desarrollo econmico y social
sustentable y justo.
Lo anterior no es nada nuevo, sin embargo, cmo se relaciona aquello con los
derechos de autor y sus excepciones no siempre es bien comprendido. Esto
puede llevar a reducir la discusin que nos ocupa a una problemtica
simplificada, que desconozca la multiplicidad de intereses que sern afectados
por esta normativa. Por ello cree importante hacer una reflexin sobre la
justificacin del derecho de autor y la importancia de contar con un sistema
equilibrado que sea apropiado para responder a los desafos ya enunciados.
A) LA JUSTIFICACIN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
INTELECTUAL Y SU DIFERENCIA CON LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
SOBRE BIENES MATERIALES.
Seal que existe un gran consenso en los beneficios del reconocimiento de los
derechos de autor, fundamentados en una combinacin de teoras del derecho
natural y consideraciones utilitaristas, que los justifican Como una manera de
incentivar la actividad creativa para el beneficio de la sociedad. Sin embargo,
adems de ese incentivo o eficiencia (dinmica) como lo ha destacado el
Premio Nobel de Economa J. Stiglitz, estos derechos ocasionan una ineficiencia
(esttica) en el aprovechamiento de los bienes intelectuales, con el
consiguiente detrimento del inters pblico.
Enfatiz que la utilizacin de una obra intelectual por una persona no impide
que otras tambin lo hagan simultneamente. Esto es fcil de apreciar, por
ejemplo, con una obra literaria o una cancin, las que pueden ser ledas o
interpretadas al mismo tiempo por todo el mundo, sin que con ello se
deterioren o pierdan sus cualidades. Como sabemos, dijo, ello no ocurre con
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los bienes corporales, por ejemplo: una manzana o un lpiz.4 Esta no
rivalidad en el consumo del conocimiento o de las obras intelectuales ha
quedado reflejado en las palabras de Thomas Jefferson: "quien recibe una idea
de m, recibe instruccin sin disminuir la ma; igual que quien enciende su vela
con la ma, recibe luz sin que yo quede a oscuras".
Ello marca una clara diferencia entre los derechos intelectuales y el derecho de
propiedad clsico5 que se ejerce sobre los bienes corporales y explica, en gran
medida:
a) la existencia y profundidad de las limitaciones y excepciones a los derechos
de autor, y
b) los distintos efectos que tiene la utilizacin no autorizada de un bien
corporal en comparacin con un bien intelectual.
B) EL PRINCIPIO DEL EQUILIBRIO COMO BASE DEL DERECHO DE
AUTOR.
Indic que, consistente con lo anterior, la necesidad de balancear los intereses
del autor y de la sociedad ha estado presente desde las primeras leyes que han
reconocido los derechos de propiedad intelectual. Al respecto, se puede
mencionar: el Estatuto de la Reina Ana de 1710, la Constitucin de los EE.UU.
de 1787, la ley francesa, de 1791, y por cierto la Constitucin de Chile de
1833, las que junto con dar origen a este derecho, lo acotaron con un plazo
extintivo y sujetaron a excepciones y otras limitaciones que pueda determinar
la ley en beneficio del inters pblico.
C) EVOLUCION DEL ALCANCE DE LOS DERECHOS Y EL PELIGRO DE LA
PRDIDA DE EQUILIBRIO.
4 Decimos que estos bienes son rivales en consumo,
ya que si alguien se come la manzana otro no lo podr hacer, o si yo ocupo un
lpiz, el resto de la humanidad no puede hacerlo.
5 Otra diferencia que tambin es relevante tener
presente, radica en que a diferencia de la piratera o robo de bienes
materiales, la que provoca la privacin del bien respecto del ofendido; en el
caso de la piratera de bienes intelectuales, entendida como la reproduccin
ilcita, el ofendido lo que pierde es el pago de la licencia por la utilizacin de la
obra, ya que mantiene la propiedad y la posibilidad de utilizar la obra.
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Seal que el contenido de las normas de derechos de autor y conexos, ya
sean de cuo utilitarista o de derecho natural, no son inmutables como en la
Ley de la Gravedad; por el contrario, han estado en permanente evolucin
con respecto a las clases de obras y productos que cubre; a las facultades que
otorga y a quines pueden ser sus titulares. Este crecimiento se ha fortalecido
internacionalmente, en especial a partir de la consolidacin de las industrias
del entretenimiento en los pases desarrollados y la incorporacin de la
propiedad intelectual dentro de las disciplinas de la Organizacin Mundial del
Comercio.
En efecto, dijo, a partir de mediados del siglo pasado, se han otorgado en el
plano internacional derechos anlogos a los de autor (derechos conexos), a
entidades y personas que sin ser creadoras, favorecen la difusin de las obras,
tales como las empresas fonogrficas, de radiodifusin y a los artistas
interpretes o ejecutantes musicales.
Esta expansin se ilustra en el caso de Chile, por el aumento, no slo de la
extensin de los titulares y sus facultades, sino tambin de los plazos de
duracin de los derechos de autor. Estos pasaron de 30 aos despus de la
muerte del autor en 1971(por la ley 17.336) a 70 aos despus de la muerte a
partir de la modificacin del ao 2002. Antes de la ley 17.336, los productores
de fonogramas, los artistas intrpretes no contaban con derechos
intelectuales, y hoy el plazo de duracin de stos, puede llegar hasta 119 aos
despus de su fijacin.
Agreg que en otras legislaciones, que al igual que Chile van ms all de los
estndares de los tratados multilaterales de derecho de autor, incluso se ha
reconocido el derecho de autorizar o prohibir el prstamo de las obras, y
formas de utilizacin privada.
Esta expansin, si bien ha contado con el respaldo de entidades de titulares de
estos derechos, est generando un fuerte cuestionamiento en sectores
acadmicos y de la sociedad civil a nivel internacional, que han expresado su
alarma por lo que consideran una prdida del equilibrio dentro del sistema de
la propiedad intelectual en perjuicio del bien comn.
D) IMPORTANCIA DE UN SISTEMA EQUILIBRADO
Enfatiz que, con relacin al principio del equilibrio, que ste y las limitaciones
a los derechos de autor que lo resguardan, a diferencia de lo que
ordinariamente podra pensarse, no slo juegan en favor de los consumidores,
sino que tambin de los propios autores, artistas, las industrias del
entretenimiento y las de tecnologas que son titulares de estos derechos.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
i) A Los Autores
En efecto, dijo, aunque no siempre es tan evidente como en los casos de las
reinterpretacin dadasta de La Gioconda de Leonardo Da Vinci hechas por
Macel Duchamp y por Dal; la Cenicienta por Walt Disney, o el Quijote de
Avellaneda, normalmente los creadores y artistas necesitan de acceso a obras
previas, o se sirven de ellas para poder construir directa o indirectamente sus
propias obras o expresiones.
Sostuvo que es difcil imaginar el desarrollo de muchas formas de expresin de
los campos literario, artstico o cientfico si no fuera por las excepciones al
derecho de autor. Por ejemplo, no sera posible la literatura cientfica si los
autores de esas obras debiesen pedir autorizacin cada vez que hacen una cita
y reproducen extractos de obras de terceros; o el trabajo de los Djs que han
abierto los 12 tonos musicales de obras preexistentes a graduaciones infinitas,
gracias a las posibilidades del Fair Use. La importancia de la creacin
acumulativa e incremental de la cultura y el conocimiento, est reflejada en las
palabras de Isaac Newton si puedo ver lejos es por que estoy parado en los
hombros de gigantes.
ii) A Las Industrias Culturales
Tampoco se puede olvidar, dijo, que parte del xito de las multinacionales del
entretenimiento, tambin ha tenido su origen en el aprovechamiento de las
obras en dominio pblico y otras limitaciones de la propiedad intelectual que
les han facilitado el acceso. Por ejemplo, esto es fcil de observar mirando el
catlogo de las obras de Walt Disney6 : Blanca nieves (1937), Fantasa (1940),
Pinocho (1940), Dumbo (1941), Bambi (1942), Cancin del sur (1946),
Cenicienta (1950), La bella durmiente (1959), El planeta del tesoro (2003),
entre otras.
iii) A las industrias de tecnologas
Por su parte, seal, para el desarrollo de nuevas tecnologas, las limitaciones
a la propiedad intelectual tambin han sido esenciales. Por ejemplo, de no
haber existido en EE.UU., el reconocimiento por la Corte Suprema de ese
mismo pas del derecho que hacer copias privadas con un videograbadora para
uso domstico7 en la dcada de los 80, no se habran podido desarrollar
adecuadamente esa tecnologa ni sus mercados asociados como el de los
videos8. Tampoco se ve posible hoy, el desarrollo sostenido de la actividad de
6Destacado por Lawrence Lessig, en su obra Cultura Libre
7Ello a pesar de la oposicin de la industria cinematogrfica norteamericana
8Sony Corp. of America v. Universal City Studios, Inc., 464 U.S. 417
(1984)[1], conocido como el "Betamax case"
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
los proveedores de servicios de Internet sin la existencia de limitaciones a la
responsabilidad, instauradas tanto en EE.UU. como en Europa y que son objeto
de este proyecto.
En sntesis, dijo, todo indica que la existencia de limitaciones a los derechos de
autor y conexos, que maticen la aplicacin de las restricciones que estos
implican, en definitiva ha redundado en espacios de libertad artstica, mayores
mercados y nuevas formas de explotacin y difusin, con el evidente beneficio
de los creadores, as como en una mayor aceptacin del sistema de proteccin
por todos los involucrados, lo que facilita su observancia.
F) El Desafo de la Sociedad de la Informacin.
Entrando a los principales desafos, agreg, en particular el de integrarnos a la
Sociedad de la Informacin, not que la Internet 9 y en general las nuevas
tecnologas digitales y de las comunicaciones, permiten y obligan a potenciar
tanto el acceso como la creacin de las obras del conocimiento.
Estos desarrollos han reducido sustancialmente el costo de produccin,
reproduccin, distribucin y acceso de contenidos, haciendo posible el sueo
de la biblioteca de Alejandra y, adems, permiten combinar dichos contenidos
de mil maneras, abriendo una insospechada dimensin.
En efecto, acot, la Internet ha desencadenado una extraordinaria posibilidad
para que muchos participen en el proceso de construir y cultivar una cultura
que llega mucho ms all de los lmites locales. Ese poder ha cambiado el
mercado para las formas en las que se construye y se cultiva la cultura en
general.10, con un claro beneficio para la diversidad cultural.
Sin embargo, dijo, este cambio tambin es mirado como un riesgo,
especialmente para los modelos tradicionales de produccin y
comercializacin de la cultura y del conocimiento.
Al respecto, representantes de industrias multinacionales del entretenimiento y
de sociedades de gestin colectiva, a nivel mundial, han expresado su alarma
por las perdidas econmicas que les ocasiona o puede ocasionar la utilizacin
sin autorizacin en el medio digital de contenidos sobre los cuales ostentan
derechos de propiedad intelectual. Muchas veces han sealando que cada copia
no autorizada significa la prdida del pago de una licencia.
Por ltimo, agreg, tambin se debe tener presente que los actuales niveles de
proteccin de los derechos intelectuales en la Internet tambin causan
9En particular una de sus capas: la World Wide Web
10 Lessig, en Cultura Libre
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problemas para el desarrollo de servicios o tecnologas como el caso de los
buscadores de Internet, los que estn sujetos a importantes riesgos legales,
por las reproducciones que deben realizar para prestar sus servicios.
De lo ya expuesto, es fcil ver la tensin y expectativas que se debe calibrar
en esta tarea conjunta que se est iniciando. Donde est claro que tanto una
falta de proteccin como una sobre proteccin en materias de propiedad
intelectual puede ocasionar dao a la sociedad.
G) El Equilibrio en relacin con Acceso a la Educacin.
Finalmente, estim que es especialmente legtimo que se mantengan o
garanticen espacios de libertad para los usuarios y as resguardar el respeto al
derecho humano a la educacin. No hay duda que es una meta pas mejorar la
calidad y cobertura de la educacin; ello implica que los alumnos de todos los
niveles y modalidades, requieren de acceso a textos y recursos educativos que
reflejen la frontera del conocimiento, as como las expresiones culturales
literarias, artsticas y folclricas que mejor atiendan a los planes y programas
respectivos. Igualmente requieren tener la posibilidad de aprender a construir
significado con los medios que brindan el software y las tecnologas
audiovisuales sin que baste que los alumnos sean receptores de textos.
1. Libertades necesarias para la realizacin de clases.
Es evidente, puntualiz, que el proceso educativo no puede funcionar si los
profesores tuviesen que pedir autorizacin para exhibir, comunicar, reproducir
o distribuir razonablemente materiales sujetos a derechos de autor en el
transcurso de sus clases; tampoco puede funcionar si los alumnos no pudiesen
llevar a sus clases materiales que han seleccionado, porque stos estn sujetos
a esos derechos. Ello tanto en ambiente presencial o a distancia.
2. Flexibilidades para la produccin de libros educacionales.
Tambin preocupa, dijo, los impedimentos que se pueden ocasionar para la
provisin de los textos educacionales que necesitan los alumnos y profesores,
si la industria editorial nacional no puede acceder adecuadamente a las
licencias para incluir todos los contenidos que stos requieren, ya sea porque
se desconoce al titular de los derechos, se niegue la licencia, o esta implique
costos desproporcionados.
II. DISPOSICIONES A DESTACAR EN PARTICULAR
Para fines educacionales y acceso al conocimiento:
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Para prevenir lo anterior, agreg, es necesario diferenciar claramente cundo
una utilizacin no autorizada constituye piratera y cundo es una utilizacin
legtima para fines educacionales, destacando especialmente para esos fines
las disposiciones de las propuestas de artculos 71 N, 71 , 71 D, de este
proyecto, que se hacen cargo de resolver vacos en nuestra actual legislacin
con relacin a los utilizaciones para fines educacionales, bibliotecas y acceso a
discapacitados.
Licencia obligatoria y excepcin para la edicin de textos educacionales:
Al respecto el artculo 71 11 establece que es posible para fines de editar un
texto educacional se utilicen sin autorizacin hasta 2 obras cortas como
11Artculo 71 N. Las bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a
dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni pago de remuneracin,
reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por cualquier medio las
reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones peridicas y partes
razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los alumnos,
investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo solicite el
docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha utilizacin de
la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems requisitos que
determine el Reglamento.
Artculo 71 . Ser lcita, sin la autorizacin del titular de los derechos de autor
y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra para fines educacionales,
en el marco de la educacin formal o autorizada por el Ministerio de Educacin,
de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos. Deber
mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de dos obras del mismo
autor, y dicha obra no representar ms del 7% del contenido de la nueva
obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o parcialmente distribuida
comercialmente al pblico, el editor deber pagar a los titulares de derechos
de las materias sujetas a derechos de autor o conexos utilizadas, una
remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares que sean
distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los casos que se exceda el uso
permitido en los incisos primero y segundo de este artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin ser fijada por el tribunal
civil del domicilio del solicitante, en procedimiento breve y sumario, quien
fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 61 y 61 bis.
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poemas y artculos de revistas, que no representen ms del 7% del texto
educacional. Utilizacin que estar sujeta a una remuneracin cuando el texto
sea distribuido comercialmente a los alumnos.
Esta norma busca solucionar las dificultades que editores nacionales han
experimentado al tratar de conseguir licencias para estas utilizaciones y en la
practica constituye un derecho especial de cita para textos educacionales.
Excepcin para bibliotecas que atienden instituciones educacionales:
El artculo 71 N clarifica que las bibliotecas que sirven establecimientos
educacionales tienen el derecho de fotocopiar obras cortas, como artculos de
revistas y parte de libros que estn en sus colecciones, a peticin de docentes
encargados de dictar cursos, para estos y sus alumnos, sin pagar ningn
gravamen, en la medida que se ajusten a los requisitos que sealar el
reglamento.
Este Artculo, y los dems que clarifican las excepciones para las utilizaciones
de obras por bibliotecas pblicas, vienen a rectificar la actual vaguedad de la
legislacin en estas materias y producir un incentivo a la lectura y a la
formacin de mayores mercados para las obras literarias.
Excepcin para fines de acceso a discapacitados:
Por ultimo, dijo, el articulo 71 D propuesto1213 que clarifica que son libres las
reproducciones de libros en Braille, u otras utilizaciones para poner obras en
formatos adecuados a las respectivas discapacidades, en la medida que sea sin
nimo comercial, y para uso exclusivo de quienes sufren de discapacidades.
12 Artculo 71 D. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin al pblico y puesta a
disposicin, que se realice sin inters comercial, de una obra lcitamente
publicada a fin de garantizar el acceso por parte de discapacitados visuales,
auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales, no podran acceder a la
obra.
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de esta facultad tendrn por
nica finalidad su utilizacin por personas discapacitadas, no pudiendo ser
cedidas ni distribuidas a terceros con fines comerciales. En estos ejemplares se
sealar expresamente la circunstancia de ser realizados bajo la excepcin de
este articulo e indicando la restriccin de su distribucin y puesta a disposicin
a personas que tengan la respectiva discapacidad.
13
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 81 de 1084
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Explic que para dimensionar la magnitud del problema que aqueja a quienes
sufren de ceguera u otras discapacidades visuales, conforme datos
proporcionados por la Asociacin Mundial de Ciegos, menos del 5% de las
obras publicadas estn en estos formatos especiales.
Concluy sealando que nuestra actual normativa ya establece altos
estndares de proteccin a los derechos de autor, en cuanto a su
reconocimiento y extensin, pero que, sin embargo, an se tiene que avanzar
mediante este proyecto para que las sanciones sean las apropiadas y ms fcil
la persecucin de los delitos, y se protejan actividades legtimas y necesarias
que requieren libertades especiales para la utilizacin de material sujeto a
derechos de autor y conexos. Con ello se espera, dijo, que al final del da y con
la colaboracin de todos, se pueda decir que nuestra ley de derechos de autor
y conexos, copiando las palabras de Santo Toms, da a cada uno lo suyo,
sea un autor profesional o un aficionado, un artista o un profesor, una empresa
del entretenimiento o un bibliotecario.
DOA GABRIELA ORTZAR, DIRECTORA DE LA COMISIN DE
BIBLIOTECAS DEL CONSEJO DE RECTORES DE UNIVERSIDADES
CHILENAS.
Seal que la Comisin de Directores de Bibliotecas valora y defiende los
principios planteados por la Presidencia de la Repblica en el proyecto de ley
que modifica la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual y que dicen relacin
con la incorporacin de un nmero determinado de excepciones y limitaciones
dentro del marco legal de proteccin a los derechos de autor y conexos, en
beneficio de ciertos sectores de la sociedad.
De la misma manera, dijo, la Comisin valora el esfuerzo de legislar sobre esta
materia, dada la precariedad de la ley actualmente vigente, la cual no
resguarda los principios fundamentales para el desarrollo de las personas,
cuales son el acceso al conocimiento y la investigacin cientfica, el derecho a
la educacin y el derecho de todos los chilenos al goce legtimo de los bienes
culturales.
Puntualiz que esta iniciativa del Ejecutivo, viene a reforzar la posicin del
Gobierno de Chile en la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual
(OMPI), donde convoc a los pases miembros respecto de las necesidades de
contar con limitaciones adecuadas, aprender de los modelos exitosos y avanzar
en el consenso de excepciones y limitaciones para fines de inters pblico
que, como estndares mnimos, debieran ser contemplados en todas las
legislaciones en beneficio de la comunidad internacional.
Nuestro pas debe considerar la utilizacin de excepciones y limitaciones que
los propios tratados internacionales otorgan a los pases signatarios, en el
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sentido de permitir la definicin de ciertas limitaciones al derecho de autor en
sus legislaciones, toda vez que facilitar el acceso a la informacin, el
conocimiento y nuevas tecnologas es fundamental para alcanzar la igualdad de
condiciones que permitan participar activamente en la sociedad del
conocimiento.
Agreg que en las legislaciones nacionales de derecho de autor, se establece
tradicionalmente un equilibrio entre los intereses de los autores y dems
titulares de derechos, en cuanto al control y la explotacin de sus obras y el
inters de la sociedad por la libre circulacin de la informacin y la difusin del
conocimiento. Se contemplan excepciones explcitas para la reproduccin de
obras legtimamente adquiridas con fines de educacin, investigacin y
conservacin. Es el caso de legislaciones tales como las de Estados Unidos,
Canad, Australia, Espaa y Mxico, entre otras.
Las bibliotecas son el soporte a la docencia, la investigacin y la cultura y son
tambin un componente esencial para el aprendizaje, cumpliendo el rol de
intermediario entre las necesidades de aprendizaje y conocimiento de las
personas y las fuentes de informacin. En la consecucin de este objetivo, las
bibliotecas especialmente las universitarias, invierten en forma permanente
recursos econmicos para la adquisicin y desarrollo de sus colecciones.
Sin embargo, acot, el quehacer de las bibliotecas implica, eventualmente,
actos de reproduccin razonable de obras protegidas por el derecho de autor,
para uso docente, de investigacin y conservacin. Para tal efecto se ha
tomado como modelo en Chile las prcticas habituales de bibliotecas
universitarias de pases desarrollados, los cuales s cuentan con legislaciones
que acogen disposiciones especiales para estos efectos, conocidas como fair
use o fair dealing.
La ampliacin de excepciones y limitaciones al derecho de autor resulta
trascendente para nuestro pas, ya que incorpora dentro de la legalidad
prcticas que satisfacen fines socialmente relevantes, de naturaleza
acadmica, cultural y de investigacin, que no son sino concrecin de derechos
reconocidos en diversos instrumentos internacionales.
No obstante este importante avance, este proyecto de ley es excluyente en el
mbito de las excepciones y limitaciones, al establecer la exigencia de
bibliotecas abiertas al pblico, lo que deja en la ilegalidad el funcionamiento
de todas las bibliotecas universitarias, as como tambin a las bibliotecas del
sistema escolar en todos sus niveles, la Biblioteca del Congreso Nacional, entre
otras. Esta situacin es especialmente grave si se considera el aumento de
penas que contempla el nuevo proyecto de ley.
Respecto de los artculos 71 K y 71 L seal que estas disposiciones
obstaculizan la funcionalidad de las bibliotecas, centros educacionales y de
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
investigacin, ya que prcticas habituales e inherentes a su quehacer, tales
como el uso de obras legtimamente adquiridas, podran ser objeto de
sanciones penales y civiles. Se contradice, adems, con las polticas de
distribucin de contenido de los proveedores internacionales de publicaciones,
los que permiten a las universidades y bibliotecas especializadas la
reproduccin, distribucin y el acceso simultneo a los contenidos de
informacin. Tal es el caso de las revistas impresas y electrnicas, las bases
de datos y los libros electrnicos.
Si en los pases desarrollados, como es el caso de Estados Unidos, el estndar
definido como uso justo o razonable para la reproduccin de obras es ms
amplio que el determinado en nuestro proyecto de ley, no se entiende que se
impongan restricciones en la ley que impiden que nuestro pas y la sociedad
chilena obtengan igualdad de condiciones, para participar activamente en la
sociedad del conocimiento, accediendo a los bienes culturales, del mismo
modo que lo hacen otros ciudadanos del mundo.
Por ltimo, dijo que la Comisin de Directores de Bibliotecas del Consejo de
Rectores de las Universidades Chilenas, solicita muy especialmente a los
seores legisladores tomar en consideracin lo anteriormente expuesto,
estableciendo las limitaciones y excepciones al derecho de autor que
consideren los intereses del pblico en general, en particular en la educacin,
la investigacin y el acceso a la informacin, tal como lo estipulan las
legislaciones nacionales y los convenios internacionales.
**********
DON RODRIGO BULNES. ABOGADO DE BUSINESS SOFTWARE ALLIANCE
Y REPRESENTANTE DE LA COMISIN NACIONAL ANTIPIRATERA.
Seal que desde los albores de la informtica se ha planteado a los
legisladores el dilema de otorgar proteccin jurdica adecuada a este nuevo
avance de la ciencia. En un primer momento, las regulaciones centraron su
mayor inters en lo que se dio en denominar hardware, esto es, en el
componente material de la computacin; el computador. Nos referimos a los
sesentas y setentas, donde los software o programas computacionales eran
considerados slo como un componente ms de la mquina, como una parte
ms del computador, aquella que lo controlaba y le indicaba las tareas que
deba realizar.
Mientras la industria del hardware estuvo ligada con la del software, acot, no
se crey necesario el proveer a ste ltimo de proteccin jurdica especial. El
computador era el bien jurdico que mereca una tutela legal y su programa
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
estaba protegido por el rgimen legal de aqul. Durante esta misma poca no
hubo mayores inconvenientes para el legislador por cuanto la proteccin del
hardware pudo insertarse fcilmente en las categoras jurdicas y normas
legales existentes, siendo clasificable como una bien mueble y su tutela se
dej a la normativa propia de las patentes de invencin (propiedad industrial).
Al final de la dcada de los 70, y en virtud de la importante baja de los costos
experimentada por los componentes informticos gracias a los procesos de
miniaturizacin (procesadores de silicio), el elemento intelectual de la industria
del software comenz a ocupar el primer plano de la escena.
Dicho de otro modo, a propsito de la masificacin en el uso de los
computadores y su utilizacin para fines muy diversos, se produjo una
creciente demanda de los programas de computacin (operativos y de
aplicacin), comenzando el software a adquirir un valor independiente del
hardware, empezando a requerir una proteccin jurdica.
A diferencia de lo que haba ocurrido para la regulacin del hardware, este
nuevo objeto de derecho no fue tan sencillo de tutelar, desde que apareca
como parte de categoras jurdicas existentes, y presentaba como caracterstica
propia la de ser un objeto inmaterial o incorporal.
En efecto, dijo, dada su particular naturaleza (intelectual, moral y econmica)
del software, no fue fcil encuadrarlo en las clsicas categoras jurdicas y en la
normativa existente.
La singularidad del bien jurdico a proteger provoc que la doctrina y el
derecho comparado sealaran una multiplicidad de posibles medios de tutela.
Dentro de las distintas categoras normativas la que finalmente ha dado mejor
respuesta a la necesidad de proteccin requerida por el software es la asociada
a los derechos de autor.
Este es el rgimen jurdico de proteccin adoptado por Chile y no encuentra
resistencias en el panorama mundial. Ha sido tambin la va de tutela jurdica
adoptada por los pases signatarios del Acuerdo Sobre los Aspectos de los
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADIPC),
conocidos como TRIPS, celebrados en el marco de la Ronda Uruguay del GATT.
Explic que la preferencia por este sistema de proteccin se justifica en
diversas razones. Por un lado, se evita la dispersin legal por la creacin de
nuevos instrumentos jurdicos, eludindose la inseguridad jurdica que provoca
la introduccin de nuevas normas hasta tanto se defina el sentido y alcance de
las mismas. Igualmente, se garantiza la aplicacin de un ordenamiento legal
conocido. Las leyes y principios del copyright son bien conocidas a escala
mundial. Por otro lado, se asegura la tutela internacional del programa ya que
estar amparado tanto por la Convencin de Berna, como por el ADIPC. En
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
efecto, conforme al Convenio de Berna toda obra creada en un pas es
susceptible de recibir automticamente idntica proteccin en casi todos los
pases del mundo.
Finalmente, se da acabada proteccin a la forma o manifestacin de la idea
expresada en el programa tutelado, y no se monopoliza el fondo de la misma,
el cual es patrimonio de toda la humanidad y por tanto su titularidad no puede
ser otorgada con exclusividad a una persona.
En Chile el software encuentra proteccin especfica y propia en la normativa
sobre Derechos de autor. Cabe aclarar que la adopcin de ste rgimen legal,
no importa decir que no existan otras medidas de tutela jurdica a las que se
pueda acudir en nuestro ordenamiento.
Desde esta perspectiva, dijo, y siempre a travs del Derecho de Autor, pueden
distinguirse cuatro niveles en la proteccin de los programas de computacin.
Una primera que podramos denominar proteccin constitucional, una segunda
asociada a los tratados internacionales suscritos y ratificados por Chile, una
simplemente legal de carcter general y, finalmente, una legislacin especial.
Es esta ltima la que el proyecto que nos convoca pretende perfeccionar.
En este primer nivel no encontramos un texto legal que expresamente refiera
al software. Pero sin duda el artculo 19 N 25 de la Constitucin Poltica de la
Repblica que, como garanta constitucional, asegura la libertad de creacin y
difusin de las artes incluye dentro de su mbito de proteccin a los derechos
de autos asociados al software.
De acuerdo con la mencionada garanta constitucional, respecto de los
derechos de autor sus titulares no pueden sufrir privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de sus derechos por causa de actos u
omisiones arbitrarios o ilegales imputables a una autoridad o persona
determinada. Luego, debe existir igual proteccin de la ley en su ejercicio,
pueden ser objeto de defensa judicial, etc. Asimismo, son derechos a los cuales
la ley puede establecerles limitaciones.
Chile es parte de los principales tratados internacionales que se aplican en
materia de derechos de autor y, por tanto, que expresa o implcitamente se
refieren al software. A saber:
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
Convencin Interamericana sobre el Derecho de Autor en obras literarias,
cientficas y artsticas.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Convencin Universal sobre Derecho de Autor.
Convencin Internacional sobre proteccin de los artistas intrpretes o
ejecutantes, los populares de fonogramas y los organismos de radiodifusin
(Convencin de Roma).
Convenio de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual.
Convenio de Berna para la proteccin de las obras literarias y artsticas
(Convenio de Berna).
Convenio para la proteccin de los productores de fonogramas contra la
reproduccin no autorizada de sus fonogramas (Convenio Fonogramas).
Convenio entre Chile y Argentina para evitar la doble tributacin en materia de
impuestos sobre la renta, ganancia o beneficio y sobre el capital y el
patrimonio.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Tratado sobre el registro internacional de obras audiovisuales y su reglamento
Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organizacin Mundial del
Comercio, y los Acuerdos Anexos que se indican.
Tratado de libre comercio entre el gobierno de la Republica de Chile y el
gobierno de Canad.
Tratado de Libre Comercio con Mxico Convenio con Mxico para evitar la
doble imposicin e impedir la evasin fiscal.
Convenio con Canad para evitar la doble tributacin y para prevenir la
evasin fiscal Acuerdo de asociacin entre la Repblica de Chile, y la
Comunidad Europea y sus Estados miembros.
Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (TODA).
Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas (TOIEF).
Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos de Amrica.
Tratado de Libre Comercio con Corea.
Tratado de Libre Comercio con el Gobierno de la Repblica Popular China.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Nuestro Cdigo Civil en su artculo 584, seala que "las producciones del
talento o del ingenio son una propiedad de sus autores" y encarga que esta
"especie de propiedad" se rija por leyes especiales.
La ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual (Publicada en el Diario Oficial N
27.761, de 2 de Octubre de 1970), modificada en sucesivas oportunidades y su
Reglamento contenido en el Decreto Supremo N 1.122 del Ministerio de
Educacin (Publicado en el Diario Oficial de 17 de Junio de 1971) otorgan una
proteccin especial a todas las obras intelectuales, entre otras al software.
Pese a la proteccin de toda ndole que la legislacin nacional e internacional
otorgan a los derechos de autor y al software, agreg, el fin perseguido se
encuentra severamente afectado por el crecimiento que han alcanzado las
actividades ilcitas de quienes se dedican a la reproduccin y distribucin de
ejemplares sumada a la diversidad de nuevas posibilidades asociadas a las
realidades ofrecidas por avanzados canales de transmisin digital que ofrecen
las redes abiertas como Internet.. Millones de obras protegidas, se transan por
segundo sin que se haya obtenido ninguna autorizacin previa de los titulares
de derechos, abastecindose as con estos productos un creciente mercado
ilegal. Este proceso que se vive a nivel mundial, genera un entorno saludable
para ocultar en forma compartimentada el desarrollo de actividades delictivas,
cada vez ms difciles de pesquisar, que se vinculan y aprovechan los crculos
de proteccin y las modalidades de operacin del crimen organizado. Estas
actividades al mantenerse en el tiempo, sin que exista una capacidad de
reaccin gil por parte del Estado en el que se producen, provocan que se vaya
afectando sistemticamente el desarrollo cultural del respectivo pas, los flujos
de inversin y de actividades comerciales asociadas a las industrias culturales,
todo lo cual incide en el avance socio econmico de la respectiva comunidad
nacional.
Estas actividades ilcitas se manifiesta en el mundo fsico a travs de cadenas
de colaboracin delictual, cuyo eslabn final corresponde a la venta callejera
de discos compactos (CD's o DVD's) que pueden contener cualquier tipo de
obra, entre otras, de los software. Paralelamente, las herramientas ofrecidas
por las nuevas tecnologas constituyen un factor que incide en la mayor
facilidad para la comisin de las conductas ilcitas, generando calidades de
reproduccin superiores a las anteriores y con la posibilidad de transferir las
mismas con mayor alcance hacia puntos distantes.
Los productos ilegalmente ofrecidos constituyen una fuente de competencia
absolutamente desleal que causa daos enormes y que incide negativamente
en la subsistencia de los mercados legales, en particular de los pequeos como
el nuestro. El crculo de la oferta pblica ilegal de bienes intelectuales, se
conforma por quienes siguen usando nuestras calles ocupndolos con sus
paos llenos de discos compactos y tambin por quienes operan en el mundo
virtual, actuando como proveedores de las calles o generando la existencia de
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
mercados ilegales que actan por anticipacin a los posibles modelos de
negocios lcitos, lo cual ha dificultado el cambio del estado de las cosas en sus
inicios.
Mediante el presente proyecto, agreg, el Ejecutivo pretende actualizar la
regulacin vigente en materias de derechos de autor y conexos, contemplando
el establecimiento de medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel
proteccin al derecho de autor.
En lo que a ellos respecta, dijo, el captulo de excepciones y limitaciones al
derecho de autor y derechos conexos, incluye algunas excepciones particulares
respecto al software y otras generales que requieren un detallado anlisis.
Los comentarios y sugerencias pretenden ser constructivas y confan que
ayuden a Chile entregar una adecuada proteccin al derecho de autor.
Sugerimos que se elimine la mencin a que la adaptacin o copia sea esencial
para su uso de un computado determinado. Una interpretacin amplia de la
norma permitira copiar arbitrariamente los Software;
a) los sistemas operativos porque son esenciales para cualquier computador
determinado;
b) los software de produccin porque estos son esenciales para cualquier
computador determinado de cualquier oficina, empresa o industria.
c) los Software especficos (para diseo, arquitectura, msica, etc.) porque
esos software son esenciales para cualquier computador determinado de
cualquier persona especializada en un determinado oficio o profesin.
La frase que se quiere eliminar, se autoriza a hacerlo cuando la copia es
esencial para su uso en un computador determinado, pero ello da pie para que
la copia se haga indiscriminadamente, ya que pone la finalidad en el
computador. De esa forma, cualquier programa es esencial para el
computador de quien quiera usarlo, por lo que se permitira siempre la copia.
Sugieren: que se inserte al comienzo del artculo la frase, Salvo respecto de
los software,. Tal cual lo expone el Mensaje del proyecto, uno de sus
principales propsitos es cumplir con los compromisos internacionales de
nuestro pas, a propsito de los tratados de libre comercio suscritos con
distintos pases.
El Tratado de Libre Comercio con los Estados Unidos es particularmente
explcito en una serie de temas asociados con el derecho de autor.
En lo que respecta a la reproduccin o copia temporal, Chile y Estados Unidos
se comprometieron a que en sus legislaciones nacionales quedara esta
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
excepcin o limitacin al derecho de autor. Sin embargo, expresamente,
acordaron que esa provisin podra establecerse para todas aquellas obras
que no sean programas computacionales (pi de pgina 17.7(3) del Captulo
Diecisiete).
Respecto del artculo 71 R, sugieren que se elimine ntegramente el artculo o
que, en su defecto, se reemplacen las palabras iniciales Sern admisibles por
la frase Slo por ley se podrn establecer.
La redaccin que se incluye en el proyecto no cumple con un concepto
normativo denominado los Tres Pasos incluido en el Convenio de Berna,
acuerdo fundamental en materias de propiedad Intelectual, del cual Chile es
miembro y, por tanto, igual como la Constitucin, debe tenerse presente a la
hora de legislar sobre derechos de autor.
El nmero 2) del Artculo 9 del Convenio de Berna, incluye la aludida regla de
los tres pasos, sealando que: Se reserva a las legislaciones de los pases de
la Unin la facultad de permitir la reproduccin de dichas obras en
determinados casos especiales (1), con tal que esa reproduccin no atente a la
explotacin normal (2) de la obra ni cause un perjuicio injustificado a los
intereses legtimos del autor (3).
La redaccin original del Artculo 71 R olvida un elemento fundamental de la
regla de los tres pasos, en cuanto a que son las legislaciones de los pases que
han suscrito el Convenio, las nicas llamadas a establecer excepciones al
derecho de autor.
Conforme a lo anterior, en Chile son los legisladores, los llamados a revisar la
regla de los tres pasos, al momento de redactar y/o aprobar una ley sobre
derechos de autor.
La redaccin original del Artculo 71 R est dejando a los jueces o a la
Autoridad Administrativa la facultad de establecer nuevas excepciones al
derecho de autor. Sugieren que se reemplace las palabras iniciales del artculo
Las infracciones por la frase Cada infraccin Adicionalmente sugieren
incorporar una definicin de infraccin. En nuestro el concepto infraccin debe
asimilarse a copia, ejecucin, reproduccin.
Un claro concepto de infraccin ser tambin ayudara a aclarar el texto del
artculo 85 L.
Sugieren que en el numeral 3 se reemplace la palabra mnimo por medio.
Estimamos que la gravedad de la infraccin que se pretende sancionar en el
numeral 3., amerita una graduacin mayor de la pena.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
El numeral 2 en relacin al numeral 1 del mismo artculo 79, establece una
mayor pena privativa de libertad y una mayor sancin econmica, a propsito
de que la infraccin del numeral 2 es ms grave que la del numeral 1.
Luego, siguiendo la lgica de los numerales 1. y 2., estiman necesario que el
numeral 3 incorpore, junto con una mayor sancin pecuniaria, una pena
privativa de libertad de grado mayor. Sugerimos que se elimine la frase de
interpretaciones, de fonogramas o videogramas,. Consideramos que con la
eliminacin sugerida se simplifica la redaccin del artculo, logrndose una
mayor claridad del mismo.
La redaccin original incluye correctamente el concepto genrico de obras y
luego individualiza de manera particular slo algunos tipos de obras que son
objeto de proteccin de esta ley.
Estiman que con la exclusiva utilizacin del vocablo obras, quedan
comprendidas todos los tipos de obras protegidas por la ley y no parece
necesario incluir la individualizacin de algunos tipos de obras, omitiendo
muchas otras. Dicho de otro modo, la incompleta enumeracin de obras
protegidas. Adems de innecesaria puede provocar interpretaciones errneas,
pudiendo un juez entender no incluidas dentro de la proteccin de esta norma
algunas obras protegidas debido a propsito de no estar incluida en la
enumeracin del artculo.
Nuevamente queda de manifiesto la necesidad de incorporar el concepto de
una definicin de infraccin. En nuestro el concepto infraccin debe asimilarse
a copia, ejecucin, reproduccin. Un claro concepto de infraccin ser tambin
ayudara a aclarar el texto del artculo 85 L.
**********
DON PAULO SLACHEVSKY, DIRECTOR GENERAL DE EDITORES DE
CHILE.
Seal que el quehacer editorial y las industrias culturales estn justamente en
la encrucijada de la compleja y difcil relacin entre cultura y mercado. A lo
menos 10 caractersticas que Peter Grant y Chris Wood sealan en el libro el
mercado de las estrellas, demuestran ampliamente cmo los productos
culturales se distinguen de los objetos usuales y que dan lugar a la curiosa
economa de esta industria, como sealara The Economist.
Entre estas diferencias destacan las que apuntan a: la naturaleza del producto,
la naturaleza del proceso de produccin, la naturaleza del consumo: En los
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
productos tradicionales, explic, cada unidad al ser consumida no est
disponible para otros. Mientras que en el caso de los productos culturales, la
propiedad intelectual original no es consumida, y puede estar disponible al
infinito, teniendo caractersticas de lo que se denomina en economa bien
pblico. Todas estas marcan la incapacidad del mercado para jugar su papel:
procurar los mejores resultados posibles al mayor nmero de participantes, o
como diran los economistas, maximizar el bienestar colectivo.
Y uno de los principales efectos del dominio de lgicas comerciales en esta
curiosa economa es la enorme concentracin en las industrias culturales, a
nivel horizontal y vertical, es decir que unas pocas majors controlan parte
importante del mercado cultural.
En la fuerte tensin entre los sentidos culturales y comerciales que atraviesan
las industrias culturales, sin duda juega un rol central como uno de sus
engranajes fundamentales- la propiedad intelectual y los derechos de autor,
los que a su vez reproducen esa tensin que se mueve entre los extremos de
un pndulo espejo al de las industrias culturales: por un lado los derechos
econmicos del creador -hoy da ms bien del titular, no es siempre lo mismo-,
y los derechos de acceso al conocimiento, por el otro. La vertiginosa
concentracin en esta industria est relacionada, entre otros, con que estos
derechos perdieron el equilibrio que los vio nacer y desarrollarse durante dos
siglos, dominando hoy fuertemente el carcter comercial y los sentidos de
propiedad, lo que se hace explcito al ser este tema absorbido por la
Organizacin Mundial de Comercio y los tratados internacionales de libre
comercio. El mismo Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos (2000/7) insiste sobre las contradicciones aparentes entre
el rgimen de derechos de propiedad intelectual consagrados en el acuerdo
sobre los ADPIC, por una parte, y el derecho internacional relativo a los
derechos humanos, por otra; recordando a los gobiernos la primaca de las
obligaciones en relacin con los derechos humanos sobre las polticas y
acuerdos econmicos, pidiendo expresamente que los Estados miembros de
Naciones Unidas, protejan la funcin social de la propiedad intelectual
recomendacin que es sin duda importante para los pases de Sur. Y esto es
tan vlido para la industria farmacutica como para la cultura. El derecho a la
vida, como el derecho a la cultura y a la libertad de expresin estn por sobre
los intereses econmicos y comerciales.
A diferencia de la produccin industrial clsica y a similitud de la industria del
software y la farmacutica, el carcter nico de cada obra y los derechos de
autor -como sealan Grant y Word- permiten una fijacin arbitraria del precio
por parte del productor, pudiendo estos dividir infinitamente los mercados con
el fin de maximizar las ganancias. No hay substituto. As, por ejemplo, nos
encontramos con productos como los programas y sistemas de Microsoft, cuya
reproduccin industrial llega a niveles records y pese a ello siguen teniendo
valores muy elevados, u obras como 2666 de Roberto Bolao, que en
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Argentina se vende a US$23, en Santiago cuesta US$50 y en Madrid, US$44.
En Argentina editan localmente, con derechos slo para Argentina y a veces
Uruguay; a Chile lo traen desde Espaa. Decide el titular y poco cuentan los
derechos del ciudadano de acceder a un mismo producto a un valor similar. Y
menos aun se tiene en consideracin que el precio de estos productos en los
pases del sur tenga relacin con los ingresos promedio de la poblacin.
Pero el problema va ms all que el tema del precio. La creacin, y ms aun la
investigacin, se nutren de creaciones previas, y para poder crear se requiere
cierta libertad de tomar, de apropiarse. Las legislaciones de derechos de autor
deben velar por los derechos del creador no slo como pasado, como algo
esttico, ya creado, sino tambin en su posibilidad de ser semilla de nuevas
creaciones. La excesiva extensin de estos derechos es uno de los problemas.
El jurista norteamericano Richard Postner seala: Si el derecho de autor fuera
perpetuo, James Joyce o su editor se hubieran visto en un litigio con los
herederos de Homero por haberse basado en La Odisea.. Si las patentes fueran
perpetuas, los herederos de Leonardo da Vinci seguramente en este momento
se estaran litigando por derechos sobre tecnologa bsica de aviacin. As
tambin la parodia, el collage, o una recreacin como Homero, Ilada de
Alessandro Baricco, podra ser sancionada.
Estamos ante un tema complejo; limitar excesivamente el acceso entorpece el
desarrollo cientfico y creativo, y al otro extremo, no tener un marco
regulatorio limita los justos derechos de los creadores.
Tres aos atrs, prosigui, frente a la propuesta anterior de modificacin a
esta ley, 15 asociaciones profesionales de la cultura solicitamos al Gobierno
que en las nuevas legislaciones en materia de propiedad intelectual, se
persevere en el espritu que gener las regulaciones de derechos de propiedad
intelectual a nivel mundial y nacional, que no es otro que el principio,
consagrado en la Declaracin de los Derechos Humanos, del reconocimiento a
los creadores y del acceso universal a las obras artsticas, impidiendo
transformar el derecho de autor en un simple derecho de copia, como ocurre
en las naciones que aplican el sistema del copyright, el que no tiene un
carcter cultural sino industrial, buscando el equilibrio entre el derecho a
propiedad y los derechos del ciudadano a gozar de las artes y participar del
progreso cientfico. Llamando finalmente la atencin de que la discusin sobre
la propiedad intelectual no puede limitarse solo al aspecto punitivo, sino que
debe significar un desarrollo armnico de las facultades de los autores en
beneficio de la comunidad toda. Nos alegra en tal sentido que ese espritu
prime en esta propuesta.
En este contexto de fuerte concentracin en las industrias culturales,
impulsado por el dominio de las lgicas de mercado sobre la produccin
cultural y favorecido por legislaciones en propiedad intelectual que multiplican
la amplitud y vigencia de los derechos del titular, el elaborar legislaciones que
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
favorezcan un marco sustentable para el desarrollo de estas industrias en cada
nacin es, sin duda, un tema central para que seamos partcipes de la
construccin de un mundo multipolar, ms justo y humano; donde no
quedemos relegados a ser meros consumidores de la creacin de las culturas
dominantes, perdiendo todos los sellos identitarios, los que son fundamentales
para poder internalizar y apropiarse bien de los cambios y aportes de otras
culturas. En este campo estn en juego los sentidos mismos de nacin, como
tambin de ciudadana y construccin democrtica.
Aqu tambin est en juego la riqueza de las naciones. Al hablar de industrias
culturales no podemos obviar que estamos en un campo cuyo peso econmico
mundial, segn un informe de UNESCO, se estima en 1,3 billones de dlares,
logrando una acelerada expansin en estas ltimas dcadas: entre1994 y 2002
el comercio internacional de bienes culturales pas de 38.000 millones de
dlares a 60.000 millones. Ad portas de la sociedad del conocimiento, quedar
como simple exportador de materia prima impide salir del subdesarrollo.
Por lo dems, dijo, estamos hablando de modos de vida, de ideas, de historias,
relatos y culturas. Son claros los efectos sobre nuestros cotidianos cuando en
ese campo dominan solo unas pocas voces. Son evidentes los peligros para el
futuro cuando hay una hegemona a nivel mundial en la produccin y difusin
del pensamiento y modos de ver.
Creen en tal sentido que esta propuesta en sus lineamientos generales
resguarda ese equilibrio, prestando atencin y velando por el respeto de los
diversos derechos que estn en cuestin. Un claro ejemplo es la norma 71R
impide hacer de la ley una camisa de fuerza. Sin embargo, en una mirada
preliminar, hay algunos aspectos que les parecen preocupantes y consideran
que cabe modificar:
1.- Artculo 71D: Dispone la excepcin general de uso para discapacitados.
Creen necesario apuntar a la necesidad de que se indique en forma clara que
esta excepcin slo se aplicar para efectos de ejemplares legtimamente
adquiridos, para que de esta manera no se fomente la reproduccin ni
circulacin de ejemplares fraudulentos.
2.- Artculo 71J y siguientes: Parece necesario hacer la misma prevencin en
torno al goce de la excepcin slo cuando estamos frente a un ejemplar
legtimo.
3.- Artculo 71J.a: En esta disposicin se establece una excepcin para
bibliotecas de hacer reproducciones de obras para efectos de preservacin,
siempre que se encuentren en su coleccin permanente. Sera interesante
especificar el concepto, en cuanto a establecer en qu consisten dichas
colecciones, estableciendo tal vez un nmero mnimo de obras originales para
obtener dicho beneficio legal y de esta forma no legalizar un sistema de
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fotocopiado. Nos parece fundamental evitar el reemplazo del libro por la
fotocopia. Entendemos que en casos determinados estas son necesarias, y que
se requiere excepciones para que su uso no constituya un delito, pero tambin
cabe velar por multiplicar la presencia de libros en nuestra sociedad, y cuidar
de que esta prctica no termine reemplazando al libro en el mbito
universitario, impidiendo adems el desarrollo de la produccin editorial local.
4.- Artculo 71k y 71n. Ambos puntos les parecen complejos, particularmente
el segundo. La lectura y el libro estn en la base de la educacin y formacin
de sujetos capaces de participar en la globalizacin. Numerosos estudios
demuestran que la tecnologa es un buen complemento, pero la base la
constituye la comprensin lectora. Nuestro pas adolece de graves deficiencias
al respecto y es urgente potenciar la implementacin de medidas como las
propuestas en la Poltica Nacional del Libro y la Lectura que ayuden a reponer
el libro al centro del proceso educacional. No podemos negar que hoy est
bastante ausente del debate de la educacin y de la formacin universitaria. En
esta ltima prima la fotocopia de segmentos de obras, haciendo de la lectura
una prctica meramente funcional para preparar un examen. Difcilmente as
formaremos profesionales capaces de generar conocimiento, de innovar. No
basta con la informacin, con reproducir la creacin de otros, es urgente
generar el movimiento necesario alrededor del libro y la lectura que permita
generar pensamiento, nuevas ideas. Y para ello es necesario volver a vincular
a los estudiantes con los libros, con obras ntegras. La reprografa es un tema
mucho ms complejo que la piratera, afecta no solo a 20 30 ttulos (los best
sellers), sino casi a toda la produccin editorial y particularmente al libro
universitario, de ciencias humanas, que es en general de baja tirada,
impidiendo su sustentabilidad.
Es claro que en algunos mbitos es necesaria la fotocopia, pero en nuestro
pas se ha llegado a extremos en su uso, tendiendo a la desaparicin de la
relacin estudiantes / libros. No puede esta modificacin de la ley incrementar
y legalizar este estado de la situacin. Creemos por ello que es necesario
modificar estos artculos buscando otra solucin legal a esta problemtica.
Especificar los casos en que se requiere la fotocopia como excepciones y no
como la regla en el proceso educacional. Consideramos que si bien esto es
importante a nivel econmico, lo es aun ms a nivel cultural y educacional. Por
ltimo, el argumento de que los libros son caros puede subsanarse con
frmulas que potencien la produccin nacional. El libro universitario hoy es
caro pues domina en este mbito el libro importado, el libro chileno no es
inasequible, $ 6.893 precio pblico promedio con IVA incluido, segn un
estudio realizado por la Asociacin de Editores de Chile con base al catlogo
vivo de 22 editoriales, similar en su precio pblico neto al valor de un libro de
bolsillo en los pases del norte. Es necesario limitar esta prctica y en los casos
necesarios que se pague un canon. Las excepciones deberan ser slo para los
colegios pblicos.
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5.- Artculo 71. Creen que en este punto es necesaria una mayor precisin,
aludindose explcitamente a libros de texto escolar tradicional, pues puede
abusarse de este derecho autorizndose la produccin para escuelas y
universidades de obras antolgicas similares a los pack de fotocopias y
antologas varias. No hay que olvidar que en muchos casos la educacin se ha
transformado en un negocio, siendo injusto que no inviertan en la base del
saber, como son los libros, y que no dispongan de buenas bibliotecas para sus
alumnos.
6.- Artculo 79. Les parece que es fundamental enfrentar el mal de la piratera,
pero no por ello caigamos en un mal mayor, entre los cuales estara considerar
a casi todos los ciudadanos como delincuentes, con riego de elevadsimas
penas por lo dems. Tener un libro, un disco, un software no autorizado, no
puede constituirse en un delito.
Por lo dems, al tratar todo en conjunto: libros, msica, software, se
discrimina favorablemente al software, al cual se le confiere un plus de
proteccin. Cuando se divide las infracciones entre inferiores a 4 UTM, entre 4
y 40 UTM y las que superan las 40 UTM como las ms graves, en el caso del
libro y la msica, para las dos ltimas, se hace frente a quienes lucran con
stas, pues deben tener para llegar a esos valores, cantidades sustanciales de
obras no autorizadas. Sin embargo, por el alto valor de los softwares, basta
tener uno o dos programas para superar en muchos casos la pena mxima. Es
decir que en el caso de los software no son solo quienes venden software
piratas los que caen en el nivel ms grave de la pena, sino tambin los
usuarios y probablemente casi todas las Pymes. Es bsico diferenciar o a lo
menos especificar las categoras de las infracciones segn el tipo de producto
para que sean equitativas.
Por lo dems, dijo, se produce en general una injusticia al abordar las
excepciones en el caso del software. Estos se estaran beneficiando de una
legislacin que tiene un claro sello cultural, que nace con limitaciones que son
coherentes en la bsqueda del equilibrio, pero que no son vlidas para ste.
De qu sirve un programa 70 aos despus de creado aparte de ser una pieza
de museo? Las concentracin y la riqueza de las empresas productoras de
estos programas es impresionante y esta ley les da ms poder sobre los
ciudadanos, las Pymes e instituciones. No exageremos. Que las excepciones
hechas a la medida del libro se adapten tambin a la medida de estos
productos. No puede la ley promover que el acceso a estos alfabetos de la
modernidad sean aun ms inasequibles por su precio, ya que mientras ms
caros ms protegidos estarn. Hay que promover la posibilidad de que todos
puedan acceder a ellos y para eso cabe equilibrar la ley, proteger, pero
tambin promover limitaciones como es el caso con el libro. Por lo dems, es
urgente que como pas se eduque y se promueva en el uso de software libres,
de cdigo abierto, para hacer consistente en el tiempo la apuesta por el
desarrollo tecnolgico sin incrementar la brecha social. Es necesario que en
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dependencias del Estado, en la educacin, y particularmente para las Pymes,
se capacite en el uso de programas y sistemas a los que despus todos los
ciudadanos puedan acceder. Nos parece contradictorio que el Estado por un
lado promueva el uso de software como es el caso de los sistema de Microsoft
en bibliotecas y dependencias pblicas cuya costo es de hecho inasequible para
parte importante de la poblacin, y por el otro castigue tan fuertemente su mal
uso por parte de los mismos usuarios.
Quizs parece conveniente que para efectos de sistematizacin y justicia se
incluyan todas las normas referentes al software en un ttulo aparte de la ley,
de manera tal de all contener tanto las definiciones, plazos de proteccin,
excepciones y limitaciones especficos, aplicables nicamente a los programas
de computador, y obtener as una norma que sirva en todos los supuestos y
tenga un tratamiento equilibrado, equivalente y justo con cada uno, con penas
elevadas para quienes comercializan copias ilegales, pero solo multas para los
usuarios de estas, similares por ejemplo en sus niveles a las que aplica la
Direccin del Trabajo a las empresas que infringen el derecho laboral. No es
justo que las penas a usuarios que infrinjan normas sobre propiedad intelectual
sean superiores a las que arriesgan las empresas que infringen el derecho de
los trabajadores.
Estamos ante una ley que est a la base de la creacin y produccin de los
bienes y servicios culturales, y como lo seala la Convencin para la Proteccin
y Promocin de la Diversidad de las Expresiones Culturales recientemente
ratificada por nuestro pas y que entr en vigencia el pasado 18 de marzo,
estos bienes y servicios no pueden ser tratados como simples mercancas. Por
ello es tan importante ver esta ley ms all de sus implicancias comerciales y
judiciales.
Como seala Don DeLillo en Contrapunto, refirindose a las grabaciones de
Bach por Glenn Gould que van en el Voyager I, nave que bordea la ltima
frontera del sistema solar, "somos seres inteligentes, versados en matemticas
y capaces de organizar una secuencia coherente de sonidos en el tiempo, para
crear una composicin unificada, llamada msica, una forma de arte cuya
verdad, oficio, originalidad, y otras indecibles propiedades proporcionan una
cualidad de placer trascendente, llamada belleza, a la mente y los sentidos de
quien escucha".
Para hacer florecer esas bellezas, hacerlas experiencia de muchos, es
necesario que en nuestro pas multipliquemos las polticas pblicas y
regulaciones que atiendan a los diversos sentidos de este quehacer cuiden y
ayuden a multiplicar estas extraas flores de la creacin sin que terminemos
por hacer realidad el dicho de los cuidados del sacristn.
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**********
DOA CLAUDIA CUEVAS, PRESIDENTA DEL COLEGIO DE
BIBLIOTECARIOS DE CHILE A.G.
Expres que comparte el deseo de estimular y proteger las creaciones;
proteger los intereses morales y materiales de autores y creadores; la
necesidad justa e imperativa de asegurar el acceso de la poblacin a dichas
creaciones. Todo, en un sistema equilibrado que resguarde los intereses de los
distintos sectores y actores involucrados, asegurando una regulacin
balanceada que proteja tanto a propietarios y usuarios de la informacin,
resguardando as el inters pblico.
Destac que las bibliotecas por siglos han resguardado el acceso al
conocimiento a travs de la conservacin, preservacin y difusin del
pensamiento, la cultura y la informacin, patrimonio y base del desarrollo de la
Sociedad. Son las promotoras del desarrollo cultural, la educacin, la
investigacin, la innovacin y el aprendizaje contnuo de un pas,
salvaguardando los valores democrticos y los derechos civiles universales,
esenciales para el desarrollo de una Sociedad en igualdad, libertad,
prosperidad, justicia y felicidad.
Enfatiz que las bibliotecas representan, en su esencia ms profunda, el
equilibrio en s mismo, dado que, congregan en su seno tanto a los propios
creadores y autores (y por inclusin, la industria editorial) como a los lectores.
Todos, conviven y se nutren formando parte activa del ciclo de creacin,
lectura y re-creacin constante; propiciando de manera natural que futuros
lectores, consumidores de informacin, asuman el rol de creadores, autores
y/o productores de la propiedad intelectual.
Reconoci a las bibliotecas como agentes de cambio, educacin y promotores
de buenas prcticas, por cuanto, informando y reforzando a los usuarios sobre
el debido ejercicio de sus derechos y deberes, propendemos a la formacin de
ciudadanos con un rol activo en la construccin de una sociedad ms justa,
respetuosa, desarrollada y culta. Rechaz la violacin del derecho de propiedad
intelectual, el perjuicio patrimonial de la industria y la evasin tributaria,
reiterando el necesario equilibrio de proteccin de los derechos de autor y
conexos con el acceso legtimo por parte de la comunidad a las creaciones
artsticas e intelectuales.
El Colegio valora y ratifica el espritu del proyecto, dijo, porque recoge el
equilibrio de intereses y concesiones recprocas que busca proteger tanto los
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derechos de autores y creadores, como la defensa del inters pblico a travs
de la garanta del acceso a los bienes culturales y el ejercicio de derechos
fundamentales por parte de la ciudadana. Acoge el respaldo y seguridad
jurdica brindada al desarrollo del quehacer cotidiano de las bibliotecas y de los
bibliotecarios profesionales que laboran en ellas. Respalda y hace suyas las
excepciones y limitaciones propuestas y las excepciones de ciertos usos
legtimos no comerciales. Declara la necesidad de introducir ciertas
modificaciones en pro de un mayor equilibrio y en defensa del inters pblico,
por cuanto, los consumidores de informacin, los usuarios, son ciudadanos a
quienes estamos llamados a proteger y cautelar.
El Colegio propone, continu, excepciones para bibliotecas y archivos, eliminar
la exclusin de las limitaciones y excepciones aplicadas a todas las bibliotecas
de acceso restringido o condicionado, por cuanto, dejaran en la ilegalidad a un
sinnmero de bibliotecas de inters pblico y sin fines de lucro, constituidas
como actores relevantes y motores fundamentales del desarrollo econmico,
poltico y/o social del pas, tales como: bibliotecas escolares; bibliotecas
universitarias; bibliotecas de corporaciones, fundaciones y centros
educacionales sin fines de lucro; bibliotecas de acceso especfico o restringido,
como es el caso, de PROCHILE, SERCOTEC, Fundacin Chile, Corte Suprema,
Biblioteca del Congreso Nacional, entre otras instituciones fundamentales para
el desarrollo del pas. Ampliar la aplicacin de la ley hacia instituciones sin
fines de lucro que se encuentran implcitas dentro de dicha conceptualizacin,
tales como: hemerotecas (coleccin de revistas y publicaciones peridicas);
centros de informacin; centros de documentacin audiovisuales; bibliotecas
anexas a: colegios, universidades, corporaciones, fundaciones y centros
educacionales; instituciones gubernamentales; museos; ONGs y otras
bibliotecas anexas a instituciones especializadas sin fines de lucro y de inters
pblico. Modificar la definicin en orden a esclarecer quines son los
beneficiarios de la limitacin de responsabilidad establecida en ley, puesto que,
con una definicin como la propuesta, tanto consumidores como bibliotecas y
archivos podran verse sujetos a una regulacin que, en principio, est
orientada para los grandes prestadores de servicios de Internet y no, para
particulares e instituciones como las antes sealadas. Por ltimo, dijo, en
cuanto a excepciones distintas a las prescritas en la ley [71R], reforzar su
existencia en casos especiales y justificados, que no atenten contra el derecho
de autor ni contra la normal distribucin de la obra ni causen perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del titular de los derechos.
Respecto de la regla de los tres pasos, acot que el Colegio acoge todo lo
precedente, ya tiene por objeto resguardar y cautelar que todas las bibliotecas
sin fines de lucro en su conceptualizacin ms amplia (incisos 1 y 2 del
punto III)- estn operando y trabajando bajo el amparo de la ley y en apego
irrestricto de la normativa legal vigente, respetando y replicando las debidas
prcticas que protegen los derechos de autor y los intereses de la ciudadana,
evitando que no se conviertan en infractoras de la ley.
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Las propuestas aqu planteadas, dijo, se asimilan a estndares, normas y
prcticas internacionales, propuestas que no sobrepasan ni perjudican los
intereses de los creadores y autores, tampoco de modo alguno los de la
industria editorial ni los de la ciudadana. Finalmente, enfatiz el doble rol que
le cabe a las bibliotecas que, albergan simultneamente tanto a creadores y
autores, a la industria editorial y a los lectores, stos ltimos eventuales
futuros productores; conviviendo y nutrindose todos del incesante ciclo de
creacin, lectura y re-creacin. En tal sentido, las bibliotecas sin fines de lucro
buscan proteger y cautelar los intereses de todos los actores.
**********
DON EDUARDO CASTILLO, PRESIDENTE DE LA CMARA CHILENA DEL
LIBRO.
Expres que la institucin ha trabajado desde su fundacin en 1950, por la
defensa y promocin de los derechos de autor en Chile como pilar de su
quehacer gremial en todos estos aos. Destacando la importancia que tiene la
creacin de valor, en torno a los derechos morales y de legtima retribucin
inherentes a la creacin intelectual.
La ausencia de una modificacin de la ley, relacionada con hacer ms efectiva
la norma para combatir los delitos que conlleva la piratera, ha lesionado
gravemente a los creadores y a la industria editorial chilena en todos estos
aos, poniendo en jaque un capital que al pas le ha costado mucho construir.
Por ello, dijo, valoran especialmente que el Gobierno haya decidido reponer en
el Congreso una iniciativa destinada a legislar sobre propiedad intelectual con
el propsito de modernizar la actual normativa sobre la materia y de adecuar
medidas ms efectivas para combatir la piratera.
No obstante lo anterior, agreg, quieren expresar muy claramente que de la
lectura detallada del proyecto, debemos concluir que resulta un retroceso para
el pas en su conjunto, parte de las excepciones y limitaciones sobre el derecho
de autor que el proyecto contiene, de aprobarse tal como estn expresadas.
Un retroceso en lo que se refiere a la debida proteccin del derecho de autor y
de los derechos conexos y, por ende, un retroceso que deriva en un perjuicio
no slo en nuestro caso para escritores y la industria editorial sino, como es
lgico, con negativas consecuencias para la comunidad en general.
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En esta perspectiva, acot, quieren comprometer nuestros mejores esfuerzos
para colaborar en la tramitacin y debate de este proyecto, con el objeto de
reafirmar todo lo positivo que en l se expresa y de aportar argumentos ms
que suficientes a los seores diputados, miembros de estas comisiones, para
remover o modificar aquellos artculos que a nuestro juicio no apuntan en la
direccin que corresponde.
Expres que concuerdan con la existencia de algunas excepciones o
limitaciones al derecho de autor que en conjunto con adecuadas normas de
proteccin dan como resultado una legislacin armoniosa y equilibrada.
Sin embargo, ellas deben responder a su esencia y por tanto representar
efectivamente excepciones de plena justificacin para el bien buscado, ser
acotadas y muy precisas, para que cumplan con el propsito de ser normas
que enriquezcan la ley y los fines que se persiguen. Y es aqu donde nos
parece que no debemos extremar una idea que se ha instalado en ciertos
sectores, donde se confunde la necesidad de facilitar y fomentar el acceso al
libro y bienes culturales con la desproteccin de los derechos de autor como
herramienta. Esto corresponde a una falsa querella. Nadie debe equivocarse
sobre nuestra posicin en este sentido, ya que consideramos indispensable
facilitar el acceso, al libro en este caso, pero a la vez creemos que ello no
tiene por qu ser financiado por parte de los escritores y editores. Ello
corresponde a una tarea de la sociedad en su conjunto, vale decir al Estado
que formamos todos, quien debe impulsar polticas pblicas de exencin de
tributos, de subsidios directos, de fuerte inversin en bibliotecas, entre muchas
otras medidas que buscan favorecer el acceso sin mermar los justos de
derechos de los creadores.
Conforme se deduce del Mensaje Presidencial las razones que motivan el
proyecto son: (1) la necesidad de adecuar las normas internas a los Tratados
internacionales suscritos por Chile, en forma especial, al Acuerdo sobre los
Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el
Comercio (ADPIC) y a los Tratados de Libre Comercio (TLC) suscritos con
Estados Unidos, la Unin Europea y Mxico, y (2) la necesidad de modernizar
las herramientas de observancia, para que permitan a los titulares de estos
derechos luchar contra la piratera de las obras y producciones protegidas.
Al respecto es preciso sealar, dijo, que en noviembre de 2003 la ley de
Propiedad Intelectual (LPI) fue objeto de dos importantes modificaciones,
fundadas precisamente en la necesidad de adecuar la ley nacional a los ADPIC,
la primera, y al TLC con EEUU, la segunda.
Con todo, es necesario recordar que slo el TLC con EEUU establece la
obligacin de adecuacin progresiva de las legislaciones internas de los pases
vinculados a dicho pacto y no de todas las materias en l convenidas, si no
slo las aludidas en el numeral 2 del artculo 17,12, y que se refieren a copias
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temporales (2 aos); observancia (incluidas las medidas en frontera) y
derecho de comunicacin pblica y transmisiones digitales interactivas para los
artistas y productores (4 aos), sobre medidas tecnolgicas efectivas (5 aos).
De la sola lectura de las disposiciones propuestas en el proyecto, aadi, se
advierte que muchas de las disposiciones en l contenidas no se vinculan a los
Acuerdos internacionales sealados como fundamento de la iniciativa, como
tampoco tienen inspiracin en establecer herramientas para una efectiva
proteccin de los derechos de propiedad intelectual.
Explic que, conforme a lo dispuesto en los numerales 4) y 6) del artculo 1,
el proyecto propone sustituir los actuales Prrafos III (artculos 38 a 45bis) y
IV (artculos 46 y 47) del Captulo V del Ttulo I de la LPI., que llevan por
rbrica Excepciones a las normas anteriores y Excepciones al derecho de
autor respectivamente, por un nuevo Ttulo III de la ley que llevara por
nombre Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos
Conexos.
(1) Respecto del cambio de ubicacin de las normas, no parece oportuno, a
menos que se reconozca expresamente que en ningn caso las normas sobre
excepciones deben interpretarse en un sentido que afecten al derecho moral
del autor, en su esencia ni en su ejercicio. Tal observacin podra subsanarse
simplemente mediante la incorporacin de un artculo, al final del Ttulo II de la
LPI, que posea una redaccin similar a la prevista en el artculo 71 A del
proyecto, en cuanto a que prescriba que las excepciones establecidas para el
derecho de autor tambin podrn ser aplicables a los derechos conexos, en la
medida que sean procedentes, manteniendo as la actual estructura de la LPI,
evitando interpretaciones no deseadas.
(2) Respecto de la naturaleza especfica de los derechos que se pretende
limitar, el derecho de autor, as como la propiedad de las creaciones
intelectuales y artsticas, han sido consagradas como una garanta
constitucional en favor de los creadores intelectuales en nuestra Constitucin.
Desde esta perspectiva, el contenido normativo de la ley sobre Propiedad
Intelectual, debe ser interpretado a la luz de las disposiciones constitucionales
que consagran la propiedad. En consecuencia, la propiedad intelectual es un
derecho esencial e inviolable, que cede taxativamente ante causales precisas
que reconocen la funcin social de la propiedad en general, admitiendo
limitaciones y excepciones, en ciertos casos especiales, a fin de satisfacer un
inters pblico comprometido. En este sentido, toda excepcin debe satisfacer
las exigencias y restricciones que se derivan de la naturaleza de los derechos
que se pretenden afectar. De este modo, una excepcin o limitacin que
garantice al titular del derecho una remuneracin por tales utilizaciones no
autorizadas, resulta ms razonable, pues junto con admitir el libre uso de
terceros, en ciertos casos especiales y claramente determinados, mitiga
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
tambin los efectos que produce el privar a los autores de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio sobre su creacin intelectual.
(3) Respecto de las motivaciones y denominacin, si bien en casi todos los
convenios internacionales se pueden encontrar ejemplos de limitaciones y
excepciones, en la mayora de los casos no se trata de disposiciones
imperativas sino cuestiones que en definitiva quedan entregadas a la
regulacin de las legislaciones nacionales, respetando los lmites estrictos
dados por las propias disposiciones internacionales, teniendo especialmente en
cuenta el objeto y fin del mismo. El concepto ms utilizado para justificar una
medida de excepcin es el inters pblico, el que presenta una grave
dificultad de interpretacin.
Un anlisis ms profundo necesariamente obliga a especificar claramente la
naturaleza y el alcance del inters pblico invocado, no slo en aras de la
transparencia de la discusin, sino principalmente en funcin de la aplicacin
de lo sealado en el inciso 2 del nmero 24 del artculo 19, de la Constitucin,
que reconoce como lmites de la propiedad en general y la propiedad
intelectual en particular, la proteccin de la salud pblica, la observancia de la
ley, o razones de seguridad nacional. En este sentido, no cualquier inters
pblico califica como fundamento plausible de una excepcin si no viene
precedido de una verdadera justificacin.
(1) En cuanto a excepciones consagradas:
Citas e ilustraciones.
Artculo 71 B.-
La norma propuesta se refiere a las citas tomadas de una obra ajena para
ilustrar el contenido de una idea expresada en una obra propia, acto que ha
sido considerado universalmente como una excepcin admitida. Dicha
excepcin se encuentra actualmente reconocida en nuestro ordenamiento
jurdico interno, en el artculo 38 de la LPI. La definicin de cita pone el acento
sobre el hecho que se trata de un acto de reproduccin parcial de una obra en
forma idntica, que realiza una persona para incluir pasajes de una obra ajena
con fines de crtica o ilustracin, o con fines docentes o de investigacin. El
artculo 30 de la LPI subordina la legalidad de las citas con la condicin de que
se mencionen su fuente, ttulo y autor.
Es parte de la esencia de la cita el ilustrar el propsito de una segunda obra y
ello se justifica en la medida por el carcter crtico, pedaggico, cientfico o de
informacin de la obra a la cual ella es incorporada. La disposicin propuesta
en el proyecto, al no utilizar la expresin cita ni sealar que la reproduccin
fragmentaria autorizada debe hacerse dentro de otra obra, confiere a la
norma un alcance desmedido, que desnaturaliza la excepcin, pues permite
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
interpretar que es admisible cualquier acto de reproduccin. En este sentido, la
norma se aparta en forma excesiva de lo que la doctrina, la jurisprudencia, las
legislaciones nacionales y los tratados internacionales entienden por una cita
lcita, debindose por ello acotar a su verdadero sentido y a un alcance justo.
Artculo 71 C.
Esta disposicin libera de la autorizacin del autor la reproduccin de obras
grficas y plsticas con fines de crtica, resea, ilustracin, enseanza o
investigacin, reponiendo el derogado artculo 39 LPI, suprimido en 1992, por
la ley 19.166. El voto de mayora del legislador en aquel momento se fund en
la consideracin de no estimar legtimo imponer a estos autores (los
fotgrafos) la obligacin de actuar como verdaderos coadyuvantes de la
funcin educacional, ya que los profesionales deben ejercer libremente su
profesin, y, consecuencialmente, cobrar por sus servicios. La finalidad fue
eliminar el libre aprovechamiento de la obra de una persona, aun a pretexto de
su uso didctico o cientfico. En efecto, siendo las citas una reproduccin de un
pasaje de obra, ello sugiere, en principio, su no aplicacin a las obras grficas,
fotogrficas y plsticas, en el entendido que una reproduccin parcial de las
mismas atentara contra el derecho moral del autor y si sta es reproducida
ntegramente ya no se trata de una cita. En la norma propuesta, no se
menciona que la reproduccin debe hacerse dentro de una obra de carcter
cientfico o didctico, con lo cual admite una interpretacin desmedida.
Por otra parte, la norma indica el hecho de hacerlo con fines de ilustracin.
La palabra ilustrar tiene varias acepciones, entre stas, dar luz al
entendimiento; aclarar un punto o materia con palabras imgenes, o de otro
modo; adornar un impreso con laminas o grabados. Esta acepcin tiene un
alcance coincidente con una de las actividades patrimoniales ms importantes
de los autores de imgenes fijas, por tanto esta forma de utilizacin no puede
quedar excluida del control del autor, pues est en la razn de ser de la obra.
En este sentido, dado que el objeto de la excepcin se refiere a ilustracin
como la aclaracin de un punto o materia, se sugiere eliminar la expresin
ilustracin, o sustituirla por explicacin.
La norma contempla como exigencia, la no concurrencia de un inters
comercial, incorporando un elemento subjetivo en la tipologa de la excepcin
que permitir, excluir de la autorizacin y remuneracin del autor actos de
utilizacin de obras que se efecten con evidente nimo de lucro. De acuerdo a
lo anterior, la norma propuesta no posee una delimitacin adecuada,
apartndose de su propsito, el cual no es generalmente admitido como una
razn suficiente para limitar los derechos de los autores de estas obras, tal
como lo estim el legislador en el ao 1992.
Artculo 71 .
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La disposicin habilita la inclusin libre y gratuita de obras cortas en obras
didcticas, bajo las mismas condiciones de una cita, y slo en la medida que la
obra no se distribuya comercialmente al pblico. En el caso de ser
comercializadas la norma sustituye la excepcin por el otorgamiento de un
simple derecho de remuneracin. La norma parece estar orientada a contribuir
con la poltica del Ministerio de Educacin que tiene como propsito la entrega
de textos escolares en forma gratuita a todos los estudiantes de la educacin
subvencionada del pas, para apoyar el proceso de enseanza y aprendizaje.
Sin embargo, estos textos no los produce l, si no que los adquiere a travs de
una licitacin pblica, en la que participan editoriales nacionales y extranjeras.
No se perciben cuales podran ser las razones que fundamentan la inclusin de
esta norma de excepcin, dado que, en la prctica, las editoriales que
participan en la referida licitacin son las que deben obtener tales
autorizaciones y de hecho as lo realizan.
La misma norma reconoce la necesidad de remuneracin de los autores, pues
limita arbitrariamente la amplitud de la reproduccin en cuanto al nmero de
obras por cada autor, y en cuanto al porcentaje que sta debe tener en
relacin al volumen del texto. En los casos que esta reproduccin exceda de los
lmites permitidos para su uso libre y gratuito, la disposicin transforma el
derecho exclusivo del autor en un simple derecho de remuneracin, de forma
que el uso de las obras de que trata este artculo ser siempre libre (no
requerir autorizacin del autor) debindose remunerar al autor slo en dos
casos: siempre respecto de los ejemplares de distribucin comercial; en el caso
de los ejemplares de distribucin gratuita slo respecto del mayor nmero de
obras permitidas, o en el evento que su extensin exceda de un 7% del libro.
El debilitamiento de la posicin del autor es extremo en la medida que no se le
entregan herramientas efectivas en caso de utilizacin de sus obras, a efectos
de recaudar lo debido, pues en caso de desacuerdo con el editor, debe
necesariamente someter la fijacin del precio a un juicio declarativo que lo
establezca. De esta forma, la norma podra incentivar y legitimar la ejecucin
de prcticas de competencia desleal. Finalmente la norma alude en su inciso
final a dos disposiciones de la ley, una de ellas inexistente, careciendo
totalmente de sentido.
A favor de los discapacitados:
Artculo 71 D.
El artculo prev una gran excepcin en beneficio de personas afectadas de una
discapacidad. En aquellos escasos pases que la reconocen, ella se limita a
derogar el derecho de reproduccin slo a condicin de que ellas estn
directamente ligadas a una discapacidad en particular, que est limitada a lo
que es requerido por tal discapacidad y que sean de naturaleza no comercial.
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La norma propuesta no es precisa respecto de su alcance, y admite los actos
de utilizacin de las obras en trminos amplios sin un correlato con la
incapacidad que se trata de vencer. Y se inserta en la norma la exigencia que
el acto de explotacin se haga sin inters comercial, esto es, que los
ejemplares fabricados al amparo de esta disposicin no se destinen al
comercio, sin embargo, hay formas de utilizacin de las obras que no
constituyen actos de comercio, y sin embargo reportan provecho, utilidad o
ganancia para quin lo efecta, esto es, se hace con evidente nimo de lucro.
Tal es el caso de la distribucin gratuita de ejemplares con fines de publicidad
o propaganda.
Para bibliotecas y archivos:
El prembulo del Tratado de la OMPI sobre el derecho de autor afirma
expresamente la necesidad de buscar un equilibrio entre los derechos de los
autores y el inters pblico general particularmente en materia de enseanza,
de investigacin y de acceso a la informacin.
Los pases que han previsto esta excepcin, bsicamente la justifican en la
medida que ella est destinada a preservar las obras de carcter patrimonial
existentes en las colecciones permanentes de una biblioteca pblica, ya sea
por una eventual amenaza de deterioro o por haber sido ste inutilizado,
siempre que tales obras no se encuentren disponibles en el mercado. Las
normas propuestas en el proyecto exceden de las pretensiones anteriores en
un doble sentido, por una parte las instituciones beneficiarias de la excepcin y
por otra en cuanto a los actos permitidos y su forma de ejecucin.
En primer trmino se describe como favorecidas con estas normas las
bibliotecas y archivos, en la mayora de los casos que no tengan fines de
lucro y que sean abiertos al pblico o que sean de instituciones
educacionales o que sirvan a dichas instituciones, como una forma de
limitacin de su alcance.
No parece razonable que los beneficios que se proponen alcancen a toda clase
de bibliotecas y archivos, incluyendo los de acceso privados, pues implica que
cualquier persona puede dotar sus estantes con reproducciones fotocopiadas
de los libros o copias de toda clase de obras, amparados slo en esta
disposicin, desincentivando la adquisicin de libros y otras clases de obras y
producciones, con evidente perjuicio para los titulares de derechos.
Ms amplio resulta el trmino archivo, expresin que alude a toda forma de
coleccin o custodia de documentos tantos pblicos como privados. De acuerdo
a lo anterior, la norma debe limitarse a las bibliotecas y archivos de titularidad
pblica, esto es, del Estado y de las corporaciones municipales, por la labor
misma que stas efectan, siempre que ellas se encuentren abiertas al uso de
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toda la comunidad y que los actos mismos que se les habilita a ejecutar en
forma libre y gratuita, no posean fines de lucro en si mismo.
En cuanto a los actos permitidos, stos se pueden en clasificar en los
siguientes:
(1) actos de reproduccin
Tres son las normas que eximen actos de reproduccin de obras en forma libre
y gratuita, cuando ellos son ejecutados por una biblioteca o archivo, ya sea
para su propios fines (como en el caso del artculo 71 J) o como servicios a
terceros (como en los casos de los artculos 71 K y Artculo 71 N). La redaccin
de estas disposiciones consagra, de forma tcita, la libertad de copia privada,
sin dotar a los titulares de los derechos de la compensacin econmica tal
como se reconoce en todas las legislaciones de los pases que la han asumido,
con la nica salvedad que stas sean elaboradas a travs de una biblioteca o
archivo abierto al pblico.
No parece conveniente que bajo el alero de normas de excepcin,
aparentemente razonables, se admitan en la ley mecanismos que en el fondo
eliminan el derecho que se desea limitar en ciertos casos especiales.
Adems el artculo no proporciona ninguna precisin sobre la amplitud de la
reproduccin tolerada, salvo que sea fragmentaria, esto es, que no sera lcito
fotocopiar todo un texto, sin embargo cabe presumir que este elemento tan
genrico no ser tomado en cuenta en la prctica, pues lo verdaderamente
importante para la norma es si la reproduccin es para uso privado, lo cual se
acreditara nicamente con una mera declaracin del interesado, poco importa
si ello es o no efectivo.
Artculo 71 J.
En cuanto a la excepcin prevista en este artculo la norma debera limitarse
nicamente a bibliotecas y archivos de titularidad pblica, y abiertos al pblico,
siempre que el acto mismo de reproduccin no posea fines de lucro, sino que
est destinado nicamente a fines de conservacin. En este sentido, la
disposicin propuesta debera tener un alcance limitado, como es la
preservacin de los ejemplares de la coleccin, ya que el acceso mayor a las
obras hoy se efecta a travs de medios electrnicos y que el proyecto
estimula mediante la norma del artculo 71 L, que ms adelante se analiza.
Artculo 71 K.
En este artculo se consagra, en la forma ms amplia posible, la libertad de
efectuar copias de obras y de otras producciones protegidas por la propiedad
intelectual, con la nica salvedad que estas sean elaboradas a travs de una
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biblioteca o archivo abierto al pblico. Esta disposicin transparenta en forma
precisa su objetivo al sealar expresamente que estas copias son para uso
personal del copista, es decir cualquier persona. Sin embargo, al igual que en
el caso anterior, la norma omite el reconocimiento a los autores de una
remuneracin compensatoria por la disminucin jurdica y econmica de su
derecho.
Mediante esta forma, como ocurre en numerosas legislaciones de otros pases
incluidos la mayor parte de naciones europeas y Estados Unidos con los cuales
tenemos acuerdos comerciales, se legitima la realizacin de copias mediante el
empleo de las nuevas tecnologas, sin necesidad de obtener una autorizacin
del autor, pero por cierto garantizndole a ste una justa compensacin a
travs del pago de una remuneracin recaudada a travs de una entidad de
gestin colectiva de derechos, aspecto que el proyecto omite derechamente.
Por otra parte, en ningn caso la libertad de copia para uso personal, se aplica
a las bases de datos y programas de computacin, aspecto que no se salva
expresamente en la disposicin propuesta, dndole a la norma una extensin
que contraviene los acuerdos internacionales suscritos por Chile. Es importante
que se establezca que la obra o produccin que es objeto de reproduccin debe
haber sido legalmente adquirida.
Artculo 71 N.
No resulta atendible la excepcin que se pretende establecer en el artculo al
slo amparo de las bibliotecas y archivos de instituciones educacionales, como
un eventual apoyo pedaggico de los profesores y los educandos, cuando esta
libertad de reproduccin se encuentra ampliamente reconocida en la norma
analizada recientemente, sin justificacin alguna de parte del que la necesita.
Adems, resulta impreciso que las condiciones de utilizacin excepcional que
se prevn, queden entregadas a la definicin de un reglamento, si se tiene en
cuenta que se trata del establecimiento de una limitacin a un derecho de
propiedad, con lo cual se estara violando el principio de la legalidad exigida
por la Constitucin Poltica en el artculo 19, nmero 24, en relacin con el
nmero 25.
Asimismo, es pertinente sealar que esta excepcin no debe ser aplicable a los
textos de estudio de cualquier nivel, pues de lo contrario equivale afectar
gravemente la industria editorial del libro en Chile.
(2) Libertad y gratuidad para la ejecucin de actos de comunicacin pblica al
interior de establecimientos, uno mediante la inclusin de las bibliotecas y
archivos en una norma general que no considera ejecucin pblica la
desarrollada al interior de ciertos establecimientos, en la medida que la
utilizacin no tenga un fin comercial, y otra es la inclusin de la misma idea de
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comunicar obras al pblico pero en bibliotecas y archivos de instituciones
educacionales o que sirvan a dichas instituciones.
No se explica por s sola esta multiplicidad de tratamiento, por el slo hecho de
ser bibliotecas, si los actos a los cuales se pretende eximir del pago de
derechos y de la autorizacin respectiva, son tratados en una disposicin
especfica, que ms adelante se seala. En este sentido, carece de sentido
aludir a los actos de comunicacin pblica en los artculos 71 L y 71 N, si existe
una disposicin ms amplia en las cuales esta actividad se subsume.
(3) Actos de traduccin libre y gratuita, en el marco de las bibliotecas y
archivos.
Artculo 71 M.
Esta disposicin no resuelve el problema de la accesibilidad a las obras
publicadas originalmente en idioma extranjero y no disponible su traduccin en
el mercado nacional, ya sea mediante su edicin o importacin.
La forma ms razonable de resolver este problema es en la facilitacin de la
publicacin de dichas obras por la industria editorial nacional, tal como se
autoriza a los pases considerados como en desarrollo, de conformidad con la
prctica establecida por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en el
Anexo del Convenio de Berna y en el Anexo de la Convencin Universal sobre
derecho de autor.
La propuesta de los Tratados internacionales busca que las obras no editadas
en el idioma nacional de un pas en desarrollo, dentro de un plazo razonable,
cualquier editor o persona puede adquirir del Estado una licencia obligatoria
para publicar esas obras para ser distribuidas con fines de venta nicamente
dentro del mercado nacional, y sin perjuicio del pago de la remuneracin que
la misma ley contempla para sus autores.
As se incentiva la produccin editorial nacional y una mayor oferta de obras en
el mercado, previa expresa constatacin de la falta de inters de los titulares
de esos derechos de editar la obra en el idioma de uso general del pas.
Adems si se relaciona la norma propuesta con las anteriores que permiten a
las bibliotecas y archivos en general, la elaboracin de ejemplares para su
distribucin y puesta a disposicin del pblico en forma gratuita, la norma se
trasforma en una institucin que deja sin proteccin alguna a las obras
extranjeras en nuestro pas, y constituye a las instituciones referidas en
proveedores de las obras extranjeras en el pas, desarticulando la industria de
la edicin en Chile.
Por ello proponemos, en todo caso, que la norma debiera ajustarse a los
procedimientos que permite el Convenio de Berna al respecto y que consiste
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en establecer un plazo de 5 aos desde su publicacin sin que se encuentre
traducida a nuestro idioma y por tanto no disponible para poder autorizar su
reproduccin. La reproduccin debe ser autorizada siempre por el Estado
previo pago de los derechos respectivos y a un titular reconocido para tal
efecto en nuestra legislacin como lo es el editor responsable y en ningn caso
otras personas naturales o jurdicas cuyo fin principal no es el de la edicin.
Por cierto la obra que as se autorice bajo los fines expresados en la norma no
podr comercializarse en el exterior.
(4) Consagra la libertad y gratuidad de actos de almacenamiento y puesta a
disposicin de obras a travs de redes digitales para el acceso de pblico
dentro del propio establecimiento de la institucin.
Artculo 71 L.
La reproduccin digital de las obras conlleva mejoras en cuanto a la
preservacin y acceso a las obras y constituye una forma de utilizacin de las
obras intelectuales en constante expansin y mercado futuro de los derechos
intelectuales. La norma propuesta est orientada a permitir, sin necesidad de
autorizacin de los titulares de los derechos concernidos, el almacenamiento
(digitalizacin) y puesta a disposicin de las obras as almacenadas al pblico
en redes instaladas al interior de los mismos establecimientos.
Esta actividad no puede ir en detrimento de los intereses legtimos de los
autores, por lo tanto, junto con facilitar el acceso a las obras a travs de
nuevas tecnologas, dentro del recinto, es fundamental que ello, de permitirse,
se haga sin perjuicio de la remuneracin a los autores. Finalmente, la
indicacin del nmero de terminales no es una materia que deba ser
determinada por un reglamento, si no que es suficiente que ellos se
encuentren dentro del propio establecimiento y la racionalidad del servicio.
Para fines de enseanza:
Artculo 71 E.
Artculo 71 O.
La primera norma recoge las actuales disposiciones contenidas en los artculos
40 y 41 de la ley, con algunas modificaciones de redaccin, sustituyendo la
palabra universidades por instituciones de educacin superior, lo cual hace
extensiva la disposicin a los institutos profesionales, aspecto que es
razonable.
La segunda norma propuesta est tomada del actual inciso primero del artculo
45 de la LPI, con dos cambios. En primer trmino, se incluye entre los
beneficiarios de la excepcin a las bibliotecas y archivos independientemente
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del carcter pblico o privado de los mismos, debindose tener en cuenta las
consideraciones ya efectuadas precedentemente.
En segundo lugar la norma sustituye la exigencia de que la utilizacin no pueda
tener fines de lucro, por otra menor que se refiere slo que el acto de
utilizacin no tenga un inters comercial, con lo cual se ampla extensamente
el alcance de la norma de excepcin.
Otras excepciones:
Para fines de informacin:
Artculo 71 E.
La norma recoge las actuales disposiciones contenidas en los artculos 40 y 41
de la ley, sin modificaciones de redaccin en su inciso segundo, lo cual
conlleva a que la norma propuesta mantenga el mismo error que la norma
fuente, de no precisar que los discursos, debates o conferencias deben de
haberse pronunciado en pblico, esto es, deben haber sido divulgados por
voluntad de su autor, de lo contrario, se afectara el derecho moral de
mantener la obra indita.
Reproducciones provisorias
Artculo 71 Q.
El artculo tiene su fundamento en dos disposiciones del TLC con EEUU, como
son el artculo 17.5, numeral 1, por una parte, y por otra, el artculo 17.7,
numeral 3. Esta materia ha sido muy discutida a nivel internacional, siendo
normalmente exigida por los proveedores de acceso al Internet que no quieren
incurrir en ninguna responsabilidad en el terreno del derecho de autor. La
excepcin se justifica por razones prcticas evidentes. Una definicin amplia
de reproduccin podra normalmente llevar a considerar a estas fijaciones
como actos sometidos al derecho exclusivo del autor. De all que esta norma
postule liberar del derecho exclusivo las fijaciones provisorias que implican la
circulacin de una obra en las redes digitales o su utilizacin por el destinatario
final a travs de su computador, en la lnea de lo que ha sido ya admitido por
los programas de computacin y las bases de datos.
Un ejemplo de solucin es el dado por la propuesta de excepcin prevista en el
artculo 5.1 de la Directiva Europea relativa a la armonizacin de determinados
aspectos de los derechos de autor y derechos afines a los derechos de autor en
la sociedad de la informacin, la cual estipula que ella no cubre sino los actos
de reproduccin provisoria sealados en el artculo 2 que son transitorios o
accesorios y constituyen una parte integrante y esencial de un procedimiento
tcnico, teniendo como nica finalidad permitir: a) una transmisin en una red
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entre terceros por un intermediario, o b) una utilizacin lcita de una obra, y
que no tengan por s mismos una significacin econmica independiente.
La disposicin del proyecto se complementa con la modificacin de la definicin
de reproduccin que da la LPI en la letra u) de su artculo 5, cuya redaccin
quedara de la siguiente forma: u) Reproduccin: la fijacin permanente o
temporal de la obra en un medio que permita su comunicacin y la obtencin
de copias de toda o parte de ella, por cualquier medio o procedimiento.
(2) Disposiciones generales:
Dos son las normas de carcter general que se consagran dentro del Ttulo III
referente a Limitaciones y Excepciones
(a) Aplicacin extensiva de las excepciones al derecho de autor a los derechos
conexos.
Artculo 71 A.
Es una norma que no merece mayores comentarios al ser comnmente
aceptada por los Tratados internacionales y las leyes nacionales.
(b) Regla de los tres pasos.
Artculo 71 R.
La norma esta tomada del actual artculo 45bis, de la LPI vigente (incorporada
mediante la Ley 19.912, de 2003, impulsada por el mismo Gobierno, con
motivo de la adecuacin de la legislacin nacional a los ADPIC). Las leyes
nacionales contienen un variado nmero de limitaciones y excepciones, de all
que los Tratados internacionales establezcan la obligacin de los Estados parte
de circunscribir stas a la regla de los tres pasos.
La norma propuesta pretende sustituir el sistema de limitaciones legales por el
fair use, que basa la definicin de los derechos, en los precedentes judiciales;
metodologa del todo ajena al sistema jurdico nacional. De este modo, el
proyecto busca reemplazar una norma de interpretacin restrictiva de las
limitaciones y excepciones, que obliga en cada caso concreto a los tribunales a
aplicar la regla de los tres pasos para verificar el correcto uso de las
limitaciones y excepciones legales.
Evidentemente que esta propuesta rompe con el principio de legalidad de las
limitaciones al derecho de propiedad, consagrado en la Constitucin. Pues por
su expreso mandato no es posible adoptar el sistema de fair use como
metodologa de aplicacin de las limitaciones y excepciones al derecho de autor
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y a los derechos conexos, toda vez que, en virtud de lo dispuesto en el artculo
19 nmero 24) de la carta fundamental, slo corresponde a la ley fijar las
normas relativas al modo de adquirir la propiedad intelectual, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que permitan asegurar su
funcin social.
Seal, por ltimo, a modo de conclusin, que la redaccin en muchos casos
imprecisa de las disposiciones admite interpretaciones que pueden llevar a
significar una derogacin de ciertas facultades del derecho de autor, tal como
sucedera con el derecho de reproduccin de los autores de obras literarias,
fotogrficas, plsticas y de diseo grfico. Como se puede suponer la fuente
principal para la redaccin de estas disposiciones son las legislaciones
extranjeras, sin embargo de ellas se toma slo los elementos que limitan los
derechos de los creadores y se omite consagrar los aspectos positivos que esos
mismos ordenamientos presentan para acotar y mitigar los efectos de las
excepciones impuestas a los derechos exclusivos de los autores con lo cual se
obtiene un adecuado equilibrio.
Nos referimos expresamente a la circunstancia de no reconocerse en el
proyecto una remuneracin compensatoria a favor de los autores,
especialmente en el mbito de las reproducciones mediante fotocopias
(reprografa). La inclusin de una figura residual que permita a los tribunales
eximir cualquier acto de utilizacin de obras o producciones protegidas, aparte
de ser inconstitucional, hace innecesaria la casustica desarrollada en las
normas anteriores, pues la definicin de los actos libres y gratuitos ya no
queda entregado a la ley si no a la jurisprudencia, haciendo aplicable en Chile
el sistema del fair use propio slo de la legislacin de los EE.UU.
Por todo lo anterior solicitan acoger las observaciones expresadas, de tal
manera que el proyecto apunte hacia una normativa de futuro que
resguardando debidamente el derecho legtimo de los autores, sume
excepciones acotadas de consenso general, dando adecuado equilibrio a la
legislacin.
**********
DON JORGE OPAZO, PRESIDENTE DE LA BIBLIOTECA CENTRAL PARA
CIEGOS.
Seal que la Biblioteca manifiesta su aprobacin al proyecto de ley que viene
a llenar un importante vaco existente en la actual legislacin, pues la
reproduccin sin fines de lucro de obras literarias, cientficas, de ciencias
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humanas, de la economa, o religiosas utilizadas por personas ciegas y cuya
proveniencia se efecta por organizaciones que apoyan a los discapacitados
visuales, ha estado en un rea cuya utilizacin puede ser cuestionada, al no
contar con una clara excepcin a la normativa de la propiedad intelectual.
La Biblioteca Central para Ciegos, con sede en Santiago, prosigui, cuenta con
un importante acervo de libros grabados por voluntarios, los cuales se facilitan
a las personas con discapacidad visual para su ilustracin y entretencin,
superando a la fecha ms de 2000 ttulos, sin contar con ayuda alguna
especial, sino la de sus propios socios, aparte de su biblioteca en Braille y la
actividad de impresin de libros para escolares que ejecuta por convenios
especficos con el Ministerio de Educacin.
Respecto del artculo 71 D, dijo, es preciso dejar constancia que la
reproduccin, adaptacin, distribucin y comunicacin al pblico se puede
efectuar bajo cualquier forma, formato o soporte tcnico de las obras. Tambin
que una obra se encuentra lcitamente publicada cuando ella conste en libros,
discos, cintas grabadas, videos o en cualquier tipo de soporte tcnico que la
industria de la reproduccin utilice. Agregar en el inciso primero del artculo 71
D del proyecto de ley, despus de la palabra formatos, las expresiones o
procedimientos. (adaptar libros en sistema braille y nuevas tecnologas que
aparezcan en el mercado). Agregar, asimismo, un nuevo inciso al artculo 71 D
del proyecto de ley, en el cual se establezca lo siguiente: La excepcin
establecida en este artculo se mantendr vigente aun cuando se expendan
ejemplares o copias de obras lcitamente publicadas, iguales o semejantes a
aquellas que hayan sido reproducidas en conformidad al inciso primero de este
artculo..
**********
DON LUIS PARDO, PRESIDENTE DE LA ASOCIACIN DE
RADIODIFUSORES DE CHILE (ARCHI).
Explic que en Chile operan hoy 1.500 estaciones de radio en las bandas de FM
y AM, que conforman una gigantesca red que cubre en toda su extensin el
pas. Estas 1.500 radioemisoras corresponden a ms menos 450
concesionarios. Valga precisar que ARCHI los representa a todos, desde los
ms grandes a los ms pequeos, siendo la radiodifusin regional y local una
de las prioridades de nuestra gestin gremial. El 71% de las empresas
radiodifusoras, factura menos de 1 milln de pesos mensuales, de manera que
el tema de los derechos autorales es particularmente sensible para nosotros.
La radiodifusin, representan la oferta medial ms plural del pas, tanto desde
la perspectiva de la diversidad de contenidos y programas que genera como de
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
la diluida y diversificada propiedad. De ah sus altos niveles de audiencia y
credibilidad: el 83,5 % de los chilenos mayores de 15 aos escucha radio todos
los das, con un promedio de 5 horas diarias. Durante 15 aos, en los ms
diversos estudios realizados por prestigiosas universidades y empresas
especializadas, la radio ocupa invariablemente el primer lugar en la confianza y
credibilidad que le otorga la ciudadana, de entre todas las organizaciones
polticas y sociales del pas.
II.- Artculo 100.
Si bien hoy tenemos una excelente relacin con la SCD y un convenio tarifario
que opera desde el ao 2000, la modificacin del artculo 100 ha sido un
mandato a las directivas de ARCHI desde el fallo de la FNE en 1998. El artculo
permite a las sociedades de gestin fijar unilateralmente la tarifa, sin que
exista una instancia de negociacin previa, ni un mecanismo de solucin de
controversias.
Esto les preocupa no tanto por la SCD, entidad de gestin con la cual estamos
trabajando en conjunto muchas iniciativas en beneficio mutuo y de la msica
nacional, sino muy particularmente por la eventual aparicin de nuevas
entidades de gestin colectiva, que podran hacer uso de las facultades
totalmente desequilibrantes que les otorga el citado artculo.
En tal sentido, la modificacin propuesta por el ejecutivo les parece adecuada,
especialmente en lo relativo al arbitraje forzoso u obligatorio, sin el cual no
existe la opcin de negociar previamente, pero con algunas observaciones en
las cuales coincidimos con las sociedades de gestin colectiva, en especial la
SCD: la comisin arbitral debe quedar definida en la ley y no sujeta a la
discrecionalidad de la autoridad de turno, va reglamento; la facultad de forzar
un arbitraje slo puede recaer en las entidades colectivas de usuarios
organizados y no en los usuarios individuales. Ello evita generar una industria
del litigio que podra inmovilizar a las sociedades de gestin encareciendo sus
costos, adems simplifica la gestin general del sistema y estimula la
asociatividad. Los acuerdos a que lleguen los entes colectivos (que si creemos
deben tener la posibilidad de un arbitraje obligatorio) sern la referencia para
los usuarios individuales que no se adscriban a ninguna asociacin de usuarios;
especificar la facultad de establecer convenios que representen tarifas
alternativas. Nos parece finalmente que, el requisito de que una entidad de
gestin sea declarada dominante por la Fiscala Nacional Econmica para poder
ser obligada a un arbitraje, es una exigencia innecesaria, toda vez que todas
las sociedades de gestin colectiva estn, por su naturaleza en una posicin
dominante, de hecho no existen dos sociedades de gestin para un mismo tipo
de titulares de derechos. Esta exigencia encarece y dificulta innecesariamente
el procedimiento, obligando a los usuarios a recorrer un largo y costoso camino
antes de poder acceder a este derecho elemental de negociar con la
contraparte.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
II.- Excepciones
La radiodifusin utiliza la copia temporal o efmera cada vez que emite un tema
al aire desde un computador, o cada vez que un sistema satelital o de
radioenlace digital, transmite una seal desde un estudio a una planta
transmisora, lo cual significa que en estricto rigor, el 99% de las radios est
cometiendo un delito cada 3 minutos.
Les parece indispensable precisar la excepcin de la copia efmera o temporal
para radiodifusin, entendiendo por tal aquella que realizan los sistemas
computacionales y/o digitales en la emisin y transmisin de su seal y slo
para estos efectos.
III.- Planillas de ejecucin musical
La Ley actual penaliza la no entrega de las planillas de ejecucin musical,
consistente en un listado diario con todos los temas musicales emitidos por la
emisora, especificando autor, intrprete, versin, etc. Para las grandes radios y
para las radios con tecnologa de punta, esto no es un gran problema, pero
para las pequeas radioemisoras si representa un costo importante generar las
planillas y enviarlas oportunamente. No enviar la planilla no representa ningn
beneficio para la radioemisora, que pagan en funcin de su facturacin,
simplemente muchas de ellas no tienen los recursos ni la organizacin para
elaborar un documento que en estricto rigor debiera ser de cargo de quin
cobra por recaudar, administrar y distribuir, ms que del usuario.
Consecuentemente, estimamos que la no emisin de las planillas es una falta
que puede ameritar una multa razonable, acorde con el tamao econmico del
infractor.
IV.- Tarifa Mnima
Si bien no es necesariamente tema de la presente modificacin de la ley, la
actual tarifa mnima significa para las pequeas emisoras un 10 % de sus
ingresos. Una radio que facture 450 mil pesos o menos, como las hay y
muchas, paga sobre el 10% de su recaudacin.
Su posicin es que la tarifa mnima debiera ser del orden de 1,5 Unidades de
Fomento como mximo, de manera que corresponda al promedio del segmento
de radios que facturan menos de un milln (alrededor de 300 Micro empresas
radiodifusoras). Va contra toda lgica, y contra todo el discurso poltico
transversal de nuestro tiempo, que los chicos paguen un 10% o ms de sus
ingresos y los grandes menos del 3%.
V.- Derecho de radiodifusin
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El artculo 69 de la ley de Propiedad Intelectual establece los derechos de los
organismos de radiodifusin sobre la retransmisin de las emisiones o su
comunicacin al pblico en locales a los que tenga libre acceso, fijacin o
reproduccin de las mismas, estableciendo que las empresas tienen derecho a
una retribucin que fijar el reglamento. Esto cobra especial importancia frente
al uso que terceros pueden hacer de las transmisiones de radio, sin la debida
autorizacin ni el pago de la debida remuneracin. Ejemplos: empresas de TV
cable que incorporan en su parrilla seales de radio captadas del aire o
Internet sitios web que utilizan seales de radio, total o parcialmente con fines
comerciales.
Si bien esta materia no est contemplada en el proyecto de modificacin
actualmente en curso, les interesa dejar constancia de inters en resguardar
en nuestra legislacin el derecho de radiodifusin.
VI.-Difusin por Internet.
A juicio de ARCHI, debe precisarse el alcance del artculo 67 de la ley, en el
sentido que la obligacin de pagar a los titulares de derechos de autor, por la
difusin por radio de fonogramas y reproducciones de los mismos, es
independiente del vehculo que se utilice para la transmisin y, por tanto, si los
radiodifusores ya han pagado el derecho de autor, no corresponde volver a
pagarlo por las transmisiones en Internet. En efecto, la transmisin simultnea
al aire y a la web representa una tendencia en el mundo moderno, que de
representar mayores ingresos para el radiodifusor, stos se reflejan en su
facturacin y por ende en la remuneracin que reciben autores e intrpretes,
asociada a un porcentaje de la facturacin mensual.
Debe distinguirse entre quines emiten un programacin de radio slo por
Internet y por ende no pagan derecho alguno y las radioemisoras que lo hacen
en forma simultnea en ambos soportes. Esto adquiere la mayor relevancia en
el contexto de la sociedad de la informacin y la convergencia y no precisarlo
significar la imposibilidad de los pequeos radiodifusores de transmitir sus
seales por Internet.
**********
DON FERNANDO UBIERGO; PRESIDENTE DE LA SOCIEDAD CHILENA
DEL DERECHO DE AUTOR.
1.- Fundamentos del proyecto.
Expres que conforme se deduce del Mensaje Presidencial los razones que
motivan el proyecto en anlisis son dos: (1) la necesidad de adecuar las
normas internas a los Tratados internacionales suscritos por Chile, en forma
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
especial, al Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual Relacionados con el Comercio (ADPIC) y a los Tratados de Libre
Comercio (TLC) suscritos con Estados Unidos, la Unin Europea y Mxico, y (2)
la necesidad de modernizar las herramientas de observancia, para que
permitan a los titulares de estos derechos luchar contra la piratera de las
obras y producciones protegidas.
Es preciso sealar, enfatiz, que en noviembre de 2003 la LPI fue objeto de
dos importantes modificaciones, fundadas precisamente en la necesidad de
adecuar la ley nacional a los ADPIC, la primera, y al TLC con EEUU, la segunda.
Con todo, es necesario recordar que slo el TLC con EEUU establece la
obligacin de adecuacin progresiva de las legislaciones internas de los pases
vinculados a dicho pacto, no as el Acuerdo sobre los ADPIC, y no de todas las
materias en l convenidas, si no slo las aludidas en el numeral 2 del artculo
17,12, y que se refieren a copias temporales (2 aos); observancia (incluidas
las medidas en frontera) y derecho de comunicacin pblica y transmisiones
digitales interactivas para los artistas y productores (4 aos), sobre medidas
tecnolgicas efectivas (5 aos).
De la sola lectura de las disposiciones propuestas en el proyecto, expres que
se advierte que muchas de las disposiciones en l contenida no se vinculan a
los Acuerdo internacionales sealados como fundamento de la iniciativa, como
tampoco tienen inspiracin en establecer herramientas para una efectiva
proteccin de los derechos de propiedad intelectual, siendo dable sostener que
existen otros fundamentos no expresados en el Mensaje presidencial que
motivan las adecuaciones que se proponen a la LPI, y que deben deducirse
slo del alcance de las normas propuestas.
Nos referimos, dijo, a los proyectos que concluyeran con la dictacin de las
leyes Nos. 19.912 y 19.914, de 4 y 19 de noviembre de 2003,
respectivamente.
2.- Contenido del proyecto
Analizando la normativa propuesta, dijo, el proyecto se puede dividir en 4
temas, no presentados en el mismo orden en el proyecto, a saber, (a) Se
propone una nueva regulacin de las limitaciones y excepciones a los derechos
de propiedad intelectual, (b) Se propone una nueva regulacin del sistema de
proteccin civil y penal; (c) Se incorpora un sistema que limita la
responsabilidad de los proveedores de servicios en lnea, y (d) Se plantean
otras adecuaciones a la LPI.
De acuerdo a lo solicitado, explic, el objeto principal de este informe se radica
en el conjunto de disposiciones que sustituyen el actual rgimen de
limitaciones y excepciones a los derechos de propiedad intelectual y de manera
muy general, se abordarn los otros temas, pues poseen una menor relacin
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con la industria editorial, salvo los aspectos vinculados a la piratera, que ser
analizada desde la perspectiva del derecho penal material.
3.- Limitaciones y excepciones a los derechos de propiedad intelectual.
En primer lugar, conforme lo dispuesto en los numerales 4) y 6) del artculo
1, el proyecto propone sustituir los actuales Prrafos III (artculos 38 a 45bis)
y IV (artculos 46 y 47) del Captulo V del Ttulo I de la LPI., que llevan por
rbrica "Excepciones a las normas anteriores" y "Excepciones al derecho de
autor" respectivamente, por un nuevo Ttulo III de la ley que llevara por
nombre "Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos
Conexos".
a) Consideraciones generales
Dos son las consideraciones generales que se pueden plantear, una dice
relacin con el cambio de ubicacin de las normas (i) y la otra, con la
naturaleza especfica de los derechos que se pretende limitar (ii).
(i) El actual sentido de la ley es claro, pues se trata las excepciones dentro de
las normas aplicables exclusivamente al derecho patrimonial de autor, lo cual
tiene como efecto inmediato el hecho que no perturbar de modo alguno al
derecho moral, por su evidente carcter de derecho de la personalidad del
creador y por ende no disponible, tal como claramente se deduce de la sola
lectura de la rbrica del Captulo V que se denomina expresamente "Derecho
Patrimonial, su ejercicio y limitaciones".
Desde esta perspectiva, aadi, el cambio de ubicacin no parece oportuno, a
menos que se reconozca expresamente el alcance referido, esto es, que en
ningn caso las normas sobre excepciones deben interpretarse en un sentido
que afecten al derecho moral de autor en su esencia ni en su ejercicio.
La razn de este cambio de ubicacin, no manifestada en el proyecto, parece
encontrase en el hecho de hacer explcitamente aplicables al derecho
patrimonial, que integra los derechos conexos a los derechos de autor, las
mismas excepciones prevista para este ltimo, pues no sera comprensible que
una obra que escapa al derecho exclusivo de su autor deba requerir la
autorizacin de los titulares de los derechos conexos.
Tal observacin podra subsanarse simplemente mediante la incorporacin de
un artculo, al final del Ttulo de la LPI, que posea una redaccin similar a la
prevista en el artculo 71 A del proyecto, en cuanto a que prescriba que las
excepciones establecidas para el derecho de autor tambin podrn ser
aplicables a los derechos conexos, en la medida que sean procedentes
manteniendo as la actual estructura de la LPI, evitando interpretaciones no
deseadas.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
(ii) Desde la Constitucin Portaliana de 1833, el derecho de autor ha sido
consagrado como una garanta constitucional en favor de los creadores
intelectuales.
En la actualidad, la Constitucin establece, en su artculo 19 N 25, que ella
asegura a todas las personas "el derecho de autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y
que no ser inferior al de la vida del titular". Adems, la misma norma expresa
que dicha proteccin constitucional comprende la "propiedad" de la obra y
otros derechos, como la paternidad, edicin (divulgacin) e integridad de la
creacin, todo ello en conformidad a la ley.
En cuanto a la "propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas ", la
propia Constitucin se encarga de estipular que le son aplicables las mismas
disposiciones constitucionales que protegen el derecho de dominio en general,
de lo cual resulta que, por expreso mandato constitucional, "slo la ley puede
establecer el modo de adquirir la propiedad (intelectual), de usar, gozar y
disponer de ella, y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin
social".
De esta forma se le garantiza al autor que no puede, "en caso alguno, ser
privado de su propiedad (intelectual), del bien sobre que recae (la obra) o de
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de
ley general o especial que autorice la expropiacin".
Por otra parte, es preciso consignar, dijo, que el derecho de autor es objeto de
consagracin especial en el artculo 27 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, del cual resulta que "Toda persona tiene derecho a la
proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn
de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autora".
Desde esta perspectiva, continu, el contenido normativo de la ley sobre
Propiedad Intelectual, debe ser interpretado a la luz de las disposiciones
constitucionales que consagran la propiedad; y los principios de limitacin de la
soberana por los derechos humanos (artculo 5); de reserva legal y de
contenido esencial de los derechos individuales (artculo 19 N 26).
En consecuencia, la propiedad intelectual es un derecho esencial e inviolable,
que cede taxativamente antes causales precisas que reconocen la funcin
social de la propiedad en general, admitiendo limitaciones y excepciones, en
ciertos casos especiales, con el fin de satisfacer un inters pblico
comprometido.
En este sentido, enfatiz, toda excepcin deben satisfacer las exigencias y
restricciones que se derivan de de la naturaleza de los derechos que se
pretenden afectar, y que la Constitucin resea claramente al regular la
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funcin social de la propiedad intelectual, la que "comprende cuanto exijan los
intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la
salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental".
De este modo, una excepcin o limitacin que garantice al titular del derecho
una remuneracin por tales utilizaciones no autorizadas, resulta ms
razonable, pues junto con admitir el libre uso de terceros, en ciertos casos
especiales, mitiga tambin los efectos que produce el privar a los autores de
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio sobre su creacin
intelectual.
(iii) Si bien en casi todos los convenios internacionales se pueden encontrar
ejemplos de limitaciones y excepciones, en la mayora de los casos no se trata
de disposiciones imperativas sino cuestiones que en definitiva queda
entregadas a la regulacin de las legislaciones nacionales, respetando los
lmites estrictos dados por las propias disposiciones internacionales, teniendo
especialmente en cuenta el objeto y fin del mismo. Por ejemplo, en el caso del
Convenio de Berna (en adelante CB) su objeto y finalidad se encuentra
sealado en el prembulo y al comienzo de su artculo 1, que indican,
respectivamente, como tales: "el mutuo deseo de proteger del modo ms
eficaz y uniforme posible los derechos de los autores sobre sus obras literarias
y artsticas..." y "Los pases (...) estn constituidos en Unin para la proteccin
de los derechos de los autores sobre sus obras literarias y artsticas".
De estas disposiciones resulta inequvoco que el objeto y fin del Convenio de
Berna, es la bsqueda en trminos concretos, de un resultado favorable al
autor en el mbito de la proteccin de sus intereses morales y patrimoniales, y
no otro.
El concepto ms utilizado para justificar una medida de excepcin es el "inters
pblico", el que presenta una grave dificultad de interpretacin, pues por s
slo su sentido y alcance es muy amplio e impreciso como para ser aceptado
como nica razn para el establecimiento de limitaciones y excepciones a la
proteccin de el derecho de autor, pues al final cualquier excepcin puede
ligeramente justificarse sobre la base de un inters pblico difuso o no
claramente establecido.
Un anlisis ms profundo necesariamente obliga a especificar claramente la
naturaleza y el alcance del inters pblico invocado, no slo en aras de la
transparencia de la discusin, si no principalmente en funcin de la aplicacin
de lo sealado en el inciso segundo del nmero 24 del artculo 19, de la
Constitucin, que reconoce como lmites de la propiedad en general y la
propiedad intelectual en particular, la proteccin de la salud pblica, la
observancia de la ley, o razones de seguridad nacional. En este sentido, no
cualquier inters pblico califica como fundamento plausible de una excepcin
si no viene precedido de una verdadera justificacin.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
OPOSICION A LA NORMA DEL PROYECTO QUE MODIFICA EL SISTEMA
DE FIJACIN DE TARIFAS Y ACUERDOS CON ASOCIACIONES DE
USUARIOS.
1.- Gestin Colectiva.-
Ref.- Modificacin Artculo 100 LPI. El proyecto de ley introduce una norma
innecesaria y perjudicial, que consiste en obligar a la sociedad de gestin a
acreditar el uso efectivo de su repertorio, como igualmente la obliga a ir un
arbitraje forzoso (rbitro que queda entregado a la determinacin del
Reglamento) cuando un usuario considera subjetivamente que la tarifa es
excesiva.
La propuesta es que esta norma no sea incorporada en el proyecto, ya que
por 15 aos el sistema ha funcionado en base a acuerdos plenamente
satisfactorios para organizaciones de usuarios y sociedades de gestin. Ser
una fuente de conflictos alterando un sistema que ha probado ser efectivo y
pacfico en su implementacin.
El proyecto introduce un mecanismo de prueba del uso efectivo que es
nefasto para la gestin colectiva y que la incapacita para actuar. El proyecto
seala que las tarifas deben estructurarse de manera que el cobro diga
relacin con el uso efectivo del repertorio. En la prctica, esto significar que
la sociedad debe demostrar, en caso de conflicto, que el usuario est usando
su repertorio. Quiere el legislador que la sociedad de gestin tenga un
inspector o supervisor en cada lugar del pas donde se usa msica, y que
adems deba grabar los usos, para poder demostrarlo? Esta es una prueba
diablica, que dejar en total indefensin a la sociedad. Esta norma llevar a
cada usuario infractor a pedir que la sociedad acredite el uso efectivo.
As no funciona la gestin colectiva. En la gestin colectiva el usuario recibe
una licencia amplia, de todo el repertorio mundial, y es el usuario quien decide
cuando, y cuanto usar de ese repertorio.
Propuesta: Desechar la norma o bien corregir su aplicacin estableciendo como
requisito la entrega efectiva de una planilla completa y fidedigna del reporte de
uso de obras, por el usuario.
Rechazo a la disposicin que priva al autor de la facultad de fijar las
condiciones de uso de sus obras a travs de la gestin colectiva.
El proyecto permite al usuario que considere la tarifa excesiva, bajo su solo
criterio subjetivo, llevar a la sociedad de gestin a un juicio arbitral forzoso.
Esta es una norma desconocida en el sistema de contratacin civil y comercial,
que slo se pretende aplicar al derecho de autor.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Retroceso anterior al ao 92. Las normas sobre eventuales abusos o
arbitrariedades son materia del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, y
hacen innecesario esta normativa que es un desacierto para la mantencin de
los avances habidos en el derecho de autor en nuestro pas.
Esta iniciativa es tan nefasta, que hace retroceder en la proteccin de los
derechos de los autores, hasta antes del ao 92, cuando el Departamento del
Pequeo Derecho de Autor fijaba las tarifas, y se convertir en una fuente de
conflictos, hoy da inexistente. El nico conflicto que ha tenido la gestin
colectiva, en ms de 16 aos de vigencia de la ley, es con los radiodifusores,
que se solucion en un convenio el ao 98, que ha se ha renovado en completa
armona.
La gestin colectiva es una conquista de los autores y artistas, que ha dado y
dar muchos frutos a la comunidad artstica y que no puede ser desarticulada
por normas de esta naturaleza. Propuesta: Desechar la norma, o bien, regular
adecuadamente un arbitraje voluntario, y dejar la solucin de los conflictos a
las normas generales de derecho, principalmente las normas sobre
competencia
Exclusin de obras literarias, dramticas, y dramtico-musicales. El texto
actual del artculo 100, ofrece un tratamiento especial para las obras literarias,
dramticas, dramtico-musicales, sealando que no estn afectas a la
obligacin de contratar y de fijar tarifas generales. Sin embargo, el proyecto ha
eliminado esta precisin, tomada de la legislacin comparada. Con esto, las
obras dramticas deberan licenciarse obligadamente, de acuerdo a la tarifa
general de la sociedad, y en forma no exclusiva. Esto es contrario al sistema
de gestin de las obras teatrales, dramtico-musicales y literarias.-
OPOSICION A LA NORMA DEL PROYECTO QUE MODIFICA EL SISTEMA
DE EXCEPCIONES Y ESTABLECE UNA SUPER-EXCEPCION.
Artculo 71 R.
Contraviniendo las promesas del Gobierno, de limitar las excepciones slo a
bibliotecas pblicas y discapacitados, se ha introducido en el proyecto una
norma inslita, que la llamamos Super-excepcin, ya que abre la posibilidad de
que cualquier sujeto en infraccin al derecho de autor, se excuse sealando
que se encuentra en un caso especial, que no afecta la explotacin normal de
la obra y no causa un perjuicio injustificado al autor.
De acuerdo a las explicaciones dadas por el Ejecutivo, se tratara de un
sistema fair use norteamericano, a la chilena, intentando copiar el sistema
norteamericano anglosajn. Inexplicable cambio a una reforma introducida
slo hace tres aos. Lo que hace esta norma, es dar vuelta lo que el propio
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Ejecutivo y el Parlamento aprobaron slo en el ao 2003 (artculo 45 bis),
siguiendo la legislacin espaola, y que ahora se propone revertir.
No es posible aplicar esta norma en el sistema legal. Se sigue la tradicin del
sistema de derecho de autor (europea continental), y no de copyright, por
ello en derecho las excepciones son limitaciones escritas en la ley, a la que
deben ajustarse los tribunales. El legislador chileno debe informarse acerca de
los trminos en que las excepciones se regulan en el derecho comparado.
El sistema de fair use norteamericano es totalmente distinto en exigencias y
acreditaciones a esta norma del proyecto.i En el sistema norteamericano las
resoluciones de los tribunales son fuente de derecho, segn el sistema de
Common Law lo que no tiene vigencia en Chile.
Norma inconstitucional
Esta super-excepcin, deja entregada a los tribunales o al mismo Gobierno la
determinacin de lmites a la propiedad intelectual, lo que trasgrede el
principio de reserva legal, toda vez que establece lmites a la propiedad
intelectual que no se encuentran determinados en la ley, y que se sujetarn al
criterio que aplicarn los tribunales o del Ejecutivo. Qu parmetros usarn
los tribunales para establecer que se trata de un caso especial, que no afecta
la explotacin normal de la obra y que no causa un perjuicio injustificado a los
intereses legtimos de los autores? Qu estudios econmicos? Qu
investigaciones de mercado? Cmo se acreditar el dao a los autores? En
cada caso particular?
Si el derecho de autor es un derecho de propiedad, no puede tratarse en peor
forma que los derechos sobre la propiedad comn. Propuesta: Esta disposicin
debe suprimirse del proyecto, manteniendo el texto del actual artculo 45 bis.
EXCEPCIONES SOBRE COPIA PRIVADA, SIN MEDIR EL IMPACTO EN
LOS AUTORES E INDUSTRIAS CULTURALES.
OPOSICION A LA INTRODUCCION DE LA EXCEPCION DE COPIA
PRIVADA SIN UNA COMPENSACION A LOS AUTORES Y A LA INDUSTRIA
AFECTADA.
El Proyecto introduce por primera vez en nuestra legislacin una excepcin de
copia privada. Esto es, permite realizar copias sin pedir autorizacin al autor.
En muchas legislaciones se ha concedido esta excepcin, pero considerando
una compensacin a favor del autor y de la industria afectada, a travs de un
derecho de remuneracin por copia privada. En este sentido, el proyecto copia
la legislacin comparada, pero restndole el derecho de remuneracin por
copia privada que se ofrece como compensacin a los autores e industrias. (ver
legislacin espaola, alemana, francesa, etc.)
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
En qu consiste este derecho? Es una remuneracin que los importadores y
distribuidores de equipos reproductores y soportes vrgenes deben pagar a los
autores e industrias, a travs de una sociedad de gestin colectiva. Tratndose
de un derecho de remuneracin ( y no un derecho exclusivo) la determinacin
de este valor puede realizarse en forma negociada por las sociedades de
gestin y los usuarios, y a falta de acuerdo, con intervencin de la autoridad.
De esta manera, las empresas que explotan el giro de equipos reproductores y
soportes deben incluir en sus costos esta remuneracin.
La distribucin de este derecho se realiza en forma conjunta por las sociedades
de gestin colectiva involucradas, y su distribucin se efecta conforme a los
reportes de uso de obras y por muestras estadsticas. En consecuencia, todas
las expresiones artsticas son beneficiadas, en proporcin a los usos.
Este derecho est contemplado en numerosas legislaciones, europeas,
asiticas, latinoamericanas s, y de Estados Unidos. El legislador no puede
eludir el anlisis de esta materia, cuando est incorporando una excepcin de
copia privada.
As, la Directiva Europea N29 de 2001, seala, (N35) En determinados
casos de excepciones o limitaciones, los titulares de derechos deberan recibir
una compensacin equitativa para recompensarles adecuadamente por el uso
que se haya hecho de sus obras o prestaciones protegidas. Propuesta: Se
debe regular directamente la excepcin de copia privada para todas las obras y
prestaciones artsticas, que ofrecer a todos los ciudadanos el derecho de
copiar privadamente, en forma legtima, estableciendo al mismo tiempo el
derecho de remuneracin por copia privada, asumiendo la responsabilidad de
dar una solucin equilibrada y con sentido de futuro a estas materias.
**********
DON ALBERTO CERDA, DIRECTOR DE LA ONG DERECHOS DIGITALES.
Expres que la ley N 17.336 sobre propiedad intelectual establece el estatuto
jurdico de los creadores sobre sus obras, as como determinadas condiciones
de acceso de la comunidad a los progresos de las ciencias, las artes y la
literatura. Como tal, el estatuto resulta aplicable a diversos contextos en los
cuales se verifican actos de creacin, desde los propiamente artsticos (v.gr.,
msica y pintura), pasando por industrias culturales (v.gr. sellos discogrficos
y casas editoriales), hasta otros de connotacin tecnolgica (produccin de
software y bases de datos). A ello cabe adicionar normas concernientes a la
determinacin de infracciones, procedimientos judiciales aplicables y otras.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Seal que el amplio tramado de actividades que quedan afectos a la
normativa sobre derechos de autor impide verificar en breve tiempo un
tratamiento exhaustivo de los mltiples efectos que puede suscitar su
modificacin. Es por ello que en el presente informe nos hemos limitado a
ciertas aristas de la regulacin, las cuales revisten inequvoco inters pblico,
tal como se concibe en diversos instrumentos internacionales, como garanta
de acceso.
Es as, entonces, dijo, como el presente informe se detiene sobre cinco tpicos
especficos, a saber: proteccin del dominio pblico, responsabilidad de los
prestadores de servicio de Internet, modificaciones al estatuto del software,
sistema de excepciones y limitaciones al derecho de autor, y normas
concernientes a la intervencin judicial. En un sexto apartado se consideran
ciertas observaciones miscelneas.
1.- Proteccin del dominio pblico
La regulacin del derecho de autor no slo se extiende a la proteccin otorgada
a los creadores y dems titulares de derechos en relacin con sus obras,
estableciendo derechos monoplicos sobre ellas por un perodo determinado
(dominio privado), sino que tambin establece normas concernientes al
resguardo de aquellas obras que han ingresado al patrimonio comn de la
humanidad, el denominado dominio pblico.
El dominio pblico est conformado, explic, por aquellas obras que pueden
ser usadas libremente por las personas, sin requerir autorizacin ni mediar un
pago de remuneracin, pues los derechos sobre ellas han vencido o caducado
por diversas circunstancias. Pensemos en la obra musical de Chopin, la pintura
de Rugendas, la novela de Blest Gana y la tradicin mitolgica de Chilo, entre
otras.
La adecuada proteccin del dominio pblico es esencial para la preservacin y
difusin cultural, permitiendo el acceso libre a fuentes de conocimiento y
sirviendo de base para la produccin de nuevas creaciones. Al respecto el
proyecto de ley muestra avances significativos, al simplificar el cmputo de
plazos de vigencia de los derechos y prever sanciones penales para un uso
indebido de las obras que conforman el dominio pblico. Sin embargo, es
posible profundizar la proteccin al dominio pblico, sin que signifique merma
alguna para los intereses de las personas, como individuos particulares As el
proyecto mejorara sustantivamente de introducirse tres indicaciones
adicionales en orden a ampliar el tipo de obras que ingresan al dominio pblico
y eliminar una hiptesis de excepcin en el cmputo de plazos de vigencia de
los derechos.
El texto actual de la ley, en relacin al dominio pblico, dispone:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Artculo 11. Pertenecen al patrimonio cultural comn:
a) Las obras cuyo plazo de proteccin se haya extinguido;
b) La obra de autor desconocido, incluyndose las canciones, leyendas, danzas
y las expresiones del acervo folclrico;
c) Las obras cuyos titulares renunciaron a la proteccin que otorga esta ley;
d) Las obras de autores extranjeros, domiciliados en el exterior que no estn
protegidos en la forma establecida en el artculo 2, y
e) Las obras que fueren expropiadas por el Estado, salvo que la ley especifique
un beneficiario.
Las obras del patrimonio cultural comn podrn ser utilizadas por cualquiera,
siempre que se respete la paternidad y la integridad de la obra.
Sobre el particular, sugiri la incorporacin de dos nuevos literales: uno
concerniente a documentacin pblica u oficial, y otro al caso de obras cuyo
titular fallece intestado sin herederos forzosos.
El Convenio de Berna de 1886, del cual Chile es parte, admite que los Estados
partes excluyan a los documentos oficiales como objeto de proteccin, y tal
han hecho diversos pases, tales Brasil, Colombia, Costa Rica, Mxico y Estados
Unidos, entre otros.
Si son fondos pblicos los que financian el desempeo de funciones pblicas,
las obras originadas de tal cometido deben ser, en justicia, de pblico acceso y
uso. Esto resulta tan vlido para las sentencias judiciales y leyes, como para
los informes, programas y estudios pblicos. El mismo razonamiento puede
hacerse extensivo a las obras desarrolladas por terceros por encargo del
Estado, salvo reserva de derechos.
Nuestra actual legislacin no garantiza tal circunstancia, exponindonos de
paso al complicado percance de establecer la titularidad de los derechos en
documentos tales como resoluciones judiciales u otras. El dominio pblico
ganara en certeza de introducirse una razonable modificacin como la
siguiente propuesta.
f) Las obras creadas por empleados pblicos como parte de su trabajo
g) Las obras creadas por encargo de un organismo pblico, salvo acuerdo en
contrario.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
De otro lado, se presenta un percance tratndose de las obras cuyo titular
fallece sin dejar testamento ni herederos forzosos, ya que la determinacin de
los nuevos titulares impide hacer un uso posterior de las obras. De ah la
sugerencia de incorporar tales obras al patrimonio comn, tal cual hacen
anlogamente otros pases, tales como Argentina, Costa Rica y, con matices,
Mxico. El texto sugerido es:
h) Las obras cuyo titular fallezca intestado y sin asignatarios forzosos.
De otro lado, segn consta en el antes trascrito artculo 11, son de dominio
pblico las obras cuyos titulares renunciaron a la proteccin que otorga esta
ley. Esto tiene bastante sentido si se considera que la renuncia de derechos
est permitida como regla general cada vez que estos miran esencialmente a
la satisfaccin de un inters individual. En la especie, el titular del derecho
renuncia a la proteccin de la ley, permitiendo que terceros puedan hacer un
libre uso de su obra. Por su puesto ello es sin perjuicio de los derechos morales
que competen al creador, los cuales son indisponibles.
Esta norma permite que los creadores y titulares de derechos puedan disponer
con amplitud de los derechos que el ordenamiento jurdico les confiere; sin
embargo entra en colisin con el artculo 86 que establece la irrenunciabilidad
de los derechos patrimoniales.
Por consiguiente la propuesta especfica mira a derogar el actual artculo 86 de
la ley N17.336 sobre Propiedad Intelectual.
Siempre con miras a fortalecer el dominio pblico y brindar certeza respecto de
las obras que lo conforman, el proyecto de ley hace bien al modificar el actual
artculo 10, disponiendo que la proteccin otorgada por la ley dura por toda la
vida del autor y se extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha
de su fallecimiento. Sin embargo, el proyecto persiste en dos errores que
merman la seguridad jurdica, esto son: primero, extender la duracin de los
derechos ms all del vencimiento de este plazo, cuando existiere cnyuge
sobreviviente hasta la fecha de su fallecimiento; y, segundo, dar efecto
retroactivo a la proteccin del cnyuge del autor.
Las normas recin indicadas tenan algn sentido en los aos setenta, cuando
los derechos de autor slo se extendan por 30 aos y era factible que al
transcurrir tal plazo an sobreviviera el cnyuge del autor. Hoy por hoy,
cuando los derechos de autor se extienden setenta aos por sobre la muerte
del creador, tanto la prrroga como la retroactividad no se justifican. Pero an
estos errores, en que persiste la propuesta, slo obstaculizan el apropiado uso
de las obras que conforman el dominio pblico, pues obligan a hacer un
verdadero ejercicio de arqueologa antes de proceder al empleo de las obras,
mermando significativamente la seguridad jurdica.
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En razn de lo dicho, dijo, se propone que la redaccin del artculo 10 se ajuste
a los convenios internacionalmente suscritos por Chile en la materia, sin
aditivos.
Por ltimo, agreg, debe valorarse la iniciativa del Ejecutivo en cuanto prev
una disposicin penal que garantiza el apropiado uso del dominio pblico. Se
trata del artculo 80. Sin embargo, aun este artculo merece un ligero reparo,
en su literal b), el cual sanciona a quien, con perjuicio a otro, reclamare
derechos patrimoniales sobre obras de dominio pblico o del patrimonio
cultural comn. En verdad la norma deba sancionar a quien se atribuye
derechos patrimoniales sobre obras de dominio pblico, independientemente
del perjuicio ocasionado a otro y aun cuando no reclame de ello. Por
consiguiente se propone el siguiente texto en reemplazo del propuesto Artculo
80 b): b) El que se atribuyere derechos patrimoniales sobre obras de dominio
pblico.
La adecuada proteccin del dominio pblico resulta esencial para la
preservacin y difusin cultural, y las propuestas precedentes, sumadas a las
ya contenidas en la propuesta del Ejecutivo, mejorarn el acceso a las obras de
dominio pblico, brindando seguridad tanto a los usuarios finales de las obras,
como a entidades que realizan gestin cultural (museos, bibliotecas, archivos)
y a las mismas industrias culturales (tales como sellos editoriales).
2.- Prestador de servicio
El proyecto de ley que se informa, continu, se hace cargo de los compromisos
asumidos por Chile a travs de la suscripcin del Tratado de Libre Comercio
con Estados Unidos, estableciendo una reglamentacin respecto de la
responsabilidad de los prestadores de servicio de Internet en relacin con la
circulacin de contenidos que infringen los derechos de autor. Esto evitar
dejar la resolucin del asunto al solo criterio jurisprudencial, todava errtico
en la materia, y desde tal perspectiva constituye un avance normativo,
particularmente para salvaguardar los intereses de los titulares de derechos de
autor.
Sin embargo, la propuesta de implementacin normativa contenida en el
proyecto de ley va ms all de lo dispuesto en los compromisos internacionales
asumidos por el pas, imponiendo exigencias excesivas a los usuarios de
Internet. En efecto, la ley establece que los prestadores de servicio deben
adoptar medidas tcnicas y organizativas para ver limitada su responsabilidad
por la circulacin de contenidos infractores. Ahora bien, a quines se extiende
tal responsabilidad?
Esta responsabilidad se extiende a los prestadores de servicio, los cuales el
proyecto de ley conceptualiza, mediante la incorporacin de una letra y) en el
artculo 5 de la ley, que dice: y) Prestador de Servicio significa, para los
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efectos de lo dispuesto en el Captulo IV del Ttulo III de esta Ley, un
proveedor de transmisin, enrutamiento o conexiones para comunicaciones
digitales en lnea, sin modificacin de su contenido, entre puntos especificados
por el usuario del material que selecciona el usuario, o un proveedor u
operador de instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes.
Esta norma es una copia literal de la norma contenida en el Tratado de Libre
Comercio (artculo 17.11.23 i), en su traduccin al espaol, mediante la cual se
pretendi extender estas obligaciones a las entidades que brindan conexin a
Internet sin ser personas jurdicas, pues en derecho interno no se exige que
tengan tal estructura legal. Sin embargo, el tenor literal va ms all del marco
normativo interno, de la legislacin de nuestro socio comercial, Estados
Unidos, y del estndar adoptado en los dems pases en la materia.
En efecto, seal, la Copyright Act de Estados Unidos define prestador de
servicios como an entity that offering the transmisin, routing, or providing of
conections, vale decir, la ley aplica exclusivamente respecto de una
organizacin empresarial o gubernamental, pero no de personas fsicas
determinadas. Los usuarios finales de Internet no quedan obligados a adoptar
medidas tcnicas u organizativas asociadas a los contenidos que circulan por
Internet.
En el mismo sentido, la Convencin contra el Cybercrimen, instrumento
adoptado por el Consejo de Europa y abierto a su adhesin por terceros
Estados, mediante la cual se pretende establecer estndares internacionales
para la represin de delitos informticos y la circulacin de contenidos ilcitos
(tales como pornografa infantil y otros), tambin pone obligaciones anlogas a
las previstas en el proyecto de ley sobre los prestadores de servicio de
Internet. Sin embargo, tal obligacin se hace recaer sobre an entity, una
empresa que presta servicios, no sobre el usuario final de Internet.
Si el afn del legislador es admitir que una persona natural tambin puede
intermediar servicios de Internet no es necesario hacer recaer toda la carga de
obligaciones sobre cualquier usuario de la Red que brinde acceso a otros (v.gr.,
una empresa a sus trabajadores, un padre de familia a sus hijos y vecinos, un
establecimiento educacional a sus docentes y alumnos), tal cual sugiere
actualmente la norma propuesta. Basta con hacer recaer tales obligaciones en
las empresas y compaas prestadoras de servicio de Internet, como hizo la
reciente modificacin legal en relacin con los delitos de pornografa infantil.
En efecto, aclar, mediante la ley N19.927 relativa a los delitos de
pornografa infantil, de 14 de enero de 2004, se modific el Cdigo Procesal
Penal estableciendo la obligacin de las empresas telefnicas y de
comunicaciones de llevar registros de conexin y, previa orden judicial,
interceptar comunicaciones electrnicas. Mediante tal ley se obliga a los
prestadores de servicio de Internet a adoptar medidas tcnicas y organizativas
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orientadas a la investigacin de crmenes de la envergadura de la pornografa
infantil, pero ni aun en tal caso se hace recaer tal responsabilidad en personas
distintas de las empresas que en su giro cotidiano prestan servicios de
comunicaciones.
Esta interpretacin es consistente con la naturaleza de las obligaciones que se
impone a los prestadores de servicio en la misma iniciativa legal. As, por
ejemplo, en el artculo 85 P, que establece que para gozar de las limitaciones
de responsabilidad los prestadores de servicios, adems, debern, entre otras
obligaciones haber adoptado una poltica que establezca de forma general las
condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios que sean sancionados
como infractores reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los
usuarios en su sistema o red.
En sntesis, precis, para lograr coherencia con nuestra legislacin interna y, a
la vez, cumplir con la obligacin sustrada mediante el Tratado de Libre
Comercio, conforme estndares razonables, se sugiere conceptuar proveedor
de servicio como sigue: y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de
lo dispuesto en el Captulo IV del Ttulo III de esta Ley, una empresa
proveedora de transmisin, enrutamiento o conexiones para comunicaciones
digitales en lnea, sin modificacin de su contenido, entre puntos especificados
por el usuario del material que selecciona el usuario, o una empresa
proveedora u operadora de instalaciones de servicios en lnea o de acceso a
redes.
Por otro lado, estando an de acuerdo en la necesidad de establecer un
rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicio de
Internet sobre la circulacin de contenidos que infringen el derecho de autor,
nos parece que los trminos en que la propuesta del Ejecutivo resultan an
confusos.
En efecto, esta materia es reglamentada en los artculos 85 M a 85 U de la
propuesta, en los cuales se observan serios problemas de redaccin que
oscurecen el sentido de las normas. As por ejemplo, y entre otros:
El propuesto artculo 85 alude a una tecnologa legal (sic) utilizada en
conformidad con la ley, lo cual induce erradamente a suponer que la ley ha
adoptado determinados estndares tecnolgicos;
El inciso final del propuesto artculo 85 O, hace suponer que el conocimiento
efectivo requiere el no cumplimiento expedito de la orden judicial;
El propuesto artculo 85 Q alude a la prctica de diligencias orientadas a
detectar y perseguir delitos o prcticas constitutivas de ejercicios abusivos de
los derechos de autor o conexos reconocidos por esta ley (sic).
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
El propuesto artculo 85 T permite a los titulares de derechos o sus
representantes legales requerir judicialmente a un prestador de servicios la
entrega de toda la informacin que posea que permita identificar al supuesto
infractor, con observancia de lo dispuesto en la ley N19.628 de proteccin de
datos de carcter personal. Aun cuando la alusin a la Ley sobre proteccin a
la vida privada resulta pertinente, es absolutamente inapropiado y dar pie a
equvocos la falta de determinacin precisa del destinatario de informacin,
particularmente dado las extensas facultades de tratamiento de datos previstas
en el artculo 20 de la ley 19.628.
El propuesto artculo 85, U inciso segundo, tiene una redaccin confusa que no
se condice con su fuente formal el artculo 17.11.23 G del Tratado de Libre
Comercio suscrito entre Chile y Estados Unidos-.
Nos resta slo manifestar inters en contribuir al perfeccionamiento de las
disposiciones referidas; sin embargo, los trminos de las mismas an resultan
confusos, cuando no errticos, para suponer una contribucin especfica a su
respecto.
3.- Estatuto del software
Las normas sobre derecho de autor, puntualiz, no slo regulan las facultades
que se confieren a una persona respecto de una creacin artstica, cultural o
literaria, sino tambin dicen relacin con los derechos que se tienen sobre
nuevas aplicaciones tecnolgicas, tales como una base de datos, o sobre un
conjunto de instrucciones destinadas a controlar un sistema informtico,
tambin denominado software o programa de ordenador.
El proyecto de ley en examen introduce modificaciones en el estatuto de
derechos de autor sobre el software: en primer lugar, en lo concerniente a la
titularidad de derechos sobre el software desarrollado por encargo; y segundo,
mas no menos importante, a las excepciones o limitaciones al derecho de autor
en relacin con los programas de ordenador. Examinemos brevemente ambas.
El texto actual del artculo 8, inciso tercero, de la ley N17.336 establece que
Respecto de los programas computacionales producidos por encargo de un
tercero para ser comercializados por su cuenta y riesgo, se reputaran cedidos a
ste los derechos de su autor, salvo estipulacin escrita en contrario..
Entonces, la regla es que, tratndose de un software que no tenga
pretensiones de ser objetote comercializacin por quien le encarga, los
derechos se radiquen en el desarrollador. En cambio, al existir finalidad
comercial la ley altera tal titularidad.
Por su parte, el texto propuesto de reforma a la ley que comentamos establece
algo radicalmente distinto: sea que el software haya sido encargado o no a
efectos de su comercializacin ulterior, la titularidad de los derechos se radica
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en quien lo encarga. Dice la disposicin propuesta Respecto de los programas
computacionales producidos por encargo de un tercero, se reputaran cedidos a
ste los derechos de su autor, salvo estipulacin escrita en contrario..
Lo interesante de este cambio de titularidad es que viene a alterar el modelo
de negocios del desarrollo de software. En lo sucesivo, salvo disposicin en
contrario, las empresas desarrolladoras o desarrolladores individuales perdern
los derechos de autor sobre las aplicaciones o software que desarrollan por
encargo, y no podrn hacer uso de l para efectos de realizar un desarrollo
posterior para s o para terceros. Eso los obligar a partir siempre desde cero,
cada vez que desarrollan software por encargo, impidindoseles hacer uso de
sus desarrollos precedentes, ya que estos sern de titularidad de quienes se lo
encomendaron.
En verdad se carece de un estudio emprico que avale un cambio como el
mencionado; ni tampoco existe alguna evaluacin del Gobierno acerca del
impacto que una modificacin como la propuesta podra tener para el
desarrollo local de software. Tampoco, lamentablemente, se han tenido a la
vista las observaciones de alguna de las agrupaciones locales de software, sino
tan slo las de la Asociacin de Distribuidores de Software, que representan los
intereses de las compaas multinacionales, pero no los de productores
locales.
Si el objetivo de la ley es la proteccin de los derechos de los autores, dijo, en
el caso del software la titularidad de derechos deba radicarse, en principio, en
los desarrolladores y no en quien lo encarga. De ah la necesidad de formular
prevenciones respecto de la alteracin del actual texto de la ley en la materia,
razn por la cual se sugiere eliminar del proyecto el propuesto artculo 8,
inciso tercero, de la ley N17.336, conservando su actual redaccin.
Un segundo punto, agreg, concerniente al estatuto del software, al cual se
extiende el proyecto, es el relativo a excepciones y limitaciones al derecho de
autor: en este punto nos detendremos slo en aquellas concernientes
especficamente a software, dejando reservado el anlisis de las restantes para
el apartado posterior.
El actual texto de la ley asegura la copia de respaldo (back-up) y la copia
indispensable para la ejecucin del programa (carga), as como la posibilidad
de introducir modificaciones necesarias para el funcionamiento del programa
en determinado equipo. Estas tres excepciones, tal cual se reconocen
actualmente en nuestra legislacin, son ampliamente aceptadas en el derecho
comparado; as se constata entre otras en las normativas de Estados Unidos,
Brasil, Mxico, Costa Rica y la Unin Europea, entre otros. De ah la necesidad
de preservarlas en nuestra ley.
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En cambio, el texto sugerido por el Ejecutivo incurre en una confusin respecto
del alcance de cada una de tales excepciones. As, extiende la usual excepcin
de modificacin necesaria y prescinde de la excepcin de carga del software en
el sistema en que ser empleado. De ah la sugerencia de prescindir de la
modificacin sugerida 71 P a), manteniendo en cambio la actualmente
contemplada en el artculo 47 incisos segundo y tercero de la ley.
Respecto de la necesaria excepcin de ingeniera inversa, hoy ausente en
nuestra legislacin, es imprescindible su inclusin en la reforma. Su sola
inclusin en el Tratado de Libre Comercio suscrito entre Chile y Estados Unidos
es prueba de la urgencia de su incorporacin en nuestra legislacin interna.
Finalmente, dijo, cabe aludir a la excepcin del artculo 71 P letra c), conforme
al cual se exceptan las actividades que se realicen sobre una copia obtenida
legalmente de un programa computacional, con el nico propsito de probar,
investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del computador sobre el
que se aplica. Esta excepcin, que no se contempla actualmente en la
legislacin, como tal constituye un progreso; sin embargo se le confiere un
alcance demasiado restringido, que no est acorde al estadio del desarrollo
tecnolgico: hoy un defecto en la seguridad o defecto en un software no incide
solamente en la seguridad de un computador, sino que tambin afecta la
seguridad en el funcionamiento de una red y eventualmente de otros
programas.
De acuerdo a lo anterior, y siguiendo literalmente el texto del artculo 17.2.5.
d) v) del Tratado de Libre Comercio suscrito entre Chile y Estados Unidos, se
sugiere el siguiente texto en reemplazo del propuesto artculo 71 P letra c): c)
Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un
programa computacional, con el nico propsito de probar, investigar o
corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la
red o del computador sobre los cuales se aplica
4.- Excepciones y limitaciones al derecho de autor
Expres que el principal acierto del proyecto de ley presentado por el Ejecutivo
radica en la inclusin de nuevas excepciones y limitaciones al derecho de
autor, las que se encuentran a ausentes o eclipsadas en el actual texto de la
ley N17.336 sobre Propiedad Intelectual, lo cual ocasiona una significativa
merma para el pleno goce de derechos fundamentales de las personas, junto
con menoscabar la competitividad pas, al obstaculizar actividades calificadas
de legtimas en la mayor parte del mundo civilizado.
El proyecto repara en la vergonzosa ausencia de una excepcin que garantice a
las personas discapacitadas el acceso a las obras, reconoce los derechos de
ilustracin y cita, se contemplan excepciones especficas para el
funcionamiento de bibliotecas y museos, junto a las ya comentadas
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excepciones y limitaciones al derecho de autor especficas para el caso del
software.
En lo concerniente a excepciones para bibliotecas, el proyecto incurre en
algunos defectos que reducen significativamente el alcance razonable de las
excepciones. As opera, por ejemplo, al limitar la copia para uso personal del
copista a simples fragmentos; al restringir ciertas excepciones a bibliotecas
de acceso pblico, excluyendo la aplicacin de las normas a aquellas que
sirven al sistema educacional en todos sus niveles (bsica, media y superior);
al condicionar la traduccin sin fines de lucro a su ejercicio por dichas
bibliotecas, entre otras.
Con todo, seal, el presente informe omite la revisin de tales excepciones,
ya que sobre ellas actualmente se trabaja en una propuesta conjunta con el
Colegio de Bibliotecarios de Chile A.G., la Asociacin de Editores de Chile, la
Comisin Asesora de Bibliotecas del Consejo de Rectores y ONG Derechos
Digitales. Esta propuesta conjunta ser entregada prximamente a la Comisin
para su consideracin en el debate legislativo.
En lo que resta nos detendremos en tres puntos: la excepcin de citas (artculo
71 B de la propuesta), una sugerencia de excepcin para determinados usos
pblicos y la excepcin especial (artculo 71 R de la propuesta). Revisaremos
cada una de tales excepciones en el mismo orden.
Rara vez se prevn excepciones especficas en los instrumentos internacionales
sobre derechos de autor. Una de esas pocas excepciones es precisamente el
denominado derecho de citas, que se contempla con carcter mandatario para
los Estados partes en el Convenio de Berna, bajo los siguientes trminos en su
artculo 10 inciso primero: Son lcitas las citas tomadas de una obra que se
haya hecho lcitamente accesible al pblico, a condicin de que se hagan
conforme a los usos honrados y en la medida justificada por el fin que se
persiga, comprendindose las citas de artculos periodsticos y colecciones
peridicas bajo la forma de revistas de prensa..
Como podr apreciarse de la simple lectura de la disposicin antes transcrita,
el derecho de cita no tiene limitacin alguna que atienda al fin del uso ni a la
naturaleza de la obra en la cual se realiza la cita. En verdad la extensin de la
misma no justifica poner trabas a su prctica, usual en actividades cientficas,
acadmicas, de la prensa y en la dictacin de resoluciones judiciales, entre
muchas otras.
Sin embargo, la propuesta del Ejecutivo persiste en una limitacin innecesaria
al respecto, pues condiciona el ejercicio del derecho de citas a que ellas se
verifiquen con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin. En
razn de lo expuesto, y dando cumplimiento prstino al estndar
internacionalmente convenido en el Convenio de Berna de 1886, se sugiere
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eliminar la alusin a la finalidad, bajo la siguiente redaccin: Artculo 71 B. Es
lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la reproduccin de
fragmentos de obras protegidas lcitamente divulgadas, siempre que se
mencione su fuente, ttulo y autor..
Enseguida, aadi, cabe considerar una excepcin para el ejercicio de
funciones pblicas. En efecto, tanto la Copyright Act de Estados Unidos, como
la Directiva de la Unin Europea relativa a la armonizacin de determinados
aspectos de los derechos de autor y derechos afines a los derechos de autor en
la sociedad de la informacin, contemplan excepciones que admiten el uso de
obras para fines de seguridad pblica o para garantizar el correcto desarrollo
de procedimientos administrativos, parlamentarios o judiciales, e inclusive
asegurar una cobertura adecuada de dichos procedimientos.
El propio Tratado de Libre Comercio suscrito entre Chile y Estados Unidos, en
su artculo 17.2.5 d) vii), admite el establecimiento de una excepcin para
llevar a cabo actividades legalmente autorizadas que llevadas a cabo por
empleados, funcionarios o contratistas de gobierno con el fin de aplicar la ley,
realizar actividades de inteligencia o actividades similares de gobierno.
En razn de lo expuesto, les parece oportuno el establecimiento de una
excepcin especfica en la materia, que garantice, tal cual ocurre en otros
pases, el acceso y uso de las obras para el desempeo de la funcin pblica.
Al efecto se sugiere la siguiente redaccin: Artculo 71 S.- Es lcito el uso de
obras para la ejecucin de actividades legalmente autorizadas llevadas a cabo
por empleados, funcionarios o contratistas del Estado con el fin de aplicar la
ley, realizar actividades de inteligencia, verificar procedimientos
administrativos, judiciales y legislativos..
Uno de los grandes aciertos de la propuesta del Ejecutivo, asever, consiste en
la propuesta del artculo 71 R, conforme al cual se admiten excepciones
distintas a las precedentemente enumeradas, siempre que se cumpla con la
denominada reglas de los tres pasos, esto es: circunscriban a casos
especiales, que no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la
interpretacin o ejecucin y del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos.
La norma en cuestin reproduce las exigencias que el Convenio de Berna de
1886, los Acuerdos sobre Determinados Aspectos de la Propiedad Intelectual
de relevancia para el Comercio suscritos en el marco de la Organizacin
Mundial de Comercio (OMC) y los Tratados Internet de 1996 de la Organizacin
Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) exigen para las excepciones y
limitaciones a los derechos de autor. Es, por lo dems, concordante con cada
uno de los referidos instrumentos internacionales.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
La norma propuesta es tambin anloga a las que se constatan en el derecho
interno de diversos pases, entre los cuales cuentan Canad, Australia y
nuestro principal socio comercial, Estados Unidos. De hecho, el Tratado de
Libre Comercio admite que los Estados partes prevean una excepcin similar
(Artculo 17.7.3); sin embargo, el este tratado es an ms radical que la
conservadora propuesta del Ejecutivo, segn cuanto posteriormente se
expone.
Al respecto cabe hacer presente que el impacto de una norma como la prevista
en el Artculo 71 R tiene un efecto bastante limitado, a diferencia del
denominado fair use estadounidense, pues en nuestro pas las resoluciones
judiciales tienen eficacia relativa y no surten efecto sino respecto del caso
concreto, mientras en Estados Unidos el sistema de precedentes judiciales va
forjando una slida doctrina que surte efecto inclusive para quienes no han
sido parte en un juicio.
Por otro lado, una norma como el Artculo 71 R ya se contempla en nuestra
legislacin, en el actual Artculo 45 bis, si bien la redaccin propuesta hace
ms ntido el cometido judicial en la materia, lo cual permitir a los tribunales
evitar la imposicin de una sancin penal en aquellos casos en que el uso de
una obra satisfaga la regla de los tres pasos. Esto ltimo es particularmente
relevante si se considera la desproporcionada intervencin penal que originan
inclusive usos no autorizados sin fines comerciales.
En efecto, el Tratado de Libre Comercio resguarda a los Estados partes para
que mediante un procedimiento legislativo, o inclusive administrativo, se
puedan establecer excepciones distintas de las previstas en la Ley (Artculo
17.2.5 d) i). De este modo, la Oficina de Copyright de la Biblioteca del
Congreso de Estados Unidos puede establecer excepciones distintas a las
previstas en la misma ley con una vigencia temporal y prorrogable de tres
aos, a fin de permitir la actualizacin de la ley sin necesidad de requerir un
continuo pronunciamiento del Congreso.14
14 As, v. gr. el pasado mes de noviembre de 2006, la Oficina de Copyright
de la Biblioteca del Congreso de Estados Unidos autoriz la supresin de
medidas tecnolgicas de proteccin sobre las obras tratndose de los
siguientes casos:
1. Obras audiovisuales incluidas en bibliotecas de centros educativos,
universidades o centros de estudios audiovisuales, cuando se utilicen
fragmentos de esas obras en el aula y con propsito educativo.
2. Programas informticos y videojuegos distribuidos en formatos que
hayan quedado obsoletos y que requieran los medios originales o
hardware para ser accedidos, cuando se trate de preservar o archivar las
obras digitales para una biblioteca o archivo.
3. Programas informticos protegidos por dispositivos hardware cuando
stos ya no se fabriquen o no puedan repararse.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Sobre la base de lo precedente, cabe considerar todava al Legislativo la
posibilidad de conceder de facultades anlogas a las de la Oficina de Copyright
de Estados Unidos para que alguna(s) reparticin(es) pblica(s) autorizar(n)
temporalmente determinados usos de las obras ante circunstancias calificadas.
5.- Intervencin judicial
El proyecto de ley presentado por el Ejecutivo tambin incluye nuevas
disposiciones mediante las cuales se incrementan las sanciones penales por los
actos que infringen los derechos de autor y se establecen normas procesales
para el juzgamiento de tales ilcitos. A su respecto tambin cabe formular
algunas observaciones.
Respecto de la sancin penal, dijo, lo primero que salta a la vista es la
incoherencia sistmica del artculo 79 propuesto. En efecto, este artculo
vulnera el principio de lesividad, segn el cual la intervencin penal se justifica
slo cuando la entidad del dao no puede ser reparado por un medio menos
aflictivo que la sancin penal. Aqu, en cambio, el nmero 1 no fija un mnimo
de perjuicio que impida la configuracin del delito, lo cual priva de todo sentido
al artculo 78, ya que la hiptesis prevista en ste nunca tendr lugar.
Esta disposicin, el artculo 79, tambin vulnera el principio de
proporcionalidad en relacin con la figura penal que le sirve de sustento: el
hurto. La intencin legislativa es homologar las sanciones del hurto a las de la
utilizacin no autorizada de las obras, pero en verdad las penas sobrepasan las
previstas para el hurto en el artculo 446 del Cdigo Penal y no contemplan
una salida similar al hurto falta del artculo 494 del Cdigo Penal. Peor an si
consideramos que en el hurto, a diferencia de las infracciones al derecho de
autor, hay una apropiacin que impida el goce de la obra por su legtimo titular
y que, adicionalmente, en las infracciones al derecho de autor puede inclusive
no mediar enriquecimiento (v. gr. en todos aquellos casos en que la conducta
no obedece a fines de lucro).
As pues, es urgente una revisin a las penas contempladas en el proyecto de
ley, a fin de que guarden armona con las usualmente previstas en el sistema
4. Obras literarias en formato de libro electrnico que no permitan la
funcin de lectura en alta voz.
5. Firmware que liga telfonos mviles a un determinado operador,
cuando se pretenda poder utilizar otro operador distinto.
6. Grabaciones sonoras, y las obras audiovisuales asociadas a ellas,
distribuidas en formato CD y protegidas por medidas tecnolgicas que
controlen el acceso a obras legalmente adquiridas y creen o exploten
fallos de seguridad o vulnerabilidades, cuando la desproteccin sea
motivada por pruebas de buena fe, investigacin o correccin de tales
fallos de seguridad o vulnerabilidades.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
penal, por un lado, y no conduzcan a una excesiva intervencin penal, tal
como pretende la incriminacin de conductas que si bien infringen la ley lo
hacen sin fines comerciales. En este ltimo evento debe, por aplicacin del
principio de subsidiariedad del derecho penal, aplicarse preferentemente
sanciones civiles.
Un segundo reparo a las disposiciones penales propuestas por el Ejecutivo dice
relacin con las normas sobre determinacin de penas. La escala de sanciones
est asociada al monto del perjuicio ocasionado, el que, a su vez, se determina
sobre la base del valor legtimo (sic) de venta al detalle de los objetos
protegidos. En este punto el proyecto del Ejecutivo muestra un inequvoco
sesgo, pues obvia que no todas las obras amparadas por la ley pueden ser
valoradas por su precio de venta en el mercado. Veamos algunos ejemplos.
Al fijarse las sanciones penales conforme el valor de venta de los objetos
protegidos, la ley priva de proteccin penal a aquellas obras que utilizan
licencias abiertas o libres que autorizan determinados usos libremente sin
mediar pago. Por ejemplo, en el caso de usos que infringe la ley tratndose de
software libre (tal como Open Office, Ubuntu, Red Hat y las mltiples
aplicaciones Linux). Lo grave radica en que estas obras, de acuerdo a la
propuesta del Ejecutivo, quedan sin amparo penal y el amparo civil puede ser
insuficiente si las ganancias obtenidas con la infraccin superan los costos de
eventuales indemnizaciones.
Por otro lado, aadi, al fijarse la sancin de acuerdo al valor de venta al
detalle de los bienes infringidos se originarn serios inconvenientes con obras
con un mayor valor de tasacin o que no se comercializan al menudeo. V. gr.,
tratndose de obras plsticas o pinturas, de la adquisicin de un Sammy
Benmayor o un Roberto Matta.
As como es imperioso revisar la entidad de las penas propuestas por el
Ejecutivo, es tambin necesario contemplar reglas para resolver casos como
los propuestos, en que las obras no resultan justipreciadas de atenderse
exclusivamente al valor de venta al detalle.
Por otro lado, esta vez entrando en el las normas procesales establecidas en la
propuesta del Ejecutivo, conviene detenerse en tres de ellas, todas
concernientes a elementos de prueba: el agente encubierto del artculo 85 G,
la presuncin del artculo 85 I, y la prueba confesional del artculo 85 J.
En primer trmino, el artculo 85 G admite la posibilidad de acudir a la figura
del agente encubierto para efectos de la investigacin criminal. Cabra
considerar que este mecanismo tiene diversas prevenciones de poltica
criminal, razn por la cual suele limitarse su empleo a hechos de alta
connotacin criminal, tal como los previstos precisamente en la ley 20.000
sobre drogas. La gravedad media de los ilcitos contemplados en la ley 17.336,
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junto al hecho de que en gran parte de estos delitos se aplican salidas
alternativas, levantan dudas en cuanto a la necesidad recurrir a este tipo de
mecanismos para proteger los derechos de autor.
En segundo lugar, tenemos la norma del artculo 85 I que viene a establecer
una presuncin de vigencia de los derechos de autor. La norma no tiene
justificacin alguna en nuestro sistema jurdico, ya que las obras gozan de
proteccin automtica por la ley. De este modo, la norma propuesta puede ser
eliminada, sin que se resienta un pice nuestro ordenamiento.
El artculo 85 J, conforme al cual se admite que en los procedimientos civiles,
el tribunal podr ordenar a l o los presuntos infractores la entrega de toda
informacin que posean respecto a las dems personas involucradas en la
infraccin, as como todos los antecedentes relativos a los canales de
produccin y distribucin de los ejemplares infractores, pudiendo aplicar
multas a quienes se nieguen a entregar dicha informacin. Esta norma es
francamente innecesaria e inconstitucional.
En efecto, la norma del artculo 85 J resulta inconstitucional, porque obvia la
conexin heterognea entre los procedimientos judiciales, esto es, que una
misma circunstancia puede tener relevancia civil y penal a la vez. Esto es
particularmente efectivo tratndose de infracciones al derecho de autor, ya que
conforme a la propuesta inclusive infracciones sin fines comerciales que
ocasionan un perjuicio nfimo dan pie a responsabilidad penal. Y bien, segn se
recordar, tanto instrumentos internacionales sobre derechos humanos como
la Constitucin Poltica y el reciente Cdigo Procesal Penal prohben la
declaracin bajo juramento del imputado o acusado sobre hechos propios.
Por otro lado, acot, la norma del artculo 85 J es innecesaria, pues si lo que se
requiere es disponer de pruebas para efectos civiles a partir del silencio de
quien es citado a confesar, pues en tal caso bastan las normas actualmente
vigentes del Cdigo de Procedimiento Civil relativas a la confesin judicial.
6.- Miscelnea
El proyecto de ley presentado por el Ejecutivo tambin refiere a la
determinacin de las tarifas generales por las entidades de gestin, admitiendo
que las diferencias puedan ser sometidas a arbitraje. Esta iniciativa procura
hacerse cargo de las observaciones que se han hecho por los rganos que
velan por la libre competencia en la materia, lo cual parece apropiado
tratndose de la determinacin de precios entre entidades de gestin y
usuarios que estn obligados a llevar planillas por el uso masivo de obras.
Una primera observacin dice relacin con la exigencia de que el arbitraje
forzoso solo proceda cuando la entidad de gestin colectiva haya sido
declarada dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. Los
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
costos asociados a la obtencin de una declaracin de tal naturaleza
constituirn un serio obstculo para la concrecin de la hiptesis, lo que deba
invitarnos a razonar en cuanto a prescindir de tal exigencia.
En segundo trmino, puede constatarse que el proyecto nada dice respecto de
la determinacin del precio tratndose de otros usuarios, tales como
restaurantes, fuentes de soda y establecimientos educacionales. El proyecto
hace suponer que no es necesario intervenir en ese entorno, cuando en verdad
ello es necesario. Al efecto convendra citar la jurisprudencia encontrada en
torno al cobro de derechos a aquellos establecimientos que se limitan a tener
encendido un radiotransmisor dentro del mismo.
Sera conveniente, dijo, por ltimo, que el proyecto tambin contemplar algn
mecanismo destinado a regular los precios tratndose de tales usuarios, sin
que ello implique pasar por la decisin unilateral de una entidad de gestin, y
que se hiciese cargo de casos como el propuesto, en que la jurisprudencia se
muestra an oscilante. Por ejemplo, tratndose de usuarios sin obligacin de
llevar planilla, la tarifa podra ser fijada por la autoridad pblica sobre la base
de criterios anlogos a los explicitados en la propuesta del Ejecutivo y tras
consulta pblica a los interesados.
**********
DOA CAROLINA ARANCIBIA, REPRESENTANTE DE LA CMARA
NACIONAL DE COMERCIO SERVICIOS Y TURISMO DE CHILE
Seal que la Cmara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile
F.G.N. ha trabajado permanentemente en el combate contra la piratera, la
falsificacin, el contrabando y el comercio ilegal en general, apoyando toda
accin que permita enfrentar en forma concreta los problemas que aquejan
tanto a los derechos de autor como al comercio formal y establecido.
Se debe insistir que consideran que toda accin de compra y/o venta fuera de
los mrgenes legales debe ser considerada como comercio paralelo, por lo
tanto, ilegal y absolutamente sancionable.
De acuerdo a nuestro ltimo estudio sobre comercio ambulante, dijo, el total
de vendedores a nivel nacional contabilizados en diciembre 2005 aument en
un 12,8% respecto de diciembre del 2004, dura realidad para el comercio
establecido ya que este flagelo es el que lucra gracias a la piratera de
productos, como libros, cds o software, atropellando constantemente los
derechos de propiedad intelectual y transgrediendo da a da los tratados
comerciales firmados por Chile ya que las clusulas que protegen estos
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derechos son sumamente rigurosas y valoradas a nivel internacional, lo cual lo
transforma en un problema pas.
Cada ao tenemos invaluables prdidas en trminos de evasin tributaria, lo
que sin duda afecta a todo el conglomerado social. De acuerdo a la cifras
manejadas por la Comisin Nacional Antipiratera, en Chile el comercio ilegal
transa montos superiores a los US $1.000 millones, incluyendo productos y
bienes robados, contrabando y falsificacin o piratera, lo que significa una
defraudacin fiscal, slo por concepto de I.V.A., sobre los US $190 millones.
En este mismo sentido, agreg, parecen lamentables las estadsticas que
Latinoamrica y Chile ostentan en la materia. Segn el estudio realizado por la
Business Software Alliance, en Latinoamrica la tasa de piratera de software
alcanza un 66% versus el 22% de Norteamrica. En el mismo estudio, nuestro
pas ostenta el triste record de ser el cuarto pas de Latinoamrica con
mayores ndices de piratera en software. Tal situacin se repite en materia de
cd`s musicales, pelculas, libros y perfumes, entre otros artculos.
Lo que tambin consideran de gravedad es que ms del 50% de los
compradores de este tipo de productos admite saber que se trata de una
actividad ilegal, que al adquirir tales productos est cometiendo una falta, y sin
embargo, de igual manera incurren en ella, y eligen adquirir productos
pirateados, sin considerar que al hacerlo de una u otra manera estn
cometiendo un hurto intelectual, del mismo modo que si fueran a una tienda y
sustrajeran cualquier artculo sin pagar.
Es absolutamente necesario que se tome conciencia de que la piratera es un
problema que afecta a la sociedad en su conjunto, por cuanto como hemos
visto las redes de piratera alimentan al comercio ilegal presente en nuestras
calles y que como todos sabemos deriva en situaciones que propician la
comisin de diversos delitos relativizando el concepto de delito. Afectan
adems, en especial, al autor de una obra o pequeo empresario que se
esfuerza por trabajar dentro de la legalidad viendo, a su pesar, que otros se
enriquecen sin cumplir con ninguna normativa apareciendo ms atractivo
transformarse en ilegal.
La Federacin Gremial Nacional, puntualiz, en virtud de lo ya expuesto,
considera de suma relevancia el proyecto de ley sobre propiedad intelectual
presentado por el Gobierno, para introducir modificaciones en la ley N17.336
ya que, en trminos generales, mejora la legislacin vigente contra la piratera
permitiendo adecuar algunas normas contempladas y comprometidas en el
Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos, entre otros acuerdos
comerciales.
Es por ello que, en general, les parece que el proyecto va en la direccin
correcta, sin embargo, hay ciertos puntos que nos merecen reparos,
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
especialmente en materia de las Limitaciones y Excepciones al derecho de
Autor y a los Derechos Conexos, donde atendiendo diferentes criterio se
flexibiliza en exceso la posibilidad de fotocopiar libros o adaptarlos.
En particular se refieren al Artculo 71 D que permite con demasiada libertad la
reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin al pblico y puesta a
disposicin de obras lcitamente publicadas sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, amparndose en la necesidad de garantizar el acceso
por parte de discapacitados a dichas obras ya que tras referirse a
discapacitados visuales y auditivos, se inserta la expresin o de otra clase,
ambigedad que podra permitir la comisin de abusos en la materia.
Otro artculo que merece observaciones, dijo, es el Artculo 71 J Letra A, que
permite a las bibliotecas y archivos que no tengan fines de lucro, reproducir
hasta un mximo de tres copias simultneamente con el fin de preservar o
sustituir, en caso de prdida o deterioro, un ejemplar que se encuentre en su
coleccin permanente. No vemos razn para permitir que se hagan tres copias
para reemplazar un solo ejemplar ya que ello podra ser utilizado como una
forma de ampliar en forma gratuita la cantidad de textos disponibles evitando
la adquisicin de originales.
En este mismo artculo en las letras B y C se coloca como limitante el hecho de
que la obra no est disponible en el mercado, sin embargo, no se precisa el
nmero de copias autorizadas a reproducir ni se define lo que se entiende por
disponible en el mercado (aldea globalizada).
Expres que es sumamente necesario que en el reglamento que se dicte en
relacin a esta ley, se tenga especial cuidado al precisar conceptos tales como
el de fragmentos presente en el artculo 71 K o de un nmero razonable en
el artculo 71 L, pero principalmente en lo referente a la cantidad de
impresiones permitidas.
En lo relativo a los delitos contra la propiedad intelectual, indic que les
pareca destacable la manera en que ha sido tipificada la piratera como delito,
artculo 81, castigando a toda la cadena de produccin y comercializacin de
estos productos.
Al analizar las penas establecidas para quienes comercializan al pblico los
artculos pirateados, les parecen correctas, dijo; sin embargo, les parece
improcedente que aquellos que fabriquen, importen, tengan o adquieran para
su distribucin comercial o alquiler estas mercaderas e, incluso, en el caso de
que se configure el delito de asociacin ilcita para incurrir en este tipo de
conductas, sean sancionados con las mismas multas que aquellos que slo
venden directamente al pblico ya que los volmenes de dineros ilcitos que
manejan son considerablemente superiores.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Finalmente, el artculo 83 del proyecto, al hacer aplicables las normas penales
sobre asociacin ilcita a las conductas descritas por el Artculo 81, en la
prctica ello no produce un real aumento de la penalidad ya que la pena
mxima en los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal, establecen tambin
como pena mxima la reclusin menor en su grado mximo, es decir, cinco
aos, lo cual les parece insuficiente.
No obstante lo anterior, agreg, piensan que el proyecto est focalizado en
sancionar la oferta pero nos parece imprescindible atacar tambin a la
demanda con lo cual se cerrara el flujo de entrada de un mercado ilegal. De
dicha forma se castigara aumentando los costos y disminuyendo la percepcin
de beneficios por parte de ambos actores, compradores y vendedores.
Record, finalmente, que la delincuencia no slo se expresa en los asaltos y
robos a los locales de los asociados. Tambin es delincuente quien piratea
DVD, msica, libros, software, muebles, frmacos, relojes, perfumes y decenas
de otros productos. Es un delincuente econmico.
**********
DON FERNANDO SILVA, ABOGADO ASESOR DE LA ASOCIACIN DE
PRODUCTORES FONOGRFICOS DE CHILE A.G.
Seal que no puede soslayarse en el anlisis del proyecto de ley hacer una
primera referencia a un debate que se viene suscitando desde hace algunos
aos, que no es nuevo en el campo de la Propiedad Intelectual, pero que, en el
ltimo tiempo, quizs motivado por la introduccin de posiciones mas
extremas, impugna la importancia y el mrito que tiene la proteccin y el
fortalecimiento de la Propiedad Intelectual como el medio ms idneo que
tienen los pases para promover el desarrollo de las creaciones artsticas e
intelectuales y que forman la cultura de las naciones. Indebidamente, se
pretende que el acceso a la cultura y a sus manifestaciones artsticas se
propicie destruyendo o menoscabando un orden jurdico en que los derechos
de propiedad intelectual han alcanzado un sitial entre los denominados
derechos bsicos del hombre, y que han merecido su reconocimiento tanto a
nivel de normas constitucionales y legales en los ordenamientos internos,
como, asimismo, su reconocimiento y proteccin en una gran cantidad de
Acuerdos y Tratados Internacionales que nuestro pas, por lo dems, ha
suscrito y ratificado.
Aplicando lo expuesto al campo de las creaciones y producciones musicales,
agreg que stas no se fomentarn y desarrollarn conculcando los derechos
de los creadores y productores. La industria musical en el pas vive una de sus
crisis ms aguda, producto del acceso masivo que tiene su poblacin, gracias
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
al desarrollo de las nuevas tecnologas de reproduccin y transmisin, a copias
y descargas ilcitas que impunemente se transan.
No estn, en consecuencia, dijo, en condiciones de compartir con aqullos que
piensan en que deben atenuarse nuestros derechos o sus estndares. Por el
contrario, desde hace mucho tiempo solicitan un adecuado nivel de
observancia de los mismos, puesto que, como es de pblico conocimiento,
stos desde hace tambin mucho tiempo vienen siendo conculcados e
infringidos con casi total impunidad.
En este sentido valoran la iniciativa del Ejecutivo que pretende establecer
medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de proteccin mediante
acciones civiles y penales para la observancia de los derechos de autor y
derechos conexos. En relacin con esta materia, sin embargo, formulan las
siguientes observaciones generales, sin perjuicio de las que posteriormente
harn presente durante la etapa de discusin del proyecto:
Asever que atendida la circunstancia de que la piratera ha alcanzado su
mayor dimensin en las redes digitales, es preciso establecer tipos penales
especiales que la repriman. El delito de piratera previsto y sancionado en el
artculo 81 del proyecto slo estara referido a la piratera de soportes fsicos.
En el artculo 79 debiera mantenerse la penalidad actualmente en vigencia
consistente en la aplicacin de penas copulativas de privacin de libertad y de
multa, por lo que se sugiere modificar la penalidad propuesta para el caso
previsto en el N1 del nuevo artculo 79, que establece una penalidad
alternativa de prisin o multa.
En los trabajos preparatorios de los denominados Tratados OMPI sobre
Internet se reconoci que para una aplicacin eficiente de los derechos
respecto de las utilizaciones digitales de obras y producciones, era menester la
ayuda de medidas tecnolgicas de proteccin y de informacin electrnica
sobre la gestin de derechos necesarios para licenciar y monitorear tales
utilizaciones. Es por ello que los artculo 11 y 12 del Tratado de la OMPI sobre
Derecho de Autor y los artculos 18 y 19 del Tratado de la OMPI sobre
Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas, ambos Tratados suscritos y
ratificados por Chile, contemplan disposiciones que obligan a los Estados
contratantes a proporcionar proteccin jurdica adecuada y recursos jurdicos
efectivos contra la accin de eludir tales medidas tecnolgicas. Similares
disposiciones contempla el prrafo 5 del artculo 17.7 del TLC suscrito con
Estados Unidos. El proyecto de ley en sus artculos 84 y 85 reproduce con
algunas variantes los actuales artculos. 81 bis, 81 ter y 81 quater de la ley de
Propiedad Intelectual, que dicen relacin con el tema de la gestin de
derechos, eliminando la pena privativa de libertad en el caso de los delitos en
ellos contemplados, la que debiera reponerse. El proyecto no contempla, sin
embargo, agreg, responsabilidades civiles o penales respecto de acciones
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destinadas a eludir las medidas tecnolgicas utilizadas por los titulares con el
fin de restringir utilizaciones no autorizadas por stos, razn por la cual y dada
la importancia de esta materia, proponen su tratamiento y el establecimiento
de tipos penales especiales.
En lo que concierne al clculo de la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados por la infraccin a los Derechos de Autor y Conexos, no concuerdan
con la solucin planteada en el artculo 85 E del proyecto por considerarla, por
una parte, muy compleja como tambin restrictiva. Por este motivo, es que
solicitan una especial revisin de esta materia.
Agreg que uno de los problemas prcticos que se plantean en el curso de las
acciones judiciales por infraccin a los Derechos de Autor y Conexos, dice
relacin con la acreditacin de la titularidad de los derechos y con la vigencia
de la proteccin de las obras, producciones o dems prestaciones. Sobre el
particular, hay dos disposiciones del proyecto que de una manera parcial lo
tratan: a) por una parte, el propuesto inciso final al artculo 72 de la ley que se
refiere al uso del smbolo , el que tiene su origen en el artculo III de la
Convencin Universal sobre Derecho de Autor; y b) el artculo 85 I del proyecto
que considera vigente los derechos sobre una obra, cuya primera fecha de
publicacin sea inferior a 70 aos, propuesta que se hace en cumplimiento de
lo convenido en la letra b) del prrafo 6 del artculo 17.11 del TLC suscrito con
los Estados Unidos. Estiman que este tema debiera complementarse aplicando,
por una parte, los artculos 11 de la Convencin Internacional sobre la
Proteccin de los Artistas Interpretes o Ejecutantes, los Productores de
Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin, conocida como Convencin de
Roma y con lo dispuesto en el artculo 5 del Convenio para la Proteccin de
los Productores de Fonogramas contra la reproduccin no autorizada de sus
fonogramas, conocido tambin como Convenio Fonogramas, respecto del
uso del smbolo (P) seguido del ao de la primera publicacin. Por otra parte,
agreg, tambin debera ponerse en aplicacin no slo lo dispuesto en la letra
b) del prrafo 6 del artculo 17.11 del TLC suscrito con los Estados Unidos,
sino tambin lo establecido en la letra a) del mismo articulo que precepta que
la persona natural o entidad legal cuyo nombre es indicado como el autor,
productor, intrprete o ejecutante o editor de la obra, interpretacin o
ejecucin o fonograma, se presumir, en ausencia de prueba en contrario,
titular de los derechos de dicha obra, interpretacin o ejecucin o fonograma.
Es del caso que el proyecto de ley en cuestin dedica dos tercios de su texto a
otras materias que dicen relacin con excepciones y limitaciones al Derecho
de Autor y a los Derechos Conexos, como tambin a establecer limitaciones de
responsabilidad de los Prestadores de Servicios de Internet. Al respecto
formulan los siguientes comentarios y observaciones generales:
El tema de las excepciones y limitaciones en el campo del Derecho de Autor y
Conexos ha sido siempre una materia compleja, por lo que consideran de la
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
mayor importancia que stas sean cuidadosamente examinadas, en especial
para dar debido cumplimiento al rango de garanta constitucional que el
derecho de autor ostenta en virtud de lo dispuesto en el N 25 del Artculo 19
de la Constitucin Poltica y a lo establecido en los Tratados Internacionales
suscritos y ratificados por Chile, cuyas preceptos, por regla general, slo las
permiten en relacin a determinados derechos, para casos especiales y
siempre que no atenten contra la normal explotacin de la obra o prestacin
protegida, como tampoco causen un perjuicio injustificado a los legtimos
intereses de los titulares. Estos requisitos son los conocidos comnmente como
la regla de los tres pasos.
En virtud de lo dicho precedentemente, acot, parece admisible jurdicamente
las excepciones genricas contempladas en el artculo 71 R del proyecto,
puesto que ste ni siquiera establece o regula los casos especiales en las que
procederan, las que quedaran aparentemente al mero arbitrio de los usuarios
de las obras y prestaciones protegidas. Una disposicin legal de esta
naturaleza no slo sera inconstitucional, sino que colisionara claramente con
los compromisos internacionales suscritos por el Estado de Chile.
Consideran, dijo, de la mayor importancia que las excepciones y limitaciones
se encuentren debidamente acotadas, referidas a casos especiales y a obras
determinadas, como asimismo a utilizaciones que no involucren la
comunicacin o puesta a disposicin al pblico de tales obras, las que por su
naturaleza y por el empleo de redes digitales, permitiran el acceso masivo e
irrestricto de tales obras a todo tipo de usuarios, con lo que obviamente se
estara vulnerando no slo el espritu del legislador al establecer una
determinada excepcin o limitacin, sino tambin la regla de los tres pasos
antes referida, lo que traera por consecuencia la ilicitud de tal excepcin o
limitacin.
Atendido que la comunicacin pblica, conforme a la definicin establecida en
la letra v) del artculo 5 de la Ley de Propiedad Intelectual, abarca la puesta a
disposicin de la obra al pblico, la excepcin contemplada en el artculo 71 O
del Proyecto, debiera restringirse exclusivamente a la ejecucin pblica de la
obra o fonograma.
Por la misma razn expuesta en el punto 3) precedente, consider que debiera
modificarse el actual artculo 67 de la ley de Propiedad Intelectual, en el
sentido de que ste debiera estar referido a la ejecucin pblica de
fonogramas, excluyndose del mismo, en consecuencia, cualquier forma de
puesta a disposicin del pblico de stos.
El proyecto contempla un importante captulo especial referido a la limitacin
de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet, tratando una
importante y compleja materia que ha sido objeto de gran debate en el ltimo
tiempo. En efecto, se ha tratado de conciliar la proteccin reconocida a los
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 147 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
titulares de la propiedad intelectual con un grado de seguridad jurdica y
econmica que permita la normal operacin por parte de los proveedores de
servicios de intermediacin de redes digitales, los que se ven involucrados en
transacciones de contenidos protegidos por los derechos de propiedad
intelectual. Para ello el proyecto propone una adaptacin a nuestro sistema
jurdico de la obligacin contenida en el artculo 17.11.23 del TLC suscrito con
Estados Unidos. Es del caso, sin embargo, que el texto del captulo propuesto,
establece limitaciones de responsabilidad generales y amplias, que se traducen
en una verdadera inmunidad que excede los lineamientos de tal disposicin del
TLC y que puede menoscabar gravemente la proteccin de los titulares de los
derechos de propiedad intelectual. En consecuencia, proponen se realice una
debida revisin de esta materia, en especial de lo dispuesto en el artculo 85 M
del proyecto, con el fin que las limitaciones de responsabilidad propuestas
queden restringidas a los trminos convenidos en el TLC antes referido.
Finalmente, dijo, consideran inconducente el inciso tercero propuesto agregar
al artculo 65 de la ley, por cuanto las diferentes autorizaciones a que se
refiere, nunca se otorgan en forma conjunta, sino por separado por los
correspondientes titulares, razn por la cual consideran que esta disposicin
carecera de todo sentido.
**********
DON ANTONIO MARINOVIC, ABOGADO DE LA ASOCIACIN DE
DISTRIBUIDORES DE VIDEOGRAMAS A.G Y DE LA CMARA DE
DISTRIBUIDORES CINEMATOGRFICOS A.G (CADIC).
Expres que la Asociacin de Distribuidores de Videogramas AG es una entidad
sin fines de lucro, constituida legalmente el ao 1987. Sus empresas miembros
son en la actualidad: Video Chile S.A., LK-Tel Video S.A., ETV Ltda., Transvideo
Films S.A. y GCO S.A., todas empresas chilenas que ostentan licencias de las
ms importantes productoras cinematogrficas a nivel mundial, representando
en conjunto aproximadamente el 95% del mercado de obras cinematogrficas
en formato de video en Chile.
Por su parte, dijo, la Cmara de Distribuidores Cinematogrficos AG (CADIC),
constituida legalmente el ao 2005, es sucesora legal de la Cmara de
Comercio Cinematogrfico, entidad que comenz sus funciones en el ao 1932.
Las empresas asociadas a esta Cmara son en la actualidad Andes Films
(Disney, Sony y Columbia Pictures), Fox-Warner y UIP (Paramount y Universal
Pictures). Su presencia en el mercado representa cerca del 90% de la
distribucin de obras cinematogrficas en formato 35 mm. en el mercado
nacional.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Es un hecho indiscutible que la tecnologa digital e Internet han facilitado de
manera sorprendente la copia y el comercio ilcito de obras cinematogrficas
en formatos digitales (discos pticos, DVD, VCD, DVD-R, etc.).
Sostuvo que existen verdaderas mafias que obtienen enormes ganancias sin
pagar impuestos, en franco perjuicio de los productores de cine y video,
distribuidores, exhibidores, videoclubes y, en general, de todas aquellas
actividades relacionadas con esta industria, as como el Fisco de Chile, que
deja de percibir los impuestos respectivos (IVA, Impuesto Adicional a las
Remesas, Impuesto a la Renta, etc.).
El actual marco legal vigente, esto es, la ley N17.336 de 1970 y sus
posteriores modificaciones, consecuencia de sus bajas sanciones (penas y
multas), se ha tornado en una herramienta ineficaz, alcanzando un mnimo
efecto disuasivo, creando en consecuencia, las condiciones necesarias para que
la copia ilcita de obras cinematogrficas (piratera) gane terreno da a da,
llegando inclusive las personas que profitan de esta actividad a tomarse
literalmente las calles de las ciudades, y a desplegar las ms diversas formas
de distribucin y comercializacin del material ilcito, incluyendo el sistema
puerta a puerta en hogares, oficinas e instituciones pblicas y privadas.
Las cifras que a continuacin se entregan, enfatiz, evidencian la dramtica
situacin descrita, pese a los grandes esfuerzos econmicos y humanos
realizados por la Industria Cinematogrfica desde hace 20 aos en el pas, a
travs de una sostenida y permanente campaa legal anti-piratera en la cual
se han interpuesto miles de querellas criminales en todo el pas durante estos
aos.
- PRDIDAS PARA LA INDUSTRIA
Se estima que la Industria Cinematogrfica en su conjunto (video y cine)
pierde en Chile anualmente una cifra superior a 40 millones de dlares, en
tanto que el Fisco slo por concepto de IVA e Impuesto a las Remesas pierde
ms de 12 millones de dlares al ao.
Debido a su difcil determinacin, las cifras mencionadas precedentemente no
incluyen el Impuesto a la Renta, Impuesto de Primera Categora, ni los
ingresos que genera el arriendo de material ilegtimo en Video Clubes, venta
callejera y puerta a puerta y la evasin tributaria consiguiente.
Cabe hacer presente, agreg, las grandes inversiones econmicas que en los
ltimos aos han efectuado las distintas empresas exhibidoras a lo largo de
Chile, con el objeto de ofrecer salas de cines que cumplen los ms altos
estndares de calidad internacional, y que han permitido posicionar al cine
como la actividad recreativa preferida de los chilenos, superando inclusive al
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
ftbol; 10.720.000 espectadores durante el ao 2006 son una prueba de tal
aserto.
Sin embargo y paradjicamente en los 5 ltimos aos la asistencia a los cines
se ha mantenido estancada e inclusive ha decrecido. En efecto, si
consideramos que existe una oferta de 290 salas en el pas, con un promedio
de ocupacin entre un 13,5 a 15%, que se traduce en 0,7 de visitas al ao por
habitante, tenemos un porcentaje sumamente bajo en relacin con otros
pases del mundo, donde el promedio es superior a 2.
Dicho estancamiento se debe en gran medida al fuerte incremento en la venta
de pelculas piratas en formato digital, muchas veces con antelacin a la fecha
de su estreno cinematogrfico. Ttulos como La Era del Hielo 2, Crnicas de
Narnia, Sexo con Amor, Sub-Terra, Piratas del Caribe, etc., entre otras, han
debutado en nuestras calles mucho antes que en el circuito cinematogrfico,
vendindose directamente copias piratas de las mismas en formato digital.
- ACCIONES ANTIPIRATERA EFECTUADAS POR ESTA INDUSTRIA.
Durante el ao 2006 se realizaron 491 operativos orientados bsicamente a
laboratorios, distribuidores clandestinos de discos pticos, vendedores
callejeros y oferentes a travs de internet, en los cuales la polica detuvo a 498
personas e incaut cerca de medio milln de pelculas en formato ptico (VCD,
DVD-R) y 600 equipos computacionales provistos de quemadores de CD y
DVD, incluyendo impresoras, scanners, etc.
Lo anterior demuestra la alarmante realidad de la piratera en el pas y exige
en consecuencia una normativa penal estricta y con herramientas eficaces para
investigar y sancionar drsticamente a las personas involucradas en este
negocio ilcito.
- EL PROYECTO DEL EJECUTIVO.
Ahora bien, el proyecto modificatorio de la ley 17.336 sobre Propiedad
Intelectual que el Gobierno ha enviado al Congreso Nacional (Mensaje N
5012-03) el pasado 23 de Abril, cumple en gran medida los anhelos legislativos
sobre la materia, particularmente en lo que se refiere a la normativa que
establece el Captulo II, prrafos 1, 2, 3 y 4, correspondiente a las Acciones y
Procedimientos.
Asimismo, el Captulo III relativo a la Limitacin de Responsabilidad de los
Prestadores de Servicios de Internet, constituye un gran avance en nuestra
legislacin sustantiva, al abordar temas no tratados ni regulados
especficamente en la ley actual. Por consiguiente, aprecian, dijo, la iniciativa
del Gobierno, particularmente del Ministerio de Cultura, al haber estudiado y
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desarrollado un proyecto que denota un claro inters en actualizar la normativa
de la ley 17.336, nivelndola a estndares internacionales y dando
cumplimiento a los Tratados vigentes, especialmente, al Tratado de Libre
Comercio con los Estados Unidos de Amrica.
Sin perjuicio de lo anterior, estiman necesario manifestar el rechazo al Ttulo
III referente a las Limitaciones y Excepciones a los derechos de Autor y
Derechos Conexos, por cuanto sus normas son imprecisas, inexactas y/o
ambiguas, las que, en el evento de aprobarse tal como estn redactadas,
generarn controversia y abusos, perjudicando en definitiva a los autores,
atentando contra su capacidad creativa.
Comentarios:
Ttulo III, Limitaciones y Excepciones a los Derechos de Autor y
Derechos Conexos (artculos 71 letras a-r)
Del estudio de la legislacin comparada se puede comprobar que
efectivamente casi todos los pases del mundo contemplan normas de esta
naturaleza, estableciendo un adecuado balance entre la necesidad de fomentar
y facilitar el acceso a los bienes culturales, y la proteccin adecuada de los
derechos de autor, de modo que estas excepciones o limitaciones no se
transformen en un despropsito y, en definitiva, atenten contra los derechos
garantizados en la Constitucin Poltica del Estado (artculo N19 N25).
Comentario: 1.- Respecto de esta norma sugieren modificar la pena
establecida, esto es, para aquellos casos en que el perjuicio es inferior a 4
Unidades Tributarias Mensuales, estableciendo una pena de prisin y multa de
10 a 100 UTM. Cabe sealar que la mayor parte de los vendedores ambulantes
estn dentro de esta hiptesis, de modo que en la prctica tendran una
sancin inferior a la establecida en la ley actual (presidio menor en su grado
mnimo y multa de 5 a 50 UTM). 2.- Ahora bien, en lo que se refiere a la figura
del plagio, no es posible aplicar la graduacin de la pena dependiente del
perjuicio conforme lo establece este artculo, por cuanto es muy difcil
determinar el monto del mismo y, en consecuencia, la pena aplicable. Sugieren
que, tratndose del plagio de obras, debe establecerse una pena independiente
del perjuicio, verbigracia: la del actual artculo 79 (presidio menor en su grado
mnimo). Qu ocurrira con el que plagia una cancin o una escultura para ser
presentada en un concurso? Cules seran los parmetros objetivos para
determinar el dao?
Artculo 81 inciso primero.-
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Sugieren incorporar a continuacin de los videogramas, a los programas
computacionales, del mismo modo que el actual artculo 80 letra b. Si bien es
cierto el software est expresamente protegido (artculo 3, N16 de la actual
ley), no tiene sentido excluirlo en el artculo 81, ya que esta es una norma
clave para la persecucin de los delitos relativos a esta materia.
Artculo 85 C.-
Sugieren se incluya de manera explcita, a los "instrumentos y equipos
utilizados para cometer el delito". (Ver artculo 139 de ley espaola).
Artculo 85 E.-
La redaccin de esta norma fue tomada del artculo 140 de la Ley Espaola, sin
embargo, esta es ms clara y de mejor redaccin. El clculo de las utilidades
es una operacin muy compleja que no tiene por qu ser ventilada en juicio.
Ley Espaola: El perjudicado podr optar, como indemnizacin, entre el
beneficio que hubiere obtenido presumiblemente de no mediar la utilizacin
ilcita, o la remuneracin que hubiera percibido de haber autorizado la
explotacin.
Artculo 85 F.-
Sugieren en este artculo incluir los instrumentos y equipos utilizados para
cometer el delito.
Artculo 85 J.-
Creen que en la prctica este artculo no tendr ninguna aplicacin, ya que
nadie puede ser obligado a dar informacin que involucre a terceras personas o
que lo comprometa por esta va.
CAPITULO III.
Limitacin de Responsabilidad de los Prestadores de Servicios de Internet.
Las normas del propuesto Captulo III Limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet derivan en parte significativa del Captulo
Diecisiete del TLC con Estados Unidos de Amrica el cual, a su vez, tiene su
antecedente en la Digital Millennium Copyright Act. DMCA.
Artculo 85 M.-
Establece el principio rector de crear una limitacin de responsabilidad que
beneficia a los prestadores de servicios de internet en casos de infracciones a
derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o
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redes, siempre que los prestadores del servicio cumplan con los requisitos que
la misma ley establece para cobijarse bajo este as llamado puerto seguro.
Articulo 85 .-
En este caso se refiere a los prestadores de servicios de almacenamiento de
datos de carcter temporal y automtico. Es de destacar que la letra b)
entrega al Reglamento de la Ley, de posterior dictacin, el determinar cules
tecnologas permiten obtener informacin sobre el uso en lnea del material
almacenado, de entre aquellas disponibles y ampliamente aceptadas. Segn el
TLC (17.10.23 (d) (ii) tales medidas tcnicas deben ser aprobadas por las
autoridades pertinentes. Como se trata de tecnologas en constante
evolucin y desarrollo sera aconsejable que est entregado su sealamiento a
un rgano igualmente tcnico (v.gr. subsecretara de telecomunicaciones) y a
un nivel normativo que resulte ms flexible y mutable que el reglamento de
una ley.
Artculo 85 P.-
Este artculo establece los requisitos generales que debe cumplir todo
prestador de servicios para gozar de las limitaciones de responsabilidad
sealadas en la ley. Hay que hacer notar, seal, que el segundo de los
requisitos generales contenido en la letra b) hace referencia a la obligacin que
sobre ellos pesa de No interferir en las Medidas Tecnolgicas de Proteccin y
de gestin de derechos de obras protegidas aprobadas de conformidad al
procedimiento que establecer el reglamento. En primer lugar, la referencia a
Medidas Tecnolgicas de Proteccin es inconducente debido a que no estn
reconocidas en la ley y slo existe la obligacin de incorporarlas a la legislacin
nacional, segn el TLC con Estados Unidos, luego de cinco aos de que entre
en vigor el Tratado, esto es, enero 1 del 2009.-, por lo tanto, es una discusin
para un futuro. (el TLC Chile EE.UU entr en vigencia el 01/01/2004). En
segundo trmino, y tratndose de informacin sobre gestin de derechos de
obras protegidas, ya se encuentra definida en cuanto a su contenido en el
Artculo 81 quater, y en el Artculo 85 que lo vendra a reemplazar, no siendo
necesarias otras aprobaciones de conformidad con un procedimiento que
establecera en el futuro el Reglamento de la Ley. En el caso de Informacin
sobre la Gestin de Derechos de Autor o DRMs, su contenido est igualmente
explicitado el TLC con Estados Unidos (17.7.6 (b) del TLC) de manera que es
indispensable se aclare que entiende el legislador y cules son los reales
alcances de aqul procedimiento que establecer el reglamento ya que
intentando definir medidas tcnicas estndar en relacin con la materia de
limitacin de responsabilidad de los Proveedores de Servicios de Internet
(PSI), se utiliza en este artculo 85 P, una terminologa muy especfica, a
saber, medidas tecnolgicas de proteccin y de gestin de derechos -a
diferencia de la nomenclatura que se emplea en el articulo 85 b)-, y que no
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resulta acorde con el TLC (17.10.28 (d) (ii) cuando ste se refiere a los
requisitos generales para gozar del puerto seguro.
Entienden, sin embargo, dijo, como razn de la exigencia el temor del
legislador de que por la va de la Informacin sobre la Gestin de Derechos de
Autor, los titulares pudieran imponer trminos o condiciones de utilizacin de
las obras que contravengan la ley, particularmente, en lo que dice relacin con
las excepciones reconocidas en sta.
Artculo 85 R.-
Comentario al artculo 85 R, S, T y U: El procedimiento de notificacin efectiva,
Notice, y de retiro o inhabilitacin de contenidos de terceros presuntamente
infraccionales o Take Down se contempla en 23 letras (f) y (h) del TLC.
En 23 (g) se establece una exencin de responsabilidad para el prestador del
servicio que, de buena fe, retira o inhabilita el acceso a material de terceros
aparentemente infraccional frente a cualquier reclamo que de ello resulte
siempre que: notifique al proveedor del material que as lo ha hecho;
restablezca el material en lnea si el proveedor del material presenta una
contra notificacin efectiva por equivocacin o identificacin errnea y se
someta a la jurisdiccin de los Tribunales con competencia, a menos que el
primer notificante busque obtener una reparacin judicial en un tiempo
razonable.
Notificacin de Infraccin (Notice).
En el proyecto, contenido en el Mensaje, el procedimiento de notificacin
efectiva (Notice) al prestador del servicio es el establecido en el artculo 85 R.
Se trata de una notificacin que dimana de un procedimiento prejudicial o
judicial seguido por el titular de derechos afectado o su representante legal y
que se sigue ante el juez de letras en lo civil del domicilio del prestador de los
servicios.
El TLC seala la obligacin de establecer en la legislacin interna de las
Partes, procedimientos adecuados 23 (g) mediante un proceso abierto y
transparente para la notificacin y el proceso de bajada y para obtener en
forma expedita de parte de un proveedor de servicio la informacin que este
posea para identificar al supuesto infractor cuando los titulares de derechos de
autor hayan efectuado una notificacin efectiva de supuesta infraccin cada
Parte establecer segn el TLC 23 (h) un procedimiento administrativo o
judicial que haga posible aquello. Esto est contenido en el artculo 85 T del
proyecto de ley.
Retiro o bloqueo de contenidos infractores. (Take Down Procedure).
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Dentro del procedimiento contemplado en el Proyecto se establece que el
Tribunal Civil decretar, sin ms trmite y dentro del plazo de 48 horas, -
segn el artculo 85 R-el retiro o bloqueo de los contenidos infractores, sin
perjuicio de que se puedan solicitar como medidas prejudiciales o judiciales,
segn los casos y sujeto al cumplimiento de requisitos generales y especiales,
los que se indican en el artculo 85 S. (inhabilitacin del acceso al material
infractor; la terminacin de cuentas del usuario; otras medidas que el Tribunal
pueda considerar necesarias.
Sugerencia: Conociendo las falencias de nuestra realidad judicial y demora en
la tramitacin de los juicios, creen que sera preferible establecer un
procedimiento administrativo especfico para tratar y resolver estos temas.
**********
DON ALEJANDRO CALOGUEREA, GERENTE DE LA CMARA DE
EXHIBIDORES DE CINE. (Asociacin Gremial que agrupa a las tres
principales cadenas cinematogrficas de Chile: CINEMARK, CINEHOYTS
y CHILEFILMSCINEMUNDO).
Expres que en los aos 90 se agrav una crisis de audiencias del cine que ya
se vena produciendo en las dcadas anteriores y se lleg a la cifra ms baja
de la historia, con poco ms de 7 millones de espectadores en 1994. Esta cada
solo se revirti con la instalacin de los complejos multisalas en la mayora de
las regiones de Chile, con una inversin que se estima en ms de US$ 100
millones, desde 1993 hasta ahora.
El crecimiento de la audiencia se mantuvo hasta el ao 2004 con una cifra
cercana a los 13 millones de espectadores, pero a partir del 2005 se estanc
en una cifra inferior a los 11 millones anuales, y su principal causa ha sido la
piratera.
Estim que la prdida provocada por la piratera en el sector de la exhibicin
de cine en Chile est en torno a los US$ 25 millones anuales. Esto equivale al
50% de la cifra anual de ventas de las entradas al cine, que en los ltimos
aos tiene un promedio de US$ 50 millones.
En Chile se ha instalado una aceptacin del consumo de productos piratas
como una actividad vlida, y por lo tanto exenta de crtica social. Se le ve
como una va para acceder a productos baratos y desechables, pero sin la
menor consideracin de los efectos que produce sobre los creadores y
productores, y sobre el entramado de empleos que generan estas industrias.
Actualmente ya no slo encontramos los vendedores callejeros sino que estn
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
proliferando los vendedores con catlogos que visitan las empresas ofreciendo
los DVD con pelculas pirateadas.
El otro grave dao que se est produciendo, dijo, es sobre la formacin tica
de nuestros hijos. Si aceptamos en nuestros hogares la compra de pelculas
piratas, con qu coherencia moral podremos educarlos en que copiar en los
exmenes o comprar pruebas es inaceptable?, cmo estamos educando a los
nios y jvenes de este pas?
Por estas razones, apoyan el proyecto de modificacin de la ley N 17.336
(Boletn N 5012-03), en todo lo referente a las medidas que all se proponen
para combatir a la piratera.
Consideran, por ltimo, dijo, que para fortalecer esta nueva legislacin se hace
urgente desarrollar una batalla valrica que permita crear un rechazo moral a
la piratera. Las empresas asociadas a la CAEM pueden apoyar esta batalla
mediante la peridica exhibicin en nuestras salas de cine de spots
relacionados con los daos morales que provoca la costumbre de comprar
pelculas piratas.
**********
DON RAFAEL CUMSILLE PRESIDENTE DE LA CONFEDERACIN DEL
COMERCIO DETALLISTA Y TURISMO DE CHILE.
Seal que:
1.- El gremio del comercio detallista jams se ha opuesto al derecho de los
autores por sus obras musicales, pero estima que no corresponde pagar
tributos de estas caractersticas cuando stos ya han sido cancelados pro las
radioemisoras, los canales de televisin y compaas discogrficas.
2.- Debe liberarse de pagos de derecho de autor a todos los establecimientos
de empresarios mipymes cuyo rubro operacional no sea la msica para poder
funcionar.
3.- Debe obligarse a cancelar derechos de autor slo a los establecimientos
que tienen la msica como rubro principal para funcionar.
4.- No es posible seguir aceptando las reiteradas presiones y amenazas de la
Sociedad Chilena del Derecho de Autor a los empresarios mipymes por el slo
hecho de sintonizar la radio o televisin abiertas. Ms an cuando el rubro
principal no es la msica y es utilizada para controlar la publicidad contratada.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
5.- Debe dejarse sin efecto, de inmediato, las acciones judiciales de la
Sociedad Chilena del Derecho de Autor en contra de los empresarios mipymes
de nuestro pas.
**********
IV.- DISCUSIN DEL PROYECTO.
A) DISCUSIN GENERAL.
Teniendo en vista las consideraciones y argumentos contenidos en el Mensaje
y las opiniones vertidas por la seoras Ministras e invitados, los seores
Diputados fueron de parecer de aprobar la idea de legislar sobre la
materia. Se estim del todo necesario el establecimiento de medidas efectivas
que garantizaran un adecuado nivel de proteccin para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos, ante su frecuente infraccin. Asimismo,
considerar las excepciones y limitaciones a los sealados derechos de modo
que se garantice el acceso a bienes culturales, tal como est reconocido en la
mayor parte de las legislaciones internacionales; limitar la responsabilidad de
los prestadores de servicios de Internet, por las infracciones a tales derechos
que se cometan por usuarios de estos servicios a travs de sus redes, y
establecer un nuevo estatuto jurdico para las infracciones, delitos y sanciones
que establece la ley N 17.336, considerando la imposicin de sanciones
eficaces, que disuadan las prcticas ilegales asociadas a la piratera, la
reproduccin y distribucin ilegal de obras o creaciones intelectuales y la
falsificacin de las mismas.
Puesta en votacin general la idea de legislar se APRUEBA por
unanimidad (9x0).
B) DISCUSIN PARTICULAR.
Artculo 1.-
Introduce, mediante 10 nmeros, en los trminos que se sealan a
continuacin, diversas modificaciones en la ley N 17.336, sobre Propiedad
Intelectual.
N 1
Este nmero, que modifica su artculo 5, fue objeto del siguiente tratamiento:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Su letra a), que modifica su literal u), en el sentido de precisar que debe
entenderse por reproduccin la fijacin permanente o temporal de la obra, fue
objeto de una indicacin sustitutiva de los Diputados Escobar y Farias,
aprobada por unanimidad (12x0), donde se define la palabra reproduccin
como la fijacin permanente o provisional de la obra, al ser ste su significado
ms propio, como, asimismo, se reemplaza la disyuncin y por la conjuncin
o.
Su letra b), que agrega un literal y, nuevo, que conceptualiza la palabra
prestador de servicio, fue objeto de una indicacin sustitutiva de las
Diputadas Allende y Nogueira, y de los Diputados seores Escobar,
Daz, don Eduardo, Aedo, Arenas, Jimnez, Daz, don Marcelo, Jarpa,
Uriarte y Vallespn, donde se define con claridad que quienes tendrn esta
categora sern las empresas proveedoras del servicio de transmisin,
enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en lnea.
La letra, con la indicacin, fue aprobada por unanimidad (11 x0).
Por igual qurum de votacin se rechaza la letra b) del nmero 1 del
artculo 1 del mensaje.
N 2
Este nmero, que sustituye el inciso tercero de su artculo 8, que expresa que
respecto de los programas computacionales producidos por encargo de un
tercero, se reputaran cedidos a ste los derechos de su autor, salvo
estipulacin escrita en contrario, fue aprobado por unanimidad, en los
mismos trminos (11 X 0).
N 3
Este nmero, que reemplaza los incisos primero y segundo de su artculo 10,
estableciendo que la proteccin otorgada por esta ley es vitalicia y se extiende
hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha de fallecimiento del autor, y
hace extensiva la proteccin slo al cnyuge sobreviviente, en su caso, luego
del vencimiento de tal trmino, fue objeto una indicacin sustitutiva de
las Diputadas seoras Allende y Nogueira y de los Diputados seores
Daz, don Eduardo, Vallespn, Escobar, Aedo y Daz, don Marcelo, que
elimina como beneficiario de esta proteccin al cnyuge sobreviviente, ya que
tal redaccin tena sentido cuando el tiempo de proteccin se extenda slo a
treinta aos, luego del fallecimiento del autor.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Este nmero, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (12 x0).
Por igual qurum de votacin se rechaza el nmero 3 del artculo 1
del mensaje, cuyo texto es el siguiente:
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y segundo del artculo 10, por los
siguientes:
La proteccin otorgada por la presente ley dura por toda la vida del autor y se
extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha de su fallecimiento.
En caso que, al vencimiento de este plazo, existiere cnyuge sobreviviente
este plazo se extender hasta la fecha de su fallecimiento.
La proteccin establecida en el inciso anterior, tendr efecto retroactivo
respecto al cnyuge del autor..
Cabe hacer presente que el Ejecutivo explic que la proteccin del software
libre o de cdigo abierto forma parte del sistema tradicional de proteccin de
los derechos de autor contenidos en la ley N17.336, de manera tal que
cualquier utilizacin indebida constituira una infraccin a la ley de Propiedad
Intelectual, siendo aplicables las sanciones establecidas. Por ello, las reformas
propuestas por el mensaje son plenamente aplicables a los programas
computaciones de cdigo abierto o libre, tambin conocidos como software
libre.
En este tipo de creaciones son los propios autores, quienes mediante una
licencia contractual, autorizan a cualquier persona la realizacin de ciertas y
determinadas utilizaciones de su programa computacional, permitiendo, por
ejemplo, modificar, adaptar, distribuir o reproducir libremente el programa. En
definitiva, se trata del ejercicio de la libertad individual de cada programador el
determinar cmo quiere distribuir sus programas computacionales.
N4, nuevo
Este nmero, incorporado al aprobarse por unanimidad (12 x 0) una
indicacin de las Diputadas seoras Allende y Nogueira y de los
Diputados seores Daz, don Eduardo, Vallespn, Escobar, Aedo y Daz,
don Marcelo, agrega, adems, como formando parte del patrimonio cultural
comn: las obras creadas por empleados pblicos como parte de su trabajo,
las obras creadas por encargo de un organismo pblico, salvo norma en
contrario y las obras cuyo titular fallezca intestado y sin asignatarios forzosos.
N 4 (que pasa a ser 5)
Este nmero, que deroga los actuales Prrafo III (artculo 38 a 45 bis) y IV
(artculo 46 a 47) del Captulo V del Ttulo I, referidos a la excepciones al
derecho de autor, fue aprobado, por unanimidad, sin cambios (12 X 0).
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N 5 (que pasa a ser 6)
Este nmero, que agrega un inciso tercero a su artculo 65, en orden a precisar
que cuando es necesaria la autorizacin del autor de una obra incorporada a
un fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o ejecutante y del
productor del fonograma, stas debern concurrir conjuntamente sin que una
excluya a la otra, fue objeto de una indicacin complementaria del
Diputado seor Faras que elimina la exigencia de la autorizacin conjunta,
ya que puede entenderse como una obligacin de licenciamiento.
El nmero, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (13
x0)
N 6 (que pasa a ser 7)
Este nmero intercala como nuevo Ttulo III sobre Limitaciones y Excepciones
al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos -pasando el actual Ttulo III a
ser IV-, y fue objeto del siguiente tratamiento:
Su artculo 71 A, que seala que cuando sea procedente las limitaciones y
excepciones establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los derechos de
autor como a los derechos conexos, fue aprobado, por unanimidad, sin
cambios (10 x 0)
Su artculo 71 B, que hace lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del
titular, la reproduccin de fragmentos de obras protegidas, que hayan sido
divulgadas con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre
que se mencione su fuente, ttulo y autor, fue objeto de una indicacin
sustitutiva del Diputado seor Faras, aprobada por unanimidad (10 X
0), que hace posible la inclusin en una obra, a modo de cita u otros, que
precisa, de fragmentos de otras obras protegidas, siempre que hayan sido
lcitamente divulgadas. El sentido es restringir el alcance que tiene el texto en
su redaccin original, y enfatizar el carcter fragmentario que debe tener la
inclusin de la obra.
Su artculo 71 C que prescribe que es lcita, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, la reproduccin sin inters comercial de una obra
fotogrfica o plstica lcitamente divulgada, con fines de crtica, resea,
ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se mencione de manera
legible su fuente, ttulo y autor, fue objeto de una indicacin sustitutiva
del Diputado seor Farias, aprobada por unanimidad (10 X 0), que hace
posible la inclusin en una obra de otras obras fotogrficas o plsticas
lcitamente divulgadas, y siempre que se cumpla con las condiciones que
indica. El sentido de la modificacin es el mismo que el expresado tratndose
del artculo anterior.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Los artculos 71 D, E, F, G, H, I, J, K, L, M, N, y O, fueron aprobados,
por unanimidad, en los mismos trminos (10 x 0).
Contemplan, en las condiciones que indican, excepciones al derecho de autor.
Aluden a personas con discapacidad; a lecciones dictadas en instituciones de
educacin superior; a demostraciones de audio; a reproduccin de obras de
arquitectura; a bibliotecas y archivos abiertos al pblico, que no tengan fines
de lucro; a bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a dichas
instituciones; a inclusin en una obra para fines educacionales, en el marco de
la educacin formal o autorizada por el Ministerio de Educacin, y a su
utilizacin dentro del ncleo familiar, en establecimientos educacionales, de
beneficencia, bibliotecas, archivos y museos, siempre que esta utilizacin se
efecte sin inters comercial.
Su artculo 71 P, que establece las actividades relativas a programas
computacionales que estn permitidas, sin que se requiera remunerar al titular
ni obtener su autorizacin, fue objeto del siguiente tratamiento:
Su letra a), que se refiere a la adaptacin o copia de un programa
computacional efectuada por su tenedor o autorizada por su legtimo dueo,
siempre que la adaptacin o copia sea esencial para su uso en un computador
determinado, fue objeto de una indicacin complementaria de la
Diputada seora Nogueira y de los Diputados seores Escobar, Jarpa,
Vallespn, Uriarte y Egaa, que suprime en el inciso primero la frase en un
computador determinado.
Su letra b), dice relacin con actividades de ingeniera inversa sobre una copia
obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con el
nico propsito de lograr la compatibilidad operativa entre programas
computacionales o para fines de investigacin y desarrollo.
Su letra c), que se refiere a las actividades que se realicen sobre una copia
obtenida legalmente de un programa computacional, con el nico propsito de
probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del computador
sobre el que se aplica, fue objeto de una indicacin complementaria del
Diputado seor Escobar, que ampla las actividades al funcionamiento o la
seguridad de otros programas, de la red o del computador sobre el que se
aplica.
El artculo, con las indicaciones, fue aprobado por unanimidad (10 x0),
Su artculo 71 Q, que seala que es lcita la reproduccin temporal de una
obra, incluido su almacenamiento temporal en forma electrnica, sin que se
requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin, cumpliendo una serie
de condiciones, fue objeto de una indicacin complementaria de la
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Diputada seora Nogueira y de los Diputados seores Escobar,
Jimnez, Faras, Vallespn, Uriarte, Jarpa, que reemplaza la palabra
temporal por provisional, en las tres oportunidades que aparece.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (11x0).
Su artculo 71 R, que seala que sern admisibles excepciones distintas a las
prescritas precedentemente, siempre que se circunscriban a casos especiales,
que no atenten contra la explotacin normal de la obra, ni causen un perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del titular de los derechos, fue objeto de
una indicacin sustitutiva de las Diputadas seoras Allende y
Nogueira, y de los Diputados seores Farias, Arenas, Espinosa, don
Marcos, De Urresti, Jimnez, Vallespn, Daz, don Marcelo, Uriarte y
Ortiz, aprobada por mayora de votos (13 a favor y 1 abstencin), que
precisa los casos especiales en que proceder la excepcin, esto es, cuya nica
finalidad sea la informacin, la investigacin, la educacin formal, la crtica o la
parodia.
Tal como se seala en el mensaje, la propuesta del Ejecutivo confiere una
autorizacin legal para establecer nuevas excepciones al derecho de autor, en
casos especiales, que no afecten la normal explotacin de la obra ni causen un
perjuicio injustificado a los intereses del titular.
Cabe consignar que se cuestion la necesidad de incorporar una norma tan
amplia como la propuesta, ya que sta podra implicar una afectacin indebida
de los derechos de titulares y autores de obras intelectuales; por la otra parte,
se sostuvo que la referida norma era necesaria atendido el importante nivel de
desarrollo tecnolgico y la necesidad de garantizar un marco adecuado de
proteccin de aquellas utilizaciones que, no atentando contra los intereses del
titular ni afectando la explotacin de la obra, sean consideradas legtimas o
justas, teniendo particularmente presente el hecho que el proyecto establece
un fuerte y amplio marco de sanciones, tanto civiles como penales, a cualquier
infraccin a los derechos de autor. Con estos antecedentes, la Comisin
decidi acotar el mbito de aplicacin de la norma en los trminos sealados.
N 7 (que pasa ser 8)
Este nmero, que agrega un inciso final al artculo 72, autorizando al titular de
un derecho patrimonial el uso del smbolo , sin perjuicio de los reconocidos
por el reglamento respectivo, fue objeto de una indicacin sustitutiva de
las Diputadas Allende y Nogueira y de los Diputados Ortiz, De Urresti,
Arenas, Girardi, Jarpa, Vallespn, Tuma y Uriarte, aprobada por
unanimidad (9 x 0), que agrega un nuevo artculo 72 bis, y seala que el
titular de un derecho patrimonial de autor podr utilizar el smbolo
anteponindolo al ao de la primera publicacin y a su nombre, eliminando la
mencin al reglamento.
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N 8 (que pasa ser 9)
Este nmero reemplaza el actual captulo II del Ttulo III -que pas a ser Ttulo
IV- estableciendo un nuevo captulo referido a las acciones y procedimientos, y
fue tratado de la forma que sigue:
Su artculo 78, que establece sanciones pecuniarias de carcter residual, fue
aprobado, por unanimidad, en los mismos trminos (16 x 0).
Su artculo 79 seala -en seis letras- los casos en que se comete delito contra
la propiedad intelectual, contemplando, en funcin del monto del perjuicio
causado, las sanciones penales y pecuniarias pertinentes:
Su letra a), que alude al que sin estar expresamente facultado para ello utilice
obras de dominio ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas en
cualquiera de las formas a que se refiere el artculo 18 de la ley, fue
aprobada, por unanimidad, sin cambios (16 x 0).
Su letra b), que penaliza al que sin estar expresamente facultado para ello
utilice las interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los
titulares de los derechos conexos, con los fines que indica, fue aprobada, por
unanimidad, sin variacin (16x0).
Su letra c), fue rechazada por unanimidad (10x0) y su texto es el
siguiente:
c) El que falsifique obras protegidas por esta ley, o el que las edite, reproduzca
o distribuya ostentando falsamente el nombre del editor autorizado,
suprimiendo o cambiando el nombre del autor o el ttulo de la obra, o alterando
maliciosamente su texto.
Su letra d) -que pasa a ser c)-, que sanciona al que falsificare o adulterare una
planilla de ejecucin, fue aprobada por unanimidad en los mismos
trminos (10 x0).
Su letra e) -que pasa a ser d), que castiga al que falseare datos en las
rendiciones de cuentas en caso que la remuneracin convenida consista en una
participacin sobre el producto de la venta, fue aprobada por unanimidad
en los mismos trminos (10 x0).
Su letra f) -que pasa a ser e)-, que tipifica como delito al que, careciendo de
autorizacin del titular de los derechos o de la ley, cobrare derechos u otorgase
licencias respecto de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas que se
encontraren en el dominio privado, fue objeto de una indicacin
complementaria de las Diputadas Allende y Nogueira y de los
Diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Faras, Escobar, Espinosa,
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don Marcos y Uriarte, que incorpora expresamente a las obras, que
haban sido omitidas, ocupa la locucin protegidos, por ser ms
propia, y realiza una correccin de carcter formal.
La letra, con la indicacin, fue aprobada por unanimidad (10 x0).
Los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 79, que contemplan las sanciones en funcin
del monto del perjuicio causado, fueron objeto de una indicacin
complementaria de las Diputadas Allende y Uriarte y de los Diputados
seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar, Espinosa, don Marcos, Faras
y Uriarte, para rebajar el tramo inferior de las multas. Al disminuir el piso de
stas, manteniendo sus mximos, se le otorga al juez un mayor rango de
accin y, a la vez, se equilibra el esquema de penalidades respecto al sistema
punitivo chileno.
Los nmeros, con la indicacin, fueron aprobados por unanimidad (10
x 0).
Se incorpora un artculo 79 bis al texto del proyecto al aprobarse, por
unanimidad (10x0), una indicacin de la Diputada Nogueira y de los
Diputados Uriarte, Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar, Faras, Espinosa,
don Marco; y Jimnez, que, considerando el mismo tipo penal contenido en
la primitiva letra c) del artculo anterior, lo sanciona con penas de reclusin
menor en su grado mnimo y multa de 10 a 1000 unidades tributarias
mensuales.
Su artculo 80, que tipifica ciertos delitos contra la propiedad intelectual y
establece sanciones pecuniarias ante su infraccin, fue objeto del siguiente
tratamiento:
Su letra a) que sanciona al que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a
disposicin o comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico o
al patrimonio cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero
autor, fue aprobada por unanimidad en los mismos trminos (11 x 0).
Su letra b) que castiga al que, con perjuicio a otro, reclamare derechos
patrimoniales sobre obras de dominio pblico o del patrimonio cultural comn,
fue objeto de una indicacin sustitutiva del Diputado seor Daz, don
Eduardo, aprobada por unanimidad (11x0), que mejora su redaccin al
suprimir el elemento perjuicio, ya que ste se encuentra implcito y agrega el
verbo atribuir para ampliar el tipo.
La primitiva letra b) fue rechazada, por igual qurum de votacin, y su texto es
el siguiente:
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b) El que, con perjuicio a otro, reclamare derechos patrimoniales sobre obras
de dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
Su letra c), que sanciona al que, obligado a obtener una autorizacin para la
comunicacin al pblico de obras musicales o fonogramas, omitieren, con
perjuicio a otro, la confeccin de las planillas de ejecucin correspondiente, fue
objeto de una indicacin complementaria de las Diputadas Allende y
Nogueira y de los Diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar,
Espinosa, don Marcos, Faras y Uriarte, para definir de mejor forma el tipo
y enmendar un defecto de redaccin.
La letra, con la indicacin, fue aprobada por asentimiento unnime (11
x 0).
Su artculo 81, que penaliza al que con nimo de lucro comercialice al pblico
copias de obras, de interpretaciones, de fonogramas o videogramas, cualquiera
sea su soporte, reproducidos en contravencin a las disposiciones de esta ley,
y al que con nimo de lucro fabrique, importe, tenga o adquiera para su
distribucin comercial o alquiler las copias referidas precedentemente, fue
objeto de una indicacin complementaria de los Diputados seores
Ortiz, De Urresti, Tuma, Faras, Uriarte, Espinosa, don Marcos y
Escobar, que rebaja, en su inciso primero, el tramo de multa y elimina el
concepto subjetivo de nimo de lucro. En su inciso segundo, se incorpora el
concepto internar, por ser ms propio, y se elimina el trmino alquiler, por
encontrarse ya presente en el inciso primero.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por asentimiento unnime
(11 x 0).
Su artculo 82, que sanciona con penas agravadas la reincidencia en este tipo
de delitos, haciendo alusin a un plazo determinado, fue objeto de una
indicacin complementaria de las Diputadas Allende y Nogueira y de
los Diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar, Espinosa, don
Marcos, Faras y Uriarte, para eliminar la referencia a determinado plazo,
puesto que las normas del Cdigo Penal se aplican de forma supletoria.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por unnimidad (11 x 0).
Su artculo 83, que penaliza a los que se asociaren u organizaren con el objeto
de cometer los delitos contemplados en el artculo 81, conforme la figura de la
asociacin ilcita del Cdigo Penal, fue aprobado por unanimidad en los
mismos trminos(11 x 0).
Su artculo 84, que prescribe que incurrir en responsabilidad civil el que, sin
autorizacin del titular de los derechos o de la ley, y sabiendo o debiendo
saber que inducir, permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera
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de los derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes
conductas: suprimir o alterar cualquier informacin sobre la gestin de
derechos; o distribuya, importe para su distribucin, emita, comunique o
ponga a disposicin del pblico copias de obras o fonogramas, fue aprobado
por unanimidad en los mismos trminos (11 x 0).
Su artculo 85, que seala qu se entender por informacin sobre la gestin
de derechos, fue aprobado por asentimiento unnime en los mismos
trminos (11 x 0).
Su artculo 85 A, que establece la forma de determinar el monto de los
perjuicios, fue objeto de una indicacin complementaria de las
Diputadas Allende y Nogueira y de los Diputados seores Ortiz, De
Urresti, Tuma, Escobar, Espinosa, don Marcos, Faras y Uriarte, para
otorgar al juez la facultad de determinar prudencialmente el monto de los
perjuicios, en caso que no sea posible establecer el valor de venta legtimo.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por asentimiento unnime
(11 x 0).
Su artculo 85 B, que indica de manera no taxativa las acciones de que dispone
el titular de los derechos reconocidos en esta ley, esto es: El cese de la
actividad ilcita del infractor; La indemnizacin de los daos y perjuicios
patrimoniales y morales causados; y, la publicacin de la parte resolutiva de la
sentencia, a costa del demandado, mediante anuncio en un diario a eleccin
del demandante, fue aprobada por unanimidad sin cambios (7x0).
Su artculo 85 C, que posibilita que el tribunal, a solicitud del perjudicado,
disponga la destruccin de los ejemplares infractores o que sean apartados del
comercio, en las condiciones que indica, fue objeto de una indicacin
complementaria de las Diputadas Allende y Nogueira y de los
Diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar, Espinosa, don
Marcos, Faras y Uriarte, que mejora su redaccin y realiza ciertas
aclaraciones de procedimiento.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (9x0).
Cabe consignar que el inciso tercero de este artculo fue rechazado, por igual
qurum de votacin y su texto es el siguiente:
En el caso de procedimientos penales, estas medidas debern ser decretadas
por el tribunal competente, a peticin del Ministerio Pblico u otro
interviniente.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Su artculo 85 D, que seala las medidas precautorias -y, en su caso,
prejudiciales- que podr decretar el tribunal en cualquier estado del juicio, fue
objeto del siguiente tratamiento:
Su inciso primero fue objeto de las siguientes indicaciones complementarias:
i).- De las Diputadas Allende y Nogueira y de los Diputados seores
Ortiz, De Urresti, Tuma, Escobar, Espinosa, don Marcos, Faras y
Uriarte, para eliminar la frase de oficio o a peticin de parte, con el
propsito de hacer aplicable las reglas generales sobre la materia (9x0).
ii).- Del Diputado seor Tuma, para eliminar la palabra suficientemente,
en su letra e) (9x0).
iii).- De los Diputados seores Farias y Tuma, para incorporar una nueva
letra g), y posibilitar que tribunal disponga la incautacin del producto de la
recitacin, representacin, reproduccin o ejecucin, hasta el monto
correspondiente a los derechos de autor, que establezca prudencialmente el
tribunal (8x1).
El artculo, con las indicaciones, fue aprobado de la manera expresada.
Su artculo 85 E, que permite que el perjudicado opte, para efectos del clculo
de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados a sus derechos
patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al
titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades que el
titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin,
indicndole al tribunal la forma de proceder para la determinacin del dao
moral, fue aprobado por unanimidad en los mismos trminos (9x0).
Su artculo 85 F, que faculta al tribunal para disponer, a peticin de parte y sin
perjuicio de los derechos que puedan hacer valer terceros, la incautacin y
entrega al titular del derecho del producto de la recitacin, representacin,
reproduccin, ejecucin o cualquier otra forma de explotacin ilcita, fue
aprobado por unanimidad sin cambios (9x0).
Su artculo 85 G, que permite al tribunal -en el supuesto que seala-, a
requerimiento del Ministerio Pblico, que disponga la prctica de la medida
especial de investigacin contemplada en el artculo 25 de la ley N 20.000,
fue rechazado por unanimidad (12x 0).
Su artculo 85 H (pasa a ser 85 G), que seala que existir accin pblica para
denunciar los delitos sancionados en esta ley, fue aprobado por unanimidad
sin cambios (9x0).
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Su artculo 85 I (pasa a ser 85 H), que precepta que para efectos del
conocimiento de presuntas infracciones a los derechos reconocidos por esta
ley, se presumir vigente el derecho de autor y los derechos conexos sobre
una obra original cuya primera fecha de publicacin sea inferior a setenta
aos, fue objeto de una indicacin complementaria de la Diputada
seora Nogueira y de los Diputados seores Uriarte, Ortiz, De Urresti,
Tuma, Escobar, Faras, Espinosa, don Marco; Eluchans y Jimnez que
mejora el sentido y alcance de su inciso primero.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (9x0).
Su artculo 85 J (pasa a ser 85 I), que posibilita que el tribunal en los
procedimientos civiles pueda ordenar a los presuntos infractores a esta ley, la
entrega de toda informacin que posean respecto a las dems personas
involucradas en la infraccin, y multar a aqullos que se nieguen a entregarla,
fue objeto de una indicacin complementaria del Diputado seor Tuma
que rebaja el tramo de la sancin pecuniaria, establecindolo de 1 a 20
unidades tributarias mensuales.
Este artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (8 x0).
Su artculo 85 K (pasa a ser 85 J), que prescribe que el juez de letras en lo
civil que conozca de las causas relacionadas con la ley de propiedad intelectual,
lo har breve y sumariamente, fue aprobado por unanimidad en los
mismos trminos (8 x 0).
Su artculo 85 L (pasa a ser 85 K), que permite sustituir las indemnizaciones
de los daos y perjuicios patrimoniales y morales causados por una suma nica
compensatoria que ser determinada por el tribunal en relacin a la gravedad
de la infraccin, fue objeto de una indicacin complementaria de los Diputados
seores Arenas, Egaa, Escobar, Monckeberg, don Cristin; Tuma, Ortiz y de
las Diputadas seoras Allende y Nogueira, que limita el monto de la sancin
pecuniaria a fijar por el tribunal en una suma no superior a las 2.000 unidades
tributarias mensuales.
Este artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad (8 x 0).
N 9 (que pasa ser 10)
Este nmero que -a travs de 10 artculos-, agrega en el actual Ttulo III, que
pas a ser Ttulo IV, un Captulo III nuevo: de la Limitacin de responsabilidad
de los prestadores de servicios de Internet, pasando el actual Captulo III a ser
Captulo IV, fue objeto del siguiente tratamiento:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Su artculo 85 M (pasa a ser 85 L), que trata de las responsabilidades por las
infracciones a los derechos reconocidos por esta ley que ocurran a travs de
sistemas o redes controladas u operadas por personas naturales o jurdicas
que presten, en suma, servicios de transmisin o almacenamiento de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones, fue objeto de una indicacin
sustitutiva de las Diputadas Allende y Nogueira y de los Diputados
seores Uriarte, Jarpa, De Urresti y Tuma, aprobada por mayora de
votos (7 a favor, 1 en contra y 1 abstencin) que prescribe, en sntesis,
que los proveedores de tales servicios no sern obligados a indemnizar el dao
en la medida que cumplan con las condiciones previstas en esta ley para
limitar su responsabilidad, y, en estos casos, los prestadores de servicios slo
podrn ser objeto de medidas prejudiciales y judiciales que indica.
Su artculo 85 N (pasa a ser 85 M), que seala los casos en que los
prestadores de servicios de transmisin de datos, enrutamiento o suministro
de conexiones no sern considerados responsables de los datos transmitidos,
fue aprobado por mayora de votos sin cambios (6 x1).
Su artculo 85 (pasa a ser 85 N), que contempla las condiciones que debern
cumplir los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de carcter
temporal realizados mediante un proceso de almacenamiento automtico, para
no ser considerados responsables de los datos almacenados, fue objeto de
una indicacin complementaria de las Diputadas Allende y Nogueira
yde los Diputados seores Ortiz, Tuma, De Urresti, Faras, Escobar,
Espinosa, don Marcos, Uriarte, de carcter meramente formal, que
reemplaza la palabra legal por lcita.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por mayora de votos (5 x1
).
Su artculo 85 O (pasa a ser 85 ), que expresa las condiciones que deben
darse para que los prestadores de servicios que a peticin de un usuario
almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o sistema, o
que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en
lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin no sean
considerados responsables de los datos almacenados o referidos, fue
aprobado por mayora de votos sin variacin (5 x1).
Su artculo 85 P (pasa a ser 85 O), que prescribe que para gozar de las
limitaciones de responsabilidad establecidas en los artculos precedentes, los
prestadores de servicios, adems, debern haber adoptado una poltica que
establezca las condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios que
sean sancionados como infractores reincidentes; no interferir en las medidas
tecnolgicas de proteccin y de gestin de derechos de obras protegidas y no
haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el material o a sus
destinatarios, fue objeto de una indicacin complementaria de la
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Diputadas Allende y Nogueira y de los Diputados seores Ortiz, Tuma,
Eluchans, De Urresti, Faras, Escobar, Espinosa, don Marcos, Uriarte,
que mejora su redaccin al eliminar la frase que sean sancionados como.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por mayora de votos (7
x1).
Su artculo 85 Q (pasa a ser 85 P) fue objeto del siguiente tratamiento:
Su inciso primero, que seala que los prestadores de servicios referidos en los
artculos precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos que
transmitan, almacenen o referencien, ni la obligacin de realizar bsquedas
activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas, fue
aprobado por unanimidad en los mismos trminos (9x0).
Su inciso segundo, que indica el rol que le cabe a los tribunales de justicia en
la persecucin de delitos o prcticas constitutivas de ejercicios abusivos de los
derechos de autor o conexos reconocidos por esta ley, fue objeto de una
indicacin complementaria de las Diputadas Allende y Nogueira y de
los Diputados seores Uriarte, Escobar, Faras y Tuma, que elimina las
palabras prevenir y de supervisin, con el objeto de delimitar la actuacin
judicial.
Este inciso, con la indicacin, fue aprobado por mayora de votos
(8 x1).
Su artculo 85 R (pasa a ser 85 Q), que autoriza -en caso de infraccin a los
derechos reconocidos por esta ley cometidas en o por medio de redes o
sistemas controlados u operados por o para prestadores de servicios- al titular
de los respectivos derechos a solicitar como medida prejudicial o judicial las
que se indican en el artculo 85 S (que pasa a ser 85R), estableciendo,
asimismo, el procedimiento a aplicar, fue objeto de sendas indicaciones
complementarias de la Diputada seora Nogueira y de los Diputados
seores Daz, don Marcelo, Tuma, Arenas, Jarpa, Jimnez, Daz, don
Eduardo y Olivares, que hace posible -en su caso- que en sede penal se
pueda aplicar este procedimiento.
El artculo, con las indicaciones, fue aprobado por unanimidad (8 x0).
Su artculo 85 S (pasa a ser 85 R), que seala en forma taxativa las medidas
prejudiciales o judiciales que el tribunal podr disponer, fue aprobado por
mayora de votos, de igual forma (9x1).
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Su artculo 85 T (pasa a ser 85 S), que permite a los titulares de derechos que
hayan iniciado el procedimiento establecido en el artculo precedente, requerir
que el prestador de servicios respectivo entregue toda la informacin que
posea que permita identificar al supuesto infractor, fue objeto de una
indicacin sustitutiva del Diputado seor Arenas, aprobada por
mayora de votos (11 + 1), que aumenta el resguardo de la informacin que
se proporcione, conforme lo dispuesto en la ley N 19.628, sobre proteccin de
la vida privada.
Su artculo 85 U (pasa a ser 85 T), que obliga indemnizar al que, a sabiendas,
proporcione informacin falsa relativa a supuestas infracciones a los derechos
reconocidos en esta ley, y que exime de responsabilidad al prestador de
servicio que voluntariamente o ante un requerimiento, de buena fe, retira,
inhabilita o bloquea el acceso a material, basndose en una infraccin aparente
o presunta, fue aprobado por unanimidad, en iguales trminos (12x0).
N 10 (que pasa ser 11)
Este nmero, que modifica su artculo 100, referido a las entidades de gestin
que administran los derechos de autor y conexos y que cobran por ello de
acuerdo con tarifas generales, fue objeto de una indicacin sustitutiva de
la Diputada seora Nogueira y de los Diputados seores Tuma,
Vallespn, Uriarte, Faras y Daz, don Marcelo, aprobada por
unanimidad (11 x 0), que elimina su inciso final y reemplaza sus incisos
cuarto y quinto, por incisos que establecen que las referidas entidades podrn
diferenciar las tarifas generales segn categora de usuario. Que las tarifas
correspondientes a usuarios con obligacin de confeccionar planillas debern
estructurarse de modo que la aplicacin de sta guarde relacin con la
utilizacin de las obras de titulares representados por la entidad de gestin
colectiva respectiva. Que la falta de confeccin de la planilla o su confeccin
incompleta o falsa, no dar derecho a la aplicacin de lo dispuesto en el inciso
anterior. Que, salvo acuerdo en contrario, estarn obligados a confeccionar
planillas de ejecucin o listas de obras utilizadas, las empresas de
entretenimiento que basen su actividad en la utilizacin de obras musicales y
los organismos de radiodifusin, que seale el reglamento. Que lo dispuesto en
este artculo no regir respecto de la gestin de las obras literarias,
dramticas, dramtico-musicales, coreogrficas o pantommicas, como,
asimismo, respecto de aquellas utilizaciones que haga un titular de derechos
de poder administrarlas individualmente, a menos que la respectiva entidad
realice gestin colectiva de los derechos de estas obras.
Cabe hacer presente que el nmero 10 original que dispone el reemplazo de
los incisos cuarto y siguiente del artculo 100, fue rechazado por igual qurum,
y su texto es el siguiente:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
10) Reemplzanse los incisos cuarto y siguientes del artculo 100, por los
siguientes:
Las tarifas generales podrn ser diferenciadas segn categora de usuario,
pudiendo fijarse, adems, planes tarifarios alternativos, a los cuales podr
optar cualquier usuario dentro de la categora en que dichos planes sean
ofrecidos.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin de confeccionar planillas
de ejecucin debern estructurarse de modo que el cobro de derechos guarde
relacin con la utilizacin de obras, interpretaciones o fonogramas,
pertenecientes a titulares representados por la entidad de gestin colectiva
respectiva.
No obstante lo establecido en el inciso tercero, los usuarios que consideren
excesivas las tarifas que les son aplicables por esa entidad, y no hayan
alcanzado un acuerdo con aqulla mediante negociacin, podrn someter la
controversia a un arbitraje forzoso, conforme lo seale el Reglamento. Slo
proceder el arbitraje forzoso en caso que la entidad de gestin colectiva haya
sido declarada dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad cuyas tarifas fueron
controvertidas, la importancia del repertorio en el desarrollo de la actividad de
los usuarios de esa categora y tarifas anteriores convenidas por las partes o
resueltas por un arbitraje forzoso conforme a este artculo.
El fallo arbitral deber fijar una nueva tarifa que ser obligatoria para quienes
fueron parte en el arbitraje y constituir una plan tarifario opcional para
quienes dentro de la categora no participaron en el litigio. Dicha tarifa no
podr volver a ser revisada en un plazo de un ao, bajo el procedimiento
arbitral a que se refiere este artculo.
El rbitro deber dictar su fallo, que ser en nica instancia, dentro de un
plazo de 60 das contado desde su constitucin. El costo del arbitraje ser
soportado por las partes. Durante el proceso de arbitraje, el usuario podr
utilizar el repertorio de la sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron
controvertidas, a cambio del pago de una tarifa provisional que deber ser
fijada por el rbitro dentro los 10 das siguientes a su designacin. La
diferencia que resulte entre la tarifa provisional y la definitiva dar origen a
reliquidaciones que sern determinadas en el fallo arbitral. Las dems
caractersticas del procedimiento de arbitraje sern determinadas por
Reglamento..
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 172 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
EL SEOR ALEJANDRO FERREIRO YAZIGI, MINISTRO DE ECONOMA,
FOMENTO Y RECONSTRUCCIN
Se manifest de acuerdo con el derecho de los titulares a fijar la remuneracin
por el uso de sus obras, pero seal que cuando esta fijacin proviene de una
entidad colectiva que agrupa a varios -y de ese modo eventualmente adquiere
poder de mercado-, entonces cabe hacer consideraciones de libre competencia
que derivan en dar a los usuarios la posibilidad de recurrir a un arbitraje
forzoso.
Al Tribunal de Defensa de Libre Competencia no le corresponde fijar tarifas y,
en la prctica, nunca lo ha hecho. Por ello es que no basta el sistema de
defensa de la libre competencia para asegurar tarifas justas, sino que se
requiere un mecanismo adicional, como es el arbitraje. Por lo dems, la
Comisin Resolutiva -antecesora del Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia-, precisamente se pronunci a favor del arbitraje forzoso en su
Resolucin N513, de 1998, sin fijar ella misma las tarifas.
Proponer que las tarifas aplicables a quienes deben confeccionar planillas de
ejecucin guarden relacin con el uso de las obras no puede interpretarse
como que las entidades de gestin deban demostrar ese uso. La obligacin de
confeccionar planillas quedar estipulada en el contrato que acuerden
entidades y usuarios, donde naturalmente debiera sealarse qu pasa si la
planilla no se confecciona. Adems la ley ya sanciona esta omisin y la
adulteracin de planillas. Es cierto que, en caso de duda, la entidad debe
demostrar en tribunales la adulteracin de una planilla, pero ello puede
hacerse a un costo razonable a travs de mtodos aleatorios, lo que junto con
la pena de crcel para esta falta es un disuasivo suficiente. Por ltimo, si una
entidad no considera suficiente el disuasivo, o muy costoso de implementar,
siempre tiene la opcin de negociar que el contrato con los usuarios no
incorpore la obligacin de confeccionar planillas, asunto que, de no ser
aceptado por los usuarios, deber disentir en la instancia del arbitraje.
Se manifest de acuerdo, asimismo, en modificar el procedimiento del
arbitraje, donde uno de los elementos centrales debiera ser la obligacin del
rbitro de optar por la tarifa de una de las partes, sin poder elegir valores
intermedios. De esta forma se entregan los incentivos a recurrir a esta
instancia slo si hay muy buenas razones para hacerlo y adems con
propuestas razonables y bien fundadas, ya que de lo contrario se corre un
riesgo significativo de perder el arbitraje.
Se manifest contrario, empero, a que la calificacin de dominancia por parte
del Tribunal de Defensa de la Libre la Competencia tenga un costo excesivo
para los usuarios de obras. En primer lugar, el Tribunal tramita estas consultas
a travs de un procedimiento no contencioso, que si bien requiere abogados,
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 173 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
no contempla todos los pasos de un juicio contencioso y es de duracin
acotada aproximadamente seis meses. Segundo, y quizs ms importante, el
proyecto no dice -ni pretende- que cada vez que un usuario desee recurrir al
arbitraje deba obtener la calificacin de dominancia para la entidad respectiva.
Esta calificacin del Tribunal se hace una vez y se mantiene vigente
indefinidamente hasta que, con nuevos antecedentes y en un nuevo proceso
solicitado por quien tenga inters en modificar el statu quo, el Tribunal acoja la
solicitud.
**********
12 nuevo
Este nmero, incorporado al aprobarse -segn se ver- una indicacin
de la Diputada seora Nogueira y de los Diputados seores Tuma,
Vallespn, Uriarte, Faras y Daz, don Marcelo, agrega un artculo 100 bis
en la ley, y tuvo el siguiente tratamiento:
El inciso primero del artculo 100 bis que incorpora, que seala que no
obstante que las tarifas sern fijadas por el rgano de administracin
establecido en los estatutos de las entidades de gestin, si una de ellas fuese
declarada dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, las
asociaciones con personalidad jurdica que representen a usuarios de derechos
de autor o conexos, que no hubiesen alcanzado un acuerdo con aqulla
mediante negociacin, podrn someter la controversia a un arbitraje forzoso,
fue aprobado por mayora de votos (8x3).
Los incisos restantes del artculo 100 bis que incorpora, que se refieren a la
integracin del tribunal arbitral, su mbito de competencia y el procedimiento
al que debern ceirse, fueron aprobados por unanimidad (11 x 0).
Cabe consignar que, respecto del arbitraje forzoso en caso de desacuerdo en el
proceso de fijacin de tarifas por parte de las entidades de gestin colectiva de
derechos, prim la idea de que era necesario establecer mecanismos
procesales eficientes para reducir el riesgo de distorsiones o abusos en el
proceso de fijacin de tarifas por parte de las entidades de gestin, teniendo
especialmente presente que dada su naturaleza son organizaciones
generalmente de carcter monoplico. El Ejecutivo sobre el particular sostuvo
que las reformas eran necesarias de establecer, teniendo especialmente
presente el mandato de la Comisin Resolutiva de la Libre Competencia, que
recomend una reforma de esta naturaleza.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Artculo 2.-
Este artculo, que deroga el artculo 12 de la ley N 19.227, que crea el Fondo
Nacional de Fomento del Libro y la Lectura, referido a la entrega de los libros,
que sean materia de un delito de propiedad intelectual, a su autor o al titular
de los derechos patrimoniales, fue aprobado por unanimidad, en iguales
trminos (9 x 0).
Artculo 3.-
Este, artculo, que sustituye los actuales incisos segundo y tercero del artculo
11 de la ley N 19.227, que castiga con las sanciones contempladas en le
artculo 79 de la ley N 17.336 al que, a sabiendas, comercializare libros de
edicin o impresin fraudulenta o reproducidos sin autorizacin del titular de
los derechos de autor, y al que utilice procedimientos engaosos o
fraudulentos para acceder indebidamente a los beneficios que otorga esta ley,
fue aprobado por unanimidad, en iguales trminos (9x0).
Se seal que las modificaciones anteriores se justifican, por cuanto las
situaciones descritas en ambos artculos ya estn contempladas en este
proyecto.
*********
C) ARTCULOS E INDICACIONES RECHAZADAS POR LA COMISIN.
Artculos del Mensaje:
1.- Artculo 71 B. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
reproduccin de fragmentos de obras protegidas, que hayan sido lcitamente
divulgadas, con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre
que se mencione su fuente, ttulo y autor. (10x0).
2.- Artculo 71 C. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
reproduccin sin inters comercial de una obra fotogrfica o plstica
lcitamente divulgada, con fines de crtica, resea, ilustracin, enseanza e
investigacin, siempre que se mencione de manera legible su fuente, ttulo y
autor. (10x0).
3.- Artculo 85 G. En caso de investigarse la intervencin de una asociacin
ilcita, y concurriendo los requisitos que la ley establece, el tribunal, a
requerimiento del Ministerio Pblico, podr autorizar la prctica de la medida
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especial de investigacin contemplada en el artculo 25 de la ley N 20.000.
(12x 0).
4.- Artculo 85 M. En el caso de infracciones a los derechos reconocidos por
esta ley que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u operadas por
personas naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios sealados
en los artculos siguientes, estas personas no sern condenadas judicialmente
al pago de ningn tipo de indemnizacin, en la medida que cumplan con las
condiciones especficas aplicables en cada caso conforme a la naturaleza del
servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicios slo podrn ser
objeto de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85
S.
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an cuando por aplicacin de
las normas generales de responsabilidad civil, los prestadores de servicios
referidos en los artculos siguientes pudieran eventualmente ser condenados al
pago de algn tipo de indemnizacin por infraccin a los derechos de autor y
conexos.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser interpretada como constitutiva
de responsabilidad de los prestadores de servicios a que se refieren los
artculos siguientes por infracciones a los derechos de autor y conexos
cometidas por terceros a travs de sus sistemas o redes.
5.- Artculo 85 T. Los titulares de derechos o sus representantes legales que
hayan iniciado el procedimiento establecido en el artculo precedente, podrn
requerir, por intermedio del tribunal competente, que el prestador de servicios
respectivo entregue toda la informacin que posea que permita identificar al
supuesto infractor, con observancia de lo dispuesto en la ley N19.628 de
proteccin de datos de carcter personal.
Indicaciones:
1.- Del Diputado seor Eluchans, para que se sustituya la letra a), del
numeral 1), del artculo 1, por la siguiente:
a) Insertase en el literal u) del artculo 5 la frase permanente o efmera
entre los vocablos fijacin y de (12x0).
2.- Del Diputado seor Eluchans, para que se suprima el numeral 5), del
artculo 1 (13x0).
3.- Del Diputado seor Eluchans, para que se modifique el actual artculo 67
de la ley de Propiedad Intelectual, reemplazndose la expresin comunicacin
al pblico por la de ejecucin pblica. (8 por el rechazo, 2 a favor y 1
abstencin).
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4.- Del Diputado seor Eluchans, para que se agregue como inciso segundo
del artculo 71A, el siguiente:
No obstante lo anterior, las limitaciones y excepciones establecidas en los
artculos 71 K y 71 L, no sern aplicables tratndose de fonogramas,
videogramas y obras audiovisuales o de sus copias. (10x0).
5.- Del Diputado seor Eluchans, para que se elimine en el artculo 71 O la
expresin comunicacin ni. (10x0),
6.- Del Diputado seor Eluchans, para que se sustituya en el artculo 71 Q
la palabra temporal luego de las expresiones es lcita la reproduccin y
esta reproduccin por la de efmera y para que se sustituya en el mismo
artculo la palabra temporal luego de la expresin incluido su
almacenamiento por efmero. (11x0),
7.- Del Diputado seor Faras, para que se agregue al final del artculo 71
Q, sustituyendo el punto final (.) por una coma (,) la frase entendiendo por tal
la autorizada por el autor o la ley. (6x 2+ 3).
8.- Del Diputado seor Eluchans, para que se suprima el artculo 71 R.
(11x0).
9.- Del Diputado seor Eluchans, para que se elimine la parte final del
artculo 79 a partir de la frase las conductas sealadas sern sancionadas de
la siguiente forma, hasta la conclusin de la disposicin y para que se
sustituya el inciso primero del mismo artculo 79, por el siguiente texto:
Artculo 79.- Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con la pena de presidio menor en su grado mnimo y multa de 10 a 500
unidades tributarias mensuales. (10x0)
10.- Del Diputado seor Eluchans, para que se introduzca en el artculo 81
inciso segundo la frase interne al pas despus de la palabra importe y para
que se agregue como inciso tercero del artculo 81 del Proyecto el siguiente:
Las penas del inciso primero se aplicarn tambin, a quien a sabiendas,
almacene y ponga a disposicin del pblico cantidades significativas de obras,
de interpretaciones, de fonogramas o videogramas, o de sus copias, cualquiera
sea su soporte, a travs de redes digitales, Internet, o cualquier otro medio,
sin contar con la autorizacin de los titulares de los derechos protegidos en
esta ley (11x0),
11.- Del Diputado seor Eluchans, para que se elimine el artculo 85 A
(11x0).
12.- Del Diputado seor Eluchans, para que se elimine artculo 85 E (9x0).
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13.- Del Diputado seor Eluchans, para que se modifique el numeral 7) del
artculo primero del proyecto, por el siguiente texto:
7) Agrgase el siguiente artculo 85 I bis:
Artculo 85 I bis: La persona natural o entidad legal cuyo nombre es indicado
como el autor o editor de la obra, productor, intrprete o ejecutante,
interpretacin o ejecucin o fonograma, se presumir, en ausencia de prueba
en contrario, titular de los derechos de dicha obra, interpretacin o ejecucin o
fonograma, respectivamente.(9x0).
14.- Del Diputado seor Eluchans, para que se eliminen los incisos segundo
y tercero del artculo 85 M (9x0)
15.- Del Diputado seor Eluchans, para que en la letra b) del artculo 85 P
se agregue la expresin fonogramas y dems prestaciones luego de la
palabra obras y para que en la misma letra b) se elimine la frase aprobadas
de conformidad al procedimiento que establecer el Reglamento, luego de la
palabra protegidas. (9x0).
16.- Del Diputado seor Eluchans, para que se agregue al artculo 85 P una
letra d), con el siguiente texto:
d) Proveer a los titulares de derechos de propiedad intelectual o sus legtimos
representantes, los datos necesarios para identificar a aquellos clientes que
utilicen tales servicios para la realizacin de cualquier acto o conducta que
constituya una infraccin a la presente ley. (9x0).
17.- Del Diputado seor Arenas, para eliminar en el inciso primero del
artculo 85 R, la frase y sin necesidad de rendir caucin y, a su turno,
agregar la siguiente letra d):
d) La oferta de caucin calificada suficiente por el tribunal para responder de
eventuales perjuicios, salvo se tratare de una infraccin manifiesta a los
derechos de autor o conexos (6x1).
18.- Del Diputado seor Eluchans, para que se agregue en el Captulo III
sobre Disposiciones Generales del ttulo III de la Ley 17.336, un nuevo
artculo 89 bis, con el siguiente texto:
Artculo 89 bis.- El titular de un derecho patrimonial sobre una obra podr
utilizar el smbolo anteponindolo al ao de la primera publicacin y a su
nombre. Asimismo, el titular de un derecho patrimonial sobre un fonograma,
podr utilizar en las copias de ste o en sus envolturas el smbolo antepuesto
al ao de la primera publicacin y al nombre del productor.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Los titulares de derechos de autor y derechos conexos que hubiesen optado
por la utilizacin de los smbolos y menciones precedentemente sealados,
gozarn de la proteccin prevista en la presente ley sobre sus obras y
producciones, respectivamente, sin requerimiento del cumplimiento de otras
formalidades. (9x0).
19.- De las Diputadas seoras Allende y Nogueira y de los Diputados
seores Jarpa, Olivares, Daz, don Eduardo, Escobar, Ortiz, Uriarte y
Vallespn, para agregar en el inciso segundo del artculo 92, entre las
expresiones que y los remanentes, la siguiente frase hasta el 10% de lo
recaudado y. (4+4).
**********
Como consecuencia de lo anteriormente expuesto, y por las otras
consideraciones que en su oportunidad dar a conocer el seor Diputado
Informante, las Comisiones de Economa, Fomento y Desarrollo y de Cultura y
de las Artes recomiendan aprobar el siguiente
PROYECTO DE LEY
Artculo 1.- Introdcense las siguientes modificaciones en la ley N 17.336:
1) Modifcase el artculo 5 de la siguiente forma:
a) Insrtase en el literal u) del artculo 5 la frase permanente o provisional
entre los vocablos fijacin y de y reemplzase la letra y, por la letra o.
b) Agrgase el siguiente literal, nuevo:
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de lo dispuesto en el
Capitulo III del Titulo III de esta ley, una empresa proveedora de transmisin,
enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en lnea, sin
modificacin de su contenido, entre puntos especificados por el usuario del
material que selecciona, o una empresa proveedora u operadora de
instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes..
2) Sustityese el inciso tercero del artculo 8, por el siguiente:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Respecto de los programas computacionales producidos por encargo de un
tercero, se reputaran cedidos a ste los derechos de su autor, salvo
estipulacin escrita en contrario..
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y segundo del artculo 10, por el
siguiente:
La proteccin otorgada por esta ley dura por toda la vida del autor y se
extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha de su fallecimiento..
4) Agrganse en el artculo 11 de la ley, a continuacin de su letra e), las
siguientes:
f) Las obras creadas por empleados pblicos, como parte de su trabajo.
g) Las obras creadas por encargo de un organismo pblico, salvo disposicin
en contrario.
h) Las obras cuyo titular fallezca intestado y sin asignatarios forzosos.
5) Derganse los actuales Prrafo III (artculos 38 a 45 bis) y IV (artculos 46 a
47) del Captulo V del Ttulo I.
6) Agrgase el siguiente inciso tercero en el artculo 65:
Cuando sea necesaria la autorizacin del autor de una obra incorporada a
un fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o ejecutante y del
productor del fonograma, stas debern concurrir sin que unas excluyan a las
otras..
7) Interclase, como nuevo Ttulo III, el siguiente, pasando el actual Ttulo III
a ser Ttulo IV:
Ttulo III
Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos
Conexos
Artculo 71 A. Cuando sea procedente, las limitaciones y excepciones
establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los derechos de autor como a
los derechos conexos.
Artculo 71 B. Es lcita la inclusin en una obra, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, de fragmentos de obra protegida, que haya sido
lcitamente divulgadas, y su inclusin se realice a ttulo de cita o con fines de
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crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se mencione su
fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 C. Es lcita la inclusin en una obra, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular de una obra fotogrfica o plstica lcitamente divulgada,
y su inclusin se realice sin inters comercial, a ttulo de cita o con fines de
crtica, resea, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se
mencione de manera legible su fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 D. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin al pblico y puesta a
disposicin, que se realice sin inters comercial, de una obra lcitamente
publicada a fin de garantizar el acceso por parte de discapacitados visuales,
auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales, no podran acceder a la
obra.
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de esta facultad tendrn por
nica finalidad su utilizacin por personas discapacitadas, no pudiendo ser
cedidas ni distribuidas a terceros con fines comerciales. En estos ejemplares se
sealar expresamente la circunstancia de ser realizados bajo la excepcin de
este articulo e indicando la restriccin de su distribucin y puesta a disposicin
a personas que tengan la respectiva discapacidad.
Artculo 71 E. Las lecciones dictadas en instituciones de educacin superior,
colegios y escuelas, podrn ser anotadas o recogidas en cualquier forma por
aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrn ser publicadas, total o
parcialmente, sin autorizacin de sus autores.
En el caso de las conferencias y discursos, stos podrn ser publicados con
fines de informacin, pero no en coleccin separada, completa o parcial, sin
autorizacin del autor.
Artculo 71 F. En los establecimientos comerciales en que se expongan y
vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o televisin o cualquier
equipo que permita la reproduccin de obras, stas podrn utilizarse
libremente y sin pago de remuneracin, con el exclusivo objeto de efectuar
demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen dentro del propio
local o de la seccin del establecimiento destinada a este objeto y en
condiciones que eviten su difusin al exterior.
Artculo 71 G. La reproduccin de obras de arquitectura por medio de la
fotografa, el cine, la televisin y cualquier otro procedimiento anlogo, as
como la publicacin de las correspondientes fotografas en diarios, revistas y
textos escolares, es libre y no est sujeta a remuneracin.
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Asimismo, la reproduccin mediante la fotografa, el dibujo o cualquier otro
procedimiento, de monumentos, estatuas y, en general, las obras artsticas
que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, es libre y no est sujeta a
remuneracin, siendo lcita la publicacin y venta de las reproducciones.
Artculo 71 H. En las obras de arquitectura, el autor no podr impedir la
introduccin de modificaciones que el propietario decida realizar, pero podr
oponerse a la mencin de su nombre como autor del proyecto.
Artculo 71 I. No sern aplicables a las pelculas y fotografas publicitarias o
propagandsticas las reglas que establece el artculo 30.
Asimismo, lo dispuesto en el artculo 37 bis no ser aplicable a los programas
computacionales, cuando stos no sean el objeto esencial del arrendamiento.
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines de lucro podrn,
sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin, reproducir
una obra, en los siguientes casos:
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin permanente y ello sea
necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o sustituirlo en caso de
prdida o deterioro, hasta un mximo de 3 copias simultneas.
b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya
extraviado, destruido o inutilizado y no est disponible la obra en el mercado.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se encuentre
disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar copias de fragmentos de obras que se encuentren en sus
colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o archivo exclusivamente
para su uso personal.
Artculo 71 L. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar la reproduccin, comunicacin o puesta a disposicin por
medios digitales de obras de su coleccin para ser consultadas
simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en los trminos
que seale el reglamento, slo en terminales de uso local de la respectiva
institucin.
Artculo 71 M. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar la traduccin de obras originalmente escritas en idioma
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extranjero y legtimamente adquiridas, cuando al cumplirse un plazo de tres
aos contados desde la primera publicacin, o de un ao en caso de
publicaciones peridicas, en Chile no haya sido publicadas su traduccin al
castellano por el titular del derecho.
La traduccin deber ser realizada a solicitud de un usuario y exclusivamente
para uso personal, o para investigacin o estudio por parte de los usuarios de
dichas bibliotecas o archivos.
Artculo 71 N. Las bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a
dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni pago de remuneracin,
reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por cualquier medio las
reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones peridicas y partes
razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los alumnos,
investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo solicite el
docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha utilizacin de
la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems requisitos que
determine el reglamento.
Artculo 71 . Ser lcita, sin la autorizacin del titular de los derechos de autor
y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra para fines educacionales,
en el marco de la educacin formal o autorizada por el Ministerio de Educacin,
de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos. Deber
mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de dos obras del mismo
autor, y dicha obra no representar ms del 7% del contenido de la nueva
obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o parcialmente distribuida
comercialmente al pblico, el editor deber pagar a los titulares de derechos
de las materias sujetas a derechos de autor o conexos utilizadas, una
remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares que sean
distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los casos que se exceda el uso
permitido en los incisos primero y segundo de este artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin ser fijada por el tribunal
civil del domicilio del solicitante, en procedimiento breve y sumario, quien
fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio de lo sealado en los
artculos 71 B y 71 C.
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Artculo 71 O. No se considera comunicacin ni ejecucin pblica de la obra,
inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin dentro del ncleo familiar,
en establecimientos educacionales, de beneficencia, bibliotecas, archivos y
museos, siempre que esta utilizacin se efecte sin inters comercial. En estos
casos no se requerir remunerar al autor, ni obtener su autorizacin.
Artculo 71 P. Las siguientes actividades relativas a programas
computacionales estn permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin:
a) La adaptacin o copia de un programa computacional efectuada por su
tenedor o autorizada por su legtimo dueo, siempre que la adaptacin o copia
sea esencial para su uso, o para fines de archivo o respaldo y no se utilice para
otros fines.
Las adaptaciones obtenidas en la forma sealada no podrn ser transferidas
bajo ningn ttulo, sin que medie autorizacin previa del titular del derecho de
autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en la forma indicada no
podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, salvo que lo sean conjuntamente
con el programa computacional que les sirvi de matriz.
b) Las actividades de ingeniera inversa sobre una copia obtenida legalmente
de un programa computacional que se realicen con el nico propsito de lograr
la compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de
investigacin y desarrollo.
c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un
programa computacional, con el nico propsito de probar, investigar o
corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la
red o del computador sobre el que se aplica.
Artculo 71 Q. Es lcita la reproduccin provisional de una obra, incluido su
almacenamiento provisional en forma electrnica, sin que se requiera
remunerar al titular ni obtener su autorizacin. Esta reproduccin provisional
deber ser transitoria o accesoria, no tener una significacin econmica
independiente, formar parte integrante y esencial de un proceso tecnolgico, y
tener como nica finalidad permitir una transmisin lcita en una red o permitir
un uso lcito de una obra protegida.
Artculo 71 R. Adems de las excepciones anteriores, sern admisibles, sin
remunerar ni obtener autorizacin del titular otras utilizaciones de obras
protegidas siempre que se circunscriban a casos especiales cuya nica finalidad
sea la informacin, la investigacin, la educacin formal, la crtica o parodia,
siempre que dichas utilizaciones no atenten contra la explotacin normal de la
obra, de la interpretacin o ejecucin, del fonograma o emisin radiofnica y
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
no causen un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular de los
derechos.
En cada caso, corresponder probar o acreditar el cumplimiento de los
requisitos establecidos precedentemente a quien haga uso de esta disposicin.
8) Agrgase el siguiente artculo 72bis:
El titular de un derecho patrimonial de autor podr utilizar el smbolo
anteponindolo al ao de la primera publicacin y a su nombre..
Tratndose de fonogramas, las copias de stos o en sus envolturas, podrn
presentar un smbolo (p) antepuesto al ao de la primera publicacin y al
nombre del productor.
Salvo prueba en contrario, las personas naturales o jurdicas cuyo nombre
aparezca indicado de la manera sealada en los incisos anteriores, se
presumirn como titulares de los derechos respectivos..
9) Reemplzase el actual captulo II del Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV, por
el siguiente:
Captulo II
De las acciones y procedimientos
Prrafo 1.
De las infracciones a las disposiciones de esta ley
Artculo 78. Las infracciones a esta ley y su reglamento no contempladas
expresamente en los artculos 79 y siguientes, sern sancionadas con multa de
5 a 50 unidades tributarias mensuales.
Prrafo 2
De los delitos contra la propiedad intelectual
Artculo 79. Comete delito contra la propiedad intelectual:
a) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice obras de dominio
ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas, en cualquiera de las
formas o por cualquiera de los medios establecidos en el artculo 18;
b) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice las
interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los
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derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios
establecidos en el Ttulo II;
c) El que falsificare o adulterare una planilla de ejecucin.
d) El que falseare datos en las rendiciones de cuentas a que se refiere el
artculo 50.
e) El que, careciendo de autorizacin del titular de los derechos o de la ley,
cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o de interpretaciones
o ejecuciones o fonogramas que se encontraren protegidos.
Las conductas sealadas sern sancionadas de la siguiente forma:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior a las 4 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de prisin en cualquiera de sus grados o
multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales.
2. Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o superior a 4 unidades
tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades tributarias mensuales, la
pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 20 a 500
unidades tributarias mensuales.
3. Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a 40 unidades tributarias
mensuales, la pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50
a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 79 bis.- El que falsifique obra protegida por esta ley, o el que la edite,
reproduzca o distribuya ostentando falsamente el nombre del editor
autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o el ttulo de la obra,
o alterando maliciosamente su texto, sern sancionados con las penas de
reclusin menor en su grado mnimo y multa de 10 a 1.000 unidades
tributarias mensuales.
Artculo 80. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con pena de multa de 25 a 500 unidades tributarias mensuales:
a) El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o
comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico o al patrimonio
cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero autor.
b) El que se atribuyere o reclamare derechos patrimoniales sobre obras de
dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
c) El que obligado al pago en retribucin por la ejecucin o comunicacin al
pblico de obras protegidas, omitiere la confeccin de las planillas de ejecucin
correspondientes.
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a 800
unidades tributarias mensuales, el que tenga para comercializar, comercialice o
alquile directamente al pblico copias de obras, de interpretaciones o de
fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos en contravencin a las
disposiciones de esta ley.
El que con nimo de lucro fabrique, importe, interne al pas, tenga o adquiera
para su distribucin comercial las copias a que se refiere el inciso anterior, ser
sancionado con las penas de reclusin menor en su grado medio a mximo y
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 82. En caso de reincidencia de los delitos previstos en esta ley, se
aplicarn las penas mximas contempladas para cada uno de ellos. En estos
casos, la multa no podr ser inferior al doble de la anterior, y su monto
mximo podr llegar a 2.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 83. Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer los
delitos contemplados en el artculo 81, sern sancionados en conformidad a los
artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal.
En el caso del artculo 293 del Cdigo Penal, se aplicar adems una multa de
100 a 1.000 unidades tributarias mensuales; y de 50 a 500 unidades
tributarias mensuales en el caso del artculo 294 del Cdigo Penal.
Artculo 84. Incurrir en responsabilidad civil el que, sin autorizacin del titular
de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que inducir,
permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera de los derechos de
autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas:
a) Suprima o altere cualquier informacin sobre la gestin de derechos, o
b) Distribuya, importe para su distribucin, emita, comunique o ponga a
disposicin del pblico copias de obras o fonogramas, sabiendo que la
informacin sobre la gestin de derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorizacin.
El que realice alguna de las conductas descritas en los literales precedentes,
ser sancionado con pena de multa de 25 a 150 unidades tributarias
mensuales.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Artculo 85. Para los efectos de lo dispuesto en el artculo precedente, se
entender que es informacin sobre la gestin de derechos:
a) La informacin que identifica a la obra, a la interpretacin o ejecucin o al
fonograma; al autor de la obra, al artista intrprete o ejecutante, o al
productor del fonograma; o al titular de cualquier derecho sobre la obra,
interpretacin o ejecucin o fonograma;
b) La informacin sobre los trminos y condiciones de utilizacin de las obras,
interpretacin o ejecucin o fonograma, y
c) Todo nmero o cdigo que represente tal informacin, cuando cualquiera de
estos elementos estn adjuntos a un ejemplar de una obra, interpretacin o
ejecucin o fonograma o figuren en relacin con la comunicacin o puesta a
disposicin del pblico de una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma.
Artculo 85 A. El monto de los perjuicios que se refieren en este Ttulo se
determinar en base al valor legtimo de venta al detalle de los objetos
protegidos.
Cuando se trate de objetos protegidos que no tengan valor de venta legtimo,
el juez deber prudencialmente determinar el monto de los perjuicios para
efectos de aplicar la pena.
Prrafo 3
De las normas aplicables al procedimiento civil y penal
Artculo 85 B. El titular de los derechos reconocidos en esta ley tendr, sin
perjuicio de las otras acciones que le correspondan, acciones para pedir:
a) El cese de la actividad ilcita del infractor;
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios patrimoniales y morales
causados, y
c) La publicacin de la parte resolutiva de la sentencia, a costa del demandado,
mediante anuncio en un diario a eleccin del demandante.
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado, ordenar que los
ejemplares que hubieren sido producto de alguna infraccin o delito contenido
en esta ley sean destruidos o apartados del comercio.
Estos ejemplares slo podrn ser destinados a beneficencia por el tribunal
cuando cuente con autorizacin del titular de los derechos. En este caso, el
tribunal podr decretar las medidas necesarias para garantizar que no
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reingresen al comercio, ordenando el marcado de los ejemplares y decretando
la prohibicin de enajenarlos por parte del beneficiario.
Artculo 85 D. El tribunal podr ordenar, en cualquier estado del juicio, las
siguientes medidas precautorias:
a) La suspensin inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin,
representacin o cualquier otra forma de explotacin presuntamente
infractora;
b) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados,
incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los productos o servicios
motivo de la presunta infraccin;
c) La retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos;
d) La retencin o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que
hayan sido destinados a la produccin de ejemplares presuntamente ilcitos, o
de la actividad presuntamente infractora, cuando ello sea necesario para
prevenir futuras infracciones;
e) La remocin o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en la
comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto infractor
garantice que no reanudar la actividad infractora;
f) El nombramiento de uno o ms interventores, y
g) La incautacin del producto de la recitacin, representacin, reproduccin o
ejecucin, hasta el monto correspondiente a los derechos de autor que
establezca prudencialmente el tribunal.
En lo no regulado por el inciso precedente, la dictacin de estas medidas se
regir por las normas generales contenidas en el Ttulo V del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas establecidas en este artculo podrn solicitarse, sin perjuicio de
las medidas prejudiciales de los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales, siempre que se acompaen
antecedentes que permitan acreditar razonablemente la existencia del derecho
que se reclama, el riesgo de una inminente infraccin y se rinda caucin
suficiente, de conformidad con lo establecido en el artculo 279 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Artculo 85 E. El perjudicado podr optar, para efectos del clculo de la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados a sus derechos
patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades que el
titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin.
El tribunal, adems, podr condenar al infractor a pagar las ganancias que
haya obtenido, que sean atribuibles a la infraccin y que no hayan sido
consideradas al calcular los perjuicios.
Al determinar el perjuicio, el tribunal considerar, entre otros factores, el valor
legtimo de venta al detalle de los bienes infringidos.
Para efectos de determinacin del dao moral, el tribunal considerar las
circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin y el grado objetivo de
difusin ilcita de la obra.
Artculo 85 F. Al hacer efectiva la indemnizacin de perjuicios, el tribunal podr
ordenar, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan hacer
valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho del producto de la
recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o cualquier otra forma de
explotacin ilcita.
Artculo 85 G. Existir accin pblica para denunciar los delitos sancionados en
esta ley.
Artculo 85 H. Se presume, salvo prueba en contrario, que el derecho de autor
y los derechos conexos subsisten sobre una obra o fonograma, cuya fecha de
su primera publicacin sea inferior a setenta aos.
Sin embargo, no ser aplicable lo dispuesto en el inciso anterior respecto de
aquellas obras y materias afines que hayan pasado al dominio pblico por
expiracin del plazo de proteccin de acuerdo a esta ley o a leyes anteriores.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
Artculo 85 I. En los procedimientos civiles, el tribunal podr ordenar a l o los
presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda informacin que posean
respecto a las dems personas involucradas en la infraccin, as como todos
los antecedentes relativos a los canales de produccin y distribucin de los
ejemplares infractores. El tribunal podr aplicar multas de 1 a 20 unidades
tributarias mensuales a aquellos que se nieguen a entregar dicha informacin.
Artculo 85 J. El juez de letras en lo civil que, de acuerdo a las reglas generales
conozca de los juicios a que d lugar la presente ley, lo har breve y
sumariamente.
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Artculo 85 K. El titular de un derecho podr solicitar, una vez acreditada
judicialmente la respectiva infraccin, que las indemnizaciones de los daos y
perjuicios patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma
nica compensatoria que ser determinada por el tribunal en relacin a la
gravedad de la infraccin, no pudiendo ser mayor a 2.000 unidades tributarias
mensuales por infraccin..
10) Agrgase en el actual Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV, el siguiente
Captulo III nuevo, pasando el actual Captulo III a ser Captulo IV.
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos protegidos por esta ley
que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u operadas por personas
naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios sealados en los
artculos siguientes, los proveedores de tales servicios no sern obligados a
indemnizar el dao, en la medida que cumplan con las condiciones previstas
por los artculos siguientes para limitar su responsabilidad, conforme a la
naturaleza del servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicios
slo podrn ser objeto de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren
en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser interpretada como constitutiva
de responsabilidad de los prestadores de servicios a que se refieren los
artculos siguientes por infracciones a los derechos de autor y conexos
cometidas por terceros a travs de sus sistemas o redes.
Artculo 85 M. Los prestadores de servicios de transmisin de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones no sern considerados responsables
de los datos transmitidos a condicin que el prestador:
a) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisin. Para estos efectos
no se considerar modificacin del contenido, la manipulacin tecnolgica del
material necesaria para facilitar la transmisin a travs de la red, como la
divisin de paquetes;
b) No inicie el mismo la transmisin, y
c) No seleccione a los destinatarios de la informacin.
Esta limitacin de responsabilidad comprende el almacenamiento automtico o
copia automtica, provisional y temporal de los datos transmitidos,
tcnicamente necesarios para ejecutar la transmisin, siempre que este
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almacenamiento o copia automtica no est accesible al pblico en general y
no se mantenga almacenado por ms tiempo del razonablemente necesario
para realizar la comunicacin.
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de
carcter temporal que se lleve a cabo mediante un proceso de almacenamiento
automtico, no sern considerados responsables de los datos almacenados a
condicin que el prestador:
a) Respete las condiciones de acceso de usuarios y las reglas relativas a la
actualizacin del material almacenado establecidas por el proveedor del sitio
de origen, salvo que dichas reglas sean usadas por ste para prevenir o
dificultar injustificadamente el almacenamiento temporal a que se refiere este
artculo;
b) No interfiera con la tecnologa lcita, compatible y estandarizada utilizada en
el sitio de origen para obtener informacin sobre el uso en lnea del material
almacenado, cuando la utilizacin de dichas tecnologas se realice de
conformidad con la ley y sean compatibles con estndares de la industria
ampliamente aceptados que sealar el reglamento;
c) No modifique su contenido en la transmisin a otros usuarios, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado que
haya sido retirado o al que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de origen,
cuando reciba una notificacin de conformidad con el procedimiento
establecido en el artculo 85 Q.
Artculo 85 . Los prestadores de servicios que a peticin de un usuario
almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o sistema, o
que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en
lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos los
hipervnculos y directorios, no sern considerados responsables de los datos
almacenados o referidos a condicin que el prestador:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos;
b) No reciba un beneficio econmico directamente atribuible a la actividad
infractora, en los casos en que tenga el derecho y la capacidad para controlar
dicha actividad;
c) Designe pblicamente un representante para recibir las notificaciones
judiciales a que se refiere el inciso final, de la forma que determine el
reglamento, y
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 192 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado de
conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente.
Se entender que el prestador de servicios tiene un conocimiento efectivo
cuando un tribunal de justicia competente, conforme al procedimiento
establecido en el artculo 85 Q, haya ordenado el retiro de los datos o el
bloqueo del acceso a ellos y el prestador de servicios, estando notificado
legalmente de dicha resolucin, no cumpla de manera expedita con ella.
Artculo 85 O. Para gozar de las limitaciones de responsabilidad establecidas en
los artculos precedentes, los prestadores de servicios, adems, debern:
a) Haber adoptado una poltica que establezca de forma general las
condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios infractores
reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los usuarios en su sistema
o red;
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de proteccin y de gestin de
derechos de obras protegidas aprobadas de conformidad al procedimiento que
establecer el reglamento. En la aprobacin de estas medidas se tendr
especial cuidado para evitar imponer costos significativos a los prestadores de
servicios y cargas significativas a sus sistemas o redes, y
c) No haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el material o a sus
destinatarios. Se excepta de esta obligacin a los proveedores de servicios de
bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en lnea mediante herramientas
de bsqueda de informacin.
Artculo 85 P. Los prestadores de servicios referidos en los artculos
precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos que transmitan,
almacenen o referencien ni la obligacin de realizar bsquedas activas de
hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo establecido en el inciso anterior se comprender sin perjuicio de cualquier
actividad que los tribunales ordinarios de justicia decreten para investigar,
detectar y perseguir delitos o prcticas constitutivas de ejercicios abusivos de
los derechos de autor o conexos reconocidos por esta ley.
Artculo 85 Q. Para las infracciones a los derechos reconocidos por esta ley
cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados por o
para prestadores de servicios, el titular de los respectivos derechos o su
representante podrn solicitar como medida prejudicial o judicial las que se
sealan en el artculo 85 R. Cuando las medidas se soliciten en carcter de
prejudicial sern decretadas sin necesidad de notificacin previa al supuesto
infractor y sin necesidad de rendir caucin. Esta solicitud ser conocida por el
juez de letras en lo civil del domicilio del prestador de servicios o por el
tribunal penal del domicilio del prestador de servicios.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 193 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Para estos efectos, la solicitud, adems de cumplir con los requisitos de los
nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, deber
indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con indicacin precisa de la
titularidad de stos y la modalidad de la infraccin.
b) El material infractor, y
c) La localizacin del material infractor en las redes o sistemas del prestador
de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal decretar, sin ms
trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el ingreso de la solicitud
al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos infractores. Dicha resolucin
se notificar por cdula al prestador de servicios respectivo y por el estado
diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin perjuicio de otros derechos,
requerir al tribunal que decret la orden que se deje sin efecto la medida de
restriccin de acceso o retiro de material. Para ello deber presentar una
solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados en el inciso segundo
y deber acompaar todo antecedente adicional que fundamente esta peticin
e implicar su aceptacin expresa de la competencia del tribunal que est
conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suscitarse se tramitarn breve
y sumariamente, y las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo,
gozando de preferencia para su conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
Este procedimiento y los incidentes que pudieren suscitarse en la tramitacin
de un procedimiento penal, se tramitarn y resolvern conforme a lo dispuesto
en los artculos 63 y siguientes del Cdigo Procesal Penal.
Artculo 85 R. En los casos en que se hayan cumplido los requisitos generales
del artculo 85 O y los requisitos establecidos en el artculo 85 M respecto de
las funciones de transmisin, enrutamiento o suministro, el tribunal slo podr
disponer como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes:
a) La terminacin de cuentas determinadas de dicho prestador de servicio que
sea claramente identificada por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo precedente y,
b) La adopcin de medidas razonables para bloquear el acceso a un
determinado sitio en lnea que sea claramente identificado por el solicitante de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 194 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
En los casos en que se hayan cumplido los requisitos generales del artculo 85
O y los requisitos especiales establecidos en el artculo 85 N y 85 respecto de
las funciones mencionadas en dichos artculos, el tribunal slo podr disponer
como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material infractor que sea claramente
identificado por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 85 Q.
b) La terminacin de cuentas de usuarios determinadas de dicho prestador de
servicio, que sean claramente identificadas por el solicitante de acuerdo a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 85 Q, y cuyo titular est usando el
sistema o red para realizar una actividad infractora a los derechos de autor y
conexos, y
c) Otras medidas que el tribunal pueda considerar como necesarias para
corregir la situacin reclamada por el solicitante, a condicin que estas
medidas sean lo menos gravosas para el prestador de servicio, para los
usuarios y para los suscriptores, comparadas con otras formas de reparacin
efectiva.
Todas estas medidas se dictarn con la debida consideracin de la carga
relativa para el prestador de servicios, para los usuarios y para los
suscriptores, del eventual dao al titular del derecho de autor o conexos, de la
factibilidad tcnica y eficacia de la medida, y de la existencia de otras formas
de observancia menos gravosas para asegurar el respeto del derecho que se
reclama.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al prestador de servicios, de
conformidad con los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 85 Q, con la
excepcin de los mandamientos judiciales que busquen asegurar la
preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros mandamientos
judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la operacin del sistema
o red del prestador de servicios.
Artculo 85 S. El tribunal competente, a requerimiento de los titulares de
derechos que hayan iniciado el procedimiento establecido en el artculo
precedente, podr ordenar la entrega de la informacin que permita identificar
al supuesto infractor por el prestador de servicios respectivo. El tratamiento de
los datos as obtenidos se sujetar a lo dispuesto en la ley N19.628, sobre
proteccin de la vida privada.
Artculo 85 T. El que, a sabiendas, proporcione informacin falsa relativa a
supuestas infracciones a los derechos reconocidos en esta ley, deber
indemnizar los daos causados a cualquier parte interesada, si estos daos son
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 195 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
resultado de acciones que el proveedor de servicios de red tome en base a
dicha informacin.
El prestador de servicio que voluntariamente o ante un requerimiento, de
buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material, basndose en una
infraccin aparente o presunta, estar exento de responsabilidad ante
cualquier reclamo por esas acciones en la medida que, tratndose de material
alojado en sus sistema o red, notifique sin demora al proveedor del material,
que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el acceso a ste; o, en el caso en
que ante un requerimiento, el prestador de servicio notifique al requirente su
negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el acceso al material indicando su
sometimiento a la jurisdiccin del tribunal competente de su domicilio a menos
que el requirente presente demanda ante el tribunal competente dentro de un
plazo razonable.
11) Modifcase el artculo 100 de la siguiente forma:
1) Elimnase su inciso final.
2) Remplzanse sus incisos cuarto y quinto, por los siguientes:
Las entidades de gestin podrn diferenciar las tarifas generales segn
categora de usuario, pudiendo fijarse adems planes tarifarios alternativos o
tarifas especiales mediante la celebracin de contratos con asociaciones de
usuarios, a los cuales podr optar cualquier usuario que se ubique dentro de la
misma categora. Las tarifas acordadas conforme a esta disposicin debern
ser publicadas en el Diario Oficial.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin de confeccionar planillas,
de conformidad a la ley o a sus respectivos contratos de licenciamiento,
debern estructurarse de modo que la aplicacin de sta guarde relacin con la
utilizacin de las obras, interpretaciones o fonogramas de titulares
representados por la entidad de gestin colectiva respectiva.
La falta de confeccin de la planilla o su confeccin incompleta o falsa, no dar
derecho a la aplicacin de lo dispuesto en el inciso anterior.
Salvo acuerdo en contrario, estarn obligados a confeccionar planillas de
ejecucin o listas de obras utilizadas, las empresas de entretenimiento que
basen su actividad en la utilizacin de obras musicales y los organismos de
radiodifusin, que seale el reglamento.
Lo dispuesto en este artculo no regir respecto de la gestin de las obras
literarias, dramticas, dramtico-musicales, coreogrficas o pantommicas,
como, asimismo, respecto de aquellas utilizaciones a que se refiere el inciso
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 196 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
segundo del artculo 21, a menos que la respectiva entidad realice gestin
colectiva de los derechos de estas obras..
12) Agrgase el siguiente artculo 100 bis, nuevo:
Artculo 100 bis.- No obstante lo establecido en el inciso tercero del artculo
anterior, si una entidad de gestin fuese declarada dominante por el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia, las asociaciones con personalidad jurdica
que representen a usuarios de derechos de autor o conexos, en el mbito de
explotacin definido por dicho tribunal, que no hubiesen alcanzado un acuerdo
con aqulla mediante negociacin, podrn someter la controversia a un
arbitraje forzoso.
El tribunal arbitral estar integrado por tres miembros, uno nombrado por la
parte impugnante, otro por la entidad de gestin y un tercero de comn
acuerdo por las partes y, a falta de acuerdo o en ausencia de nombramiento
por una de las partes, la o las designaciones sern realizadas por el juez de
letras en lo civil competente, el que deber sujetarse al procedimiento de
designacin de peritos establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, sin que
las partes puedan oponerse a la designacin.
El mbito de competencia del tribunal arbitral ser establecido en la resolucin
en que ste sea designado, en el caso que su designacin sea judicial, o bien,
en el instrumento en que las partes acuerden la constitucin del tribunal.
El tribunal deber fijar fecha para la audiencia de las partes, el mecanismo de
notificacin que utilizar para poner en conocimiento de las partes las
resoluciones o decisiones que adopte, y sus normas y procedimientos,
debiendo contemplar, en todo caso, la audiencia de las partes, los mecanismos
para recibir las pruebas y antecedentes que stas aporten y el modo en que se
le formularn las solicitudes.
Las partes deben aportar en la primera audiencia sus respectivas propuestas
de tarifas en sobre cerrado, junto a las pruebas y antecedentes que las
sustentan.
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la importancia del
repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de esa categora y las
tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por un proceso
anterior.
En el curso del procedimiento arbitral, el tribunal arbitral podr llamar a las
partes a conciliacin, si estimare que existen coincidencias relevantes que
hagan aconsejable dicho trmite.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 197 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Asimismo, durante el procedimiento arbitral las partes podrn llegar a acuerdo,
ponindose trmino al procedimiento por la sola presentacin del convenio de
tarifas alcanzado. En este ltimo caso, dicho convenio tendr el valor de
sentencia del tribunal arbitral.
El tribunal arbitral al dictar sentencia, deber limitarse a optar nica y
exclusivamente entre una de las dos tarifas propuestas por las partes, la que
tendr carcter vinculante y ejecutivo para las partes, y constituir un plan
tarifario alternativo para quienes dentro de la categora no participaron en el
litigio.
En cualquier caso, en el mbito de explotacin en que se pronuncie la
sentencia del tribunal arbitral, la tarifa adoptada no podr ser modificada por la
entidad de gestin respectiva ni someterse a un nuevo arbitraje en un plazo de
dos aos.
El tribunal arbitral deber dictar su fallo dentro de un plazo de 60 das
contados desde su constitucin. En contra de la sentencia arbitral, se podrn
interponer los recursos de apelacin y de casacin en la forma, de acuerdo a lo
previsto en el artculo 239 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El recurso de
apelacin proceder en el solo efecto devolutivo.
Proceder tambin contra la sentencia del tribunal arbitral, el recurso de
rectificacin, aclaracin o enmienda con el solo efecto de precisar las
condiciones necesarias para una mejor aplicacin de la tarifa que resulte
elegida por el tribunal, sin alterar las condiciones sustantivas de la misma, el
cual podr ser interpuesto dentro del plazo de tres das contados desde su
notificacin.
Las costas del proceso sern solventadas por aquella parte cuya propuesta de
tarifas resultare desechada por el tribunal.
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn utilizar el repertorio de la
sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron controvertidas, pagando las
tarifas establecidas por la entidad de gestin. La diferencia que resulte entre la
tarifa pagada y la definitiva dar origen a reliquidaciones que sern
determinadas en el fallo arbitral..
Artculo 2.- Dergase el artculo 12 de la ley N 19.227, que crea el Fondo
Nacional de Fomento del Libro y la Lectura.
Artculo 3.- Sustityense los actuales incisos segundo y tercero del artculo
11 de la ley N 19.227, por el siguiente inciso segundo:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 198 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Igualmente, se castigar conforme a las penas establecidas en el artculo 79
de la ley N 17.336 al que utilice procedimientos engaosos o fraudulentos
para acceder indebidamente a los beneficios que otorga esta ley...
Sala de la Comisin, a 13 de septiembre de 2007.
Tratado y acordado en sesiones celebradas los das 8, 10 y 17 de mayo; 7, 14
y 21 de junio; 5, 12 y 19 de julio 2, 9, 27 y 30 de agosto; 6 y 13 de
septiembre de 2007, con asistencia de los Diputados seores Tuma
(Presidente), Arenas, Daz, don Marcelo; Eluchans, Monckeberg, don Cristin;
Galilea, Jarpa, Jimnez; Mulet, Ortiz, Paya, Vallespn, Aedo, De Urresti, Daz,
don Eduardo; Egaa, Escobar, Espinosa, don Marco; Faras, Godoy, Olivares,
Rojas, Uriarte, y de las Diputadas Herrera, Allende y Nogueira.
ROBERTO FUENTES INNOCENTI
Secretario de la Comisin.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 199 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
INDICE
I.- CONSTANCIAS PREVIAS. ________________________ 43
1.- IDEA MATRIZ O FUNDAMENTAL DEL PROYECTO. ______ 43
2.- NORMAS DE CARCTER ORGNICO CONSTITUCIONAL O DE
QURUM CALIFICADO. ____________________________ 44
3.- TRMITE DE HACIENDA. ________________________ 44
4.- EL PROYECTO FUE APROBADO, EN GENERAL, POR UNANIMIDAD. 44
5.- SE DESIGN DIPUTADO INFORMANTE AL SEOR LVARO ESCOBAR
RUFATT. _______________________________________ 44
II.- ANTECEDENTES. ______________________________ 46
LEGISLACIN COMPARADA. ________________________ 49
a) Canad ______________________________________ 49
b) Australia_____________________________________ 50
c) Mxico ______________________________________ 50
EL MENSAJE ____________________________________ 50
Excepciones y limitaciones al derecho de autor. _________ 53
Derecho de cita. _________________________________ 53
Excepcin para discapacitados. ___________________________ 54
Ordenamiento y actualizacin de las excepciones existentes. ____ 54
Excepciones para bibliotecas y archivos. ____________________ 54
Excepciones para fines educacionales. ______________________ 55
Excepciones relativas a programas computacionales. __________ 56
Excepcin de copia temporal._____________________________ 56
Otras excepciones. _____________________________________ 56
INFRACCIONES, DELITOS, PENAS Y PROCEDIMIENTOS. ___ 57
Infracciones, delitos y penas._____________________________ 57
Delitos contra el dominio pblico y la gestin colectiva. ________ 58
Delitos contra la gestin colectiva._________________________ 59
Delito de piratera. _____________________________________ 59
Reformas del ao 2003. _________________________________ 60
Determinacin de perjuicios. _____________________________ 60
Disposiciones comunes a los procedimientos civiles y penales. ___ 60
Acciones a disposicin del titular.__________________________ 60
Destino de los bienes infractores. _________________________ 60
Medidas Precautorias. __________________________________ 61
Determinacin de los perjuicios e indemnizaciones.____________ 61
Medidas especiales de investigacin. _______________________ 62
Accin pblica y presuncin de derechos. ___________________ 62
Disposiciones aplicables al procedimiento civil. _______________ 62
Entrega de informacin. _________________________________ 62
Procedimientos breves y sumarios. ________________________ 63
Indemnizacin predeterminada.___________________________ 63
RGIMEN DE LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD DE LOS
PRESTADORES DE SERVICIOS DE INTERNET. ___________ 63
Prestadores de servicios de internet. _______________________ 64
Prohibicin de ejercer vigilancia o supervisin de los datos. _____ 65
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 200 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Medidas para el retiro, inhabilitacin o bloqueo de contenidos infractores. 65
OTRAS MODIFICACIONES. _________________________ 66
Derogacin de extensin subjetiva de la proteccin. ___________ 66
Cesin legal de derechos en el caso de programas computacionales.66
Definicin de prestador de servicios de Internet. ______________ 66
Reconocimiento del derecho de reproduccin temporal. ________ 66
Autorizacin de uso de smbolo.___________________________ 67
Tarifas de las Entidades de Gestin Colectiva de Derechos.______ 67
Autorizaciones concurrentes. _____________________________ 68
Artculos finales._______________________________________ 68
MENCIN ESPECIAL.______________________________ 68
III.- INTERVENCIONES ___________________________ 69
DOA PAULINA URRUTIA FERNNDEZ, MINISTRA PRESIDENTA DEL
CONSEJO NACIONAL DE LA CULTURA Y DE LAS ARTES. ___ 69
DOA YASNA PROVOSTE, MINISTRA DE EDUCACIN. ____ 73
A) LA JUSTIFICACIN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
INTELECTUAL Y SU DIFERENCIA CON LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
SOBRE BIENES MATERIALES. _______________________ 73
B) EL PRINCIPIO DEL EQUILIBRIO COMO BASE DEL DERECHO DE
AUTOR. ________________________________________ 74
C) EVOLUCION DEL ALCANCE DE LOS DERECHOS Y EL PELIGRO DE LA
PRDIDA DE EQUILIBRIO. _________________________ 74
D) IMPORTANCIA DE UN SISTEMA EQUILIBRADO _______ 75
i) A Los Autores ______________________________________ 76
ii) A Las Industrias Culturales ____________________________ 76
iii) A las industrias de tecnologas_________________________ 76
1. LIBERTADES NECESARIAS PARA LA REALIZACIN DE CLASES. 78
II. DISPOSICIONES A DESTACAR EN PARTICULAR _______ 78
LICENCIA OBLIGATORIA Y EXCEPCIN PARA LA EDICIN DE TEXTOS
EDUCACIONALES: ________________________________ 79
DOA GABRIELA ORTZAR, DIRECTORA DE LA COMISIN DE
BIBLIOTECAS DEL CONSEJO DE RECTORES DE UNIVERSIDADES
CHILENAS. _____________________________________ 81
DON RODRIGO BULNES. ABOGADO DE BUSINESS SOFTWARE ALLIANCE
Y REPRESENTANTE DE LA COMISIN NACIONAL ANTIPIRATERA. 83
DON PAULO SLACHEVSKY, DIRECTOR GENERAL DE EDITORES DE
CHILE._________________________________________ 90
DOA CLAUDIA CUEVAS, PRESIDENTA DEL COLEGIO DE
BIBLIOTECARIOS DE CHILE A.G._____________________ 97
DON EDUARDO CASTILLO, PRESIDENTE DE LA CMARA CHILENA DEL
LIBRO. ________________________________________ 99
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 201 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
DON JORGE OPAZO, PRESIDENTE DE LA BIBLIOTECA CENTRAL PARA
CIEGOS. ______________________________________ 112
DON LUIS PARDO, PRESIDENTE DE LA ASOCIACIN DE
RADIODIFUSORES DE CHILE (ARCHI). _______________ 113
DON FERNANDO UBIERGO; PRESIDENTE DE LA SOCIEDAD CHILENA
DEL DERECHO DE AUTOR. _________________________ 116
DON ALBERTO CERDA, DIRECTOR DE LA ONG DERECHOS DIGITALES.
_____________________________________________ 124
DOA CAROLINA ARANCIBIA, REPRESENTANTE DE LA CMARA
NACIONAL DE COMERCIO SERVICIOS Y TURISMO DE CHILE140
DON FERNANDO SILVA, ABOGADO ASESOR DE LA ASOCIACIN DE
PRODUCTORES FONOGRFICOS DE CHILE A.G._________ 143
DON ANTONIO MARINOVIC, ABOGADO DE LA ASOCIACIN DE
DISTRIBUIDORES DE VIDEOGRAMAS A.G Y DE LA CMARA DE
DISTRIBUIDORES CINEMATOGRFICOS A.G (CADIC). ___ 147
- PRDIDAS PARA LA INDUSTRIA ________________________ 148
- ACCIONES ANTIPIRATERA EFECTUADAS POR ESTA INDUSTRIA.149
- EL PROYECTO DEL EJECUTIVO. _________________________ 149
CAPITULO III.__________________________________ 151
DON ALEJANDRO CALOGUEREA, GERENTE DE LA CMARA DE
EXHIBIDORES DE CINE. (Asociacin Gremial que agrupa a las tres
principales cadenas cinematogrficas de Chile: CINEMARK, CINEHOYTS
y CHILEFILMSCINEMUNDO). ______________________ 154
DON RAFAEL CUMSILLE PRESIDENTE DE LA CONFEDERACIN DEL
COMERCIO DETALLISTA Y TURISMO DE CHILE. ________ 155
IV.- DISCUSIN DEL PROYECTO. ___________________ 156
A) DISCUSIN GENERAL. ______________________________ 156
B) DISCUSIN PARTICULAR. ____________________________ 156
ARTCULO 1.- _________________________________ 156
EL SEOR ALEJANDRO FERREIRO YAZIGI, MINISTRO DE ECONOMA,
FOMENTO Y RECONSTRUCCIN ____________________ 172
C) ARTCULOS E INDICACIONES RECHAZADAS POR LA COMISIN.
_____________________________________________ 174
ARTCULOS DEL MENSAJE: ________________________ 174
1.- ARTCULO 71 B. ES LCITA, SIN REMUNERAR NI OBTENER
AUTORIZACIN DEL TITULAR, LA REPRODUCCIN DE FRAGMENTOS DE
OBRAS PROTEGIDAS, QUE HAYAN SIDO LCITAMENTE DIVULGADAS,
CON FINES DE CRTICA, ILUSTRACIN, ENSEANZA E
INVESTIGACIN, SIEMPRE QUE SE MENCIONE SU FUENTE, TTULO Y
AUTOR. (10X0). ________________________________ 174
INDICACIONES: ________________________________ 175
PROYECTO DE LEY ______________________________ 178
TTULO III ___________________________________ 179
CAPTULO II __________________________________ 184
DE LAS ACCIONES Y PROCEDIMIENTOS ______________ 184
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 202 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
PRRAFO 1.___________________________________ 184
DE LAS INFRACCIONES A LAS DISPOSICIONES DE ESTA LEY184
PRRAFO 2 ___________________________________ 184
DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INTELECTUAL _ 184
PRRAFO 3 ___________________________________ 187
PRRAFO 4 ___________________________________ 189
CAPTULO III _________________________________ 190
ANEXOS BIBLIOTECA CONGRESO NACIONAL
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 203 de 1084
DISCUSIN SALA
1.3. Discusin en Sala
Cmara de Diputados. Legislatura 355. Sesin 87. Fecha 10 de octubre, 2007.
Discusin general. Se aprueba en general y en particular.
MODIFICACIN DE LA LEY N 17.366, SOBRE PROPIEDAD
INTELECTUAL. Primer trmite constitucional.
El seor MEZA (Vicepresidente).- Corresponde tratar, en primer trmite
constitucional, el proyecto de ley, originado en mensaje, que modifica la ley N
17.336, sobre propiedad intelectual, con urgencia calificada de suma.
Diputado informante de las Comisiones Unidas de Economa, Fomento y
Desarrollo y de la Cultura y de las Artes es el seor lvaro Escobar.
Antecedentes:
-Mensaje, boletn N 5012-03, sesin 19, en 2 de mayo de 2007.
Documentos de la Cuenta N 2.
-Informe de las Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo y
de la Cultura y de las Artes, sesin 83, en 4 de octubre de 2007. Documentos
de la Cuenta N 3.
El seor MEZA (Vicepresidente).- Solicito el asentimiento de la Sala para
que la asesora legislativa de la ministra de la Cultura, seora Paulina Urrutia,
aqu presente, pueda ingresar a la Sala, dada la extensin y la complejidad del
tema a tratar.
Habra acuerdo?
Acordado.
Tiene la palabra el diputado don lvaro Escobar.
El seor ESCOBAR.- Seor Presidente, en representacin de las
Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo y de la Cultura y de las
Artes, tengo el honor de informar sobre este proyecto de ley, de origen en un
mensaje de su excelencia la Presidenta de la Repblica, en primer trmite
constitucional y reglamentario, con urgencia calificada de suma.
Constancias previas.
En primer lugar, quiero saludar a las personas que nos acompaan en
tribunas -luego las mencionar-, quienes tuvieron presentes en una larga y no
men os entusiasta discusin en la Comisin.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 204 de 1084
DISCUSIN SALA
Se trata de un informe de 120 pginas que, en honor al tiempo y a la
discusin, tratar de resumir.
La idea matriz o fundamental del proyecto es modificar la ley N 17.336,
sobre propiedad intelectual, con el objeto de actualizar la regulacin vigente en
materias de derechos de autor y conexos, en especial los siguientes puntos:
1.- Establecer medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de
proteccin, mediante acciones civiles y penales, para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones
calificadas comnmente como piratera;
2. Fijar un adecuado marco de excepciones y limitaciones al derecho de
autor y derechos conexos que garanticen el acceso a bienes culturales y el
ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadana, tal como est
reconocido en la mayora de las legislaciones internacionales y conforme a las
flexibilidades permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de
Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial
del Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos acuerdos de libre
comercio.
3. Regular la responsabilidad de los prestadores de servicios de internet,
tratndose de las infracciones a los derechos de autor y conexos que se
cometan por usuarios de estos servicios a travs de sus redes, de conformidad
con los compromisos internacionales asumidos por Chile, en el Tratado de Libre
Comercio suscrito con Estados Unidos.
Normas de carcter orgnico constitucional o de qurum calificado.
Tienen rango de normas orgnicas constitucionales, de conformidad con
lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 77 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, el inciso penltimo del artculo 71 , que introduce en la ley el
nmero 7; el inciso primero del artculo 85 Q, que incorpora en la ley el
nmero 10, y los incisos primero, segundo, tercero y undcimo del nuevo
artculo 100 bis, que agrega a la ley el nmero 12, todos del artculo 1.
El proyecto no requiere trmite de Hacienda y fue aprobado en general,
por unanimidad, en las Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo
y de la Cultura y de las Artes, por 9 votos a favor y 0 en contra.
Votaron a favor los diputados seores Arenas; Daz, don Marcelo; Daz,
don Eduardo, Godoy, Jimnez, Olivares, Tuma, Vallespn y el que habla.
Se design diputado informante a quien habla.
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DISCUSIN SALA
Se hace presente que se ofici a la excelentsima Corte Suprema,
requiriendo su pronunciamiento respecto de la norma de carcter orgnico
constitucional, al tenor de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 77 de
la Constitucin Poltica y 16 de la ley N 18.918, orgnica constitucional del
Congreso Nacional.
Voy a mencionar a las personas que colaboraron en la discusin del
proyecto, algunas de las cuales, como dije al iniciar mi informe, estn
presentes en las tribunas: la seora Paulina Urrutia, ministra del Consejo
Nacional de la Cultura y las Artes; don Daniel lvarez, asesor legislativo y doa
Marcela Paiva, asesora, ambos del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes;
la seora Yasna Provoste, ministra de Educacin; don Rodrigo Gonzlez, jefe
de la Divisin Jurdica, y don Luis Villarroel, abogado, ambos del Ministerio de
Educacin; don Alejandro Ferreiro, ministro de Economa, Fomento y
Reconstruccin; don Jos Toms Morel, doa Bernardita Escobar y don Carlos
Rubio, asesores de este Ministerio; doa Carolina Beldar, jefa del
Departamento de Propiedad Intelectual; doa Carolina Seplveda y don Andrs
Guggiana, de la Direccin de Relaciones Econmicas Internacionales, ambos
del Ministerio de Relaciones Exteriores; doa Gabriela Ortzar, directora de la
Comisin de Bibliotecas del Consejo de Rectores de Universidades Chilenas;
don Rodrigo Bulnes, en representacin de la Comisin Nacional Antipiratera y
de Business Software Alliance; don Paulo Slachevsky, director general de
Editores de Chile y don Eduardo Castro, presidente de la misma entidad; doa
Claudia Cuevas, presidenta del Colegio de Bibliotecarios de Chile, A.G., y doa
Paola Roncatti, vicepresidenta; don Eduardo Castillo, presidente de la Cmara
Chilena del Libro; don Ricardo Bernasconi, director secretario, y don Alejandro
Urbina, encargado de Relaciones Pblicas; don Jorge Opazo, presidente de la
Biblioteca Central para Ciegos; doa Heidi Van Dwynard, directora, y doa
Irma Parodi, gerenta; don Luis Pardo, presidente de la Asociacin de
Radiodifusores de Chile; don Fernando Ubiergo -presente en las tribunas-,
presidente de la Sociedad Chilena del Derecho de Autor; don Santiago
Schuster, director general de la misma entidad; doa Cecilia Echenique,
vicepresidenta; doa Denisse Malebrn, secretaria general; don Francisco
Herrera, don Horacio Saavedra y don Enrique Neira -tambin presente en las
tribunas-, miembros de la directiva; don Alberto Cerda, director de la ONG
Derechos Digitales; doa Carolina Arancibia y doa Francisca Gostling, en
representacin de la Cmara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de
Chile; don Francisco Nieto, director general de la Asociacin de Productores
Fonogrficos de Chile A.G., don Fernando Silva y doa Karina Ruiz, abogados
de esa entidad; don Antonio Marinovic, en representacin de la Asociacin de
Distribuidores de Videogramas A.G. y de la Cmara de Distribuidores
Cinematrogrficos A.G., y don Alejandro Caloguerea, gerente de la Cmara de
Exhibidores de Cine.
El informe, que consta de 120 pginas, incluye antecedentes, legislacin
comparada y, por cierto, el mensaje que origin el proyecto de ley en informe.
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Por eso, en honor al tiempo y a la discusin que tendr lugar en esta Sala, voy
a ir directamente a la discusin del proyecto.
Discusin general.
Teniendo en vista las consideraciones y argumentos contenidos en el
mensaje y las opiniones vertidas por la seoras ministras y por los invitados,
los seores diputados optaron por aprobar la idea de legislar sobre esta
materia.
Se consider del todo necesario establecer medidas efectivas que
garanticen un adecuado nivel de proteccin para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones de que
son objeto. Asimismo, consideraron que era necesario establecer excepciones
y limitaciones a los derechos sealados, de modo que se garantice el acceso a
bienes culturales, tal como est reconocido en la mayora de las legislaciones
internacionales; limitar la responsabilidad de los prestadores de servicios de
internet, por las infracciones a tales derechos que se cometan por usuarios de
estos servicios a travs de sus redes, y establecer un nuevo estatuto jurdico
sobre las infracciones, delitos y sanciones que establece la ley N 17.336,
considerando la imposicin de sanciones eficaces que inhiban las prcticas
ilegales asociadas a la piratera, a la reproduccin y a la distribucin ilegal de
obras o creaciones intelectuales y a la falsificacin de las mismas.
Puesta en votacin general la idea de legislar, fue aprobada por 9 votos
a favor y 0 en contra, es decir, por unanimidad.
A continuacin me referir al mensaje.
En sus consideraciones, el Ejecutivo seala que la propiedad intelectual
es reconocida a nivel internacional como una herramienta importante para
estimular y proteger las creaciones artsticas y del intelecto humano. Dicho
segmento se origin en el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras
Literarias y Artsticas, que data de 1886.
Posteriormente, en virtud de la Convencin de Roma sobre la Proteccin
de los Artistas Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin, que data de 1961, se extendieron algunos de los
derechos reconocidos a los autores a los artistas intrpretes o ejecutantes, a
los productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusin,
comnmente conocidos como derechos conexos. Chile es miembro de estos
tratados internacionales desde 1975 y 1974, respectivamente.
Otros tratados internacionales han ratificado la importancia de la
proteccin de estos derechos. Sin embargo, es a travs del Acuerdo sobre los
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Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el
Comercio, de 1994, de la Organizacin Mundial del Comercio, que se
establecen de manera orgnica estndares mnimos de proteccin a la
propiedad intelectual, adquiriendo estos derechos relevancia a nivel mundial,
debido a su vinculacin con el comercio.
Por su parte, la Declaracin de Derechos Humanos, en su artculo 27,
reconoce como un derecho humano el de tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el proceso
cientfico y en los beneficios que de l resulten. Esto significa que la regulacin
de estos derechos debe realizarse siempre desde una doble perspectiva. Por un
lado, se deben otorgar las condiciones que estimulen la actividad creativa y
generadora de conocimiento, garantizando el derecho de propiedad sobre las
creaciones intelectuales resultantes de stas y, por otro, la necesidad de
asegurar el acceso de la poblacin a estas creaciones artstico-culturales y
productos del conocimiento.
A continuacin, se menciona una cantidad de tratados, convenciones y
acuerdos, que rogara a las seoras diputadas y a los seores diputados que
tengan a la vista, a fin de que tengan una idea acabada sobre el proyecto y de
que me permitan resumir mi informe.
Excepciones y limitaciones al derecho de autor.
En primer lugar, el proyecto propone un nuevo ttulo sobre Limitaciones
y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos, en el cual se
establece que las disposiciones sobre limitaciones y excepciones establecidas
sern aplicables tanto respecto de los derechos de autor como de los derechos
conexos, cuando sea procedente.
El contenido de este nuevo ttulo es el siguiente:
Derecho de cita.
En primer lugar, se ampla y precisa el mbito de aplicacin del derecho
de cita, ya reconocido en nuestra legislacin en el actual artculo 36,
establecindose como criterio para su aplicacin la finalidad del uso del
fragmento de la obra. De esta manera, las citas de fragmentos de obras
podrn utilizarse cuando se realicen con fines de crtica, ilustracin, enseanza
e investigacin.
De igual forma, se establece un derecho de cita especial para imgenes
fijas y obras plsticas, con el objeto de posibilitar el ejercicio del derecho de
cita reconocido universalmente sobre cualquier tipo de obra, adaptndose a las
particularidades de aquellas obras que, por su naturaleza, no pueden ser
objeto de fragmentacin. As, se permite la reproduccin unitaria de obras
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plsticas o fotogrficas cuando se realice con fines de crtica, resea,
ilustracin, enseanza e investigacin y sin inters comercial.
En ambos casos, no se requerir de autorizacin ni pago de
remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea
realizada conforme a los fines indicados y se mencione la fuente, el ttulo de la
obra y el nombre de su autor.
Estas disposiciones fueron objeto de una indicacin sustitutiva del
diputado Ramn Faras, aprobada por unanimidad, que hace posible la
inclusin en una obra, a modo de cita u otra forma, de fragmentos de otras
obras protegidas, siempre que hayan sido lcitamente divulgadas. El sentido de
la indicacin es restringir el alcance del texto en su redaccin original y
enfatizar el carcter fragmentario que debe tener la inclusin de la obra.
Enseguida, hay una excepcin para discapacitados.
En cuanto al ordenamiento y actualizacin de las excepciones existentes,
el proyecto establece un acotado nmero de excepciones en beneficio de
bibliotecas y archivos, no consideradas en la legislacin actual y que buscan
otorgar seguridad jurdica al desarrollo de su quehacer cotidiano, siguiendo
una corriente universal que reconoce el valor de las bibliotecas y archivos
como centros de interaccin de la cultura y de la educacin.
Asimismo, consagra dos excepciones especficas para fines
educacionales. La primera de ellas dispone que en el caso de tratarse de
bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a stas, se autoriza la
reproduccin, comunicacin y puesta a disposicin del pblico de obras cortas,
artculos de publicaciones peridicas y partes razonables de obras extensas,
siempre que sean para uso exclusivo de los alumnos, investigadores y
docentes de dichas instituciones.
Dicha utilizacin no podr ser realizada con inters comercial y deber
cumplir con los dems requisitos que determine el Reglamento.
La segunda excepcin dispone que ser lcita, sin la autorizacin del
titular ni pago de remuneracin, la inclusin en una obra para fines
educacionales de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o cuentos
cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de la obra
incluida y slo operar respecto de la educacin formal o autorizada por el
Ministerio de Educacin.
Con todo, no se incluirn ms de dos obras de un mismo autor, y dicha
obra no podr representar ms del 7 por ciento del contenido de la nueva obra
educacional.
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Todas estas normas fueron aprobadas por unanimidad en la Comisin.
La iniciativa tambin considera excepciones relativas a programas
computacionales.
Otra excepcin, relativa a la copia temporal, fue objeto de una indicacin
complementaria de la diputada seora Claudia Nogueira y de los diputados
seores Jimnez, Faras, Vallespn, Uriarte, Jarpa y quien habla, para
reemplazar la palabra temporal por provisional en las tres oportunidades
que aparece en el texto.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por unanimidad.
Otras excepciones.
Finalmente, como norma de cierre del nuevo ttulo III propuesto y a
partir de lo dispuesto en el actual artculo 45 bis, que reproduce la denominada
regla de los tres pasos establecida en el Convenio de Berna y en el Acuerdo
sobre los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio de la
OMC, se faculta la declaracin de nuevas excepciones distintas de las
expresamente contempladas en el Ttulo, siempre y cuando se trate de casos
especiales que no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la
interpretacin o ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos.
Esta norma est contenida en el artculo 71 R del mensaje y fue objeto
de una indicacin sustitutiva de las diputadas seoras Isabel Allende y Claudia
Nogueira y de los diputados seores Faras, Arenas, Espinosa, don Marcos; De
Urresti, Jimnez, Vallespn, Daz, don Marcelo, Uriarte y Ortiz, aprobada por
mayora de votos -13 a favor y 1 abstencin-, que precisa los casos especiales
en que proceder la excepcin y cuya nica finalidad sea la informacin, la
investigacin, la educacin formal, la crtica o la parodia.
Tal como se seala en el mensaje, la propuesta del Ejecutivo confiere
una autorizacin legal para establecer nuevas excepciones al derecho de autor,
en casos especiales, que no afecten la normal explotacin de la obra ni causen
un perjuicio injustificado a los intereses del titular.
Cabe consignar que se cuestion la necesidad de incorporar una norma
tan amplia como la propuesta.
El proyecto establece infracciones, delitos, penas y procedimientos, para
lo cual propone reunir los diversos tipos penales actualmente dispersos en la
ley, incorporndose nuevos tipos y gradundose las penas conforme al
perjuicio causado, de acuerdo con la siguiente escala.
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1) Para las infracciones que causen un perjuicio menor a 4 unidades
tributarias mensuales, se establece una pena de prisin en cualquiera de sus
grados o multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
2) Para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a 4
unidades tributarias mensuales e inferior a 40 unidades tributarias mensuales,
se establece una pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a
500 unidades tributarias mensuales.
3) Para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a 40
unidades tributarias mensuales, se establece una pena de reclusin menor en
su grado mnimo y una multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
La graduacin se establece en el entendido de que no todas las
infracciones al derecho de autor y derechos conexos son siempre de la misma
entidad y que es necesario introducir elementos objetivos que permitan a los
tribunales de justicia aplicar la sancin ms justa y efectiva en cada caso. Por
ello, hemos optado por la graduacin de la pena en funcin del perjuicio
causado.
Las penas sealadas sern aplicables a las siguientes conductas que el
proyecto califica como delitos:
-Cualquier utilizacin no autorizada de obras protegidas por derechos de
autor y de interpretaciones, producciones y emisiones protegidas por derechos
conexos.
-La falsificacin de obras literarias, cientficas o artsticas protegidas por
la ley, de planillas de ejecucin, del nmero de ejemplares vendidos
efectivamente, de personera para autorizar el uso de derechos de autor o de
licencias respecto de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas de dominio
privado.
-El plagio de obras protegidas por derechos de autor, cuando se suprima
o cambie el nombre del autor o el ttulo de la obra o se altere maliciosamente
su texto.
Con estas reformas se mantienen las penas corporales vigentes, pero se
aumentan considerablemente las penas de multas aplicables, equiparndose
de esta manera a las multas establecidas en la ley sobre Propiedad Industrial,
recientemente aprobadas.
Estas disposiciones, que figuran en el artculo 79, fueron aprobadas de la
siguiente manera:
Su letra a), fue aprobada por unanimidad, sin cambios.
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Su letra b), fue aprobada por unanimidad, sin variacin.
Su letra c), fue rechazada por unanimidad.
Su letra d) fue aprobada por unanimidad en los mismos trminos.
Su letra e) fue aprobada por unanimidad en los mismos trminos.
Su letra f) fue objeto de una indicacin complementaria de las diputadas
seoras Isabel Allende y Claudia Nogueira y de los diputados seores Ortiz, De
Urresti, Tuma, Faras, Escobar, Espinosa, don Marcos y Uriarte, que incorpora
expresamente a las obras, que haban sido omitidas, la locucin protegidos,
por ser ms propia, y realiza una correccin de carcter formal.
La letra, con la indicacin, fue aprobada por unanimidad.
Me referir de manera muy somera a los delitos contra el dominio
pblico y la gestin colectiva.
Las obras en dominio pblico constituyen una de las bases esenciales
para el desarrollo de la actividad creativa. Toda creacin se basa en el
conocimiento previamente existente.
Las sanciones a los delitos contra el dominio pblico y la gestin
colectiva fueron aprobadas por unanimidad.
Mencin especial merece el delito de piratera. Un elemento central en
estas reformas a la ley N 17.336, sobre propiedad intelectual, se refiere a
mejorar sustantivamente el marco legal aplicable a los individuos y
organizaciones criminales dedicadas a la produccin, distribucin y
comercializacin ilcita de ciertos productos y creaciones que se derivan de la
inteligencia y creacin humana.
Por ello, el proyecto establece una sancin penal especfica aplicable a
los actos de piratera de bienes protegidos por derechos de autor,
aumentndose hasta en dos grados la pena mxima aplicable.
Cabe sealar que el artculo 81, fue objeto de una indicacin
complementaria de los diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma, Faras,
Uriarte, Espinosa, don Marcos, y de quien habla, que rebaja, en su inciso
primero, el tramo de la multa y elimina el concepto subjetivo de nimo de
lucro. En su inciso segundo, se incorpora el concepto internar, por ser ms
propio, y se elimina el trmino alquiler, por encontrarse ya presente en el
inciso primero.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por asentimiento unnime.
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El artculo 85 A, que establece la forma de determinar el monto de los
perjuicios, fue objeto de una indicacin complementaria de las diputadas Isabel
Allende y Claudia Nogueira y de los diputados seores Ortiz, De Urresti, Tuma,
Espinosa, don Marcos; Faras, Uriarte y de quien habla, para otorgar al juez la
facultad de determinar prudencialmente el monto de los perjuicios, en caso de
que no sea posible establecer el valor de venta legtimo.
El artculo, con la indicacin, fue aprobado por asentimiento unnime.
Hago presente que el informe es muy extenso: tiene 120 pginas. En
aras de hacer ms expedita su discusin, quiero decir que la mayora de los
artculos, con algunas indicaciones de gran valor, fueron aprobados por
unanimidad; otros con objeciones. Por ejemplo, las que se refieren a medidas
precautorias.
Las medidas especiales de investigacin fueron rechazadas por
unanimidad, puesto que se est consciente de que la proliferacin de la
piratera est fuertemente vinculada a la existencia de organizaciones
criminales dedicadas a la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de
productos y creaciones intelectuales.
Se estim necesario establecer que, en el caso de investigarse la
intervencin de una asociacin ilcita y concurriendo los requisitos legales, se
facultara la utilizacin de agentes encubiertos, reveladores e informantes,
como medida especial de investigacin, a requerimiento del Ministerio Pblico
al tribunal competente.
El artculo 85 G, que permite al tribunal -en el supuesto que seala-, a
requerimiento del Ministerio Pblico, que disponga la prctica de la medida
especial de investigacin contemplada en el artculo 25 de la ley N 20.000,
fue rechazado por unanimidad.
La indemnizacin predeterminada fue aprobada por unanimidad.
En lo que respecta al rgimen de limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de intenet, la informacin est en los pupitres de los
colegas. Existe la prohibicin de ejercer vigilancia o supervisin de los datos en
lo que respecta a esta materia.
Asimismo, se establecen medidas para el retiro, inhabilitacin o bloqueo
de contenidos infractores y un procedimiento judicial expedito en el que se
consignan medidas especiales que el juez podr decretar a peticin de parte.
El proyecto incluye otras modificaciones, como la derogacin de
extensin subjetiva de la proteccin, cesin legal de derechos en el caso de
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programas computacionales, definicin de prestador de servicios de intenet,
reconocimiento del derecho de reproduccin temporal, autorizacin de uso de
smbolo, tarifas de las Entidades de Gestin Colectiva de Derechos,
autorizaciones concurrentes y artculos finales.
Todas estas modificaciones fueron aprobadas con algunas indicaciones,
que leer a continuacin para que haya mayor claridad.
Las modificaciones al artculo 100, referido a las tarifas que pueden
cobrar las entidades de gestin colectiva de derechos por la utilizacin de su
repertorio, estn inspiradas en la resolucin N 513, de 1998, de la Comisin
Resolutiva, rgano antecesor del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia.
Dos materias destacan en esta resolucin: que la fijacin de tarifas debe
hacerse de acuerdo con el uso efectivo de las obras y que deben originarse del
comn acuerdo entre las partes interesadas o, en su defecto, mediante
arbitraje. Eso sealaba la disposicin original.
El proyecto se hace cargo de estas dos materias y agrega dos
consideraciones tambin relacionadas con la libre competencia. En primer
lugar, se eliminan las tarifas especiales que permite la ley, debido a que dan
origen a potenciales discriminaciones entre los usuarios, y se sustituyen por
tarifas generales que pueden ser diferenciadas, segn categora de usuarios,
junto con planes tarifarios alternativos disponibles para todos los usuarios
dentro de cada categora.
En segundo lugar, la obligacin de someter las tarifas a arbitraje, luego
de no alcanzarse un acuerdo entre las partes, queda circunscrita a aquellas
entidades de gestin que sean declaradas dominantes por el Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia.
Cabe hacer presente que el nmero 10 original, que dispone el
reemplazo de los incisos cuarto y siguiente del artculo 100, fue rechazado por
un qurum que ya especifiqu con anterioridad y su texto es el siguiente:
Las tarifas generales podrn ser diferenciadas segn categora de
usuario, pudiendo fijarse, adems, planes tarifarios alternativos, a los cuales
podr optar cualquier usuario dentro de la categora en que dichos planes sean
ofrecidos.
Las tarifas correspondientes a los usuarios con obligacin de
confeccionar planillas de ejecucin debern estructurarse de modo que el cobro
de derechos guarde relacin con la utilizacin de obras, interpretaciones o
fonogramas, pertenecientes a titulares representados por la entidad de gestin
colectiva respectiva.
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DISCUSIN SALA
No obstante lo establecido en el inciso tercero, los usuarios que
consideren excesivas las tarifas que les son aplicables por esa entidad, y no
hayan alcanzado un acuerdo con aqulla mediante negociacin, podrn
someter la controversia a un arbitraje forzoso, conforme lo seale el
Reglamento. Slo proceder el arbitraje forzoso en caso de que la entidad de
gestin colectiva haya sido declarada dominante por el Tribunal de Defensa de
la Libre Competencia.
Ojo! Para la historia fidedigna de la ley: los pronunciamientos previos a
los que he hecho referencia rigen erga omnes, de una vez y para siempre,
obviamente.
Para resolver el arbitraje, debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la importancia del
repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de esa categora y las
tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por un proceso
anterior.
El informe hace alusin a la valiosa intervencin del ministro de
Economa, Fomento y Reconstruccin, don Alejandro Ferreiro, quien se
manifest de acuerdo con el derecho de los titulares a fijar la remuneracin por
el uso de sus obras, pero con la salvedad de que cuando esta fijacin provenga
de una entidad colectiva, que agrupe a varios, y de ese modo, eventualmente,
adquieran un mayor valor en el mercado, podran hacerse consideraciones
respecto de la libre competencia que deriven en dar a los usuarios la
posibilidad de recurrir a un arbitraje forzoso, en los trminos que he sealado.
Hay otros artculos, pero ninguno es menos importante que aquellos en
los que he puesto especial nfasis slo para agilizar el informe del proyecto de
ley, originado en mensaje, que modifica la ley N 17.336, de propiedad
intelectual, que fue objeto de una lata, compleja y apasionante discusin en el
seno de las Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo y de la
Cultura y de las Artes, a cuyo respecto debo destacar las intervenciones y los
aportes de todas y cada una de las personas que participaron en un trabajo
que dur casi tres meses.
He dicho.
El seor WALKER (Presidente).- En discusin el proyecto.
Tiene la palabra la ministra del Consejo Nacional de Cultura y las Artes,
seora Paulina Urrutia.
La seora URRUTIA (ministra del Consejo Nacional de Cultura y las
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Artes).- Seor Presidente, honorables diputados y diputadas, chilenos y
chilenas que se encuentran en tribunas:
En abril pasado, cuando nuestra Presidenta firm, junto a los ministros
del Interior, de Relaciones Exteriores, de Justicia, de Educacin, de Economa,
de Transportes y Telecomunicaciones y de la Cultura y las Artes -quien les
habla-, el proyecto de ley que ustedes tienen en sus manos, como Gobierno de
Chile sabamos que nos estbamos haciendo cargo de un asunto mayor;
sabamos que el desafo de reformar la ley de propiedad intelectual requerira
de mucho trabajo, escucha y un dilogo profundo que permitiera generar los
consensos que una reforma de esta envergadura implica.
Con particular orgullo, puedo decir hoy, ante ustedes, que ese es
precisamente el trabajo que hemos realizado durante estos casi cinco meses,
con los honorables diputados y diputadas de la Repblica, integrantes de las
Comisiones Unidas de Economa, Fomento y Desarrollo y de Cultura y de las
Artes.
Tal como seal el honorable diputado informante, seor lvaro Escobar,
las Comisiones recibieron a ms de una docena de organizaciones civiles y
gremiales vinculadas al sector de la creacin, industrias culturales,
universidades, los grandes usuarios y las organizaciones que representan el
inters pblico, las que expusieron en detalle cada una de sus observaciones
crticas y se permitieron destacar los avances que constitua la propuesta del
Ejecutivo.
En este ejercicio de escucha y reflexin, pudimos reconocer de primera
fuente la diversidad de opiniones existentes, los mltiples intereses
aparentemente contrapuestos y reafirmar nuestra motivacin inicial: la
necesidad imperiosa de actualizar la ley de propiedad intelectual.
Sin duda, requerimos de una reforma que responda al nivel de desarrollo
que nuestro pas tiene en la actualidad, hacindose cargo, de buena manera,
de las diversas realidades que la sociedad nos presenta.
Este mismo ejercicio nos permiti precisar y perfeccionar las normas del
mensaje, construyendo, con el aporte de todos ustedes, un mejor proyecto de
ley. Cada vez que fue posible, buscamos los consensos necesarios.
En este aspecto, es importante destacar, tal como se da cuenta en el
informe de las Comisiones Unidas, que se recogieron y aprobaron indicaciones
presentadas por ustedes, que agradecemos que se hayan mantenido siempre
en el marco del mensaje, ya que, como insistimos una y otra vez, cualquier
inters legtimo que se intentare incorporar en esta iniciativa, poda afectar la
lgica del equilibrio en que est construido el proyecto de ley.
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DISCUSIN SALA
Sobre este punto, quiero detenerme unos breves minutos, porque la
propiedad intelectual abarca un conjunto muy especial de derechos, cuyas
particularidades escapan a la lgica tradicional de la propiedad. Bsicamente,
porque hablamos de un derecho limitado en el tiempo -actualmente, la vida del
creador, ms 70 aos-, que reconoce dominio, libre uso y gestin de la obra al
creador y sus herederos y porque, al mismo tiempo, estamos hablando de
frutos de la creacin humana que, de una u otra manera, se integran al acervo
cultural comn de los pueblos, que forman parte de su identidad y que, sin
duda, dan cuenta de su diversidad cultural, siendo por ello necesario establecer
normas que faciliten el acceso por parte de la ciudadana sin afectar los
legtimos derechos de los creadores e industrias.
Con estos dos valores, puestos algunas veces en una innecesaria
tensin, debemos legislar. Y djenme decirles que en cada una de las sesiones
de las Comisiones Unidas estuvieron, sin duda, presentes. Por ello, sin temor a
equivocarme, hoy puedo decirles que el texto que ustedes tienen en sus manos
da cuenta de esa bsqueda de equilibrio y del avance que hemos realizado
juntos en el establecimiento de los acuerdos que esta reforma ha requerido.
El proyecto es expresin del respeto a los compromisos adquiridos con
nuestros socios comerciales, por cuanto en cada uno de los acuerdos de libre
comercio suscritos por nuestro pas con las principales economas del mundo,
hemos establecido estndares ms precisos de proteccin de la propiedad
intelectual, los que estn siendo incorporados en la legislacin interna
mediante este proyecto de ley.
Es importante sealar que el tratado de libre comercio con Estados
Unidos nos impone la obligacin de incorporar a nuestra legislacin parte
importante de los contenidos de esta reforma antes del 1 de enero de 2008.
Por otra parte, el proyecto busca materializar nuestra poltica cultural
que expresa la conviccin de que el crecimiento de nuestro pas se funda no
slo en el aumento del bienestar econmico y en la superacin de la
marginalidad, sino en el desarrollo humano personal y colectivo, en el que el
acceso a los bienes y servicios culturales que nos permiten participar de una
sociedad ms integral y justa, es un derecho irrenunciable.
Deseamos que ese acceso sea diverso y enriquecido por la creacin de
nuestros autores y artistas, por el aporte de las industrias culturales que
producen esa oferta creativa, en un entorno legal y de mercado que lo facilite,
en el cual, sin lugar a dudas, el rol de los derechos de autor es fundamental
para establecer los equilibrios.
El Gobierno de Chile cree firmemente en la importancia del derecho de
autor como una herramienta de fomento e incentivo a la creacin, generadora
de desarrollo y bienestar en las naciones, a travs de una regulacin
equilibrada, tal como lo seala la Carta Cultural Iberoamericana suscrita por la
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Presidenta de la Repblica en noviembre de 2006, en el marco de la XVI
Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y de Gobierno.
Mientras conversamos, cientos de miles de creadores y artistas en todo
el mundo contemplan sus obras en proceso de creacin o disfrutan de los
resultados de intensos perodos de bsqueda creativa y, al mismo tiempo,
cientos de millones de personas buscan informacin y contenidos artsticos
culturales utilizando las nuevas plataformas tecnolgicas que la modernidad
nos ofrece.
De esa diversidad de realidades nos hemos hecho cargo, primero,
estableciendo un extenso captulo de sanciones y procedimientos que buscan
reforzar la proteccin de los derechos de creadores y de las industrias del
sector, a travs del establecimiento de nuevos delitos, mayores penas y
mejores procedimientos, ampliando la proteccin del mundo digital mediante el
establecimiento de procedimientos judiciales expeditos que garanticen un
adecuado resguardo ante las frecuentes infracciones que se cometen por
medios digitales, y muchas otras medidas largamente explicadas por el
honorable diputado informante.
En segundo lugar, tal como dijo la Presidenta de la Repblica en abril
pasado, as como nos hemos propuesto combatir con las mejores herramientas
la piratera, creemos que ha llegado el momento de establecer un adecuado
marco de excepciones y limitaciones al derecho de autor que se corresponden
con las flexibilidades permitidas por la Organizacin Mundial de Comercio y
contempladas tambin en los tratados suscritos por Chile. Pero, ms
importante an, excepciones y limitaciones cuyo sentido final es lo que
queremos hacer en el conjunto de la sociedad, que es, favorecer al acceso a la
cultura y bienes culturales de ciertos grupos vulnerables que hasta ahora se
vean limitados.
Como pueden apreciar, el equilibrio es central en este importantsimo
paso que hoy estamos dando, y los consensos alcanzados en las comisiones
unidas responden, como he dicho en forma reiterada, al dilogo que hemos
sido capaces de construir.
Por eso, confiamos en que hoy vamos a contar con la aprobacin del
proyecto, porque se es el Chile que queremos, el que cree en el dilogo y en
el debate y construye acuerdos en democracia.
He dicho.
-Aplausos.
El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado seor
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Ramn Faras.
El seor FARAS.- Seor Presidente, en primer lugar, saludo a las
delegaciones de la Sociedad Chilena del Derecho de Autor, SCD, y de
Chileactores, presentes en las tribunas, y a los artistas Fernando Ubiergo,
Eduardo Gatti, Enrique Quique Neira, Eduardo Peralta, Nano Acevedo, Manuel
Luna, Arturo Duclos, Esperanza Silva, presidenta de Chileactores; Marcela
Medel, Santiago Schuster, Csar Cuadra, Jorge Mah, Catalina Ibez, Ana
Luisa Prez, Pablo Herrera, Francisco Saso, Denisse Malebrn y Horacio
Saavedra.
Mi saludo cordial para todos ellos,
(Aplausos en las tribunas)
Asimismo, extiendo mi saludo a la ministra de Cultura, quien hizo un
trabajo muy acucioso, de hormiguita, para sacar adelante esta iniciativa.
Estuvo presente prcticamente en todas las sesiones de las comisiones unidas
-salvo en una o dos, en que concurri la subsecretaria-, donde entreg su
aporte para la elaboracin del tejido de este complicado proyecto sobre
propiedad intelectual.
Deseo excusar a los diputados que no se encuentran presentes, porque
en este momento sesionan en forma simultnea con la Sala tres o cuatro
comisiones. Por eso, muchos colegas que desearan estar ac, no pueden
hacerlo.
En relacin con la iniciativa en estudio, deseo hacer dos alcances
puntuales.
En primer lugar, la Cmara aprob en forma reciente la ley N 20.153,
que instituye el 11 de mayo de cada ao como el Da Nacional del Teatro.
Asimismo, aprob una importante modificacin a la tributacin de artistas y
tcnicos de espectculos, mediante una ley miscelnea publicada el 3 de
octubre pasado. Finalmente, hace una semana, esta Sala aprob por
unanimidad el proyecto sobre derechos morales y patrimoniales de los
intrpretes de las ejecuciones artsticas fijadas en formato audiovisual.
Esas tres iniciativas parecen de absoluta justicia y un razonable
reconocimiento a los artistas.
Sin embargo, el pas an sigue en deuda con la gente del arte y la
cultura, quienes entregan su vida en el desarrollo de su vocacin y para el
incremento del acervo cultural nacional.
Tal como se lee en el mensaje del proyecto, se busca garantizar un
adecuado nivel de proteccin mediante acciones civiles y penales para la
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observancia de los derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes
infracciones calificadas comnmente como piratera; fijar un adecuado marco
de excepciones y limitaciones al derecho de autor y derechos conexos, y
regular la responsabilidad de los prestadores de servicios de internet, limitando
su responsabilidad por las infracciones a los derechos de autor y conexos.
Para lograr ese propsito, durante la discusin en las Comisiones Unidas
de Economa, Fomento y Desarrollo, y de la Cultura y de las Artes, un grupo de
diputados presentamos diferentes indicaciones para hacer de esta normativa
una herramienta adecuada para la defensa de los intereses morales y
patrimoniales de autores y artistas.
No obstante, con cierta frustracin, debo confesar que esa tarea no se
alcanz en su totalidad, pues el proyecto importa un gran desequilibrio y una
posicin desmejorada de los autores y artistas ante las empresas, personas o
instituciones que se nutren con las obras y aportes intelectuales de mis colegas
artistas.
Me preocupa la situacin en que quedarn los artistas del teatro y del
rubro audiovisual, luego de la extensa lista de utilizaciones que la ley en
tramitacin autoriza a efectuar en forma libre y gratuita. No se aprovech la
experiencia extranjera que, en casos como ste, previene el uso libre, mas no
gratuito, a fin de compensar al artista nacional su trabajo en forma digna.
En segundo lugar, en las Comisiones Unidas escuchamos a los dirigentes
de la Corporacin de Actores de Chile, Chileactores, cuya presidenta se
encuentra presente en las tribunas, y a los representantes del Sindicato de
Actores de Chile, Sidarte, artistas que estn preocupados por su futuro debido
a que en la Comisin no se consideraron artculos que buscaban, en cierta
medida, mitigar los efectos negativos del proyecto ante los cambios de
regulacin que se hicieron a las normas sobre gestin colectiva.
Por esa razn, pido que la Sala analice dos indicaciones muy relevantes
sobre esta materia. Llamo a los colegas que lo deseen a suscribirlas.
Me preocupan de manera especial la disminucin o merma de las
facultades de los autores y artistas, va consagracin de una serie de
excepciones a los derechos patrimoniales, y el debilitamiento de la gestin
colectiva, que es el nico medio que los titulares originales tienen, en la
prctica, para hacer efectivos sus derechos intelectuales.
La redaccin del artculo 71 C no es precisamente feliz para los autores
de las artes plsticas y de la fotografa, dado que significa la puerta de entrada
para la comisin de abusos con la imagen de los artistas.
El artculo 145-I del Cdigo del Trabajo establece lo siguiente: El uso y
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explotacin comercial de la imagen de los trabajadores de artes y
espectculos, para fines distintos al objeto principal de la prestacin de
servicios, por parte de sus empleadores, requerir de su autorizacin expresa.
En cuanto a los beneficios pecuniarios para el trabajador, se estar a lo que se
determine en el contrato individual o instrumento colectivo, segn
corresponda.
Sin embargo, bajo el amparo de la disposicin del artculo 71 C -
excepcin que es aplicable a los titulares de los derechos conexos, lase, en
este caso, los artistas-, conforme a lo dispuesto en el artculo 71 A del mismo
proyecto, los medios podrn utilizar con fines de ilustracin las imgenes
fotogrficas que registren el trabajo de un artista, sin su autorizacin, con lo
cual estamos borrando la disposicin aprobada por este Congreso, en
septiembre de 2003, la cual se incorpor al Cdigo del Trabajo para efectos,
precisamente, de evitar el abuso de los medios, principalmente escritos, de
imgenes de artistas, por ejemplo, fijadas en una fotografa.
En segundo lugar, no me parece que la Comisin haya desestimado la
inclusin en el proyecto de las indicaciones conversadas entre el Ejecutivo y los
titulares de los derechos, quienes buscaban incluir paliativos concretos ante el
incierto futuro que espera la gestin colectiva de los derechos por los cambios
efectuados en el artculo 100 de la ley y que se contienen en los artculos 100
y 100 bis, nuevo.
Las propuestas eran tres:
1. La consagracin de una fuente de financiamiento para los fines
sociales de las corporaciones de autores y artistas.
2. La consagracin del principio que debe probar que cuenta con la
autorizacin legal respectiva quien se encuentre haciendo uso de las obras e
interpretaciones y no las entidades de gestin colectiva.
3. La consagracin del deber de colaboracin de las entidades pblicas
que deben autorizar el desarrollo y ejecucin de actos o eventos pblicos
exigiendo la exhibicin de las autorizaciones respectivas.
De estas indicaciones, slo la primera fue analizada; en cambio, las
otras dos no fueron consideradas. Por eso, mi intencin es que se aprueben en
la Sala con el concurso de todos los seores diputados.
La primera indicacin dice relacin con el 10 por ciento del Fondo Social.
Las funciones de las entidades de gestin no se agotan con la sola
administracin de los derechos. Segn el artculo 92, tambin forman parte de
su objetivo social el estmulo a la creacin nacional y los servicios de carcter
asistencial.
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Esta norma slo permite, como fuente de financiamiento de estas
finalidades, los remanentes de fondos sociales. Muchas legislaciones reconocen
expresamente que un porcentaje de lo recaudado por la entidad sea destinado
a estos fines. Es el caso de Alemania, Blgica, Colombia, Espaa, Francia,
Honduras, Mxico y Per, por mencionar algunas.
Los ingresos que actualmente destinan las sociedades a estos propsitos
sociales son eventuales y variables, principalmente provenientes de convenios
con sociedades extranjeras, lo que impide a las asociaciones asumir
compromisos de largo plazo.
La segunda indicacin dice relacin con la aprobacin de una norma que
nos llevar a procedimientos forzosos en materia de tarifas; por lo tanto,
estamos reclamando el modo de equilibrar esta reduccin de las facultades de
la gestin colectiva, una norma que alivie la gestin colectiva de la absurda
carga probatoria de su repertorio, frente al hecho pblico y notorio de uso de
repertorio protegido. Por qu? Porque el uso de obras no protegidas por el
derecho de autor, folclor, que son de dominio pblico, no obedece al 2 por
ciento del total de las obras utilizadas.
Por eso, de acuerdo con lo anterior, si bien votar por aprobar el
proyecto en general, me reservo el derecho de no hacerlo respecto de las
normas que van en contra de los intereses de los autores y artistas.
Adems, seor Presidente, por su intermedio, solicito a los seores
diputados aprobar estas dos indicaciones suscritas por las diputadas Claudia
Nogueira, Isabel Allende, Laura Soto y Ximena Vidal, y por los diputados
Gonzalo Uriarte, Marcos Espinosa, Eduardo Daz, lvaro Escobar, Marco
Enrquez-Ominami, Alberto Cardemil, Francisco Chahun y quien les habla.
Asimismo, solicito votacin separada para los artculos 92 y 101.
He dicho.
-Aplausos.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Muy bien, seor diputado,
la Mesa ha tomado nota de su peticin.
Tiene la palabra el diputado seor Francisco Chahun.
El seor CHAHUN.- Seor Presidente, se ha sometido a conocimiento
de la Sala el proyecto denominado Modificaciones a la ley sobre propiedad
intelectual para luchar contra la piratera. El propsito fundamental de esta
iniciativa, que present el Ejecutivo en abril del presente ao, es fortalecer las
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disposiciones de dicha ley, con miras a combatir de manera eficaz la piratera.
Si bien es un proyecto largamente anhelado y bien trabajado, en trminos
generales, tanto por la ministra de la Cultura como por los diputados
integrantes de la Comisin, su contenido abarca muchas otras materias que no
constituyen propiamente un reforzamiento de la proteccin de la propiedad
intelectual, sino que, por el contrario, en algunos casos lo limitan.
En efecto, dos importantes captulos del proyecto estn referidos a otras
materias que dicen relacin con excepciones y limitaciones al derecho de autor
y a los derechos conexos, como tambin a establecer limitaciones de
responsabilidad de los prestadores de servicios de internet.
Este proyecto, que ha sido aprobado con ciertas modificaciones por las
Comisiones unidas de Economa y de Cultura de la Cmara, a mi juicio,
presenta algunas deficiencias que es posible corregir.
A modo meramente ejemplar, pueden destacarse las siguientes:
En materia de lucha contra la piratera:
Atendida la circunstancia de que la piratera ha alcanzado su mayor
dimensin en las redes digitales, es preciso establecer tipos penales especiales
que la repriman. Es del caso que el proyecto no contempla claramente dichos
tipos penales especiales, razn por la cual a la piratera en redes digitales
debera aplicarse los tipos penales genricos contemplados en el artculo 79 del
proyecto, referidos a utilizaciones no autorizadas de obras y producciones
protegidas por derechos de autor y conexos, en cuyo caso las penas se
establecen en relacin al monto del perjuicio sufrido por el titular de los
derechos afectados. Es sabido que la piratera, por regla general, constituye
una actividad clandestina y en la que muchas veces resulta
extraordinariamente difcil determinar la magnitud de las transacciones ilcitas,
ms an tratndose de la piratera on line. Exigir a los titulares afectados
acreditar tales perjuicios para los fines de disponer la pena asignada al delito,
constituye una muy pesada carga para ellos y de muy difcil prueba, situacin
que en la ley no existe.
En materia de excepciones a los derechos de autor y conexos:
En el proyecto se proponen muy amplias excepciones -artculos 71 C, 71
K, 71 L, 71 M, 71 N, 71 y 71 R- para el uso de las obras por establecimientos
educacionales, bibliotecas y archivos pblicos que podran poner en peligro la
proteccin efectiva de las obras protegidas por el derecho de autor, aun
cuando coincidimos con la ministra en que el bien jurdico mayor es justamente
permitir el acceso a estos instrumentos.
En materia de limitacin de responsabilidad de los prestadores de
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servicios de internet:
El proyecto contempla un captulo especial referido a la limitacin de
responsabilidad de los prestadores de servicio de internet, tratando una
importante y compleja materia que ha sido objeto ltimamente de gran
discusin en el mundo. Los ordenamientos jurdicos de los estados intentan
conciliar la proteccin reconocida a los titulares de la propiedad intelectual con
un grado de seguridad jurdica y econmica que permita la normal operacin
por parte de los prestadores de servicios de intermediacin de redes digitales,
los que se ven involucrados en transacciones de contenidos protegidos por los
derechos de propiedad intelectual. En el proyecto se propone una adaptacin a
nuestro sistema jurdico de obligaciones establecidas en el artculo 17.11.23
del TLC suscrito con Estados Unidos. Al respecto, es menester tener presente
que estas normas establecen, como principio de la conciliacin de intereses, el
de la cooperacin entre los prestadores de servicios de internet y los titulares
de derechos de autor, obteniendo dichos prestadores, como resultado de esta
colaboracin, el incentivo legal de una limitacin de sus eventuales
responsabilidades por las infracciones que se produzcan en las redes que
operan. Es del caso que el proyecto determina, como regla general para que
opere la limitacin de responsabilidad, entre otros requisitos, la exigencia para
los titulares de propiedad intelectual de ejercer acciones judiciales a travs de
procedimientos de suyo lentos, onerosos y engorrosos. Este requerimiento
gravoso para los titulares es innecesario, se encuentra al margen de la prctica
internacional y resulta incompatible con las obligaciones asumidas por Chile en
el referido TLC. Fue ms all de las obligaciones suscritas por el estado chileno.
La posibilidad de detener las violaciones de manera rpida es
particularmente importante en el ambiente virtual, debido al enorme dao
causado a los titulares de derechos por la ilimitada cantidad de copias y de la
escala masiva de las mismas que tienen lugar, mientras el contenido ilcito
permanece en lnea. El aviso y el mecanismo de dar de baja han sido
implementados y estn en operacin en muchos pases del mundo, ninguno de
los cuales obliga a los titulares de derechos a iniciar acciones judiciales antes
de solicitar la remocin del contenido infractor.
Las acciones judiciales, normalmente, son onerosas y complicadas.
Requerir a los titulares de derechos que obtengan una orden judicial antes de
iniciar un pedido de remocin, no es solamente complicado y costoso, sino que
tender a aumentar la carga de trabajo de los tribunales de justicia.
Simplemente, nuestro sistema judicial no cuenta con la capacidad para abordar
la cantidad de solicitudes de remocin de contenidos que los titulares de
derechos puedan requerir y, lo que es ms grave, no podrn atender todas
estas solicitudes con la urgencia necesaria.
Los gastos que representa la preparacin de la solicitud, el
procedimiento judicial que consume tiempo y las posibles demoras en la
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expedicin de los mandamientos judiciales harn que los titulares se vean
impedidos de hacer efectivas sus derechos contra la piratera en lnea. Tambin
har que los proveedores de servicio de internet (ISP) se vean estimulados a
negar cualquier cooperacin voluntaria con los titulares de derechos, incluso en
casos patentes y claros de violaciones cometidas en sus redes, haciendo
ilusorio el procedimiento de la regla general contemplada en el proyecto. En
efecto, si la limitacin de responsabilidad va a operar por el acatamiento de
una orden judicial, situacin de suyo compleja, el prestador de servicio
obviamente va a esperar la dictacin de la misma antes que actuar
voluntariamente y de buena fe, en colaboracin real y eficaz con los titulares
de propiedad intelectual, que es el propsito que persiguen las normas del
referido tratado de libre comercio.
Finalmente, cabe observar que los criterios contemplados en las
disposiciones del proyecto sientan un no muy buen precedente respecto de la
actuacin que les competera a los prestadores de servicio de internet frente a
otros ilcitos de normal ocurrencia y cada vez mas frecuentes que ocurren en
las redes que operan y controlan. Me refiero a los casos de pedofilia,
pornografa y fraudes bancarios, entre otros. Por ejemplo, en el caso de la
joven Natty, esperar la remocin de los servicios de los operadores de internet
de esta cinta, previo procedimiento judicial, me parece bastante engorroso,
amn de que atenta contra otros bienes jurdicos que tambin debe proteger
nuestro ordenamiento.
Por ello, habramos preferido que lo relativo a la responsabilidad que
afecta a los prestadores de servicios de internet se hubiese regulado en un
proyecto de ley independiente, que comprendiera todos los ilcitos que se
cometen en la red.
No obstante todo lo sealado, deseo destacar el esfuerzo realizado por la
ministra de la Cultura y su Cartera como tambin por las Comisiones Unidas
por actualizar las normas que regulan la propiedad intelectual, lo que se
materializa en el proyecto en debate.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado seor Gonzalo Arenas.
El seor ARENAS.- Seor Presidente, felicito a la ministra de la Cultura
por el esfuerzo realizado para logar este proyecto de ley. En materia de
propiedad intelectual, siempre es difcil encontrar un justo equilibrio de sus
normas, que permita el efectivo acceso a la cultura, sobre todo de los ms
pobres, pero tambin la adecuada proteccin de los derechos de los artistas y
de las empresas asociadas a cierto tipo de negocios.
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Por eso, creo que es un buen proyecto, sobre todo el ttulo que establece
las excepciones. Los comentarios sobre algunas excepciones han tenido un
enfoque equivocado, que muchas veces que se da en el tema de la proteccin
de la propiedad intelectual, porque una cosa es respetar los legtimos derechos
de los artistas y, otra, tratar de favorecer ciertas formas de hacer negocio, que
se ven amenazados por nuevas tecnologas que surgen en el mercado y que,
por lo tanto, tiene intereses que van ms all de una simple proteccin a la
creacin artstica. Por eso, las excepciones establecidas en el proyecto son
adecuadas y equilibradas.
Al respecto, quiero destacar la excepcin establecida en el artculo 71 R
del proyecto, que consagra normas de carcter internacional establecidas tanto
en el Convenio de Berna como en los acuerdos sobre propiedad intelectual
suscritos en el marco de la Organizacin Mundial de Comercio y en los tratados
de intenet de 1996, de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual,
que establecen el principio de los tres pasos. El artculo 71 R no es slo la
reactualizacin o la aplicacin ms precisa de la norma contenida en el artculo
45 bis de la ley 17.336, sino que es mucho ms que eso. Con este artculo
estamos aprobando una excepcin ms amplia, ms profunda y ms justa que
la establecida en la legislacin anterior. Esto lo quiero dejar muy claro para la
historia fidedigna de la ley. A nuestro entender, no se trata slo de la
interpretacin de las excepciones expresamente sealadas en la ley, sino que,
por el contrario, permite incluir excepciones nuevas y, por lo tanto, distintas de
ellas, con el fin de evitar abusos o situaciones injustas, amn de permitir el
avance sistemtico de la legislacin, tal como ocurre con las distintas
tecnologas.
Por eso, consideramos que las excepciones establecidas, especialmente
las del artculo 71 R, estn muy bien logradas, muy bien equilibradas y
cuentan con todo nuestro apoyo.
El nuevo captulo III que se incorpora, referido a la limitacin de
responsabilidad de los prestadores de servicio de intenet, es tambin un
avance importante, por cuanto no se encontraban reguladas. Sin embargo, es
insuficiente y se pudo haber hecho con mayor precisin. Tal es as, que existe
una contradiccin, toda vez que la definicin de los prestadores de servicio de
internet, que se da en el artculo 1 excluye expresamente a las personas
naturales. Sin embargo, el artculo 85 L establece que pueden ser personas
naturales y sujetas a estas obligaciones. Lamentablemente, no fuimos capaces
de advertir esta contradiccin durante la discusin del proyecto.
Con todo, en el tema de fondo relativo a las limitaciones de
responsabilidad de los proveedores de internet, -aqu no comparto lo dicho por
el diputado seor Chahan- consideramos que las atribuciones que se dan a
los tribunales de justicia son demasiado amplias. Y digo que son demasiado
amplias, porque no van a proteger los derechos de propiedad intelectual de
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ciertos artistas, sino la forma de hacer negocio de algunas industrias
relacionadas con el tema, impidiendo que nuevas tecnologas tengan nuevas
formas de generar negocios. Por qu afirmo esto? Porque el artculo 85 P,
inciso segundo, seala que se pueden establecer medidas prejudiciales o
judiciales no slo por delitos contra la propiedad intelectual, sino tambin por
prcticas abusivas en contra de la propiedad intelectual. Qu son prcticas
abusivas en contra de la propiedad intelectual en el mundo de hoy, en intenet?
Prcticamente todo. Por ende, se da una facultad tan amplia, que la libertad de
todos los cibernautas de este pas puede verse amenazada por tratar de
proteger el legtimo derecho de la propiedad intelectual, sin distinguir siquiera
la utilizacin que se haga en la red de ciertos archivos o de ciertos programas,
que pueden atentar gravemente contra la libertad en la red.
Por su parte, el artculo 85 Q establece la no obligacin de rendir
caucin, con lo cual tambin se ampla en demasa esa facultad de bajar sitios
de intenet o de cortar ciertas cuentas. Lo mismo ocurre con el artculo 85 R,
que establece las medias preventivas prejudiciales y judiciales, entre ellas la
de bloquear sitios de intenet, lo que nos parece sumamente arbitrario. Si bien
la intencin puede ser legtima, en la prctica se va a convertir en una
situacin de abuso, que va a tratar de privilegiar cierta forma de hacer negocio
por sobre nuevas tecnologas que se estn ocupando actualmente; sobre todo,
porque no discrimina entre los distintos usos que pueden hacer los usuarios de
internet de ciertos tipos de programas que permiten compartir archivos. Se
podra hablar del pirateo de internet. De acuerdo, pero internet se ocupa
mucho ms que para piratear. Existe el uso ilcito de bajar ciertas producciones
que estn protegidas para no comprarlas. Esto, por supuesto, es un atentado
contra la propiedad intelectual y deber ser sancionado, pero con esas mismas
herramientas se pueden hacer otro tipo de cosas. Por ejemplo, bajar material
protegido, pero para conocer con mayor profundidad lo que se quiere comprar.
Es decir, permite un vitrineo y una compra ms informada de parte del
consumidor. Hoy, esta prctica es ilcita; sin embargo, no atentan contra la
propiedad intelectual, no atenta contra los derechos de los artistas. Por lo
tanto, eso debera estar permitida -no aparece as en el proyecto- sobre todo
cuando cierto material, que est protegido, ya no se encuentra en el mercado.
Cunto duran los libros y los discos en vitrinas? Uno, dos, cuatro o
cinco aos? No obstante, siguen protegidos despus de diez aos, en
circunstancias de que resulta imposible encontrarlos en algn local conocido o
cercano. Por qu la gente no va a poder acceder a ese material que, si bien
est protegido, no se encuentra en el comercio?
El proyecto no discrimina respecto de ese tema y tampoco sobre las
medidas prejudiciales y judiciales.
Seor Presidente, se pueden utilizar todos los medios de internet que
sirven para piratear y para no piratear obras que no estn protegidas. Con esto
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quiero enfatizar que internet es una herramienta que se puede ocupar para
muchas cosas, algunas ilcitas, que deben ser sancionadas, pero hay una gran
cantidad de usos que no tienen por qu ser ilcitos, por lo que deben ser
permitidos, ya que, incluso, ayudan a la industria.
Al respecto, hoy aparece una noticia en la pgina 15 del cuerpo C de El
Mercurio, relacionada con el grupo Radiohead, que seala que subi su ltimo
lbum completo a internet para que la gente lo baje gratis. El ex vocalista de
Stone Roses, Ian Brown, dijo: Cualquier cosa que pueda quebrar a la industria
de la msica, la apoyo. A su vez, Trent Reznor, de Nine Inch Nails, anunci
que deja su sello y llam a sus fans a descargar su msica ilegalmente.
Esto lo hacen los propios artistas, porque se dieron cuenta de que el
negocio de la msica cambi. Ya no se basa en la venta de discos, sino en
producciones distintas, con valor agregado, y utilizan internet como una
herramienta para generar negocios e ingresos. Por ejemplo, los integrantes de
este grupo han dicho que los usuarios podrn pagar el precio que estimen
conveniente por sus canciones. Se podra pensar que las personas no pagaran
por ello, pero no fue as, ya que han pagado 6 libras por ellas, lo que ha
permitido obtener ganancias a la banda, porque existe una nueva forma de
hacer negocios con la msica, a lo que se tienen que acostumbrar la industria
y la propiedad intelectual. Los sellos discogrficos no pueden proteger formas
antiguas de hacer negocio, en circunstancias de que la tecnologa permite
nuevas formas de hacerlos y que el proyecto, sin distincin ninguna, califica
como pirateo, porque sus normas no hilan fino en las distintas utilizaciones que
se puede dar a internet.
Adems, el artculo 81 tiene un error que no detectamos en la Comisin,
pues dispone el que tenga para comercializar, comercialice o alquile
directamente al pblico copias de obras , pero no hace mencin alguna al
nimo, al dolo, por lo que se est presumiendo una responsabilidad.
Por lo tanto, hemos pedido votacin separada para este artculo, porque
consideramos que se puede redactar de mejor manera. No es posible que
alguien sea condenado por violar la propiedad intelectual, sin tener
conocimiento que el material que comercializa es pirateado. Es fundamental
que la persona sepa eso para que pueda ser condenado. La norma podra ser
mucho ms clara si hiciera referencia al dolo o al conocimiento manifiesto de
que se ha violado la propiedad intelectual.
Seor Presidente, hemos pedido votacin separada para varios artculos,
a pesar de que estamos de acuerdo con gran parte de ellos. Como no podemos
presentar indicaciones porque el proyecto se calific con suma urgencia,
preferimos votarlos en contra para dar una seal de que se pueden
perfeccionar.
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Felicito a la ministra y a sus asesores, as como a todos los miembros de
la Comisin, porque han hecho un gran esfuerzo por sacar adelante este
proyecto.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Seor diputado, colijo de
su intervencin que ya han presentado a la Mesa la lista de los artculos que
requieren votacin separada.
Tiene la palabra el diputado seor Jorge Burgos.
El seor BURGOS.- Seor Presidente, como cuestin previa, pido
votacin separada para el artculo 1, nmero 4), letras f) y g).
Sin duda, estamos en presencia de un proyecto trascendente, esencial
para la vida jurdica de un pas, que tiene que ver, ni ms ni menos, con una
de las formas esenciales del derecho de propiedad del dominio: la propiedad
intelectual. Los pases se distinguen por su capacidad de crear condiciones,
alentar y proteger el trabajo ms importante, a mi juicio, de un ser humano,
ms distintivo, que es el intelectual, su propiedad intelectual.
A partir de eso, no me queda ms que felicitar al actual Gobierno, por
intermedio de la seora ministra, por haber abordado el tema de manera
omnicomprensiva y estructural de una vieja demanda de transformacin del
derecho, de ponernos al da respecto de lo que pasa en el mundo, para
proteger lo nuestro y dar garantas de proteccin de lo de otro. Creo que el
sentido es central y no puede sino ser aplaudido.
Sin embargo, estoy convencido de que es muy complicado debatir en la
Sala un proyecto de esta envergadura con suma urgencia, porque no se juzga
con fundamentos lo importante que es la propiedad intelectual. Es como si se
nos hubiera enviado un proyecto con suma urgencia para modificar todo el
ttulo del derecho de dominio del Cdigo Civil. Varios habamos protestado por
tener slo 24 horas para estudiarlo. Es lo mismo. Sinceramente, creo que no
es una buena forma de estudiar esta materia; no prestigia al Congreso ni al
poder colegislador discutir en Sala este proyecto en tan poco tiempo. Es cierto
que en la Comisin hubo un trabajo serio, riguroso y largo; pero la Sala debe
estudiarlo en 24 horas.
Para ser sincero, conoc el proyecto ayer en la noche. Trat de leerlo en
el blackberry cuando me detenan las luces rojas de los semforos. sa no es
la forma de legislar una materia de esta envergadura. No he podido leer
ninguna de las normas relativas a tipos penales, ya que el tema central del
proyecto es el nimo de lucro, una de las cuestiones ms discutidas en
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doctrina, respecto de la cual la jurisprudencia se ha dado varios saltos. El tema
central, la tipificacin de los delitos, es el elemento subjetivo del nimo de
lucro, que resulta de difcil probanza y definicin, por lo que requiere un
estudio ms profundo.
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia fue excluida del
anlisis de la iniciativa, pero estimo que no sera malo que pudiera estudiar a
lo menos las normas relativas a la tipificacin de ilcitos.
Dicho todo eso y reconociendo el mrito involucrado en este tema que
estaba pendiente desde hace mucho, creo que hay mejores formas de tratarlo.
La urgencia no puede oponerse al rigor. En esta discusin tienen que ir de la
mano la urgencia y el rigor analtico.
Quiero argumentar en relacin con el nico artculo que he podido leer
con calma, sobre el cual obtuve asesora de algunos expertos. Me refiero al
artculo respecto del cual ped votacin separada, lo que hice porque me llam
poderosamente la atencin que se excluya de la proteccin a las obras creadas
por empleados pblicos como parte de su trabajo y a las obras creadas por
encargo de un organismo pblico, salvo disposicin en contrario.
Al haber una exclusin de la proteccin, esas obras pasan a ser de
dominio pblico; es decir, de libre accesibilidad para todos. Por cierto que eso
tiene un mrito, cual es que todos puedan acceder gratuitamente a una obra
de esta envergadura. Pero, por favor!, dnde y cmo est calificado el
carcter de funcionario pblico? Quines son? Son todos? Por ejemplo,
gerente general de Codelco establece un muy buen software para determinar,
mejorar y bajar los costos de produccin. En consecuencia, la mina Los
Pelambres va a poder adquirir eso sin pedir permiso a nadie. Si el
superintendente de Isapres logra que un funcionario pblico, dentro del tiempo
de su trabajo y financiado por el Estado, establezca un muy buen software
destinado a cobrar con mayor eficiencia los crditos a los deudores del
sistema, significa que Banmdica podr plantear al funcionario que lo
contrata, pero siempre que traiga ese software, porque es de dominio pblico?
No, pues! Una cosa es que todos los chilenos paguemos los adelantos que
crean los funcionarios pblicos, algunos de los cuales lo hacen muy bien, como
los de las universidades, quienes permiten que exista acceso gratuito a sus
creaciones, pero otra muy distinta es que el mundo privado se haga dueo sin
pagar un peso de los adelantos que crean los funcionarios pblicos, tal como se
colige del texto del artculo. As no se protege el objetivo central del proyecto.
En consecuencia, ese artculo no se puede votar a favor con esa redaccin. No
me vayan a decir que lo arreglemos en el Senado, porque no lo acepto, pues
no est para corregir nuestros errores.
En consecuencia, hago un llamado a votar en contra ese artculo, el cual
he podido analizar con precisin, y solicito a la Mesa y a los Comits
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DISCUSIN SALA
Parlamentarios que consideren la posibilidad de discutir nuevamente el
proyecto.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Seor diputado, la Mesa
desea aclarar si su proposicin consiste en enviar la iniciativa a la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia.
El seor BURGOS.- Seor Presidente, entiendo que para hacerlo habra
que retirar la urgencia calificada de suma. No obstante, sera positivo que los
seores diputados discutieran el tema, a fin de determinar si podemos tratarlo
la prxima semana, y que la Comisin de Constitucin analice las materias
penales pertinentes.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Muy bien, seor diputado.
En todo caso, la materia referida a la urgencia otorgada al proyecto la debe
tratar con la ministra del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes, seora
Paulina Urrutia.
Tiene la palabra la diputada seora Ximena Vidal.
La seora VIDAL (doa Ximena).- Seor Presidente, durante mi primer
perodo parlamentario, junto al diputado seor Antonio Leal y al entonces
diputado seor Anbal Prez, presentamos varias mociones para proteger de
mejor manera la propiedad intelectual y el derecho de autor, las cuales no
contaron con el debido apoyo. Esta iniciativa constituye un avance positivo y
demuestra el compromiso explcito del Gobierno de la Presidenta Michelle
Bachelet y de la ministra del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes, seor
Paulina Urrutia, de proteger el derecho de propiedad intelectual de todos los
actores, en el sentido genrico de la palabra, proyecto que fue estudiado en
forma pormenorizada por la Comisin de la Cultura y de las Artes, cuyo
objetivo es buscar el justo equilibrio entre la proteccin intelectual y la libertad
de creacin.
Quiero saludar a los representantes de Chileactores, de la Sociedad
Chilena del Derecho de Autor, a los actores, a las actrices, a los msicos y a
los artistas en general, as como a los abogados y a otros profesionales que
han hecho suyo el baluarte de proteger el derecho de propiedad intelectual en
nuestro pas, sin cuyo compromiso este debate no sera posible, puesto que
con paciencia, unidad y eficiencia han sabido empujar al Estado para que se
haga cargo del tema.
La finalidad del proyecto es avanzar y modernizar la regulacin vigente
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en materia de derechos de autor y de propiedad intelectual. En ese sentido, no
es fcil lograr acuerdos respecto de la totalidad de consideraciones y
observaciones que demandan los diversos intereses, pero est claro el esfuerzo
realizado y que se ha escuchado a los representantes de los distintos sectores
interesados.
Una iniciativa de esta naturaleza es perfectible en el tiempo. Como
cualquier normativa legal debe ser observada en su aplicacin y en su
ejecucin, pero primero debe ser aprobada. Si lo hacemos, podremos darnos
cuenta con posterioridad de sus deficiencias y debilidades, lo que nos permitir
modernizarla y hacerla coherente con la realidad, la cual es cambiante.
En definitiva, a pesar de las debilidades que se pueden percibir, como ha
quedado demostrado en las intervenciones de quienes me antecedieron en el
uso de la palabra y en las indicaciones que se han presentado, hemos logrado
un gran avance, porque constituye una necesidad vital regular adecuadamente
la propiedad intelectual.
Algunos diputados han manifestado sus aprensiones en cuanto a la
imposibilidad de que el proyecto logre defender adecuadamente la propiedad
intelectual y los derechos de autor en intenet; pero, a mi juicio, ellas no tiene
justificacin, porque es hacia all donde debemos avanzar aceleradamente.
En ese sentido, hay que buscar herramientas eficaces para comprobar el
uso de los medios. Se deben respetar las libertades, pero tambin se requiere
cuidar y proteger no slo los derechos de los artistas, sino tambin los valores
humanos, mirada poltica que nos define desde el punto de vista ideolgico y
que nos diferencia a quienes nos sentamos en este lado de la Sala con las
diputadas y los diputados que lo hacen al frente nuestro.
Por otra parte, quiero decir al diputado seor Jorge Burgos que la
Comisin de la Cultura y de las Artes ha trabajado de manera rigurosa, como
lo hacen todas las Comisiones que funcionan en el Congreso Nacional, y que no
es la primera vez que debemos tramitar un proyecto de ley en forma tan
rpida. Quiero recordar que la semana pasada debatimos el proyecto de ley
sobre derechos morales y patrimoniales de los intrpretes de las ejecuciones
artsticas fijadas en formato audiovisual, el que de alguna manera sirvi como
una especie de minuta para conocer ampliamente el sentido de la iniciativa que
hoy tratamos.
Estoy de acuerdo en que debemos considerar lo que implica legislar
respecto de esta materia, pero tampoco debemos ser ms papistas que el Papa
y no permitir avanzar, de manera que debera existir consenso para aprobar en
general el proyecto.
Sin duda, la Comisin y el Ejecutivo han hecho un gran esfuerzo para
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avanzar en este mbito, pero debemos hacerlo aceleradamente, porque, sin
perjuicio de los tratados de libre comercio suscritos por nuestro pas, no
podemos presentar ante la comunidad internacional una debilidad de tal
envergadura en materia de derechos de propiedad intelectual.
En consecuencia, junto con anunciar que votar a favor la iniciativa,
informo que presentaremos algunas indicaciones que esperamos cuenten con
el apoyo de todos.
He dicho.
-Aplausos.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado seor Gonzalo Uriarte.
El seor URIARTE.- Seor Presidente, el Ejecutivo ha hecho un esfuerzo
importante para regular por ley un conjunto de materias que ciertamente
estaban hace mucho tiempo esperando pronta solucin.
El proyecto tiene por finalidad mejorar el nivel de proteccin de los
autores, los artistas y las industrias culturales afectadas por la piratera, pero
tambin incluye algunas excepciones que favorecen a las bibliotecas y a los
discapacitados.
En relacin con la piratera y su rgimen general de infracciones, si bien
la iniciativa constituye un avance, puesto que acerca las posiciones planteadas
por distintos sectores, es necesario sealar que tal vez ha sido presentada
demasiado tarde.
Es cierto que no se puede legislar sobre esta materia de manera
apresurada, pues al proyecto se le otorg urgencia calificada de suma, pero
eso se habra evitado si lo hubieran presentado con anterioridad, sobre todo si
se considera que un proyecto similar presentado en 2004 tuvo muchos
percances durante su tramitacin, ocasin en que el Ejecutivo no tuvo la
claridad necesaria para llevarlo adelante y en que se plantearon serias
contradicciones entre los mismos ministerios que lo patrocinaban, lo que
finalmente llev al retiro del proyecto.
Es posible que esta modificacin legal tambin llegue tarde, porque ya
son muchas las industrias de la msica, del libro, del video, pequeas y
grandes, que han debido cerrar sus puertas acorraladas por la piratera.
Tambin hay que decir que es posible que se trate de un proyecto
tardo, porque la piratera de soporte en las calles empieza a desvanecerse por
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la sustitucin tecnolgica que ahora vivimos a travs de las transferencias que
se hacen en las redes digitales, llevando a despreciarse la importancia de los
soportes fsicos como los casetes, los CD, que han dejado de ser los
instrumentos bsicos de la reproduccin ilcita. Hoy son las memorias de los
computadores, los MP3 y los celulares los objetos claves de las transferencias;
pero, en fin. As se escribe la historia de las legislaciones que dependen
siempre de la voluntad poltica de los gobiernos y de los legisladores.
El proyecto introduce limitaciones a los derechos patrimoniales en el
mbito de las bibliotecas y de los discapacitados. A este respecto, todos los
sectores, incluidos autores e industria, han expresado su conformidad. En ese
sentido, nos parece razonable que se mejore la disponibilidad de obras en
bibliotecas para incrementar los activos de conocimientos disponibles, siempre
dentro de un marco razonable de usos, as como tambin respaldamos que se
facilite a las personas que sufren discapacidades que puedan tener acceso a las
obras en relacin a aquellas desventajas que su condicin fsica les impone.
Sin embargo, el proyecto adolece, a nuestro juicio, de importantes
ausencias. Estas se refieren a la insuficiente incorporacin de derechos y
prerrogativas de los autores y artistas, todava ausente en el mbito de las
nuevas tecnologas y de los avances que se han producido en la experiencia
comparada en esta rea del derecho.
No deseamos que nuestros autores y artistas lleguen atrasados al
reconocimiento de sus derechos en una sociedad que se mueve a una
velocidad inusitada y donde ellos, que son los principales aportadores a la
cadena del valor de contenidos, riqueza fundamental de esta sociedad de la
informacin y del conocimiento, no tengan el debido respaldo en nuestra
legislacin. Sabemos que hay sectores que buscan disminuir el derecho de los
autores o de ignorar el papel que les cabe cumplir en la sociedad, y se es un
aspecto en el que deseo llamar la atencin de esta honorable Cmara.
La ministra de Cultura nos ha sealado que tal tarea se asumir en una
segunda fase y, en consecuencia, debemos confiar en que prontamente
podamos discutir un proyecto que entregue esas prerrogativas indispensables
para los autores en esta sociedad de la informacin.
Al mismo tiempo, creo necesario hacer presente a la honorable Cmara
que hay aspectos del proyecto que han ido ms all de lo planteado en su idea
central, relacionadas con las facultades de la sociedades de gestin de
derechos, la incorporacin de excepciones que exceden la atencin de las
necesidades de bibliotecas y de discapacitados, as como la declaracin de
dominio pblico de las obras de empleados pblicos.
Respecto de las sociedades de gestin, debemos reconocer que a pesar
de las enmiendas que se introdujeron a la norma propuesta en el mensaje, la
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modificacin del artculo 100 ha disminuido las facultades que hasta ahora
tenan las sociedades de gestin para fijar sus tarifas, como derecho bsico,
que corresponde a la extensin de las atribuciones que cada autor le ha
delegado. Aun cuando concurrimos con nuestro voto favorable en la Comisin
a la solucin de compromisos con el Ejecutivo alcanzados en esta materia,
tambin sealamos en su oportunidad, y lo reiteramos ahora, que es necesario
que se equilibre esta disminucin de facultades con nuevas disposiciones que
contribuyan a atender las dificultades que la gestin colectiva de los derechos
de autores y artistas enfrentan a diario.
Estas indicaciones finalmente no prosperaron en la Comisin, quizs por
falta de tiempo para estudiarlas.
Sabemos el enorme aporte que la sociedades de autores y artistas han
hecho para la causa de la defensa de los derechos de autor, y no slo eso,
tambin para la atencin de las graves carencias de los autores y artistas en el
mbito de la asistencia en salud, de la previsin, donde estas organizaciones
atienden a los ms ancianos, ayudan a los que no se encuentran con su
problema resuelto y colaboran con la formacin de los artistas emergentes;
desarrollan una encomiable tarea en la produccin, promocin y difusin del
repertorio nacional. Son miles los autores y artistas que se han incorporado a
estas sociedades que constituyen un referente fundamental del mundo de los
autores y artistas, especialmente de los ms jvenes. Desearamos que las
indicaciones presentadas para el mejoramiento de la gestin colectiva pudieran
reponerse a fin de legislar en forma equilibrada, ya que en este aspecto al
menos el proyecto presenta un desequilibrio.
Respecto de las excepciones, se han incorporado algunas limitaciones a
los derechos que deben ser revisadas, por ejemplo, en el sector de los artistas
visuales, as como la marginacin que se ha hecho de los autores literarios, en
el caso de los textos para la enseanza, donde slo se benefician las
industrias.
Es tambin necesario que se revisen las responsabilidades de los ISP a
fin de que realmente se generen incentivos para que colaboren en la
contencin de conductas ilcitas en internet.
Finalmente, la declaracin de dominio pblico de las obras de empleados
pblicos, como ya se ha dicho, deber merecer una mayor atencin en cuanto
a sus consecuencias y la verdadera utilidad que prestan para el Estado, los
propios autores y la comunidad.
Concluyo sealando que comprendemos que estamos dando un paso
para la contencin de prcticas ilcitas que afectan especialmente a las
industrias, y comprendemos que la comunidad artstica no se sienta
plenamente interpretada por este proyecto.
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Por ello, dejo constancia de que es este Parlamento el que est llamado
a corregir esos errores. Esperamos que el Ejecutivo prontamente cumpla la
promesa manifestada en el sentido de reparar esta falencia, para que no sea
demasiado tarde.
He dicho.
-Aplausos.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado Pablo Lorenzini.
El seor LORENZINI.- Seor Presidente, ms all de crticas
constructivas que podamos hacer en el debate, sin lugar a dudas -lo han dicho
varios parlamentarios-, este proyecto de ley es un avance, y el hecho de que
est en discusin nos alienta a ponernos a la altura no slo de los tratados
internacionales, sino tambin en lo que debe ser la defensa de quienes
producen en cada una de las reas artsticas y culturales que aportan aquello
que no se compra en las universidades ni se aprende en la calle. Y si estamos
en estas condiciones, de repente no es bueno apurarnos ms de la cuenta en
un proyecto tan potente. Lo lea con calma el otro da; no lo hemos visto en
Hacienda; pas por la Comisin correspondiente. Entiendo, diputado seor
Araya, que no ha estado en la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia.
Aqu hay varias aristas. Una es la propia del proyecto, pero est toda la
parte legal, la parte constitucional, que debe armonizar las normas para que el
da de maana esto no sea letra muerta.
Por lo tanto, aunque no soy abogado, me parece adecuado darle una
visin un poco ms legalista. Por ejemplo, en el caso de las bibliotecas hay
definiciones de distintos tipos, la privada que atiende a su universidad; la
pblica y aquella como la del Congreso que est abierta a cualquier
informacin. Pero si uno mira legislacin comparada de otros pases hay otros
tratamientos.
Me preocupa lo que deca el diputado Burgos. Entiendo que hoy estamos
avanzando hacia la transparencia. La Cmara de Diputados est poniendo en
su pgina web todo lo que dice y hace en directo. En los hogares nos estn
viendo en directo en este minuto. Por lo tanto, lucimos serios, y as estamos
ante toda la ciudadana. Y en la administracin pblica es lo mismo.
Quisiera entender que todo lo que se produce al interior de los
ministerios, de los organismos municipales, de las universidades, es pblico.
Asimismo, debemos proteger al autor dndole una remuneracin acorde con su
trabajo, el que tambin se transforma en pblico.
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Entiendo que el aparato estatal, la Administracin Pblica, los distintos
ministerios, etctera, pertenecen a todos los chilenos; no es un ente privado.
Por lo tanto, es imprescindible que se haga una diferencia entre lo pblico y lo
privado. Entiendo que en lo pblico no hay una remuneracin o compensacin
lgica, porque slo se est cumpliendo una funcin. Puede ser muy interesante
lo que estoy diciendo, pero no por ello me van a pagar por mis ideas. Si el
diputado Ascencio, que es tan creativo, el da de maana, como parlamentario,
lanza una idea sobre el dlar -que est tan de moda-, no puede patentar esa
idea, porque est ejerciendo una funcin pblica como diputado de la
Repblica. Por tanto, todo lo que diga y haga es pblico, por ende,
absolutamente gratis. Distinto es lo que sucede con quienes pertenecen al
mundo privado, a quienes no les pagan por hacer o decir algo, sino que tienen
que ganrselo.
Por tanto, no me parece adecuada la interpretacin -al menos no la
entiendo- que se da a lo que constituye la propiedad pblica respecto del
trabajo que realizan los actores, los intelectuales, los artistas que
pertenecen a la administracin pblica, quienes por encargo de su ministro o
de quien corresponda crean grandes estudios. Esos estudios son privados?
Son de ellos? En el proyecto no se seala claramente si les pertenecen a ellos
o al Ministerio que les encomend dichos estudios, el que s le pertenece a
todos los chilenos. En ese entendido, automticamente, ese estudio lo puede
utilizar cualquiera persona.
Desde hace un tiempo, se ha puesto de moda esto de encargar el
anlisis de ciertos temas a comisiones, a las universidades o a los tcnicos. Por
ejemplo, se dijo que se iban a estudiar las remuneraciones de los diputados.
Est bien, formemos una Comisin compuesta por tcnicos, en este caso, ad
honorem. No obstante, quisiera saber si el da de maana esos estudios van a
ser pblicos; si cualquiera persona va a tener acceso a ellos; si se va a pagar
por ellos o van a ser privados, porque eso tambin es propiedad intelectual.
Por ejemplo -pensando que el diputado Silber hizo el estudio-, si lo despido de
su trabajo, se va con su estudio para la casa o lo tiene que dejar a disposicin
de quien lo solicite?
Creo que estamos confundiendo lo que es la creatividad del artista
normal, del intelectual, quien aporta nuevas ideas, hace cosas, pero nadie le
paga por ello, sino que debe ganrselo. Por supuesto, a l slo le interesar
saber si lo que est haciendo va a ser utilizado, visto, aplaudido, copiado o
pirateado, ya que por cualquiera de esas circunstancias va a recibir una
remuneracin justa o menos justa; pero respecto de los derechos de autor de
los empleados pblicos, no advierto el rayado de cancha donde corresponde.
En general, con este proyecto estamos dando una seal, pero no s si
sera bueno demorar un poco ms su tramitacin para que vuelva a la
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Comisin de Constitucin, ya que, de lo contrario, va a pasar lo mismo que con
la ley de casinos. Est claro hacia dnde va el espritu del proyecto, pero me
preocupa no saber quin aplicar esto cuando llegue una causa a los
tribunales, porque en esa instancia el espritu del legislador se pierde, y los
que estn sentados framente ah van a decir: Usted se va para adentro -
tenemos casos recientes-, o usted queda libre, porque van a aplicar
interpretaciones absolutamente dismiles si no son especialistas en la materia.
Estamos creando los jueces laborales y espero que pronto hagamos lo
mismo respecto de los jueces tributarios. Hay jueces especialistas en esta
materia? Porque no se trata de sentido comn, sino de entender la labor de un
intelectual, de un artista que crea, lo que no es fcil, sobre todo para muchos
de nosotros, que somos ms pragmticos. Pagamos mucho por una creacin,
porque es un don muy especial con el cual se nace; por eso tiene un valor
inmenso. Entonces, el juez va a tener que interpretar en qu casos se aplica la
norma.
Pienso que la norma legal debe ser clara para que los jueces puedan
interpretar con certeza hacia dnde est dirigida, ya que esto no se soluciona
con la Constitucin Poltica; para eso estn los abogados de esta Cmara, los
grandes pensadores; adems, mejor pagados que los artistas -como todos
sabemos- y que los economistas.
Por lo tanto, es lgico que se le d una vuelta al proyecto. Quiero que
respecto del tema exista una ley potente para quienes se la merecen. Pero
debemos reconocer -como decan los diputados Arenas y Uriarte- que en esto
estamos atrasados. Por eso, debemos aprovechar esta oportunidad para hacer
bien las cosas: debemos aprobar el proyecto en general para dar esa seal
hacia dnde est dirigida nuestra mirada, pero sera bueno que el proyecto
volviera a la Comisin de Constitucin para un anlisis ms profundo que
permita dejar rayada la cancha.
En lo que respecta a las bibliotecas, segn las definiciones,
perteneceran al sector privado. Por qu? Si de una u otra manera, tanto las
bibliotecas como las universidades, debieran estar abiertas al pblico; tambin
se debe dejar establecido el rol del funcionario pblico y del municipal; es
importante dejar en claro a qu lugares va a tener acceso el ciudadano normal.
Esta Cmara analiz un proyecto sobre el secreto que mantienen las empresas
pblicas cuando desde este hemiciclo se les pide informacin, ya que para ellos
todo es secreto; incluso, analizamos los gastos secretos.
En definitiva, no le estamos dando a los actores, a los artistas, una
adecuada remuneracin, pero estamos protegiendo a aquellos que, aun cuando
reciben un sueldo, se les permite hacer cosas con todos los elementos que les
entrega el pas. En eso, tenemos que tener cuidado para que a futuro no nos
crucemos frente a esas dos disyuntivas.
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Por lo tanto, pido que se vea la posibilidad de que el proyecto vuelva a la
Comisin de Constitucin para un anlisis ms profundo, a fin de que nos den
luces respecto de una serie de interrogantes que tenemos desde un punto de
vista jurdico y legal.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Falta muy poco tiempo
para el trmino del Orden del Da. Por tanto, pido a los seores diputados que
an no han hecho uso de la palabra ser breves, con el objeto de alcanzar a
tratar el proyecto que est en el segundo lugar de la Tabla.
Para un asunto de Reglamento, tiene la palabra el diputado don Rodrigo
Gonzlez.
El seor GONZLEZ.- Seor Presidente, quiero pedir que el proyecto
que est en el segundo lugar de la Tabla sea visto hoy, ya que en las
Comisiones Unidas de Hacienda y de Educacin hubo consenso para su
aprobacin y tiene patrocinio del Ejecutivo. Se trata de un proyecto que ha
esperado mucho tiempo, por lo que sera bueno tomar medidas para que los
diputados que no han hecho uso de la palabra lo hagan en forma muy breve.
El seor ASCENCIO.- Seor diputado, una vez terminada esta
discusin, vamos a ver de qu forma zanjamos el problema respecto de dicho
proyecto.
Tiene la palabra el diputado seor Tuma.
El seor TUMA.- Seor Presidente, hay distintos sectores de nuestra
sociedad que han tenido una legislacin especial para garantizar la proteccin
de sus derechos. Sin embargo, estamos en deuda con el sector de los actores
y de los artistas, porque no hemos sido capaces de sacar adelante una
legislacin que les garantice sus derechos. Con este proyecto estamos dando
un paso importante en esa direccin.
Quiero reconocer el esfuerzo hecho por las organizaciones que
representan a los actores y autores, ya que, en mi calidad de Presidente de la
Comisin de Economa, puedo sealar que participaron en forma muy activa en
la discusin del proyecto cuando fueron invitados a las Comisiones Unidas de
Economa y de la Cultura y de las Artes.
Hemos buscado la forma de escuchar a todos los sectores, por supuesto
al Ejecutivo, y a quienes han sentido vulnerados sus derechos durante mucho
tiempo.
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Hemos trabajado para lograr consensos a fin de aprobar un proyecto
que le d equilibrio a este derecho de los autores, que es inalienable e
irrenunciable, y que permita satisfacer la opinin de los distintos sectores de la
Cmara.
Felicito a la ministra, a los integrantes del Consejo Nacional de la Cultura
y de las Artes y a los miembros de la Comisin de Economa y Especial de la
Cultura y de las Artes que han destinado muchas horas de trabajo al estudio y
aprobacin de este proyecto. No obstante, todo el trabajo que llevamos a cabo
los parlamentarios es perfectible, pero en las comisiones unidas no es posible
resolver todos los temas, razn por la cual podra ser objeto de observaciones
por parte de otros sectores.
Celebro que en este pas tengamos una forma de legislar y que existan
dos cmaras: una de origen y otra revisora. De manera que habr tiempo para
que la cmara revisora, en este caso, el Senado, corrija los aspectos
planteados aqu con mucha justicia. Pero lo que necesitamos es que haya una
legislacin para poder avanzar en ella.
Hay un proyecto de ley que recin hoy en la tarde vamos a votar en las
comisiones de Agricultura y de Recursos Naturales, Bienes Nacionales y Medio
Ambiente, que tiene que ver con la ley del bosque nativo, que hace 14 aos
que est en el Congreso Nacional. Como parlamentario, no puedo seguir
avalando que algunos proyectos sean enviados a una y otra comisin, por muy
legtimas que sean las observaciones de que hayan sido objeto. En mi opinin,
debemos avanzar en los proyectos y darles curso en la medida en que sean
atendidas las demandas de las personas y en que la Sala resuelva
soberanamente respecto de las disposiciones que deben votarse en forma
separada, enviando al Senado las observaciones de que hayan sido objeto.
Valoro que avancemos en un proyecto que reconoce los derechos de
autor y el pago de los mismos, porque antes, cuando se hablaba de los
artistas, se pensaba que deban desarrollar sus actividades gratuitamente. Por
eso, esta normativa garantiza el pago con que se debe retribuir el esfuerzo y el
trabajo intelectual y fsico, que corresponde al patrimonio personal que no
haba sido reconocido hasta ahora.
Asimismo, el proyecto establece excepciones relacionadas con
programas educacionales y computacionales, y otras que no causen perjuicio
injustificado a los legtimos intereses de los titulares de los derechos de autor.
Respecto de las penas, el proyecto tambin avanza, concentrando las
distintas figuras penales que estn dispersas en otras leyes, incorporando
nuevas figuras y estableciendo una gradualidad, tales como los delitos contra
el dominio pblico y la gestin colectiva. Asimismo, tipifica el delito de
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piratera, recoge las reformas efectuadas en 2003 e incorpora medidas
precautorias para proteger los derechos de los artistas y de los autores que
pudieran ver vulnerado el pago de sus creaciones, estableciendo perjuicios e
indemnizaciones.
En lo relativo a la participacin en la Comisin de Economa, puedo
mencionar, en particular, la del ministro de Economa y la de los
parlamentarios que estamos interesados en que el proyecto reconozca los
derechos de autor y en que sea equilibrado, de manera que quienes pagan
tambin tengan las debidas garantas.
Respecto de las tarifas de las entidades de gestin colectiva, hemos
establecido un procedimiento plenamente consensuado con dichas entidades:
el arbitraje, que permitir acercar a las partes, es decir, a quienes cobran y a
quienes pagan, a un precio justo. Cuando no existe competitividad, hay que
buscar una frmula de esta naturaleza, que ha sido exitosa, por ejemplo, en la
fijacin de tarifas para el sector sanitario.
Creo que hemos ido avanzando en este proyecto que, sin duda,
garantizar el pago de los derechos de autor y promover la cultura y la
creatividad de nuestros autores.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Quiero proponer a la Sala
lo siguiente.
Debemos votar este proyecto al trmino del Orden del Da, o sea, a las
13.05 horas. Como an estn inscritos para intervenir la diputada seora
Claudia Nogueira y los diputados seores Vallespn, Fuentealba, Latorre, Leal y
Escobar, les pido que limiten el tiempo de sus discursos a no ms de tres
minutos cada uno, de manera que puedan intervenir todos.
En segundo lugar, solicito el acuerdo de la Sala para prorrogar el Orden
del Da por el tiempo que ocupe el diputado Gabriel Silber en informar el
proyecto que modifica la ley N 19.464 y otorga otros beneficios que indica, y
votarlo, sin discusin, al trmino del Orden del Da.
Habra acuerdo en tal sentido?
Acordado.
(Aplausos en las tribunas)
Para los efectos del establecimiento de la historia fidedigna de la ley, los
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diputados seores Sergio Bobadilla, Ivn Norambuena, Manuel Rojas,
Francisco Chahun, Roberto Seplveda, Pablo Lorenzini, Gabriel Silber, Jos
Miguel Ortiz, seora Alejandra Seplveda, seor Rodrigo Gonzlez, seora
Clemira Pacheco y seores Juan Carlos Latorre y Pedro Araya, que estaban
inscritos para intervenir en dicho proyecto de ley, que otorga beneficios al
personal no docente, pueden solicitar la insercin de sus discursos en el Boletn
de Sesiones.
(Aplausos en las tribunas)
Tiene la palabra la diputada seora Claudia Nogueira.
La seora NOGUEIRA (doa Claudia).- Seor Presidente, es cierto que
este proyecto, consensuado con todos los sectores, tiene como trasfondo
elevar los niveles de proteccin de los derechos de propiedad intelectual de
acuerdo a los estndares internacionales y a los tratados internacionales
suscritos y ratificados por nuestro pas, lo que, a mi juicio, se ha logrado en
gran parte, gracias al trabajo excepcional realizado por la Comisin Especial de
la Cultura y de las Artes y, en particular, de la ministra del ramo, seora
Paulina Urrutia que, debo reconocerlo, ha tenido la disposicin permanente de
sacarlo adelante.
Sin embargo, a mi juicio, hay artculos que impactan en forma negativa
en un importante sector de los creadores nacionales. Me refiero a los artistas
plsticos y fotogrficos. Debo dejar constancia de que no se cont con su
presencia para que nos explicaran la forma en que estas disposiciones los
impactaran.
La normativa propuesta justifica la reproduccin libre y gratuita de las
fotografas y pinturas a ttulo de citas o con fines de crtica, resea, ilustracin,
enseanza e investigacin, cuya amplitud de usos admitidos no nos permite
sealar que estemos ante una simple limitacin de derechos, sino frente a su
eliminacin, al suprimir la facultad de los artistas de controlar el uso de sus
creaciones.
En efecto, dentro de las finalidades admitidas se incluyen las de
ilustracin, expresin que significa adornar un impreso con lminas o
grabados. Esta acepcin coincide con la actividad patrimonial ms importante
de los autores de fotografas, obras plsticas, grabados e ilustraciones que, en
virtud de esta disposicin, pasan a ser libres y gratuitos.
Aqu se olvida que la autorizacin de fotografas y dems obras plsticas
figurativas, para ser incluidas en publicaciones de distinta naturaleza, tales
como libros, revistas, diarios, etctera, a cambio del pago de una retribucin,
es la forma de explotacin ms comn de estos autores, pues sus creaciones
son un elemento diferenciador de una publicacin.
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DISCUSIN SALA
Por tanto, si se autoriza su uso libre y gratuito, menguar
significativamente el trabajo de estos creadores en la industria editorial. La
excepcin producir una competencia desleal entre estas empresas, las cuales
no tendrn motivo para invertir en publicar material original, puesto que ste
podr ser utilizado indiscriminadamente de inmediato por otras personas e
instituciones sin remunerar al autor, lucrando as con el trabajo ajeno.
En relacin con el artculo 71 C del proyecto, es cierto que algunas
legislaciones han previsto una excepcin en algo parecido a la propuesta. Sin
embargo, tienen dos importantes distinciones. En ellas, la excepcin se limita a
que se incluyan slo en obras cientficas o didcticas de distribucin gratuita,
ya que existen diversas publicaciones de divulgacin cientfica o de carcter
didctico que se desarrollan como actividad comercial, a cambio del pago de
una remuneracin al autor, transformando el derecho exclusivo de autorizar o
prohibir en este caso especial de las obras de carcter didctico y gratuitas, en
un derecho a percibir una remuneracin, manteniendo el pleno ejercicio de sus
atributos morales y patrimoniales en los dems casos de uso.
Las otras dos normas que los artistas plsticos y fotogrficos no han
observado, son aquellas que modifican el artculo 100 de la ley de propiedad
intelectual, que se materializan con un nuevo artculo 100 y 100 bis.
Estas normas que modifican el artculo 100 de la ley de propiedad
intelectual desconocen la realidad. En consecuencia, a los artistas se les
debilita la nica norma que respeta en parte sus derechos. Es ms, ha
demostrado ser dbil en hacer cumplir la actual normativa frente a la gran
industria editorial y de la prensa en Chile, lo que no sucede en los dems
pases.
El artculo 71 C claramente perjudica a los artistas plsticos, quienes,
lamentablemente, no pudieron explicar cmo los impactara y perjudicara este
artculo y los artculos 100 y 100 bis.
De acuerdo con esas consideraciones, llamo a los miembros de esta
Cmara a votar negativamente el artculo 71 C y a estudiar en forma urgente
normas que repongan el equilibrio de las negociaciones entre las entidades de
gestin colectiva y los sectores poderosos de la economa, que usan y abusan
de sus obras, sin autorizacin y sin una compensacin econmica justa y
digna.
He dicho.
-Aplausos.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado Patricio Vallespn.
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El seor VALLESPN.- Seor Presidente, el proyecto en anlisis busca el
equilibrio adecuado entre el dominio pblico y la proteccin de los creadores.
A mi juicio, la iniciativa constituye un buen avance. Las excepciones
consagradas son bastante respetuosas de los derechos de autor. En esa lnea,
crea condiciones para que los bienes culturales sean variados, diversos en
cantidad y en calidad y apoya efectivamente al creador. se es un avance muy
significativo.
Me referir a dos puntos que me parecen fundamentales.
He pedido votacin separada de las letras f) y g) del punto 4, porque la
creacin, aunque se haga en el mbito pblico, en el desempeo de funciones
o por encargo de un servicio pblico, igual es una creacin, y el hecho de que
automticamente pase al dominio pblico no me parece adecuado. A mi juicio,
habra que profundizar la materia en otras instancias que consagren
excepciones en el futuro, pero me parece inadecuado que pasen al dominio
pblico en forma automtica, por el solo hecho de estar vinculados a una
institucin pblica.
Debo sealar que los miembros de la Democracia Cristiana que
participamos en la Comisin tuvimos posiciones distintas respecto de este
nico punto. En todos los dems estuvimos completamente de acuerdo con el
diputado Eduardo Daz. Tambin patrocinamos una indicacin respecto de que
el 10 por ciento de lo recaudado pueda seguir utilizndose en bienes sociales
de la Sociedad de Derechos de Autor, lo que tiene que ver con una mirada
bastante adecuada de su distribucin, relacionada con la lgica de apoyo que
nos parece pertinente resguardar.
Esperamos que la Cmara apruebe la modificacin, porque fortalece la
capacidad de los creadores, de los autores, en orden a seguir ayudndose en
momentos en que lo necesiten.
Valoro el trabajo que se hizo en la Comisin, donde escuchamos a
muchas organizaciones y las incorporamos en la interaccin con el Ejecutivo,
que tuvo la disposicin de mejorar muchos de los aportes de organizaciones de
creadores preocupados por la iniciativa.
La bancada de la Democracia Cristiana votar favorablemente el
proyecto, diferenciado en los puntos enunciados. Ac no hay votaciones de
bloques polticos, sino de grupos de diputados y diputadas que analizamos en
profundidad la materia, privilegiando lo mejor para los creadores y el mayor
acceso de la gente a cosas que as lo ameritan.
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He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado Antonio Leal.
El seor LEAL.- Seor Presidente, nuestro pas protege de forma
bastante amplia el derecho de propiedad, pero hay un vaco muy grande en
materia de propiedad intelectual, de creacin de riqueza intelectual. El gran
desafo que enfrentamos es pasar de la exportacin de bienes materiales a la
exportacin de creacin de valor agregado, de inteligencia, cosa que han hecho
los pases ms desarrollados. En ese sentido, felicito a la ministra y a los
miembros de la Comisin que discutieron ampliamente el proyecto, cuyo
propsito es llenar un vaco y cautelar los intereses del mundo de la creacin
en nuestro pas.
Coincido con el diputado Jorge Burgos en que habra sido positivo hacer
una reflexin ms de fondo sobre algunos temas relacionados con acciones
penales, pero el proyecto tiene suma urgencia y lo despacharemos como ha
pedido la ministra, discutiendo en la Sala las indicaciones para votarlo hoy en
general y en particular.
Lo relevante es adecuar nuestra legislacin al acuerdo sobre los
derechos de propiedad intelectual relacionados con la Organizacin Mundial de
Comercio, ratificados por Chile en los acuerdos de libre comercio. Cabe
recordar que los pases con los cuales tenemos tratados de libre comercio
cuentan con una tremenda proteccin hacia el mundo cultural, intelectual y
creativo. Es muy difcil que en esos pases, por ejemplo, se abra paso un
cantante sin atenerse rigurosamente a las normas que los rigen, cosa que no
ocurre en Chile con los artistas extranjeros. Por tanto, debemos adecuar
nuestras normas a los acuerdos internacionales y a los compromisos que
hemos suscrito. Eso se extiende a los prestadores de servicios de internet y a
todo lo relativo a la red, en el mbito del tratado de libre comercio suscrito con
Estados Unidos.
Comparto lo planteado por el diputado Jorge Burgos, de que las obras de
los empleados pblicos no pasen automticamente a ser patrimonio comn
como parte de su trabajo. Eso es algo exagerado, porque el concepto de
empleado pblico es bastante abstracto y podran ser considerados como tales,
por ejemplo, ejecutivos, ingenieros de empresas pblicas, de empresas del
Estado, que diariamente trabajan en la creacin de inteligencia en cada uno de
sus mbitos. En la minera esto es muy frecuente. Codelco ha logrado
desarrollar software en materia de productividad que debe vender y colocar en
el mercado internacional, lo que no puede ser considerado un patrimonio
comn. De manera que sobre eso, me inclinara por modificar las normas que
se establecen en el proyecto.
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DISCUSIN SALA
Por ltimo, me parecen muy importante las sanciones que se imponen a
quienes violen la ley. Creo que stas deben ser perentorias. Incluso, me habra
gustado que en la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia esto se
hubiera hecho de manera an ms perentoria y categrica. Sin embargo, creo
que se trata de gran proyecto. Me parece que entramos a una fase nueva de
relacin con el mundo de la creacin cultural y artstica.
Felicito al Gobierno por el envo de este proyecto tan anhelado por todos
los creadores chilenos. Tambin felicito a los creadores y a sus organizaciones,
porque han jugado un rol muy importante en el impulso de la iniciativa.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado seor Renn Fuentealba.
El seor FUENTEALBA.- Seor Presidente, junto con aplaudir el hecho
de que estemos conociendo una legislacin que apunta a proteger el derecho
de autor, quiero dejar constancia de que Chile permanentemente se ha
preocupado de este tema y ha tratado de resguardar y proteger los derechos
de los creadores.
Basta recordar que hemos firmado el Convenio de Berna, la Convencin
internacional sobre la proteccin de los artistas, intrpretes o ejecutantes, los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin; el Convenio
para la proteccin de los productores de fonogramas contra la reproduccin no
autorizada de los mismos; el tratado relativo a los derechos de autor de la
Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual; el Tratado de la Organizacin
Mundial de la Propiedad Intelectual sobre interpretacin o ejecucin de
fonogramas, y el Acuerdo adoptado por la Conferencia Diplomtica sobre
ciertas cuestiones de derecho de autor y derechos conexos. Asimismo, hemos
suscrito tratados de libre comercio con Estados Unidos y con la Unin Europea,
en virtud de los cuales hemos asumido compromisos y responsabilidades
respecto de la propiedad intelectual y los derechos de autor que derivan de
ellos.
En consecuencia, el proyecto en discusin interpreta, recoge y define los
alcances de los tratados ratificados por Chile en trminos amplios. Adems,
reconoce e incorpora en uno de sus artculos la voluntad de admitir nuevas
limitaciones y excepciones que se ajusten en general al criterio del uso justo.
Por otra parte, quiero referirme a algunas cuestiones que mencion el
diputado Jorge Burgos. Se trata de algunas configuraciones de delitos que
consagra la iniciativa, en particular el que dice relacin con el artculo 81.
Apoyo la peticin de mi colega en el sentido de que esa parte sea revisada por
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la comisin tcnica.
El artculo 81 del proyecto propuesto seala que comete delito contra la
propiedad intelectual y que ser sancionado con pena de reclusin menor en su
grado mnimo y multa de 50 a 800 unidades tributarias mensuales, el que
tenga para comercializar, comercialice o alquile directamente al pblico copias
de obras, etctera.
En el inciso segundo, vuelve a emplear la expresin el que tenga.
En este sentido, quiero llamar la atencin del Ejecutivo a fin de corregir
y subsanar cualquier defecto que esta redaccin pudiera ocasionar durante el
segundo trmite constitucional en el Senado. La expresin el que tenga slo
significa la posesin material de una determinada cuestin. No quiere decir
nimo o dolo por tratar de causar un perjuicio. Esto tiene importancia, porque
para que una conducta constituya delito, el artculo 19, N 3 de la
Constitucin Poltica, y el artculo 1 del Cdigo Penal exigen la existencia de
voluntad o intencionalidad de cometer esa infraccin. Habra que modificar
esta redaccin para que el da de maana la interpretacin no quede entregada
a los tribunales de justicia.
Asimismo, el artculo 85 D establece que el tribunal podr ordenar, en
cualquier estado del juicio, algunas medidas precautorias. En este sentido,
sera mucho ms positivo y modificara esa redaccin, consignando que el
tribunal ordenar, en cualquier estado del juicio, algunas de las siguientes
medidas precautorias, porque tienen directa relacin con la proteccin de los
derechos de autor.
He dicho.
El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el
diputado Juan Carlos Latorre.
El seor LATORRE.- Seor Presidente, quiero partir saludando no slo a
quienes nos acompaan en las tribunas, sino tambin muy especialmente a
quienes, en representacin de nuestra comunidad de artistas e intelectuales,
estn presentes para atender a un proyecto que tiene sentido en la medida en
que fortalezca los derechos de autor y de propiedad intelectual, que se
manifiesta en los derechos de artistas, intrpretes o ejecutantes sobre sus
interpretaciones o ejecuciones; los derechos de productores de fonogramas
sobre sus grabaciones y los derechos de los organismos de radiodifusin sobre
los programas de radio y televisin.
El proyecto establece medidas efectivas que garantizan un adecuado
nivel de proteccin, mediante acciones civiles y penales, para la observancia
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del derecho de autor y derechos conexos ante las frecuentes infracciones
calificadas comnmente como piratera.
Fija, adems, un adecuado marco de excepciones y limitaciones al
derecho de autor y derechos conexos que garantizan el acceso a bienes
culturales y al ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadana,
tal como est reconocido en la mayor parte de las legislaciones internacionales
y a las cuales han hecho referencia varios de los seores diputados que me
antecedieron en el uso de la palabra, en particular el diputado Renn
Fuentealba.
Tambin regula la responsabilidad de los prestadores de servicio de
internet, tratndose de las infracciones a los derechos de autor y conexos que
se cometan por usuarios de estos servicios a travs de sus redes, de
conformidad tambin con compromisos internacionales contrados por Chile en
el Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos.
Adems, presenta interesantes innovaciones que cuentan con nuestro
respaldo y especial atencin. Las innovaciones dicen relacin con unificar las
penas por los delitos de piratera en funcin del monto de lo defraudado;
castigar las asociaciones ilcitas que comercializan productos copiados, legalizar
el uso de informantes y de agentes encubiertos para combatir este tipo de
delitos, y la inclusin de fragmentos de obras protegidas, fotogrficas o
plsticas, que hayan sido lcitamente divulgadas, a ttulo de cita o con fines de
crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se mencione su
fuente, ttulo y autor.
Nuestro respaldo al proyecto, sin embargo, pasa por dejar de manifiesto
nuestra opinin, expresada por el diputado Patricio Vallespn, en torno al
criterio con el cual se establecen restricciones en el derecho de autor para
aquellas obras creadas por empleados pblicos, como parte de su trabajo, y
las creadas por encargo de un organismo pblico, salvo disposicin en
contrario.
Estas dos disposiciones no nos parecen acertadas, pues conllevan una
limitacin al respeto al derecho de autor y a la propiedad intelectual del
mismo. Si en otras actividades de la vida nacional esto sera inaceptable para
cualquier profesional, tambin debe ser inaceptable para los artistas, autores e
intelectuales del pas, ms an si una incorrecta interpretacin de la norma,
incluso por sus alcances, podra llevar al extremo de suponer que aquellos
trabajos realizados con aportes de fondos fiscales -Fondart- caeran dentro de
esa interpretacin y afectar seriamente la creacin y los derechos de autor. Por
eso, hemos pedido votacin separada para dirimir la diferencia de opinin
respecto de los puntos que se plantean.
Por ltimo, quiero sealar que un grupo importante de diputados
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esperamos que la indicacin que hemos suscrito sea respuesta en la Sala,
porque, en nuestra opinin, con ella se respetaran mejor los intereses de los
autores nacionales.
He dicho.
El seor WALKER (Presidente).- Cerrado el debate.
-Con posterioridad, la Sala se pronunci sobre este proyecto en los
siguientes trminos:
El seor WALKER (Presidente).- Corresponde votar el proyecto de ley,
originado en mensaje, que modifica la ley N 17.336, sobre propiedad
intelectual.
Hago presente a la Sala que, desde el punto de vista reglamentario, slo
se puede pedir votacin separada antes del cierre del debate.
Existe una peticin del diputado seor Burgos para votar en forma
separada los artculos 79 a 85 A.
Tiene la palabra el diputado seor Uriarte.
El seor URIARTE.- Seor Presidente, tambin existe una solicitud para
votar en forma separada el artculo 71 R.
El seor WALKER (Presidente).- Est considerado en la minuta, seor
diputado.
Habra acuerdo para proceder en la forma indicada?
Acordado.
En votacin general el proyecto, con excepcin del inciso penltimo del
artculo 71 , contenido en el nmero 7; del artculo 85 Q, contenido en el
nmero 10, y del artculo 100 bis, contenido en el nmero 12, todos del
artculo 1 del proyecto, por tratarse de normas de rango orgnico
constitucional.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 105 votos. No hubo votos por la
negativa ni abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
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-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; Alvarado Andrade Claudio; lvarez-
Salamanca Bchi Pedro; lvarez Zenteno Rodrigo; Araya Guerrero Pedro;
Arenas Hdar Gonzalo; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn;
Bauer Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario;
Bobadilla Muoz Sergio; Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil
Herrera Alberto; Correa De La Cerda Sergio; Cristi Marfil Mara Anglica;
Chahun Chahun Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Delmastro Naso
Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio;
Duarte Leiva Gonzalo; Egaa Respaldiza Andrs; Eluchans Urenda Edmundo;
Encina Moriamez Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt
Alvaro; Espinosa Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Estay Pealoza
Enrique; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba Vildsola
Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez Torres Rodrigo; Hales
Dib Patricio; Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge;
Jaramillo Becker Enrique; Kast Rist Jos Antonio; Latorre Carmona Juan
Carlos; Leal Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan;
Lorenzini Basso Pablo; Martnez Labb Rosauro; Masferrer Pellizzari Juan;
Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monckeberg Daz Nicols;
Monsalve Benavides Manuel; Montes Cisternas Carlos; Moreira Barros Ivn;
Mulet Martnez Jaime; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez Claudia;
Norambuena Faras Ivn; Nez Lozano Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio;
Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira;
Pascal Allende Denise; Paya Mira Daro; Prez Arriagada Jos; Quintana Leal
Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles Pantoja Alberto; Rojas Molina
Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla; Sabag Villalobos Jorge;
Saffirio Surez Eduardo; Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes
Alejandra; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez
Alejandro; Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales
Carolina; Tuma Zedan Eugenio; Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln Jorge;
Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena;
Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng Alfonso;
Venegas Crdenas Mario; Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von
Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
El seor WALKER (Presidente).- Se declaran aprobados en particular,
con la misma votacin, todos los artculos del proyecto, con excepcin de los
que requieren qurum especial y de aquellos para los cuales se pidi votacin
separada, es decir, el nmero 4 del artculo 1; los artculos 71 R, 81, 85 P,
inciso segundo; 85 R y 85 S; los artculos 79 a 85 A, todos contenidos en el
numeral 10, y el artculo 1.
En votacin general el inciso penltimo del artculo 71 , contenido en el
nmero 7; el artculo 85 Q, contenido en el nmero 10, y el artculo 100 bis,
contenido en el nmero 12, todos del artculo 1 del proyecto. Por tratarse de
normas de carcter orgnico constitucional, para su aprobacin se requiere el
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DISCUSIN SALA
voto afirmativo de 67 seores diputados y seoras diputadas.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 106 votos. No hubo votos por la
negativa ni abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobados.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; Alvarado Andrade Claudio; lvarez-
Salamanca Bchi Pedro; lvarez Zenteno Rodrigo; Araya Guerrero Pedro;
Arenas Hdar Gonzalo; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn;
Bauer Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario;
Bobadilla Muoz Sergio; Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil
Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Cristi Marfil Mara Anglica;
Chahun Chahun Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Delmastro Naso
Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio;
Duarte Leiva Gonzalo; Egaa Respaldiza Andrs; Eluchans Urenda Edmundo;
Encina Moriamez Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt
Alvaro; Espinosa Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Estay Pealoza
Enrique; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba Vildsola
Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez Torres Rodrigo; Hales
Dib Patricio; Hernndez Hernndez Javier; Herrera Silva Amelia; Insunza
Gregorio De Las Heras Jorge; Jaramillo Becker Enrique; Kast Rist Jos Antonio;
Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto;
Lobos Krause Juan; Lorenzini Basso Pablo; Martnez Labb Rosauro; Masferrer
Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monckeberg
Daz Nicols; Monsalve Benavides Manuel; Montes Cisternas Carlos; Moreira
Barros Ivn; Mulet Martnez Jaime; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira
Fernndez Claudia; Norambuena Faras Ivn; Nez Lozano Marco Antonio;
Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco
Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Paya Mira Daro; Prez Arriagada Jos;
Quintana Leal Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles Pantoja Alberto;
Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla; Sabag
Villalobos Jorge; Saffirio Surez Eduardo; Seplveda Hermosilla Roberto;
Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule
Fernndez Alejandro; Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh
Morales Carolina; Tuma Zedan Eugenio; Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln
Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra
Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng
Alfonso; Venegas Crdenas Mario; Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro
Ximena; Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward
Edwards Felipe.
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El seor WALKER (Presidente).- Si le parece a la Sala, esas
disposiciones se darn por aprobados en particular con la misma votacin,
dejando constancia de haberse alcanzado el qurum constitucional requerido,
con excepcin del artculo 85 Q, para el cual se pidi votacin separada.
Habra acuerdo?
Acordado.
Se declaran aprobadas las disposiciones.
Corresponde poner en votacin las disposiciones que requieren algn
pronunciamiento especial.
En votacin el nmero 4) del artculo 1.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 1 voto; por la negativa, 101 votos.
Hubo 1 abstencin.
El seor WALKER (Presidente).- Rechazado.
-Vot por la afirmativa el diputado seor Hales Dib Patricio.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Alinco Bustos Ren; Allende
Bussi Isabel; Alvarado Andrade Claudio; lvarez-Salamanca Bchi Pedro;
lvarez Zenteno Rodrigo; Araya Guerrero Pedro; Arenas Hdar Gonzalo;
Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn; Bauer Jouanne Eugenio;
Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario; Bobadilla Muoz Sergio;
Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil Herrera Alberto; Ceroni
Fuentes Guillermo; Correa De La Cerda Sergio; Cristi Marfil Mara Anglica;
Chahun Chahun Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Delmastro Naso
Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio;
Duarte Leiva Gonzalo; Egaa Respaldiza Andrs; Eluchans Urenda Edmundo;
Encina Moriamez Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt
Alvaro; Espinosa Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Estay Pealoza
Enrique; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba Vildsola
Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Hernndez Hernndez Javier;
Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge; Jaramillo Becker
Enrique; Kast Rist Jos Antonio; Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn
Antonio; Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Lorenzini Basso Pablo;
Martnez Labb Rosauro; Masferrer Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio;
Meza Moncada Fernando; Monckeberg Daz Nicols; Monsalve Benavides
Manuel; Montes Cisternas Carlos; Moreira Barros Ivn; Muoz DAlbora
Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Norambuena Faras Ivn; Nez Lozano
Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos
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Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Paya Mira Daro; Prez
Arriagada Jos; Quintana Leal Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles
Pantoja Alberto; Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona
Karla; Sabag Villalobos Jorge; Saffirio Surez Eduardo; Seplveda Hermosilla
Roberto; Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez
Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett
Jorge; Tuma Zedan Eugenio; Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln Jorge;
Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena;
Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario;
Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora
Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Se abstuvo el diputado seor Valenzuela Van Treek Esteban.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 71 C, que la
diputada Nogueira propuso votar en forma separada.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 42 votos; por la negativa, 53
votos. Hubo 9 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Rechazado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Aguil Melo Sergio; Allende Bussi Isabel; Alvarado Andrade Claudio;
lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar Gonzalo; Burgos Varela Jorge; Bustos
Ramrez Juan; Ceroni Fuentes Guillermo; Cristi Marfil Mara Anglica; De
Urresti Longton Alfonso; Daz Daz Marcelo; Duarte Leiva Gonzalo; Egaa
Respaldiza Andrs; Fuentealba Vildsola Renn; Galilea Carrillo Pablo; Hales
Dib Patricio; Hernndez Hernndez Javier; Jaramillo Becker Enrique; Kast Rist
Jos Antonio; Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn Antonio; Len Ramrez
Roberto; Lobos Krause Juan; Lorenzini Basso Pablo; Meza Moncada Fernando;
Monsalve Benavides Manuel; Montes Cisternas Carlos; Ortiz Novoa Jos
Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Paya Mira Daro; Recondo Lavanderos Carlos;
Robles Pantoja Alberto; Rossi Ciocca Fulvio; Sabag Villalobos Jorge; Saffirio
Surez Eduardo; Seplveda Orbenes Alejandra; Snico Galdames Ral; Tuma
Zedan Eugenio; Vallespn Lpez Patricio; Venegas Crdenas Mario; Venegas
Rubio Samuel; Walker Prieto Patricio.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Alinco Bustos Ren;
lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero
Ramn; Bauer Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic
Mario; Bobadilla Muoz Sergio; Cardemil Herrera Alberto; Chahun Chahun
Francisco; Delmastro Naso Roberto; Dittborn Cordua Julio; Encina Moriamez
Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
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Monardes Marcos; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Garca Garca
Ren Manuel; Garca-Huidobro Sanfuentes Alejandro; Gonzlez Torres Rodrigo;
Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge; Martnez Labb
Rosauro; Masferrer Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Monckeberg Daz
Nicols; Moreira Barros Ivn; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez
Claudia; Nez Lozano Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda
Carlos; Pascal Allende Denise; Quintana Leal Jaime; Rubilar Barahona Karla;
Seplveda Hermosilla Roberto; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule
Fernndez Alejandro; Tarud Daccarett Jorge; Turres Figueroa Marisol; Ulloa
Aguilln Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce
Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban; Vargas Lyng Alfonso; Vidal
Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Ward Edwards Felipe.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Araya Guerrero Pedro; Correa De La Cerda Sergio; Estay Pealoza
Enrique; Girardi Briere Guido; Mulet Martnez Jaime; Norambuena Faras Ivn;
Prez Arriagada Jos; Rojas Molina Manuel; Toh Morales Carolina.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 71 R.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 29 votos; por la negativa, 57
votos. Hubo 6 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Rechazado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
lvarez Zenteno Rodrigo; Araya Guerrero Pedro; Arenas Hdar Gonzalo;
Bobadilla Muoz Sergio; Ceroni Fuentes Guillermo; Correa De La Cerda Sergio;
De Urresti Longton Alfonso; Daz Daz Marcelo; Duarte Leiva Gonzalo; Egaa
Respaldiza Andrs; Fuentealba Vildsola Renn; Hales Dib Patricio; Hernndez
Hernndez Javier; Kast Rist Jos Antonio; Meza Moncada Fernando; Monsalve
Benavides Manuel; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Paya Mira
Daro; Quintana Leal Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles Pantoja
Alberto; Sabag Villalobos Jorge; Saffirio Surez Eduardo; Seplveda Orbenes
Alejandra; Sule Fernndez Alejandro; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan
Eugenio; Vallespn Lpez Patricio.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Allende Bussi Isabel;
lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero
Ramn; Bauer Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic
Mario; Bustos Ramrez Juan; Cardemil Herrera Alberto; Chahun Chahun
Francisco; Delmastro Naso Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Dittborn Cordua
Julio; Encina Moriamez Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Espinosa
Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos
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DISCUSIN SALA
Marcelo; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez Torres Rodrigo; Herrera
Silva Amelia; Jaramillo Becker Enrique; Leal Labrn Antonio; Lobos Krause
Juan; Masferrer Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Monckeberg Daz
Nicols; Moreira Barros Ivn; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez
Claudia; Nez Lozano Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda
Carlos; Pascal Allende Denise; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla;
Seplveda Hermosilla Roberto; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura;
Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Turres Figueroa Marisol; Ulloa
Aguilln Jorge; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela
Van Treek Esteban; Vargas Lyng Alfonso; Vidal Lzaro Ximena; Von
Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Alvarado Andrade Claudio; Burgos Varela Jorge; Estay Pealoza Enrique;
Mulet Martnez Jaime; Norambuena Faras Ivn; Rojas Molina Manuel.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin los artculos 79 a y 85 A,
cuya votacin separada fue pedida por el diputado seor Burgos.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 86 votos; por la negativa, 1 voto.
Hubo 9 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobados.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Aedo Ormeo Ren; Alinco Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; lvarez-
Salamanca Bchi Pedro; Araya Guerrero Pedro; Arenas Hdar Gonzalo;
Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn; Bauer Jouanne Eugenio;
Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario; Bobadilla Muoz Sergio;
Cardemil Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Correa De La Cerda
Sergio; Chahun Chahun Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Delmastro
Naso Roberto; Daz Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo;
Egaa Respaldiza Andrs; Eluchans Urenda Edmundo; Encina Moriamez
Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Estay Pealoza Enrique; Faras
Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren
Manuel; Garca-Huidobro Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Hales Dib
Patricio; Hernndez Hernndez Javier; Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio
De Las Heras Jorge; Jaramillo Becker Enrique; Kast Rist Jos Antonio; Leal
Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Masferrer Pellizzari
Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monckeberg Daz
Nicols; Monsalve Benavides Manuel; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira
Fernndez Claudia; Nez Lozano Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio; Ortiz
Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Paya Mira
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DISCUSIN SALA
Daro; Quintana Leal Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles Pantoja
Alberto; Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla;
Sabag Villalobos Jorge; Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes
Alejandra; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez
Alejandro; Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales
Carolina; Tuma Zedan Eugenio; Turres Figueroa Marisol; Uriarte Herrera
Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela Van
Treek Esteban; Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas
Crdenas Mario; Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von
Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Vot por la negativa el diputado seor Accorsi Opazo Enrique.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Alvarado Andrade Claudio; lvarez Zenteno Rodrigo; Burgos Varela
Jorge; Fuentealba Vildsola Renn; Latorre Carmona Juan Carlos; Mulet
Martnez Jaime; Norambuena Faras Ivn; Olivares Zepeda Carlos; Saffirio
Surez Eduardo.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 81.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 71 votos; por la negativa, 15
votos. Hubo 2 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Araya
Guerrero Pedro; Ascencio Mansilla Gabriel; Becker Alvear Germn; Bertolino
Rendic Mario; Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil Herrera
Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Chahun Chahun Francisco; De Urresti
Longton Alfonso; Delmastro Naso Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz
Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo; Encina Moriamez
Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
Monardes Marcos; Fuentealba Vildsola Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca
Garca Ren Manuel; Girardi Briere Guido; Hales Dib Patricio; Herrera Silva
Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge; Latorre Carmona Juan Carlos;
Leal Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto; Lorenzini Basso Pablo; Masferrer
Pellizzari Juan; Meza Moncada Fernando; Monsalve Benavides Manuel; Mulet
Martnez Jaime; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Ojeda
Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas
Clemira; Pascal Allende Denise; Quintana Leal Jaime; Rossi Ciocca Fulvio;
Rubilar Barahona Karla; Sabag Villalobos Jorge; Seplveda Orbenes Alejandra;
Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 256 de 1084
DISCUSIN SALA
Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan
Eugenio; Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln Jorge; Urrutia Bonilla Ignacio;
Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez
Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario; Vidal Lzaro Ximena;
Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Alvarado Andrade Claudio; lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar
Gonzalo; Barros Montero Ramn; Bauer Jouanne Eugenio; Bobadilla Muoz
Sergio; Correa De La Cerda Sergio; Cristi Marfil Mara Anglica; Garca-
Huidobro Sanfuentes Alejandro; Hernndez Hernndez Javier; Kast Rist Jos
Antonio; Lobos Krause Juan; Paya Mira Daro; Recondo Lavanderos Carlos;
Seplveda Hermosilla Roberto.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Estay Pealoza Enrique; Norambuena Faras Ivn.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el inciso segundo del
artculo 85 P.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 69 votos; por la negativa, 20
votos. Hubo 4 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; Araya Guerrero Pedro; Ascencio Mansilla
Gabriel; Barros Montero Ramn; Becker Alvear Germn; Bustos Ramrez Juan;
Cardemil Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Chahun Chahun
Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz
Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo; Encina Moriamez
Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
Monardes Marcos; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba
Vildsola Renn; Garca Garca Ren Manuel; Girardi Briere Guido; Insunza
Gregorio De Las Heras Jorge; Jaramillo Becker Enrique; Latorre Carmona Juan
Carlos; Leal Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Melero
Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monsalve Benavides Manuel; Mulet
Martnez Jaime; Muoz DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Nez
Lozano Marco Antonio; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz
Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Prez
Arriagada Jos; Quintana Leal Jaime; Recondo Lavanderos Carlos; Robles
Pantoja Alberto; Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Sabag Villalobos
Jorge; Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez
Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico Galdames Ral; Tarud Daccarett
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 257 de 1084
DISCUSIN SALA
Jorge; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan Eugenio; Ulloa Aguilln Jorge;
Uriarte Herrera Gonzalo; Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez
Patricio; Venegas Crdenas Mario; Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro
Ximena; Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar Gonzalo; Bauer Jouanne
Eugenio; Bertolino Rendic Mario; Bobadilla Muoz Sergio; Correa De La Cerda
Sergio; Cristi Marfil Mara Anglica; Delmastro Naso Roberto; Egaa Respaldiza
Andrs; Galilea Carrillo Pablo; Garca-Huidobro Sanfuentes Alejandro; Herrera
Silva Amelia; Kast Rist Jos Antonio; Martnez Labb Rosauro; Monckeberg
Daz Nicols; Paya Mira Daro; Rubilar Barahona Karla; Seplveda Hermosilla
Roberto; Valcarce Becerra Ximena; Vargas Lyng Alfonso.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Alvarado Andrade Claudio; Estay Pealoza Enrique; Lorenzini Basso
Pablo; Norambuena Faras Ivn.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 85 Q, para cuya
aprobacin se requiere el voto afirmativo de 67 seores diputados y seoras
diputadas.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 80 votos; por la negativa, 12
votos. Hubo 1 abstencin.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Allende
Bussi Isabel; lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Araya Guerrero Pedro; Ascencio
Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn; Becker Alvear Germn; Bertolino
Rendic Mario; Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil Herrera
Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Chahun Chahun Francisco; De Urresti
Longton Alfonso; Delmastro Naso Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz
Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo; Encina Moriamez
Francisco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa Monardes Marcos; Espinoza
Sandoval Fidel; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba
Vildsola Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Girardi
Briere Guido; Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge;
Jaramillo Becker Enrique; Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn Antonio;
Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Martnez Labb Rosauro; Masferrer
Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monckeberg
Daz Nicols; Monsalve Benavides Manuel; Mulet Martnez Jaime; Muoz
DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Nez Lozano Marco Antonio;
Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 258 de 1084
DISCUSIN SALA
Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Quintana Leal Jaime; Rojas Molina
Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla; Sabag Villalobos Jorge;
Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo
Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico Galdames
Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales Carolina; Turres Figueroa Marisol;
Ulloa Aguilln Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio; Valcarce
Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez Patricio;
Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario; Venegas Rubio Samuel; Vidal
Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward
Edwards Felipe.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Alvarado Andrade Claudio; lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar
Gonzalo; Bauer Jouanne Eugenio; Bobadilla Muoz Sergio; Correa De La Cerda
Sergio; Cristi Marfil Mara Anglica; Egaa Respaldiza Andrs; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Kast Rist Jos Antonio; Paya Mira Daro; Recondo
Lavanderos Carlos.
-Se abstuvo el diputado seor Norambuena Faras Ivn.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 85 R.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 84 votos; por la negativa, 9 votos.
Hubo 1 abstencin.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Alinco Bustos Ren; Allende
Bussi Isabel; lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Araya Guerrero Pedro; Ascencio
Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn; Bauer Jouanne Eugenio; Becker
Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario; Bustos Ramrez Juan; Cardemil
Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Chahun Chahun Francisco; De
Urresti Longton Alfonso; Delmastro Naso Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz
Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo; Encina Moriamez
Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
Monardes Marcos; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba
Vildsola Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-
Huidobro Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez Torres Rodrigo;
Hales Dib Patricio; Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De Las Heras Jorge;
Jaramillo Becker Enrique; Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn Antonio;
Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Lorenzini Basso Pablo; Masferrer
Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monsalve
Benavides Manuel; Moreira Barros Ivn; Mulet Martnez Jaime; Muoz DAlbora
Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda
Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Pascal Allende
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DISCUSIN SALA
Denise; Prez Arriagada Jos; Quintana Leal Jaime; Robles Pantoja Alberto;
Rojas Molina Manuel; Rubilar Barahona Karla; Sabag Villalobos Jorge;
Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo
Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico Galdames
Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan Eugenio;
Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia
Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban;
Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario;
Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora
Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Alvarado Andrade Claudio; lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar
Gonzalo; Bobadilla Muoz Sergio; Correa De La Cerda Sergio; Cristi Marfil
Mara Anglica; Egaa Respaldiza Andrs; Kast Rist Jos Antonio; Paya Mira
Daro.
-Se abstuvo el diputado seor Estay Pealoza Enrique.
El seor WALKER (Presidente).- En votacin el artculo 85 S.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 84 votos; por la negativa, 8 votos.
Hubo 2 abstenciones.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; lvarez-Salamanca Bchi Pedro; Araya
Guerrero Pedro; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn; Bauer
Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario; Bustos
Ramrez Juan; Cardemil Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Chahun
Chahun Francisco; De Urresti Longton Alfonso; Delmastro Naso Roberto; Daz
Del Ro Eduardo; Daz Daz Marcelo; Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva
Gonzalo; Encina Moriamez Francisco; Escobar Rufatt Alvaro; Espinosa
Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos
Marcelo; Fuentealba Vildsola Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren
Manuel; Garca-Huidobro Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez
Torres Rodrigo; Hales Dib Patricio; Herrera Silva Amelia; Insunza Gregorio De
Las Heras Jorge; Jaramillo Becker Enrique; Latorre Carmona Juan Carlos; Leal
Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto; Lobos Krause Juan; Martnez Labb
Rosauro; Masferrer Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada
Fernando; Monsalve Benavides Manuel; Mulet Martnez Jaime; Muoz DAlbora
Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda
Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco Rivas Clemira; Pascal Allende
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DISCUSIN SALA
Denise; Prez Arriagada Jos; Quintana Leal Jaime; Robles Pantoja Alberto;
Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio; Rubilar Barahona Karla; Sabag
Villalobos Jorge; Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes Alejandra;
Silber Romo Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico
Galdames Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan
Eugenio; Ulloa Aguilln Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia Bonilla Ignacio;
Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban; Vallespn Lpez
Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario; Venegas Rubio
Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora Gastn; Walker Prieto
Patricio; Ward Edwards Felipe.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Alvarado Andrade Claudio; lvarez Zenteno Rodrigo; Arenas Hdar
Gonzalo; Bobadilla Muoz Sergio; Correa De La Cerda Sergio; Cristi Marfil
Mara Anglica; Paya Mira Daro; Recondo Lavanderos Carlos.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Estay Pealoza Enrique; Norambuena Faras Ivn.
El seor WALKER (Presidente).- Se ha renovado una indicacin para
agregar un nmero nuevo al artculo 1, que modifica el inciso segundo del
artculo 92 de la ley N 17.336, con el objeto de incorporar la siguiente frase:
hasta el diez por ciento de lo recaudado.
En votacin la indicacin.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 101 votos; por la negativa, 0 voto.
Hubo 1 abstencin.
El seor WALKER (Presidente).- Aprobada.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi Opazo Enrique; Aedo Ormeo Ren; Aguil Melo Sergio; Alinco
Bustos Ren; Allende Bussi Isabel; Alvarado Andrade Claudio; lvarez-
Salamanca Bchi Pedro; lvarez Zenteno Rodrigo; Araya Guerrero Pedro;
Arenas Hdar Gonzalo; Ascencio Mansilla Gabriel; Barros Montero Ramn;
Bauer Jouanne Eugenio; Becker Alvear Germn; Bertolino Rendic Mario;
Bobadilla Muoz Sergio; Burgos Varela Jorge; Bustos Ramrez Juan; Cardemil
Herrera Alberto; Ceroni Fuentes Guillermo; Correa De La Cerda Sergio; Cristi
Marfil Mara Anglica; Chahun Chahun Francisco; De Urresti Longton
Alfonso; Delmastro Naso Roberto; Daz Del Ro Eduardo; Daz Daz Marcelo;
Dittborn Cordua Julio; Duarte Leiva Gonzalo; Egaa Respaldiza Andrs; Encina
Moriamez Francisco; Enrquez-Ominami Gumucio Marco; Escobar Rufatt
Alvaro; Espinosa Monardes Marcos; Espinoza Sandoval Fidel; Estay Pealoza
Enrique; Faras Ponce Ramn; Forni Lobos Marcelo; Fuentealba Vildsola
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 261 de 1084
DISCUSIN SALA
Renn; Galilea Carrillo Pablo; Garca Garca Ren Manuel; Garca-Huidobro
Sanfuentes Alejandro; Girardi Briere Guido; Gonzlez Torres Rodrigo; Hales
Dib Patricio; Hernndez Hernndez Javier; Herrera Silva Amelia; Insunza
Gregorio De Las Heras Jorge; Jaramillo Becker Enrique; Kast Rist Jos Antonio;
Latorre Carmona Juan Carlos; Leal Labrn Antonio; Len Ramrez Roberto;
Lobos Krause Juan; Lorenzini Basso Pablo; Martnez Labb Rosauro; Masferrer
Pellizzari Juan; Melero Abaroa Patricio; Meza Moncada Fernando; Monckeberg
Daz Nicols; Monsalve Benavides Manuel; Moreira Barros Ivn; Muoz
DAlbora Adriana; Nogueira Fernndez Claudia; Nez Lozano Marco Antonio;
Ojeda Uribe Sergio; Olivares Zepeda Carlos; Ortiz Novoa Jos Miguel; Pacheco
Rivas Clemira; Pascal Allende Denise; Prez Arriagada Jos; Quintana Leal
Jaime; Robles Pantoja Alberto; Rojas Molina Manuel; Rossi Ciocca Fulvio;
Rubilar Barahona Karla; Sabag Villalobos Jorge; Saffirio Surez Eduardo;
Seplveda Hermosilla Roberto; Seplveda Orbenes Alejandra; Silber Romo
Gabriel; Soto Gonzlez Laura; Sule Fernndez Alejandro; Snico Galdames
Ral; Tarud Daccarett Jorge; Toh Morales Carolina; Tuma Zedan Eugenio;
Turres Figueroa Marisol; Ulloa Aguilln Jorge; Uriarte Herrera Gonzalo; Urrutia
Bonilla Ignacio; Valcarce Becerra Ximena; Valenzuela Van Treek Esteban;
Vallespn Lpez Patricio; Vargas Lyng Alfonso; Venegas Crdenas Mario;
Venegas Rubio Samuel; Vidal Lzaro Ximena; Von Mhlenbrock Zamora
Gastn; Walker Prieto Patricio; Ward Edwards Felipe.
El seor WALKER (Presidente).- Hay una peticin del honorable seor
Ramn Faras y de otros diputados para que se vote una indicacin que no fue
presentada en la Comisin y, en consecuencia, reglamentariamente, no puede
ser renovada. Sin embargo, con la unanimidad de la Sala la Mesa puede
ponerla en votacin.
Habra acuerdo?
El seor MOREIRA.- Qu se lea primero, seor Presidente!
El seor WALKER (Presidente).- Habra acuerdo para leer la indicacin
antes de pronunciarse?
Varios seores DIPUTADOS.- S!
El seor WALKER (Presidente).- El seor Secretario le va a dar lectura.
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DISCUSIN SALA
El seor LVAREZ (Secretario accidental).- La indicacin es para
agregar el siguiente inciso sexto al artculo 100:
Corresponder acreditar que se est en posesin de una licencia o
autorizacin a quien se encuentre haciendo uso de las obras.
El seor WALKER (Presidente).- Habra acuerdo para votar la
indicacin?
No hay acuerdo.
Despachado el proyecto.
Habra acuerdo para que la ministra de la Cultura haga nuevamente
uso de la palabra?
Acordado.
Tiene la palabra la ministra seora Paulina Urrutia.
La seora URRUTIA (ministra presidenta del consejo Nacional de la
Cultura y de las Artes).- Seor Presidente, agradezco a los integrantes de las
Comisiones Unidas de Economa y de Cultura, que fueron ejemplo de trabajo y
generosidad al enriquecer el proyecto de ley con sus indicaciones. Agradezco
especialmente a los presidentes de ambas comisiones, seores Eugenio Tuma
y lvaro Escobar y, por supuesto, a los representantes de la sociedad civil de
los creadores, autores, entidades de gestin, bibliotecarios, usuarios e
industrias culturales.
Muchas gracias.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 263 de 1084
OFICIO LEY
1.4. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora
Oficio de Ley al Senado. Comunica texto aprobado. Fecha 10 de octubre, 2007.
Cuenta en Sesin 58, Legislatura 355. Senado.
Oficio N 7059
VALPARASO, 10 de octubre de 2007
Con motivo del Mensaje, Informe y dems antecedentes
que tengo a honra pasar a manos de V.E., la Cmara de Diputados ha tenido a
bien prestar su aprobacin al siguiente
PROYECTO DE LEY:
Artculo 1.- Introdcense las siguientes
modificaciones en la ley N 17.336:
1) Modifcase el artculo 5 de la siguiente forma:
a) Insrtase en el literal u) del artculo 5 la frase
permanente o provisional entre los vocablos fijacin y de y reemplzase
la letra y, por la letra o.
b) Agrgase el siguiente literal y):
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de
lo dispuesto en el Capitulo III del Titulo III de esta ley, una empresa
proveedora de transmisin, enrutamiento o conexiones para comunicaciones
digitales en lnea, sin modificacin de su contenido, entre puntos especificados
por el usuario del material que selecciona, o una empresa proveedora u
operadora de instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes..
2) Sustityese el inciso tercero del artculo 8, por el
siguiente:
Respecto de los programas computacionales
producidos por encargo de un tercero, se reputaran cedidos a ste los
derechos de su autor, salvo estipulacin escrita en contrario..
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y
segundo del artculo 10, por el siguiente:
A S.E. EL
PRESIDENTE DEL
H. SENADO
mlp/pog
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 264 de 1084
OFICIO LEY
La proteccin otorgada por esta ley dura por toda la
vida del autor y se extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha
de su fallecimiento..
4) Derganse los actuales Prrafo III (artculos 38 a 45
bis) y IV (artculos 46 a 47) del Captulo V del Ttulo I.
5) Agrgase el siguiente inciso tercero en el artculo
65:
Cuando sea necesaria la autorizacin del autor de una
obra incorporada a un fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o
ejecutante y del productor del fonograma, stas debern concurrir sin que
unas excluyan a las otras..
6) Interclase, como nuevo Ttulo III, el siguiente,
pasando el actual Ttulo III a ser Ttulo IV:
Ttulo III
Limitaciones y excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos
Artculo 71 A. Cuando sea procedente, las limitaciones
y excepciones establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los derechos de
autor como a los derechos conexos.
Artculo 71 B. Es lcita la inclusin en una obra, sin
remunerar ni obtener autorizacin del titular, de fragmentos de obra protegida,
que haya sido lcitamente divulgadas, y su inclusin se realice a ttulo de cita o
con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se
mencione su fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 C. Es lcita, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, la reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin
al pblico y puesta a disposicin, que se realice sin inters comercial, de una
obra lcitamente publicada a fin de garantizar el acceso por parte de
discapacitados visuales, auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales,
no podran acceder a la obra.
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de esta
facultad tendrn por nica finalidad su utilizacin por personas discapacitadas,
no pudiendo ser cedidas ni distribuidas a terceros con fines comerciales. En
estos ejemplares se sealar expresamente la circunstancia de ser realizados
bajo la excepcin de este articulo e indicando la restriccin de su distribucin y
puesta a disposicin a personas que tengan la respectiva discapacidad.
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Artculo 71 D. Las lecciones dictadas en instituciones
de educacin superior, colegios y escuelas, podrn ser anotadas o recogidas en
cualquier forma por aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrn ser
publicadas, total o parcialmente, sin autorizacin de sus autores.
En el caso de las conferencias y discursos, stos
podrn ser publicados con fines de informacin, pero no en coleccin separada,
completa o parcial, sin autorizacin del autor.
Artculo 71 E. En los establecimientos comerciales en
que se expongan y vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o
televisin o cualquier equipo que permita la reproduccin de obras, stas
podrn utilizarse libremente y sin pago de remuneracin, con el exclusivo
objeto de efectuar demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen
dentro del propio local o de la seccin del establecimiento destinada a este
objeto y en condiciones que eviten su difusin al exterior.
Artculo 71 F. La reproduccin de obras de arquitectura
por medio de la fotografa, el cine, la televisin y cualquier otro procedimiento
anlogo, as como la publicacin de las correspondientes fotografas en diarios,
revistas y textos escolares, es libre y no est sujeta a remuneracin.
Asimismo, la reproduccin mediante la fotografa, el
dibujo o cualquier otro procedimiento, de monumentos, estatuas y, en general,
las obras artsticas que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, es libre y
no est sujeta a remuneracin, siendo lcita la publicacin y venta de las
reproducciones.
Artculo 71 G. En las obras de arquitectura, el autor no
podr impedir la introduccin de modificaciones que el propietario decida
realizar, pero podr oponerse a la mencin de su nombre como autor del
proyecto.
Artculo 71 H. No sern aplicables a las pelculas y
fotografas publicitarias o propagandsticas las reglas que establece el artculo
30.
Asimismo, lo dispuesto en el artculo 37 bis no ser
aplicable a los programas computacionales, cuando stos no sean el objeto
esencial del arrendamiento.
Artculo 71 I. Las bibliotecas y archivos que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, reproducir una obra, en los siguientes casos:
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin
permanente y ello sea necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o
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OFICIO LEY
sustituirlo en caso de prdida o deterioro, hasta un mximo de 3 copias
simultneas.
b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o
archivo que se haya extraviado, destruido o inutilizado y no est disponible la
obra en el mercado.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando
ste no se encuentre disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar copias de fragmentos de obras
que se encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca
o archivo exclusivamente para su uso personal.
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar la reproduccin, comunicacin o
puesta a disposicin por medios digitales de obras de su coleccin para ser
consultadas simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en
los trminos que seale el reglamento, slo en terminales de uso local de la
respectiva institucin.
Artculo 71 L. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar la traduccin de obras
originalmente escritas en idioma extranjero y legtimamente adquiridas,
cuando al cumplirse un plazo de tres aos contados desde la primera
publicacin, o de un ao en caso de publicaciones peridicas, en Chile no haya
sido publicadas su traduccin al castellano por el titular del derecho.
La traduccin deber ser realizada a solicitud de un
usuario y exclusivamente para uso personal, o para investigacin o estudio por
parte de los usuarios de dichas bibliotecas o archivos.
Artculo 71 M. Las bibliotecas de instituciones
educacionales o que sirvan a dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni
pago de remuneracin, reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por
cualquier medio las reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones
peridicas y partes razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los
alumnos, investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo
solicite el docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha
utilizacin de la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems
requisitos que determine el reglamento.
Artculo 71 N. Ser lcita, sin la autorizacin del titular
de los derechos de autor y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra
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OFICIO LEY
para fines educacionales, en el marco de la educacin formal o autorizada por
el Ministerio de Educacin, de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos
o cuentos cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor
de la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de
dos obras del mismo autor, y dicha obra no representar ms del 7% del
contenido de la nueva obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o
parcialmente distribuida comercialmente al pblico, el editor deber pagar a
los titulares de derechos de las materias sujetas a derechos de autor o conexos
utilizadas, una remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares
que sean distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los
casos que se exceda el uso permitido en los incisos primero y segundo de este
artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin
ser fijada por el tribunal civil del domicilio del solicitante, en procedimiento
breve y sumario, quien fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio
de lo sealado en el artculo 71 B.
Artculo 71 . No se considera comunicacin ni
ejecucin pblica de la obra, inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin
dentro del ncleo familiar, en establecimientos educacionales, de beneficencia,
bibliotecas, archivos y museos, siempre que esta utilizacin se efecte sin
inters comercial. En estos casos no se requerir remunerar al autor, ni
obtener su autorizacin.
Artculo 71 O. Las siguientes actividades relativas a
programas computacionales estn permitidas, sin que se requiera remunerar al
titular ni obtener su autorizacin:
a) La adaptacin o copia de un programa
computacional efectuada por su tenedor o autorizada por su legtimo dueo,
siempre que la adaptacin o copia sea esencial para su uso, o para fines de
archivo o respaldo y no se utilice para otros fines.
Las adaptaciones obtenidas en la forma sealada no
podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, sin que medie autorizacin previa
del titular del derecho de autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en
la forma indicada no podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, salvo que lo
sean conjuntamente con el programa computacional que les sirvi de matriz.
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OFICIO LEY
b) Las actividades de ingeniera inversa sobre una
copia obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con
el nico propsito de lograr la compatibilidad operativa entre programas
computacionales o para fines de investigacin y desarrollo.
c) Las actividades que se realicen sobre una copia
obtenida legalmente de un programa computacional, con el nico propsito de
probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u
otros programas, de la red o del computador sobre el que se aplica.
Artculo 71 P. Es lcita la reproduccin provisional de
una obra, incluido su almacenamiento provisional en forma electrnica, sin que
se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin. Esta reproduccin
provisional deber ser transitoria o accesoria, no tener una significacin
econmica independiente, formar parte integrante y esencial de un proceso
tecnolgico, y tener como nica finalidad permitir una transmisin lcita en una
red o permitir un uso lcito de una obra protegida..
7) Agrgase el siguiente artculo 72bis:
Artculo 72 Bis.- El titular de un derecho patrimonial
de autor podr utilizar el smbolo anteponindolo al ao de la primera
publicacin y a su nombre.
Tratndose de fonogramas, las copias de stos o en
sus envolturas, podrn presentar un smbolo (p) antepuesto al ao de la
primera publicacin y al nombre del productor.
Salvo prueba en contrario, las personas naturales o
jurdicas cuyo nombre aparezca indicado de la manera sealada en los incisos
anteriores, se presumirn como titulares de los derechos respectivos..
8) Reemplzase el actual captulo II del Ttulo III, que
pas a ser Ttulo IV, por el siguiente:
Captulo II
De las acciones y procedimientos
Prrafo 1.
De las infracciones a las disposiciones de esta ley
Artculo 78. Las infracciones a esta ley y su reglamento
no contempladas expresamente en los artculos 79 y siguientes, sern
sancionadas con multa de 5 a 50 unidades tributarias mensuales.
Prrafo 2
De los delitos contra la propiedad intelectual
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Artculo 79. Comete delito contra la propiedad
intelectual:
a) El que, sin estar expresamente facultado para ello,
utilice obras de dominio ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas,
en cualquiera de las formas o por cualquiera de los medios establecidos en el
artculo 18.
b) El que, sin estar expresamente facultado para ello,
utilice las interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los
titulares de los derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera
de los medios establecidos en el Ttulo II.
c) El que falsificare o adulterare una planilla de
ejecucin.
d) El que falseare datos en las rendiciones de cuentas
a que se refiere el artculo 50.
e) El que, careciendo de autorizacin del titular de los
derechos o de la ley, cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o
de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas que se encontraren
protegidos.
Las conductas sealadas sern sancionadas de la
siguiente forma:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior a
las 4 unidades tributarias mensuales, la pena ser de prisin en cualquiera de
sus grados o multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales.
2. Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o
superior a 4 unidades tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 20 a 500 unidades tributarias mensuales.
3. Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a
40 unidades tributarias mensuales, la pena ser de reclusin menor en su
grado mnimo y multa de 50 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 79 bis.- El que falsifique obra protegida por
esta ley, o el que la edite, reproduzca o distribuya ostentando falsamente el
nombre del editor autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o
el ttulo de la obra, o alterando maliciosamente su texto, sern sancionados
con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 10 a 1.000
unidades tributarias mensuales.
Artculo 80. Comete delito contra la propiedad
intelectual y ser sancionado con pena de multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales:
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a) El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a
disposicin o comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico o
al patrimonio cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero
autor.
b) El que se atribuyere o reclamare derechos
patrimoniales sobre obras de dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
c) El que obligado al pago en retribucin por la
ejecucin o comunicacin al pblico de obras protegidas, omitiere la confeccin
de las planillas de ejecucin correspondientes.
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad
intelectual y ser sancionado con pena de reclusin menor en su grado mnimo
y multa de 50 a 800 unidades tributarias mensuales, el que tenga para
comercializar, comercialice o alquile directamente al pblico copias de obras,
de interpretaciones o de fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos
en contravencin a las disposiciones de esta ley.
El que con nimo de lucro fabrique, importe, interne al
pas, tenga o adquiera para su distribucin comercial las copias a que se refiere
el inciso anterior, ser sancionado con las penas de reclusin menor en su
grado medio a mximo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias
mensuales.
Artculo 82. En caso de reincidencia de los delitos
previstos en esta ley, se aplicarn las penas mximas contempladas para cada
uno de ellos. En estos casos, la multa no podr ser inferior al doble de la
anterior, y su monto mximo podr llegar a 2.000 unidades tributarias
mensuales.
Artculo 83. Los que se asociaren u organizaren con el
objeto de cometer los delitos contemplados en el artculo 81, sern
sancionados en conformidad a los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal.
En el caso del artculo 293 del Cdigo Penal, se
aplicar adems una multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales; y
de 50 a 500 unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 294 del
Cdigo Penal.
Artculo 84. Incurrir en responsabilidad civil el que,
sin autorizacin del titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo
saber que inducir, permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera
de los derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes
conductas:
a) Suprima o altere cualquier informacin sobre la
gestin de derechos, o
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b) Distribuya, importe para su distribucin, emita,
comunique o ponga a disposicin del pblico copias de obras o fonogramas,
sabiendo que la informacin sobre la gestin de derechos ha sido suprimida o
alterada sin autorizacin.
El que realice alguna de las conductas descritas en los
literales precedentes, ser sancionado con pena de multa de 25 a 150
unidades tributarias mensuales.
Artculo 85. Para los efectos de lo dispuesto en el
artculo precedente, se entender que es informacin sobre la gestin de
derechos:
a) La informacin que identifica a la obra, a la
interpretacin o ejecucin o al fonograma; al autor de la obra, al artista
intrprete o ejecutante, o al productor del fonograma; o al titular de cualquier
derecho sobre la obra, interpretacin o ejecucin o fonograma;
b) La informacin sobre los trminos y condiciones de
utilizacin de las obras, interpretacin o ejecucin o fonograma, y
c) Todo nmero o cdigo que represente tal
informacin, cuando cualquiera de estos elementos estn adjuntos a un
ejemplar de una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma o figuren en
relacin con la comunicacin o puesta a disposicin del pblico de una obra,
interpretacin o ejecucin o fonograma.
Artculo 85 A. El monto de los perjuicios que se
refieren en este Ttulo se determinar en base al valor legtimo de venta al
detalle de los objetos protegidos.
Cuando se trate de objetos protegidos que no tengan
valor de venta legtimo, el juez deber prudencialmente determinar el monto
de los perjuicios para efectos de aplicar la pena.
Prrafo 3
De las normas aplicables al procedimiento civil y penal
Artculo 85 B. El titular de los derechos reconocidos en
esta ley tendr, sin perjuicio de las otras acciones que le correspondan,
acciones para pedir:
a) El cese de la actividad ilcita del infractor;
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios
patrimoniales y morales causados, y
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OFICIO LEY
c) La publicacin de la parte resolutiva de la sentencia,
a costa del demandado, mediante anuncio en un diario a eleccin del
demandante.
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado,
ordenar que los ejemplares que hubieren sido producto de alguna infraccin o
delito contenido en esta ley sean destruidos o apartados del comercio.
Estos ejemplares slo podrn ser destinados a
beneficencia por el tribunal cuando cuente con autorizacin del titular de los
derechos. En este caso, el tribunal podr decretar las medidas necesarias para
garantizar que no reingresen al comercio, ordenando el marcado de los
ejemplares y decretando la prohibicin de enajenarlos por parte del
beneficiario.
Artculo 85 D. El tribunal podr ordenar, en cualquier
estado del juicio, las siguientes medidas precautorias:
a) La suspensin inmediata de la venta, circulacin,
exhibicin, ejecucin, representacin o cualquier otra forma de explotacin
presuntamente infractora;
b) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes determinados, incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los
productos o servicios motivo de la presunta infraccin;
c) La retencin de los ejemplares presuntamente
ilcitos;
d) La retencin o secuestro de los materiales,
maquinarias e implementos que hayan sido destinados a la produccin de
ejemplares presuntamente ilcitos, o de la actividad presuntamente infractora,
cuando ello sea necesario para prevenir futuras infracciones;
e) La remocin o retiro de los aparatos que hayan sido
utilizados en la comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto
infractor garantice que no reanudar la actividad infractora;
f) El nombramiento de uno o ms interventores, y
g) La incautacin del producto de la recitacin,
representacin, reproduccin o ejecucin, hasta el monto correspondiente a los
derechos de autor que establezca prudencialmente el tribunal.
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OFICIO LEY
En lo no regulado por el inciso precedente, la dictacin
de estas medidas se regir por las normas generales contenidas en el Ttulo V
del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas establecidas en este artculo podrn
solicitarse, sin perjuicio de las medidas prejudiciales de los Ttulos IV y V del
Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales,
siempre que se acompaen antecedentes que permitan acreditar
razonablemente la existencia del derecho que se reclama, el riesgo de una
inminente infraccin y se rinda caucin suficiente, de conformidad con lo
establecido en el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 85 E. El perjudicado podr optar, para efectos
del clculo de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados a sus
derechos patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera debido
pagar al titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades
que el titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin.
El tribunal, adems, podr condenar al infractor a
pagar las ganancias que haya obtenido, que sean atribuibles a la infraccin y
que no hayan sido consideradas al calcular los perjuicios.
Al determinar el perjuicio, el tribunal considerar,
entre otros factores, el valor legtimo de venta al detalle de los bienes
infringidos.
Para efectos de determinacin del dao moral, el
tribunal considerar las circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin
y el grado objetivo de difusin ilcita de la obra.
Artculo 85 F. Al hacer efectiva la indemnizacin de
perjuicios, el tribunal podr ordenar, a peticin de parte y sin perjuicio de los
derechos que puedan hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular
del derecho del producto de la recitacin, representacin, reproduccin,
ejecucin o cualquier otra forma de explotacin ilcita.
Artculo 85 G. Existir accin pblica para denunciar
los delitos sancionados en esta ley.
Artculo 85 H. Se presume, salvo prueba en contrario,
que el derecho de autor y los derechos conexos subsisten sobre una obra o
fonograma, cuya fecha de su primera publicacin sea inferior a setenta aos.
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OFICIO LEY
Sin embargo, no ser aplicable lo dispuesto en el
inciso anterior respecto de aquellas obras y materias afines que hayan pasado
al dominio pblico por expiracin del plazo de proteccin de acuerdo a esta ley
o a leyes anteriores.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
Artculo 85 I. En los procedimientos civiles, el tribunal
podr ordenar a l o los presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda
informacin que posean respecto a las dems personas involucradas en la
infraccin, as como todos los antecedentes relativos a los canales de
produccin y distribucin de los ejemplares infractores. El tribunal podr
aplicar multas de 1 a 20 unidades tributarias mensuales a aquellos que se
nieguen a entregar dicha informacin.
Artculo 85 J. El juez de letras en lo civil que, de
acuerdo a las reglas generales conozca de los juicios a que d lugar la presente
ley, lo har breve y sumariamente.
Artculo 85 K. El titular de un derecho podr solicitar,
una vez acreditada judicialmente la respectiva infraccin, que las
indemnizaciones de los daos y perjuicios patrimoniales y morales causados
sean sustituidas por una suma nica compensatoria que ser determinada por
el tribunal en relacin a la gravedad de la infraccin, no pudiendo ser mayor a
2.000 unidades tributarias mensuales por infraccin..
9) Agrgase en el actual Ttulo III, que pas a ser
Ttulo IV, el siguiente Captulo III nuevo, pasando el actual Captulo III a ser
Captulo IV.
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos
protegidos por esta ley que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u
operadas por personas naturales o jurdicas que presten algunos de los
servicios sealados en los artculos siguientes, los proveedores de tales
servicios no sern obligados a indemnizar el dao, en la medida que cumplan
con las condiciones previstas por los artculos siguientes para limitar su
responsabilidad, conforme a la naturaleza del servicio prestado. En estos
casos, los prestadores de servicios slo podrn ser objeto de las medidas
prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser
interpretada como constitutiva de responsabilidad de los prestadores de
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OFICIO LEY
servicios a que se refieren los artculos siguientes por infracciones a los
derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o
redes.
Artculo 85 M. Los prestadores de servicios de
transmisin de datos, enrutamiento o suministro de conexiones no sern
considerados responsables de los datos transmitidos a condicin que el
prestador:
a) No modifique ni seleccione el contenido de la
transmisin. Para estos efectos no se considerar modificacin del contenido,
la manipulacin tecnolgica del material necesaria para facilitar la transmisin
a travs de la red, como la divisin de paquetes;
b) No inicie el mismo la transmisin, y
c) No seleccione a los destinatarios de la informacin.
Esta limitacin de responsabilidad comprende el
almacenamiento automtico o copia automtica, provisional y temporal de los
datos transmitidos, tcnicamente necesarios para ejecutar la transmisin,
siempre que este almacenamiento o copia automtica no est accesible al
pblico en general y no se mantenga almacenado por ms tiempo del
razonablemente necesario para realizar la comunicacin.
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de
almacenamiento de datos de carcter temporal que se lleve a cabo mediante
un proceso de almacenamiento automtico, no sern considerados
responsables de los datos almacenados a condicin que el prestador:
a) Respete las condiciones de acceso de usuarios y las
reglas relativas a la actualizacin del material almacenado establecidas por el
proveedor del sitio de origen, salvo que dichas reglas sean usadas por ste
para prevenir o dificultar injustificadamente el almacenamiento temporal a que
se refiere este artculo;
b) No interfiera con la tecnologa lcita, compatible y
estandarizada utilizada en el sitio de origen para obtener informacin sobre el
uso en lnea del material almacenado, cuando la utilizacin de dichas
tecnologas se realice de conformidad con la ley y sean compatibles con
estndares de la industria ampliamente aceptados que sealar el reglamento;
c) No modifique su contenido en la transmisin a otros
usuarios, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso a
material almacenado que haya sido retirado o al que se haya inhabilitado el
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 276 de 1084
OFICIO LEY
acceso en su sitio de origen, cuando reciba una notificacin de conformidad
con el procedimiento establecido en el artculo 85 Q.
Artculo 85 . Los prestadores de servicios que a
peticin de un usuario almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos
en su red o sistema, o que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o
referencia a un sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de
informacin, incluidos los hipervnculos y directorios, no sern considerados
responsables de los datos almacenados o referidos a condicin que el
prestador:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito
de los datos;
b) No reciba un beneficio econmico directamente
atribuible a la actividad infractora, en los casos en que tenga el derecho y la
capacidad para controlar dicha actividad;
c) Designe pblicamente un representante para recibir
las notificaciones judiciales a que se refiere el inciso final, de la forma que
determine el reglamento, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al
material almacenado de conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente.
Se entender que el prestador de servicios tiene un
conocimiento efectivo cuando un tribunal de justicia competente, conforme al
procedimiento establecido en el artculo 85 Q, haya ordenado el retiro de los
datos o el bloqueo del acceso a ellos y el prestador de servicios, estando
notificado legalmente de dicha resolucin, no cumpla de manera expedita con
ella.
Artculo 85 O. Para gozar de las limitaciones de
responsabilidad establecidas en los artculos precedentes, los prestadores de
servicios, adems, debern:
a) Haber adoptado una poltica que establezca de
forma general las condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios
infractores reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los usuarios en
su sistema o red;
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de
proteccin y de gestin de derechos de obras protegidas aprobadas de
conformidad al procedimiento que establecer el reglamento. En la aprobacin
de estas medidas se tendr especial cuidado para evitar imponer costos
significativos a los prestadores de servicios y cargas significativas a sus
sistemas o redes, y
c) No haber iniciado la transmisin, ni haber
seleccionado el material o a sus destinatarios. Se excepta de esta obligacin a
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los proveedores de servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio
en lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin.
Artculo 85 P. Los prestadores de servicios referidos en
los artculos precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos que
transmitan, almacenen o referencien ni la obligacin de realizar bsquedas
activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo establecido en el inciso anterior se comprender sin
perjuicio de cualquier actividad que los tribunales ordinarios de justicia
decreten para investigar, detectar y perseguir delitos o prcticas constitutivas
de ejercicios abusivos de los derechos de autor o conexos reconocidos por esta
ley.
Artculo 85 Q. Para las infracciones a los derechos
reconocidos por esta ley cometidas en o por medio de redes o sistemas
controlados u operados por o para prestadores de servicios, el titular de los
respectivos derechos o su representante podrn solicitar como medida
prejudicial o judicial las que se sealan en el artculo 85 R. Cuando las medidas
se soliciten en carcter de prejudicial sern decretadas sin necesidad de
notificacin previa al supuesto infractor y sin necesidad de rendir caucin. Esta
solicitud ser conocida por el juez de letras en lo civil del domicilio del
prestador de servicios o por el tribunal penal del domicilio del prestador de
servicios.
Para estos efectos, la solicitud, adems de cumplir con
los requisitos de los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil, deber indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con
indicacin precisa de la titularidad de stos y la modalidad de la infraccin;
b) El material infractor, y
c) La localizacin del material infractor en las redes o
sistemas del prestador de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal
decretar, sin ms trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el
ingreso de la solicitud al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos
infractores. Dicha resolucin se notificar por cdula al prestador de servicios
respectivo y por el estado diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin perjuicio
de otros derechos, requerir al tribunal que decret la orden que se deje sin
efecto la medida de restriccin de acceso o retiro de material. Para ello deber
presentar una solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados en el
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inciso segundo y deber acompaar todo antecedente adicional que
fundamente esta peticin e implicar su aceptacin expresa de la competencia
del tribunal que est conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan
suscitarse se tramitarn breve y sumariamente, y las apelaciones se
concedern en el solo efecto devolutivo, gozando de preferencia para su
conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
Este procedimiento y los incidentes que pudieren
suscitarse en la tramitacin de un procedimiento penal, se tramitarn y
resolvern conforme a lo dispuesto en los artculos 63 y siguientes del Cdigo
Procesal Penal.
Artculo 85 R. En los casos en que se hayan cumplido
los requisitos generales del artculo 85 O y los requisitos establecidos en el
artculo 85 M, respecto de las funciones de transmisin, enrutamiento o
suministro, el tribunal slo podr disponer como medidas prejudiciales o
judiciales las siguientes:
a) La terminacin de cuentas determinadas de dicho
prestador de servicio que sea claramente identificada por el solicitante de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente, y
b) La adopcin de medidas razonables para bloquear el
acceso a un determinado sitio en lnea que sea claramente identificado por el
solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo
precedente.
En los casos en que se hayan cumplido los requisitos
generales del artculo 85 O y los requisitos especiales establecidos en los
artculos 85 N y 85 , respecto de las funciones mencionadas en dichos
artculos, el tribunal slo podr disponer como medidas prejudiciales o
judiciales las siguientes:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material
infractor que sea claramente identificado por el solicitante de acuerdo a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 86 Q;
b) La terminacin de cuentas de usuarios
determinadas de dicho prestador de servicio, que sean claramente
identificadas por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 85 Q, y cuyo titular est usando el sistema o red para realizar una
actividad infractora a los derechos de autor y conexos, y
c) Otras medidas que el tribunal pueda considerar
como necesarias para corregir la situacin reclamada por el solicitante, a
condicin que estas medidas sean lo menos gravosas para el prestador del
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OFICIO LEY
servicio, para los usuarios y para los suscriptores, comparadas con otras
formas de reparacin efectiva.
Todas estas medidas se dictarn con la debida
consideracin de la carga relativa para el prestador de servicios, para los
usuarios y para los suscriptores, del eventual dao al titular del derecho de
autor o conexos, de la factibilidad tcnica y eficacia de la medida, y de la
existencia de otras formas de observancia menos gravosas para asegurar el
respeto del derecho que se reclama.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al
prestador de servicios, de conformidad con los incisos tercero, cuarto y quinto
del artculo 85 Q, con la excepcin de los mandamientos judiciales que
busquen asegurar la preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros
mandamientos judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la
operacin del sistema o red del prestador de servicios.
Artculo 85 S. El tribunal competente, a requerimiento
de los titulares de derechos que hayan iniciado el procedimiento establecido en
el artculo precedente, podr ordenar la entrega de la informacin que permita
identificar al supuesto infractor por el prestador de servicios respectivo. El
tratamiento de los datos as obtenidos se sujetar a lo dispuesto en la ley
N19.628, sobre proteccin de la vida privada.
Artculo 85 T. El que, a sabiendas, proporcione
informacin falsa relativa a supuestas infracciones a los derechos reconocidos
en esta ley, deber indemnizar los daos causados a cualquier parte
interesada, si estos daos son resultado de acciones que el proveedor de
servicios de red tome en base a dicha informacin.
El prestador de servicio que voluntariamente o ante un
requerimiento, de buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material,
basndose en una infraccin aparente o presunta, estar exento de
responsabilidad ante cualquier reclamo por esas acciones en la medida que,
tratndose de material alojado en sus sistema o red, notifique sin demora al
proveedor del material, que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el acceso
a ste; o, en el caso en que ante un requerimiento, el prestador de servicio
notifique al requirente su negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el acceso al
material indicando su sometimiento a la jurisdiccin del tribunal competente de
su domicilio a menos que el requirente presente demanda ante el tribunal
competente dentro de un plazo razonable..
10) Agrgase en el inciso segundo del artculo 92,
entre las expresiones que y los remanentes, la siguiente frase: hasta el
10% de lo recaudado y.
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OFICIO LEY
11) Modifcase el artculo 100 de la siguiente forma:
1) Elimnase su inciso final.
2) Remplzanse sus incisos cuarto y quinto, por los
siguientes:
Las entidades de gestin podrn diferenciar las tarifas
generales segn categora de usuario, pudiendo fijarse adems planes
tarifarios alternativos o tarifas especiales mediante la celebracin de contratos
con asociaciones de usuarios, a los cuales podr optar cualquier usuario que se
ubique dentro de la misma categora. Las tarifas acordadas conforme a esta
disposicin debern ser publicadas en el Diario Oficial.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin
de confeccionar planillas, de conformidad a la ley o a sus respectivos contratos
de licenciamiento, debern estructurarse de modo que la aplicacin de sta
guarde relacin con la utilizacin de las obras, interpretaciones o fonogramas
de titulares representados por la entidad de gestin colectiva respectiva.
La falta de confeccin de la planilla o su confeccin
incompleta o falsa, no dar derecho a la aplicacin de lo dispuesto en el inciso
anterior.
Salvo acuerdo en contrario, estarn obligados a
confeccionar planillas de ejecucin o listas de obras utilizadas, las empresas de
entretenimiento que basen su actividad en la utilizacin de obras musicales y
los organismos de radiodifusin, que seale el reglamento.
Lo dispuesto en este artculo no regir respecto de la
gestin de las obras literarias, dramticas, dramtico-musicales, coreogrficas
o pantommicas, como, asimismo, respecto de aquellas utilizaciones a que se
refiere el inciso segundo del artculo 21, a menos que la respectiva entidad
realice gestin colectiva de los derechos de estas obras..
12) Agrgase el siguiente artculo 100 bis, nuevo:
Artculo 100 bis.- No obstante lo establecido en el
inciso tercero del artculo anterior, si una entidad de gestin fuese declarada
dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, las
asociaciones con personalidad jurdica que representen a usuarios de derechos
de autor o conexos, en el mbito de explotacin definido por dicho tribunal,
que no hubiesen alcanzado un acuerdo con aqulla mediante negociacin,
podrn someter la controversia a un arbitraje forzoso.
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OFICIO LEY
El tribunal arbitral estar integrado por tres miembros,
uno nombrado por la parte impugnante, otro por la entidad de gestin y un
tercero de comn acuerdo por las partes y, a falta de acuerdo o en ausencia de
nombramiento por una de las partes, la o las designaciones sern realizadas
por el juez de letras en lo civil competente, el que deber sujetarse al
procedimiento de designacin de peritos establecido en el Cdigo de
Procedimiento Civil, sin que las partes puedan oponerse a la designacin.
El mbito de competencia del tribunal arbitral ser
establecido en la resolucin en que ste sea designado, en el caso que su
designacin sea judicial, o bien, en el instrumento en que las partes acuerden
la constitucin del tribunal.
El tribunal deber fijar fecha para la audiencia de las
partes, el mecanismo de notificacin que utilizar para poner en conocimiento
de las partes las resoluciones o decisiones que adopte, y sus normas y
procedimientos, debiendo contemplar, en todo caso, la audiencia de las partes,
los mecanismos para recibir las pruebas y antecedentes que stas aporten y el
modo en que se le formularn las solicitudes.
Las partes deben aportar en la primera audiencia sus
respectivas propuestas de tarifas en sobre cerrado, junto a las pruebas y
antecedentes que las sustentan.
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre
otros criterios, la categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los
usuarios de esa categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la
importancia del repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de
esa categora y las tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por
un proceso anterior.
En el curso del procedimiento arbitral, el tribunal
arbitral podr llamar a las partes a conciliacin, si estimare que existen
coincidencias relevantes que hagan aconsejable dicho trmite.
Asimismo, durante el procedimiento arbitral las partes
podrn llegar a acuerdo, ponindose trmino al procedimiento por la sola
presentacin del convenio de tarifas alcanzado. En este ltimo caso, dicho
convenio tendr el valor de sentencia del tribunal arbitral.
El tribunal arbitral al dictar sentencia, deber limitarse
a optar nica y exclusivamente entre una de las dos tarifas propuestas por las
partes, la que tendr carcter vinculante y ejecutivo para las partes, y
constituir un plan tarifario alternativo para quienes dentro de la categora no
participaron en el litigio.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 282 de 1084
OFICIO LEY
En cualquier caso, en el mbito de explotacin en que
se pronuncie la sentencia del tribunal arbitral, la tarifa adoptada no podr ser
modificada por la entidad de gestin respectiva ni someterse a un nuevo
arbitraje en un plazo de dos aos.
El tribunal arbitral deber dictar su fallo dentro de un
plazo de 60 das contados desde su constitucin. En contra de la sentencia
arbitral, se podrn interponer los recursos de apelacin y de casacin en la
forma, de acuerdo a lo previsto en el artculo 239 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. El recurso de apelacin proceder en el solo efecto devolutivo.
Proceder tambin contra la sentencia del tribunal
arbitral, el recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda con el solo efecto de
precisar las condiciones necesarias para una mejor aplicacin de la tarifa que
resulte elegida por el tribunal, sin alterar las condiciones sustantivas de la
misma, el cual podr ser interpuesto dentro del plazo de tres das contados
desde su notificacin.
Las costas del proceso sern solventadas por aquella
parte cuya propuesta de tarifas resultare desechada por el tribunal.
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn
utilizar el repertorio de la sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron
controvertidas, pagando las tarifas establecidas por la entidad de gestin. La
diferencia que resulte entre la tarifa pagada y la definitiva dar origen a
reliquidaciones que sern determinadas en el fallo arbitral..
Artculo 2.- Dergase el artculo 12 de la ley N
19.227, que crea el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura.
Artculo 3.- Sustityense los actuales incisos segundo
y tercero del artculo 11 de la ley N 19.227, por el siguiente inciso segundo:
Igualmente, se castigar conforme a las penas
establecidas en el artculo 79 de la ley N 17.336 al que utilice procedimientos
engaosos o fraudulentos para acceder indebidamente a los beneficios que
otorga esta ley...
***
Hago presente a V.E. que el inciso penltimo del artculo
71 N, el inciso primero del artculo 85 Q, y los incisos primero, segundo,
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OFICIO LEY
tercero y undcimo del artculo 100 bis, contenidos en los nmeros 6), 9) y
12), respectivamente, todos del artculo 1 del proyecto, fueron aprobados en
general con el voto a favor de 106 Diputados, de 118 en ejercicio. En tanto
que, en particular, el inciso penltimo del artculo 71 N, contenido en el
nmero 6) y los incisos primero, segundo, tercero y undcimo del artculo 100
bis, contenidos en el nmero 12), ambos del artculo 1, con el voto a favor de
106 Diputados, y, el inciso primero del artculo 85 Q, contenido en el nmero
9) del mismo artculo 1, con el voto a favor de 80 Diputados, en todos los
casos de 118 en ejercicio, dndose cumplimiento a lo preceptuado en el inciso
segundo del artculo 66 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Dios guarde a V.E.
MARCELO DAZ DAZ
Primer Vicepresidente de la Cmara de Diputados
ADRIN LVAREZ LVAREZ
Secretario Accidental de la Cmara de Diputados
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OFICIO A CORTE SUPREMA
2. Segundo Trmite Constitucional: Senado
2.1. Oficio de Cmara Revisora a Corte Suprema
Oficio de Consulta. Fecha 31 de octubre, 2007.
Oficio N 339
INFORME PROYECTO LEY 65-2007
Antecedente: Boletn N 5012-03
Santiago, 17 de octubre de 2007
Mediante oficio N 26 de fecha 2 de octubre
del presente ao, el Presidente de las Comisiones Unidas de Economa,
Fomento y Desarrollo y de la Cultura y de las Artes de la Honorable Cmara de
Diputados, ha solicitado la opinin de esta Corte sobre el proyecto de ley que
modifica la ley N 17.336, sobre propiedad intelectual.
Impuesto el tribunal pleno en sesin del da
16 de octubre de 2007, presidido por el titular don Enrique Tapia Witting y con
la asistencia de los ministros seores Marcos Libedinsky Tschorne, Ricardo
Glvez Blanco, Alberto Chaigneau del Campo, Orlando lvarez Hernndez,
Urbano Marn Vallejo, Milton Juica Arancibia, Nibaldo Segura Pea, Adalis
Oyarzn Miranda Jaime Rodrguez Espoz, Sergio Muoz Gajardo, seora
Margarita Herreros Martnez, seores , Hugo Dolmestch Urra, Patricio Valds
Aldunate, Hctor Carreo Seaman, Pedro Pierry Arrau, seora Sonia Araneda
Briones y seor Carlos Knsemller Loebenfelder, acord informar
favorablemente el proyecto.
AL SEOR
PRESIDENTE COMISIONES UNIDAS DE ECONOMA, FOMENTO Y
DESARROLLO Y DE LA CULTURA Y DE LAS ARTES
H. CMARA DE DIPUTADOS
EUGENIO TUMA ZEDN
VALPARAISO
El proyecto consta de tres artculos que tienen por
objeto modificar la Ley N 17.366 sobre propiedad intelectual. Los artculos
sujetos a informe son los siguientes:
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OFICIO A CORTE SUPREMA
Inciso penltimo del artculo 71 del proyecto de ley:
Artculo 71 . Ser lcita, sin la autorizacin del titular de los derechos de
autor y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra para fines
educacionales, en el marco de la educacin formal o autorizada por el
Ministerio de Educacin, de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o
cuentos cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente ttulo y autor de la
obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de dos obras del mismo
autor, y dicha obra no representar ms del 7% del contenido de la nueva
obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o parcialmente distribuida
comercialmente al pblico, el editor deber pagar a los titulares de derechos
de las materias sujetas a derechos de autor o conexos utilizados, una
remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los empleares que sean
distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los casos que se exceda el uso
permitido en los incisos primero y segundo de este artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin ser fijada por el
tribunal civil del domicilio del solicitante, en procedimiento breve y
sumario, quien fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los inciso anteriores, es sin perjuicio de lo sealado en los
artculos 71B y 71C
Inciso Primero del artculo 85 Q del proyecto de ley:
Artculo 85 Q: Para las infracciones a los derechos reconocidos por
esta ley cometida en o por medio de redes o sistemas controlados u
operados por o para prestadores de servicios, el titular de los
respectivos derechos o su representante podrn solicitar como medida
prejudicial o judicial las que se sealan en el artculo 85 R,. Cuando las
medidas se soliciten en carcter de prejudicial sern decretadas sin
necesidad de notificacin previa al supuesto infractor y sin necesidad
de rendir caucin. Esta solicitud ser conocida por el juez de letras en
lo civil del domicilio del prestador de servicios o por el tribunal penal
del domicilio del prestador de servicios.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 286 de 1084
OFICIO A CORTE SUPREMA
Para estos efectos, la solicitud adems de cumplir con los requisitos de los
nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254 del cdigo de Procedimiento Civil, deber
indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con indicacin precisa de
la titularidad de stos y la modalidad de la infraccin.
b)
c) El material infractor, y
d)
e) La localizacin del material infractor en las redes o sistemas del
prestador de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal decretar, sin ms
trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el ingreso de la solicitud
al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos infractores. Dicha resolucin
se notificar por cdula al prestador de servicios respectivo y por el estado
diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin perjuicio de otros derechos,
requerir al tribunal que decret la orden que se deje sin efecto la medida de
restriccin de acceso o retiro de material. Para ello deber presentar una
solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados en el inciso segundo
y deber acompaar todo antecedente adicional que fundamente esta peticin
e implicar su aceptacin expresa de la competencia del tribunal que est
conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suscitarse se tramitarn breve
y sumariamente, y las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo,
gozando de preferencia para su conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
Este procedimiento y los incidentes que pudieren suscitarse en la tramitacin
de un procedimiento penal, se tramitarn y resolvern conforme a lo dispuesto
en los artculos 63 y siguientes del Cdigo Procesal Penal.
Incisos primero, segundo, tercero y undcimo del artculo 100 bis del
proyecto de ley:
Artculo 100 bis.- No obstante lo establecido en el inciso tercero del
artculo anterior, si una entidad de gestin fuese declarada dominante
por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, las asociaciones
con personalidad jurdica que representen a usuarios de derechos de
autor o conexos, en el mbito de explotacin definido por dicho
tribunal, que no hubiesen alcanzado un acuerdo con aqulla mediante
negociacin, podrn someter la controversia a un arbitraje forzoso.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 287 de 1084
OFICIO A CORTE SUPREMA
El tribunal arbitral estar integrado por tres miembros, uno nombrado
por la parte impugnante, otro por la entidad de gestin y un tercero de
comn acuerdo por las partes y, a falta de acuerdo o en ausencia de
nombramiento por una de las partes, la o las designaciones sern
realizadas por el juez de letras en lo civil competente, el que deber
sujetarse al procedimiento de designacin de peritos establecido en el
Cdigo de Procedimiento Civil, sin que las partes puedan oponerse a la
designacin.
El mbito de competencia del tribunal arbitral ser establecido en la
resolucin en que ste sea designado, en el caso que su designacin
sea judicial, o bien, en el instrumento en que las partes acuerden la
constitucin del tribunal.
El tribunal deber fijar fecha para la audiencia de las partes, el mecanismo de
notificacin que utilizar para poner en conocimiento de las partes las
resoluciones o decisiones que adopte, y sus normas y procedimientos,
debiendo contemplar, en todo caso, la audiencia de las partes, los mecanismos
para recibir las pruebas y antecedentes que stas aporten y el modo en que se
le formularn las solicitudes.
Las partes deben aportar en la primera audiencia sus respectivas propuestas
de tarifas en sobre cerrado, junto a las pruebas y antecedentes que las
sustentan.
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la importancia del
repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de esa categora y las
tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por un proceso
anterior.
En el curso del procedimiento arbitral, el tribunal arbitral podr llamar a las
partes a conciliacin, si estimare que existen coincidencias relevantes que
hagan aconsejable dicho trmite.
Asimismo, durante el procedimiento arbitral las partes podrn llegar a acuerdo,
ponindose trmino al procedimiento por la sola presentacin del convenio de
tarifas alcanzado. En este ltimo caso, dicho convenio tendr el valor de
sentencia del tribunal arbitral.
El tribunal arbitral al dictar sentencia, deber limitarse a optar nica y
exclusivamente entre una de las dos tarifas propuestas por las partes, la que
tendr carcter vinculante y ejecutivo para las partes, y constituir un plan
tarifario alternativo para quienes dentro de la categora no participaron en el
litigio.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 288 de 1084
OFICIO A CORTE SUPREMA
En cualquier caso, en el mbito de explotacin en que se pronuncie la
sentencia del tribunal arbitral, la tarifa adoptada no podr ser modificada por la
entidad de gestin respectiva ni someterse a un nuevo arbitraje en un plazo de
dos aos.
El tribunal arbitral deber dictar su fallo dentro de un plazo de 60 das
contados desde su constitucin. En contra de la sentencia arbitral, se
podrn interponer los recursos de apelacin y de casacin en la forma,
de acuerdo a lo previsto en el artculo 239 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. El recurso de apelacin proceder en el solo efecto
devolutivo.
Proceder tambin contra la sentencia del tribunal arbitral, el recurso de
rectificacin, aclaracin o enmienda con el solo efecto de precisar las
condiciones necesarias para una mejor aplicacin de la tarifa que resulte
elegida por el tribunal, sin alterar las condiciones sustantivas de la misma, el
cual podr ser interpuesto dentro del plazo de tres das contados desde su
notificacin.
Las costas del proceso sern solventadas por aquella parte cuya propuesta de
tarifas resultare desechada por el tribunal.
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn utilizar el repertorio de la
sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron controvertidas, pagando las
tarifas establecidas por la entidad de gestin. La diferencia que resulte entre la
tarifa pagada y la definitiva dar origen a reliquidaciones que sern
determinadas en el fallo arbitral.
Conclusiones
1.- En relacin al artculo 71 , que
contempla un procedimiento breve y sumario ante el Juez Civil del domicilio del
solicitante para los casos de conflicto de intereses surgidos de la falta de
acuerdo entre las partes sobre la remuneracin equitativa que deba pagarse
por la utilizacin comercial de una obra educacional, el precepto merece
aprobacin, debiendo entenderse que el procedimiento judicial es el
establecido en el artculo 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
Esta disposicin no es aplicable en los supuestos de los artculos 71B y 71C,
que permiten la inclusin de una obra sin remunerar a su titular.
2.- El artculo 85Q, inciso primero, est
contenido en el nuevo Captulo III, que regula la Limitacin de responsabilidad
de los prestadores de servicios de Internet y establece el procedimiento
judicial a seguir en los casos de infracciones a los derechos reconocidos por la
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ley cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados por
o para prestadores de servicios.
El titular de los respectivos derechos o su
representante podrn impetrar como medida prejudicial o judicial las que se
sealan en el artculo 85R. Cuando se soliciten en carcter de prejudicial, sern
decretadas sin necesidad de notificacin previa al supuesto infractor y sin
necesidad de rendir caucin.
La solicitud ser conocida por el juez de letras
en lo civil o por el tribunal penal del domicilio del prestador de servicios y
deber, adems de cumplir con los requisitos de los numerales 1,2 y 3 del
artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, las exigencias indicadas en el
artculo propuesto.
El procedimiento civil y los incidentes que
puedan suscitarse se tramitarn breve y sumariamente; en el caso del
procedimiento penal y los incidentes que pudieren suscitarse en su
tramitacin, se aplicar lo dispuesto en los artculos 63 y siguientes del Cdigo
Procesal Penal.
Parece conveniente, para mayor claridad y
concordancia de las disposiciones en comento, eliminar la frase breve y
sumariamente, ya que el procedimiento establecido en el Ttulo V del Libro II
del Cdigo de Procedimiento Civil es el incidental (artculo 302) y de acuerdo al
mismo deberan tramitarse la solicitudes de medidas precautorias; tratndose
de estas medidas en la etapa de investigacin del juicio penal, el artculo 157
del Cdigo Procesal Penal se remite a las disposiciones del citado Ttulo V del
Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, de modo que a esa normativa
deberan ajustarse las peticiones de medidas precautorias en esta sede y en
dicha etapa procesal. El mismo artculo 157 autoriza a la vctima para que, en
una etapa posterior del procedimiento, conjuntamente con deducir su demanda
civil, solicite la concesin de una o ms medidas precautorias. De acuerdo al
artculo 158, son apelables las resoluciones que nieguen o den lugar a las
medidas de que se trata, disposicin plenamente aplicable a la materia que
interesa.
Sin perjuicio de convenir en que las medidas
precautorias de cualquiera ndole, slo pueden ser solicitadas a y decretadas
por un tribunal ordinario de justicia en los mbitos regidos por los Cdigos
Procedimentales, no puede obviarse el hecho que esta nueva atribucin de
competencia en materias de gran complejidad tcnica, incrementar la carga
ordinaria de trabajo de los tribunales, quienes, dada la frecuente ocurrencia de
las situaciones planteadas en el proyecto, debern destinar parte importante,
de su tiempo a conocer y resolver estas materias; esto hace aconsejable
aumentar el nmero de tribunales o, al menos, la dotacin de los existentes,
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 290 de 1084
OFICIO A CORTE SUPREMA
proporcionndoles, adems, los imprescindibles recursos materiales y
tecnolgicos.
3.- De acuerdo al artculo 100 bis, si una
entidad de gestin fuese declarada dominante por el Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia, las asociaciones con personalidad jurdica que representen
a usuarios de derechos de autor o conexos, en el mbito de explotacin
definido por dicho tribunal, que no hubiesen alcanzado un acuerdo con aquella
mediante negociacin, podrn someter la controversia a un arbitraje forzoso.
Al efecto, se reglamenta la integracin del
tribunal arbitral, debiendo el juez de letras en lo civil competente realizar las
designaciones en desacuerdo de las partes, sujetndose al procedimiento de
designacin de peritos establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil.
Entre otras disposiciones relevantes, figuran
las concernientes al procedimiento que deber seguir el tribunal, a los criterios
a considerar en la resolucin del asunto, a la facultad para llamar a
conciliacin, a la limitacin del tribunal en cuanto a optar, exclusivamente,
entre una de las dos tarifas propuestas por las partes, al trmino para dictar
sentencia, a los recursos procesales otorgados a los litigantes.
Llama la atencin el otorgamiento a las partes
de la facultad (podrn) para someter sus diferendos a arbitraje forzoso.
Esta categora de arbitraje es la que est impuesta por la ley en trminos
obligatorios, tanto en el artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales, como
en otras normas que as lo dispongan. Pues bien, este proyecto no establece
imperativamente un arbitraje obligatorio, como nico procedimiento para
resolver determinados litigios; al otorgar una mera facultad para recurrir al
arbitraje, est contemplando un arbitraje voluntario,lo que se ve corroborado
por el hecho que es la voluntad de las partes el elemento determinante para
constituir el arbitraje y designar a los tres rbitros, teniendo entonces un
carcter contractual, esto es, privado. (Patricio Aylwin Azcar, El Juicio
Arbitral,5 edicin, Pg. 32). Resulta entonces equvoca y contradictoria la
referencia a un arbitraje forzoso que las partes voluntariamente pueden
utilizar o no.
Finalmente, estando compuesto el tribunal por
tres rbitros, debe entenderse aplicable lo dispuesto en el artculo 233 del
Cdigo de Procedimiento Civil (tercero en discordia), como asimismo lo
prescrito en el artculo 235, en cuanto a la calidad con que aquellos son
nombrados.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 291 de 1084
OFICIO A CORTE SUPREMA
Lo anterior, es todo cuanto puedo informar a V.S.
Marcos Libedinsky Tschorne
Presidente Subrogante
Carlos Meneses Pizarro
Secretario
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
2.2. Primer Informe de Comisin de Educacin
Senado. Fecha 05 de diciembre, 2007. Cuenta en Sesin 84, Legislatura 355.
INFORME DE LA COMISIN DE EDUCACIN, CULTURA, CIENCIA Y
TECNOLOGA recado en el proyecto de ley, en segundo trmite
constitucional, que modifica la ley N 17.336, sobre propiedad intelectual.
BOLETN N 5.012-03
Honorable Senado:
Vuestra Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y
Tecnologa tiene el honor de informar respecto del proyecto de ley de la
referencia, en segundo trmite constitucional, iniciado en un Mensaje de S.E.
la Presidenta de la Repblica.
Cabe sealar que este proyecto de ley fue discutido
slo en general, en virtud del artculo 36 del Reglamento del Senado.
A las sesiones en que se analiz esta iniciativa de ley
asistieron, adems de sus miembros:
Del Ministerio de Cultura, la Ministra, seora Paulina Urrutia, la
Subsecretaria, seora Paula Quintana, y los Asesores Legislativos, seora
Marcela Paiva y seor Daniel Alvarez.
Del Ministerio de Relaciones Exteriores, el Director del Departamento
Jurdico de la Direccin General de Relaciones Econmicas Internacionales,
seor Alejandro Buvinic, y la Jefa del Departamento de Propiedad Intelectual,
seora Carolina Beldar y su asesora, seora Carolina Seplveda.
Del Ministerio de Economa, el Ministro, seor Alejandro Ferreiro, el
Asesor del Ministro, seor Carlos Rubio, y el Asesor de Propiedad Intelectual,
seor Adn Gonzlez.
Del Ministerio de Educacin, el Asesor de Propiedad Intelectual, seor
Luis Villarroel.
De la Subsecretara de Telecomunicaciones, la Asesora Legislativa,
seora Vitalia Puga.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 293 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
- - -
OBJETIVOS DEL PROYECTO
En lo fundamental, busca adecuar la normativa
nacional vigente en materia de derechos de autor y derechos conexos a los
compromisos asumidos por Chile en los Tratados Internacionales que ha
suscrito con otros pases, estableciendo una serie de medidas que garanticen
una adecuada proteccin a las frecuentes infracciones calificadas como
piratera, creando un marco regulatorio que garantice a la ciudadana el
acceso a los bienes culturales, tal como se ha reconocido en los distintos
Acuerdos de Libre Comercio, y regulando la responsabilidad de los prestadores
de servicios de Internet. Asimismo, propone un nuevo mecanismo de fijacin
de tarifas de las sociedades de gestin colectiva.
- - -
NORMAS DE QURUM ESPECIAL
Os hacemos presente que deben aprobarse como
normas de carcter orgnico constitucionales el inciso penltimo del artculo 71
N, el inciso primero del artculo 85 Q, y los incisos primero, segundo, tercero y
undcimo del artculo 100 bis, contenidos en los nmeros 6), 9) y 12),
respectivamente, del artculo 1 del presente proyecto de ley. Todo esto en
virtud de lo dispuesto en el artculo 77 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en relacin con el artculo 66, inciso segundo, de ese Texto
Fundamental.
Cabe dejar constancia que, en su oportunidad, la
Honorable Cmara de Diputados, ofici a la Excelentsima Corte Suprema, con
el objeto de recabar su parecer respecto a la iniciativa de ley en estudio, la que
emiti su opinin por Oficio N 339, de 17 de octubre de 2007.
- - -
Durante la discusin general del proyecto de ley,
concurrieron especialmente invitados para exponer sus puntos de vista sobre
el mismo:
De la Asociacin Gremial de Productores Fonogrficos de Chile, el Asesor
Legal, seor Fernando Silva.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
De la Asociacin de Derecho e Informtica de Chile, el Director y
Secretario, seor Claudio Magliona.
De la Asociacin Gremial para la Proteccin de los Derechos
Intelectuales sobre Fonogramas y Videogramas Musicales (APDIF A.G.), la
Gerente General, seora Karina Ruiz.
Del Colegio de Bibliotecarios de Chile A.G., la Presidenta, seora Claudia
Cuevas S. y la Vicepresidenta, seora Paola Roncatti G.
De Asuntos Gubernamentales y Polticas Pblicas-Latinoamericana
Google, el Gerente, seor Pedro Less Andrade.
De la Asociacin Chilena de Empresas de Tecnologas de Informacin
A.G., el Vicepresidente, seor Miguel Prez; el Gerente General, seor Aldo
Signorelli; el Abogado, seor Rodrigo Rojas, y la Encargada de
Comunicaciones, seora Viviana Valenzuela.
De Business Software Aliance y de la Fundacin Jaime Guzmn, el
Representante en Chile, seor Rodrigo Bulnes.
De la Comisin de Directores de Bibliotecas del Consejo de Rectores de
Universidades Chilenas, la Presidenta, seora Gabriela Ortzar y la
Subdirectora de Sistemas de Bibliotecas de la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso, seora Marisol Fernndez.
De la Asociacin de Editores de Chile, el Presidente, seor Eduardo
Castro Le Fort; los Miembros del Directorio, seores Patricio Rojas y Paulo
Slachvsky.
De Estudios ONG Derechos Digitales, el Director, seor Alberto Cerda S.
De Creative Commons Chile, el seor Claudio Ruz G.
De la Cmara Chilena del Libro, el Presidente, seor Eduardo Castillo; el
Director Secretario, seor Ricardo Bernasconi; el Jefe de Comunicaciones y
Relaciones Pblicas, seor Alejandro Urbina, y la Jefa de Prensa, seora
Carolina Leighton.
De la Asociacin de Proveedores de Internet A.P.I. A.G., el Presidente,
seor Rodrigo Tabja y el Vicepresidente, el seor Miguel Moya.
De la Asociacin Gremial de Editores Musicales de Chile (AGEM), la
Presidenta, seora Carmen Valencia y el asesor jurdico, seor Rodrigo
Velasco.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
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ANTECEDENTES
Para el debido estudio de esta iniciativa de ley, se ha
tenido en consideracin, entre otros, lo siguiente:
A.- ANTECEDENTES JURDICOS
a) Los numerales 10, 11, 24 y 25 del artculo 19
de la Constitucin Poltica, que consagran, respectivamente, las garantas del
derecho a la educacin, la libertad de enseanza, el derecho de propiedad, y la
libertad de crear y difundir las artes, junto con el derecho del autor sobre sus
creaciones intelectuales y artsticas .
b) La ley N 17.336, sobre Propiedad
Intelectual.
c) El Convenio de Berna para la Proteccin de las
Obras Literarias y Artsticas (1886).
d) Los Tratados de Libre Comercio suscritos con
Estados Unidos, la Unin Europea y Mxico.
e) La Convencin de Roma sobre la Proteccin de los
Artistas Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin (1961).
f) El Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de
Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial
del Comercio.
g) La Convencin para la Proteccin y Promocin de
la Diversidad de las Expresiones Culturales de la Organizacin de las Naciones
Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura.
B.- ANTECEDENTES DE HECHO
El Mensaje que inicia el presente proyecto de ley
destaca que la propiedad intelectual es reconocida a nivel internacional como
una herramienta importante para estimular y proteger las creaciones artsticas
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
y del intelecto humano. Informa que este segmento parti a travs del
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas, en
1886. Posteriormente, a travs de la Convencin de Roma sobre la Proteccin
de los Artistas Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin (1961), se extendieron algunos de los derechos
reconocidos a los autores, a los artistas, intrpretes o ejecutantes, a los
productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusin, comnmente
conocidos como derechos conexos. Seala que Chile es miembro de estos
Tratados Internacionales desde los aos 1975 y 1974, respectivamente.
Agrega que existen otros Tratados Internacionales
que han ratificado la importancia de la proteccin de estos derechos. Sin
embargo, acota que es a travs del Acuerdo sobre los Aspectos de los
Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (1994), de la
Organizacin Mundial del Comercio, que se establecen de manera orgnica
estndares mnimos de proteccin a la propiedad intelectual, adquiriendo estos
derechos relevancia a nivel mundial debido a su vinculacin con el comercio.
Por su parte, seala que la Declaracin de Derechos
Humanos, en su artculo 27, reconoce como un derecho humano, el derecho a
tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las
artes y a participar en el progreso cientfico y en los beneficios que de l
resulten. En su prrafo segundo, precisa que, tambin, reconoce el derecho a
la proteccin de los intereses morales y materiales que correspondan por razn
de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que una persona sea
autora.
Lo anterior, explica que la regulacin de estos
derechos debe siempre realizarse desde una doble perspectiva. Por un lado, se
deben otorgar las condiciones que estimulen la actividad creativa y generadora
de conocimiento, garantizando el derecho de propiedad sobre las creaciones
intelectuales resultantes de stas; y, por otro lado, indica que debe asegurarse
a toda la poblacin el acceso a estas creaciones artsticas-culturales y
productos del conocimiento.
En similar sentido, precisa que la Convencin para la
Proteccin y Promocin de la Diversidad de las Expresiones Culturales de la
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura,
recientemente ratificada por nuestro pas que se encuentra vigente desde el
mes marzo de 2007, reconoce la doble dimensin econmica y cultural de las
actividades, bienes y servicios culturales, por ser portadores de identidades,
valores y significados, por lo cual arguye que no deben tratarse como si slo
tuviesen un valor comercial y destaca la importancia de los derechos de
propiedad intelectual para sostener a quienes participan en la creatividad
cultural.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Seala que Chile, a travs de los Acuerdos de Libre
Comercio, ha incorporado estndares ms precisos de propiedad intelectual
acordes con los desafos que nuestro nivel de desarrollo exige, dando cuenta al
mismo tiempo de las nuevas formas de explotacin que surgen como
consecuencia natural de los avances tecnolgicos. Entre otros tratados
bilaterales que tratan estas materias, menciona los acuerdos suscritos con
Estados Unidos, la Unin Europea y Mxico.
Simultneamente, tanto a nivel bilateral como en los
foros multilaterales, informa que Chile ha reafirmado la necesidad de que el
sistema de propiedad intelectual sea balanceado, de forma de equilibrar los
intereses de los distintos actores y sectores involucrados. De esta forma, indica
que se busca conjugar una adecuada proteccin de los derechos de autor y
conexos con el acceso legtimo por parte de la comunidad a las creaciones
artsticas y del intelecto. Lo anterior, acota que se traduce en la incorporacin
en este proyecto de ley de un nmero determinado de limitaciones y
excepciones dentro del marco legal de proteccin a los derechos de autor y
conexos, en beneficio de ciertos sectores de nuestra sociedad.
Afirma que en nuestro ordenamiento jurdico los
derechos de propiedad intelectual gozan del ms amplio reconocimiento,
constituyendo una de las garantas recogidas expresamente en la Constitucin
Poltica de la Repblica en el artculo diecinueve, numeral veinticinco, el cual
garantiza a todos los creadores el derecho de autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas, al mismo tiempo que se garantiza el derecho a todas
las personas a crear y difundir las artes.
Adicionalmente, indica que la ley N 17.336
reconoce, tambin, los derechos conexos al derecho de autor, otorgando a los
artistas intrpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los
radiodifusores facultades respecto de sus interpretaciones, ejecuciones y
producciones y el derecho a percibir una retribucin por su uso pblico.
Seala que los desarrollos tecnolgicos de las ltimas
dcadas imponen nuevos desafos que obligan a adecuar la normativa
existente a esta nueva realidad, pues sin desconocer los positivos efectos que
las nuevas tecnologas han tenido en el mejoramiento de las comunicaciones y
en la difusin del conocimiento, es incuestionable que stas han originado,
tambin, nuevas formas de infraccin a los derechos actualmente reconocidos
por nuestro ordenamiento y nuevas formas de piratera, estimulando el
surgimiento de organizaciones criminales en torno a la produccin y
distribucin ilcita de obras protegidas.
Lo anterior adquiere especial relevancia, toda vez que
la piratera y las dems prcticas ilegales constituyen no slo una violacin del
derecho de propiedad intelectual sino que, adems, distorsionan el
funcionamiento normal del mercado, generando un grave perjuicio patrimonial
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
a la industria, cuyo principal activo son los derechos de autor y los derechos
conexos, y adicionalmente, implican para el Estado una evasin tributaria.
Por ello, declara que junto a la necesidad de adecuar
nuestra normativa sobre derecho de autor y derechos conexos a los
compromisos internacionales asumidos por Chile, se hace necesario
modernizar las herramientas que permitan otorgar una mejor proteccin a los
creadores y a la industria asociada a los productos que se derivan de la
inteligencia y de la creacin humana.
Precisa que este esfuerzo implica la dictacin de
cuerpos legales modernos, acordes con el desarrollo de la sociedad actual, que
recojan los intereses de los distintos actores del sistema de propiedad
intelectual y la necesidad de implementar las obligaciones asumidas por
nuestro pas en materia de propiedad intelectual, en los acuerdos de libre
comercio.
Mediante el presente proyecto, expone que el
Ejecutivo pretende actualizar la regulacin vigente en materias de derechos de
autor y derechos conexos, contemplando los siguientes objetivos:
1.- El establecimiento de medidas efectivas que
garanticen un adecuado nivel de proteccin mediante acciones civiles y penales
para la observancia de los derechos de autor y derechos conexos, ante las
frecuentes infracciones calificadas comnmente como piratera.
2.- El establecimiento de un adecuado marco de
excepciones y limitaciones al derecho de autor y derechos conexos que
garanticen el acceso a bienes culturales y el ejercicio de derechos
fundamentales por parte de la ciudadana, tal como est reconocido en la
mayor parte de las legislaciones internacionales y conforme a las flexibilidades
permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial del
Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos Acuerdos de Libre Comercio.
3.- La regulacin de la responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet, limitando su responsabilidad por las
infracciones a los derechos de autor y conexos que se cometan por usuarios de
estos servicios a travs de sus redes, de conformidad con los compromisos
internacionales asumidos por Chile, en el Tratado de Libre Comercio suscrito
con Estados Unidos.
Informa que para la elaboracin de este proyecto se
han tenido en consideracin, entre otros antecedentes, las opiniones de los
distintos sectores interesados, expresadas durante la tramitacin
parlamentaria del anterior proyecto modificatorio de la ley N 17.336 sobre
Propiedad Intelectual y la legislacin comparada, especialmente aqulla de
nuestros principales socios comerciales.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Enseguida, seala que el presente proyecto introduce
a la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual, cuatro grandes modificaciones,
a saber: la primera, que suprime los actuales Prrafos III y IV del Captulo V
del Ttulo I e incorpora un Ttulo III, nuevo, sobre Limitaciones y Excepciones
al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos; la segunda, que sustituye el
Captulo II del Ttulo III de ley, referido a las infracciones, delitos y sanciones,
por un nuevo Captulo, que sistematiza y aumenta las penas y sanciones por
infracciones a los derechos de propiedad intelectual y establece mecanismos
especiales para su observancia; la tercera, que incorpora un nuevo Captulo III
al Ttulo IV, que establece un rgimen de limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet, y la cuarta, que introduce una serie de
modificaciones a diversas disposiciones de la ley.
En primer lugar, el proyecto propone eliminar los
actuales Prrafos III y IV del Captulo V del Ttulo I de la ley N17.336 sobre
Propiedad Intelectual, e intercalar un nuevo Ttulo III, pasando ste a ser
Ttulo IV, sobre Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor y a los
Derechos Conexos. Agrega que en este nuevo Ttulo se establece que las
disposiciones sobre limitaciones y excepciones establecidas sern aplicables
tanto respecto de los derechos de autor como de los derechos conexos, cuando
sea procedente. Comunica que el contenido de este nuevo Ttulo es el
siguiente:
1.- Derecho de cita: Explica que se ampla y precisa
el mbito de aplicacin del derecho de cita ya reconocido en nuestra
legislacin, en el actual artculo 36, establecindose como criterio para su
aplicacin la finalidad del uso del fragmento de la obra. De esta manera,
arguye que las citas de fragmentos de obras podrn utilizarse cuando se
realicen con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin.
De igual forma, seala que se establece un derecho
de cita especial para imgenes fijas y obras plsticas, a objeto de posibilitar el
ejercicio del derecho de cita reconocido universalmente sobre cualquier tipo de
obra, adaptndose a las particularidades de aquellas obras que por su
naturaleza no pueden ser objeto de fragmentacin. As, acota que se permite
la reproduccin unitaria de obras plsticas o fotogrficas cuando se realice con
fines de crtica, resea, ilustracin, enseanza e investigacin y sin inters
comercial. En ambos casos, asegura que no se requerir de autorizacin, ni
pago de remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la
utilizacin sea realizada conforme a los fines indicados y se mencione la
fuente, el ttulo de la obra y el nombre de su autor.
2.- Excepcin para discapacitados: Indica que esta
iniciativa de ley, hacindose eco de un anhelo histrico de las organizaciones y
agrupaciones de discapacitados, para facilitar su acceso a bienes culturales y
subsanando una lamentable omisin de nuestra regulacin, establece una
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
excepcin en beneficio de los discapacitados visuales, auditivos o de otra clase
que, sin formatos especiales, no puedan acceder a una obra protegida. En
ejercicio de esta excepcin, comenta que se permite la reproduccin,
adaptacin, distribucin y comunicacin al pblico, sin inters comercial y
siempre dentro del mbito de personas que sufran la respectiva discapacidad,
de obras protegidas. A efectos de evitar usos indebidos que puedan afectar los
derechos de los titulares, se establece que los ejemplares o copias obtenidas
en ejercicio de esta excepcin no podrn ser cedidos ni distribuidos a terceros
y debern sealar claramente que han sido realizados en ejercicio de esta
excepcin y, por tanto, tienen una circulacin restringida.
3.- Ordenamiento y actualizacin de las excepciones
existentes: Por otra parte, seala que este proyecto de ley mejora la
sistematizacin de la legislacin vigente, ya que reordena y agrupa a las
excepciones contenidas entre los actuales artculos 40 y 45 de la ley -que
pasan a los artculos 71 E a 71 I del proyecto- conforme a su naturaleza y
sentido. De este modo, explica que sin alterar sustancialmente su contenido,
se sustituyen algunas expresiones anacrnicas, brindndoles adems
neutralidad tecnolgica.
Dentro de estas excepciones, menciona la de las
bibliotecas y archivos, sealando que sta surge como una corriente universal,
que reconoce el valor de las bibliotecas y archivos como centros de interaccin
de la cultura y la educacin. Agrega que este proyecto de ley establece un
acotado nmero de excepciones en beneficio de bibliotecas y archivos, no
contempladas en la legislacin actual y que buscan otorgar seguridad jurdica
al desarrollo de su quehacer cotidiano. Luego, explica que las bibliotecas y
archivos que no tengan fines de lucro, podrn reproducir una obra protegida
con alguna de las siguientes finalidades: para fines de preservacin o
sustitucin de un ejemplar de su coleccin en caso de prdida o deterioro; para
fines de sustitucin de un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya
extraviado, destruido o inutilizado, siempre y cuando no se encuentre
disponible en el mercado; y, para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando
ste no se encuentre disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Asimismo, explica que las bibliotecas y archivos
abiertos al pblico y que no tengan fines de lucro, podrn efectuar copias de
fragmentos de obras que se encuentren en sus colecciones, a solicitud de un
usuario de la biblioteca o archivo exclusivamente para su uso personal. Similar
autorizacin legal, afirma, tendrn para reproducir, comunicar o poner a
disposicin por medios digitales las obras de su coleccin para ser consultadas
simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en instalaciones
de la propia institucin. Agrega que las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro, podrn efectuar la traduccin de obras
originalmente escritas en idioma extranjero, cuando al cumplirse un plazo de
tres aos contados desde la primera publicacin, o de un ao en caso de
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
publicaciones peridicas, no haya sido publicada en Chile su traduccin al
castellano por el titular del derecho respectivo, conforme a las condiciones que
establece el proyecto.
Seala que en cada uno de estos casos, no se
requerir de autorizacin ni pago de remuneracin al titular de los derechos,
siempre y cuando la utilizacin sea realizada estrictamente conforme a los
fines indicados y las condiciones estipuladas. Cabe destacar que estas
disposiciones no son aplicables a cualquier biblioteca o archivo, pues slo
beneficia a aquellas instituciones que no tengan nimo de lucro y que se
encuentren abiertas a la comunidad, excluyndose de estas excepciones a
todas aquellas instituciones de acceso restringido o condicionado.
Este proyecto de ley, establece dos excepciones para
fines educacionales. La primera dispone que en el caso de tratarse de
bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a stas, se autoriza la
reproduccin, comunicacin y puesta a disposicin del pblico de obras cortas,
artculos de publicaciones peridicas y partes razonables de obras extensas,
siempre que sean para uso exclusivo de los alumnos, investigadores y
docentes de dichas instituciones. Acota que dicha utilizacin no podr ser
realizada con inters comercial y deber cumplir con los dems requisitos que
determine un Reglamento. En tanto, prosigue, la segunda excepcin dispone
que ser lcita, sin la autorizacin del titular, ni pago de remuneracin alguna,
la inclusin en una obra para fines educacionales de obras cortas, como
poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos, debiendo mencionarse en cada
caso la fuente, el ttulo y autor de la obra incluida y slo operar respecto de la
educacin formal o autorizada por el Ministerio de Educacin. Con todo,
advierte que no se podrn incluir ms de dos obras de un mismo autor, y dicha
obra no podr representar ms del 7% del contenido de la nueva obra
educacional.
En este caso, comenta que la norma dispone que al
distribuirse comercialmente la obra al pblico, el editor deber pagar a los
respectivos titulares una remuneracin equitativa por dicha utilizacin. En caso
de desacuerdo, refiere que esta remuneracin ser fijada por un tribunal civil,
en un procedimiento breve y sumario.
En cuanto a las excepciones relativas a programas
computacionales, contenida en el inciso segundo del artculo 47 de la ley, se
incorporan, en este proyecto, en cumplimiento de las obligaciones del Tratado
de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos, dos nuevas excepciones, que
amparan: por una parte, las actividades de ingeniera inversa que se realicen
sobre un programa computacional legalmente adquirido, con el propsito
exclusivo de lograr la compatibilidad operativa entre programas
computacionales o para fines de investigacin y desarrollo y, por la otra, a las
actividades que se realicen con el nico propsito de probar, investigar o
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corregir el funcionamiento o la seguridad del computador sobre el que se aplica
el programa computacional.
Asimismo, seala que se incorpora una excepcin de
copia temporal, la que se sujeta al cumplimiento de determinadas y especficas
condiciones conforme al uso de que se trata y siempre en el marco de la
aplicacin de los procesos tecnolgicos. Adems, precisa que se reconocen
otras excepciones, a partir de lo dispuesto en el actual artculo 45 bis, que
reproduce la denominada regla de los tres pasos establecida en el Convenio de
Berna y en el Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad Intelectual
relacionados con el Comercio de la OMC. Esta excepcin de copia temporal,
faculta la declaracin de nuevas excepciones distintas a las expresamente
contempladas en el Ttulo III, siempre y cuando se traten de casos especiales,
que no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos.
En materia de infracciones, delitos, penas y
procedimientos, comenta que el Ejecutivo comparte el diagnstico realizado
por diversos sectores de la sociedad, tanto del mbito pblico como privado, el
cual da cuenta de lo inadecuado del rgimen vigente de sanciones civiles y
penales a las infracciones de los derechos de autor y derechos conexos. De lo
anterior, expone que surge la necesidad de introducir modificaciones a la
legislacin vigente, a fin de combatir de forma ms severa la piratera y, en
general, los usos no autorizados de obras protegidas por esta clase de
derechos, otorgando ms y mejores instrumentos legales para la investigacin
de los delitos y la sancin de los mismos. En mrito de ello, explica que este
proyecto de ley propone sustituir el actual Captulo II del Ttulo III de la Ley,
por un nuevo Captulo II, que establece un nuevo marco de sanciones civiles y
penales a las infracciones a los derechos de autor y derechos conexos, adems
de establecer nuevos mecanismos y herramientas procesales aplicables a los
casos de utilizaciones realizadas fuera del marco legal.
Detalla que el presente proyecto de ley propone
reunir los diversos tipos penales actualmente dispersos en la ley, incorporando
nuevos tipos y graduando las penas conforme al perjuicio causado, de acuerdo
a la siguiente escala:
i) Para las infracciones que causen un perjuicio
menor a 4 unidades tributarias mensuales, se establece una pena de prisin en
cualquiera de sus grados o multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
i) En tanto, para las infracciones que causen un
perjuicio igual o superior a 4 unidades tributarias mensuales e inferior a 40
unidades tributarias mensuales, se establece una pena de reclusin menor en
su grado mnimo y multa de 50 a 500 unidades tributarias mensuales.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
iii) Finalmente, para las infracciones que causen un
perjuicio igual o superior a 40 unidades tributarias mensuales, se establece
una pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 100 a 1.000
unidades tributarias mensuales.
Advierte que esta graduacin se establece en el
entendido que no todas las infracciones al derecho de autor y derechos
conexos son siempre de la misma entidad y que es necesario introducir
elementos objetivos que permitan a los Tribunales de Justicia aplicar la sancin
ms justa y efectiva en cada caso. Por ello, acota que se ha optado por la
graduacin de la pena en funcin del perjuicio causado. Agrega que las penas
antes sealadas sern aplicables a las siguientes conductas que el proyecto de
ley califica como delitos: cualquier utilizacin no autorizada de obras
protegidas por derechos de autor y de interpretaciones, producciones y
emisiones protegidas por derechos conexos; la falsificacin de obras literarias,
cientficas o artsticas protegidas por la ley, de planillas de ejecucin, del
nmero de ejemplares vendidos efectivamente, de personera para autorizar el
uso de derechos de autor o de licencias respecto de interpretaciones o
ejecuciones o fonogramas de dominio privado, y el plagio de obras protegidas
por el derecho de autor, cuando se suprima o cambie el nombre del autor o el
ttulo de la obra o se altere maliciosamente su texto.
Explica que con estas reformas, se mantienen las
penas corporales vigentes; pero se aumentan considerablemente las penas de
multas aplicables, equiparndose de esta manera a las multas establecidas en
la Ley sobre Propiedad Industrial. Destaca que a diferencia de la Ley de
Propiedad Industrial para la configuracin de estos ilcitos no se contempla la
exigencia del elemento subjetivo del tipo nimo de lucro, de esta forma se
facilita el procesamiento y la aplicacin de estas sanciones a este tipo de
infracciones.
Precisa, enseguida, que las obras deben ser
concebidas como parte del dominio pblico, puesto que constituyen una de las
bases esenciales para el desarrollo de la actividad creativa y porque toda obra
se basa en el conocimiento preexistente. Por esta razn, arguye que es
importante dar proteccin a los derechos de propiedad sobre las obras
protegidas, constituyndose una salvaguardia sobre las creaciones que han
pasado a formar parte del acervo cultural comn. Para ello, precisa que se
tipifican dos nuevos delitos contra el dominio pblico, sancionndose al que, a
sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o comunique al pblico
obras que estn en el dominio pblico bajo un nombre distinto al del autor; y
al que reclame derechos patrimoniales sobre obras pertenecientes al dominio
pblico. Refiere que en ambos casos, se aplica una multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales.
Asimismo, informa que se consagra un delito contra
la gestin colectiva, aplicndosele las mismas sanciones anteriores,
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
tipificndose la conducta de aquel que estando obligado al pago de una
retribucin por derecho de autor o conexos derivados de la ejecucin de obras
musicales, omitieren, con perjuicio de otro, la confeccin de las planillas de
ejecucin correspondiente, necesarias para la gestin colectiva de los derechos
de propiedad intelectual. Agrega que esta norma busca fortalecer la importante
labor que realizan las entidades de gestin colectiva de derechos en la
proteccin efectiva de los intereses de los creadores.
En cuanto al delito de piratera, precisa que las
reformas que se presentan a discusin buscan mejorar sustantivamente el
marco legal aplicable a los individuos y organizaciones criminales dedicadas a
la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de ciertos productos y
creaciones que se derivan de la inteligencia y creacin humana. Refiere que
este proyecto de ley establece una disposicin penal especfica aplicable a los
actos de piratera de bienes protegidos por derechos de autor, aumentndose
hasta en dos grados la pena mxima aplicable. Declara que la norma distingue
entre la persona que comercializa copias ilcitas de obras protegidas de aquel
que, con nimo de lucro, fabrica, importa, tiene o adquiere para su distribucin
comercial o alquiler dichas copias ilcitas. Informa que en el primer caso, se
sanciona al infractor con una pena de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales. En tanto que en el
segundo caso, precisa que se aumenta la actual pena vigente hasta en dos
grados, pasando de la actual pena de presidio o reclusin menor en su grado
mnimo a reclusin menor en su grado medio a mximo y multa de 100 a
1.000 unidades tributarias mensuales.
Asimismo, seala que en caso de reincidencia en la
comisin de cualquiera de los delitos descritos en la ley, se aplicarn las penas
mximas contempladas para cada delito y la multa a aplicar no podr ser
inferior al doble de la anterior con un monto mximo que podr ascender hasta
las 2.000 unidades tributarias mensuales.
Por otra parte, comenta que el presente proyecto de
ley hace aplicable expresamente la figura de asociacin ilcita que regula el
Cdigo Penal, a los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer
los delitos de piratera, quienes sern sancionados de conformidad a los
artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal, aplicndoseles adems una multa
de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 293 y de
50 a 500 unidades tributarias mensuales, en el caso del artculo 294 del Cdigo
Penal.
Enseguida, comunica que se mantienen en el nuevo
captulo, las disposiciones aprobadas en la reforma en el ao 2003, que fueron
incorporadas en cumplimiento de las obligaciones especficas que sobre la
materia contena el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
En materia de perjuicios, indica que para determinar
el monto de los mismos se debe considerar el valor legtimo de venta al detalle
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
de los objetos protegidos, siguiendo de esta manera lo establecido en el
Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
Por otra parte, seala que esta iniciativa legal, junto
con mejorar efectivamente las disposiciones penales, busca perfeccionar los
medios y mecanismos procesales que la ley establece en esta materia. Para
ello, contina, se platean un conjunto de disposiciones comunes para los
procedimientos civiles y penales que se originen por la infraccin a esta ley.
Enseguida, reconoce al titular de los derechos, una
accin para pedir el cese de la actividad ilcita, la indemnizacin de los daos y
perjuicios patrimoniales y morales causados y la publicacin de la parte
resolutiva de la sentencia, en un diario a eleccin del demandante, sin perjuicio
de las dems acciones que, de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, pueda
impetrar el afectado.
Precisa que segn lo establecido en el Tratado de
Libre Comercio suscrito con Estados Unidos, se establece que, a peticin del
titular, los bienes infractores sean destruidos o apartados del comercio.
Asimismo, seala que los ejemplares ilcitos slo podrn ser destinados a
beneficencia cuando se cuente con la autorizacin expresa del titular de los
derechos correspondientes. De esta manera, expone que se busca no afectar
indebidamente los intereses de las diversas industrias culturales, quienes junto
con soportar el costo econmico directo de las infracciones, deben tolerar,
adems, la sustitucin de la demanda que supone la entrega gratuita de
materiales infractores a instituciones de beneficencia, contra su voluntad.
Con el fin de hacer cesar la actividad ilcita, comenta
que el presente proyecto de ley establece que el Tribunal que conozca el
asunto, en cualquier estado del juicio y a peticin de parte, podr decretar
algunas de las siguientes medidas precautorias: la suspensin inmediata de la
venta, circulacin, exhibicin, ejecucin, representacin o cualquier otra forma
de explotacin presuntamente infractora; la prohibicin de celebrar actos y
contratos sobre bienes determinados, incluyendo la prohibicin de publicitar o
promover los productos o servicios motivo de la presunta infraccin; la
retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos; la retencin o secuestro de
los materiales, maquinarias e implementos que hayan sido destinados a la
produccin de ejemplares presuntamente ilcitos, o de la actividad
presuntamente infractora, cuando sea necesario para prevenir nuevas
infracciones; la remocin o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en
la comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto infractor
garantice suficientemente que no reanudar la actividad infractora, y el
nombramiento de uno o ms interventores. Advierte que estas medidas
podrn, asimismo, solicitarse en carcter de medidas prejudiciales siempre
que: se acompaen antecedentes que permitan acreditar razonablemente la
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
existencia del derecho que se reclama; exista un riesgo inminente de
infraccin, y se rinda caucin suficiente.
En cuanto a la determinacin de los perjuicios e
indemnizaciones, explica que en lo que respecta al clculo de la indemnizacin
de los daos y perjuicios, esta iniciativa de ley establece que el perjudicado
podr optar entre la remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al
titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades que dej
de percibir como consecuencia de la infraccin. Adicionalmente, acota que el
Tribunal podr condenar al infractor a pagar las ganancias que haya obtenido
siempre que sean atribuibles a la infraccin y no hayan sido consideradas al
calcular los perjuicios. Agrega que para la determinacin del perjuicio
patrimonial, se considerar, entre otros factores, el valor legtimo de venta al
detalle de los bienes infringidos y respecto de la determinacin del dao moral,
acota que el Tribunal deber considerar las circunstancias de la infraccin, la
gravedad de la lesin y el grado objetivo de difusin ilcita de la obra. En la
misma lnea, precisa que el Tribunal podr ordenar, al hacer efectiva la
indemnizacin de perjuicios, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos
que puedan hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho
del producto de la recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o
cualquier otra forma de explotacin ilcita.
Por su parte, informa que conscientes de que la
proliferacin de la piratera est fuertemente vinculada a la existencia de
organizaciones criminales dedicadas a la produccin, distribucin y
comercializacin ilcita de productos y creaciones intelectuales, se plantea que,
en el caso de la investigacin de la intervencin de una asociacin ilcita y
concurriendo los requisitos legales, se faculta la utilizacin de agentes
encubiertos, reveladores e informantes, como medida especial de
investigacin, a requerimiento que haga Ministerio Pblico al Tribunal
competente.
Asimismo, indica que se mantiene el carcter de
accin penal pblica la denuncia de los delitos sancionados en esta ley y a fin
de hacer ms simple el ejercicio de estos derechos se establece una presuncin
de vigencia de los derechos de autor y derechos conexos cuando la fecha de la
primera publicacin de una obra original sea inferior a setenta aos,
implementndose de esta manera una de las obligaciones especficas
contempladas en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
Enseguida, comenta que se dispone de una serie de
normas aplicables slo a los procedimientos civiles, como la entrega de
informacin, establecindose que el Tribunal podr ordenar a l o los presuntos
infractores de esta ley, la entrega de toda informacin que posean respecto a
las dems personas involucradas en la infraccin, as como todos los
antecedentes relativos a los canales de produccin y distribucin de los
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
ejemplares infractores. Acota que el Tribunal podr, para la consecucin de
este fin, aplicar multas de 5 a 50 unidades tributarias mensuales a quienes se
nieguen a entregar dicha informacin. A su vez, comunica que se consagra un
procedimiento breve y sumario, mantenindose la regla general vigente en
esta materia.
Finalmente, seala que se incorpora en nuestra
legislacin un sistema de indemnizacin predeterminada, conforme a la cual el
titular de un derecho podr, a su eleccin, solicitar una vez acreditada
judicialmente la respectiva infraccin, que las indemnizaciones de los daos y
perjuicios patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma
nica compensatoria que ser determinada por el tribunal en relacin a la
gravedad de la infraccin, no pudiendo ser menor a 4 unidades tributarias
mensuales ni mayor a 2.000 unidades tributarias mensuales por infraccin.
Precisa que esta disposicin, tambin, tiene su origen en el Tratado de Libre
Comercio suscrito con Estados Unidos.
Por otra parte, sostiene que se implementa un
rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet, como un forma de asumir los efectos positivos que las nuevas
tecnologas han tenido sobre las comunicaciones y sobre la difusin del
conocimiento, lo que ha generado nuevas formas de infraccin para los
derechos actualmente reconocidos por nuestro ordenamiento jurdico. Para
normar adecuadamente este tipo de infracciones, contina, se establece un
rgimen de limitacin de la responsabilidad de los prestadores de los servicios
de Internet. Para tales efectos, acota que se propone una adaptacin a nuestro
sistema jurdico de la obligacin contenida en el artculo 17.11.23 del Tratado
de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos, sobre limitacin de
responsabilidad de los prestadores de servicios de telecomunicaciones por
infracciones a los derechos de autor y conexos que ocurran a travs de sus
redes y sistemas.
Sobre este punto, indica que este proyecto de ley
propone que se establezca una norma general en virtud de la cual se limita la
responsabilidad pecuniaria de los prestadores de servicios de Internet por las
infracciones a los derechos regulados por esta ley que se cometan por o a
travs de sus redes o sistemas. Para estos efectos, comenta que se establecen
una serie de condiciones que deben cumplir los proveedores de servicios de
Internet. Agrega que estas condiciones dependern de la calidad que el
prestador del servicios ostente, distinguindose entre quienes: transmiten o
proporcionen suministro de redes; efecten almacenamiento temporal;
efecten almacenamiento a peticin de los usuarios de informacin en
sistemas o redes, y proporcionen herramientas de bsquedas de informacin.
De esta forma, seala que para el caso de los
prestadores de servicios de transmisin de datos, enrutamiento o suministro
de conexiones, para que esta limitacin de responsabilidad opere es necesario
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
que stos no modifiquen ni seleccionen el contenido de la transmisin, no
inicien la transmisin y no seleccionen a los destinatarios de la informacin.
Por su parte, refiere que los prestadores de servicios
de almacenamiento de datos de carcter temporal, que lleven a cabo su
servicio mediante un proceso de almacenamiento automtico, vern limitada
su responsabilidad cuando respeten las reglas de acceso de usuario y de
actualizacin fijadas por el sitio de origen, no interfieran en la tecnologa del
sitio de origen para obtener informacin sobre el uso del material, no
modifiquen el contenido al momento de efectuar la transmisin y retiren o
inhabiliten de forma expedita el acceso al material que, de acuerdo al proceso
legal de notificacin, deba ser retirado o inhabilitado de su red. Similar
disposicin, contina, existe respecto de aquellos prestadores de servicios que
efectan almacenamiento, servicios de bsqueda, vinculacin y referencia a un
sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos los
hipervnculos y directorios, siempre que el prestador de estos servicios no
tenga conocimiento del carcter ilcito del contenido, no reciba un beneficio
econmico directamente atribuible a la actividad infractora, designe
pblicamente a un representante para recibir las notificaciones de retiro o
inhabilitacin y retire o inhabilite el acceso al material almacenado que, de
acuerdo al proceso legal de notificacin, deba ser retirado o inhabilitado.
Seala que, junto con cumplir con cada una de las
condiciones especficas conforme a la naturaleza del servicio de que se trate,
los prestadores de servicio debern, adems, cumplir con las condiciones
generales relativas a la adopcin de polticas de trmino de contrato de los
usuarios infractores reincidentes, quienes no debern interferir en las medidas
de proteccin e identificacin de las obras protegidas y no debern haber
iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el material o a sus destinatarios,
salvo las excepciones que la propia ley establece.
Sin perjuicio de lo anterior y a fin de dar
cumplimiento a las diversas garantas constitucionales, sostiene que este
proyecto de ley establece claramente que los prestadores de servicios no
tendrn obligacin de realizar bsquedas activas de hechos o circunstancias
que indiquen actividades supuestamente ilcitas ni de supervisar el contenido
de los datos transmitidos, almacenados o referenciados. Agrega que de esta
manera se siguen las disposiciones vigentes que establecen que las compaas
de telefona no pueden supervisar ni controlar las llamadas que realicen sus
abonados, por estar afectas a las normas constitucionales sobre inviolabilidad
de las comunicaciones privadas.
Por otra parte, comunica que, con el propsito de
establecer medidas efectivas que resguarden a los titulares de derechos de
autor y derechos conexos de las infracciones que se cometan en o a travs de
redes o sistemas digitales, se establece un procedimiento judicial expedito en
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
el que se contemplan una serie de medidas especiales que el juez podr
decretar a peticin de parte. Estas medidas, contina, podrn consistir en la
terminacin de cuentas, retiro o bloqueo de materiales infractores de las redes
o sistemas de un prestador de servicios de Internet. Informa que el Tribunal
competente para conocer de estas solicitudes, ser el Juzgado de Letras en lo
Civil correspondiente al domicilio del prestador de servicios. Asimismo, advierte
que estas medidas podrn decretarse en carcter de prejudiciales o judiciales,
previa notificacin al prestador de servicios. Respecto del supuesto infractor,
seala que la notificacin ser facultativa y podr decretarse sin necesidad de
rendir caucin previa cuando la medida sea solicitada como prejudicial y para
dar garantas suficientes a este procedimiento, sin afectar su eficacia, precisa
que se establecen una serie de requisitos especficos a los generales
contemplados en los numerales 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Indica que este procedimiento y cualquiera de los
incidentes que pudieran surgir durante la tramitacin de este juicio, se
conocern breve y sumariamente, y las apelaciones se concedern en el slo
efecto devolutivo, gozando de preferencia para su conocimiento y vista.
Adicionalmente, declara que se establece el derecho
de los titulares a requerir, por va judicial, la entrega de la informacin
necesaria para la identificacin del proveedor de contenidos infractores. Por
otra parte, refiere que con el objeto de evitar abusos en la utilizacin de este
procedimiento, se establece una figura especial que hace responsable de los
daos causados a quien proporcione informacin falsa, cuando en base a esa
informacin se inhabilite, retire o bloqueen datos por parte de un prestador de
servicios de Internet. Asimismo, informa que se establece una exencin de
responsabilidad respecto de los prestadores de servicios de Internet que
retiren, inhabiliten, bloqueen y restablezcan de buena fe, voluntariamente o a
requerimiento de un tercero un servicio, de acuerdo a las condiciones que se
sealan en este proyecto.
Precisa que esta iniciativa legal, por otra parte,
propone reemplazar los actuales incisos primero y segundo del artculo 10 de
la ley de Propiedad Intelectual por un slo inciso, eliminando la hiptesis de
extensin del plazo en favor de las hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se
encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para todo gnero de
trabajo, por estimarse como una norma discriminatoria en funcin del estado
civil y del gnero, y porque se considera que afecta la certeza jurdica en
cuanto dificulta la identificacin del dominio pblico chileno.
Enseguida, declara que, con el objeto de perfeccionar
y simplificar la disposicin de cesin legal de derechos de autor en el caso de
los programas computacionales producidos por encargo de un tercero, se
elimina el requisito que slo haca titular del encargo al mandante en los casos
de encargos que stos tuvieran fines comerciales posteriores. Asimismo,
refiere que, como una forma de otorgar certeza jurdica a la regulacin de la
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
limitacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios en Internet, se
incorpora la definicin de estos prestadores en la disposicin donde se
encuentran contenidas las definiciones de esta ley.
A su vez, comenta que con el objeto de hacer
extensivo el derecho de reproduccin al entorno digital, se reconoce
expresamente a los titulares el derecho de reproduccin temporal sobre sus
obras y por constituir una utilizacin frecuente en los actuales procesos
tecnolgicos, se inserta en el literal u) del artculo 5 de la referida ley, la frase
permanente o temporal entre los vocablos fijacin y de.
Por otra parte, expone que se propone agregar un
nuevo inciso final al artculo 72 de la ley N 17.336, a fin de permitir al titular
del derecho patrimonial la utilizacin del smbolo , anteponindolo al ao de
la primera publicacin y a su nombre. Esta modificacin, prosigue, da cuenta
de una prctica comercial extendida, por parte de los titulares de derechos de
autor y derechos conexos, para comunicar que se est en presencia de una
obra protegida o de la presencia de derechos conexos protegidos.
En cuanto a las modificaciones al artculo 100,
referido a las tarifas que pueden cobrar las entidades de gestin por la
utilizacin de su repertorio, informa que stas estn inspiradas en la
Resolucin N 513, de 1998, de la Comisin Resolutiva, rgano antecesor del
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. En efecto, sostiene que en esta
Resolucin destaca: que la fijacin de tarifas debe hacerse de acuerdo al uso
efectivo de las obras y que stas deben originarse del acuerdo entre las partes
interesadas o en su defecto mediante arbitraje.
Refiere que el presente proyecto de ley se hace
cargo de estas dos materias y agrega dos consideraciones, tambin
relacionadas con libre competencia. En primer lugar, acota que se eliminan las
tarifas especiales que la ley actual permite fijar, debido a que dan origen a
potenciales discriminaciones entre los usuarios, y se sustituyen por tarifas
generales que pueden ser diferenciadas segn la categora de usuarios, junto
con planes tarifarios alternativos disponibles para todos los usuarios dentro de
cada categora. En segundo lugar, expone que se establece la obligacin de
someter las tarifas a arbitraje, si no se alcanza un acuerdo entre las partes, en
el evento de que se trate de una circunstancia en que se considere a la entidad
de gestin como dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia. De esta forma, acota que se logra plenamente el objetivo de la
modificacin de este artculo, que es el equilibrio entre el derecho a cobrar por
la utilizacin de obras y el control del abuso que pudiesen llegar a ejercer
entidades de gestin con posicin dominante en el mercado.
Asimismo, arguye que en armona con el Tratado de
Libre Comercio suscrito con Estados Unidos, se clarifica que en caso de ser
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
necesaria la autorizacin del autor de una obra incorporada a un fonograma y
la autorizacin del artista, intrprete o ejecutante y del productor del
fonograma, ambas debern concurrir conjuntamente sin que una excluya a la
otra.
Por otra parte, seala que se deroga el artculo 12 de
la ley N19.227, que crea el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura,
a fin de concordar sus disposiciones al nuevo texto de la ley. y se sustituyen
los actuales incisos segundo y tercero del artculo 11 de la referida ley, por un
nuevo inciso segundo concordante con las nuevas disposiciones de la ley
N17.336 sobre Propiedad Intelectual.
Destac que este proyecto de ley recoge las diversas
iniciativas parlamentarias que se han presentado a este respecto y menciona la
mocin presentada en el ao 1996 por los entonces Honorables Diputados
Naranjo, Escalona, Estvez, Martnez, Schaulsohn, Allamand, Valenzuela,
Ascencio, Bombal y Viera-Gallo, y la mocin ingresada en el ao 2002 por los
tambin entonces Honorables Diputados Prez, Letelier, Hales y la Honorable
Diputada seora Vidal. De esta forma, sostiene que al Gobierno le parece
oportuno efectuar un expreso reconocimiento al valioso aporte de quienes
inicialmente plantearon estos temas en el Parlamento, proponiendo un nuevo
tratamiento para las infracciones contra la propiedad intelectual en Chile y, en
definitiva, una modernizacin de la Ley de Propiedad Intelectual a los nuevos
desarrollos de la sociedad chilena.
- - -
DISCUSIN GENERAL
Durante la discusin general del proyecto, la seora
Ministra de la Cultura, seora Paulina Urrutia, expuso que el Ejecutivo ha
asumido el desafo de reformar la ley de Propiedad Intelectual, luego de largo
trabajo de audiencias y de un dilogo profundo, que les permiti generar el
consenso que una reforma de esta envergadura requiere. Inform que parte
importante de este trabajo se realiz en la Honorable Cmara de Diputados,
donde las Comisiones Unidas de Economa y Cultura recibieron a ms de una
docena de organizaciones civiles y gremiales vinculadas a la creacin, a las
industrias culturales, a las universidades, a los grandes usuarios y a las
organizaciones que representan el inters pblico.
En este ejercicio en que se escuch y reflexion, se
pudieron conocer de primera fuente la diversidad de opiniones existentes y los
mltiples intereses aparentemente contrapuestos que existen en la materia.
Coment que gracias a este ejercicio se perfeccionaron las normas del
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
presente proyecto de ley, acogindose una serie de indicaciones que se
mantuvieron dentro del marco del Mensaje de esta iniciativa legal. Luego,
acot que existe una necesidad imperiosa de actualizar nuestra ley de
Propiedad Intelectual, ya que nuestro pas requiere de una reforma que
responda al nivel de desarrollo que tenemos en la actualidad.
En otro orden de ideas, explic que al referirnos a la
propiedad intelectual, estamos hablando de un conjunto de derechos, cuyas
particularidades escapan a la lgica tradicional de la propiedad, porque
estamos ante un derecho limitado en el tiempo. Precis que actualmente este
derecho dura la vida del creador ms 70 aos y que durante este plazo se
reconoce al creador y a sus herederos su derecho de dominio y su libre uso de
la obra. Asimismo, afirm que este derecho presenta la particularidad de
generar frutos, que de una u otra manera se integran al acervo cultural comn
de los pueblos, que forman parte de su identidad y que sin duda dan cuenta de
su diversidad cultural, siendo por ello necesario establecer normas que faciliten
su acceso por parte de la ciudadana, sin afectar con ello los legtimos derechos
de los creadores y de las industrias. Seal que estos dos valores pueden
algunas veces generar en una innecesaria tensin, lo cual no debe ser un
obstculo para legislar en la materia.
Reconoci que ciertamente no todos los sectores
estn de acuerdo con las propuestas que se formula. No obstante, acot que lo
importante es lograr un acuerdo que permita introducir las enmiendas
necesarias para reformar la ley de Propiedad Intelectual.
Inform que el presente proyecto de ley consta de
tres ejes fundamentales, a saber:
1.- El establecimiento de un extenso conjunto de
normas relativas a sanciones y procedimientos que buscan reforzar la
proteccin de los derechos de nuestros creadores y de las industrias del sector,
a travs de: la tipificacin de nuevos delitos, el endurecimiento del sistema de
sanciones y de mejoras en los procedimientos, y la proteccin al mundo digital,
mediante el establecimiento de procedimientos judiciales expeditos que
garanticen un adecuado resguardo ante las frecuentes infracciones que se
cometen por medios digitales;
2.- Combatir con mejores herramientas la piratera y
establecer un adecuado marco de excepciones y de limitaciones al derecho de
autor, de acuerdo a las flexibilidades permitidas por la Organizacin Mundial de
Comercio y contempladas, tambin, en los diversos tratados de libre comercio
que ha suscrito Chile. Enseguida, destac el valor de las excepciones y de las
limitaciones, cuya finalidad es favorecer el acceso de ciertos grupos
vulnerables a la cultura y a los bienes culturales y explic que se trata de
permitir ciertos usos limitados de las obras protegidas, ampliando el derecho
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
de cita, reconociendo una excepcin amplia en favor de los discapacitados,
estableciendo un nmero limitado de excepciones que benefician a bibliotecas
y archivos y permitiendo la distribucin gratuita de textos educacionales de
obras cortas, como: poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos. Asimismo,
indic que este proyecto de ley contempla dos disposiciones que facilitarn la
solucin de los conflictos que se puedan generar en el proceso de fijacin de
tarifas, y
3.- Adecuar nuestra legislacin nacional a los
compromisos adquiridos con nuestros socios comerciales en los Acuerdos de
Libre Comercio suscritos por nuestro pas con las principales economas del
mundo, en los cuales se han establecido diversos estndares que mejoran la
proteccin de la propiedad intelectual. En efecto, precis que mediante en este
proyecto de ley se estn incorporando en nuestra legislacin interna estos
nuevos estndares internacionales. Enseguida, destac que el TLC suscrito con
Estados Unidos nos impone la obligacin de incorporar a nuestra legislacin,
antes del 1 de enero de 2008, parte importante de los contenidos de esta
reforma.
Por otra parte, coment que esta iniciativa legal
busca materializar la Poltica Cultural que ha diseado el Gobierno, que
expresa la conviccin de que el crecimiento de nuestro pas se funda no slo en
el aumento del bienestar econmico y en la superacin de la marginalidad, sino
en el desarrollo humano, personal y colectivo, donde el acceso a los bienes y
servicios culturales nos permiten participar en una sociedad ms integral y
justa, lo que se concibe como un derecho irrenunciable. Seal que se desea
que este acceso a la cultura sea diverso y enriquecido por la creacin de
nuestros autores y artistas, por el aporte de nuestras industrias culturales que
producen y distribuyen esa oferta creativa, en un entorno legal y de mercado
que lo facilite, donde sin lugar a dudas el rol de los derechos de autor es
fundamental para establecer los equilibrios.
Por otra parte, sostuvo que el Gobierno cree
firmemente en la importancia del derecho de autor como una herramienta de
fomento e incentivo a la creacin, generadora de desarrollo y bienestar en las
naciones y que a travs de una regulacin equilibrada, como la contenida en
este proyecto de ley.
El seor Ministro de Economa, Fomento y de
Reconstruccin seal que esta iniciativa legal tiene dos objetivos: tutelar y
fomentar la creacin, y garantizar el acceso de la poblacin a las obras
culturales. Indic, asimismo, que busca mejorar los instrumentos normativos
para combatir la piratera y establece una serie de excepciones y de
limitaciones al derecho de autor.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Por otra parte, se refiri al ejercicio del derecho de
autor y precis que la forma en que se gestiona este derecho podra configurar
una suerte de monopolio, porque la ley permite a su titular la posibilidad de
fijar unilateralmente las tarifas de sus obras. Acot que se est ante un tipo de
monopolio legal en que se deben evitar los posibles abusos.
Al respecto, inform que este proyecto de ley
propone crear un mecanismo de arbitraje forzoso frente a los conflictos que
pueden suscitarse en la fijacin de las tarifas de las obras. Coment que el
sistema obliga a las partes a acercar sus posiciones para llegar a acuerdos
entre los titulares de los derechos de autor y los usuarios. La idea, continu, es
que mediante este sistema de arbitraje se inhiban los posibles conflictos y se
evite vulnerar las normas de la libre competencia.
Aclar que el sistema de arbitraje que propone este
proyecto de ley ser obligatorio cuando la Comisin Resolutiva resuelva que se
est ante un proceso tarifario de carcter dominante.
El Honorable Senador seor Chadwick consult si
los titulares de los derechos de autor podrn continuar gestionando
individualmente sus derechos.
El seor Ministro de Economa, Fomento y de
Reconstruccin respondi afirmativamente. No obstante, seal que,
producto de los Tratados de Libre Comercio que ha suscrito Chile, la idea es
que los autores gestionen en forma colectiva sus derechos, mediante
sociedades colectivas.
Enseguida, el Honorable Senador seor Nez
pregunt qu suceder con los autores y creadores que no se sientan
representados por las agrupaciones colectivas.
La seora Ministra de Cultura seal que la ley les
permitir continuar fijando unilateralmente las tarifas de sus obras.
El asesor legal de la Asociacin Gremial de
Productores Fonogrficos de Chile, seor Fernando Silva, explic que
actualmente los autores pueden fijar unilateralmente las tarifas de sus obras y,
tambin, pueden hacerlo a travs de agrupaciones o sociedades editoriales,
que tienen por objeto administrar los derechos de autor.
El seor Ministro de Economa, Fomento y de
Reconstruccin agreg que los autores, tambin, pueden ser representados
por las sociedades de derechos de autor.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
El asesor del Ministerio de Educacin, seor
Luis Villarroel, seal que en el artculo 67 de la Ley de Propiedad Intelectual
se consagra la gestin colectiva de los derechos de autor.
El Honorable Senador seor Chadwick advirti
que no se puede privar a las personas de ejercer su derecho individual de fijar
las tarifas de sus obras.
El asesor legal de la Asociacin Gremial de
Productores Fonogrficos de Chile, seor Fernando Silva, seal que en
el anlisis de este proyecto de ley, no se puede soslayar el hacer una
referencia a un debate que se viene suscitando desde hace algunos aos en el
campo de la propiedad intelectual, que se refiere a la proteccin y al
fortalecimiento de la propiedad intelectual como el medio ms idneo que
tienen los pases para promover el desarrollo de las creaciones artsticas e
intelectuales. Coment que, indebidamente, se pretende que el acceso a la
cultura y a las manifestaciones artsticas se propicie destruyendo o
menoscabando un orden jurdico en que los derechos de propiedad intelectual
han alcanzado un sitial entre los denominados derechos bsicos del hombre,
alcanzando un reconocimiento tanto a nivel de normas constitucionales y
legales en los ordenamientos internos, como asimismo en los Acuerdos y
Tratados Internacionales que nuestro pas ha suscrito y ratificado.
Seal que al dejar desprotegidos los derechos de los
autores, stos tendrn menos incentivos para desarrollar creaciones y
producciones musicales. La industria musical, en nuestro pas, vive una de sus
crisis ms agudas, producto del acceso masivo que tiene la poblacin, gracias
al desarrollo de las nuevas tecnologas de reproduccin y de transmisin, a
copias y descargas ilcitas.
Sostuvo que no estn, en consecuencia, en
condiciones de compartir con aquellos que piensan en que deben atenuarse
sus derechos o sus estndares. Por el contrario, arguy que vienen desde hace
mucho tiempo solicitando un adecuado nivel de observancia de los derechos y
estndares vinculados a las creaciones musicales, puesto que, como es de
pblico conocimiento, stos desde hace algn tiempo vienen siendo
conculcados e infringidos con casi total impunidad.
En este sentido, valor esta iniciativa legal, porque
pretende establecer medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de
proteccin, mediante acciones civiles y penales para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos. Sin embargo, acot que esta
pretensin se ve afectada por algunas deficiencias de las acciones civiles y
penales; como asimismo, por la incorporacin de una gran cantidad de normas
que dicen relacin con limitaciones y excepciones a los derechos de autor y
derechos conexos, y a limitaciones de responsabilidad de los prestadores de
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
servicios de Internet, las que lejos de reforzar la proteccin de la propiedad
intelectual, ms bien la menoscaban o limitan, producindose en muchos casos
situaciones de gran desequilibrio en perjuicio de los titulares de derechos de
autor y derechos conexos. Si bien algunos de estos aspectos negativos fueron
corregidos durante el primer trmite constitucional cumplido en la Cmara de
Diputados, opin que an persisten diversas deficiencias que no pudieron ser
resueltas en dicha instancia.
A continuacin, formul una serie de observaciones generales al texto
del proyecto de ley que ha sido sometido a conocimiento del Senado.
En relacin a las acciones penales y civiles, indic que atendida la
circunstancia de que la piratera ha alcanzado su mayor dimensin en las redes
digitales, se deben establecer tipos penales especiales que la repriman. Repar
que esta iniciativa legal no contempla claramente dichos tipos penales
especiales, razn por la cual a la piratera en redes digitales se le aplican los
tipos penales genricos contemplados en el artculo 79 de este proyecto de ley,
referidos a utilizaciones no autorizadas de obras y producciones protegidas por
derechos de autor y derechos conexos, en cuyo caso las penas se establecen
en relacin al monto del perjuicio sufrido por el titular de los derechos
afectados. Explic que la piratera, por regla general, constituye una actividad
clandestina y que en varias ocasiones resulta extraordinariamente difcil
determinar la magnitud de las transacciones ilcitas, ms an tratndose de la
piratera "on line", por lo cual consider que no se puede exigir a los titulares
afectados acreditar tales perjuicios para los fines de establecer la pena
asignada al delito, ya que constituye una carga probatoria difcil, situacin que
en la ley actual no existe.
En lo que concierne al clculo de la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados por la infraccin a los derechos de autor y derechos
conexos, observ que la solucin planteada en el artculo 85 E de este proyecto
de ley es compleja y restrictiva, por tales motivos, solicit una especial revisin
de esta norma.
En materia de excepciones y limitaciones, coment que este tema
siempre ha sido complejo, por lo que consider que stas sean
cuidadosamente examinadas, en especial para dar debido cumplimiento al
rango de garanta constitucional que el derecho de autor ostenta en virtud de
lo dispuesto en el numeral 25, del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y a lo establecido en los Tratados Internacionales suscritos y
ratificados por Chile, cuyos preceptos, por regla general, slo las permiten en
relacin a determinados derechos, para casos especiales y siempre que no
atenten contra la normal explotacin de la obra o prestacin protegida, y que
no causen un perjuicio injustificado a los legtimos intereses de los titulares.
Explic que estos requisitos son los conocidos comnmente como la Regla de
los Tres Pasos.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Enseguida, valor la eliminacin por parte de la Cmara de Diputados de
las excepciones genricas contempladas en el primitivo artculo 71 R de este
proyecto de ley, puesto que ste ni siquiera estableca o regulaba los casos
especiales en las que procederan, quedando aparentemente al mero arbitrio
de los usuarios de las obras y de las prestaciones protegidas. Advirti que una
disposicin legal de esta naturaleza no slo era inconstitucional, sino que
colisionaba claramente con los compromisos internacionales suscritos por
Chile.
Consider de la mayor importancia que las excepciones y limitaciones se
encuentren debidamente acotadas, referidas a casos especiales y a obras
determinadas, como asimismo a utilizaciones que no involucren la
comunicacin o puesta a disposicin al pblico de tales obras, las que por su
naturaleza y por el empleo de redes digitales, permitiran el acceso masivo e
irrestricto de tales obras a todo tipo de usuarios, con lo que obviamente se
estara vulnerando no slo el espritu del legislador al establecer una
determinada excepcin o limitacin, sino que, tambin, la Regla de los Tres
Pasos antes referida, lo que traera como consecuencia la ilicitud de tal
excepcin o limitacin.
En materia de limitacin de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet, inform que este proyecto de ley contempla un Captulo
especial referido a la limitacin de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet, tratando una importante y compleja materia que ha sido
objeto de gran debate internacional en el ltimo tiempo. En efecto, coment
que se ha tratado de conciliar la proteccin reconocida a los titulares de la
propiedad intelectual con un grado de seguridad jurdica y econmica que
permita la normal operacin por parte de los prestadores de servicios de
intermediacin de redes digitales, los que se ven involucrados en transacciones
de contenidos protegidos por los derechos de propiedad intelectual. Para ello,
seal que el proyecto de ley en estudio propone una adaptacin a nuestro
sistema jurdico de las obligaciones establecidas en el artculo 17.11.23 del
Tratado de Libre Comercio (TLC) suscrito con Estados Unidos. Al respecto,
precis que es menester tener presente que estas normas establecen como
principio de esta conciliacin de intereses, el de la cooperacin entre los
prestadores de servicios de Internet y los titulares de los derechos de autor,
obteniendo dichos prestadores como fruto de esta colaboracin el incentivo
legal de una limitacin de sus eventuales responsabilidades por las infracciones
que se produzcan en las redes que operan. Repar que esta iniciativa de ley
establezca como regla general para que opere la limitacin de responsabilidad,
entre otros requisitos, la exigencia para los titulares de derechos de propiedad
intelectual de ejercer acciones judiciales, a travs de procedimientos lentos,
onerosos y engorrosos. Estim que este requerimiento es gravoso e
innecesario para los titulares y que se encuentra al margen de la prctica
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
internacional, por ser incompatible con las obligaciones asumidas por Chile en
el referido TLC.
Advirti que es particularmente importante en el ambiente virtual
detener las violaciones de manera rpida, por el enorme dao que se puede
causar a los titulares de derechos, debido a la ilimitada cantidad de copias que
se pueden obtener y a la escala masiva de las mismas, que pueden continuar
producindose mientras el contenido ilcito permanece en lnea. Inform que el
aviso y el mecanismo de "dar de baja" ha sido implementado y est en
operacin, en muchos pases del mundo, y en ninguno de ellos se obliga a los
titulares de derechos a iniciar acciones judiciales antes de solicitar la remocin
del contenido infractor.
En este mismo orden de ideas, consider que las acciones judiciales
normalmente son onerosas y complicadas, por lo cual estim que no es
conveniente exigir a los titulares de derechos que obtengan una orden judicial
antes de iniciar un pedido de remocin. Adems, indic que esta iniciativa
tender a aumentar la carga de trabajo de los tribunales de justicia, siendo
que nuestro sistema judicial no cuenta con la capacidad necesaria para abordar
todas las solicitudes de remocin de contenidos que los titulares de derechos
puedan requerir, y no podrn atender a todas estas solicitudes con la urgencia
necesaria.
Por otra parte, repar en los gastos que representan la preparacin de la
solicitud, en el procedimiento judicial y en las posibles demoras en la
expedicin de los mandamientos judiciales que harn que los titulares se vean
impedidos de hacer valer sus derechos contra la piratera en lnea. Tambin,
estim que los prestadores de servicios de Internet no se vern estimulados a
cooperar voluntariamente con los titulares de derechos, lo que podra hacer
ilusorio el procedimiento de la regla especial contemplada en el artculo 85 T,
inciso segundo. En efecto, opin que si la limitacin de responsabilidad va a
operar por el acatamiento de una orden judicial, situacin que de suyo es
absurdo, porque implica un premio al cumplimiento de una orden de
naturaleza obligatoria, el prestador de servicio va a esperar la dictacin de la
misma antes que actuar voluntariamente y de buena fe en colaboracin real y
eficaz con los titulares de propiedad intelectual.
Finalmente, observ que los criterios contemplados en estas
disposiciones, podrn sentar un funesto precedente respecto de la actuacin
que les competera a los prestadores de servicio de Internet frente a otros
ilcitos de normal ocurrencia y cada vez ms frecuentes que ocurren en las
redes que operan y controlan, como la pedofilia, pornografa, fraudes
bancarios, entre otros.
A continuacin, el Director de la Asociacin de
Derecho e Informtica de Chile, seor Claudio Magliona, se refiri a la
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limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios en Internet,
consagrada en el artculo 85 L y observ que el proyecto de ley en estudio
parte de la base de que los prestadores de servicios de Internet son
responsables, lo que estim que no es correcto. Al respecto, precis que no se
debe olvidar que en nuestro sistema jurdico no se aplica la denominada
responsabilidad secundaria que existe en Estados Unidos, en virtud de la cual
se establece la responsabilidad de una persona distinta a la que cometi la
infraccin. Agreg que producto de su particular relacin con el infractor se le
considera como responsable, ya que dicha persona no pudo evitar la comisin
de la infraccin. En virtud de esta teora, coment que el arrendador de una
propiedad o de un stand en una feria, ha sido considerado responsable por la
venta de los productos que realiza su arrendatario si infringe las normas sobre
propiedad intelectual.
Seal que las normas sobre limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios en Internet son una excepcin a la responsabilidad
secundaria, por lo mismo, sostuvo que debe partirse de la premisa de que los
prestadores de servicios en Internet no son responsables de la informacin que
los usuarios incorporan en la red que administra ese prestador. Dadas estas
circunstancias, recomend modificar el inciso primero del artculo 85 L del
presente proyecto de ley, a fin de evitar interpretaciones contradictorias en
materia de responsabilidad de proveedores de servicios de Internet.
Por otra parte, valor que esta iniciativa legal opte por establecer un
sistema de Notice & Takedown judicial, porque este sistema se asemeja a la
tradicin jurdica nacional. Coment que en Chile no tiene cabida el sistema
americano, por aplicacin del principio bsico que consagra la Constitucin
Poltica de la Repblica, en su artculo 83, inciso tercero, el cual establece que
las actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los
derechos que esta Constitucin asegura, o lo restrinjan o perturben, requerirn
de aprobacin judicial previa. A su vez, mencion al artculo 19 en sus
numerales 24 y 25, tambin de la Carta Fundamental, en los que se
garantiza el derecho de propiedad y el derecho de autor sobre las creaciones
intelectuales y artsticas, respectivamente. En virtud de las normas citadas,
arguy que nadie puede ser restringido o perturbado en su derecho de
propiedad, sino a travs de una resolucin judicial previa.
Enseguida, estim conveniente mantener el texto del artculo 85 S, el
cual establece que para requerir informacin o datos de un supuesto infractor
se requiere previamente de una resolucin judicial. Opin que existen
fundamentos constitucionales y legales para sostener que no existe obligacin
de entregar antecedentes para la identificacin de un usuario infractor,
mientras ese requerimiento no provenga de una resolucin judicial. En efecto,
acot que esta disposicin se encuentra en conformidad con la legislacin
vigente, especialmente con el artculo 83, inciso tercero y el artculo 19,
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numeral 4, ambos de la Constitucin Poltica de la Repblica y con la ley N
19.628 sobre Proteccin de la Vida Privada y Datos Personales.
En cuanto a las normas sobre excepciones y limitaciones, consider que
no se ha logrado el objetivo de crear un adecuado marco de excepciones y
limitaciones al derecho de autor, que nivele los intereses entre los titulares del
derecho de autor y el pblico en general. Seal que este proyecto de ley se
limita a reproducir excepciones y limitaciones ya existentes en la ley N 17.336
sobre Propiedad Intelectual, como el derecho de cita y la reproduccin de
obras de arquitectura, monumentos, estatuas, entre otras. Indic que las
nuevas excepciones y limitaciones son escasas, y que slo se refieren a
excepciones en beneficio de: discapacitados; de bibliotecas y archivos abiertos
al pblico que no tengan fines de lucro; excepciones para fines educacionales,
y la excepcin de reproduccin provisional de una obra. Enseguida, consult
qu suceder con ciertos gneros, como el de la parodia, el cual no ha sido
consagrado como una excepcin al derecho de autor, lo que podra generar
situaciones de conflicto con los titulares de los derechos de autor que intenten
prohibir el desarrollo de parodias sobre sus obras.
Asimismo, advirti que prev una excesiva rigidez y
reglamentacin de las nuevas excepciones y limitaciones y cit como ejemplo
el artculo 71 K de este proyecto de ley, el que se refiere a la excepcin de las
bibliotecas y archivos abiertos al pblico, que no tengan fines de lucro. Repar
que dentro de esta excepcin slo se contemplan las bibliotecas que tengan
terminales de uso local, siendo que actualmente la tendencia de todas las
bibliotecas del mundo consiste en ofrecer un repertorio digitalizado para
consulta del mundo entero.
Luego, sugiri reponer el artculo 71 R, que contena una excepcin de
carcter general, porque permita reconocer otras excepciones, siempre que se
circunscribieran a casos especiales, que no atentarn contra la explotacin
normal de la obra, de la interpretacin o ejecucin y del fonograma, ni
causaran un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular de los
derechos, porque suplira la ausencia de un marco adecuado de excepciones y
de limitaciones. Adems, sostuvo que todo sistema de excepciones y de
limitaciones no slo debe contar con limitaciones o excepciones de utilizacin
libre y gratuita, en las cuales el uso de la obra no requiere autorizacin del
autor, sino que tambin debe contar con limitaciones o excepciones de
utilizacin sujeta a remuneracin, que son las llamadas licencias no
voluntarias. Estas licencias, continu, son aceptadas por el legislador
solamente en casos especficos, con el objeto de garantizar el acceso a las
obras y su difusin adecuada. En Chile, acot que esta clase de licencias son
prcticamente inexistentes.
Tambin, seal que la mayora de los sistemas legales incluyen una
excepcin de carcter general que viene a cubrir los vacos que la casustica en
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materia de excepciones y limitaciones pueden producir. En el caso de Estado
Unidos, coment que junto con un gran nmero de excepciones, limitaciones y
de licencias voluntarias existe la famosa seccin 107 de la Copyright Act sobre
usos justos o fair use. Asimismo, indic que es urgente revisar las
limitaciones y excepciones establecidas en nuestra legislacin en materia de
derecho de autor, a fin de prepararlas para las nuevas tecnologas. Advirti
que no se trata de utilizar el sistema casustico, sino que debe incluirse una
excepcin general del tipo de usos justos como la Regla de los Tres Pasos, que
d flexibilidad a nuestros tribunales frente a los cambios que experimenta el
derecho de autor y las nuevas tecnologas. Adems, precis que una excepcin
de estas caractersticas mantiene un balance entre los titulares de derechos de
autor y los usuarios y los consumidores, e inform que la Regla de los Tres
Pasos es reconocida en diversos Tratados Internacionales, como en el Tratado
de la OMPI Sobre Derecho de Autor y en el Convenio de Berna.
La Gerente General de la Asociacin Gremial
para la Proteccin de los Derechos Intelectuales sobre Fonogramas y
Videogramas Musicales (APDIF A.G.), seora Karina Ruiz, seal que en
las ltimas dcadas, la copia no autorizada de msica, pelculas, software
requera del intercambio fsico de disquetes, CDs u otros medios, e inform
que a medida que Internet se ha vuelto un medio ms sencillo, rpido y
barato, la piratera digital ha tenido un incremento sustantivo, poniendo en
riesgo al sector de los creadores, artistas e industrias culturales. Asimismo,
coment que la piratera digital ha incidido en el desarrollo de esta industria,
en la ausencia de promocin de nuevos creadores, y en la prdida de
centenares de puestos de trabajo en toda la cadena que implica la creacin
artstica, la produccin musical y la distribucin, lo cual consider que est
hipotecando nuestra propia cultura y la posibilidad de que futuros autores,
msicos y ejecutantes puedan vivir de su fuente laboral, por falta de una
legislacin adecuada que los proteja.
Declar que hoy en el ciberespacio resulta
relativamente fcil acceder a todo tipo de contenidos entre ellos, pornografa,
pedofilia, y a contenidos protegidos por la propiedad intelectual, llegando a un
amplio grupo de consumidores en forma gratuita. Expuso que actualmente ha
surgido el problema de la aparicin del pirata altruista o generoso, quien sin
solicitar ningn tipo de remuneracin econmica permite el acceso o pone a
disposicin de otras personas las obras protegidas. En estos casos, estim que
igualmente existe una lesin al bien jurdico tutelado al vender reproducciones
ilegales de obras protegidas, o cuando dichas copias son puestas a disposicin
en forma masiva, gratuitamente y sin nimo de lucro. Seal que Internet est
demostrando una gran potencialidad lesiva, que debe ser tomada en
consideracin a la hora de legislar acerca de este tipo de delitos.
Expuso que el Mensaje de este proyecto de ley
expres el desafo de adecuar nuestra normativa a la nueva realidad nacida
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por el gran desarrollo tecnolgico de los ltimos tiempos, que sin desconocer
los positivos efectos en el mejoramiento de las comunicaciones y en la difusin
del conocimiento, tambin crea nuevas formas de infraccin a los derechos
actualmente reconocidos por nuestro ordenamiento jurdico y nuevas formas
de piratera. Sin embargo, repar que el presente proyecto de ley no presenta
avances en cuanto a la vulneracin de los derechos de autor y derechos
conexos en Internet, y se limita a mantener los tipos penales tradicionales con
algunas modificaciones, pero que no dicen relacin con esta nueva realidad.
Coment que el Prrafo Segundo del Captulo II,
relativo a los Delitos contra la Propiedad Intelectual agrupa las principales
normas penales contenidas en este proyecto de ley, haciendo especial
referencia al artculo 79, que contempla las figuras ms tradicionales e inform
que la nueva redaccin del artculo considera la aplicacin de penas
alternativas de presidio o multa para la figura base, que slo se aplican
conjuntamente cuando se supera un determinado nivel de perjuicio. En efecto,
seal que en el proyecto de ley, las penas asociadas a la comisin de las
conductas descritas en el artculo 79 se establecen en relacin al monto del
perjuicio sufrido por el titular de los derechos afectados. Conforme a ello,
arguy que slo cuando la conducta ilcita descrita supera un determinado
monto de perjuicios (igual o superior a 4 UTM), amerita la aplicacin de la
sancin de presidio conjuntamente con la aplicacin de la multa. Opin que el
sistema sancionatorio propuesto en el artculo citado plantea una serie de
dificultades a la hora de aplicar la pena respectiva, ya que existirn casos en
los que ser extremadamente difcil establecer el monto preciso del perjuicio
sufrido por el titular de los derechos afectados, siendo ste un elemento
indispensable para la prosecucin penal, dado que determinar el marco penal
preciso aplicable.
Seal que esta norma generar perjuicios que el
legislador debe evitar, toda vez que la gradualidad de la aplicacin de la pena
de presidio y multa en base a los perjuicios implica abrir una brecha que ser
utilizada por los delincuentes para evitar o eludir la accin de la justicia,
provocando una situacin equivalente a los robos hormigas ocurridos en los
supermercados, en los cuales slo se aplica una multa para los robos o hurtos
de menor cuanta.
Por otra parte, precis que el delito de piratera
regulado en el artculo 81 del proyecto de ley en estudio slo estara referido a
la piratera de soportes fsicos, por lo que es preciso establecer tipos penales
especiales que repriman la piratera on line, cumpliendo con ello con el
propsito expreso establecido en el Mensaje. De este modo, plante que se
debe adaptar el artculo 81 del proyecto de ley en comento, que contempla las
frmulas antiguas de la piratera, para lo cual propuso agregar a dicho artculo
un inciso nuevo que regule de manera especial cualquier acto de puesta a
disposicin de informacin en Internet a escala masiva.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Enseguida, destac que deben adoptarse medidas
especiales de investigacin, ya que existe la necesidad de contar con ms y
mejores herramientas para la identificacin y persecucin de quienes tengan
grados de participacin relevantes dentro de las organizaciones ilcitas
dedicadas a la comisin de estos delitos.
Opin que las modificaciones legales referidas a
estos aspectos, deben proveer de instrumentos de investigacin que faciliten la
obtencin de informacin esencial, para poder desmantelar estas estructuras
criminales. Al respecto, seal que en el Mensaje y en el artculo 85 G del
texto original de este proyecto de ley se facultaba a los jueces para autorizar la
utilizacin de agentes encubiertos, reveladores e informantes cuando se estaba
frente a un caso de asociacin ilcita. Sin embargo, inform que este artculo
fue suprimido, lo cual opin que dificultar la persecucin de las organizaciones
criminales.
Indic que otro de los grandes inconvenientes de
Internet es el anonimato de las personas que intervienen en el proceso de
subir la informacin, lo que dificulta la tarea de determinar quin es el
responsable de estos actos. En este contexto, destac la figura del prestador
de servicios de Internet, ya que es el nico que puede tener algn contacto
con sus clientes. En relacin a este tema, inform que el presente proyecto de
ley contempla un captulo especial referido a la limitacin de responsabilidad
de los prestadores de servicios de Internet, estableciendo una serie de reglas
que tendrn impacto directo sobre la proteccin de las obras en el entorno
digital on line y sobre la capacidad necesaria para que los titulares de
derecho luchen contra la piratera en Internet.
A continuacin formul una serie de sugerencias, a
fin de perfeccionar este cuerpo legal:
1.- Entregar incentivos para estimular la cooperacin
de los proveedores de servicio de Internet, dejando claro que ellos pueden
eventualmente ser responsabilizados en caso de violaciones ilegales que se
produzcan en sus redes;
2.- Incentivar a que los proveedores de servicio de
Internet ejerzan acciones respecto de los casos que conozcan y que se
encuentran hospedando, siempre que se trate de contenido infractor o de
situaciones en que se produzca algn tipo de violacin a los derechos de autor
y derechos conexos, sin necesidad de que medie una orden judicial;
3.- Establecer que el aviso y el procedimiento para la
remocin de contenidos piratas de Internet no debe requerir de una orden
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judicial, ya que estos procedimientos deben ser giles y eficientes, sin
necesidad de iniciar acciones legales;
4.- Revisar la excepcin de almacenamiento
temporal de contenidos, eliminando el requerimiento de las tecnologas
aplicadas por el titular del derecho;
5.- Establecer que las excepciones para el hospedaje
y los motores de bsqueda deben exigir que los proveedores de servicio de
Internet acepten notificaciones para la remocin de contenidos piratas
directamente de los titulares de derechos y no slo de rdenes judiciales, y
6.- Exigir que los proveedores de servicio de Internet
implementen una poltica interna para cancelar los contratos de servicio de
infractores reincidentes, sin necesidad de que medie una decisin judicial.
El Gerente de Asuntos Gubernamentales y
Polticas para Latinoamrica de Google, seor Pedro Less, seal que
este proyecto de ley incorpora modernas tendencias en materia de regulacin
de derechos de autor y derechos conexos, teniendo en cuenta las nuevas
formas de explotacin y expresin de ideas que surgen como consecuencia del
constante desarrollo tecnolgico y de la insercin de las comunidades en la
sociedad de la informacin.
Destac que esta iniciativa legal se basa en principios
tan primordiales como la estimulacin de la actividad creativa, la generacin
del conocimiento, el acceso de la poblacin a las creaciones artstico-culturales,
y la proteccin de los autores de las mismas que participan en la creatividad
cultural. Seal que en la actualidad existe un nuevo entorno, producto del
desarrollo tecnolgico y la utilizacin de Internet como plataforma creativa y
medio de comunicacin masivo, que permite a cualquier individuo transmitir
sus ideas y creaciones a una audiencia global, sorteando las limitaciones
geogrficas y econmicas. Asimismo, comunic que Internet genera un mbito
para el desarrollo del conocimiento, permitiendo a las comunidades el acceso a
la fuente de informacin ms grande que la humanidad haya conocido. Agreg
que gracias a este impacto tecnolgico, las necesidades comunicativas y
creativas de los individuos se han visto intensificadas radicalmente, generando
un florecimiento del proceso creativo, donde cualquier individuo puede crear
diferentes tipos de contenidos (obras escritas, msica, videos, fotos y arte
grfico) y compartirlos en una red que hoy cuenta con casi mil millones de
usuarios.
Explic que este florecimiento de la innovacin
obedece a diferentes factores, como: el acceso por parte de los usuarios a
diferentes dispositivos que permiten la produccin y reproduccin de
contenidos; el acceso masivo a la informacin de la red, a travs de diversos
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
recursos (banda ancha, cable, redes telefnicas y celulares, WIFI) y
dispositivos (telfonos celulares, dispositivos mviles, computadoras porttiles,
televisin digital o consolas de juegos); el crecimiento de las capacidades de
almacenamiento que permiten a los usuarios almacenar y publicar los
contenidos que generan, de manera simple y gratuita gracias a modelos de
negocios basados en publicidad, y la creacin de plataformas que permiten a
los usuarios, sin costo alguno, dar a conocer sus creaciones, vincularse con
otros usuarios recibiendo su feedback y colaborar en lnea, a fin de realizar
procesos creativos conjuntos.
Toda esta evolucin en el comportamiento de los
usuarios, continu, ha producido una Web 2.0, como una superacin de la
forma en que los usuarios experimentaban la red originariamente, e inform
que en la Web 1.0 los usuarios se caracterizaban por ser espectadores
pasivos de lo que ocurra en la red, ya que la gran mayora de los usuarios
eran consumidores de contenidos generados por organizaciones y empresas.
Hoy en da, expuso que los usuarios del la Web 2.0 son los principales
generadores de los contenidos que se encuentran en la red, conviviendo con
los tradicionales generadores de contenidos de las diferentes industrias.
Bajo este contexto, destac que los prestadores de
servicios de Internet cumplen un rol fundamental en la evolucin del
comportamiento de los usuarios y en la expansin del proceso creativo,
facilitando, mediante los diferentes servicios que brindan, las tecnologas que
han sido los factores determinantes de este cambio y el florecimiento de la
innovacin. Por estos motivos, afirm que resulta de primordial importancia
que cualquier intento legislativo sobre materias relativas a la innovacin, tenga
en cuenta tanto el nuevo rol de los usuarios como generadores de contenidos,
como as tambin el rol de los diferentes prestadores de servicios de Internet
en su faz de promotores de la innovacin.
Luego, solicit a los miembros de la Comisin que
consideren el alcance de la definicin de prestador de servicios de Internet,
contenida en el artculo 1, inciso primero, literal b) de este proyecto de ley, la
cual se centra bsicamente en los servicios prestados por los prestadores de
servicios de transmisin de datos, enrutamiento o suministro de conexiones
(comnmente denominados proveedores de servicios de Internet) y no
contempla claramente las actividades desarrolladas por otros prestadores de
servicios, como los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de
carcter temporal y los prestadores de servicios que a peticin de un usuario
almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o sistema, o
que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y de referencia a un sitio en
lnea, mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos los
hipervnculos y directorios.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
En cuanto a las limitaciones y excepciones a los
derechos de autor y derechos conexos, lament que en la Cmara de
Diputados se eliminara el artculo 71 R del texto original, que estableca que
sern admisibles otras excepciones distintas a las prescritas en esta norma,
siempre que se circunscribieran a casos especiales que no atenten contra la
explotacin normal de la obra, de la interpretacin o ejecucin y del
fonograma, ni causaren un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del
titular de los derechos. Explic que este artculo reconoca la doctrina del fair
use o del uso razonable, que permite un uso limitado de las obras protegidas,
permitiendo excepciones que no causen perjuicios a los titulares de los
derechos. Inform que esta doctrina que ha servido de base para la
autorizacin de mltiples usos razonables de obras protegidas, ha sido acogida
por la Corte Suprema de Estados Unidos en el caso Sony Corp. of America v.
Universal City Studios, Inc..
La doctrina del uso razonable, continu, ha permitido
la generacin de substanciales ganancias para diferentes compaas y el
empleo de millones de trabajadores, acotando que aproximadamente uno de
cada ocho trabajadores es empleado en industrias que se benefician por las
excepciones otorgadas por la doctrina del fair use. Por los motivos antes
sealados, precis que resulta imprescindible que se reponga el artculo 71 R,
ya que su no inclusin podra redundar en una falta de desarrollo de ciertas
industrias y constituir un obstculo para la generacin de nuevos puestos de
trabajo, junto con la prdida de cuantiosas oportunidades econmicas para el
pas.
En cuanto a la responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet, inform que el texto original del artculo 85 M, estableca
que los prestadores de servicios de Internet, no seran condenados
judicialmente al pago de ningn tipo de indemnizacin, en la medida que
cumplan con las condiciones especficas aplicables en cada caso conforme a la
naturaleza del servicio prestado. Posteriormente, comunic que el texto
aprobado por la Cmara de Diputados modific esta norma y estableci que los
proveedores de tales servicios no sern obligados a indemnizar el dao, en la
medida que cumplan con las condiciones previstas por los artculos siguientes
para limitar su responsabilidad. Asimismo, mencion el inciso final del artculo
85 L, el cual dispone que ninguna disposicin de este Captulo podr ser
interpretada como constitutiva de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet a que se refieren los artculos siguientes por infracciones
a los derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus
sistemas o redes.
En los artculos subsiguientes, explic que se trata la
responsabilidad especfica de cada uno de los prestadores de servicios de
Internet, en que se consagra el principio de la no responsabilidad por los datos
transmitidos, almacenados, vinculados o referidos, en la medida que cumplan
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
con las condiciones establecidas para cada uno de los servicios que presten.
Comunic que durante la discusin de este proyecto de ley se elimin el inciso
segundo, del artculo 85 M original que dispona: Estas limitaciones de
responsabilidad operarn an cuando por aplicacin de las normas generales
de responsabilidad civil, los prestadores de servicios referidos en los artculos
siguientes pudieren eventualmente ser condenados al pago de algn tipo de
indemnizacin por infraccin a los derechos de autor y conexos..
Advirti que la sola referencia a la falta de obligacin
de indemnizar el dao por parte de los prestadores de servicios, sin hacer
referencia a su falta de responsabilidad, deja abierta la posibilidad de que los
prestadores de servicios Internet puedan ser considerados responsables en el
fuero penal por las infracciones cometidas por sus usuarios, pudiendo generar
una contradiccin entre la responsabilidad civil y la penal. Teniendo en cuenta
que el deber de indemnizar es un correlato de la responsabilidad, reflexion
que el legislador al establecer la falta de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet, en la medida que se cumplan con las condiciones
establecidas, se torna innecesario hacer la referencia a su deber de
indemnizar.
Con el objeto de lograr aclarar el alcance de la
responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet, plante que sera
conveniente establecer en el inciso primero del artculo 85 L que los
proveedores de servicios de Internet no sern responsables por las infracciones
que sus usuarios cometan a travs del uso de sus servicios, en la medida que
cumplan con las condiciones previstas por los artculos siguientes para limitar
su responsabilidad. Tambin, recomend reponer el inciso segundo del artculo
85 M original, a efectos de facilitar la interpretacin de esta norma con las
normas existentes en materia de responsabilidad civil.
Por otra parte, consider muy acertado el principio
establecido en el artculo 85 que establece que una resolucin judicial
determinar el carcter ilcito de los datos almacenados o referidos por el
prestador de servicios y explic que esta norma se basa en el principio de la
seguridad jurdica, ya que no resultara lgico que la determinacin de la
ilicitud de un acto recaga en los prestadores de servicios que reciben un
pedido de remocin o en los supuestos titulares de derechos que lo soliciten,
ya que estim que estas actividades son exclusivamente reservadas para los
magistrados.
En cuanto a la supervisin de los datos transmitidos,
almacenados o referenciados, estim muy acertado el principio establecido en
el artculo 85 P, que establece que los prestadores de servicios de Internet no
tendrn la obligacin de supervisar los datos que transmitan, almacenen o
referencien ni la obligacin de realizar bsquedas activas de hechos o
circunstancias que indiquen actividades ilcitas. Este principio, continu, guarda
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
relacin con el anlisis realizado precedentemente sobre el carcter ilcito de
los datos y con las posibilidades tcnicas de los prestadores de servicios.
En materia de solicitud de informacin del supuesto
infractor, consider que el artculo 85 S se encuentra en perfecta armona con
los fundamentos constitucionales y legales, y con las modernas tendencias
internacionales en torno a la garanta de la privacidad de los usuarios. Por
consiguiente, estim que el requerimiento de datos que permitan o ayuden a la
identificacin de un usuario formulado por fuerzas de orden y seguridad o por
un privado y dirigidas directamente a un prestador de servicios,
necesariamente privar, restringir o perturbar los derechos del usuario o
titular de la informacin respecto a la proteccin de su vida privada que
garantiza la Constitucin Poltica de la Repblica y que desarrolla la ley N
19.628.
Con respecto a la informacin falsa y a la excepcin
del Buen Samaritano, seal que las soluciones establecidas en el artculo 85 T
son acordes con las prcticas utilizadas por otros pases.
Finalmente, a modo de conclusin, sugiri:
1.- Extender el alcance de la definicin contenida en el
artculo 1, inciso primero, numeral 1), literal b) de este proyecto de ley, a
efectos de contemplar tambin las actividades desarrolladas por: los
prestadores de servicios de almacenamiento de datos de carcter temporal; los
prestadores de servicios que a peticin de un usuario almacenan, por s o por
intermedio de terceros, datos en su red o sistema, y los prestadores que
efectan servicios de bsqueda, vinculacin y referencia a un sitio en lnea;
2.- Reponer el artculo 71 R del texto del proyecto de
ley original, que consagra la admisin de excepciones de uso razonable sobre
obras protegidas, mientras no atenten contra su explotacin normal, ni causen
perjuicios injustificados a sus titulares. Advirti que la no inclusin de esta
disposicin le negara a la poblacin la posibilidad de realizar una multiplicidad
de actividades, que podran constituir excepciones vlidas a los derechos de
autor y derechos conexos, pero que no han podido ser previstas taxativamente
en una norma, lo que podra generar un desaliento de la innovacin, una falta
de desarrollo de ciertas industrias, un obstculo para la generacin de nuevos
puestos de trabajo y, consecuentemente, la prdida de
cuantiosas oportunidades econmicas para el pas;
3.- Modificar el inciso primero del artculo 85 L, con
el fin de establecer claramente el alcance de la responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet y lograr una armonizacin del artculo con
el resto del texto del proyecto, estableciendo que los proveedores de tales
servicios no sern responsables por las infracciones que sus usuarios cometan
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
a travs del uso de sus servicios, en la medida que cumplan con las
condiciones previstas por los artculos siguientes;
4.- Reponer el inciso segundo del artculo 85 M del
proyecto original, que armoniza las limitaciones de responsabilidad
establecidas en el proyecto de ley con las normas existentes sobre
responsabilidad civil;
5.- Mantener, a efectos de garantizar la seguridad
jurdica, el principio establecido en el artculo 85 , inciso primero, letra d) e
inciso segundo, que exige que un tribunal de justicia competente expida una
resolucin judicial para determinar el carcter ilcito de los datos almacenados
o referidos por el prestador de servicios;
6.- Mantener el principio establecido en el inciso
primero del artculo 85 P, que establece que los prestadores de servicios no
tendrn la obligacin de supervisar los datos que transmitan, almacenen o
reverencien, ni la obligacin de realizar bsquedas activas de hechos o
circunstancias que indiquen actividades ilcitas;
7.- Disponer que las medidas establecidas en el
inciso segundo del artculo 85 P, sean ordenadas con carcter restrictivo, a
efectos de investigar violaciones puntuales de usuarios determinados de
manera de no afectar la privacidad de los usuarios inocentes de los
prestadores de servicios, ni generar elevados costos que deban ser
solventados por los prestadores de servicios;
8.- Mantener el principio establecido en el artculo 85
S, que exige el requerimiento judicial para ordenar a los prestadores de
servicios de Internet la entrega de informacin, que permita identificar al
supuesto usuario infractor, y
9.- Mantener las disposiciones incluidas en el artculo
85 T, relativas a la provisin de informacin falsa sobre infracciones y la
exencin de responsabilidad del prestador de servicios, cuando obrando de
buena fe, retire, inhabilite o bloquee el acceso a material, basndose en una
infraccin aparente o presunta, dando as acogida a la excepcin del Buen
Samaritano.
El Vicepresidente de la Asociacin Chilena de
Empresas de Tecnologas de Informacin A.G., seor Miguel Prez,
seal que la consagracin de los derechos de propiedad intelectual y su
proteccin, impactan fuertemente en la evaluacin objetiva que los
inversionistas hacen de los pases para tomar decisiones de inversin a largo
plazo. En efecto, afirm que el pas es ms competitivo en la medida que tenga
una mejor consagracin y proteccin de los derechos de propiedad intelectual.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Enseguida, explic que la industria del software requiere de un resguardo legal
y de incentivos, y no de una legislacin que debilita su proteccin.
En relacin al presente proyecto de ley, observ que
identifica tres grandes temas: uno, que se refiere a la ingeniera inversa; otro,
sobre la responsabilidad de los proveedores de Internet (ISP), y, otro, sobre el
sistema de sanciones.
Con respecto a la ingeniera inversa, explic que se
trata de un procedimiento tcnico que busca revertir la forma en que fue
creado un software para descubrir su cdigo fuente e inform que este
proyecto de ley contempla como excepcin a los derechos exclusivos del titular
a las actividades de ingeniera inversa que se ejecuten con el propsito de
lograr la compatibilidad operativa o para fines de investigacin y desarrollo, lo
que estim es contrario a lo que plantea el Tratado de Libre Comercio suscrito
con Estados Unidos. Adems, afirm que se opone a las tendencias del derecho
comparado y comunic que en Derecho Comparado lo que se permite es la
ingeniera inversa slo respecto de las medidas tecnolgicas efectivas, esto es,
respecto de las medidas de proteccin que contenga un software.
Inform que en Amrica Latina no existen otros
pases que contemplen como excepcin a la proteccin de la propiedad
intelectual la ingeniera inversa en los trminos de este proyecto de ley y en el
caso de la Comunidad Europea precis que la descompilacin y la modificacin
del software se permiten con la nica finalidad de conseguir la
interoperatibilidad de programas independientes. Con respecto a la situacin
de Estados Unidos, seal que no se admite la ingeniera inversa para lograr
detectar el cdigo fuente de un software para luego copiarlo en un producto
competitivo, ya que slo se la acepta con fines de compatibilidad o
interoperacin.
Enseguida, afirm que esta situacin es sumamente
grave para las empresas productoras de software, chilenas y extranjeras, ya
que al permitir la ingeniera inversa en los trminos propuestos, Chile se podra
convertir en un paraso para la copia de software, lo que resulta an ms grave
porque se trata de una situacin autorizada por la ley por razones de
investigacin y desarrollo. Comunic que Chile ya tiene tasas de piratera
cercanas al 66% y que esta medida podra aumentar este porcentaje o incluso
crear un nuevo mercado en la cadena de piratera internacional.
En materia de responsabilidad de prestadores de
Internet, seal que se debe instaurar un sistema que acte en forma gil y
rpida y no optar por un sistema que requiere de una orden judicial para
adoptar medidas frente a la violacin de estos derechos. Acot que el Tratado
de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos exige la existencia de recursos
giles en la materia y coment el caso de Estado Unidos, en que a los
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 331 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
administradores de sitios Web se les exige designar una persona encargada de
recibir todas las comunicaciones sobre cualquier tipo de infraccin a los
derechos de autor o de cualquier persona, pudiendo tomarse las medidas
inmediatas para bajar esa informacin de la pgina.
Advirti que el sistema de Notice & Takedown
basado en demandas y solicitudes judiciales como el que consagra este
proyecto de ley se aparta totalmente de la proteccin expedita y gil que se
espera obtener por parte de los titulares de derechos de autor y de cualquier
persona y, en consecuencia, slo beneficia a los prestadores de servicios de
Internet. Finalmente, sugiri aumentar las sanciones que contempla esta
norma; modificar el sistema de clculo de las indemnizaciones y no restringir el
trmino de nimo de lucro al de beneficio econmico.
Enseguida, el Honorable Senador seor Chadwick
consult si los proveedores de Internet tienen la posibilidad de conocer los
contenidos que exhiben.
El Gerente de Asuntos Gubernamentales y
Polticas para Latinoamrica de Google respondi que los prestadores de
servicios de Internet no tienen forma de conocer y de controlar todos los
contenidos que suben a Internet, ya que se trata de millones de usuarios que
acceden a este servicio y explic que la funcin que ellos cumplen es facilitar
que los usuarios puedan publicar sus contenidos en la web.
El Director de la Asociacin de Derecho e
Informtica de Chile inform que desde la incorporacin de la Banda Ancha
en el ao 2000 es imposible controlar toda la informacin que se sube a la
web, ya que se est hablando de ms de 500 noticias diarias.
El Honorable Senador seor Ruiz-Esquide
consult si existe algn tipo de filtros que permita controlar la informacin que
se publica.
El Gerente de Asuntos Gubernamentales y
Polticas para Latinoamrica de Google respondi que existen filtros, pero
acot que estos son muy vulnerables, porque basta detectar los cdigos claves
para burlarlos y, por tanto, tcnicamente no garantizan un adecuado control de
la informacin publicada.
La Presidenta de Chile Actores, seora
Esperanza Silva, seal que este proyecto de ley protege los derechos de la
propiedad intelectual y mejora la situacin de los actores del pas. Luego,
valor la posibilidad que da esta iniciativa legal de gestionar colectivamente los
derechos tarifarios que se cobran por la reproduccin de las obras.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Con respecto a las excepciones, coment que stas
no deben afectar a los derechos patrimoniales de los artistas y pidi reubicar el
catlogo de excepciones o aclarar que stas slo se aplican a los derechos de
autor y los derechos conexos. Asimismo, repar que el artculo 71 B posibilita
la reproduccin de fragmentos de una obra sin obtener autorizacin del titular
y sin pagar remuneracin alguna e inform que en una Directiva de la Unin
Europea se contempla una excepcin similar, pero se le asegura al titular el
pago de una remuneracin.
El Vicepresidente de la Sociedad del Derecho de
Autor, seor Alejandro Guarello, explic que el artista al crear una obra
queda aislado del mundo con su creacin y slo tiene la posibilidad de hacer
valer sus derechos en materia de propiedad intelectual, a travs de las
sociedades colectivas de gestin. Opin que si un tercero hace uso de una obra
artstica debe pagar una retribucin por ese uso y goce, a fin de evitar abusos
y perjuicios a los titulares de las obras.
El Director General de los Msicos, seor
Santiago Schuster, seal que en el ao 1992 se promulg la ley N19.166,
para la administracin autnoma de los derechos de propiedad intelectual e
inform que esta norma estableci la gestin colectiva de los derechos de
autor, lo que ha permitido la recaudacin y la liquidacin de los derechos,
junto con la documentacin de las obras y de las producciones.
Con respecto al proyecto de ley en estudio, expuso
que modifica un sistema que en sus 15 aos de vigencia ha demostrado ser
eficiente y razonable, por lo mismo estim que esta nueva normativa no
resuelve ningn conflicto. Por otra parte, seal que se restringe el sistema de
convenios con asociaciones de usuarios y la facultad de los autores de fijar las
tarifas por el uso de sus obras, a travs de sociedades colectivas de gestin.
Dadas estas circunstancias, consider que se generarn graves conflictos en el
mbito de la proteccin de los derechos de los artistas. Agreg que esta norma
incorpora el principio de cobro por el uso efectivo, el cual es contrario a la
naturaleza de la gestin colectiva y genera un desequilibrio al disminuir las
facultades de cobro de las sociedades colectivas de gestin, haciendo perder a
los autores y a los artistas su capacidad de negociacin. Advirti que el
legislador est olvidando normar con ecuanimidad, atendiendo slo a la
posicin de los usuarios.
En materia de excepciones, sugiri reponer la Regla
de los Tres Pasos, ya que se trata de una regla reconocida a nivel
internacional, que delimita el mbito en que las legislaciones pueden
establecer excepciones al derecho de autor. Luego, inform que en el ao 2003
se introdujo en la Ley de Propiedad Intelectual una modificacin para agregar
el artculo 45 bis, el que consagra la Regla de los Tres Pasos, al establecer que
las excepciones establecidas en esta norma se circunscribirn a los casos que
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
no atenten contra la explotacin normal de la obra, ni causen un perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del titular de los derechos. Seal que el
Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos contempla esta
excepcin al sealar que cada Estado Parte circunscribir las limitaciones o
excepciones impuestas a los derechos de autor a determinados casos
especiales que no atenten contra la explotacin normal de la obra,
interpretacin o ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos. Bajo este contexto, solicit
reponer el artculo 71 R, el cual permita el reconocimiento de otras
excepciones, distintas a las prescritas por el legislador, siempre que se
circunscriban a casos especiales, que no atenten contra la explotacin normal
de la obra, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del
titular de los derechos. Con el fin de dar una solucin a este posible vaco
legal, sugiri agregar un nuevo artculo 71 R del siguiente tenor:
Artculo 71 R. Adems de las excepciones
anteriores, sern admisibles, sin remunerar, ni obtener autorizacin del titular
otras utilizaciones de obras protegidas siempre que se circunscriban a casos
especiales cuya nica finalidad sea la informacin, la investigacin, la
educacin formal, la crtica o parodia, siempre que dichas utilizaciones no
atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin, del fonograma o emisin radiofnica y no causen un perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del titular de los derechos..
En cuanto a la frase fines de inters comercial que
utiliza esta nueva normativa a propsito de las excepciones y limitaciones al
derecho de autor y derechos conexos, plante sustituirla por fines de lucro,
ya que el fin comercial es un trmino desconocido por nuestra jurisprudencia y
porque podra lesionar los derechos patrimoniales y morales de los autores. Por
otra parte, solicit que se reponga la norma que permita la expropiacin de los
derechos de las obras creadas por empleados pblicos y para organismos
pblicos.
Enseguida, se refiri a la responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet y expuso que este proyecto de ley otorga
una exencin de responsabilidad a los prestadores de servicios de Internet y
que la norma no incentiva su colaboracin para la bsqueda de los
responsables de las infracciones cometidas a travs de su sitio web. Coment
que es razonable eximirlos de responsabilidad, pero que debe establecerse un
sistema que junto con contemplar exenciones de su responsabilidad, estimule
su colaboracin, para impedir que se cometan ilcitos en la Web.
El Presidente de la Asociacin de Radiodifusores
de Chile (ARCHI), seor Luis Pardo, seal que la Fiscala Nacional
Econmica en el ao 1998 emiti una resolucin que recomendaba modificar el
actual artculo 100 de la Ley de Propiedad Intelectual, en el sentido de que se
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
estableciera que las tarifas por el uso de las obras fueran fijadas de mutuo
acuerdo por las partes interesadas o mediante un Juicio Arbitral. Coment que
esta resolucin es el antecedente de los nuevos incisos cuarto, quinto, sexto,
sptimo y octavo del artculo 100 y el artculo 100 bis nuevo que propone
agregar este proyecto de ley, los cuales establecen un mecanismo de arbitraje
forzoso. Sobre esta misma materia, precis que slo pueden acceder a este
sistema las asociaciones de usuarios, lo que estim adecuado, ya que
prcticamente hoy todas las categoras de usuarios estn agrupados y
representados por asociaciones. Adems, valor que se consagre el resultado
de este arbitraje como un plan tarifario alternativo para quienes dentro de la
categora no participaron en dicho conflicto.
No obstante, repar que para acceder a este arbitraje
forzoso se requiere que el Tribunal de la Libre Competencia declare como
dominante a una sociedad de gestin, ya que este presupuesto retardara el
cobro de las tarifas a los usuarios en ms de seis meses y, adems, porque
debe considerarse que todas las sociedades de gestin ocupan una posicin
dominante en sus respectivos mbitos y si se crean nuevas sociedades, se
dividirn los derechos o su repertorio y cada una seguir siendo titular
exclusivo de su repertorio y por ende, continuar ejerciendo una posicin
monoplica.
En esta materia, sugiri crear una instancia de
mediacin previa obligatoria, antes de acceder al arbitraje forzoso, ejercida por
un mediador designado por las partes y a falta de acuerdo de stas por un
mediador designado por el Ministerio de Economa. Advirti que slo en el caso
en que las partes no lleguen a un acuerdo dentro del plazo de sesenta das
procedera el arbitraje forzoso.
Por otra parte, sugiri agregar una excepcin que
regule la reproduccin temporal de una obra, que no involucre una
significacin econmica, que forme parte de un proceso tecnolgico, y cuya
nica finalidad sea permitir la transmisin lcita en la red o un uso lcito de una
obra protegida. Opin que esta excepcin ser especialmente aplicable a las
copias temporales que los sistemas de computacin y de transmisin utilizan
en la radiodifusin, tanto para la emisin de sus seales, como para la
transmisin satelital y digital de sus programas
El abogado de la Asociacin de Distribuidores de
Videogramas A.G., seor Octavio Gutierrez, seal que la entidad que
representa es una organizacin sin fines de lucro, constituida legalmente el ao
1987 y que agrupa al 95% de las industrias del mercado cinematogrfico de
Chile.
Expres que el actual marco legal ha sido ineficaz para reprimir la
reproduccin ilcita de las obras cinematogrficas, como consecuencia de las
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
bajas sanciones que contempla la Ley de Propiedad Intelectual. Seal que
esta industria experimenta una dramtica situacin, pese a los grandes
esfuerzos econmicos y humanos realizados desde hace 20 aos en nuestro
pas, a travs de una sostenida y permanente campaa antipiratera, en la cual
se han interpuesto miles de querellas criminales en todo el pas. Estim que la
Industria Cinematogrfica en su conjunto pierde anualmente una cifra superior
a 40 millones de dlares, en tanto que el Fisco slo por concepto de IVA e
Impuesto a las Remesas pierde alrededor de unos 12 millones de dlares al
ao.
Durante el ao 2006, inform que se realizaron 491 operativos
orientados bsicamente a laboratorios y distribuidores clandestinos de discos
pticos, vendedores callejeros y oferentes a travs de Internet, en los cuales la
polica detuvo a 498 personas e incaut cerca de medio milln de pelculas en
formato ptico (VCD, DVD-R) y 600 equipos computacionales. Lo anterior,
prosigui, demuestra la alarmante realidad de la piratera en el pas, que exige
una normativa penal estricta, con herramientas eficaces para investigar y
sancionar drsticamente a las personas involucradas en este negocio ilcito.
Con respecto a este proyecto de ley, opin que el
Nuevo Captulo III denominado "Limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de Internet" deriva en parte significativa del Captulo
Diecisiete del Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos, el cual, a
su vez, tiene como antecedente el Digital Millennium Copyright Act. Sobre
este tpico, seal que el propsito de esta normativa en todas las
legislaciones del mundo es obtener la colaboracin efectiva de los prestadores
de servicios de Internet para controlar el trfico por Internet de los contenidos
que infringen los derechos de autor, proporcionndoles una esfera de
limitacin de responsabilidad por las infracciones cometidas por terceros que
utilizan sus servicios.
Sin embargo, expuso que el artculo 85 L
propuesto en este proyecto de ley alberga un principio que excede el
propsito enunciado, estableciendo una verdadera inmunidad de
responsabilidad a favor de los prestadores de servicios de Internet y,
en consecuencia, sugiri modificar su redaccin.
Luego, repar que este proyecto de ley exige la
intervencin del aparato judicial para la notificacin y bajada de los
contenidos infraccionales de Internet. En efecto, seal que el artculo
85 Q establece un procedimiento de notificacin judicial al prestador
del servicio de Internet, incoado por el titular de los derechos
afectados o por su representante legal y seguido ante el Juez de Letras
en lo Civil del domicilio del prestador de los servicios de Internet.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Advirti que las obligaciones derivadas del TLC
sucrito con los Estados Unidos, que motivan el presente proyecto de
ley no exigen que se establezca un procedimiento judicial, limitndose
a sealar que en la legislacin interna se regule un procedimiento
adecuado, abierto y transparente para la notificacin de la infraccin al
prestador de servicios de Internet por parte de los titulares de los
derechos de autor que han sido objeto de infraccin.
Afirm que si el inters del legislador es proteger con
la necesaria expedicin los derechos de autor debe facilitar los procedimientos
y agilizar las soluciones, instaurando un procedimiento simple, mediante un
aviso que permita dar de baja o interrumpir el servicio en forma rpida, eficaz
y que vincule directamente al titular de los derechos afectados con el prestador
de servicios de Internet.
Por otra parte, sostuvo que este proyecto de ley no
considera que los usuarios de los servicios de Internet pueden intercambiar
archivos protegidos por derechos de autor en redes informales de P2P o que
pueden efectuar descargas ilcitas desde sitios Web, violando as el derecho de
comunicacin pblica expresamente consagrado en el artculo 5, letra v) de la
Ley de Propiedad Intelectual. Bajo este contexto, estim que no es aceptable
que estas actividades slo sean bloqueadas o filtradas con medidas tcnicas
adoptadas por los proveedores de servicios de Internet a propsito del reclamo
que efecta el titular del derecho afectado, por cuanto dichas conductas,
suponen un trfico ilegal de contenidos digitales protegidos, que son ilcitas y
merecedoras de una sancin.
Dadas estas circunstancias, propuso
complementar las disposiciones que se relacionan con los prestadores
de servicios de Internet, agregando una norma de carcter penal al
Captulo II, que recoja las nuevas formas de comisin de ilcitos en
contra de la propiedad intelectual, que prescinda de la copia y
distribucin de soportes fsicos y que expresamente castigue a aquel
que ponga a disposicin del pblico por cualquier medio o
procedimiento o facilite el acceso, mediante una comunicacin pblica
no autorizada, obras de dominio privado, con las penas de reclusin
menor en su grado medio a mximo y con una multa de 100 a 1000
Unidades Tributarias Mensuales. Seal que corresponde aplicar igual
sancin a quienes realicen estas conductas con fines altruistas o con el
propsito de obtener una compensacin econmica indebida, porque,
cualquiera sea el caso, el monto del dao para los creadores y los
titulares de los derechos de autor es el mismo.
Respecto al Captulo II De las acciones y
procedimientos, opin que debe modificarse el artculo 79 en lo que se refiere
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
a las sanciones establecidas en el inciso segundo N 1 que consigna una pena
de prisin en cualquiera de sus grados y una multa de 5 a 100 UTM para
aquellos casos en que el perjuicio es inferior a 4 Unidades Tributarias
Mensuales. Advirti que la mayor parte de los vendedores ambulantes estn
dentro de esta hiptesis, por lo cual debe establecerse una sancin mayor.
Luego, sugiri que en los artculos 85 C y 85 F,
tambin, se faculte a los jueces para ordenar la incautacin o destruccin de
los instrumentos y equipos utilizados para cometer el delito de piratera, como
lo contempla la Ley Espaola. Con respecto al artculo 85 E, estim que no es
recomendable en un juicio calcular el monto de la utilidades que el titular
hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin, ya que se trata
de una operacin muy compleja, que no tiene por qu ser ventilada en un
juicio y plante modificar esta norma segn la Ley Espaola, en la cual el
perjudicado puede optar, como indemnizacin, entre el beneficio que hubiere
obtenido presumiblemente de no mediar la utilizacin ilcita o la remuneracin
que hubiera percibido de haber autorizado la explotacin.
La Presidenta del Colegio de Bibliotecarios de
Chile A.G. seora Claudia Cuevas, expuso que el Colegio de Bibliotecarios
de Chile A.G. como asociacin gremial representa a un sector de la sociedad
civil que se ver directamente afectado por esta norma. Seal que las
bibliotecas representan, en su esencia ms profunda, el equilibrio entre los
creadores, la industria y los lectores y declar que repudian cualquier forma de
violacin al derecho de propiedad intelectual o perjuicio patrimonial que se
genere a la industria cultural, as como, tambin, cualquier especie de evasin
tributaria.
Valor la incorporacin de limitaciones y excepciones
al derecho de autor y a los derechos conexos, tal como se ha hecho en la
legislacin internacional que reconoce el valor de las bibliotecas y archivos
como centros de interaccin de la cultura y la educacin. No obstante lo
anterior, refiri que para la construccin de un mundo mejor, se necesita de
una ley que se ajuste a lo que es legtimo y a la praxis actual, permitiendo que
todas las bibliotecas abiertas al pblico sean incluidas dentro de esta norma,
sean: de naturaleza pblica o privada; de acceso libre, restringido o
condicionado, o que tengan requisitos que, razonablemente, puedan ser
cumplidos por quienes acuden a ellas y que no impliquen en su actuar un
nimo de lucro. Repar que las bibliotecas escolares y las bibliotecas
especializadas, como las del Poder Judicial y la del Congreso Nacional son
bibliotecas abiertas la pblico de acceso restringido que no estaran
consideradas dentro de las excepciones que contempla este proyecto de ley.
Luego, plante la reposicin del artculo 71 R, que
reproduce la denominada Regla de los Tres Pasos establecida en el Convenio
de Berna, que faculta la declaracin de nuevas excepciones distintas a las
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
expresamente contempladas en el Ttulo III sobre Limitaciones y Excepciones
al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos, siempre y cuando se traten de
casos especiales, que no atenten contra la explotacin normal de la obra, de la
interpretacin o ejecucin o del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos. Opin que este norma
reconoce la necesidad de plantear una serie de utilizaciones que se enmarcan
en el criterio de uso justo o fair use, criterio que consiste en considerar la
naturaleza y el propsito del uso de la obra para su reproduccin, sin que
medie la autorizacin del propietario del derecho, resguardando no slo el
inters del propietario de dichos derechos, sino tambin, el inters pblico.
Estim que restablecer el artculo 71 R contribuir a evitar abusos y
situaciones injustas, y permitir un adecuado margen de discrecionalidad.
Asimismo, seal que esta regla es reconocida tanto a nivel nacional como a
nivel internacional.
El Presidente de la Asociacin de Editores de Chile, seor
Eduardo Castro Le Fort, seal que la lectura es fundamental para el
desarrollo de la educacin y apoy este proyecto de ley, porque facilita el
acceso de la poblacin al conocimiento, a pesar de que manifest algunas
discrepancias respecto del uso ilimitado de las fotocopias.
El Director de la Asociacin de Editores de Chile,
seor Paulo Slachevsky, expuso que Editores de Chile es una agrupacin
gremial de editores independientes, universitarios y autnomos que rene a la
mayora de los editores chilenos responsables de gran parte de la edicin
nacional y especialmente de los libros de ensayos, tcnicos, cientficos de
investigacin acadmica, de reflexin social, de poesa, narrativa, teatro,
filosofa y de historia, publicados en Chile .
Comparti que apoya la modificacin a la ley N
19.227, porque permite proteger los derechos de los creadores y aplicar las
medidas adecuadas para que la poblacin tenga libre acceso al conocimiento.
Luego, destac la particularidad del objeto protegido
a travs del derecho de propiedad intelectual, por tratarse de productos
culturales, no consumibles e infinitos y por estar destinados al bien pblico.
Todas estas caractersticas, en su opinin, marcan su incapacidad de ser
objetos transables en el mercado, ya que debe procurarse que estos bienes
lleguen al mayor nmero de participantes, a fin de maximizar el bienestar
colectivo.
Opin que existe una fuerte concentracin en las
industrias culturales, impulsado por el dominio de las lgicas de mercado sobre
la produccin cultural, lo que ha sido favorecido por legislaciones en el mbito
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
de la propiedad intelectual, las que han tendido a multiplicar la amplitud y
vigencia de los derechos del titular de las obras artsticas, al elaborar
legislaciones que favorecen un marco sustentable para el desarrollo de estas
industrias en cada nacin.
Expuso que apoya esta iniciativa legal. No obstante,
manifest preocupacin por algunos puntos en particular, especialmente en
materia de excepciones y limitaciones al derecho autor y derechos conexos. Al
respecto, seal que la excepcin que consagra el artculo 71 F, tambin, debe
extenderse a los libros que incluyen fotografas de obras arquitectnicas, de lo
contrario, estim que sera casi imposible editar obras de carcter turstico,
urbano o arquitectnico.
En relacin a los artculos 71 J y 71 M, coment que
lo fundamental es evitar el reemplazo del libro por la fotocopia, aunque
entiende que en casos determinados stas son necesarias y que, por lo mismo,
se requieren de excepciones para que su uso no constituya un delito, pero,
tambin, precis que se debe velar por multiplicar la presencia de los libros en
nuestra sociedad, cuidando que la fotocopia no reemplace al libro en el mbito
universitario, porque se impedira, adems, el desarrollo de la produccin
editorial local.
Estim que la lectura y el libro estn en la base de la
educacin y formacin de los sujetos capaces de participar en la globalizacin y
repar que nuestro pas adolece de graves deficiencias en este tema, y que
urge implementar medidas como las propuestas en la Poltica Nacional del
Libro y de la Lectura, que ayudan a reponer al libro como el centro del proceso
educacional. Seal que la reprografa es un tema mucho ms complejo que la
piratera, porque afecta a toda la produccin editorial y particularmente al libro
universitario de contenido cientfico. En este contexto, precis que es necesario
limitar el uso de la fotocopia, para evitar un mayor deterioro de la educacin
en nuestro pas.
Por otra parte, plante que el artculo 71 k limite a
porciones razonables el derecho a reproducir de las bibliotecas por medios
digitales las obras de su coleccin, para no incitar el reemplazo de los libros
por archivo digitales. En cuanto al artculo 71 N, opin que es necesaria una
mayor precisin, mencionndose explcitamente a los libros de textos escolares
tradicionales, pues puede abusarse de este derecho autorizndose a las
escuelas y a las universidades a reproducir obras antolgicas similares a los
pack de fotocopias y antologas varias. Reflexion que no hay que olvidar que
en muchos casos la educacin se ha transformado en un negocio, siendo
injusto que no se invierta en la base del saber, como son los libros, y que no
se disponga de buenas bibliotecas para los alumnos.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
En relacin a las penas que consagra el artculo 79,
seal que le parece fundamental enfrentar el mal de la piratera, pero opin
que esto no debe ser motivo para considerar a casi todos los ciudadanos,
empresas e instituciones como delincuentes, pudiendo aplicrsele penas
elevadsimas. Enseguida, consider que se discrimina favorablemente a favor
del software, al cual se le confiere un plus de proteccin, ya que en estos casos
no slo son piratas quienes venden el software, sino, tambin, los usuarios.
Acot que es bsico diferenciar las categoras de infracciones que se pueden
dar segn el tipo de producto y estim que la norma debe promover la
posibilidad de que todos puedan acceder a la cultura.
En materia de licencias obligatorias, coment que le
parece importante disponer de licencias obligatorias para enfrentar los
problemas causados por la concentracin y la ampliacin de la vigencia de los
derechos en la edicin, ya que esto ltimo podra multiplicar los casos de obras
hurfanas, imposibilitando as la edicin de obras fundamentales.
El Presidente de la Cmara Chilena del Libro, seor Eduardo
Castillo, seal que institucin que representa ha trabajado desde su
fundacin por la defensa y promocin de los derechos de autor en Chile y
destac la importancia que tienen los derechos morales y la legtima
retribucin inherente a la creacin intelectual.
Advirti que la ausencia de una modificacin legal
para hacer ms efectiva la norma para combatir los delitos que conlleva la
piratera, ha tenido un costo muy alto para Chile y ha lesionado gravemente a
los creadores y en particular a la industria editorial chilena en todos estos
aos, poniendo en peligro un capital y un acervo que al pas le ha costado
construir. Por ello, valor que este Gobierno haya decidido presentar esta
iniciativa legal destinada a legislar sobre la propiedad intelectual, con el
propsito de modernizar la actual normativa sobre la materia y adecuar as,
entre otros aspectos, las medidas para combatir la piratera.
No obstante lo anterior, opin que este proyecto de
ley puede generar un retroceso para la industria editorial chilena, de aprobarse
las excepciones y limitaciones al derecho de autor de la forma como estn
expresadas. Refiri que su postura es ampliamente compartida a nivel
internacional por los organismos del sector, como por la Federacin de
Gremios de Editores de Espaa, organismo que envi a S.E. Presidenta de la
Repblica una comunicacin con precisiones tcnicas sobre esta iniciativa.
Asimismo, comunic que el Grupo Iberoamericano de Editores y la Unin
Internacional de Editores han expresado una opinin similar. Lo mismo ocurri,
prosigui, con el Centro Regional para la Promocin del Libro en Latinoamrica
y el Caribe (CERLALC), que depende de la UNESCO.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Afirm que existe un consenso general en orden a
resguardar adecuadamente los derechos de autor y derechos conexos en un
contexto efectivo de una legislacin moderna y equilibrada, lo que en su
opinin no se da con ciertas excepciones que contempla este proyecto de ley,
porque abre la posibilidad para vulnerar los legtimos derechos de los
creadores.
Explic que el derecho de autor, as como la
propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas, han sido consagradas
como una garanta constitucional en favor de los creadores intelectuales en
nuestra Carta Fundamental. Desde esta perspectiva, consider que el
contenido normativo de la Ley de Propiedad Intelectual, debe ser interpretado
a la luz de las disposiciones constitucionales que protegen a la propiedad. En
consecuencia, declar que la propiedad intelectual es un derecho esencial e
inviolable, que cede taxativamente ante causales precisas que reconocen la
funcin social de la propiedad en general, admitiendo limitaciones y
excepciones, en ciertos casos especiales, a fin de satisfacer un inters pblico
comprometido. En este sentido, precis que toda excepcin debe satisfacer las
exigencias y restricciones que se derivan de la naturaleza de los derechos que
se pretenden afectar. De este modo, estim que una excepcin o limitacin
que garantiza al titular del derecho una remuneracin por los usos no
autorizados, resulta ser ms razonable, porque mitiga los efectos que produce
el privar a los autores de algunos de los atributos o facultades esenciales del
dominio sobre su creacin intelectual.
En relacin con el articulado de este proyecto de ley,
mencion al artculo 71 C y seal que esta norma consagra una gran
excepcin en beneficio de las personas afectadas por alguna discapacidad. No
obstante, acot que en las legislaciones en que se acoge esta excepcin se
condiciona la posibilidad de reproducir una obra en la medida que est
directamente ligada a una discapacidad en particular y que sea requerida por
tal discapacidad.
Con respecto al artculo 71 D, plante que los
discursos que pueden ser objeto de reproduccin con fines de informacin,
deben haber sido pronunciados en pblico, pues de lo contrario, se estara
afectando al derecho moral de mantener la obra indita. Advirti que esta
excepcin reproduce en sus trminos los actuales artculos 40 y 41 de la Ley
de Propiedad Intelectual y mantiene el mismo vaco legal.
En el caso del artculo 71 I, coment que esta
excepcin debe limitarse nicamente a las bibliotecas y a los archivos de
titularidad pblica y abiertos al pblico. Adems, precis que debe tratarse de
un acto de reproduccin que est nicamente destinado a fines de
conservacin y que no posea fines de lucro. En efecto, seal que estas
bibliotecas o archivos deben ser o pertenecer al Estado, a un municipio o una
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
institucin fiscal, y adems deben estar abierta al pblico, esto es, que la
coleccin de la misma pueda ser consultada por el pblico en general. Afirm
que concurriendo estas dos requisitos se puede garantizar que las copias as
obtenidas no estn destinadas directa o indirecta a una actividad comercial o
lucrativa.
En este sentido, estim que la disposicin propuesta debera tener un
alcance limitado, como es la preservacin de los ejemplares de la coleccin.
Acot que la reproduccin debe limitarse slo para fines de reposicin y
preservacin del material bibliogrfico desaparecido o en peligro de
desaparecer e imposible de reponer en el mercado, pero en ningn caso la
excepcin debe ser un subterfugio para no adquirir material legtimo por parte
de las bibliotecas.
En relacin artculo 71 K, opin que la reproduccin
digital de las obras conlleva mejoras en cuanto a la preservacin y acceso a las
obras y constituye una forma de utilizacin de las obras intelectuales en
constante expansin y mercado futuro de los derechos intelectuales. Explic
que la norma propuesta est orientada a permitir, sin necesidad de
autorizacin de los titulares de los derechos concernidos, el almacenamiento y
puesta a disposicin de las obras almacenadas al pblico en redes instaladas al
interior de los mismos establecimientos. Advirti que esta actividad no puede ir
en detrimento de los intereses legtimos de los autores, por lo tanto, junto con
facilitar el acceso a las obras a travs de nuevas tecnologas, dentro del
recinto, es fundamental que ello se haga con la debida remuneracin a los
autores y a los titulares de los derechos. Por otra parte, indic que los usos
permitidos deben ser aquellos necesarios para implementar un sistema de
servicios en red interna de un establecimiento, que almacene o fije la obra en
el archivo base y la puesta a disposicin de la obra al pblico a travs de la
pantalla, sin permitir la reproduccin de copias digitales de las obras.
Tambin, coment que el artculo 71 L no resuelve el
problema de la accesibilidad a las obras publicadas originalmente en idioma
extranjero y eventualmente o transitoriamente no disponible su traduccin en
el mercado nacional. Asimismo, expuso que esta disposicin contraviene los
acuerdos y tratados internacionales ratificados por Chile en esta materia, por lo
cual plante eliminar esta excepcin, ya que entra en abierta contradiccin con
los tratados internacionales ratificados por Chile.
Luego, afirm que la forma ms razonable de resolver
el problema de accesibilidad a estas obras, es mediante la publicacin de las
mismas por la industria editorial nacional, tal como se autoriza en el Convenio
de Berna y en la Convencin Universal sobre Derecho de Autor.
La idea, continu, es que las obras no editadas en el
idioma nacional de un pas en desarrollo, dentro de un plazo razonable sean
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
adquiridas por un editor u otra persona, previo pago al Estado de una licencia
obligatoria, que habilite para publicar estas obras, para ser distribuidas con
fines de venta nicamente dentro del mercado nacional, sin perjuicio del pago
de una remuneracin a sus autores. Destac que as se incentiva la produccin
editorial nacional y se fomenta una mayor oferta de las obras en el mercado
nacional. Por ello, propuso que esta norma se ajuste al Convenio de Berna y
que establezca un plazo mnimo de 5 aos, contados desde su publicacin,
para facultar a los editores para adquirir una licencia para publicarla y
autorizar su reproduccin. Advirti que esta reproduccin debe ser siempre
autorizada siempre por el Estado, previo pago de los derechos respectivos.
Con respecto al artculo 71 M, seal que ni la
industria editorial, ni los autores son los llamados a subsidiar la educacin,
puesto que se trata de un deber del Estado, sin perjuicio del aporte voluntario
que los particulares pueden realizar. Observ que esta excepcin pone en
riesgo la industria editorial nacional, puesto que una de sus principales
actividades comerciales es la produccin de material de estudio para los
distintos niveles de enseanza, por lo cual recomend suprimir o sealar
expresamente que esta excepcin no se aplicar a los textos de estudio de
cualquier nivel de enseanza. Por otra parte, opin que resulta totalmente
impreciso y discrecional que las condiciones de utilizacin excepcional de esta
norma queden entregadas a un Reglamento.
De esta forma, estim que la ley puede autorizar la
accin de copiar, pero permitiendo a los titulares de los derecho de autor
acceder a una justa compensacin. Por todo lo anterior, solicit acoger las
observaciones formuladas, de manera que el proyecto de ley en estudio apunte
hacia una normativa de futuro, que resguarda debidamente el derecho legtimo
de los autores, acogiendo excepciones acotadas de consenso general,
advirtiendo que es fundamental que este cuerpo legal sea, tambin, una
normativa que ayude a la promocin del libro y a sus creadores.
El representante de Business Software Aliance (BSA) y de la
Fundacin Jaime Guzmn, seor Rodrigo Bulnes, seal que la
organizacin que representa es una industria del software comercial, que se
dedica a estimular la innovacin tecnolgica, mediante iniciativas que
promueven la proteccin de los derechos de autor, la seguridad informtica y
el comercio electrnico.
En relacin al presente proyecto de ley, valor el esfuerzo que est
haciendo el Ejecutivo para establecer una legislacin que efectivamente proteja
a la propiedad intelectual y que preste un adecuado reconocimiento a las
creaciones intelectuales y tecnolgicas. No obstante, seal que deben
revisarse las sanciones y de penas y la normativa asociada a los proveedores
de servicios de Internet.
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En materia de penas y sanciones, sugiri reponer el artculo 79 del
texto original de esta iniciativa legal, que reconoca una escala de penas
mnimas.
Con respecto a la limitacin de la responsabilidad para los proveedores
de servicios de Internet, seal que comparte los planteamientos formulados
por los representantes de la industria de la msica de enmendar la actual
redaccin de los artculos 85 L, 85 Q, y 71 P. Asimismo, opin que el artculo
71 O requiere de enmiendas de fondo, eliminndose la frase o autorizada por
su legtimo dueo, ya que la consider redundante.
En este mismo orden de ideas, consider que resultara innecesario
facultar expresamente la copia para usar un determinado software con el
Servicio de Provisin de Aplicaciones (ASP) de Internet, ya que mediante este
servicio el usuario de un software no requiere instalar, ni copiar esa
herramienta en su computador, puesto que el programa computacional est
instalado en un servidor externo administrado por el prestador del servicio y
que, a travs de la banda ancha, el usuario utiliza, sin necesidad de instalar o
de copiar dicho software en su terminal. Conforme a lo anterior, plante que se
debe delimitar el concepto de adaptacin para poder usar un software, y
permitir la copia exclusivamente para fines de archivo o de respaldo.
Respecto al artculo 71 O letra b), propuso modificar su redaccin,
porque su texto actual permite legitimar actividades de ingeniera inversa
mucho ms all de lo que excepcionalmente es posible establecer, de
conformidad con las obligaciones contradas por Chile en el Tratado de Libre
Comercio firmado con Estados Unidos. De este modo, propuso: modificar el
artculo 71 O letra b) ubicando su ltima frase en la primera parte de la misma
norma; incorporar el concepto medidas tecnolgicas efectivas entre el
trmino siempre y la conjuncin y, y como texto alternativo sugiri, el
siguiente: Las actividades de ingeniera inversa, incluso las realizadas como
actividades de investigacin y desarrollo, sobre una copia obtenida legalmente
de un programa computacional, siempre que slo se realicen sobre sus
medidas tecnolgicas efectivas y con el nico propsito de lograr la
compatibilidad operativa entre programas computacionales..
Por otra parte, seal que en el artculo 71 O letra c) es necesario
intercalar una frase en la primera parte de la norma, del siguiente tenor: Las
actividades, distintas de la copia, la adaptacin o la ingeniera inversa, que se
realicen sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional,
con el nico propsito de probar, investigar o corregir su funcionamiento o la
seguridad del mismo u otros programas, de la red o del computador sobre el
que se aplica. Advirti que la actual redaccin de esta norma, permitira
evadir las restricciones que se regulan para la copia, la adaptacin y la
ingeniera inversa, ya que slo bastara acreditar ante un tribunal que la copia,
adaptacin, ingeniera inversa o cualquier otra actividad tuvo por objeto probar
o corregir el funcionamiento de un software, sin importar que hayan vulnerado
los derechos del titular del programa computacional.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Luego, plante modificar el artculo 71 P agregando la siguiente frase
inicial: Para las obras que no sean programas computacionales, a fin de
excluir expresamente de esta excepcin a los programas computacionales o
software. En caso de no acogerse esta solicitud, propuso modificar el inciso
primero del artculo 81, estableciendo un concepto genrico de obra.
El Director de la ONG Derechos Digitales, seor Alberto Cerda,
seal que la ley N 17.336 establece el estatuto jurdico de los creadores
sobre sus obras, as como determinadas condiciones de acceso de la
comunidad a los progresos de las ciencias, las artes, la literatura y la
tecnologa. Dada la vasta gama de actividades artsticas que se incluyen dentro
de las creaciones artsticas, arguy que el presente informe se ha limitado a
ciertos temas de inequvoco inters pblico, como el acceso al patrimonio
cultural comn.
La garanta de acceso al patrimonio comn, acot puede analizarse a
partir de los siguientes tpicos: la proteccin del dominio pblico; el sistema
de excepciones y limitaciones al derecho de autor; las licencias obligatorias, y
las normas concernientes a la intervencin penal.
En materia de proteccin del dominio pblico, seal que se establecen
normas para proteger los derechos de propiedad intelectual por un perodo
determinado y, tambin, para el resguardo de las obras que han ingresado al
patrimonio comn de la humanidad o dominio pblico. Explic que las obras de
dominio pblico pueden ser usadas libremente por cualquier persona, sin
autorizacin ni mediar pago de remuneracin alguna, puesto que los derechos
de los titulares de esas obras ya han caducado. Advirti que la adecuada
proteccin del dominio pblico es esencial para la preservacin y difusin
cultural, permitiendo el libre acceso a fuentes de conocimiento y sirviendo de
base para la produccin de nuevas creaciones. En este mismo orden de ideas,
seal que el presente proyecto de ley mejorara sustancialmente si se
ampliara el concepto de dominio pblico, modificando para tales efectos el
artculo 11 de la Ley de Propiedad Intelectual.
Por otra parte, precis que las obras que se financian con fondos
pblicos, para el desempeo de funciones pblicas, deben ser de acceso y de
uso pblico. Esto, continu, debe aplicarse tanto para las sentencias
judiciales, como para las leyes, informes, programas y estudios pblicos. Acot
que el mismo razonamiento debe hacerse extensivo a las obras desarrolladas
por terceros por encargo del Estado. Advirti que nuestra actual legislacin no
garantiza tal circunstancia, por lo cual sugiri agregar al citado artculo las
siguientes letras nuevas:
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
g) Las obras creadas por empleados pblicos como parte de su trabajo.
h) Las obras creadas por encargo de un organismo pblico, salvo
acuerdo en contrario..
Con todo, declar que de aprobarse estas dos nuevas letras, debe
acotarse que ellas se aplicarn exclusivamente a los rganos del Estado,
excluidas las empresas pblicas o aquellas en que el Estado tenga
participacin.
Adems, mencion la situacin de las obras cuyo titular fallece sin dejar
testamento, ni herederos forzosos y sugiri que en tales casos dichas obras
sean, tambin, incorporadas dentro del patrimonio comn, agregando al
mentado artculo 11 la siguiente letra: ) Las obras cuyo titular fallezca
intestado y sin asignatarios forzosos..
Luego, propuso derogar el actual artculo 86 de la ley N 17.336, por
cuanto establece la irrenunciabilidad de los derechos patrimoniales que se
otorgan a los titulares de los derechos de autor y derechos conexos.
Con respecto a las excepciones y limitaciones al derecho de autor, se
refiri a la excepcin para bibliotecas y opin que los artculos que consagran
esta excepcin deben ser mejorados. En primer trmino, seal que el texto
del artculo 71 I consigna una excepcin que permite la reproduccin de obras
a efectos de conservacin y reposicin y agreg que esta excepcin queda
circunscrita al hecho de que las obras se encuentren fuera de mercado. Afirm
que adicionalmente, el texto de esta norma exige que la biblioteca o archivo
no tenga fines de lucro. Sobre este asunto, opin que sta ltima exigencia
es francamente excesiva si se considera que esta limitada reproduccin dice
relacin con una obra que no est disponible en el mercado. En razn de lo
expuesto, sugiri eliminar del artculo 71 I la frase que no tengan fines de
lucro.
En segundo lugar, mencion al artculo 71 J, el cual contempla una
excepcin que permite a las bibliotecas efectuar copias de fragmentos de una
obra para el uso personal de un usuario. Al respecto, estim que carece de
sentido esta norma, mxime si se considera que la reproduccin de fragmentos
ya est autorizada en el derecho de citas regulado en el artculo 71 B.
En tercer trmino, seal que el artculo 71 L permite a determinadas
bibliotecas efectuar la traduccin de obras al idioma espaol, siendo que hoy
no existen bibliotecas que presten un servicio de tales caractersticas. Al
respecto, plante que esta excepcin al permitir la traduccin de una obra para
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
el uso personal, para la investigacin o estudio por parte de los usuarios de las
bibliotecas o archivos.
Enseguida, plante incluir una excepcin para el ejercicio de una funcin
pblica, con fines de seguridad pblica o para garantizar el correcto desarrollo
de los procedimientos administrativos, parlamentarios o judiciales, tal como se
acepta en el Copyright Act de Estados Unidos y en la Directiva de la Unin
Europea. En razn de lo expuesto, sugiri agregar un nuevo artculo del
siguiente tenor: Es lcito el uso de obras para la ejecucin de actividades
legalmente autorizadas llevadas a cabo por empleados, funcionarios o
contratistas del Estado con el fin de aplicar la ley, realizar actividades de
inteligencia, verificar procedimientos administrativos, judiciales y legislativos..
Por otra parte, estim fundamental reponer el artculo 71 R, conforme al
cual se admitiran otras excepciones distintas a las enumeradas en esta ley,
siempre que se cumpliese con la Reglas de los Tres Pasos, esto es: que se
circunscriba a casos especiales; que no se atente contra la explotacin normal
de la obra, su interpretacin o ejecucin, ni se cause un perjuicio injustificado
a los intereses legtimos del titular de los derechos. Advirti que esta norma no
contraviene las obligaciones internacionales y es coherente con los tratados
internacionales en materia de derechos de autor e inform que la Regla de los
Tres Pasos ya est contemplada en nuestra legislacin, en el actual artculo 45
bis. Asimismo, seal que una norma de esta naturaleza permitira equilibrar la
intervencin penal y el incremento de las penas, ya que este proyecto de ley
contempla un incremento significativo en las sanciones penales tanto para
quienes hacen un uso no autorizado de las obras con fines comerciales, como
para quienes hacen tal uso sin fines comerciales. Adems, precis que esta
norma permitira equilibrar los intereses ante la presencia de vacos legales y
hacer frente a la obsolescencia normativa, ya que permitira prever diversas
situaciones a las contempladas por el legislador.
Con respecto a las licencias obligatorias que autorizan el uso de una
obra, prescindiendo de la voluntad del titular y que dan derecho al cobro de
una remuneracin, sugiri agregar dos nuevas licencias: una, para efectos de
la traduccin y publicacin comercial de obras a la lengua espaola, y otra para
la publicacin de obras de titular desconocido o con domicilio ignorado.
Inform que el texto de la primera de estas propuestas ha sido desarrollado
conjuntamente con la Asociacin de Editores de Chile, el Colegio de
Bibliotecarios de Chile y la Comisin Asesora de Bibliotecas del Consejo de
Rectores, cuyo tenor es el siguiente:
El Ministerio de Educacin, a travs del Conservador de Propiedad
Intelectual, conceder licencia no exclusiva e intransferible para traducir y
publicar en el pas las obras originariamente escrita en idioma extranjero,
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
cuando a la expiracin de un plazo de tres aos, contados desde su primera
publicacin, no haya sido publicada, ntegramente y en formato tangible, su
traduccin al castellano por el titular del derecho de traduccin, o bien se
encontraren agotadas las ediciones de traducciones al castellano ya publicadas.
Para tal efecto, el solicitante deber:
a) Acreditar que la obra se encuentra en alguna de las circunstancias
referidas en el inciso precedente.
b) Comprobar que ha procurado obtener autorizacin del titular de los
derechos sobre la obra y que despus de haber hecho las diligencias
pertinentes no pudo localizarlo u obtener su autorizacin;
c) Comprobar que no habiendo podido localizar al titular del derecho de
traduccin, transmiti copias de su solicitud al editor cuyo nombre aparezca en
la obra.
d) Encargar la traduccin de la obra a una persona competente;
e) Declarar el nmero de ejemplares de que constar la edicin y su
precio de venta.
f) Depositar en la cuenta corriente abierta a nombre del Conservador de
Propiedad Intelectual, para ser entregado al titular del derecho, el importe
correspondiente a la tercera parte del 10% del valor total de facturacin de la
edicin declarada;
g) Depositar bajo las condiciones precedentes o prestar garanta por el
importe de las restantes 2/3 partes del 10% fijado en el literal anterior, el que
deber pagarse cada dos aos contados desde la fecha de concesin de la
licencia conforme la facturacin de la edicin declarada; y,
h) Consignar en la publicacin de la traduccin, el ttulo y autor
originario de la obra en su idioma original, as como el tiraje declarado de la
obra.
Se presumir la ausencia de traduccin o el agotamiento de las
ediciones al castellano de la obra, por la circunstancia de no ser objetados
tales hechos por el titular de los derechos, sea ante quien solicite la licencia o
ante el Conservador de Propiedad Intelectual.
Las circunstancias de los literales b) y c) se acreditarn mediante la
correspondiente constancia de carta certificada cursada dos meses antes de la
formulacin de la solicitud de licencia al Ministerio de Educacin..
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Enseguida, explic que esta propuesta prev una excepcin de
traduccin especfica, diferenciada de la licencia de traduccin y publicacin
comercial, ya que mediante esta excepcin se permitira la traduccin de una
obra para fines personales y docentes, sin pretensin comercial.
En lo concerniente a las licencias obligatorias para obras hurfanas, esto
es, aquellas cuyo titular de derechos es desconocido, plante el siguiente
texto:
Artculo 71 El Ministerio de Educacin, a travs del Conservador de
Propiedad Intelectual, conceder licencia no exclusiva e intransferible para
publicar en el pas la obra cuyo titular de derechos fuere desconocido o cuyo
domicilio se ignorase. Podr tambin concederse esta licencia en caso de
oposicin a una nueva edicin de una obra ya publicada y no disponible en el
mercado formulada por el titular de derechos que no sea autor de la misma.
Para tal efecto, el solicitante deber dar cumplimiento a las exigencias
de las letras f) y h) del artculo 71 L, y acreditar que se ha procurado
infructuosamente establecer la identidad y/o domicilio del actual titular de los
derechos sobre la obra.
El Conservador de Propiedad Intelectual mantendr un registro de
acceso pblico de las solicitudes de licencias obligatorias efectuadas en
conformidad a este artculo y el 71 L, en el que quedar constancia de las
licencias concedidas y las que quedaren sin efecto. A dicho registro podr
accederse por medios electrnicos de manera continua y regular..
Inform que el presente proyecto de ley, tambin, incluye una serie de
disposiciones, mediante las cuales se incrementan las sanciones penales por
los actos que infringen los derechos de autor, estableciendo, adems, un
conjunto de normas de carcter procesal para el juzgamiento de tales ilcitos.
Al respecto, observ que el artculo 79 vulnera el principio de lesividad, segn
el cual la intervencin penal se justifica slo cuando la entidad del dao no
puede ser reparado por un medio menos aflictivo que la sancin penal. Aqu,
en cambio, estim que el numeral 1 no fija un mnimo de perjuicio que impida
la configuracin del delito.
Por otra parte, seal que el artculo 79, tambin, vulnera el principio de
proporcionalidad del tipo penal del hurto que le sirve de sustento. La intencin
legislativa, prosigui, es homologar las sanciones del hurto a las de la
utilizacin no autorizada de las obras. No obstante, acot que las penas que el
legislador consagra en este proyecto de ley sobrepasan las previstas para el
delito de hurto consagrado en el artculo 446 del Cdigo Penal y repar que no
se contemple una salida similar al hurto falta del artculo 494 del Cdigo Penal.
Al respecto, propone reemplazar el nmero 1, del inciso segundo, del artculo
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
79 por el siguiente texto: Cuando el monto del perjuicio causado sea superior
a una unidad tributaria mensual e inferir a las 4 unidades tributarias
mensuales, la pena ser de multa de 10 a 100 unidades tributarias
mensuales.
De esta forma, explic que cuando el ilcito sea de un monto inferior a 4
unidades tributarias mensuales, debe ser sancionado conforme a lo dispuesto
en el artculo 78 del mismo proyecto de ley, esto es, con una multa de 5 a 50
unidades tributarias mensuales.
En este mismo orden de ideas, plante circunscribir el ilcito de la
piratera a los usos con fines comerciales, ya que la redaccin actual del
artculo 79 sanciona a quien hace uso de las obras sin autorizacin de su
titular, sea que acte con o sin fines comerciales. La intervencin penal debe
ser racionalizada en este extremo, circunscribiendo la aplicacin de una pena a
quienes hacen uso ilegtimo de las obras con pretensiones comerciales.
Consider que la intervencin penal debe tener lugar slo cuando el ilcito se
comete con fines comerciales, en caso contrario, arguy que slo debera
aplicarse la responsabilidad civil del infractor, a fin de reclamar la respectiva
indemnizacin de perjuicios. Al efecto, sugiri en letra b), del inciso primero
del artculo 79 reemplazar la frase El que, sin estar expresamente facultado
para ello, por El que, sin estar expresamente facultado para ello y con fines
comerciales,.
La Presidenta de la Comisin de Directores de Bibliotecas del
Consejo de Rectores de Universidades Chilenas, seora Gabriela
Ortzar, expuso que las bibliotecas son el soporte de la docencia, la
investigacin y la cultura, y son, tambin, un componente esencial para el
aprendizaje, al cumplir un rol de intermediario entre las necesidades de las
personas de acceder al conocimiento y a las fuentes de informacin. Para la
consecucin de este objetivo, afirm que las bibliotecas especialmente las
universitarias, invierten en forma permanente recursos econmicos
significativos para la adquisicin y desarrollo de sus colecciones, tanto
impresas como electrnicas.
Inform que el quehacer de las bibliotecas implica, eventualmente, actos
de reproduccin razonable de obras protegidas por el derecho de autor para
uso docente, de investigacin y de conservacin. Para tales efectos, seal
que las bibliotecas universitarias chilenas han tomado como modelo las
prcticas habituales de los pases desarrollados, los cuales cuentan con
legislaciones que acogen el principio de fair use.
Valor que este proyecto de ley incorpore a las bibliotecas dentro de las
excepciones y limitaciones al derecho de autor. No obstante, repar que se
exija que sean bibliotecas abiertas al pblico, ya que se excluye de estas
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
excepciones a todas las instituciones de acceso restringido o condicionado,
como: las bibliotecas universitarias, las bibliotecas del sistema escolar en todos
sus niveles y la Biblioteca del Congreso Nacional, entre otras.
Seal que si no se incluye dentro de las excepciones a las bibliotecas
universitarias se obstaculizar la investigacin cientfica en las universidades y
en los centros de investigacin, ya que prcticas habituales e inherentes a la
investigacin cientfica, como el uso de obras legtimamente adquiridas,
podran ser objeto de sanciones penales y civiles. En efecto, indic que los
investigadores y estudiantes universitarios estarn impedidos de: fotocopiar un
artculo de una revista; imprimir un artculo de revista desde una base de
datos; fotocopiar un cuadro estadstico, un diagrama o un mapa, o fotocopiar
una bibliografa.
Asimismo, sostuvo que se debe establece una excepcin que faculte a
las universidades a desarrollar actividades de docencia basadas en el trabajo
individual de los estudiantes y el autoaprendizaje, modificando en este sentido
al artculo 71 M, el cual slo permite reproducir obras cortas, artculos de
revistas o fragmentos de obras en la medida que el docente encargado de un
curso as lo solicite. Agreg que el artculo 71 M tiene un impacto negativo en
las actividades de autoaprendizaje de los estudiantes, ya que no les permite
autonoma en sus trabajos de investigacin, permitiendo slo al docente
solicitar la reproduccin de fragmentos de obras o artculos de revista.
Enseguida, propuso que se considere en las excepciones, planteadas en
los artculos 71 J, 71 K y 71 L, a todas las bibliotecas y archivos que no tienen
intereses comerciales, eliminando el alcance de bibliotecas y archivos abiertos
al pblico, por cuanto excluye a todas aquellas bibliotecas y archivos con
acceso restringido o condicionado, como: la Biblioteca Nacional, las bibliotecas
escolares, las bibliotecas universitarias, las bibliotecas de hospitales, entre
otras, las que si bien permiten el ingreso de pblico, lo condicionan a ciertos
grupos etarios, horas de ingreso, convenios institucionales y, en ciertas
ocasiones, al cobro de servicios asociados a las prestaciones bsicas, sin fines
comerciales.
Por otra parte, solicit que se reponga el artculo 71 R, contemplado en
la legislacin actual en el artculo 45 bis, que consagra la Regla de los Tres
Pasos reconocida en los Tratados Internacionales, como en el Convenio de
Berna y en el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor de 1996. Opin que
este artculo debe reponerse tal cual fue propuesto en el Mensaje de S.E. la
Presidenta de la Repblica e inform que existe en la legislacin comparada
una amplia gama de excepciones adems del uso justo que entregan a los
jueces la posibilidad de admitir nuevas excepciones, siempre y cuando, se
respete la Regla de Tres Pasos reconocido en el Convenio de Berna.
Finalmente, repar que las sanciones que establece este proyecto de ley
desincentivan cualquier mal uso de este articulado.
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El representante de Creative Commons Chile, seor Claudio Ruiz,
inform que Creative Commons es un movimiento internacional que pretende
destacar la importancia de la decisin de los autores y artistas en la gestin de
sus contenidos en Internet. Coment, enseguida, que desde el ao 2003
existen ms de 160 millones de obras que han sido licenciadas por sus autores
con la clusula "algunos derechos reservados", lo que implica que han optado
por una alternativa que flexibiliza los rgidos parmetros de regulacin del
derecho de autor actualmente existentes.
Declar que los medios de distribucin siempre han condicionado la
regulacin de los derechos de autor, de hecho sin ir ms lejos, seal que a
partir de la masificacin de la imprenta comienza a cobrar sentido la necesidad
de regular la forma y el modo en que se distribuyen las reproducciones
realizadas. Un siglo ms adelante, continu, dicha regulacin alcanza a los
autores y a la distribucin de las regalas generadas por las reproducciones de
sus obras intelectuales.
Hoy, advirti que nos encontramos en un momento crucial para el
derecho de autor, el modelo de produccin y la distribucin de los bienes
culturales, los autores y el pblico, porque en los ltimos aos se ha
masificado la tecnologa y el Internet. Expres que lo anterior ha llevado a que
la discusin sobre el derecho de autor, tanto nacional como internacional,
verse sobre los aspectos comerciales que dicha regulacin implica para la
industria existente, y los resultados estn a la vista, principalmente en los
acuerdos adoptados en el seno de la Organizacin Mundial de Comercio y en el
Tratado de Libre Comercio, suscrito entre Chile y Estados Unidos, en los cuales
se regula el derecho de autor centrando en la preservacin de los intereses
comerciales corporativos que estn en juego.
Afirm que un adecuado equilibrio normativo debiera garantizar toda
regulacin, inclusive el derecho de autor, el cual se ha visto peligrosamente
vulnerado a partir de ciertas decisiones legislativas, que afectan a los
creadores que ven en Internet una plataforma novedosa para difundir sus
contenidos.
Desde el punto de vista de los autores, seal que las nuevas
manifestaciones artsticas que utilizan estas tecnologas se pueden ver
amenazadas por un modelo normativo que responde a los intereses de los
autores del siglo pasado y no al siglo XXI.
Desde el punto de vista de la industria, arguy que la situacin no es
diferente, ya que la tecnologa y el Internet han puesto en tensin al mundo de
la industria cultural tradicional, por los cambios que han tenido que realizar
para poder subsistir. Declar que el derecho de autor siempre ha estado
condicionado con los avances de la tcnica.
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Advirti que el mundo y la economa estn cambiando radicalmente, y lo
que se pretende hacer so pretexto de la proteccin de los derechos de autor,
no es ms que la proteccin de un modelo de negocio se ha explotado en los
ltimos ochenta aos y que se pone en jaque precisamente con la nueva
tecnologa. Comunic que un pas como el nuestro, que se toma en serio la
regulacin de los derechos de autor, debe entender que ste debe responder a
las necesidades de su poca y no necesariamente resguardar intereses
corporativos de quienes no se adaptan a la nueva realidad, que supone la
masificacin de la tecnologa. Dadas estas circunstancias valor este proyecto
de ley toda vez que su espritu responde a la necesidad que se tiene hoy de
adecuar nuestra normativa a estos desafos.
En cuanto a las excepciones y limitaciones, seal que Chile carece de
un estndar mnimo de excepciones que permita balancear el inters de los
titulares de los derechos de autor con el inters pblico. En este sentido,
valor el esfuerzo que ha hecho el Gobierno para establecer un nmero mayor
de excepciones en esta ley, porque esta actitud se condice con la necesidad de
adecuar nuestra normativa interna al nivel de los estndares de proteccin de
los intereses de los titulares de derechos y del inters pblico.
Adems de lo anterior, destac la excepcin del artculo 71 O referida a
los programas computacionales. Explic que esta norma responde a los
estndares normativos que se contemplan en buena parte en las legislaciones
de la regin y en la de nuestros principales socios comerciales, toda vez que
dice relacin con usos vinculados a la ingeniera inversa con fines de
interoperatividad y con fines de investigacin y desarrollo y sostuvo que en
caso alguno estas normas tienen como finalidad permitir usos distintos a los
que explcitamente se sealan. En caso de no contar con este tipo de normas,
seal que tendramos la paradoja que sera ms econmico realizar desarrollo
e investigacin de software en Estados Unidos que en Chile.
Con respecto al dominio pblico, precis que esta norma plantea un
sistema robusto de excepciones y de limitaciones, que fortalecen al dominio
pblico, en donde se manifiesta el equilibrio de intereses entre los titulares de
derecho y el inters pblico. En este sentido, estim que este proyecto de ley
ofrece un desarrollo ms adecuado que el actualmente existente, en particular
en lo referente al cmputo del plazo de proteccin y al endurecimiento de las
sanciones para quienes realicen apropiacin de obras de dominio pblico.
En este mbito, seal que falta hacerse cargo de un adecuado
tratamiento de las obras creadas por empleados pblicos en el ejercicio de sus
funciones y de las obras creadas por encargo de un organismo pblico, ya que
se trata de obras financiadas con fondos pblicos. Consider que sera
razonable que las obras intelectuales que son desarrolladas por funcionarios
pblicos en el ejercicio de su cargo se encuentren dentro del dominio pblico y
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no en el dominio privado del funcionario. Agreg que la ausencia de un
tratamiento de esta ndole deja a nuestra legislacin con un vaco respecto de
la titularidad de las sentencias judiciales y de las leyes mismas, por tal motivo,
expuso que es imprescindible hacerse cargo de estos temas, porque fortalecen
al patrimonio cultural comn.
En materia de sanciones penales, sostuvo que visualiza algunos
problemas con el artculo 79 de este proyecto de ley, por cuanto podra
contener una serie de irregularidades en relacin a los principios generales del
derecho penal de proporcionalidad y de lesividad, ya que intenta homologar
estas normas a las del delito de hurto contenidas en el artculo 446 y
siguientes del Cdigo Penal.
El Presidente de la Asociacin de Proveedores
de Internet, seor Rodrigo Tabja, en relacin al presente proyecto de ley,
repar que de su tenor literal pareciera que establece que los prestadores de
servicios de Internet son responsables de las infracciones a los derechos de
autor y derechos conexos cometidos por terceros, a travs de sus redes o
sistemas, si no cumplen con las condiciones previstas por esta norma. En su
opinin, esta norma parte de la base que los prestadores de servicios de
Internet son responsables, lo que estim que no es correcto. En consecuencia,
solicit reemplazar el inciso primero, del artculo 85 L por el siguiente:
En el caso de infracciones a los derechos protegidos
por esta ley que hayan sido cometidas por terceros a travs de sistemas o
redes controladas u operadas por personas naturales o jurdicas que presten
algunos de los servicios sealados en los artculos siguientes, los proveedores
de tales servicios no tendrn responsabilidad alguna, en la medida que
cumplan con las condiciones previstas por los artculos siguientes, conforme a
la naturaleza del servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicios
slo podrn ser objeto de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren
en el artculo 85 R.
Por otra parte, pidi que se reponga el inciso
segundo del artculo 85 M del texto original del Mensaje, que sealaba:
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an
cuando por aplicacin de las normas generales de responsabilidad civil, los
prestadores de servicios referidos en los artculos siguientes pudieren
eventualmente ser condenados al pago de algn tipo de indemnizacin por
infraccin a los derechos de autor y conexos.
Con respecto al sistema de notificacin, sugiri
mantener la notificacin judicial que se consagra en el Captulo III sobre
Limitacin de Responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet por
razones de ndole constitucional, segn lo disponen los artculos 83, inciso
tercero y 19 numerales 24 y 25, ambos de la Constitucin Poltica de la
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Repblica. Advirti que cualquier norma que afecte a las garantas
constitucionales mediante avisos privados, sera inconstitucional.
Asimismo, seal que este sistema de notificacin
guarda concordancia con el texto del Tratado de Libre Comercio suscrito con
Estados Unidos, el cual exige que los titulares de los derechos de autor deban
acudir ante un juez para que ordene la terminacin de una cuenta. Tambin,
indic que este sistema otorga la debida seguridad jurdica y evita posibles
abusos de los titulares de derechos de autor, ya que segn la experiencia de
Estados Unidos ms del 55% de los avisos de bajada de informacin estn
motivados por un nimo de bloqueo de la competencia. Observ que en varias
situaciones las bajadas de informacin carecen de fundamentos reales de
proteccin a los derechos de propiedad intelectual y que slo el 30% de los
avisos de bajada tratan sobre materias que sin duda deben ser conocidas
previamente por los tribunales de justicia.
A diferencia de la tradicin jurdica de Estados
Unidos, seal que en Chile no existe una tradicin de notificacin privada. En
esta materia, reiter que se mantenga el artculo 85 S, el cual exige una
resolucin judicial previa para entregar informacin al supuesto infractor.
La Presidenta de la Asociacin Gremial de
Editores Musicales de Chile (AGEM), seora Carmen Valencia, inform
que la asociacin que representa fue constituida el 30 de abril de 1993, de
conformidad a las normas establecidas en el decreto ley N 2.757 y sus
modificaciones y seal que se trata de una entidad sin fines de lucro, cuyo
objeto es promover la racionalizacin, desarrollo y proteccin en Chile de la
industria de la edicin y explotacin comercial de las obras musicales y
literario-musicales, as como todas las actividades conexas a ella. Mencion
que AGEM est integrada, entre otras organizaciones, por: Universal Music
Publishing Chile, Sony Music Publishing Chile, Warner Chappell Music
Publishing Chile, EMI Music Publishing Chile, Peer Music Chile y Editorial
Duetto.
En cuanto a este proyecto de ley, coment que tiene
por objeto cumplir con las obligaciones adquiridas por Chile en el Tratado de
Libre Comercio celebrado con Estados Unidos de Norteamrica, que buscan
asegurar el respeto de los derechos de los titulares de las obras intelectuales,
aumentando las penas de los delitos asociados a la infraccin de dichos
derechos, e incluyendo nuevas reas como la piratera en Internet y la
responsabilidad que en ella cabe a las empresas proveedoras de servicios de
Internet. Asimismo, coment que establece una serie de excepciones al
derecho de autor para la utilizacin no autorizada de las obras protegidas por
parte de las bibliotecas y los archivos pblicos, entre otros. En este contexto,
opin que esta iniciativa legal tiene una enorme relevancia para la industria
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musical de Chile y particularmente para los Editores Musicales que detentan en
Chile derechos de propiedad intelectual sobre las obras musicales.
Explic que cada uno de sus socios, en forma
individual, es titular de derechos de propiedad intelectual, en el territorio de
Chile, de vastos catlogos de obras musicales tanto nacionales como
extranjeras. Adems, por el hecho de haber desarrollado la actividad de la
edicin musical en Chile por ms de dos dcadas, sostuvo que los socios de
AGEM han creado un importante catlogo de obras de autores nacionales, con
en objeto de fomentar el desarrollo y la explotacin de stas tanto en Chile
como en el extranjero.
Comunic que en su calidad de titulares de derechos
de propiedad intelectual, cada uno de sus socios es mandante de la Sociedad
Chilena del Derecho de Autor SCD, la cual se encarga de la gestin y
recaudacin de los derechos que se cobran a los usuarios de las obras
musicales, en el mbito de la ejecucin o comunicacin pblica. A su vez,
inform que los socios de AGEM gestionan y administran directamente otros
tipos de derechos y formas de utilizacin de obras musicales, tales como: los
derechos de reproduccin mecnica, las sincronizaciones audiovisuales, los
usos publicitarios y los contenidos digitales para los telfonos mviles.
Por su parte, el asesor jurdico de Asociacin Gremial de Editores
Musicales de Chile, seor Rodrigo Velasco, se refiri a la limitacin de
responsabilidad de las empresas proveedoras de servicios de Internet. Al
respecto, sostuvo que en este proyecto de ley el legislador ha optado por
regular la actividad y la responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet a propsito de la legislacin vinculada a los derechos de propiedad
intelectual, siendo que es evidente que esta materia puede, tambin,
vincularse a otros campos, como a los delitos econmicos; a los delitos
relacionados con la pedofilia y a la pornografa infantil.
Declar que AGEM no rechaza la regulacin de la responsabilidades de
los prestadores de servicios de Internet. No obstante, precis que esta
normativa debe establecerse por medio de una ley especial, comprensiva de
todas las actividades que conciernen a los prestadores de servicios de Internet
y no en el marco de una ley general como sta.
Por otra parte, indic que el Tratado de Libre Comercio suscrito con
Estados Unidos consagra el principio de la cooperacin entre los prestadores de
servicios de Internet y los titulares de derechos de autor, de manera que los
primeros estn en condiciones de limitar su responsabilidad por las infracciones
que tengan lugar en las redes digitales que proveen y administran. Sin
embargo, estim que este proyecto de ley no incentiva esta cooperacin, ya
que establece la necesidad de los titulares de recurrir al rgano jurisdiccional,
a objeto de notificar a los prestadores de servicios de Internet para la
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remocin de los contenidos infractores de Internet. Advirti que de acuerdo a
la vasta experiencia de AGEM en el mbito de esta industria, se requiere del
establecimiento de un procedimiento simple y rpido que permita a los
titulares obtener que se impida el acceso a los contenidos infractores.
Comunic que hasta hoy la nica fuente jurdica para hacer valer la
responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet es la
jurisprudencial, y cit un fallo de la Corte Suprema de Justicia, el cual
estableci que la responsabilidad extracontractual recae directamente en el
proveedor del contenido, que es en definitiva el responsable de la inclusin de
los mensajes que pueden lesionar moral o patrimonialmente a una persona,
como ocurra en este caso. No obstante, dicha responsabilidad se hace tambin
extensiva a los proveedores de acceso y a los proveedores de sitios, cuando
stos no hayan tomado las providencias mnimas necesarias para permitir
identificar a los usuarios, como tambin cuando, a sabiendas de la actividad
ilcita o habiendo podido saber de ella, no retiren los datos o no hagan
imposible el acceso a ellos. En consecuencia, opin que carece de toda lgica
que un proyecto de ley establezca requisitos mayores a los que en la prctica
deben cumplir hoy los titulares de derechos intelectuales infringidos en
Internet.
Valor que en la Cmara de Diputados se haya eliminado el inciso 2 del
artculo 85 M (actual 85 L) que exima de toda responsabilidad a los
prestadores de servicios de Internet, siendo que se trata de casos en que la
responsabilidad civil es aplicable, conforme a las normas de carcter general
sobre responsabilidad civil extracontractual.
En esta materia, recomend modificar el artculo 85 T de manera de
hacer ms efectivamente la colaboracin entre los prestadores de servicios de
Internet y los titulares de derechos de autor, establecindose un mecanismo
simple y eficiente de notificacin y remocin de los contenidos infractores,
como el que existe actualmente en la legislacin de Estados Unidos. Declar
que la judicializacin de las notificaciones y requerimientos para el retiro del
contenido infractor por parte de los prestadores de servicios de Internet afecta
al ejercicio de los derechos de los titulares de las obras musicales, empeorando
el estatus jurdico actual de las mismas.
En este mismo sentido, solicit que se aclare el lenguaje utilizado por el
legislador en el artculo 85 N relativo al almacenamiento temporal de los datos
y seal que esta norma debe acotarse, a objeto de evitar que sea usada para
almacenar copias efmeras, que no se pongan a disposicin del pblico. Explic
que la idea es impedir que dichas copias sean almacenadas por ms tiempo
que el necesario para efectuar una transmisin.
Enseguida, estim que la definicin de prestador de servicio de Internet
que consagra el artculo primero, inciso primero, numeral 1) letra b) de este
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proyecto de ley no es adecuada, porque desconoce que cualquier persona o
entidad y no slo una empresa pueden tener el carcter de prestador de
servicios de Internet.
Por otra parte, coment que este proyecto de ley tiene por finalidad
revisar los tipos penales y sanciones establecidos en la Ley de Propiedad
Intelectual, de manera que sean aplicables de manera eficiente al entorno
digital, puesto que es evidente el enorme dao que se produce por el uso
ilegtimo de Internet en el mbito de la piratera de las obras musicales.
Sin embargo, observ que el artculo 79 condiciona la aplicacin de las
penas de privacin de libertad a un determinado monto de perjuicios, lo que
consider que dificultar el ejercicio de esta accin penal, ya que los titulares
debern acreditar un perjuicio para efectos de definir el tipo penal que se debe
aplicar. Asimismo, repar que se limita el delito de la piratera establecido en el
artculo 81 a los soportes fsicos, por lo que recomend incluir una disposicin
que lo haga aplicable a todos los actos de piratera o puesta a disposicin
masiva de las obras del dominio privado de Internet.
Tambin, sugiri reponer el artculo 85 G del texto proyecto de ley
original, porque constituye una herramienta til para la investigacin de las
organizaciones ilcitas asociadas a la piratera de las obras, como lo consagra el
legislador a propsito de la ley N 20.000 que sanciona el trfico ilcito de
estupefacientes y de sustancias psicotrpicas.
Enseguida, se refiri a la sustitucin de los trminos nimo de lucro
por inters comercial. Opin que si bien la primera expresin constituye hoy
una dificultad para los titulares de los derechos de autor para ejercer sus
acciones, la segunda ampla an ms la incertidumbre que implica tanto la
ampliacin de las excepciones o la exoneracin penal de quienes infringen los
derechos de propiedad intelectual, sin que exista venta de productos o
prestacin de servicios remunerados, como es comn en la puesta a
disposicin masiva de las obras musicales en Internet.
Por otra parte, comunic que, como titulares de derechos intelectuales
sobre obras musicales, las editoriales asociadas a AGEM manifiestan su
preocupacin por las normas de este proyecto de ley que modifican la gestin
colectiva de los derechos de comunicacin pblica. En efecto, seal que la
modificacin que se propone al artculo 100 afecta a los titulares de derechos
sobre obras musicales y a las entidades de gestin que administran sus
derechos y sugiri que se mantenga el estatuto actual sobre la gestin
colectiva de los derechos de autor y que no se considere la propuesta de
establecer procedimientos forzosos para la fijacin de tarifas cuando exista
discrepancia entre el usuario y el titular del derecho afectado.
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Sin perjuicio de lo anterior, recomend establecer una presuncin de uso
de repertorio a favor de las entidades de gestin, para facilitar la
administracin de los derechos de autor sobre las obras musicales. La
exigencia actual de acreditar el carcter privado de una obra, prosigui, facilita
la accin de los infractores que dilatan los procedimientos judiciales o evaden
las acciones judiciales, al pedir que las entidades de gestin acrediten que se
est usando un repertorio protegido. Asimismo, solicit fortalecer los
mecanismos de control pblico de los recintos y eventos que se realizan actos
de ejecucin pblica de las obras.
En materia de excepciones y de limitaciones al derecho de autor, expuso
que le preocupa la extensin y la falta de claridad de las excepciones y
limitaciones al derecho de autor que introduce este proyecto de ley. Sugiri
delimitar el mbito de aplicacin de los artculos 71 B (relativo al derecho a
cita), 71 C (excepcin de los discapacitados), 71 E (sobre establecimientos
pblicos), 71 F (sobre reproduccin de obras en espacios pblicos) y 71
(sobre ejecuciones pblicas libres y gratuitas). La idea, continu, es evitar que
se afecten injustificadamente los derechos de los titulares de las obras
musicales y se abran nuevos flancos de interpretacin, que permitan
permanecer en la impunidad a quienes lucran con la piratera o se niegan a
remunerar debidamente a los autores. En este mismo orden de ideas, plante
que, tambin, se incluyan excepciones que contemplen el derecho de los
titulares para cobrar una remuneracin por el uso de las obras.
Finalmente, se consigna una sntesis de los principales aspectos
modificatorios que este proyecto propone a la ley de propiedad intelectual,
contenido en un estudio realizado por la asesora de la Biblioteca del Congreso
Nacional:
El proyecto de ley que modifica la ley de Propiedad
Intelectual N 17.336 se estructura sobre la base de tres pilares
modificatorios: a) El establecimiento de un adecuado marco de excepciones y
limitaciones al derecho de autor y derechos conexos; b) El establecimiento de
medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de proteccin; y c) La
regulacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet
Adicionalmente, la iniciativa considera otras
modificaciones a la ley N 17.336 de las cuales destacan: el nuevo
procedimiento para la fijacin de tarifas de las sociedades de gestin colectiva
y la modificacin al plazo de proteccin de los derechos de autor.
A continuacin se enuncian los principales propuestas
contenidas en el proyecto aprobado por la Cmara de Diputados que modifican
aspectos vigentes de la ley N 17.336:
I. Duracin de los Derechos de Autor
Texto vigente:
Actualmente el artculo 10 de la Ley 17.336 extiende la proteccin de los
derechos de autor por toda la vida del autor y hasta 70 aos ms desde su
fallecimiento. Si existiere cnyuge o hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se
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encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para todo gnero de
trabajo, el plazo de proteccin se extender hasta la fecha de fallecimiento del
ltimo de los sobrevivientes.
Proyecto:
El Mensaje del Ejecutivo modificaba esta disposicin eliminando la
extensin de la proteccin a favor de las hijas solteras o viudas o cuyos
cnyuges se encuentren afectados por una imposibilidad definitiva para todo
gnero de trabajo, y manteniendo este beneficio de extensin slo a favor del
cnyuge sobreviviente.
Sin embargo, durante la discusin del Proyecto en las Comisiones Unidas
de Economa y Cultura y de las Artes, la modificacin propuesta fue objeto de
una indicacin aprobada- destinada a excluir del beneficio de extensin
tambin al cnyuge sobreviviente. Lo anterior, basado en el hecho de que esta
especial proteccin se justificaba cuando el plazo ordinario de proteccin se
extenda a 30 aos, por lo que actualmente con una proteccin que se
extiende por 70 aos ms- la prrroga a favor del cnyuge no se justifica, pues
sera un caso extrao de verificar el hecho de la sobrevivencia de un cnyuge
transcurrido 70 aos la muerte del autor.
II. Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor
Texto vigente:
El actual texto de la Ley 17.336 en sus artculos 38 y siguientes
reconoce diversas excepciones y limitaciones a los derechos de autor, que
implican la posibilidad de utilizar las obras, en las condiciones que para cada
caso se indica, sin tener que remunerar al autor, ni obtener su autorizacin.
Proyecto:
El mensaje del ejecutivo deroga los actuales Prrafo III y IV que
contienen las excepciones vigentes e incorpora un nuevo Ttulo III destinado a
regular esta materia.
La modificacin a este respecto importa, por una parte el
reconocimiento, actualizacin y sistematizacin de excepciones vigentes y, por
otra, la inclusin de nuevas excepciones y limitaciones. De las primeras,
destaca aquella modificacin que limita el derecho de cita a determinados fines
legtimos. Del segundo grupo destacan la incorporacin de excepciones
destinadas a beneficiar a bibliotecas y museos como tambin aquella cuyo
objetivo es beneficiar a discapacitados visuales, auditivos y de otra clase que
no tienen acceso a obras sino por formato especiales.
El mensaje del Ejecutivo contena una ltima disposicin relativa a
excepciones y limitaciones (71 R), conforme al cual se pretenda se admitieran
otras excepciones no contenidas en dicho apartado, siempre que se cumpliera
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con tres requisitos preestablecidos (regla de los tres pasos), disposicin que no
fue aprobada en la Sala de la Cmara de Diputados.
III. Delitos contra la Propiedad Intelectual:
Texto vigente:
Actualmente la ley establece un catlogo de
contravenciones que sancionan, principalmente, la utilizacin de obras de
dominio ajeno sin autorizacin de los titulares; la falsificacin de obras
protegidas; y la piratera. Las sanciones para las infracciones descritas son de
presidio menor en su grado mnimo y multa de 5 a 50 UTM. Para el caso de
piratera, la Ley establece una pena de presidio o reclusin menores en su
grado mnimo, aumentndose en un grado en caso de reincidencia.
Proyecto:
El proyecto de ley aprobado por la Cmara de Diputados reemplaza el
Captulo II de Ttulo III que contempla la normativa sobre acciones y
procedimiento por un nuevo Captulo II denominado De las Infracciones a las
Disposiciones de esta Ley.
Los principales cambios propuestos en el proyecto dicen relacin con el
establecimiento de un sistema de graduacin de penas de multa segn el
perjuicio efectivamente causado. Adems, la iniciativa crea nuevos tipos que
sancionan atentados a obras del dominio pblico.
Las penas corporales no sufren modificaciones salvo aquella asignada al
delito de piratera, cuya pena mxima se aumenta en dos grados. En esta
materia, el proyecto original haca aplicable a este tipo penal la figura de la
asociacin ilcita. Sin embargo, esta disposicin fue rechazada por la Cmara
de Diputados.
Por ltimo, destaca de las modificaciones propuestas en esta materia, el
establecimiento de un catlogo de medidas precautorias especiales para el
caso de infraccin de la normativa sobre derechos de autor y conexos.
IV. Nuevo procedimiento de fijacin de tarifas de las sociedades de
gestin colectiva
Texto vigente:
De conformidad con el actual artculo 100 de la Ley
17.336, las tarifas son fijadas unilateralmente por las entidades de gestin.
Ello, sin perjuicio de la facultad de estas entidades de celebrar con
asociaciones de usuarios, contratos que contemplen tarifas especiales, los
cuales son aplicables a los afiliados de dichas organizaciones, pudiendo
acogerse a estas tarifas especiales cualquier usuario que as lo solicite.
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Proyecto:
La modificacin al citado artculo 100 radica en el establecimiento de una
nueva frmula para la fijacin de tarifas de las sociedades de gestin colectiva
que se basa en dos principios. A saber: a) la fijacin de tarifas debe hacerse de
acuerdo al uso efectivo de las obras; y b) deben originarse del acuerdo entre
las partes interesadas o en su defecto mediante arbitraje.
Adicionalmente el proyecto de ley plantea la eliminacin de las tarifas
especiales que permite la ley, sustituyndolas por tarifas generales
(diferenciadas segn categora de usuarios y planes tarifarios alternativos
disponibles por categora de usuario). Finalmente incorpora la obligacin de
someter las tarifas a arbitraje, en caso de no lograrse acuerdo entre las partes.
- Sometida a votacin la idea de legislar en la
materia fue aprobada por la unanimidad de los miembros presentes en
la Comisin, Honorables Senadores seores Cantero, Chadwick, Nez
y Ruiz-Esquide.
- - -
TEXTO DEL PROYECTO
A continuacin, se transcribe literalmente el texto del
proyecto de ley despachado por la Honorable Cmara de Diputados, y que
vuestra Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa os propone
aprobar en general:
PROYECTO DE LEY:
Artculo 1.- Introdcense las siguientes
modificaciones en la ley N 17.336:
1) Modifcase el artculo 5 de la siguiente forma:
a) Insrtase en el literal u) del artculo 5 la frase
permanente o provisional entre los vocablos fijacin y de y reemplzase
la letra y, por la letra o.
b) Agrgase el siguiente literal y):
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de
lo dispuesto en el Capitulo III del Titulo III de esta ley, una empresa
proveedora de transmisin, enrutamiento o conexiones para comunicaciones
digitales en lnea, sin modificacin de su contenido, entre puntos especificados
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por el usuario del material que selecciona, o una empresa proveedora u
operadora de instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes..
2) Sustityese el inciso tercero del artculo 8, por el
siguiente:
Respecto de los programas computacionales
producidos por encargo de un tercero, se reputarn cedidos a ste los
derechos de su autor, salvo estipulacin escrita en contrario..
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y
segundo del artculo 10, por el siguiente:
La proteccin otorgada por esta ley dura por toda la
vida del autor y se extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha
de su fallecimiento..
4) Derganse los actuales Prrafo III (artculos 38 a
45 bis) y IV (artculos 46 a 47) del Captulo V del Ttulo I.
5) Agrgase el siguiente inciso tercero en el artculo
65:
Cuando sea necesaria la autorizacin del autor de
una obra incorporada a un fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o
ejecutante y del productor del fonograma, stas debern concurrir sin que
unas excluyan a las otras..
6) Interclase, como nuevo Ttulo III, el siguiente,
pasando el actual Ttulo III a ser Ttulo IV:
Ttulo III
Limitaciones y excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos
Artculo 71 A. Cuando sea procedente, las
limitaciones y excepciones establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los
derechos de autor como a los derechos conexos.
Artculo 71 B. Es lcita la inclusin en una obra, sin
remunerar ni obtener autorizacin del titular, de fragmentos de obra protegida,
que haya sido lcitamente divulgadas, y su inclusin se realice a ttulo de cita o
con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se
mencione su fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 C. Es lcita, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, la reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin
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al pblico y puesta a disposicin, que se realice sin inters comercial, de una
obra lcitamente publicada a fin de garantizar el acceso por parte de
discapacitados visuales, auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales,
no podran acceder a la obra.
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de
esta facultad tendrn por nica finalidad su utilizacin por personas
discapacitadas, no pudiendo ser cedidas ni distribuidas a terceros con fines
comerciales. En estos ejemplares se sealar expresamente la circunstancia de
ser realizados bajo la excepcin de este articulo e indicando la restriccin de su
distribucin y puesta a disposicin a personas que tengan la respectiva
discapacidad.
Artculo 71 D. Las lecciones dictadas en instituciones
de educacin superior, colegios y escuelas, podrn ser anotadas o recogidas en
cualquier forma por aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrn ser
publicadas, total o parcialmente, sin autorizacin de sus autores.
En el caso de las conferencias y discursos, stos
podrn ser publicados con fines de informacin, pero no en coleccin separada,
completa o parcial, sin autorizacin del autor.
Artculo 71 E. En los establecimientos comerciales en
que se expongan y vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o
televisin o cualquier equipo que permita la reproduccin de obras, stas
podrn utilizarse libremente y sin pago de remuneracin, con el exclusivo
objeto de efectuar demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen
dentro del propio local o de la seccin del establecimiento destinada a este
objeto y en condiciones que eviten su difusin al exterior.
Artculo 71 F. La reproduccin de obras de
arquitectura por medio de la fotografa, el cine, la televisin y cualquier otro
procedimiento anlogo, as como la publicacin de las correspondientes
fotografas en diarios, revistas y textos escolares, es libre y no est sujeta a
remuneracin.
Asimismo, la reproduccin mediante la fotografa, el
dibujo o cualquier otro procedimiento, de monumentos, estatuas y, en general,
las obras artsticas que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, es libre y
no est sujeta a remuneracin, siendo lcita la publicacin y venta de las
reproducciones.
Artculo 71 G. En las obras de arquitectura, el autor
no podr impedir la introduccin de modificaciones que el propietario decida
realizar, pero podr oponerse a la mencin de su nombre como autor del
proyecto.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 365 de 1084
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Artculo 71 H. No sern aplicables a las pelculas y
fotografas publicitarias o propagandsticas las reglas que establece el artculo
30.
Asimismo, lo dispuesto en el artculo 37 bis no ser
aplicable a los programas computacionales, cuando stos no sean el objeto
esencial del arrendamiento.
Artculo 71 I. Las bibliotecas y archivos que no
tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin, reproducir una obra, en los siguientes casos:
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin
permanente y ello sea necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o
sustituirlo en caso de prdida o deterioro, hasta un mximo de 3 copias
simultneas.
b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o
archivo que se haya extraviado, destruido o inutilizado y no est disponible la
obra en el mercado.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando
ste no se encuentre disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar copias de fragmentos de obras
que se encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca
o archivo exclusivamente para su uso personal.
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar la reproduccin, comunicacin o
puesta a disposicin por medios digitales de obras de su coleccin para ser
consultadas simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en
los trminos que seale el reglamento, slo en terminales de uso local de la
respectiva institucin.
Artculo 71 L. Las bibliotecas y archivos abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar
al titular ni obtener su autorizacin, efectuar la traduccin de obras
originalmente escritas en idioma extranjero y legtimamente adquiridas,
cuando al cumplirse un plazo de tres aos contados desde la primera
publicacin, o de un ao en caso de publicaciones peridicas, en Chile no haya
sido publicadas su traduccin al castellano por el titular del derecho.
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La traduccin deber ser realizada a solicitud de un
usuario y exclusivamente para uso personal, o para investigacin o estudio por
parte de los usuarios de dichas bibliotecas o archivos.
Artculo 71 M. Las bibliotecas de instituciones
educacionales o que sirvan a dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni
pago de remuneracin, reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por
cualquier medio las reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones
peridicas y partes razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los
alumnos, investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo
solicite el docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha
utilizacin de la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems
requisitos que determine el reglamento.
Artculo 71 N. Ser lcita, sin la autorizacin del titular
de los derechos de autor y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra
para fines educacionales, en el marco de la educacin formal o autorizada por
el Ministerio de Educacin, de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o
cuentos cortos. Deber mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de
la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de
dos obras del mismo autor, y dicha obra no representar ms del 7% del
contenido de la nueva obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o
parcialmente distribuida comercialmente al pblico, el editor deber pagar a
los titulares de derechos de las materias sujetas a derechos de autor o conexos
utilizadas, una remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares
que sean distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los
casos que se exceda el uso permitido en los incisos primero y segundo de este
artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin
ser fijada por el tribunal civil del domicilio del solicitante, en procedimiento
breve y sumario, quien fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio
de lo sealado en el artculo 71 B.
Artculo 71 . No se considera comunicacin ni
ejecucin pblica de la obra, inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin
dentro del ncleo familiar, en establecimientos educacionales, de beneficencia,
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bibliotecas, archivos y museos, siempre que esta utilizacin se efecte sin
inters comercial. En estos casos no se requerir remunerar al autor, ni
obtener su autorizacin.
Artculo 71 O. Las siguientes actividades relativas a
programas computacionales estn permitidas, sin que se requiera remunerar al
titular ni obtener su autorizacin:
a) La adaptacin o copia de un programa
computacional efectuada por su tenedor o autorizada por su legtimo dueo,
siempre que la adaptacin o copia sea esencial para su uso, o para fines de
archivo o respaldo y no se utilice para otros fines.
Las adaptaciones obtenidas en la forma sealada no
podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, sin que medie autorizacin previa
del titular del derecho de autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en
la forma indicada no podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, salvo que lo
sean conjuntamente con el programa computacional que les sirvi de matriz.
b) Las actividades de ingeniera inversa sobre una
copia obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con
el nico propsito de lograr la compatibilidad operativa entre programas
computacionales o para fines de investigacin y desarrollo.
c) Las actividades que se realicen sobre una copia
obtenida legalmente de un programa computacional, con el nico propsito de
probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u
otros programas, de la red o del computador sobre el que se aplica.
Artculo 71 P. Es lcita la reproduccin provisional de
una obra, incluido su almacenamiento provisional en forma electrnica, sin que
se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin. Esta reproduccin
provisional deber ser transitoria o accesoria, no tener una significacin
econmica independiente, formar parte integrante y esencial de un proceso
tecnolgico, y tener como nica finalidad permitir una transmisin lcita en una
red o permitir un uso lcito de una obra protegida..
7) Agrgase el siguiente artculo 72bis:
Artculo 72 Bis.- El titular de un derecho patrimonial
de autor podr utilizar el smbolo anteponindolo al ao de la primera
publicacin y a su nombre.
Tratndose de fonogramas, las copias de stos o en
sus envolturas, podrn presentar un smbolo (p) antepuesto al ao de la
primera publicacin y al nombre del productor.
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Salvo prueba en contrario, las personas naturales o
jurdicas cuyo nombre aparezca indicado de la manera sealada en los incisos
anteriores, se presumirn como titulares de los derechos respectivos..
8) Reemplzase el actual captulo II del Ttulo III, que
pas a ser Ttulo IV, por el siguiente:
Captulo II
De las acciones y procedimientos
Prrafo 1.
De las infracciones a las disposiciones de esta ley
Artculo 78. Las infracciones a esta ley y su
reglamento no contempladas expresamente en los artculos 79 y siguientes,
sern sancionadas con multa de 5 a 50 unidades tributarias mensuales.
Prrafo 2
De los delitos contra la propiedad intelectual
Artculo 79. Comete delito contra la propiedad
intelectual:
a) El que, sin estar expresamente facultado para ello,
utilice obras de dominio ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas,
en cualquiera de las formas o por cualquiera de los medios establecidos en el
artculo 18.
b) El que, sin estar expresamente facultado para ello,
utilice las interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los
titulares de los derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera
de los medios establecidos en el Ttulo II.
c) El que falsificare o adulterare una planilla de
ejecucin.
d) El que falseare datos en las rendiciones de cuentas
a que se refiere el artculo 50.
e) El que, careciendo de autorizacin del titular de los
derechos o de la ley, cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o
de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas que se encontraren
protegidos.
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Las conductas sealadas sern sancionadas de la
siguiente forma:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior
a las 4 unidades tributarias mensuales, la pena ser de prisin en cualquiera
de sus grados o multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales.
2. Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o
superior a 4 unidades tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 20 a 500 unidades tributarias mensuales.
3. Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior
a 40 unidades tributarias mensuales, la pena ser de reclusin menor en su
grado mnimo y multa de 50 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 79 bis.- El que falsifique obra protegida por
esta ley, o el que la edite, reproduzca o distribuya ostentando falsamente el
nombre del editor autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o
el ttulo de la obra, o alterando maliciosamente su texto, sern sancionados
con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 10 a 1.000
unidades tributarias mensuales.
Artculo 80. Comete delito contra la propiedad
intelectual y ser sancionado con pena de multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales:
a) El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga
a disposicin o comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico
o al patrimonio cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero
autor.
b) El que se atribuyere o reclamare derechos
patrimoniales sobre obras de dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
c) El que obligado al pago en retribucin por la
ejecucin o comunicacin al pblico de obras protegidas, omitiere la confeccin
de las planillas de ejecucin correspondientes.
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad
intelectual y ser sancionado con pena de reclusin menor en su grado mnimo
y multa de 50 a 800 unidades tributarias mensuales, el que tenga para
comercializar, comercialice o alquile directamente al pblico copias de obras,
de interpretaciones o de fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos
en contravencin a las disposiciones de esta ley.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
El que con nimo de lucro fabrique, importe, interne
al pas, tenga o adquiera para su distribucin comercial las copias a que se
refiere el inciso anterior, ser sancionado con las penas de reclusin menor en
su grado medio a mximo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias
mensuales.
Artculo 82. En caso de reincidencia de los delitos
previstos en esta ley, se aplicarn las penas mximas contempladas para cada
uno de ellos. En estos casos, la multa no podr ser inferior al doble de la
anterior, y su monto mximo podr llegar a 2.000 unidades tributarias
mensuales.
Artculo 83. Los que se asociaren u organizaren con el
objeto de cometer los delitos contemplados en el artculo 81, sern
sancionados en conformidad a los artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal.
En el caso del artculo 293 del Cdigo Penal, se
aplicar adems una multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales; y
de 50 a 500 unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 294 del
Cdigo Penal.
Artculo 84. Incurrir en responsabilidad civil el que,
sin autorizacin del titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo
saber que inducir, permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera
de los derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes
conductas:
a) Suprima o altere cualquier informacin sobre la
gestin de derechos, o
b) Distribuya, importe para su distribucin, emita,
comunique o ponga a disposicin del pblico copias de obras o fonogramas,
sabiendo que la informacin sobre la gestin de derechos ha sido suprimida o
alterada sin autorizacin.
El que realice alguna de las conductas descritas en
los literales precedentes, ser sancionado con pena de multa de 25 a 150
unidades tributarias mensuales.
Artculo 85. Para los efectos de lo dispuesto en el
artculo precedente, se entender que es informacin sobre la gestin de
derechos:
a) La informacin que identifica a la obra, a la
interpretacin o ejecucin o al fonograma; al autor de la obra, al artista
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intrprete o ejecutante, o al productor del fonograma; o al titular de cualquier
derecho sobre la obra, interpretacin o ejecucin o fonograma;
b) La informacin sobre los trminos y condiciones de
utilizacin de las obras, interpretacin o ejecucin o fonograma, y
c) Todo nmero o cdigo que represente tal
informacin, cuando cualquiera de estos elementos estn adjuntos a un
ejemplar de una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma o figuren en
relacin con la comunicacin o puesta a disposicin del pblico de una obra,
interpretacin o ejecucin o fonograma.
Artculo 85 A. El monto de los perjuicios que se
refieren en este Ttulo se determinar en base al valor legtimo de venta al
detalle de los objetos protegidos.
Cuando se trate de objetos protegidos que no tengan
valor de venta legtimo, el juez deber prudencialmente determinar el monto
de los perjuicios para efectos de aplicar la pena.
Prrafo 3
De las normas aplicables al procedimiento civil y penal
Artculo 85 B. El titular de los derechos reconocidos
en esta ley tendr, sin perjuicio de las otras acciones que le correspondan,
acciones para pedir:
a) El cese de la actividad ilcita del infractor;
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios
patrimoniales y morales causados, y
c) La publicacin de la parte resolutiva de la
sentencia, a costa del demandado, mediante anuncio en un diario a eleccin
del demandante.
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado,
ordenar que los ejemplares que hubieren sido producto de alguna infraccin o
delito contenido en esta ley sean destruidos o apartados del comercio.
Estos ejemplares slo podrn ser destinados a
beneficencia por el tribunal cuando cuente con autorizacin del titular de los
derechos. En este caso, el tribunal podr decretar las medidas necesarias para
garantizar que no reingresen al comercio, ordenando el marcado de los
ejemplares y decretando la prohibicin de enajenarlos por parte del
beneficiario.
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Artculo 85 D. El tribunal podr ordenar, en cualquier
estado del juicio, las siguientes medidas precautorias:
a) La suspensin inmediata de la venta, circulacin,
exhibicin, ejecucin, representacin o cualquier otra forma de explotacin
presuntamente infractora;
b) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes determinados, incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los
productos o servicios motivo de la presunta infraccin;
c) La retencin de los ejemplares presuntamente
ilcitos;
d) La retencin o secuestro de los materiales,
maquinarias e implementos que hayan sido destinados a la produccin de
ejemplares presuntamente ilcitos, o de la actividad presuntamente infractora,
cuando ello sea necesario para prevenir futuras infracciones;
e) La remocin o retiro de los aparatos que hayan
sido utilizados en la comunicacin pblica no autorizada, a menos que el
presunto infractor garantice que no reanudar la actividad infractora;
f) El nombramiento de uno o ms interventores, y
g) La incautacin del producto de la recitacin,
representacin, reproduccin o ejecucin, hasta el monto correspondiente a los
derechos de autor que establezca prudencialmente el tribunal.
En lo no regulado por el inciso precedente, la
dictacin de estas medidas se regir por las normas generales contenidas en el
Ttulo V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas establecidas en este artculo podrn
solicitarse, sin perjuicio de las medidas prejudiciales de los Ttulos IV y V del
Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales,
siempre que se acompaen antecedentes que permitan acreditar
razonablemente la existencia del derecho que se reclama, el riesgo de una
inminente infraccin y se rinda caucin suficiente, de conformidad con lo
establecido en el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 85 E. El perjudicado podr optar, para
efectos del clculo de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados a
sus derechos patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera
debido pagar al titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las
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utilidades que el titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la
infraccin.
El tribunal, adems, podr condenar al infractor a
pagar las ganancias que haya obtenido, que sean atribuibles a la infraccin y
que no hayan sido consideradas al calcular los perjuicios.
Al determinar el perjuicio, el tribunal considerar,
entre otros factores, el valor legtimo de venta al detalle de los bienes
infringidos.
Para efectos de determinacin del dao moral, el
tribunal considerar las circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin
y el grado objetivo de difusin ilcita de la obra.
Artculo 85 F. Al hacer efectiva la indemnizacin de
perjuicios, el tribunal podr ordenar, a peticin de parte y sin perjuicio de los
derechos que puedan hacer valer terceros, la incautacin y entrega al titular
del derecho del producto de la recitacin, representacin, reproduccin,
ejecucin o cualquier otra forma de explotacin ilcita.
Artculo 85 G. Existir accin pblica para denunciar
los delitos sancionados en esta ley.
Artculo 85 H. Se presume, salvo prueba en contrario,
que el derecho de autor y los derechos conexos subsisten sobre una obra o
fonograma, cuya fecha de su primera publicacin sea inferior a setenta aos.
Sin embargo, no ser aplicable lo dispuesto en el
inciso anterior respecto de aquellas obras y materias afines que hayan pasado
al dominio pblico por expiracin del plazo de proteccin de acuerdo a esta ley
o a leyes anteriores.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
Artculo 85 I. En los procedimientos civiles, el tribunal
podr ordenar a l o los presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda
informacin que posean respecto a las dems personas involucradas en la
infraccin, as como todos los antecedentes relativos a los canales de
produccin y distribucin de los ejemplares infractores. El tribunal podr
aplicar multas de 1 a 20 unidades tributarias mensuales a aquellos que se
nieguen a entregar dicha informacin.
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Artculo 85 J. El juez de letras en lo civil que, de
acuerdo a las reglas generales conozca de los juicios a que d lugar la presente
ley, lo har breve y sumariamente.
Artculo 85 K. El titular de un derecho podr solicitar,
una vez acreditada judicialmente la respectiva infraccin, que las
indemnizaciones de los daos y perjuicios patrimoniales y morales causados
sean sustituidas por una suma nica compensatoria que ser determinada por
el tribunal en relacin a la gravedad de la infraccin, no pudiendo ser mayor a
2.000 unidades tributarias mensuales por infraccin..
9) Agrgase en el actual Ttulo III, que pas a ser
Ttulo IV, el siguiente Captulo III nuevo, pasando el actual Captulo III a ser
Captulo IV.
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los
derechos protegidos por esta ley que ocurran a travs de sistemas o redes
controladas u operadas por personas naturales o jurdicas que presten algunos
de los servicios sealados en los artculos siguientes, los proveedores de tales
servicios no sern obligados a indemnizar el dao, en la medida que cumplan
con las condiciones previstas por los artculos siguientes para limitar su
responsabilidad, conforme a la naturaleza del servicio prestado. En estos
casos, los prestadores de servicios slo podrn ser objeto de las medidas
prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser
interpretada como constitutiva de responsabilidad de los prestadores de
servicios a que se refieren los artculos siguientes por infracciones a los
derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o
redes.
Artculo 85 M. Los prestadores de servicios de
transmisin de datos, enrutamiento o suministro de conexiones no sern
considerados responsables de los datos transmitidos a condicin que el
prestador:
a) No modifique ni seleccione el contenido de la
transmisin. Para estos efectos no se considerar modificacin del contenido,
la manipulacin tecnolgica del material necesaria para facilitar la transmisin
a travs de la red, como la divisin de paquetes;
b) No inicie el mismo la transmisin, y
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c) No seleccione a los destinatarios de la informacin.
Esta limitacin de responsabilidad comprende el
almacenamiento automtico o copia automtica, provisional y temporal de los
datos transmitidos, tcnicamente necesarios para ejecutar la transmisin,
siempre que este almacenamiento o copia automtica no est accesible al
pblico en general y no se mantenga almacenado por ms tiempo del
razonablemente necesario para realizar la comunicacin.
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de
almacenamiento de datos de carcter temporal que se lleve a cabo mediante
un proceso de almacenamiento automtico, no sern considerados
responsables de los datos almacenados a condicin que el prestador:
a) Respete las condiciones de acceso de usuarios y
las reglas relativas a la actualizacin del material almacenado establecidas por
el proveedor del sitio de origen, salvo que dichas reglas sean usadas por ste
para prevenir o dificultar injustificadamente el almacenamiento temporal a que
se refiere este artculo;
b) No interfiera con la tecnologa lcita, compatible y
estandarizada utilizada en el sitio de origen para obtener informacin sobre el
uso en lnea del material almacenado, cuando la utilizacin de dichas
tecnologas se realice de conformidad con la ley y sean compatibles con
estndares de la industria ampliamente aceptados que sealar el reglamento;
c) No modifique su contenido en la transmisin a
otros usuarios, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso a
material almacenado que haya sido retirado o al que se haya inhabilitado el
acceso en su sitio de origen, cuando reciba una notificacin de conformidad
con el procedimiento establecido en el artculo 85 Q.
Artculo 85 . Los prestadores de servicios que a
peticin de un usuario almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos
en su red o sistema, o que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o
referencia a un sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de
informacin, incluidos los hipervnculos y directorios, no sern considerados
responsables de los datos almacenados o referidos a condicin que el
prestador:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito
de los datos;
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 376 de 1084
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b) No reciba un beneficio econmico directamente
atribuible a la actividad infractora, en los casos en que tenga el derecho y la
capacidad para controlar dicha actividad;
c) Designe pblicamente un representante para
recibir las notificaciones judiciales a que se refiere el inciso final, de la forma
que determine el reglamento, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al
material almacenado de conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente.
Se entender que el prestador de servicios tiene un
conocimiento efectivo cuando un tribunal de justicia competente, conforme al
procedimiento establecido en el artculo 85 Q, haya ordenado el retiro de los
datos o el bloqueo del acceso a ellos y el prestador de servicios, estando
notificado legalmente de dicha resolucin, no cumpla de manera expedita con
ella.
Artculo 85 O. Para gozar de las limitaciones de
responsabilidad establecidas en los artculos precedentes, los prestadores de
servicios, adems, debern:
a) Haber adoptado una poltica que establezca de
forma general las condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios
infractores reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los usuarios en
su sistema o red;
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de
proteccin y de gestin de derechos de obras protegidas aprobadas de
conformidad al procedimiento que establecer el reglamento. En la aprobacin
de estas medidas se tendr especial cuidado para evitar imponer costos
significativos a los prestadores de servicios y cargas significativas a sus
sistemas o redes, y
c) No haber iniciado la transmisin, ni haber
seleccionado el material o a sus destinatarios. Se excepta de esta obligacin a
los proveedores de servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio
en lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin.
Artculo 85 P. Los prestadores de servicios referidos
en los artculos precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos
que transmitan, almacenen o referencien ni la obligacin de realizar bsquedas
activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo establecido en el inciso anterior se comprender
sin perjuicio de cualquier actividad que los tribunales ordinarios de justicia
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decreten para investigar, detectar y perseguir delitos o prcticas constitutivas
de ejercicios abusivos de los derechos de autor o conexos reconocidos por esta
ley.
Artculo 85 Q. Para las infracciones a los derechos
reconocidos por esta ley cometidas en o por medio de redes o sistemas
controlados u operados por o para prestadores de servicios, el titular de los
respectivos derechos o su representante podrn solicitar como medida
prejudicial o judicial las que se sealan en el artculo 85 R. Cuando las medidas
se soliciten en carcter de prejudicial sern decretadas sin necesidad de
notificacin previa al supuesto infractor y sin necesidad de rendir caucin. Esta
solicitud ser conocida por el juez de letras en lo civil del domicilio del
prestador de servicios o por el tribunal penal del domicilio del prestador de
servicios.
Para estos efectos, la solicitud, adems de cumplir
con los requisitos de los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil, deber indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con
indicacin precisa de la titularidad de stos y la modalidad de la infraccin;
b) El material infractor, y
c) La localizacin del material infractor en las redes o
sistemas del prestador de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal
decretar, sin ms trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el
ingreso de la solicitud al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos
infractores. Dicha resolucin se notificar por cdula al prestador de servicios
respectivo y por el estado diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin
perjuicio de otros derechos, requerir al tribunal que decret la orden que se
deje sin efecto la medida de restriccin de acceso o retiro de material. Para ello
deber presentar una solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados
en el inciso segundo y deber acompaar todo antecedente adicional que
fundamente esta peticin e implicar su aceptacin expresa de la competencia
del tribunal que est conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan
suscitarse se tramitarn breve y sumariamente, y las apelaciones se
concedern en el solo efecto devolutivo, gozando de preferencia para su
conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Este procedimiento y los incidentes que pudieren
suscitarse en la tramitacin de un procedimiento penal, se tramitarn y
resolvern conforme a lo dispuesto en los artculos 63 y siguientes del Cdigo
Procesal Penal.
Artculo 85 R. En los casos en que se hayan cumplido
los requisitos generales del artculo 85 O y los requisitos establecidos en el
artculo 85 M, respecto de las funciones de transmisin, enrutamiento o
suministro, el tribunal slo podr disponer como medidas prejudiciales o
judiciales las siguientes:
a) La terminacin de cuentas determinadas de dicho
prestador de servicio que sea claramente identificada por el solicitante de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente, y
b) La adopcin de medidas razonables para bloquear
el acceso a un determinado sitio en lnea que sea claramente identificado por el
solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo
precedente.
En los casos en que se hayan cumplido los requisitos
generales del artculo 85 O y los requisitos especiales establecidos en los
artculos 85 N y 85 , respecto de las funciones mencionadas en dichos
artculos, el tribunal slo podr disponer como medidas prejudiciales o
judiciales las siguientes:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material
infractor que sea claramente identificado por el solicitante de acuerdo a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 86 Q;
b) La terminacin de cuentas de usuarios
determinadas de dicho prestador de servicio, que sean claramente
identificadas por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 85 Q, y cuyo titular est usando el sistema o red para realizar una
actividad infractora a los derechos de autor y conexos, y
c) Otras medidas que el tribunal pueda considerar
como necesarias para corregir la situacin reclamada por el solicitante, a
condicin que estas medidas sean lo menos gravosas para el prestador del
servicio, para los usuarios y para los suscriptores, comparadas con otras
formas de reparacin efectiva.
Todas estas medidas se dictarn con la debida
consideracin de la carga relativa para el prestador de servicios, para los
usuarios y para los suscriptores, del eventual dao al titular del derecho de
autor o conexos, de la factibilidad tcnica y eficacia de la medida, y de la
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 379 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
existencia de otras formas de observancia menos gravosas para asegurar el
respeto del derecho que se reclama.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al
prestador de servicios, de conformidad con los incisos tercero, cuarto y quinto
del artculo 85 Q, con la excepcin de los mandamientos judiciales que
busquen asegurar la preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros
mandamientos judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la
operacin del sistema o red del prestador de servicios.
Artculo 85 S. El tribunal competente, a
requerimiento de los titulares de derechos que hayan iniciado el procedimiento
establecido en el artculo precedente, podr ordenar la entrega de la
informacin que permita identificar al supuesto infractor por el prestador de
servicios respectivo. El tratamiento de los datos as obtenidos se sujetar a lo
dispuesto en la ley N19.628, sobre proteccin de la vida privada.
Artculo 85 T. El que, a sabiendas, proporcione
informacin falsa relativa a supuestas infracciones a los derechos reconocidos
en esta ley, deber indemnizar los daos causados a cualquier parte
interesada, si estos daos son resultado de acciones que el proveedor de
servicios de red tome en base a dicha informacin.
El prestador de servicio que voluntariamente o ante
un requerimiento, de buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material,
basndose en una infraccin aparente o presunta, estar exento de
responsabilidad ante cualquier reclamo por esas acciones en la medida que,
tratndose de material alojado en su sistema o red, notifique sin demora al
proveedor del material, que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el acceso
a ste; o, en el caso en que ante un requerimiento, el prestador de servicio
notifique al requirente su negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el acceso al
material indicando su sometimiento a la jurisdiccin del tribunal competente de
su domicilio a menos que el requirente presente demanda ante el tribunal
competente dentro de un plazo razonable..
10) Agrgase en el inciso segundo del artculo 92,
entre las expresiones que y los remanentes, la siguiente frase: hasta el
10% de lo recaudado y.
11) Modifcase el artculo 100 de la siguiente forma:
1) Elimnase su inciso final.
2) Remplzanse sus incisos cuarto y quinto, por los
siguientes:
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
Las entidades de gestin podrn diferenciar las
tarifas generales segn categora de usuario, pudiendo fijarse adems planes
tarifarios alternativos o tarifas especiales mediante la celebracin de contratos
con asociaciones de usuarios, a los cuales podr optar cualquier usuario que se
ubique dentro de la misma categora. Las tarifas acordadas conforme a esta
disposicin debern ser publicadas en el Diario Oficial.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin
de confeccionar planillas, de conformidad a la ley o a sus respectivos contratos
de licenciamiento, debern estructurarse de modo que la aplicacin de sta
guarde relacin con la utilizacin de las obras, interpretaciones o fonogramas
de titulares representados por la entidad de gestin colectiva respectiva.
La falta de confeccin de la planilla o su confeccin
incompleta o falsa, no dar derecho a la aplicacin de lo dispuesto en el inciso
anterior.
Salvo acuerdo en contrario, estarn obligados a
confeccionar planillas de ejecucin o listas de obras utilizadas, las empresas de
entretenimiento que basen su actividad en la utilizacin de obras musicales y
los organismos de radiodifusin, que seale el reglamento.
Lo dispuesto en este artculo no regir respecto de la
gestin de las obras literarias, dramticas, dramtico-musicales, coreogrficas
o pantommicas, como, asimismo, respecto de aquellas utilizaciones a que se
refiere el inciso segundo del artculo 21, a menos que la respectiva entidad
realice gestin colectiva de los derechos de estas obras..
12) Agrgase el siguiente artculo 100 bis, nuevo:
Artculo 100 bis.- No obstante lo establecido en el
inciso tercero del artculo anterior, si una entidad de gestin fuese declarada
dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, las
asociaciones con personalidad jurdica que representen a usuarios de derechos
de autor o conexos, en el mbito de explotacin definido por dicho tribunal,
que no hubiesen alcanzado un acuerdo con aqulla mediante negociacin,
podrn someter la controversia a un arbitraje forzoso.
El tribunal arbitral estar integrado por tres
miembros, uno nombrado por la parte impugnante, otro por la entidad de
gestin y un tercero de comn acuerdo por las partes y, a falta de acuerdo o
en ausencia de nombramiento por una de las partes, la o las designaciones
sern realizadas por el juez de letras en lo civil competente, el que deber
sujetarse al procedimiento de designacin de peritos establecido en el Cdigo
de Procedimiento Civil, sin que las partes puedan oponerse a la designacin.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
El mbito de competencia del tribunal arbitral ser
establecido en la resolucin en que ste sea designado, en el caso que su
designacin sea judicial, o bien, en el instrumento en que las partes acuerden
la constitucin del tribunal.
El tribunal deber fijar fecha para la audiencia de las
partes, el mecanismo de notificacin que utilizar para poner en conocimiento
de las partes las resoluciones o decisiones que adopte, y sus normas y
procedimientos, debiendo contemplar, en todo caso, la audiencia de las partes,
los mecanismos para recibir las pruebas y antecedentes que stas aporten y el
modo en que se le formularn las solicitudes.
Las partes deben aportar en la primera audiencia sus
respectivas propuestas de tarifas en sobre cerrado, junto a las pruebas y
antecedentes que las sustentan.
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre
otros criterios, la categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los
usuarios de esa categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la
importancia del repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de
esa categora y las tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por
un proceso anterior.
En el curso del procedimiento arbitral, el tribunal
arbitral podr llamar a las partes a conciliacin, si estimare que existen
coincidencias relevantes que hagan aconsejable dicho trmite.
Asimismo, durante el procedimiento arbitral las
partes podrn llegar a acuerdo, ponindose trmino al procedimiento por la
sola presentacin del convenio de tarifas alcanzado. En este ltimo caso, dicho
convenio tendr el valor de sentencia del tribunal arbitral.
El tribunal arbitral al dictar sentencia, deber
limitarse a optar nica y exclusivamente entre una de las dos tarifas
propuestas por las partes, la que tendr carcter vinculante y ejecutivo para
las partes, y constituir un plan tarifario alternativo para quienes dentro de la
categora no participaron en el litigio.
En cualquier caso, en el mbito de explotacin en que
se pronuncie la sentencia del tribunal arbitral, la tarifa adoptada no podr ser
modificada por la entidad de gestin respectiva ni someterse a un nuevo
arbitraje en un plazo de dos aos.
El tribunal arbitral deber dictar su fallo dentro de un
plazo de 60 das contados desde su constitucin. En contra de la sentencia
arbitral, se podrn interponer los recursos de apelacin y de casacin en la
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
forma, de acuerdo a lo previsto en el artculo 239 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. El recurso de apelacin proceder en el solo efecto devolutivo.
Proceder tambin contra la sentencia del tribunal
arbitral, el recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda con el solo efecto de
precisar las condiciones necesarias para una mejor aplicacin de la tarifa que
resulte elegida por el tribunal, sin alterar las condiciones sustantivas de la
misma, el cual podr ser interpuesto dentro del plazo de tres das contados
desde su notificacin.
Las costas del proceso sern solventadas por aquella
parte cuya propuesta de tarifas resultare desechada por el tribunal.
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn
utilizar el repertorio de la sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron
controvertidas, pagando las tarifas establecidas por la entidad de gestin. La
diferencia que resulte entre la tarifa pagada y la definitiva dar origen a
reliquidaciones que sern determinadas en el fallo arbitral..
Artculo 2.- Dergase el artculo 12 de la ley N
19.227, que crea el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura.
Artculo 3.- Sustityense los actuales incisos
segundo y tercero del artculo 11 de la ley N 19.227, por el siguiente inciso
segundo:
Igualmente, se castigar conforme a las penas
establecidas en el artculo 79 de la ley N 17.336 al que utilice procedimientos
engaosos o fraudulentos para acceder indebidamente a los beneficios que
otorga esta ley...
- - -
Acordado en las sesiones celebradas los das 31 de
octubre, 6, 7, 14, 19, 20 de noviembre y 5 de diciembre de 2007, con la
asistencia de los Honorables Senadores seores Mariano Ruiz-Esquide Jara
(Presidente), Carlos Cantero Ojeda, Andrs Chadwick Piera, Alejandro
Navarro Brain (Pedro Muoz Aburto, Jaime Naranjo Ortiz) y Ricardo Nez
Muoz.
Sala de la Comisin, a 5 de diciembre de 2007.
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MARA ISABEL DAMILANO PADILLA
Secretario
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 384 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
RESUMEN EJECUTIVO
INFORME DE LA COMISIN DE EDUCACIN, CULTURA, CIENCIA Y
TECNOLOGA RECADO EN EL PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA LA LEY
N 17.336, SOBRE PROPIEDAD INTELECTUAL
(BOLETN N 5.012-03)
I. PRINCIPALES OBJETIVOS DEL PROYECTO PROPUESTO POR LA
COMISIN: en lo fundamental, busca adecuar la normativa nacional vigente
en materia de derechos de autor y derechos conexos a los compromisos
asumidos por Chile en los Tratados Internacionales que ha suscrito con otros
pases, estableciendo una serie de medidas que garanticen una adecuada
proteccin a las frecuentes infracciones calificadas como piratera, creando
un marco regulatorio que garantice a la ciudadana el acceso a los bienes
culturales, tal como se ha reconocido en los distintos Acuerdos de Libre
Comercio, y regulando la responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet. Asimismo, propone un nuevo mecanismo de fijacin de tarifas de las
sociedades de gestin colectiva.
II. ACUERDOS: aprobado en general (4x0).
III. ESTRUCTURA DEL PROYECTO APROBADO POR LA COMISIN:
consta de tres artculos permanentes, el primero de ellos tiene doce
numerales.
IV. NORMAS DE QURUM ESPECIAL: deben aprobarse como normas de
carcter orgnico constitucionales el inciso penltimo del artculo 71 N, el
inciso primero del artculo 85 Q, y los incisos primero, segundo, tercero y
undcimo del artculo 100 bis, todos contenidos respectivamente en los
nmeros 6), 9) y 12), del artculo 1 del presente proyecto de ley. Todo esto
en virtud de lo dispuesto en el artculo 77 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en relacin con el artculo 66, inciso segundo, de ese Texto
Fundamental.
V. URGENCIA: no tiene.
VI. ORIGEN INICIATIVA: Mensaje de S.E. la Presidenta de la Repblica.
VII. TRMITE CONSTITUCIONAL: segundo trmite.
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PRIMER INFORME COMISIN EDUCACIN
VIII. APROBACIN EN LA CMARA DE DIPUTADOS: aprobado con 105
votos a favor, no hubo votos en contra ni abstenciones, salvo los artculos 71
N, inciso penltimo; 85 Q, y 100 bis.
IX. INICIO TRAMITACIN EN EL SENADO:16 de octubre de 2007.
X. TRMITE REGLAMENTARIO: primer informe.
XI. LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE RELACIONAN CON LA
MATERIA:
a) Los numerales 10, 11, 24 y 25 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica, que consagran, respectivamente, las garantas del derecho a la
educacin, la libertad de enseanza, el derecho de propiedad, y la libertad de
crear y difundir las artes, junto con el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas .
b) La ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual.
c) El Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas
(1886).
d) Los Tratados de Libre Comercio suscritos con Estados Unidos, la Unin
Europea y Mxico.
e) La Convencin de Roma sobre la Proteccin de los Artistas Intrpretes o
Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin
(1961).
f) El Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial del Comercio.
g) La Convencin para la Proteccin y Promocin de la Diversidad de las
Expresiones Culturales de la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Educacin, la Ciencia y la Cultura.
Valparaso, a 5 de diciembre de 2007.
MARA ISABEL DAMILANO PADILLA
Secretario
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
2.3. Primer Informe de Comisin de Economa
Senado. Fecha 16 de enero, 2008. Cuenta en Sesin 84, Legislatura 355.
INFORME DE LA COMISIN DE ECONOMA recado en el proyecto de ley,
en segundo trmite constitucional, que modifica la ley N 17.336, sobre
propiedad intelectual.
BOLETN N 5.012-03
Honorable Senado:
Vuestra Comisin de Economa tiene el honor de
informar respecto del proyecto de ley de la referencia, en segundo trmite
constitucional, iniciado en un Mensaje de Su Excelencia la Presidenta de la
Repblica.
- - -
Cabe sealar que este proyecto de ley fue discutido
slo en general, en virtud del artculo 36 del Reglamento del Senado.
Asimismo, es necesario hacer presente que el
proyecto cuenta con informe de la Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y
Tecnologa.
Tambin cabe destacar que Su Excelencia la
Presidenta de la Repblica hizo presente urgencia para su despacho,
calificndola de simple.
- - -
A la sesin en que la Comisin estudi el proyecto
asistieron, adems de sus miembros, los seores Ministros de Cultura, doa
Paulina Urrutia, y de Economa, don Hugo Lavados.
Tambin concurrieron, especialmente invitadas, las
siguientes personas.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 387 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Del Ministerio de Cultura, el Asesor Legislativo seor Daniel lvarez.
Del Ministerio de Economa, el Asesor del Ministro, seor Carlos Rubio.
Del Ministerio de Educacin, el Asesor de Propiedad Intelectual, seor
Luis Villarroel.
- - -
OBJETIVOS DEL PROYECTO
En lo fundamental, adecuar la normativa nacional en
materia de derechos de autor y derechos conexos a los compromisos asumidos
por Chile en los Tratados Internacionales que ha suscrito con otros pases,
estableciendo una serie de medidas que garanticen una adecuada proteccin a
las frecuentes infracciones calificadas como piratera.
Con tal propsito, establece un marco regulatorio que
garantice a la ciudadana el acceso a los bienes culturales, tal como se ha
reconocido en los distintos Acuerdos de Libre Comercio, y regula la
responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet.
Asimismo, contempla un nuevo mecanismo de
fijacin de tarifas de las sociedades de gestin colectiva.
- - -
NORMAS DE QURUM ESPECIAL
Deben aprobarse como normas de carcter orgnico
constitucionales el inciso penltimo del artculo 71 N, el inciso primero del
artculo 85 Q, y los incisos primero, segundo, tercero y undcimo del artculo
100 bis, contenidos en los nmeros 6), 9) y 12), respectivamente, del artculo
1 del presente proyecto de ley. Todo esto en virtud de lo dispuesto en el
artculo 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en relacin con el
artculo 66, inciso segundo, de ese Texto Fundamental.
Cabe dejar constancia que, en su oportunidad, la
Honorable Cmara de Diputados, ofici a la Excelentsima Corte Suprema, con
el objeto de recabar su parecer respecto a la iniciativa de ley en estudio, la que
emiti su opinin por Oficio N 339, de 17 de octubre de 2007.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 388 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
- - -
ANTECEDENTES
Para el debido estudio de esta iniciativa de ley, se ha tenido en consideracin,
entre otros, lo siguiente:
A.- ANTECEDENTES JURDICOS
a) Los numerales 10, 11, 24 y 25 del artculo 19
de la Constitucin Poltica, que consagran, respectivamente, las garantas del
derecho a la educacin, la libertad de enseanza, el derecho de propiedad, y la
libertad de crear y difundir las artes, junto con el derecho del autor sobre sus
creaciones intelectuales y artsticas .
b) La ley N 17.336, sobre Propiedad
Intelectual.
c) El Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas
(1886).
d) Los Tratados de Libre Comercio suscritos con Estados Unidos, la Unin
Europea y Mxico.
e) La Convencin de Roma sobre la Proteccin de los Artistas Intrpretes o
Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin
(1961).
f) El Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial del Comercio.
g) La Convencin para la Proteccin y Promocin de la Diversidad de las
Expresiones Culturales de la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Educacin, la Ciencia y la Cultura.
B.- ANTECEDENTES DE HECHO
El Mensaje con el que Su Excelencia la Presidenta de la Repblica inicia el
presente proyecto de ley destaca, en primer trmino, los fundamentos de la
iniciativa, a saber, los tratados internacionales, la Constitucin y la lucha
contra la piratera.
-En relacin con los tratados.
Destaca que la propiedad intelectual es reconocida a nivel internacional como
una herramienta importante para estimular y proteger las creaciones artsticas
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 389 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
y del intelecto humano. Informa que este segmento parti a travs del
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas, en
1886. Posteriormente, a travs de la Convencin de Roma sobre la Proteccin
de los Artistas Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin (1961), se extendieron algunos de los derechos
reconocidos a los autores, a los artistas, intrpretes o ejecutantes, a los
productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusin, comnmente
conocidos como derechos conexos. Seala que Chile es miembro de estos
Tratados Internacionales desde los aos 1975 y 1974, respectivamente.
Agrega que existen otros Tratados Internacionales que han ratificado la
importancia de la proteccin de estos derechos. Sin embargo, acota que es a
travs del Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
Relacionados con el Comercio (1994), de la Organizacin Mundial del
Comercio, que se establecen de manera orgnica estndares mnimos de
proteccin a la propiedad intelectual, adquiriendo estos derechos relevancia a
nivel mundial debido a su vinculacin con el comercio.
Por su parte, seala que la Declaracin de Derechos Humanos, en su artculo
27, reconoce como un derecho humano, el derecho a tomar parte libremente
en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el
progreso cientfico y en los beneficios que de l resulten. En su prrafo
segundo, precisa que, tambin, reconoce el derecho a la proteccin de los
intereses morales y materiales que correspondan por razn de las
producciones cientficas, literarias o artsticas de que una persona sea autora.
Lo anterior explica que la regulacin de estos derechos debe siempre realizarse
desde una doble perspectiva. Por un lado, se deben otorgar las condiciones
que estimulen la actividad creativa y generadora de conocimiento,
garantizando el derecho de propiedad sobre las creaciones intelectuales
resultantes de stas; y, por otro lado, indica que debe asegurarse a toda la
poblacin el acceso a estas creaciones artsticas-culturales y productos del
conocimiento.
En similar sentido, precisa que la Convencin para la Proteccin y Promocin
de la Diversidad de las Expresiones Culturales de la Organizacin de las
Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, recientemente
ratificada por nuestro pas y que se encuentra vigente desde el mes marzo de
2007, reconoce la doble dimensin econmica y cultural de las actividades,
bienes y servicios culturales, al ser portadores de identidades, valores y
significados, por lo cual arguye que no deben tratarse como si slo tuviesen un
valor comercial y destaca la importancia de los derechos de propiedad
intelectual para sostener a quienes participan en la creatividad cultural.
Seala que Chile, a travs de los Acuerdos de Libre Comercio, ha incorporado
estndares ms precisos de propiedad intelectual acordes con los desafos que
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 390 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
nuestro nivel de desarrollo exige, dando cuenta al mismo tiempo de las nuevas
formas de explotacin que surgen como consecuencia natural de los avances
tecnolgicos. Entre otros tratados bilaterales que tratan estas materias,
menciona los acuerdos suscritos con Estados Unidos, la Unin Europea y
Mxico.
Simultneamente, tanto a nivel bilateral como en los foros multilaterales,
informa que Chile ha reafirmado la necesidad de que el sistema de propiedad
intelectual sea balanceado, de forma de equilibrar los intereses de los distintos
actores y sectores involucrados. De esta forma, indica que se busca conjugar
una adecuada proteccin de los derechos de autor y conexos, con el acceso
legtimo por parte de la comunidad a las creaciones artsticas y del intelecto.
Lo anterior, acota que se traduce en la incorporacin en este proyecto de ley
de un nmero determinado de limitaciones y excepciones dentro del marco
legal de proteccin a los derechos de autor y conexos, en beneficio de ciertos
sectores de nuestra sociedad.
-La Constitucin Poltica de la Repclica.
Respecto a la Constitucin, hace presente que en nuestro ordenamiento
jurdico los derechos de propiedad intelectual gozan del ms amplio
reconocimiento, constituyendo una de las garantas recogidas expresamente
en la Constitucin Poltica de la Repblica, en el artculo diecinueve, numeral
veinticinco, el cual garantiza a todos los creadores el derecho de autor sobre
sus creaciones intelectuales y artsticas, al mismo tiempo que se garantiza el
derecho a todas las personas a crear y difundir las artes.
Adicionalmente, indica que la ley N 17.336 reconoce, tambin, los derechos
conexos al derecho de autor, otorgando a los artistas intrpretes o
ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los radiodifusores facultades
respecto de sus interpretaciones, ejecuciones y producciones y el derecho a
percibir una retribucin por su uso pblico.
-La lucha contra la piratera.
Finalmente, en lo relativo a la lucha contra la piratera, seala que los
desarrollos tecnolgicos de las ltimas dcadas imponen nuevos desafos, que
obligan a adecuar la normativa existente a esta nueva realidad, pues sin
desconocer los positivos efectos que las nuevas tecnologas han tenido en el
mejoramiento de las comunicaciones y en la difusin del conocimiento, es
incuestionable que stas han originado, tambin, nuevas formas de infraccin
a los derechos actualmente reconocidos por nuestro ordenamiento y nuevas
formas de piratera, estimulando el surgimiento de organizaciones criminales
en torno a la produccin y distribucin ilcita de obras protegidas.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 391 de 1084
PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Lo anterior adquiere especial relevancia, toda vez que la piratera y las dems
prcticas ilegales constituyen no slo una violacin del derecho de propiedad
intelectual sino que, adems, distorsionan el funcionamiento normal del
mercado, generando un grave perjuicio patrimonial a la industria, cuyo
principal activo son los derechos de autor y los derechos conexos, y
adicionalmente, implican para el Estado una evasin tributaria.
Por ello, declara que junto a la necesidad de adecuar nuestra normativa sobre
derecho de autor y derechos conexos a los compromisos internacionales
asumidos por Chile, se hace necesario modernizar las herramientas que
permitan otorgar una mejor proteccin a los creadores y a la industria asociada
a los productos que se derivan de la inteligencia y de la creacin humana.
Precisa que este esfuerzo implica la dictacin de cuerpos legales modernos,
acordes con el desarrollo de la sociedad actual, que recojan los intereses de los
distintos actores del sistema de propiedad intelectual y la necesidad de
implementar las obligaciones asumidas por nuestro pas en materia de
propiedad intelectual, en los acuerdos de libre comercio.
Principales objetivos del proyecto.
Mediante el presente proyecto, el Ejecutivo pretende actualizar la regulacin
vigente en materias de derechos de autor y derechos conexos, contemplando
los siguientes objetivos:
1.- El establecimiento de medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel
de proteccin mediante acciones civiles y penales para la observancia de los
derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones
calificadas comnmente como piratera.
2.- El establecimiento de un adecuado marco de excepciones y limitaciones al
derecho de autor y derechos conexos que garanticen el acceso a bienes
culturales y el ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadana,
tal como est reconocido en la mayor parte de las legislaciones internacionales
y conforme a las flexibilidades permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de
los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio, de la
Organizacin Mundial del Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos
Acuerdos de Libre Comercio.
3.- La regulacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet, limitando su responsabilidad por las infracciones a los derechos de
autor y conexos que se cometan por usuarios de estos servicios a travs de
sus redes, de conformidad con los compromisos internacionales asumidos por
Chile, en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Hace presente que, para la elaboracin de este proyecto se han tenido en
consideracin, entre otros antecedentes, las opiniones de los distintos sectores
interesados, expresadas durante la tramitacin parlamentaria del anterior
proyecto modificatorio de la ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual y la
legislacin comparada, especialmente aqulla de nuestros principales socios
comerciales.
Contenido del proyecto.
El proyecto introduce cuatro grandes modificaciones a la ley N 17.336, sobre
Propiedad Intelectual, a saber:
La primera, que suprime los actuales Prrafos III y IV del Captulo V del Ttulo
I e incorpora un Ttulo III, nuevo, sobre Limitaciones y Excepciones al Derecho
de Autor y a los Derechos Conexos;
La segunda, que sustituye el Captulo II del Ttulo III de ley, referido a las
infracciones, delitos y sanciones, por un nuevo Captulo, que sistematiza y
aumenta las penas y sanciones por infracciones a los derechos de propiedad
intelectual y establece mecanismos especiales para su observancia;
La tercera, que incorpora un nuevo Captulo III al Ttulo IV, que establece un
rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
Internet, y
La cuarta, que introduce una serie de modificaciones a diversas disposiciones
de la ley.
1. Excepciones y limitaciones al derecho de autor.
En primer lugar, el proyecto propone eliminar los actuales Prrafos III y IV del
Captulo V del Ttulo I de la ley N17.336 sobre Propiedad Intelectual, e
intercalar un nuevo Ttulo III, pasando ste a ser Ttulo IV, sobre Limitaciones
y Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos. Agrega que en
este nuevo Ttulo se establece que las disposiciones sobre limitaciones y
excepciones establecidas sern aplicables tanto respecto de los derechos de
autor como de los derechos conexos, cuando sea procedente. Comunica que el
contenido de este nuevo Ttulo es el siguiente:
1.- Derecho de cita.
Explica que se ampla y precisa el mbito de aplicacin del derecho de cita ya
reconocido en nuestra legislacin, en el actual artculo 36, establecindose
como criterio para su aplicacin la finalidad del uso del fragmento de la obra.
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De esta manera, arguye que las citas de fragmentos de obras podrn utilizarse
cuando se realicen con fines de crtica, ilustracin, enseanza e investigacin.
De igual forma, seala que se establece un derecho de cita especial para
imgenes fijas y obras plsticas, a objeto de posibilitar el ejercicio del derecho
de cita reconocido universalmente sobre cualquier tipo de obra, adaptndose a
las particularidades de aquellas obras que por su naturaleza no pueden ser
objeto de fragmentacin. As, acota que se permite la reproduccin unitaria de
obras plsticas o fotogrficas cuando se realice con fines de crtica, resea,
ilustracin, enseanza e investigacin y sin inters comercial. En ambos casos,
asegura que no se requerir de autorizacin, ni pago de remuneracin al titular
de los derechos, siempre y cuando la utilizacin sea realizada conforme a los
fines indicados y se mencione la fuente, el ttulo de la obra y el nombre de su
autor.
2.- Excepcin para discapacitados.
Indica que esta iniciativa de ley, hacindose eco de un anhelo histrico de las
organizaciones y agrupaciones de discapacitados, para facilitar su acceso a
bienes culturales y subsanando una lamentable omisin de nuestra regulacin,
establece una excepcin en beneficio de los discapacitados visuales, auditivos
o de otra clase que, sin formatos especiales, no puedan acceder a una obra
protegida. En ejercicio de esta excepcin, comenta que se permite la
reproduccin, adaptacin, distribucin y comunicacin al pblico, sin inters
comercial y siempre dentro del mbito de personas que sufran la respectiva
discapacidad, de obras protegidas. A efectos de evitar usos indebidos que
puedan afectar los derechos de los titulares, se establece que los ejemplares o
copias obtenidas en ejercicio de esta excepcin no podrn ser cedidos ni
distribuidos a terceros y debern sealar claramente que han sido realizados
en ejercicio de esta excepcin y, por tanto, tienen una circulacin restringida.
3.- Ordenamiento y actualizacin de las excepciones existentes.
Por otra parte, seala que este proyecto de ley mejora la sistematizacin de la
legislacin vigente, ya que reordena y agrupa a las excepciones contenidas
entre los actuales artculos 40 y 45 de la ley -que pasan a los artculos 71 E a
71 I del proyecto- conforme a su naturaleza y sentido. De este modo, explica
que sin alterar sustancialmente su contenido, se sustituyen algunas
expresiones anacrnicas, brindndoles adems neutralidad tecnolgica.
-Excepciones para bibliotecas y archivos.
Dentro de estas excepciones, menciona la de las bibliotecas y archivos,
sealando que sta surge como una corriente universal, que reconoce el valor
de las bibliotecas y archivos como centros de interaccin de la cultura y la
educacin. Agrega que este proyecto de ley establece un acotado nmero de
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excepciones en beneficio de bibliotecas y archivos, no contempladas en la
legislacin actual y que buscan otorgar seguridad jurdica al desarrollo de su
quehacer cotidiano. Luego, explica que las bibliotecas y archivos que no tengan
fines de lucro, podrn reproducir una obra protegida con alguna de las
siguientes finalidades: para fines de preservacin o sustitucin de un ejemplar
de su coleccin en caso de prdida o deterioro; para fines de sustitucin de un
ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya extraviado, destruido o
inutilizado, siempre y cuando no se encuentre disponible en el mercado; y,
para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se encuentre
disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Asimismo, explica que las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no
tengan fines de lucro, podrn efectuar copias de fragmentos de obras que se
encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o
archivo exclusivamente para su uso personal. Similar autorizacin legal,
afirma, tendrn para reproducir, comunicar o poner a disposicin por medios
digitales las obras de su coleccin para ser consultadas simultneamente hasta
por un nmero razonable de usuarios en instalaciones de la propia institucin.
Agrega que las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan fines
de lucro, podrn efectuar la traduccin de obras originalmente escritas en
idioma extranjero, cuando al cumplirse un plazo de tres aos contados desde
la primera publicacin, o de un ao en caso de publicaciones peridicas, no
haya sido publicada en Chile su traduccin al castellano por el titular del
derecho respectivo, conforme a las condiciones que establece el proyecto.
Seala que en cada uno de estos casos, no se requerir de autorizacin ni
pago de remuneracin al titular de los derechos, siempre y cuando la
utilizacin sea realizada estrictamente conforme a los fines indicados y las
condiciones estipuladas. Cabe destacar que estas disposiciones no son
aplicables a cualquier biblioteca o archivo, pues slo beneficia a aquellas
instituciones que no tengan nimo de lucro y que se encuentren abiertas a la
comunidad, excluyndose de estas excepciones a todas aquellas instituciones
de acceso restringido o condicionado.
--Excepciones para fines educacionales.
Este proyecto de ley, establece dos excepciones para fines educacionales. La
primera dispone que en el caso de tratarse de bibliotecas de instituciones
educacionales o que sirvan a stas, se autoriza la reproduccin, comunicacin
y puesta a disposicin del pblico de obras cortas, artculos de publicaciones
peridicas y partes razonables de obras extensas, siempre que sean para uso
exclusivo de los alumnos, investigadores y docentes de dichas instituciones.
Acota que dicha utilizacin no podr ser realizada con inters comercial y
deber cumplir con los dems requisitos que determine un Reglamento. En
tanto, prosigue, la segunda excepcin dispone que ser lcita, sin la
autorizacin del titular, ni pago de remuneracin alguna, la inclusin en una
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obra para fines educacionales de obras cortas, como poemas, artculos,
ensayos o cuentos cortos, debiendo mencionarse en cada caso la fuente, el
ttulo y autor de la obra incluida y slo operar respecto de la educacin formal
o autorizada por el Ministerio de Educacin. Con todo, advierte que no se
podrn incluir ms de dos obras de un mismo autor, y dicha obra no podr
representar ms del 7% del contenido de la nueva obra educacional.
En este caso, comenta que la norma dispone que al distribuirse
comercialmente la obra al pblico, el editor deber pagar a los respectivos
titulares una remuneracin equitativa por dicha utilizacin. En caso de
desacuerdo, refiere que esta remuneracin ser fijada por un tribunal civil, en
un procedimiento breve y sumario.
-Excepciones relativas a programas computacionales.
En cuanto a las excepciones relativas a programas computacionales, contenida
en el inciso segundo del artculo 47 de la ley, se incorporan, en este proyecto,
en cumplimiento de las obligaciones del Tratado de Libre Comercio suscrito con
Estados Unidos, dos nuevas excepciones, que amparan: por una parte, las
actividades de ingeniera inversa que se realicen sobre un programa
computacional legalmente adquirido, con el propsito exclusivo de lograr la
compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de
investigacin y desarrollo y, por la otra, a las actividades que se realicen con el
nico propsito de probar, investigar o corregir el funcionamiento o la
seguridad del computador sobre el que se aplica el programa computacional.
-Excepciones de copia temporal y otras excepciones.
Asimismo, seala que se incorpora una excepcin de copia temporal, la que se
sujeta al cumplimiento de determinadas y especficas condiciones conforme al
uso de que se trata y siempre en el marco de la aplicacin de los procesos
tecnolgicos. Adems, precisa que se reconocen otras excepciones, a partir de
lo dispuesto en el actual artculo 45 bis, que reproduce la denominada regla de
los tres pasos establecida en el Convenio de Berna y en el Acuerdo sobre los
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio de la OMC.
Esta excepcin de copia temporal, faculta la declaracin de nuevas excepciones
distintas a las expresamente contempladas en el Ttulo III, siempre y cuando
se traten de casos especiales, que no atenten contra la explotacin normal de
la obra, de la interpretacin o ejecucin o del fonograma, ni causen un
perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular de los derechos.
2. Infracciones, delitos, penas y procedimientos.
En materia de infracciones, delitos, penas y procedimientos, comenta que el
Ejecutivo comparte el diagnstico realizado por diversos sectores de la
sociedad, tanto del mbito pblico como privado, el cual da cuenta de lo
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inadecuado del rgimen vigente de sanciones civiles y penales a las
infracciones de los derechos de autor y derechos conexos. De lo anterior,
expone que surge la necesidad de introducir modificaciones a la legislacin
vigente, a fin de combatir de forma ms severa la piratera y, en general, los
usos no autorizados de obras protegidas por esta clase de derechos, otorgando
ms y mejores instrumentos legales para la investigacin de los delitos y la
sancin de los mismos. En mrito de ello, explica que este proyecto de ley
propone sustituir el actual Captulo II del Ttulo III de la Ley, por un nuevo
Captulo II, que establece un nuevo marco de sanciones civiles y penales a las
infracciones a los derechos de autor y derechos conexos, adems de establecer
nuevos mecanismos y herramientas procesales aplicables a los casos de
utilizaciones realizadas fuera del marco legal.
-Infracciones y penas.
Detalla que el presente proyecto de ley propone reunir los diversos tipos
penales actualmente dispersos en la ley, incorporando nuevos tipos y
graduando las penas conforme al perjuicio causado, de acuerdo a la siguiente
escala:
i) Para las infracciones que causen un perjuicio menor a 4 unidades tributarias
mensuales, se establece una pena de prisin en cualquiera de sus grados o
multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales.
ii) En tanto, para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a 4
unidades tributarias mensuales e inferior a 40 unidades tributarias mensuales,
se establece una pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a
500 unidades tributarias mensuales.
iii) Finalmente, para las infracciones que causen un perjuicio igual o superior a
40 unidades tributarias mensuales, se establece una pena de reclusin menor
en su grado mnimo y multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Advierte que esta graduacin se establece en el entendido que no todas las
infracciones al derecho de autor y derechos conexos son siempre de la misma
entidad y que es necesario introducir elementos objetivos que permitan a los
Tribunales de Justicia aplicar la sancin ms justa y efectiva en cada caso. Por
ello, acota que se ha optado por la graduacin de la pena en funcin del
perjuicio causado. Agrega que las penas antes sealadas sern aplicables a las
siguientes conductas que el proyecto de ley califica como delitos: cualquier
utilizacin no autorizada de obras protegidas por derechos de autor y de
interpretaciones, producciones y emisiones protegidas por derechos conexos;
la falsificacin de obras literarias, cientficas o artsticas protegidas por la ley,
de planillas de ejecucin, del nmero de ejemplares vendidos efectivamente,
de personera para autorizar el uso de derechos de autor o de licencias
respecto de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas de dominio privado, y
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el plagio de obras protegidas por el derecho de autor, cuando se suprima o
cambie el nombre del autor o el ttulo de la obra o se altere maliciosamente su
texto.
Explica que con estas reformas, se mantienen las penas corporales vigentes;
pero se aumentan considerablemente las penas de multas aplicables,
equiparndose de esta manera a las multas establecidas en la Ley sobre
Propiedad Industrial. Destaca que a diferencia de la Ley de Propiedad
Industrial para la configuracin de estos ilcitos no se contempla la exigencia
del elemento subjetivo del tipo nimo de lucro, de esta forma se facilita el
procesamiento y la aplicacin de estas sanciones a este tipo de infracciones.
-Delitos contra el dominio pblico y la gestin colectiva.
Precisa, enseguida, que las obras deben ser concebidas como parte del
dominio pblico, puesto que constituyen una de las bases esenciales para el
desarrollo de la actividad creativa y porque toda obra se basa en el
conocimiento preexistente. Por esta razn, arguye que es importante dar
proteccin a los derechos de propiedad sobre las obras protegidas,
constituyndose una salvaguardia sobre las creaciones que han pasado a
formar parte del acervo cultural comn. Para ello, precisa que se tipifican dos
nuevos delitos contra el dominio pblico, sancionndose al que, a sabiendas,
reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o comunique al pblico obras que
estn en el dominio pblico bajo un nombre distinto al del autor; y al que
reclame derechos patrimoniales sobre obras pertenecientes al dominio pblico.
Refiere que en ambos casos, se aplica una multa de 25 a 500 unidades
tributarias mensuales.
Asimismo, informa que se consagra un delito contra la gestin colectiva,
aplicndosele las mismas sanciones anteriores, tipificndose la conducta de
aquel que estando obligado al pago de una retribucin por derecho de autor o
conexos derivados de la ejecucin de obras musicales, omitieren, con perjuicio
de otro, la confeccin de las planillas de ejecucin correspondiente, necesarias
para la gestin colectiva de los derechos de propiedad intelectual. Agrega que
esta norma busca fortalecer la importante labor que realizan las entidades de
gestin colectiva de derechos en la proteccin efectiva de los intereses de los
creadores.
-Delito de la piratera.
En cuanto al delito de piratera, precisa que las reformas que se presentan a
discusin buscan mejorar sustantivamente el marco legal aplicable a los
individuos y organizaciones criminales dedicadas a la produccin, distribucin y
comercializacin ilcita de ciertos productos y creaciones que se derivan de la
inteligencia y creacin humana. Refiere que este proyecto de ley establece una
disposicin penal especfica aplicable a los actos de piratera de bienes
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protegidos por derechos de autor, aumentndose hasta en dos grados la pena
mxima aplicable. Declara que la norma distingue entre la persona que
comercializa copias ilcitas de obras protegidas de aquel que, con nimo de
lucro, fabrica, importa, tiene o adquiere para su distribucin comercial o
alquiler dichas copias ilcitas. Informa que en el primer caso, se sanciona al
infractor con una pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 100
a 1.000 unidades tributarias mensuales. En tanto que en el segundo caso,
precisa que se aumenta la actual pena vigente hasta en dos grados, pasando
de la actual pena de presidio o reclusin menor en su grado mnimo a reclusin
menor en su grado medio a mximo y multa de 100 a 1.000 unidades
tributarias mensuales.
Asimismo, seala que en caso de reincidencia en la comisin de cualquiera de
los delitos descritos en la ley, se aplicarn las penas mximas contempladas
para cada delito y la multa a aplicar no podr ser inferior al doble de la anterior
con un monto mximo que podr ascender hasta las 2.000 unidades tributarias
mensuales.
Por otra parte, comenta que el presente proyecto de ley hace aplicable
expresamente la figura de asociacin ilcita que regula el Cdigo Penal, a los
que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer los delitos de
piratera, quienes sern sancionados de conformidad a los artculos 293 y
siguientes del Cdigo Penal, aplicndoseles adems una multa de 100 a 1.000
unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 293 y de 50 a 500
unidades tributarias mensuales, en el caso del artculo 294 del Cdigo Penal.
-Reformas del ao 2003.
Enseguida, comunica que se mantienen en el nuevo captulo, las disposiciones
aprobadas en la reforma en el ao 2003, que fueron incorporadas en
cumplimiento de las obligaciones especficas que sobre la materia contena el
Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
-Determinacin de perjuicios.
En materia de perjuicios, indica que para determinar el monto de los mismos
se debe considerar el valor legtimo de venta al detalle de los objetos
protegidos, siguiendo de esta manera lo establecido en el Tratado de Libre
Comercio suscrito con Estados Unidos.
-Disposiciones comunes a los procedimientos civiles y penales.
Por otra parte, seala que esta iniciativa legal, junto con mejorar
efectivamente las disposiciones penales, busca perfeccionar los medios y
mecanismos procesales que la ley establece en esta materia. Para ello,
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contina, se plantean un conjunto de disposiciones comunes para los
procedimientos civiles y penales que se originen por la infraccin a esta ley.
a) Acciones a disposicin del titular.
Enseguida, reconoce al titular de los derechos, una accin para pedir el cese de
la actividad ilcita, la indemnizacin de los daos y perjuicios patrimoniales y
morales causados y la publicacin de la parte resolutiva de la sentencia, en un
diario a eleccin del demandante, sin perjuicio de las dems acciones que, de
acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, pueda impetrar el afectado.
b) Destino de los bienes infractores.
Precisa que segn lo establecido en el Tratado de Libre Comercio suscrito con
Estados Unidos, se establece que, a peticin del titular, los bienes infractores
sean destruidos o apartados del comercio. Asimismo, seala que los
ejemplares ilcitos slo podrn ser destinados a beneficencia cuando se cuente
con la autorizacin expresa del titular de los derechos correspondientes. De
esta manera, expone que se busca no afectar indebidamente los intereses de
las diversas industrias culturales, quienes junto con soportar el costo
econmico directo de las infracciones, deben tolerar, adems, la sustitucin de
la demanda que supone la entrega gratuita de materiales infractores a
instituciones de beneficencia, contra su voluntad.
c) Medidas precautorias.
Con el fin de hacer cesar la actividad ilcita, comenta que el presente proyecto
de ley establece que el Tribunal que conozca el asunto, en cualquier estado del
juicio y a peticin de parte, podr decretar algunas de las siguientes medidas
precautorias: la suspensin inmediata de la venta, circulacin, exhibicin,
ejecucin, representacin o cualquier otra forma de explotacin presuntamente
infractora; la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes
determinados, incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los productos
o servicios motivo de la presunta infraccin; la retencin de los ejemplares
presuntamente ilcitos; la retencin o secuestro de los materiales, maquinarias
e implementos que hayan sido destinados a la produccin de ejemplares
presuntamente ilcitos, o de la actividad presuntamente infractora, cuando sea
necesario para prevenir nuevas infracciones; la remocin o retiro de los
aparatos que hayan sido utilizados en la comunicacin pblica no autorizada, a
menos que el presunto infractor garantice suficientemente que no reanudar la
actividad infractora, y el nombramiento de uno o ms interventores. Advierte
que estas medidas podrn, asimismo, solicitarse en carcter de medidas
prejudiciales siempre que: se acompaen antecedentes que permitan acreditar
razonablemente la existencia del derecho que se reclama; exista un riesgo
inminente de infraccin, y se rinda caucin suficiente.
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d) Determinacin de los perjuicios e indemnizaciones.
En cuanto a la determinacin de los perjuicios e indemnizaciones, explica que
en lo que respecta al clculo de la indemnizacin de los daos y perjuicios,
esta iniciativa de ley establece que el perjudicado podr optar entre la
remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al titular del derecho por el
otorgamiento de una licencia o las utilidades que dej de percibir como
consecuencia de la infraccin. Adicionalmente, acota que el Tribunal podr
condenar al infractor a pagar las ganancias que haya obtenido siempre que
sean atribuibles a la infraccin y no hayan sido consideradas al calcular los
perjuicios. Agrega que para la determinacin del perjuicio patrimonial, se
considerar, entre otros factores, el valor legtimo de venta al detalle de los
bienes infringidos y respecto de la determinacin del dao moral, acota que el
Tribunal deber considerar las circunstancias de la infraccin, la gravedad de la
lesin y el grado objetivo de difusin ilcita de la obra. En la misma lnea,
precisa que el Tribunal podr ordenar, al hacer efectiva la indemnizacin de
perjuicios, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan hacer
valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho del producto de la
recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o cualquier otra forma de
explotacin ilcita.
e) Medidas especiales de investigacin.
Por su parte, informa que conscientes de que la proliferacin de la piratera
est fuertemente vinculada a la existencia de organizaciones criminales
dedicadas a la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de productos y
creaciones intelectuales, se plantea que, en el caso de la investigacin de la
intervencin de una asociacin ilcita y concurriendo los requisitos legales, se
faculta la utilizacin de agentes encubiertos, reveladores e informantes, como
medida especial de investigacin, a requerimiento que haga Ministerio Pblico
al Tribunal competente.
f) Accin pblica y presuncin de derechos.
Asimismo, indica que se mantiene el carcter de accin penal pblica la
denuncia de los delitos sancionados en esta ley y a fin de hacer ms simple el
ejercicio de estos derechos se establece una presuncin de vigencia de los
derechos de autor y derechos conexos cuando la fecha de la primera
publicacin de una obra original sea inferior a setenta aos, implementndose
de esta manera una de las obligaciones especficas contempladas en el Tratado
de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos.
-Disposiciones aplicables al procedimiento civil.
Enseguida, comenta que se dispone de una serie de normas aplicables slo a
los procedimientos civiles.
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a) Entrega de informacin.
Establece que el Tribunal podr ordenar a l o los presuntos infractores de esta
ley, la entrega de toda informacin que posean respecto a las dems personas
involucradas en la infraccin, as como todos los antecedentes relativos a los
canales de produccin y distribucin de los ejemplares infractores. Acota que el
Tribunal podr, para la consecucin de este fin, aplicar multas de 5 a 50
unidades tributarias mensuales a quienes se nieguen a entregar dicha
informacin.
b) Procedimientos breves y sumarios.
A su vez, comunica que se consagra un procedimiento breve y sumario,
mantenindose la regla general vigente en esta materia.
c) Indemnizacin predeterminada.
Finalmente, seala que se incorpora en nuestra legislacin un sistema de
indemnizacin predeterminada, conforme a la cual el titular de un derecho
podr, a su eleccin, solicitar una vez acreditada judicialmente la respectiva
infraccin, que las indemnizaciones de los daos y perjuicios patrimoniales y
morales causados sean sustituidas por una suma nica compensatoria que ser
determinada por el tribunal en relacin a la gravedad de la infraccin, no
pudiendo ser menor a 4 unidades tributarias mensuales ni mayor a 2.000
unidades tributarias mensuales por infraccin. Precisa que esta disposicin,
tambin, tiene su origen en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados
Unidos.
3. Rgimen de limitacin de responsabilidad de los prestadores de
servicios de Internet.
Por otra parte, sostiene que se implementa un rgimen de limitacin de
responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet, como un forma de
asumir los efectos positivos que las nuevas tecnologas han tenido sobre las
comunicaciones y sobre la difusin del conocimiento, lo que ha generado
nuevas formas de infraccin para los derechos actualmente reconocidos por
nuestro ordenamiento jurdico. Para normar adecuadamente este tipo de
infracciones, contina, se establece un rgimen de limitacin de la
responsabilidad de los prestadores de los servicios de Internet. Para tales
efectos, acota que se propone una adaptacin a nuestro sistema jurdico de la
obligacin contenida en el artculo 17.11.23 del Tratado de Libre Comercio
suscrito con Estados Unidos, sobre limitacin de responsabilidad de los
prestadores de servicios de telecomunicaciones por infracciones a los derechos
de autor y conexos que ocurran a travs de sus redes y sistemas.
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a) Prestadores de servicios de Internet.
Sobre este punto, indica que este proyecto de ley propone que se establezca
una norma general en virtud de la cual se limita la responsabilidad pecuniaria
de los prestadores de servicios de Internet por las infracciones a los derechos
regulados por esta ley que se cometan por o a travs de sus redes o sistemas.
Para estos efectos, comenta que se establecen una serie de condiciones que
deben cumplir los proveedores de servicios de Internet. Agrega que estas
condiciones dependern de la calidad que el prestador del servicios ostente,
distinguindose entre quienes: transmiten o proporcionen suministro de redes;
efecten almacenamiento temporal; efecten almacenamiento a peticin de los
usuarios de informacin en sistemas o redes, y proporcionen herramientas de
bsquedas de informacin.
De esta forma, seala que para el caso de los prestadores de servicios de
transmisin de datos, enrutamiento o suministro de conexiones, para que esta
limitacin de responsabilidad opere es necesario que stos no modifiquen ni
seleccionen el contenido de la transmisin, no inicien la transmisin y no
seleccionen a los destinatarios de la informacin.
Por su parte, refiere que los prestadores de servicios de almacenamiento de
datos de carcter temporal, que lleven a cabo su servicio mediante un proceso
de almacenamiento automtico, vern limitada su responsabilidad cuando
respeten las reglas de acceso de usuario y de actualizacin fijadas por el sitio
de origen, no interfieran en la tecnologa del sitio de origen para obtener
informacin sobre el uso del material, no modifiquen el contenido al momento
de efectuar la transmisin y retiren o inhabiliten de forma expedita el acceso al
material que, de acuerdo al proceso legal de notificacin, deba ser retirado o
inhabilitado de su red. Similar disposicin, contina, existe respecto de
aquellos prestadores de servicios que efectan almacenamiento, servicios de
bsqueda, vinculacin y referencia a un sitio en lnea mediante herramientas
de bsqueda de informacin, incluidos los hipervnculos y directorios, siempre
que el prestador de estos servicios no tenga conocimiento del carcter ilcito
del contenido, no reciba un beneficio econmico directamente atribuible a la
actividad infractora, designe pblicamente a un representante para recibir las
notificaciones de retiro o inhabilitacin y retire o inhabilite el acceso al material
almacenado que, de acuerdo al proceso legal de notificacin, deba ser retirado
o inhabilitado.
Seala que, junto con cumplir con cada una de las condiciones especficas
conforme a la naturaleza del servicio de que se trate, los prestadores de
servicio debern, adems, cumplir con las condiciones generales relativas a la
adopcin de polticas de trmino de contrato de los usuarios infractores
reincidentes, quienes no debern interferir en las medidas de proteccin e
identificacin de las obras protegidas y no debern haber iniciado la
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transmisin, ni haber seleccionado el material o a sus destinatarios, salvo las
excepciones que la propia ley establece.
Sin perjuicio de lo anterior y a fin de dar cumplimiento a las diversas garantas
constitucionales, sostiene que este proyecto de ley establece claramente que
los prestadores de servicios no tendrn obligacin de realizar bsquedas
activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades supuestamente
ilcitas ni de supervisar el contenido de los datos transmitidos, almacenados o
referenciados. Agrega que de esta manera se siguen las disposiciones vigentes
que establecen que las compaas de telefona no pueden supervisar ni
controlar las llamadas que realicen sus abonados, por estar afectas a las
normas constitucionales sobre inviolabilidad de las comunicaciones privadas.
b) Procedimiento Judicial.
Por otra parte, comunica que, con el propsito de establecer medidas efectivas
que resguarden a los titulares de derechos de autor y derechos conexos de las
infracciones que se cometan en o a travs de redes o sistemas digitales, se
establece un procedimiento judicial expedito en el que se contemplan una serie
de medidas especiales que el juez podr decretar a peticin de parte. Estas
medidas, contina, podrn consistir en la terminacin de cuentas, retiro o
bloqueo de materiales infractores de las redes o sistemas de un prestador de
servicios de Internet. Informa que el Tribunal competente para conocer de
estas solicitudes, ser el Juzgado de Letras en lo Civil correspondiente al
domicilio del prestador de servicios. Asimismo, advierte que estas medidas
podrn decretarse en carcter de prejudiciales o judiciales, previa notificacin
al prestador de servicios. Respecto del supuesto infractor, seala que la
notificacin ser facultativa y podr decretarse sin necesidad de rendir caucin
previa cuando la medida sea solicitada como prejudicial y para dar garantas
suficientes a este procedimiento, sin afectar su eficacia, precisa que se
establecen una serie de requisitos especficos a los generales contemplados en
los numerales 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Indica que este procedimiento y cualquiera de los incidentes que pudieran
surgir durante la tramitacin de este juicio, se conocern breve y
sumariamente, y las apelaciones se concedern en el slo efecto devolutivo,
gozando de preferencia para su conocimiento y vista.
Adicionalmente, declara que se establece el derecho de los titulares a requerir,
por va judicial, la entrega de la informacin necesaria para la identificacin del
proveedor de contenidos infractores. Por otra parte, refiere que con el objeto
de evitar abusos en la utilizacin de este procedimiento, se establece una
figura especial que hace responsable de los daos causados a quien
proporcione informacin falsa, cuando en base a esa informacin se inhabilite,
retire o bloqueen datos por parte de un prestador de servicios de Internet.
Asimismo, informa que se establece una exencin de responsabilidad respecto
de los prestadores de servicios de Internet que retiren, inhabiliten, bloqueen y
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restablezcan de buena fe, voluntariamente o a requerimiento de un tercero un
servicio, de acuerdo a las condiciones que se sealan en este proyecto.
4. Otras modificaciones.
-Derogacin de extensin subjetiva de la proteccin:
Precisa que esta iniciativa legal, por otra parte, propone reemplazar los
actuales incisos primero y segundo del artculo 10 de la ley de Propiedad
Intelectual por un slo inciso, eliminando la hiptesis de extensin del plazo en
favor de las hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se encuentre afectado por
una imposibilidad definitiva para todo gnero de trabajo, por estimarse como
una norma discriminatoria en funcin del estado civil y del gnero, y porque se
considera que afecta la certeza jurdica en cuanto dificulta la identificacin del
dominio pblico chileno.
-Cesin legal de derechos en el caso de programas computacionales.
Enseguida, declara que, con el objeto de perfeccionar y simplificar la
disposicin de cesin legal de derechos de autor en el caso de los programas
computacionales producidos por encargo de un tercero, se elimina el requisito
que slo haca titular del encargo al mandante en los casos de encargos que
stos tuvieran fines comerciales posteriores.
-Definicin de prestador de servicios de Internet.
Asimismo, refiere que, como una forma de otorgar certeza jurdica a la
regulacin de la limitacin de la responsabilidad de los prestadores de servicios
en Internet, se incorpora la definicin de estos prestadores en la disposicin
donde se encuentran contenidas las definiciones de esta ley.
-Reconocimiento del derecho de reproduccin temporal.
A su vez, comenta que con el objeto de hacer extensivo el derecho de
reproduccin al entorno digital, se reconoce expresamente a los titulares el
derecho de reproduccin temporal sobre sus obras y por constituir una
utilizacin frecuente en los actuales procesos tecnolgicos, se inserta en el
literal u) del artculo 5 de la referida ley, la frase permanente o temporal
entre los vocablos fijacin y de.
-Autorizacin de uso de smbolo.
Por otra parte, expone que se propone agregar un nuevo inciso final al artculo
72 de la ley N 17.336, a fin de permitir al titular del derecho patrimonial la
utilizacin del smbolo , anteponindolo al ao de la primera publicacin y a
su nombre. Esta modificacin, prosigue, da cuenta de una prctica comercial
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
extendida, por parte de los titulares de derechos de autor y derechos conexos,
para comunicar que se est en presencia de una obra protegida o de la
presencia de derechos conexos protegidos.
-Tarifas de las entidades de gestin colectiva de derechos.
En cuanto a las modificaciones al artculo 100, referido a las tarifas que pueden
cobrar las entidades de gestin por la utilizacin de su repertorio, informa que
stas estn inspiradas en la Resolucin N 513, de 1998, de la Comisin
Resolutiva, rgano antecesor del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia.
En efecto, sostiene que en esta Resolucin destaca: que la fijacin de tarifas
debe hacerse de acuerdo al uso efectivo de las obras y que stas deben
originarse del acuerdo entre las partes interesadas o en su defecto mediante
arbitraje.
Refiere que el presente proyecto de ley se hace cargo de estas dos materias y
agrega dos consideraciones, tambin relacionadas con libre competencia. En
primer lugar, acota que se eliminan las tarifas especiales que la ley actual
permite fijar, debido a que dan origen a potenciales discriminaciones entre los
usuarios, y se sustituyen por tarifas generales que pueden ser diferenciadas
segn la categora de usuarios, junto con planes tarifarios alternativos
disponibles para todos los usuarios dentro de cada categora. En segundo
lugar, expone que se establece la obligacin de someter las tarifas a arbitraje,
si no se alcanza un acuerdo entre las partes, en el evento de que se trate de
una circunstancia en que se considere a la entidad de gestin como dominante
por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. De esta forma, acota que
se logra plenamente el objetivo de la modificacin de este artculo, que es el
equilibrio entre el derecho a cobrar por la utilizacin de obras y el control del
abuso que pudiesen llegar a ejercer entidades de gestin con posicin
dominante en el mercado.
-Autorizaciones concurrentes.
Asimismo, arguye que en armona con el Tratado de Libre Comercio suscrito
con Estados Unidos, se clarifica que en caso de ser necesaria la autorizacin
del autor de una obra incorporada a un fonograma y la autorizacin del artista,
intrprete o ejecutante y del productor del fonograma, ambas debern
concurrir conjuntamente sin que una excluya a la otra.
-Artculos finales.
Por otra parte, seala que se deroga el artculo 12 de la ley N 19.227, que
crea el Fondo Nacional de Fomento del Libro y la Lectura, a fin de concordar
sus disposiciones al nuevo texto de la ley. y se sustituyen los actuales incisos
segundo y tercero del artculo 11 de la referida ley, por un nuevo inciso
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segundo concordante con las nuevas disposiciones de la ley N 17.336 sobre
Propiedad Intelectual.
Finalmente, destaca que este proyecto de ley recoge las diversas iniciativas
parlamentarias que se han presentado a este respecto y menciona la mocin
presentada en el ao 1996 por los entonces Honorables Diputados Naranjo,
Escalona, Estvez, Martnez, Schaulsohn, Allamand, Valenzuela, Ascencio,
Bombal y Viera-Gallo, y la mocin ingresada en el ao 2002 por los tambin
entonces Honorables Diputados Prez, Letelier, Hales y la Honorable Diputada
seora Vidal. De esta forma, sostiene que al Gobierno le parece oportuno
efectuar un expreso reconocimiento al valioso aporte de quienes inicialmente
plantearon estos temas en el Parlamento, proponiendo un nuevo tratamiento
para las infracciones contra la propiedad intelectual en Chile y, en definitiva,
una modernizacin de la Ley de Propiedad Intelectual a los nuevos desarrollos
de la sociedad chilena.
- - -
DISCUSIN GENERAL
El seor Presidente de la Comisin, Honorable Senador seor Orpis, le
ofreci la palabra a la seora Ministra de Cultura, doa Paulina Urrtia.
La seora Ministra, al iniciar su intervencin, agradeci la disposicin de
la Comisin y de los Honorables Senadores por conocer de este proyecto de
ley, antes del trmino del actual perodo legislativo.
Luego seal que, en abril del ao pasado, cuando la Presidenta de la
Repblica firm el proyecto de ley junto a los Ministros de Interior, de
Relaciones Exteriores, de Justicia, de Educacin, de Economa, de Transportes
y Telecomunicaciones y de Cultura, exista conciencia en el Gobierno que
estaba hacindose cargo de un asunto mayor.
Indic que saba que el desafo de reformar la Ley sobre Propiedad
Intelectual requerira de mucho trabajo, de escuchar y de tener un dilogo
profundo, que permitiera generar los consensos que una reforma de esta
envergadura requiere.
Parte importante de ese trabajo se realiz en la Cmara de Diputados,
donde las Comisiones de Economa y Cultura, unidas, recibieron a ms de una
docena de organizaciones civiles y gremiales vinculadas a la creacin, las
industrias culturales, a las universidades, a los grandes usuarios y a las
organizaciones que representan el inters pblico, quienes expusieron en
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
detalle cada una de sus observaciones crticas y se permitieron tambin
destacar los avances que constitua la propuesta del Ejecutivo.
En similar sentido, la Comisin de Educacin del Senado recibi en
audiencia pblica a ms de 15 organizaciones representativas de creadores,
titulares de derechos de autor, entidades de gestin, usuarios, bibliotecas,
universidades y consumidores, cuyas posiciones quedaron plasmadas en el
informe de la Comisin.
En este ejercicio de escucha y reflexin, fue posible conocer de primera
fuente la diversidad de opiniones existentes, los mltiples intereses
aparentemente contrapuestos, y reafirmar la motivacin inicial: la necesidad
imperiosa de actualizar nuestra Ley sobre Propiedad Intelectual.
Claramente Chile requiere de una reforma que responda al nivel de
desarrollo que nuestro pas tiene en la actualidad, hacindose cargo de las
diversas realidades que la sociedad nos presenta.
Este mismo ejercicio permiti precisar y perfeccionar las normas del
Mensaje, construyendo, con el aporte de los Honorables seores Diputados, un
mejor proyecto de ley. En este punto destac la circunstancia de que se
recogieron y aprobaron una parte importante de las indicaciones por ellos
presentadas, las que conforme a los acuerdos iniciales, se mantuvieron
siempre en el marco del Mensaje, porque cualquier inters legtimo que se
intente incorporar en esta iniciativa, podra afectar la lgica del equilibrio en
que est construido el proyecto de ley.
Sobre este aspecto, indic que hablar de propiedad intelectual es hablar
de un conjunto muy especial de derechos, cuyas particularidades escapan a la
lgica tradicional de la propiedad. Bsicamente porque estamos hablamos de
un derecho limitado en el tiempo, actualmente la vida del creador ms 70
aos, que reconoce dominio, libre uso y gestin de la obra al creador y sus
herederos. Y porque, al mismo tiempo, es estar hablando de frutos de la
creacin humana, que de una u otra manera se integran al acervo cultural
comn de los pueblos, que forman parte de su identidad y que, sin duda, dan
cuenta de su diversidad cultural, siendo por ello necesario establecer normas
que faciliten su acceso por parte de la ciudadana, sin afectar con ello los
legtimos derechos de creadores e industrias.
Agreg que, con estos los dos valores sealados, puestos algunas veces
en una innecesaria tensin, es que se debe legislar. Ciertamente no todos
estn de acuerdo con las propuestas que se formulan. Ciertamente, continu,
existirn opiniones diversas y manifestaciones de intereses tambin dismiles,
pero lo importante es que avancemos juntos en el establecimiento de los
acuerdos que esta reforma requiera.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Luego seal que el proyecto de ley ha sido construido en funcin de los
siguientes tres ejes fundamentales:
Primero, se establece un extenso conjunto de normas relativas a
sanciones y procedimientos, que buscan reforzar la proteccin de los derechos
de nuestros creadores y de las industrias del sector, a travs del
establecimiento de nuevos delitos, mayores penas y mejores procedimientos;
ampliando la proteccin al mundo digital, mediante el establecimiento de
procedimientos, judiciales expeditos que garanticen un adecuado resguardo
ante las frecuentes infracciones que se cometen por medios digitales; y
muchas otras medidas a detallar durante la discusin particular.
Segundo, y tal como dijo la Presidenta de la Repblica en abril pasado,
as como el Gobierno se ha propuesto combatir con las mejores herramientas a
la piratera, ha llegado el momento de establecer un adecuado marco de
excepciones y limitaciones al Derecho de Autor, que se corresponden con las
flexibilidades permitidas por la Organizacin Mundial de Comercio y
contempladas tambin en diversos tratados que Chile ha suscrito. Pero ms
importante an, seal, excepciones y limitaciones cuyo sentido final es
aquello que queremos hacer en el conjunto de la sociedad, que es favorecer el
acceso a la cultura y a los bienes culturales, de ciertos grupos vulnerables que
hasta ahora se vean limitados.
Se trata tambin, explic, de permitir ciertos usos limitados de obras
protegidas, ampliando el derecho de cita, reconociendo una excepcin amplia
en favor de los discapacitados, estableciendo un nmero limitado de
excepciones que benefician a bibliotecas y archivos, o permitiendo que se
incluyan en textos educacionales de distribucin gratuita, obras cortas como
poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos, entre otros.
En este mismo sentido, el proyecto contempla un mecanismo especial de
resolucin de los conflictos que se pudieran generar en el proceso de fijacin
de tarifas por el uso de obras protegidas, proceso que es llevado a cabo por las
entidades de gestin colectiva de derechos y sobre el cual se referir el
Ministro de Economa, don Hugo Lavados.
Por ltimo, se proponen una serie de modificaciones que son expresin
del respeto a los compromisos adquiridos con nuestros socios comerciales. En
cada uno de los Acuerdos de Libre Comercio suscritos por nuestro pas con las
principales economas del mundo, se han establecido estndares ms precisos
de proteccin de la propiedad intelectual, los que estn siendo incorporados en
la legislacin interna mediante este proyecto de ley.
Es importante sealar que el TLC con Estados Unidos impone la
obligacin de incorporar a nuestra legislacin parte importante de los
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
contenidos de esta reforma, antes del 1 de enero de 2008, plazo que ya se
encuentra vencido.
Por otra parte, manifest que, el proyecto busca materializar nuestra
poltica cultural, que expresa la conviccin de que el crecimiento de nuestro
pas se funda no slo en el aumento del bienestar econmico y en la
superacin de la marginalidad, sino en el desarrollo humano, personal y
colectivo, donde el acceso a los bienes y servicios culturales, que le permite a
la gente participar de una sociedad ms integral y justa, es un derecho
irrenunciable.
El objetivo es que ese acceso sea diverso y enriquecido por la creacin
de nuestros autores y artistas, por el aporte de nuestras industrias culturales
que producen y distribuyen esa oferta creativa, en un entorno legal y de
mercado que lo facilite, donde sin lugar a dudas el rol de los derechos de autor
es fundamental para establecer los equilibrios.
Agreg que el Gobierno de Chile cree firmemente en la importancia del
derecho de autor como una herramienta de fomento e incentivo a la creacin,
generadora de desarrollo y bienestar en las naciones, a travs de una
regulacin equilibrada, y este proyecto de ley constituye sin duda alguna una
expresin ms del compromiso que moviliza al Gobierno.
Finalmente, indic que espera contar con la aprobacin del proyecto por
parte de la Comisin.
A continuacin hizo uso de la palabra el seor Ministro de Economa, don
Hugo Lavados, quien indic que para el Ministerio a su cargo el proyecto en
discusin es de gran importancia, tal como ha quedado demostrado durante su
tramitacin, tanto en la Cmara de Diputados como en la Comisin de
Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa del Senado.
Seal que el pas debe ponerse al da en materia de propiedad
intelectual, porque existe un atraso en relacin a la media internacional.
Destac que recientemente fue promulgada la ley que crea el Instituto de
Propiedad Industrial, y que hay un conjunto de temas de carcter institucional
y de contenidos que dicen relacin con este proyecto.
Agreg que, desde la perspectiva del Ministerio de Economa, el tema
ms importante que aborda el proyecto es el contenido en el artculo 100, que
tiene que ver con las tarifas cobradas por las entidades de gestin colectiva.
En su parecer, en esta materia se ha llegado a un muy buen planteamiento con
la Cmara de Diputados, especialmente en trminos de cmo hacer una
determinacin de las tarifas, en forma apropiada y justa para ambas partes,
por medio de un mecanismo de arbitraje, de forma de no recargar instancias,
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
como la Fiscala Nacional Econmica, o no llevar a los tribunales temas que
deben ser de rpida resolucin.
Destac particularmente la frmula que se perfeccion en la Cmara de
Diputados sobre el modo de agilizar el procedimiento, incluso antes del
arbitraje, toda vez que se consider conveniente que slo una de las dos
tarifas fuera vlida. As, existe un incentivo para que ambas partes planteen
sus tarifas del modo ms convergente posible, de manera de no salir
perjudicado o que su criterio no predomine en definitiva. Hizo presente que tal
procedimiento slo afecta a las entidades de gestin colectiva y no a las de
autora individual, a las que se les debe mantener el reconocimiento a su
derecho a cobrar unilateralmente y depender del resto si estn o no dispuesto
a pagar lo que el autor quiere cobrar.
El Honorable Senador seor Orpis record que la Comisin asumi el
compromiso de aprobar la idea de legislar respecto del proyecto en la presente
sesin. Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, hizo notar a los seores
Ministros que la Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa tuvo la
oportunidad de escuchar a muchas personas, lo que no ha ocurrido en la
Comisin de Economa. Como fue acordado que el proyecto fuera considerado,
para efectos del segundo informe, por las Comisiones de Economa y de
Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa, unidas, se presenta el problema que
lo ms probable es que esta ltima no requiera recibir y escuchar nuevamente
a los mismos invitados y la primera quede desinformada.
Ante tal inquietud, el seor Ministro de Economa propuso hacer una
seleccin de los invitados ms representativos que han participado en la
tramitacin del proyecto, y, por su parte, la seora Ministra de Cultura record
que, al adoptarse el acuerdo de modificar la tramitacin del proyecto, los
miembros de la Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa
demostraron su mejor disposicin para tal efecto.
Retomando su inquietud, el seor Presidente solicita a los seores
Ministros presentes generar las condiciones que permitan tener una discusin
en particular del proyecto a fondo y con la tranquilidad adecuada. Deseara que
no se hiciera presenta urgencia al proyecto que precipite su discusin y
despacho.
Lo anteriormente sealado, indic, es con el propsito de acordar con el
Gobierno el modo en que ser tratado este proyecto de ley en particular,
habiendo demostrado su mejor disposicin para su aprobacin y en
cumplimiento del acuerdo adoptado con la seora Ministra de Cultura cuando le
solicit su pronto despacho.
Por su parte, el Honorable Senador seor Vsquez solicit que el texto
comparado preparado por la Secretara fuera puesto a disposicin de todos los
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Honorables Senadores para una mejor comprensin del proyecto y su debido
estudio, idea que fue acogida por los miembros presentes de la Comisin.
Respecto al fondo del proyecto, indic que ste no slo afecta al mundo
de la cultura y a los autores de una determinada obra, sino que tambin est
relacionado con los tratados de libre comercio, especialmente el celebrado con
los Estados Unidos de Amrica. Al respecto, record que, en materia de
propiedad intelectual, se considera tambin todos los sistemas informticos,
que, a su entender, se acercan ms a la propiedad industrial.
En suma, es un proyecto que debe estudiarse con mucha detencin.
Concord con lo planteado por el seor Presidente de la Comisin sobre la
necesidad de analizar con profundidad el asunto en particular.
- Sometida a votacin la idea de legislar en la
materia fue aprobada por la unanimidad de los miembros presentes en
la Comisin, Honorables Senadores seores Garca, Orpis y Vsquez.
- - -
TEXTO DEL PROYECTO
A continuacin, se transcribe literalmente el texto del
proyecto de ley despachado por la Honorable Cmara de Diputados, y que
vuestra Comisin de Economa, del mismo modo en que lo hace la de
Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa, os propone aprobar en general:
PROYECTO DE LEY:
Artculo 1.- Introdcense las siguientes modificaciones en la ley N 17.336:
1) Modifcase el artculo 5 de la siguiente forma:
a) Insrtase en el literal u) del artculo 5 la frase permanente o provisional
entre los vocablos fijacin y de y reemplzase la letra y, por la letra o.
b) Agrgase el siguiente literal y):
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de lo dispuesto en el
Capitulo III del Titulo III de esta ley, una empresa proveedora de transmisin,
enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en lnea, sin
modificacin de su contenido, entre puntos especificados por el usuario del
material que selecciona, o una empresa proveedora u operadora de
instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes..
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
2) Sustityese el inciso tercero del artculo 8, por el siguiente:
Respecto de los programas computacionales producidos por encargo de un
tercero, se reputarn cedidos a ste los derechos de su autor, salvo
estipulacin escrita en contrario..
3) Reemplzanse los actuales incisos primero y segundo del artculo 10, por el
siguiente:
La proteccin otorgada por esta ley dura por toda la vida del autor y se
extiende hasta por 70 aos ms, contados desde la fecha de su fallecimiento..
4) Derganse los actuales Prrafo III (artculos 38 a 45 bis) y IV (artculos 46 a
47) del Captulo V del Ttulo I.
5) Agrgase el siguiente inciso tercero en el artculo 65:
Cuando sea necesaria la autorizacin del autor de una obra incorporada a un
fonograma y la autorizacin del artista, intrprete o ejecutante y del productor
del fonograma, stas debern concurrir sin que unas excluyan a las otras..
6) Interclase, como nuevo Ttulo III, el siguiente, pasando el actual Ttulo III
a ser Ttulo IV:
Ttulo III
Limitaciones y excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos
Artculo 71 A. Cuando sea procedente, las limitaciones y excepciones
establecidas en este Ttulo se aplicarn tanto a los derechos de autor como a
los derechos conexos.
Artculo 71 B. Es lcita la inclusin en una obra, sin remunerar ni obtener
autorizacin del titular, de fragmentos de obra protegida, que haya sido
lcitamente divulgadas, y su inclusin se realice a ttulo de cita o con fines de
crtica, ilustracin, enseanza e investigacin, siempre que se mencione su
fuente, ttulo y autor.
Artculo 71 C. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
reproduccin, adaptacin, distribucin, comunicacin al pblico y puesta a
disposicin, que se realice sin inters comercial, de una obra lcitamente
publicada a fin de garantizar el acceso por parte de discapacitados visuales,
auditivos o de otra clase que, sin formatos especiales, no podran acceder a la
obra.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Los ejemplares o copias obtenidas en ejercicio de esta facultad tendrn por
nica finalidad su utilizacin por personas discapacitadas, no pudiendo ser
cedidas ni distribuidas a terceros con fines comerciales. En estos ejemplares se
sealar expresamente la circunstancia de ser realizados bajo la excepcin de
este articulo e indicando la restriccin de su distribucin y puesta a disposicin
a personas que tengan la respectiva discapacidad.
Artculo 71 D. Las lecciones dictadas en instituciones de educacin superior,
colegios y escuelas, podrn ser anotadas o recogidas en cualquier forma por
aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrn ser publicadas, total o
parcialmente, sin autorizacin de sus autores.
En el caso de las conferencias y discursos, stos podrn ser publicados con
fines de informacin, pero no en coleccin separada, completa o parcial, sin
autorizacin del autor.
Artculo 71 E. En los establecimientos comerciales en que se expongan y
vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o televisin o cualquier
equipo que permita la reproduccin de obras, stas podrn utilizarse
libremente y sin pago de remuneracin, con el exclusivo objeto de efectuar
demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen dentro del propio
local o de la seccin del establecimiento destinada a este objeto y en
condiciones que eviten su difusin al exterior.
Artculo 71 F. La reproduccin de obras de arquitectura por medio de la
fotografa, el cine, la televisin y cualquier otro procedimiento anlogo, as
como la publicacin de las correspondientes fotografas en diarios, revistas y
textos escolares, es libre y no est sujeta a remuneracin.
Asimismo, la reproduccin mediante la fotografa, el dibujo o cualquier otro
procedimiento, de monumentos, estatuas y, en general, las obras artsticas
que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, es libre y no est sujeta a
remuneracin, siendo lcita la publicacin y venta de las reproducciones.
Artculo 71 G. En las obras de arquitectura, el autor no podr impedir la
introduccin de modificaciones que el propietario decida realizar, pero podr
oponerse a la mencin de su nombre como autor del proyecto.
Artculo 71 H. No sern aplicables a las pelculas y fotografas publicitarias o
propagandsticas las reglas que establece el artculo 30.
Asimismo, lo dispuesto en el artculo 37 bis no ser aplicable a los programas
computacionales, cuando stos no sean el objeto esencial del arrendamiento.
Artculo 71 I. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines de lucro podrn,
sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin, reproducir
una obra, en los siguientes casos:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin permanente y ello sea
necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o sustituirlo en caso de
prdida o deterioro, hasta un mximo de 3 copias simultneas.
b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya
extraviado, destruido o inutilizado y no est disponible la obra en el mercado.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin cuando ste no se encuentre
disponible en el mercado en los ltimos 5 aos.
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar copias de fragmentos de obras que se encuentren en sus
colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o archivo exclusivamente
para su uso personal.
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar la reproduccin, comunicacin o puesta a disposicin por
medios digitales de obras de su coleccin para ser consultadas
simultneamente hasta por un nmero razonable de usuarios en los trminos
que seale el reglamento, slo en terminales de uso local de la respectiva
institucin.
Artculo 71 L. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico y que no tengan
fines de lucro podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuar la traduccin de obras originalmente escritas en idioma
extranjero y legtimamente adquiridas, cuando al cumplirse un plazo de tres
aos contados desde la primera publicacin, o de un ao en caso de
publicaciones peridicas, en Chile no haya sido publicadas su traduccin al
castellano por el titular del derecho.
La traduccin deber ser realizada a solicitud de un usuario y exclusivamente
para uso personal, o para investigacin o estudio por parte de los usuarios de
dichas bibliotecas o archivos.
Artculo 71 M. Las bibliotecas de instituciones educacionales o que sirvan a
dichas instituciones, podrn, sin autorizacin ni pago de remuneracin,
reproducir, comunicar y/o poner a disposicin por cualquier medio las
reproducciones de obras cortas, artculos de publicaciones peridicas y partes
razonables de obras extensas, para uso exclusivo de los alumnos,
investigadores y docentes de dichas instituciones, conforme lo solicite el
docente encargado de los respectivos cursos, siempre que dicha utilizacin de
la obra se efecte sin inters comercial y cumpliendo los dems requisitos que
determine el reglamento.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Artculo 71 N. Ser lcita, sin la autorizacin del titular de los derechos de autor
y conexos ni remuneracin, la inclusin en una obra para fines educacionales,
en el marco de la educacin formal o autorizada por el Ministerio de Educacin,
de obras cortas, como poemas, artculos, ensayos o cuentos cortos. Deber
mencionarse en cada caso la fuente, el ttulo y autor de la obra incluida.
Al amparo de esta excepcin no se incluirn ms de dos obras del mismo
autor, y dicha obra no representar ms del 7% del contenido de la nueva
obra educacional.
En los casos en que la obra educacional sea total o parcialmente distribuida
comercialmente al pblico, el editor deber pagar a los titulares de derechos
de las materias sujetas a derechos de autor o conexos utilizadas, una
remuneracin equitativa por dicha utilizacin en los ejemplares que sean
distribuidos comercialmente al pblico.
Dicha remuneracin tambin se devengar en los casos que se exceda el uso
permitido en los incisos primero y segundo de este artculo.
A falta de acuerdo por las partes, dicha remuneracin ser fijada por el tribunal
civil del domicilio del solicitante, en procedimiento breve y sumario, quien
fallar conforme a la equidad.
Lo dispuesto en los incisos anteriores, es sin perjuicio de lo sealado en el
artculo 71 B.
Artculo 71 . No se considera comunicacin ni ejecucin pblica de la obra,
inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin dentro del ncleo familiar,
en establecimientos educacionales, de beneficencia, bibliotecas, archivos y
museos, siempre que esta utilizacin se efecte sin inters comercial. En estos
casos no se requerir remunerar al autor, ni obtener su autorizacin.
Artculo 71 O. Las siguientes actividades relativas a programas
computacionales estn permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni
obtener su autorizacin:
a) La adaptacin o copia de un programa computacional efectuada por su
tenedor o autorizada por su legtimo dueo, siempre que la adaptacin o copia
sea esencial para su uso, o para fines de archivo o respaldo y no se utilice para
otros fines.
Las adaptaciones obtenidas en la forma sealada no podrn ser transferidas
bajo ningn ttulo, sin que medie autorizacin previa del titular del derecho de
autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en la forma indicada no
podrn ser transferidas bajo ningn ttulo, salvo que lo sean conjuntamente
con el programa computacional que les sirvi de matriz.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
b) Las actividades de ingeniera inversa sobre una copia obtenida legalmente
de un programa computacional que se realicen con el nico propsito de lograr
la compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de
investigacin y desarrollo.
c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un
programa computacional, con el nico propsito de probar, investigar o
corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la
red o del computador sobre el que se aplica.
Artculo 71 P. Es lcita la reproduccin provisional de una obra, incluido su
almacenamiento provisional en forma electrnica, sin que se requiera
remunerar al titular ni obtener su autorizacin. Esta reproduccin provisional
deber ser transitoria o accesoria, no tener una significacin econmica
independiente, formar parte integrante y esencial de un proceso tecnolgico, y
tener como nica finalidad permitir una transmisin lcita en una red o permitir
un uso lcito de una obra protegida..
7) Agrgase el siguiente artculo 72bis:
Artculo 72 Bis.- El titular de un derecho patrimonial de autor podr utilizar el
smbolo anteponindolo al ao de la primera publicacin y a su nombre.
Tratndose de fonogramas, las copias de stos o en sus envolturas, podrn
presentar un smbolo (p) antepuesto al ao de la primera publicacin y al
nombre del productor.
Salvo prueba en contrario, las personas naturales o jurdicas cuyo nombre
aparezca indicado de la manera sealada en los incisos anteriores, se
presumirn como titulares de los derechos respectivos..
8) Reemplzase el actual captulo II del Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV, por
el siguiente:
Captulo II
De las acciones y procedimientos
Prrafo 1.
De las infracciones a las disposiciones de esta ley
Artculo 78. Las infracciones a esta ley y su reglamento no contempladas
expresamente en los artculos 79 y siguientes, sern sancionadas con multa de
5 a 50 unidades tributarias mensuales.
Prrafo 2
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De los delitos contra la propiedad intelectual
Artculo 79. Comete delito contra la propiedad intelectual:
a) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice obras de dominio
ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas, en cualquiera de las
formas o por cualquiera de los medios establecidos en el artculo 18.
b) El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice las
interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los
derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios
establecidos en el Ttulo II.
c) El que falsificare o adulterare una planilla de ejecucin.
d) El que falseare datos en las rendiciones de cuentas a que se refiere el
artculo 50.
e) El que, careciendo de autorizacin del titular de los derechos o de la ley,
cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o de interpretaciones
o ejecuciones o fonogramas que se encontraren protegidos.
Las conductas sealadas sern sancionadas de la siguiente forma:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior a las 4 unidades
tributarias mensuales, la pena ser de prisin en cualquiera de sus grados o
multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales.
2. Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o superior a 4 unidades
tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades tributarias mensuales, la
pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 20 a 500
unidades tributarias mensuales.
3. Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a 40 unidades tributarias
mensuales, la pena ser de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50
a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 79 bis.- El que falsifique obra protegida por esta ley, o el que la edite,
reproduzca o distribuya ostentando falsamente el nombre del editor
autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o el ttulo de la obra,
o alterando maliciosamente su texto, sern sancionados con las penas de
reclusin menor en su grado mnimo y multa de 10 a 1.000 unidades
tributarias mensuales.
Artculo 80. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con pena de multa de 25 a 500 unidades tributarias mensuales:
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
a) El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposicin o
comunique al pblico una obra perteneciente al dominio pblico o al patrimonio
cultural comn bajo un nombre que no sea el del verdadero autor.
b) El que se atribuyere o reclamare derechos patrimoniales sobre obras de
dominio pblico o del patrimonio cultural comn.
c) El que obligado al pago en retribucin por la ejecucin o comunicacin al
pblico de obras protegidas, omitiere la confeccin de las planillas de ejecucin
correspondientes.
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 50 a 800
unidades tributarias mensuales, el que tenga para comercializar, comercialice o
alquile directamente al pblico copias de obras, de interpretaciones o de
fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos en contravencin a las
disposiciones de esta ley.
El que con nimo de lucro fabrique, importe, interne al pas, tenga o adquiera
para su distribucin comercial las copias a que se refiere el inciso anterior, ser
sancionado con las penas de reclusin menor en su grado medio a mximo y
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 82. En caso de reincidencia de los delitos previstos en esta ley, se
aplicarn las penas mximas contempladas para cada uno de ellos. En estos
casos, la multa no podr ser inferior al doble de la anterior, y su monto
mximo podr llegar a 2.000 unidades tributarias mensuales.
Artculo 83. Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer los
delitos contemplados en el artculo 81, sern sancionados en conformidad a los
artculos 293 y siguientes del Cdigo Penal.
En el caso del artculo 293 del Cdigo Penal, se aplicar adems una multa de
100 a 1.000 unidades tributarias mensuales; y de 50 a 500 unidades
tributarias mensuales en el caso del artculo 294 del Cdigo Penal.
Artculo 84. Incurrir en responsabilidad civil el que, sin autorizacin del titular
de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que inducir,
permitir, facilitar u ocultar una infraccin de cualquiera de los derechos de
autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas:
a) Suprima o altere cualquier informacin sobre la gestin de derechos, o
b) Distribuya, importe para su distribucin, emita, comunique o ponga a
disposicin del pblico copias de obras o fonogramas, sabiendo que la
informacin sobre la gestin de derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorizacin.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
El que realice alguna de las conductas descritas en los literales precedentes,
ser sancionado con pena de multa de 25 a 150 unidades tributarias
mensuales.
Artculo 85. Para los efectos de lo dispuesto en el artculo precedente, se
entender que es informacin sobre la gestin de derechos:
a) La informacin que identifica a la obra, a la interpretacin o ejecucin o al
fonograma; al autor de la obra, al artista intrprete o ejecutante, o al
productor del fonograma; o al titular de cualquier derecho sobre la obra,
interpretacin o ejecucin o fonograma;
b) La informacin sobre los trminos y condiciones de utilizacin de las obras,
interpretacin o ejecucin o fonograma, y
c) Todo nmero o cdigo que represente tal informacin, cuando cualquiera de
estos elementos estn adjuntos a un ejemplar de una obra, interpretacin o
ejecucin o fonograma o figuren en relacin con la comunicacin o puesta a
disposicin del pblico de una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma.
Artculo 85 A. El monto de los perjuicios que se refieren en este Ttulo se
determinar en base al valor legtimo de venta al detalle de los objetos
protegidos.
Cuando se trate de objetos protegidos que no tengan valor de venta legtimo,
el juez deber prudencialmente determinar el monto de los perjuicios para
efectos de aplicar la pena.
Prrafo 3
De las normas aplicables al procedimiento civil y penal
Artculo 85 B. El titular de los derechos reconocidos en esta ley tendr, sin
perjuicio de las otras acciones que le correspondan, acciones para pedir:
a) El cese de la actividad ilcita del infractor;
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios patrimoniales y morales
causados, y
c) La publicacin de la parte resolutiva de la sentencia, a costa del demandado,
mediante anuncio en un diario a eleccin del demandante.
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado, ordenar que los
ejemplares que hubieren sido producto de alguna infraccin o delito contenido
en esta ley sean destruidos o apartados del comercio.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Estos ejemplares slo podrn ser destinados a beneficencia por el tribunal
cuando cuente con autorizacin del titular de los derechos. En este caso, el
tribunal podr decretar las medidas necesarias para garantizar que no
reingresen al comercio, ordenando el marcado de los ejemplares y decretando
la prohibicin de enajenarlos por parte del beneficiario.
Artculo 85 D. El tribunal podr ordenar, en cualquier estado del juicio, las
siguientes medidas precautorias:
a) La suspensin inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin,
representacin o cualquier otra forma de explotacin presuntamente
infractora;
b) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados,
incluyendo la prohibicin de publicitar o promover los productos o servicios
motivo de la presunta infraccin;
c) La retencin de los ejemplares presuntamente ilcitos;
d) La retencin o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que
hayan sido destinados a la produccin de ejemplares presuntamente ilcitos, o
de la actividad presuntamente infractora, cuando ello sea necesario para
prevenir futuras infracciones;
e) La remocin o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en la
comunicacin pblica no autorizada, a menos que el presunto infractor
garantice que no reanudar la actividad infractora;
f) El nombramiento de uno o ms interventores, y
g) La incautacin del producto de la recitacin, representacin, reproduccin o
ejecucin, hasta el monto correspondiente a los derechos de autor que
establezca prudencialmente el tribunal.
En lo no regulado por el inciso precedente, la dictacin de estas medidas se
regir por las normas generales contenidas en el Ttulo V del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas establecidas en este artculo podrn solicitarse, sin perjuicio de
las medidas prejudiciales de los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales, siempre que se acompaen
antecedentes que permitan acreditar razonablemente la existencia del derecho
que se reclama, el riesgo de una inminente infraccin y se rinda caucin
suficiente, de conformidad con lo establecido en el artculo 279 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
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Artculo 85 E. El perjudicado podr optar, para efectos del clculo de la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados a sus derechos
patrimoniales, entre la remuneracin que el infractor hubiera debido pagar al
titular del derecho por el otorgamiento de una licencia o las utilidades que el
titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la infraccin.
El tribunal, adems, podr condenar al infractor a pagar las ganancias que
haya obtenido, que sean atribuibles a la infraccin y que no hayan sido
consideradas al calcular los perjuicios.
Al determinar el perjuicio, el tribunal considerar, entre otros factores, el valor
legtimo de venta al detalle de los bienes infringidos.
Para efectos de determinacin del dao moral, el tribunal considerar las
circunstancias de la infraccin, la gravedad de la lesin y el grado objetivo de
difusin ilcita de la obra.
Artculo 85 F. Al hacer efectiva la indemnizacin de perjuicios, el tribunal podr
ordenar, a peticin de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan hacer
valer terceros, la incautacin y entrega al titular del derecho del producto de la
recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o cualquier otra forma de
explotacin ilcita.
Artculo 85 G. Existir accin pblica para denunciar los delitos sancionados en
esta ley.
Artculo 85 H. Se presume, salvo prueba en contrario, que el derecho de autor
y los derechos conexos subsisten sobre una obra o fonograma, cuya fecha de
su primera publicacin sea inferior a setenta aos.
Sin embargo, no ser aplicable lo dispuesto en el inciso anterior respecto de
aquellas obras y materias afines que hayan pasado al dominio pblico por
expiracin del plazo de proteccin de acuerdo a esta ley o a leyes anteriores.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
Artculo 85 I. En los procedimientos civiles, el tribunal podr ordenar a l o los
presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda informacin que posean
respecto a las dems personas involucradas en la infraccin, as como todos
los antecedentes relativos a los canales de produccin y distribucin de los
ejemplares infractores. El tribunal podr aplicar multas de 1 a 20 unidades
tributarias mensuales a aquellos que se nieguen a entregar dicha informacin.
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Artculo 85 J. El juez de letras en lo civil que, de acuerdo a las reglas generales
conozca de los juicios a que d lugar la presente ley, lo har breve y
sumariamente.
Artculo 85 K. El titular de un derecho podr solicitar, una vez acreditada
judicialmente la respectiva infraccin, que las indemnizaciones de los daos y
perjuicios patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma
nica compensatoria que ser determinada por el tribunal en relacin a la
gravedad de la infraccin, no pudiendo ser mayor a 2.000 unidades tributarias
mensuales por infraccin..
9) Agrgase en el actual Ttulo III, que pas a ser Ttulo IV, el siguiente
Captulo III nuevo, pasando el actual Captulo III a ser Captulo IV.
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos protegidos por esta ley
que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u operadas por personas
naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios sealados en los
artculos siguientes, los proveedores de tales servicios no sern obligados a
indemnizar el dao, en la medida que cumplan con las condiciones previstas
por los artculos siguientes para limitar su responsabilidad, conforme a la
naturaleza del servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicios
slo podrn ser objeto de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren
en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser interpretada como constitutiva
de responsabilidad de los prestadores de servicios a que se refieren los
artculos siguientes por infracciones a los derechos de autor y conexos
cometidas por terceros a travs de sus sistemas o redes.
Artculo 85 M. Los prestadores de servicios de transmisin de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones no sern considerados responsables
de los datos transmitidos a condicin que el prestador:
a) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisin. Para estos efectos
no se considerar modificacin del contenido, la manipulacin tecnolgica del
material necesaria para facilitar la transmisin a travs de la red, como la
divisin de paquetes;
b) No inicie el mismo la transmisin, y
c) No seleccione a los destinatarios de la informacin.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Esta limitacin de responsabilidad comprende el almacenamiento automtico o
copia automtica, provisional y temporal de los datos transmitidos,
tcnicamente necesarios para ejecutar la transmisin, siempre que este
almacenamiento o copia automtica no est accesible al pblico en general y
no se mantenga almacenado por ms tiempo del razonablemente necesario
para realizar la comunicacin.
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de
carcter temporal que se lleve a cabo mediante un proceso de almacenamiento
automtico, no sern considerados responsables de los datos almacenados a
condicin que el prestador:
a) Respete las condiciones de acceso de usuarios y las reglas relativas a la
actualizacin del material almacenado establecidas por el proveedor del sitio
de origen, salvo que dichas reglas sean usadas por ste para prevenir o
dificultar injustificadamente el almacenamiento temporal a que se refiere este
artculo;
b) No interfiera con la tecnologa lcita, compatible y estandarizada utilizada en
el sitio de origen para obtener informacin sobre el uso en lnea del material
almacenado, cuando la utilizacin de dichas tecnologas se realice de
conformidad con la ley y sean compatibles con estndares de la industria
ampliamente aceptados que sealar el reglamento;
c) No modifique su contenido en la transmisin a otros usuarios, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado que
haya sido retirado o al que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de origen,
cuando reciba una notificacin de conformidad con el procedimiento
establecido en el artculo 85 Q.
Artculo 85 . Los prestadores de servicios que a peticin de un usuario
almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o sistema, o
que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en
lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos los
hipervnculos y directorios, no sern considerados responsables de los datos
almacenados o referidos a condicin que el prestador:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos;
b) No reciba un beneficio econmico directamente atribuible a la actividad
infractora, en los casos en que tenga el derecho y la capacidad para controlar
dicha actividad;
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c) Designe pblicamente un representante para recibir las notificaciones
judiciales a que se refiere el inciso final, de la forma que determine el
reglamento, y
d) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado de
conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente.
Se entender que el prestador de servicios tiene un conocimiento efectivo
cuando un tribunal de justicia competente, conforme al procedimiento
establecido en el artculo 85 Q, haya ordenado el retiro de los datos o el
bloqueo del acceso a ellos y el prestador de servicios, estando notificado
legalmente de dicha resolucin, no cumpla de manera expedita con ella.
Artculo 85 O. Para gozar de las limitaciones de responsabilidad establecidas en
los artculos precedentes, los prestadores de servicios, adems, debern:
a) Haber adoptado una poltica que establezca de forma general las
condiciones de trmino de contrato de aquellos usuarios infractores
reincidentes, debindose encontrar a disposicin de los usuarios en su sistema
o red;
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de proteccin y de gestin de
derechos de obras protegidas aprobadas de conformidad al procedimiento que
establecer el reglamento. En la aprobacin de estas medidas se tendr
especial cuidado para evitar imponer costos significativos a los prestadores de
servicios y cargas significativas a sus sistemas o redes, y
c) No haber iniciado la transmisin, ni haber seleccionado el material o a sus
destinatarios. Se excepta de esta obligacin a los proveedores de servicios de
bsqueda, vinculacin y/o referencia a un sitio en lnea mediante herramientas
de bsqueda de informacin.
Artculo 85 P. Los prestadores de servicios referidos en los artculos
precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los datos que transmitan,
almacenen o referencien ni la obligacin de realizar bsquedas activas de
hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo establecido en el inciso anterior se comprender sin perjuicio de cualquier
actividad que los tribunales ordinarios de justicia decreten para investigar,
detectar y perseguir delitos o prcticas constitutivas de ejercicios abusivos de
los derechos de autor o conexos reconocidos por esta ley.
Artculo 85 Q. Para las infracciones a los derechos reconocidos por esta ley
cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados por o
para prestadores de servicios, el titular de los respectivos derechos o su
representante podrn solicitar como medida prejudicial o judicial las que se
sealan en el artculo 85 R. Cuando las medidas se soliciten en carcter de
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
prejudicial sern decretadas sin necesidad de notificacin previa al supuesto
infractor y sin necesidad de rendir caucin. Esta solicitud ser conocida por el
juez de letras en lo civil del domicilio del prestador de servicios o por el
tribunal penal del domicilio del prestador de servicios.
Para estos efectos, la solicitud, adems de cumplir con los requisitos de los
nmeros 1, 2 y 3 del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, deber
indicar claramente:
a) Los derechos supuestamente infringidos, con indicacin precisa de la
titularidad de stos y la modalidad de la infraccin;
b) El material infractor, y
c) La localizacin del material infractor en las redes o sistemas del prestador
de servicios respectivo.
Cumplido lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal decretar, sin ms
trmite y dentro del plazo de 48 horas contados desde el ingreso de la solicitud
al tribunal, el retiro o bloqueo de los contenidos infractores. Dicha resolucin
se notificar por cdula al prestador de servicios respectivo y por el estado
diario al solicitante.
El proveedor de contenido afectado podr, sin perjuicio de otros derechos,
requerir al tribunal que decret la orden que se deje sin efecto la medida de
restriccin de acceso o retiro de material. Para ello deber presentar una
solicitud que cumpla con los mismos requisitos sealados en el inciso segundo
y deber acompaar todo antecedente adicional que fundamente esta peticin
e implicar su aceptacin expresa de la competencia del tribunal que est
conociendo del asunto.
Este procedimiento y los incidentes que puedan suscitarse se tramitarn breve
y sumariamente, y las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo,
gozando de preferencia para su conocimiento y vista por el tribunal de alzada.
Este procedimiento y los incidentes que pudieren suscitarse en la tramitacin
de un procedimiento penal, se tramitarn y resolvern conforme a lo dispuesto
en los artculos 63 y siguientes del Cdigo Procesal Penal.
Artculo 85 R. En los casos en que se hayan cumplido los requisitos generales
del artculo 85 O y los requisitos establecidos en el artculo 85 M, respecto de
las funciones de transmisin, enrutamiento o suministro, el tribunal slo podr
disponer como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes:
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a) La terminacin de cuentas determinadas de dicho prestador de servicio que
sea claramente identificada por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo precedente, y
b) La adopcin de medidas razonables para bloquear el acceso a un
determinado sitio en lnea que sea claramente identificado por el solicitante de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente.
En los casos en que se hayan cumplido los requisitos generales del artculo 85
O y los requisitos especiales establecidos en los artculos 85 N y 85 , respecto
de las funciones mencionadas en dichos artculos, el tribunal slo podr
disponer como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material infractor que sea claramente
identificado por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 86 Q;
b) La terminacin de cuentas de usuarios determinadas de dicho prestador de
servicio, que sean claramente identificadas por el solicitante de acuerdo a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 85 Q, y cuyo titular est usando el
sistema o red para realizar una actividad infractora a los derechos de autor y
conexos, y
c) Otras medidas que el tribunal pueda considerar como necesarias para
corregir la situacin reclamada por el solicitante, a condicin que estas
medidas sean lo menos gravosas para el prestador del servicio, para los
usuarios y para los suscriptores, comparadas con otras formas de reparacin
efectiva.
Todas estas medidas se dictarn con la debida consideracin de la carga
relativa para el prestador de servicios, para los usuarios y para los
suscriptores, del eventual dao al titular del derecho de autor o conexos, de la
factibilidad tcnica y eficacia de la medida, y de la existencia de otras formas
de observancia menos gravosas para asegurar el respeto del derecho que se
reclama.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al prestador de servicios, de
conformidad con los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 85 Q, con la
excepcin de los mandamientos judiciales que busquen asegurar la
preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros mandamientos
judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la operacin del sistema
o red del prestador de servicios.
Artculo 85 S. El tribunal competente, a requerimiento de los titulares de
derechos que hayan iniciado el procedimiento establecido en el artculo
precedente, podr ordenar la entrega de la informacin que permita identificar
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al supuesto infractor por el prestador de servicios respectivo. El tratamiento de
los datos as obtenidos se sujetar a lo dispuesto en la ley N 19.628, sobre
proteccin de la vida privada.
Artculo 85 T. El que, a sabiendas, proporcione informacin falsa relativa a
supuestas infracciones a los derechos reconocidos en esta ley, deber
indemnizar los daos causados a cualquier parte interesada, si estos daos son
resultado de acciones que el proveedor de servicios de red tome en base a
dicha informacin.
El prestador de servicio que voluntariamente o ante un requerimiento, de
buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material, basndose en una
infraccin aparente o presunta, estar exento de responsabilidad ante
cualquier reclamo por esas acciones en la medida que, tratndose de material
alojado en su sistema o red, notifique sin demora al proveedor del material,
que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el acceso a ste; o, en el caso en
que ante un requerimiento, el prestador de servicio notifique al requirente su
negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el acceso al material indicando su
sometimiento a la jurisdiccin del tribunal competente de su domicilio a menos
que el requirente presente demanda ante el tribunal competente dentro de un
plazo razonable..
10) Agrgase en el inciso segundo del artculo 92, entre las expresiones que
y los remanentes, la siguiente frase: hasta el 10% de lo recaudado y.
11) Modifcase el artculo 100 de la siguiente forma:
1) Elimnase su inciso final.
2) Remplzanse sus incisos cuarto y quinto, por los siguientes:
Las entidades de gestin podrn diferenciar las tarifas generales segn
categora de usuario, pudiendo fijarse adems planes tarifarios alternativos o
tarifas especiales mediante la celebracin de contratos con asociaciones de
usuarios, a los cuales podr optar cualquier usuario que se ubique dentro de la
misma categora. Las tarifas acordadas conforme a esta disposicin debern
ser publicadas en el Diario Oficial.
Las tarifas correspondientes a usuarios con obligacin de confeccionar planillas,
de conformidad a la ley o a sus respectivos contratos de licenciamiento,
debern estructurarse de modo que la aplicacin de sta guarde relacin con la
utilizacin de las obras, interpretaciones o fonogramas de titulares
representados por la entidad de gestin colectiva respectiva.
La falta de confeccin de la planilla o su confeccin incompleta o falsa, no dar
derecho a la aplicacin de lo dispuesto en el inciso anterior.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Salvo acuerdo en contrario, estarn obligados a confeccionar planillas de
ejecucin o listas de obras utilizadas, las empresas de entretenimiento que
basen su actividad en la utilizacin de obras musicales y los organismos de
radiodifusin, que seale el reglamento.
Lo dispuesto en este artculo no regir respecto de la gestin de las obras
literarias, dramticas, dramtico-musicales, coreogrficas o pantommicas,
como, asimismo, respecto de aquellas utilizaciones a que se refiere el inciso
segundo del artculo 21, a menos que la respectiva entidad realice gestin
colectiva de los derechos de estas obras..
12) Agrgase el siguiente artculo 100 bis, nuevo:
Artculo 100 bis.- No obstante lo establecido en el inciso tercero del artculo
anterior, si una entidad de gestin fuese declarada dominante por el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia, las asociaciones con personalidad jurdica
que representen a usuarios de derechos de autor o conexos, en el mbito de
explotacin definido por dicho tribunal, que no hubiesen alcanzado un acuerdo
con aqulla mediante negociacin, podrn someter la controversia a un
arbitraje forzoso.
El tribunal arbitral estar integrado por tres miembros, uno nombrado por la
parte impugnante, otro por la entidad de gestin y un tercero de comn
acuerdo por las partes y, a falta de acuerdo o en ausencia de nombramiento
por una de las partes, la o las designaciones sern realizadas por el juez de
letras en lo civil competente, el que deber sujetarse al procedimiento de
designacin de peritos establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, sin que
las partes puedan oponerse a la designacin.
El mbito de competencia del tribunal arbitral ser establecido en la resolucin
en que ste sea designado, en el caso que su designacin sea judicial, o bien,
en el instrumento en que las partes acuerden la constitucin del tribunal.
El tribunal deber fijar fecha para la audiencia de las partes, el mecanismo de
notificacin que utilizar para poner en conocimiento de las partes las
resoluciones o decisiones que adopte, y sus normas y procedimientos,
debiendo contemplar, en todo caso, la audiencia de las partes, los mecanismos
para recibir las pruebas y antecedentes que stas aporten y el modo en que se
le formularn las solicitudes.
Las partes deben aportar en la primera audiencia sus respectivas propuestas
de tarifas en sobre cerrado, junto a las pruebas y antecedentes que las
sustentan.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
Para resolver el arbitraje debern considerarse, entre otros criterios, la
categora del usuario, el beneficio pecuniario obtenido por los usuarios de esa
categora en la explotacin del repertorio de la entidad, la importancia del
repertorio en el desarrollo de la actividad de los usuarios de esa categora y las
tarifas anteriores convenidas por las partes o resueltas por un proceso
anterior.
En el curso del procedimiento arbitral, el tribunal arbitral podr llamar a las
partes a conciliacin, si estimare que existen coincidencias relevantes que
hagan aconsejable dicho trmite.
Asimismo, durante el procedimiento arbitral las partes podrn llegar a acuerdo,
ponindose trmino al procedimiento por la sola presentacin del convenio de
tarifas alcanzado. En este ltimo caso, dicho convenio tendr el valor de
sentencia del tribunal arbitral.
El tribunal arbitral al dictar sentencia, deber limitarse a optar nica y
exclusivamente entre una de las dos tarifas propuestas por las partes, la que
tendr carcter vinculante y ejecutivo para las partes, y constituir un plan
tarifario alternativo para quienes dentro de la categora no participaron en el
litigio.
En cualquier caso, en el mbito de explotacin en que se pronuncie la
sentencia del tribunal arbitral, la tarifa adoptada no podr ser modificada por la
entidad de gestin respectiva ni someterse a un nuevo arbitraje en un plazo de
dos aos.
El tribunal arbitral deber dictar su fallo dentro de un plazo de 60 das
contados desde su constitucin. En contra de la sentencia arbitral, se podrn
interponer los recursos de apelacin y de casacin en la forma, de acuerdo a lo
previsto en el artculo 239 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El recurso de
apelacin proceder en el solo efecto devolutivo.
Proceder tambin contra la sentencia del tribunal arbitral, el recurso de
rectificacin, aclaracin o enmienda con el solo efecto de precisar las
condiciones necesarias para una mejor aplicacin de la tarifa que resulte
elegida por el tribunal, sin alterar las condiciones sustantivas de la misma, el
cual podr ser interpuesto dentro del plazo de tres das contados desde su
notificacin.
Las costas del proceso sern solventadas por aquella parte cuya propuesta de
tarifas resultare desechada por el tribunal.
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn utilizar el repertorio de la
sociedad de gestin colectiva cuyas tarifas fueron controvertidas, pagando las
tarifas establecidas por la entidad de gestin. La diferencia que resulte entre la
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tarifa pagada y la definitiva dar origen a reliquidaciones que sern
determinadas en el fallo arbitral..
Artculo 2.- Dergase el artculo 12 de la ley N 19.227, que crea el Fondo
Nacional de Fomento del Libro y la Lectura.
Artculo 3.- Sustityense los actuales incisos segundo y tercero del artculo 11
de la ley N 19.227, por el siguiente inciso segundo:
Igualmente, se castigar conforme a las penas establecidas en el artculo 79
de la ley N 17.336 al que utilice procedimientos engaosos o fraudulentos
para acceder indebidamente a los beneficios que otorga esta ley...
- - -
Acordado en sesin celebrada el da 15 de enero de
2008, con la asistencia de los Honorables Senadores seores Jaime Orpis
Bouchon (Presidente), Jos Garca Ruminot y Guillermo Vsquez beda.
Sala de la Comisin, a 16 de enero de 2008.
PEDRO FADIC RUIZ
Abogado Secretario de la Comisin
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
RESUMEN EJECUTIVO
INFORME DE LA COMISIN DE ECONOMA RECADO EN EL PROYECTO
DE LEY QUE MODIFICA LA LEY N 17.336, SOBRE PROPIEDAD
INTELECTUAL
(BOLETN N 5.012-03)
I. PRINCIPALES OBJETIVOS DEL PROYECTO PROPUESTO POR LA
COMISIN:
En lo fundamental, busca adecuar la normativa nacional vigente en materia de
derechos de autor y derechos conexos a los compromisos asumidos por Chile
en los Tratados Internacionales que ha suscrito con otros pases, estableciendo
una serie de medidas que garanticen una adecuada proteccin a las frecuentes
infracciones calificadas como piratera, creando un marco regulatorio que
garantice a la ciudadana el acceso a los bienes culturales, tal como se ha
reconocido en los distintos Acuerdos de Libre Comercio, y regulando la
responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet. Asimismo, propone
un nuevo mecanismo de fijacin de tarifas de las sociedades de gestin
colectiva.
II. ACUERDOS: Aprobado en general (3x0).
III. ESTRUCTURA DEL PROYECTO APROBADO POR LA COMISIN:
Consta de tres artculos permanentes, el primero de ellos tiene doce
numerales.
IV. NORMAS DE QURUM ESPECIAL:
Deben aprobarse como normas de carcter orgnico constitucionales el inciso
penltimo del artculo 71 N, el inciso primero del artculo 85 Q, y los incisos
primero, segundo, tercero y undcimo del artculo 100 bis, todos contenidos
respectivamente en los nmeros 6), 9) y 12), del artculo 1 del presente
proyecto de ley. Todo esto en virtud de lo dispuesto en el artculo 77 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, en relacin con el artculo 66, inciso
segundo, de ese Texto Fundamental.
V. URGENCIA: Simple urgencia.
VI. ORIGEN INICIATIVA: Mensaje de Su Excelencia la Presidenta de la
Repblica.
VII. TRMITE CONSTITUCIONAL: Segundo trmite.
VIII. APROBACIN EN LA CMARA DE DIPUTADOS: Aprobado con 105
votos a favor, no hubo votos en contra ni abstenciones, salvo los artculos 71
N, inciso penltimo; 85 Q, y 100 bis.
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PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA
IX. INICIO TRAMITACIN EN EL SENADO:16 de octubre de 2007.
X. TRMITE REGLAMENTARIO: Primer informe. El proyecto cuenta
tambin con informe de la Comisin de Educacin, Cultura, Ciencia y
Tecnologa.
XI. LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE RELACIONAN CON LA
MATERIA:
a) Los numerales 10, 11, 24 y 25 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica, que consagran, respectivamente, las garantas del derecho a la
educacin, la libertad de enseanza, el derecho de propiedad, y la libertad de
crear y difundir las artes, junto con el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas .
b) La ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual.
c) El Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas
(1886).
d) Los Tratados de Libre Comercio suscritos con Estados Unidos, la Unin
Europea y Mxico.
e) La Convencin de Roma sobre la Proteccin de los Artistas Intrpretes o
Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin
(1961).
f) El Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
Relacionados con el Comercio de la Organizacin Mundial del Comercio.
g) La Convencin para la Proteccin y Promocin de la Diversidad de las
Expresiones Culturales de la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Educacin, la Ciencia y la Cultura.
6
Valparaso, a 16 de enero de 2008.
PEDRO FADIC RUIZ
Abogado Secretario de la Comisin
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DISCUSIN SALA
2.4. Discusin en Sala
Senado. Legislatura 355, Sesin 85. Fecha 22 de enero, 2008. Discusin
general. Se aprueba.
MODIFICACIN DE LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL
El seor FREI, don Eduardo (Presidente).- Proyecto de ley, en segundo trmite
constitucional, sobre modificacin de la ley N 17.336, sobre Propiedad
Intelectual, con informes de las Comisiones de Educacin, Cultura, Ciencia y
Tecnologa y de Economa, y urgencia calificada de simple.
--Los antecedentes sobre el proyecto (5012-03) figuran en los Diarios
de Sesiones que se indican:
Proyecto de ley:
En segundo trmite, sesin 58, en 16 de octubre de
2007.
Informes de Comisin:
Educacin, sesin 84, en 16 de enero de 2008.
Economa, sesin 84, en 16 de enero de 2008.
El seor FREI, don Eduardo (Presidente).- Tiene la palabra el seor Secretario.
El seor HOFFMANN (Secretario General).- El objetivo principal de la iniciativa
es adecuar la normativa nacional referente a los derechos de autor y derechos
conexos a los compromisos contrados por Chile en los tratados internacionales
que ha suscrito, estableciendo una serie de medidas tendientes a garantizar
una adecuada proteccin contra las infracciones calificadas como piratera.
Asimismo, propone un nuevo mecanismo de fijacin de tarifas de las
sociedades de gestin colectiva.
La Comisin de Educacin discuti el proyecto
solamente en general y lo aprob, por la unanimidad de sus miembros
presentes, Senadores seores Cantero, Chadwick, Nez y Ruiz-Esquide, en
los mismos trminos en que lo hizo la Honorable Cmara de Diputados.
Por su parte, la Comisin de Economa tambin
analiz y aprob la iniciativa solo en general, tal como la despach la de
Educacin, por la unanimidad de sus integrantes presentes, Senadores seores
Garca, Orpis y Vsquez. El texto figura en la parte pertinente del informe.
Cabe destacar que el inciso penltimo del artculo 71
N, el inciso primero del artculo 85 Q, y los incisos primero, segundo, tercero y
undcimo del artculo 100 bis, contenidos en los nmeros 6), 9) y 12),
respectivamente, del artculo 1 del proyecto tienen el carcter de normas
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orgnicas constitucionales, por lo que para su aprobacin requieren el voto
conforme de 22 seores Senadores.
El seor FREI, don Eduardo (Presidente).- En la discusin general, tiene la
palabra el Honorable seor Ruiz-Esquide.
El seor RUIZ-ESQUIDE.- En mi calidad de Presidente de la Comisin de
Educacin tengo el honor de informar este proyecto, originado en mensaje de
la Primera Mandataria.
La idea matriz o fundamental de la iniciativa es
modificar la ley N 17.336, sobre Propiedad Intelectual, con el objeto de
actualizar la regulacin vigente en materia de derechos de autor y derechos
conexos, en especial los siguientes puntos:
1.- Establecer medidas efectivas que garanticen un
adecuado nivel de proteccin, mediante acciones civiles y penales, para la
observancia de los derechos de autor y derechos conexos ante las frecuentes
infracciones calificadas comnmente como piratera;
2.- Fijar un apropiado marco de excepciones y
limitaciones al derecho de autor y derechos conexos que garanticen el acceso a
bienes culturales y el ejercicio de derechos fundamentales por parte de la
ciudadana, como se reconoce en la mayora de los tratados de libre comercio
suscritos por Chile y en otros instrumentos internacionales como el Convenio
de Berna y la Convencin de Roma, y
3.- Regular la responsabilidad de los prestadores de
servicios de internet respecto de las infracciones a los derechos de autor y
derechos conexos que se cometan por los usuarios a travs de sus redes, de
conformidad con los compromisos internacionales asumidos por nuestro pas
en el Tratado de Libre Comercio suscrito con los Estados Unidos de
Norteamrica.
Dado que la materia tratada gener gran inters en
diversos sectores, con posturas diametralmente opuestas, la Comisin escuch
a los representantes de ms de quince organizaciones, entre las cuales cabe
destacar a la Asociacin de Editores de Chile; a la Cmara Chilena del Libro; a
los Bibliotecarios; a la Asociacin de Radiodifusores de Chile; a la Sociedad
Chilena del Derecho de Autor, etctera.
En cuanto al proyecto de ley mismo, debo sealar
que este asume la necesidad de establecer medidas efectivas para garantizar
un adecuado nivel de proteccin de los derechos de autor y de los derechos
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conexos ante las frecuentes infracciones de que son objeto y dar as
cumplimiento al ya mencionado TLC con Estados Unidos.
No obstante lo anterior, se reconoce la conveniencia
de disponer excepciones y limitaciones a los derechos protegidos por la
normativa en debate, de modo que se garantice el acceso a los bienes
culturales, segn se consagra en la mayora de las legislaciones
internacionales.
As, se propone un nuevo Ttulo III (pasando el actual
a ser Ttulo IV): Limitaciones y excepciones al Derecho de Autor y a los
Derechos Conexos. En l se establece que las disposiciones sobre limitaciones
y excepciones establecidas sern aplicables tanto respecto de los derechos de
autor como de los derechos conexos, cuando sea procedente.
Algunas de esas excepciones son:
a) El derecho de cita;
b) Una a favor de los discapacitados.
c) Las que benefician a bibliotecas y archivos.
d) Las especficas para fines educacionales.
e) Las relativas a adaptaciones o copias de
programas computacionales.
Debo sealar que en la Cmara de Diputados se
elimin el artculo 71 R, que reproduca el actual artculo 45 bis de la Ley de
Propiedad Intelectual, donde se consigna la denominada Regla de los Tres
Pasos, establecida en el Convenio de Berna y en el Acuerdo sobre los
Derechos de Propiedad Intelectual de la Organizacin Mundial del Comercio.
Dicha norma permitira el reconocimiento de nuevas
excepciones, distintas de las expresamente establecidas en la ley, siempre y
cuando se tratara de casos especiales que no atenten contra la explotacin
normal de la obra ni causen un perjuicio injustificado a los intereses legtimos
del titular de los derechos.
Por otra parte, debo sealar que la iniciativa
establece un nuevo estatuto jurdico para las infracciones, delitos y sanciones
relativos a los derechos protegidos por la ley N 17.336, mediante la
consagracin de sanciones eficaces que inhiban las prcticas ilegales asociadas
a la piratera, a la reproduccin y a la distribucin ilegal de obras o creaciones
intelectuales y a la falsificacin de ellas.
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Las penas y multas que se apliquen se gradan
conforme al perjuicio causado al titular del derecho.
Mencin especial merece el delito de la piratera, ya
que un elemento central de este proyecto de ley es mejorar sustantivamente el
marco legal aplicable a los individuos y organizaciones criminales dedicadas a
la produccin, distribucin y comercializacin ilcita de ciertos productos y
creaciones que derivan de la inteligencia y creacin humanas. Por ello, se
establece una sancin penal especfica aplicable a los actos de piratera de
bienes protegidos por derechos de autor, aumentndose la pena mxima
aplicable.
La iniciativa legal tambin incluye otras
modificaciones como la referida a las tarifas que pueden cobrar las Entidades
de Gestin Colectiva de Derechos por la utilizacin de su repertorio, las que
estn inspiradas en la resolucin N 513, de 1998, de la Comisin Resolutiva,
antecesora del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia.
En esta materia, el proyecto plantea establecer
tarifas generales que pueden ser diferenciadas, segn la categora de los
usuarios, junto con planes tarifarios alternativos disponibles para todos ellos
dentro de cada categora.
Se establece que los usuarios que consideren
excesivas las tarifas que les apliquen y que no hayan alcanzado un acuerdo
con la Entidad de Gestin Colectiva podrn someter la controversia a un
arbitraje forzoso, siempre que previamente la Entidad de Gestin Colectiva
haya sido declarada dominante por el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia.
La idea de legislar sobre la materia fue aprobada por
la unanimidad de los miembros presentes en la Comisin, Honorables seores
Cantero, Chadwick, Nez y quien habla.
Es cuanto puedo informar al Senado.
El seor FREI, don Eduardo (Presidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Chadwick.
El seor CHADWICK.- Seor Presidente, como dijo el Senador seor Ruiz-
Esquide, el objetivo fundamental de este proyecto es adecuar la ley N 17.336,
sobre propiedad intelectual, a los tratados internacionales, en especial a los
que Chile ha suscrito el ltimo tiempo, finalidad que compartimos plenamente
y que se relaciona con una de las materias que la iniciativa regula y
perfecciona, en el sentido de contar con normas ms eficaces para combatir
con mayor decisin la piratera de obras artsticas, culturales, etctera, pues
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ello representa un problema serio en el pas y respecto del cual debemos ser
ms eficaces en su lucha.
En relacin con otros asuntos que reglamenta el
proyecto, y aprovechando que estamos en la discusin general, quiero realizar
algunas observaciones a dos o tres puntos que, sin duda, despus
recogeremos durante la discusin particular o por la va de las indicaciones,
pues me parece que requieren una mayor reflexin o pueden generar un punto
de discrepancia con otras disposiciones contenidas en la iniciativa.
Una de ellas se refiere a las excepciones o
limitaciones que el proyecto establece, ampliando la ley actual del derecho de
autor y derechos conexos, especialmente en relacin con las obras literarias.
A mi juicio, es vlido formularse una pregunta en
trminos generales.
El fundamento para efectuar la ampliacin de las
limitaciones y excepciones al derecho de autor de obras literarias dice relacin
a la necesidad de garantizar el acceso de la ciudadana a los bienes culturales.
Sin duda, es un propsito muy notable y legtimo, y creo que todos lo
compartimos. No obstante, la pregunta es la siguiente: El acceso a los bienes
culturales es una carga que debemos imponer a los autores de las obras o al
Estado, como buscador o gerente de ese fin legtimo?
No me parece equitativo que para acceder a los
bienes culturales se cause un perjuicio o se imponga una carga a quienes son
sus creadores.
Tampoco me parece justo ni legtimo que al autor de
un libro se le establezca como carga legal el tener que facilitar, donar copias,
fotocopias o reproducciones de su obra cuando hay otras actividades en la vida
nacional a las que no se les aplica el mismo criterio. Si a los productores de
alimentos, a los constructores de viviendas, a los prestadores de servicios
mdicos, etctera, no se les imponen cargas, por qu las vamos a exigir al
autor de un libro? En esa perspectiva, en mi opinin, ms bien debiramos
posibilitar el acceso a los bienes culturales como sociedad toda, como Estado,
como responsabilidad compartida y no como carga particular a quienes son los
creadores de dichos bienes culturales.
En esta misma lnea, hay otro punto que es muy
complejo, nuevo, que debemos regular y se relaciona con los programas
computacionales.
El proyecto da cuenta de un ejemplo con la llamada
"ingeniera inversa" que consiste en la posibilidad -los tratados internacionales
as lo autorizan- de obtener informacin sobre la base de la copia de un
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programa computacional. Sin embargo, dichos instrumentos internacionales,
tanto los suscritos con Europa como con Estados Unidos, permiten desarrollar
la copia solo con el propsito de generar compatibilidad operativa entre
programas de distinto soporte o plataforma. No obstante, la iniciativa agrega
otra finalidad u objetivo: autorizar copias destinadas a fines de investigacin y
desarrollo.
Puede tratarse de un fin u objetivo muy legtimo.
Pero a quien haga un programa computacional se va a aplicar la misma
limitacin que rige para los derechos de autor de un libro. Est bien que se
autorice -como hacen los tratados internacionales- para hacer compatible el
programa con distintas plataformas. No obstante, si se orienta a fines de
investigacin y desarrollo, se estar permitiendo que sean copiados y usados
por alguien que no los cre, que no es su dueo y que, obviamente, va a
obtener beneficios con algo que no le pertenece.
Es necesario revisar esta norma para hacerla
plenamente compatible con los tratados internacionales -el objetivo del
proyecto-, porque, a mi juicio, vulnera los de libre comercio con Estados
Unidos y con Europa.
De otro lado, tambin quiero hacer presente en esta
discusin general algo que est regulado por el artculo 100 bis, que se agrega
a este proyecto de ley, y que dice relacin a las sociedades de gestin de
derechos de autor.
A estas sociedades de gestin de derecho de autor se
les seala una obligacin, en el sentido de que, si son declaradas dominantes
por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, se vern obligadas a
desarrollar un arbitraje forzoso para determinar sus tarifas o los honorarios
que gestionan por parte de los autores musicales, literarios u otros de distintas
disciplinas culturales.
La pregunta es por qu? Si no estamos en presencia
ni de un monopolio natural ni tampoco ante uno legal, sino ante sociedades
que gestionan derechos de autor -las cuales pueden competir libremente- y en
vez de felicitarlas por lo eficientes que son, en la medida en que realizan bien
su trabajo de cobrar los derechos, con qu derecho les vamos a imponer la
obligacin legal de someterse a un arbitraje forzoso para fijar sus tarifas?
A quin ms que desarrolle este tipo de actividades
se le impone esta obligacin? Las sociedades de gestin de honorarios de
abogados o de mdicos, tambin quedan sujetas a una obligacin de arbitraje
forzoso para determinar sus tarifas, sus honorarios o cobros por servicios?
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Me parece que aqu hay un punto que puede generar
un problema de igualdad ante la ley y que, al mismo tiempo, viene a limitar o
a restringir la eficacia con que los autores o creadores culturales pueden hoy
da gestionar el cobro de sus derechos cuando no incurran en prcticas
antimonopolios ni afecten la libre competencia. Porque, si as fuera, se les
aplicaran las reglas generales y podra reclamarse ante el Tribunal de Defensa
de la Libre Competencia, al que, precisamente, est perfeccionando un
proyecto que vimos con anterioridad.
Por estas razones, seor Presidente, y por compartir
el objetivo central del proyecto, vamos a votar a favor la idea de legislar para
que la normativa actual sobre propiedad intelectual sea compatible con los
tratados internacionales y resulte ms eficaz en el combate contra la piratera
que hoy se da en forma muy fuerte en Chile.
Del mismo modo, nos vamos a preocupar de que en
la discusin particular el derecho de autor -en especial el de nuestros
creadores culturales- no se debilite por normas que pudieran hacer excepcin o
ser contrarias a la igualdad ante la ley en nuestro pas.
He dicho.
El seor FREI, don Eduardo (Presidente).- Tiene la palabra la seora Ministra.
La seora URRUTIA (Ministra Presidenta del Consejo Nacional de la Cultura y
las Artes).- Seor Presidente, seores Senadores, har algunas observaciones
respecto de la intervencin del Honorable seor Chadwick, aunque
corresponden evidentemente a la discusin en particular del proyecto, que se
llevar a cabo ms adelante.
En abril pasado, cuando la Presidenta de la Repblica
firm junto a los Ministros del Interior, de Relaciones Exteriores, de Justicia, de
Economa, de Transportes y Telecomunicaciones y quien les habla la iniciativa
que Sus Seoras tienen hoy en sus manos, como Gobierno de Chile sabamos
que nos encontrbamos frente a un desafo de corte mayor.
Estbamos conscientes de que el desafo de reformar
la Ley de Propiedad Intelectual requerira de mucho trabajo, sobre todo de
escucha y de un dilogo profundo, para generar los consensos que una
modificacin de esta envergadura demanda.
Parte importante de esa labor se realiz en la Cmara
de Diputados, donde las Comisiones unidas de Economa y de Cultura
recibieron a ms de una docena de organizaciones civiles y gremiales
vinculadas a la creacin, las industrias culturales, las universidades, los
grandes usuarios y las organizaciones que representan el inters pblico, las
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que expusieron en detalle cada una de sus observaciones crticas y, al mismo
tiempo, tambin se permitieron destacar los avances que constitua la
propuesta del Ejecutivo.
En similar sentido, la Comisin de Educacin del
Senado recibi en audiencia pblica a ms de quince organizaciones
representativas de creadores, titulares de derechos de autor, entidades de
gestin, usuarios, bibliotecas, universidades y consumidores, cuyas posiciones
quedaron plasmadas en el informe que dicho rgano tcnico evacu. En tanto,
en la Comisin de Economa se acord que, en caso de ser necesario, se
volvera a citar a aquellas organizaciones durante la discusin en particular.
Como ya dije en las Comisiones del Senado, este
ejercicio de escucha y reflexin nos permiti conocer de primera fuente la
diversidad de opiniones existentes, los mltiples intereses en apariencia
contrapuestos y reafirmar nuestra motivacin original: la necesidad imperiosa
de actualizar nuestra Ley de Propiedad Intelectual.
Claramente requerimos una reforma que responda al
actual nivel de desarrollo de Chile, hacindose cargo de buena manera de las
diversas realidades que la sociedad nos presenta.
Este mismo ejercicio nos permiti precisar y
perfeccionar las normas del mensaje, construyendo, con el aporte de los
Honorables Diputados y Diputadas, un mejor proyecto de ley. En este punto,
quiero destacar que se recogieron y aprobaron parte importante de las
indicaciones por ellos presentadas, las que, conforme a los acuerdos iniciales,
se mantuvieron siempre en el marco del mensaje, porque cualquier inters
legtimo que se intente incorporar podra afectar la lgica del equilibrio con el
que est construido el proyecto de ley.
Sobre ese punto deseo detenerme. Cuando hablamos
de propiedad intelectual lo hacemos acerca de un conjunto especial de
derechos, cuyas particularidades escapan a la lgica tradicional de la
propiedad. Bsicamente porque aludimos a un derecho limitado en el tiempo -
actualmente dura la vida del creador ms setenta aos-, que reconoce
dominio, libre uso y gestin de la obra al creador y a sus herederos. Y, a la
vez, nos referimos a frutos de la creacin humana, que de una manera u otra
se integran al acervo cultural comn de los pueblos, que forman parte de su
identidad y que, sin duda, dan cuenta de su diversidad cultural. Por ello, es
necesario establecer normas que faciliten el acceso a ellos por parte de la
ciudadana, sin afectar los legtimos intereses de creadores e industrias.
Esos dos valores pueden algunas veces generar una
innecesaria tensin, lo cual no debe constituir un obstculo para legislar en la
materia.
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Por supuesto, no todos estaremos de acuerdo con las
propuestas que se formulan. Ciertamente, habr opiniones diversas y
manifestaciones de intereses un tanto dismiles. Pero lo importante es que
avancemos juntos en el establecimiento de los acuerdos que esta propuesta
requiere.
Como ya se ha resumido, el proyecto est constituido
en funcin de tres ejes fundamentales.
El primero establece un extenso conjunto de normas
relativas a sanciones y procedimientos que buscan reforzar la proteccin de los
derechos de nuestros creadores y de las industrias del sector.
En segundo lugar, un captulo de excepciones y
limitaciones, cuyo sentido final es lo que queremos hacer en el conjunto de la
sociedad: favorecer el acceso a la cultura y a los bienes culturales de ciertos
grupos vulnerables que hasta ahora se vean limitados.
En ese mbito, y respondiendo a la intervencin del
Senador seor Chadwick, que corresponde ms bien a la discusin en
particular, todas las limitaciones y excepciones planteadas en la iniciativa son
acotadas y se refieren a ciertos usos absolutamente definidos por la ley. Y, por
supuesto, requerirn la conversacin, el dilogo profundo del debate
parlamentario, mediante los cuales, estamos seguros, se llegar a grandes
acuerdos, que permitirn no perder el equilibrio entre la proteccin y el
garantizar el acceso a este patrimonio, que constituye un bien comn.
En la misma lgica, el proyecto contempla un
mecanismo especial de resolucin de los conflictos que se pudieran generar
durante el proceso de fijacin de tarifas por el uso de obras protegidas. Dicho
proceso es llevado a cabo por las entidades de gestin colectiva de derechos.
Esta norma ya experiment grandes adecuaciones, de comn acuerdo entre
ambos sectores, en la Cmara de Diputados, lo que evidentemente no limita el
dilogo y su discusin en profundidad por parte de los Senadores.
Por ltimo, se proponen una serie de modificaciones
que son expresin del respeto a los compromisos adquiridos con nuestros
socios comerciales. Ello abarca de manera transversal todo el proyecto. Como
Sus Seoras muy bien saben, en cada uno de los acuerdos de libre comercio
suscritos entre Chile y las principales economas del mundo hemos establecido
estndares ms precisos de proteccin de la propiedad intelectual, los que
estn siendo incorporados en la legislacin interna mediante el proyecto en
anlisis.
En este punto, es importante sealar que el Tratado
de Libre Comercio con Estados Unidos nos impone la obligacin de incorporar a
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nuestra legislacin gran parte de los contenidos de esta reforma antes del 1
de enero de 2008, plazo que ya se encuentra vencido.
El Gobierno de Chile cree firmemente en la
importancia del derecho de autor como una herramienta de fomento e
incentivo a la creacin, generadora de desarrollo y bienestar en las naciones, a
travs de una regulacin equilibrada. Y el proyecto en debate sin duda alguna
constituye una expresin ms del compromiso que nos moviliza en esta
materia.
Muchas gracias.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Senador seor vila.
El seor VILA.- Seor Presidente, como todos podemos intuir claramente, el
presente proyecto es consecuencia, dira de manera fundamental, del
compromiso que Chile contrajo con Estados Unidos y con diversos pases
europeos a raz de la firma de los tratados de libre comercio.
Si atendemos a esta realidad, hubiera sido bueno,
solo con carcter ilustrativo, tener claridad acerca de cmo y en qu
proporcin el pas se beneficia de un modo efectivo con la aplicacin de la
normativa en anlisis.
El conocimiento, en los ms diversos campos, se
produce de manera muy significativamente mayor en el mundo desarrollado.
Quizs, por la premura con que muchas veces se discuten ciertas propuestas,
se escap el conocer con exactitud en qu proporcin se reparte la torta de los
derechos de autor.
Por cierto, habr muchos creadores beneficiados con
este proyecto. Pero, en lo sustantivo, tenemos que atenernos a una realidad:
Chile deber disponer de una capacidad mayor que la exhibida hasta ahora,
desde el punto de vista institucional, para vigilar los intereses de aquellos que
en el exterior -es decir, en pases ms avanzados que el nuestro- generan el
conocimiento intelectual.
Esa es una realidad del mundo en que vivimos. Y
pone de manifiesto el rol que hoy les cabe a los pases subdesarrollados en la
produccin del conocimiento en todo el orbe.
Esta reflexin, obviamente, no apunta a negar la
necesidad que existe en Chile de legislar sobre la materia. Pero ello no puede
dejar de hacernos entender el hecho de que a partir de este momento
deberemos pagar mucho ms dinero del que, como pas, pagbamos hasta
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ahora por derechos que pertenecen, ya sea, a grandes corporaciones o a
centros de produccin del conocimiento a nivel mundial.
No s si se cuantific todo aquello, si se efectuaron
clculos sobre el particular. Examin el proyecto y no advierto en l
consideraciones en ese sentido.
Tambin me llam la atencin que el conjunto de los
invitados a opinar en la Comisin manifestara una percepcin muy similar.
Ignoro si hay personas con una visin ms crtica, o si estas simplemente no
fueron invitadas. En fin.
Creo que en iniciativas de esta naturaleza siempre es
interesante ahondar ms en lo concerniente al cambio efectivo, en todas sus
dimensiones, que impondr al pas la aplicacin de ellas.
De todos modos, seor Presidente, al margen de
tales reflexiones, mi voto ser favorable. Porque cualquiera que sea la visin
que se tenga sobre el particular, resulta incuestionable que existen sectores
que legtimamente demandan mayor regulacin en torno a esta materia. Y, a
mi juicio, eso es lo que consigue este proyecto.
He dicho.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Senador seor
Letelier.
El seor LETELIER.- Seor Presidente, uno entiende que haya intereses de
Estado, que se establecieron al firmar tratados internacionales; que es
necesario aplicar la legislacin correspondiente.
Sin embargo, me pregunto: qu pasar con los hijos
y nietos de los Senadores presentes, muchachos que cotidianamente prenden
sus computadores, pinchan programas -como Ares, u otros-, bajan msica en
forma masiva, la ingresan a sus aparatos MP3, y andan en las calles todos los
das escuchndola, sin pagar derechos de autor? Los transformaremos en
delincuentes? Porque, conforme a una interpretacin que surge de la iniciativa,
todo indica que ser as. Y yo me opongo a eso, por cuanto si aqu queremos
resguardar el concepto de derecho de autor, esta proteccin se halla de alguna
forma encerrada en una lgica algo peculiar.
Qu haremos con quienes piratean msica o venden
pelculas en las calles? Por cierto, no queremos que ello ocurra, pero dnde
vamos a establecer el lmite?
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No s si aqu se defienden slo los intereses de los
autores. Comparto con el Senador seor vila la idea de que ac se protegen
otros intereses tambin, y habr que precisarlo en el debate.
Me preocupa ms bien el problema cotidiano que
significar la aplicacin de esta normativa.
Qu va a pasar en las comunas que representamos
con el Honorable seor Chadwick? Fui testigo en la de San Francisco de
Mostazal de que a un vulgar boliche de esquina -porque no era restaurante,
aunque tuviera patente para ello- lo clausuraron por tener encendida una radio
y no pagar derechos de autor.
Cules son los lmites a las excepciones que vamos a
determinar respecto a la defensa de los derechos de autor.
En este proyecto, que tiene tres pilares
fundamentales, el de las excepciones no es un tema menor. A mi parecer, las
establecidas en l son insuficientes.
Por qu la gente piratea libros? Porque en Chile son
muy caros.
El seor ARANCIBIA.- As es.
El seor LETELIER.- Resulta brutalmente oneroso comprar un libro en el pas.
En estos das, hubo quienes destacaron que el precio
del petrleo en relacin con el ingreso en Chile es muy alto. Es cierto. Pero a
algunos de nosotros nos preocupan los bienes culturales, por sobre el crudo.
Sin duda, si se hace una comparacin, para la
mayora de los chilenos el acceso a los bienes culturales se encuentra ms
restringido, incluso, que el que se tiene respecto al uso de la bencina.
Reitero: tenemos que precisar cules son las
excepciones. Uno podr determinar que le parece bien sancionar la piratera
organizada; que es necesario defender el derecho de autor. Yo, como varios,
valoro mucho la creacin, no solo la de los artistas, sino tambin la relacionada
con el desarrollo industrial. Y vaya que es difcil ac inscribir una patente y
que la respeten! Todava es ms fcil inscribir un invento en Estados Unidos,
aunque sea de creacin nacional, que en nuestro pas.
Existen dificultades en la materia. Y probablemente
debamos establecer medidas tendientes a estimular ms el proceso que
conlleva patentar las producciones intelectuales en Chile.
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DISCUSIN SALA
Me inquieta, seor Presidente, que el contenido de la
iniciativa aborde ms la lgica de las sanciones y procedimientos que la de las
excepciones, que la de garantizar a todos los ciudadanos y ciudadanas el
acceso a los bienes culturales. Porque una verdadera democracia es aquella
donde el acceso a estos, entre otros, no se halla obstaculizado.
El Senador Chadwick formul una tesis interesante en
cuanto a quin tiene que llevar la carga de la situacin.
Encuentro que la respuesta no est ni en los autores,
ni en el Estado que es la dicotoma que Su Seora plante-, sino que se trata
de algo un poco ms complejo.
Considero que ciertas producciones culturales son
patrimonio de la Humanidad o deben ser de acceso ms amplio.
Empero -vuelvo al punto de origen-, qu hacemos
en este mundo de hoy, donde la tecnologa abre grandes posibilidades?
En el caso de Internet, por ejemplo, no se trata de un
problema derivado de bajar determinado programa usando ese fenmeno que
llaman ingeniera inversa. A m me preocupan la vida cotidiana y la clase de
seal que vamos a dar a muchos.
Yo no votar, seor Presidente, por transformar a
nuestros hijos en delincuentes porque bajan msica. Al momento de
pronunciarme en particular, no respaldar un texto que no se hace cargo de la
necesidad de que existan mayores lmites en lo que ser la aplicacin de cierto
tipo de sanciones previstas por la ley en proyecto.
Entiendo que tenemos compromisos internacionales.
Por eso, voy a aprobar la idea de legislar. Pero, por intermedio de la Mesa,
solicito al Ejecutivo el establecimiento del equilibrio entre el inters nacional y
los intereses de las transnacionales que impusieron ciertos criterios al
momento de definir leyes de propiedad industrial o de propiedad intelectual en
el contexto mundial.
Soy de aquellos que criticaron mucho lo que fueron,
en el mbito farmacutico, la lgica y el cambio aplicados en los aos 90. S
que usted, seor Presidente, particip de manera muy activa en el debate
habido al respecto. Y tengo la impresin de que esto debe ir con los principios
de autonoma y soberana, que son muy importantes.
Espero que algunos no sean ms papistas que el
Papa. Por cierto, hemos de entender que la legislacin internacional debe ser
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DISCUSIN SALA
respetada. Sin embargo, es preciso tener claro que no por ello vamos a
renunciar a intereses permanentes de nuestro pas.
En mi concepto, si no nos cuidamos, con la ley en
proyecto vamos a transformar a nuestros hijos y nietos en delincuentes,
porque hay en ella excepciones que son bastantes restrictivas con respecto a lo
que deberamos garantizar en una normativa de esta ndole.
He dicho.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Cantero.
El seor CANTERO.- Seor Presidente, considero que este proyecto es muy
relevante, porque nos pone en la rbita de los tratados de libre comercio y nos
inserta en el mundo global al resguardar los derechos de propiedad intelectual,
tanto los de autor como los conexos. En tal sentido, nos permite adecuar la
normativa nacional a los tratados internacionales, orientando el esfuerzo a
medidas que protejan a los creadores, a los artistas y a los intelectuales frente
a las mltiples infracciones que se cometen en aquellos mbitos, calificadas
comnmente como piratera.
Esta iniciativa se dirige esencialmente a las
creaciones artsticas y tiene un impacto particular en los libros, en el software
y en la propiedad intelectual de los medios audiovisuales. Busca, entonces,
regular el acceso a los bienes culturales, cuestin muy relevante en el mundo
de Internet, donde se registra una situacin que debe ser analizada en
profundidad.
Me parece que constituyen avances sobremanera
positivos las metas que se ha trazado el proyecto: incorporacin de nuevas
acciones civiles, equiparando las normas del derecho de autor a las de
propiedad industrial recientemente actualizadas por el Parlamento; aumento
efectivo de las sanciones penales, consignando una nueva escala de penas
graduadas en funcin del dao causado y que se equiparan tambin con los
estndares aprobados en la nueva Ley de Propiedad Intelectual; mejoramiento
de los tipos penales vigentes y tipificacin de nuevas conductas; fijacin de
indemnizaciones predeterminadas; establecimiento de medidas precautorias
especiales, e incorporacin de una figura simple de asociacin ilcita.
Tengo perfecta conciencia de que hay reparos y
observaciones a esta iniciativa.
Particularmente, nos preocupan -como ya lo
manifestaron otros miembros de esta Sala- el acceso a las seales de radio y
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televisin y las consecuencias derivadas de ello, a veces secundarias o
terciarias, en los establecimientos que irradian aquellas.
Hubo en nuestra Comisin de Educacin un debate
bastante arduo y profundo sobre este tema. Existen posiciones controvertidas.
Lo importante es que, para avanzar en una adecuada definicin de esta
materia, tenemos que resolver la idea de legislar.
Este proyecto cuenta con el patrocinio de siete
Ministerios. En el caso de la Comisin de Educacin del Senado,
escuchamos a quince organizaciones representativas de creadores, titulares del
derecho de autor, entidades de gestin, usuarios, bibliotecas, universidades y
consumidores, cuyas posiciones quedaron plasmadas en el informe.
Vale la pena indicar que, en trminos generales, hay
un amplio respaldo a esta iniciativa legal.
No podemos desconocer -como ya expres- que
existen discrepancias, las cuales debern ser analizadas a fondo durante la
discusin particular. Entre otras, nuevas excepciones que se incorporan,
especficamente en lo relativo a fotocopias; excepcin de ingeniera inversa
para generar encadenamientos en proyectos; notificacin y bajada desde
Internet de obras en que supuestamente se generan infracciones -asunto muy
relevante-; mecanismo de graduacin de la pena en funcin del perjuicio
causado -hay al respecto posiciones controvertidas-; sistema de arbitraje
forzoso, en fin.
En general, estimo que este proyecto constituye un
aporte trascendente. Anuncio que lo votar favorablemente. Y llamo a los
seores Senadores a apoyar este tipo de iniciativas, porque parece ser que por
esta va podremos dar un fuerte espaldarazo a los artistas, a los creadores
intelectuales, a quienes trabajan en software y, en definitiva, a la gente del
mundo audiovisual.
He dicho.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Nez.
El seor NEZ.- Seor Presidente, quiero manifestarle a mi colega, amigo y
compaero Letelier que todos aquellos que participamos en las Comisiones -yo
lo hice en la de Educacin- para discutir esta materia, tras haber logrado
conocer ms profundamente su contenido y saber de las aspiraciones que
tienen un sinnmero de importantes organizaciones vinculadas con el arte, la
cultura y la creacin en nuestro pas, nos preocupamos por cierto de que
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nuestros hijos y nietos no se transformen en delincuentes por la causa que l
seal.
Sin embargo, es efectivo lo que Su Seora plante
en el fondo. Vale decir, tenemos que encontrar en este proyecto de ley, va
indicaciones -porque nos inquieta el punto-, un camino para regular
adecuadamente la bajada de msica desde Internet, que es posible, ms que
por la iniciativa de nuestros hijos o nietos, bsicamente por el increble
desarrollo cientfico y tecnolgico, que cada vez nos permite mayor acceso a
los bienes culturales.
En la Comisin de Educacin se nos inform, por
ejemplo, que muy pronto -con seguridad, el prximo ao- vamos a contar en
Internet con libros que se ubicarn en un espacio menor que el que ocupan los
computadores que tenemos en esta Sala sobre nuestros escritorios. As, nos
ser factible disponer de ochenta, cien, ciento veinte o ms textos de la misma
manera como leemos en la actualidad los proyectos de ley. Y se podr bajarlos
sin dificultad alguna, accediendo a obras de autores a los que en otras
condiciones difcilmente se podra llegar.
Entonces, consideramos ese antecedente. Y es
altamente probable que en su momento debamos reformular los tratados de
libre comercio que hemos suscrito con Estados Unidos, con pases de la Unin
Europea y con Japn -con este ltimo, recientemente-, pues son ellos
precisamente los que estn buscando que sus connacionales accedan por
aquella va a bienes culturales. Sera absurdo, por consiguiente, que Chile, pas
modesto, no pudiera reformular su legislacin a los efectos de que nosotros
tuviramos igual derecho.
Por lo dems, la propia ley seala que todo bien
cultural es parte de la creacin humana. En consecuencia, todo bien cultural
forma parte del patrimonio universal.
En tal sentido, tal vez en este proyecto de ley habr
que mejorar mucho ms la definicin, porque debemos equilibrar
adecuadamente el derecho de propiedad del autor con la posibilidad de acceso
de toda la gente a los bienes culturales.
Ahora, el debido equilibrio no est dado en los
tratados de libre comercio. En su momento, al suscribirlos, esas dimensiones
nunca fueron apropiadamente atendidas por nosotros. Pero estimo que no
pecamos al tratar de proyectar nuevas dimensiones de dichos acuerdos a partir
de las realidades culturales y tecnolgicas asociadas.
En consecuencia -y solo para recoger una
intervencin anterior-, tambin tuvimos en la Comisin de Educacin
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preocupacin en el sentido de que difcilmente aceptaramos un texto que
permitiera calificar de delincuentes a nuestros hijos y nietos por bajar msica
de Internet.
En la actualidad, dicha accin no es ilcita. Si lo fuera,
yo tambin sera delincuente, porque bajo msica clsica mediante programas
perfectamente habilitados para ese efecto. Y considero que los descendientes
de Beethoven u otros compositores no se van a enojar, porque su obra forma
parte del patrimonio cultural de la Humanidad y, por tanto, todos podemos
acceder a ella por esa va sin dificultad alguna.
Si retrocedemos ms, veremos que en la red ya es
factible disponer incluso de libros de Shakespeare. Y maana podrn
almacenarse en el computador sin pagar derechos, porque hace mucho rato
que la familia de Shakespeare
El seor CHADWICK.- El que presta el servicio computacional s debe pagarlos.
El seor NEZ.- Seguramente. Pero si usted dispone de un servicio que le
permitir
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Solicite la venia de la Mesa para
interrumpir, Senador seor Chadwick.
El seor VILA.- Se le escap la radio!
El seor NEZ.- El acceso, Honorable colega, ser exactamente igual que en
otros medios: si paga, accede. Y ya lo estamos viviendo en el caso de la
msica. Yo, por lo menos, la bajo.
El seor CHADWICK.- En la radio se captura msica.
El seor NEZ.- En la radio uno puede perfectamente capturar msica.
El seor CHADWICK.- Quin paga eso?
El seor NEZ.- Y el grave problema de los autores que asistieron a la
Comisin de Educacin -estoy hablando de autores muy conocidos de msica
chilena, no de quienes compusieron obras para The Rolling Stones o The
Beatles- radica en que la piratera sencillamente los liquida, al punto de que les
inhibe la posibilidad de seguir creando y los obliga a dedicarse a otras
actividades para poder sobrevivir.
En consecuencia, aqu estamos buscando -con las
indicaciones que se presentarn y (espero) con el apoyo del Gobierno- un
adecuado equilibrio entre el resguardo del derecho de autor y la posibilidad
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cierta de que la sobreproteccin no impida el acceso de la gente a los bienes
culturales constituidos por la msica y el arte en general.
He dicho.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Senador seor
Navarro.
El seor NAVARRO.- Seor Presidente, todo lo que conlleve proteger los
derechos de autor -individualidad, creatividad- tiene que adaptarse al ritmo de
la modernidad. La proteccin de ellos en el siglo XXI no puede ser igual que la
del siglo XX. Y por eso la iniciativa en debate pretende una renovacin
necesaria.
Sin embargo, pese a la voluntad positiva del
Ejecutivo, la Cmara de Diputados introdujo modificaciones que deberemos
desechar, toda vez que generan complicaciones que el proyecto gubernativo
intentaba evitar.
Por ejemplo, respecto del acceso a la informacin
contenida en bibliotecas abiertas al pblico, la Cmara Baja elimin el artculo
71 R, segn el cual Sern admisibles excepciones distintas a las prescritas
precedentemente, siempre que se circunscriban a casos especiales, que no
atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin y del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos..
Eso puede generar una situacin grave, porque
significar que bibliotecas de acceso pblico vean restringida su posibilidad de
contar con elementos que les permitan copiar, reproducir, etctera.
Es necesario, a mi entender, que la ley en proyecto
regule el uso adecuado de aquellos elementos, con un margen de
discrecionalidad razonable, para evitar abusos y situaciones injustas.
Por tanto, debe reponerse el artculo en comento. Y
as lo plante el Colegio de Bibliotecarios de Chile. Porque todas las bibliotecas,
sean pblicas o privadas, se hallan abiertas a la comunidad, y su praxis no
vulnera a la industria cultural, no la lesiona ni le provoca perjuicios
injustificados. Por tanto, considero razonable e indispensable que tanto ellas
como sus empleados y usuarios estn amparados por la ley en proyecto y no
sean objeto de ningn tipo de discriminacin.
Por otra parte, en cuanto a Internet, debo recordar
que desde el 2003 hasta hoy existen ms de 160 millones de obras en todo el
mundo -en Chile, sobre 280 mil- que han sido licenciadas por sus autores con
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la clusula de algunos derechos reservados. Ello significa que se protegen
determinados derechos de autor y, al mismo tiempo, se regulan o liberan
otros.
Hay un movimiento global de autores que se hallan a
favor de un sistema de propiedad intelectual que equilibre los intereses en
juego y que debemos evaluar.
Primero, el de los autores y titulares.
Segundo, el inters del pblico, de aquellos que
hacen uso de los bienes creados.
No se trata, entonces, de proteger solo un modelo de
negocio. Hay que proteger al creador, al que negocia y al pblico.
Resguardar nicamente el modelo de negocio no
parece ser lo ms adecuado. Las leyes en el pasado ya lo hacan. Lo que
queremos ahora es, adaptando las nuevas tecnologas, establecer tambin una
legtima defensa del derecho a lo pblico.
Seor Presidente, todas las lecturas internacionales
indican que hoy nos encontramos en un momento crucial para los derechos de
autor, por el modelo de produccin, por el tipo de distribucin de bienes
culturales, lo que ha sido vertiginoso en los ltimos aos. Y ello ha puesto a
Internet en la mira de ajustarse a aquellos derechos.
En la OMC, a partir de los tratados de libre comercio -
por ejemplo, el suscrito entre Chile y los Estados Unidos-, se han regulado los
derechos de autor no solo en su carcter de protectores de artistas y
generadores de cultura, sino tambin en lo concerniente a la preservacin de
intereses comerciales corporativos que estn en juego.
Y es bueno que as sea.
Sin embargo, el aumento del plazo de proteccin de
50 a 70 aos luego de la muerte del autor responde a la neta proteccin de los
intereses de los productores, de los negociadores.
Los autores han logrado manifestaciones artsticas
mediante el uso de nuevas tecnologas. Por ejemplo, los jvenes -aqu ya se ha
sealado-, utilizando herramientas con altos componentes tecnolgicos, crean
y recrean msica diferente a partir de otra ya establecida. Pero a quienes
hacen hip hop o msica electrnica, en lugar de premiarlos por su creatividad,
nuestra ley los castiga severamente y los trata como delincuentes.
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Una ley desequilibrada, pues, termina castigando
nuevas formas de creatividad.
Cuando en 1984 la compaa japonesa Sony
masificaba en Estados Unidos el uso de un nuevo aparato tecnolgico, muchos
vieron en ello al demonio y dijeron que sobrevendra una sangrienta
hemorragia de destruccin, a menos que el Congreso de ese pas -al que
increpaban- la detuviera. Se trataba del grabador de VHS!
Mientras la industria de la msica sigue diciendo que
est en una crisis terminal, los conciertos que los artistas realizan en Chile y en
el resto del mundo le reditan beneficios directos.
Son muchos los titulares de derechos que han
liberado los suyos y generado una condicin de acceso libre para quienes
quieran adquirir o usar sus creaciones.
Es por ello que el proyecto debe incluir excepciones;
por cierto, la del uso razonable, que la Cmara de Diputados elimin al sacar
de la iniciativa el artculo 71 R, norma que debe ser repuesta.
A ese respecto, la doctrina norteamericana permite
excepciones de tal ndole, pero siempre que no se cause perjuicio a titulares de
derechos. Y esa doctrina ha servido de base para la autorizacin de mltiples
usos razonables de obras protegidas, como las grabaciones de programas de
televisin en cintas de video, los fonogramas y los lbumes de msica.
En cuanto a lo expresado por el Honorable seor
Letelier respecto del MP3, cabe tener presente que si introducimos dicho
principio nuestros hijos, nietos y ms de algn parlamentario ya no se
transformarn en delincuentes por utilizar tal sistema y escuchar msica
bajada de Internet sin pagar los derechos respectivos.
La verdad es que el uso razonable tambin da lugar a
ingresos. Un estudio realizado en Estados Unidos por la Computer &
Communications Industry Association demuestra que las limitaciones y
excepciones al derecho de autor -y ese es el caso- han generado en dicho pas
ganancias por ms de 4,5 billones de dlares (4,5 trillones, de acuerdo con la
nomenclatura estadounidense), que representaron en 2006 un sexto de su
producto interno bruto, Y se menciona dentro de los beneficiarios a los
fabricantes de dispositivos -para consumidores finales- que permiten la copia
de programas protegidos. Ello asimismo incluye el almacenamiento, la difusin
y la creacin de instrumentos para el uso de los productos.
Por los motivos sealados, resulta imprescindible la
reposicin del artculo 71 R.
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En cuanto a la responsabilidad de los prestadores de
servicios, la Cmara de Diputados desea sindicar a los que proveen de Internet
como responsables por su mal uso.
Resulta claro que se trata de una situacin que
debemos revisar. Por cierto, podemos hacer exigencias a quienes brindan
servicios, sea Google o cualquier otro, pero consagrar el que la responsabilidad
radica en los servidores, en los que permiten el acceso, y no en el que comete
el ilcito, constituira algo francamente lamentable.
Por ltimo, respecto de la proteccin del dominio
pblico, pienso que el Senado debe profundizar en dos elementos que el
proyecto no abarca o respecto de los cuales lo hace de manera dbil.
El primero consiste en dejar establecido de manera
clara que las obras financiadas con fondos del erario o creadas por funcionarios
del Estado deben ser de dominio pblico.
Este ltimo se encuentra conformado por aquellas
que pueden ser usadas libremente por las personas, sin requerir autorizacin
ni mediar un pago de remuneracin, pues los derechos han vencido o
caducado, como las de Beethoven -tal como aqu se seal-, de Chopin, o la
tradicin mitolgica de Chilo.
Por lo tanto, es preciso determinar en forma ntida
que dentro del tipo de obras que ingresan al dominio pblico se encuentran
tambin las producidas por el Estado. No veo a este imponiendo licencias por
aquellas que son producto de recursos pblicos, asunto sobre el cual se debe
discutir. Si se financian obras a travs del FONDART, por ejemplo, es preciso
llegar a un acuerdo razonable al respecto, pues all se emplean fondos de esa
ndole.
El segundo elemento que se debe considerar es el
relativo a las obras cuyo titular fallece sin tener herederos forzosos.
Sobre la base de lo anterior podremos generar una
ley adaptada al siglo XXI, incluidas situaciones generadas por el desarrollo del
derecho de autor.
He dicho.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra la seora Ministra de
Educacin.
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DISCUSIN SALA
La seora PROVOSTE (Ministra de Educacin).- Seor Presidente, tal como
manifest el Senador seor Nez, creemos que es complejo encontrar el
punto de equilibrio y que, sin lugar a dudas, los temas abordados no son los
nicos que requieren una revisin en nuestra legislacin. Por el contrario,
algunas materias debern ser objeto de prximas iniciativas, como todo lo
referido a la regulacin de las medidas tecnolgicas de proteccin de derechos
y otros puntos mencionados por representantes de diversos sectores. Algo se
ha sealado aqu de la ARCHI o de las sociedades de gestin colectiva.
Sin embargo, el Ministerio a mi cargo considera
importante la incidencia en el ejercicio de los derechos de acceso a la
educacin, informacin y cultura. En tal sentido, quiero destacar el avance que
implica el proyecto en cuanto a las excepciones y limitaciones que protegen la
labor, en primer lugar, de las bibliotecas; la de quienes desarrollan actividades
y elaboran recursos educativos, y la de quienes proveen de acceso a la cultura
a personas con discapacidad.
Dado que la actual legislacin omite referencias a las
reproducciones que realizan las bibliotecas, el Ejecutivo ha considerado
necesario clarificar el alcance de las excepciones al derecho de autor que les
favorezcan, porque, por un lado, va a permitirles realizar su labor con
tranquilidad y, por otro, evitar abusos en contra de autores y editores.
Para lograr el deseado equilibrio, la iniciativa en
estudio distingue tres clases de bibliotecas y archivos, ampliando la extensin
de las excepciones en la medida en que sus actividades se relacionan ms
directamente con el ejercicio del derecho a la educacin. De ah que se
contemple el caso de cualquier biblioteca sin fin de lucro; el de aquellas
abiertas al pblico a las que se autoriza para copiar fragmentos de obras -
como muy bien explicaron miembros de la Comisin de Educacin y el Senador
informante-, digitalizar libros y traducir textos; y el de aquellas que sirven a
establecimientos educacionales, con relacin a obras que apoyen la tarea
docente.
Tambin deseo destacar que todo autor o artista,
como creador, es igualmente un usuario que requiere el acervo intelectual
producido por otros. Un sistema que no reconozca esa realidad terminar
ahogando el crculo virtuoso que debe proteger.
Por ello, esperamos seguir trabajando juntos y que
este sea el inicio de la bsqueda permanente del equilibrio, de la armona, en
la proteccin tanto de titulares como de usuarios, que es lo que se distingue en
el proyecto.
Gracias.
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DISCUSIN SALA
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- En votacin.
El seor HOFFMANN (Secretario General).- Algn seor Senador no ha
emitido su voto?
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Terminada la votacin.
--Por unanimidad, se aprueba en general el
proyecto, dejndose constancia, para los efectos del qurum
constitucional exigido, de que 24 seores Senadores se pronuncian a
favor.
Votaron por la afirmativa los seores Arancibia,
vila, Bianchi, Cantero, Chadwick, Coloma, Escalona, Espina, Garca, Gazmuri,
Girardi, Gmez, Horvath, Larran, Letelier, Naranjo, Navarro, Novoa, Nez,
Ominami, Orpis, Pizarro, Ruiz-Esquide y Vsquez.
El seor HOFFMANN (Secretario General).- Es necesario determinar un plazo
para la presentacin de indicaciones.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Tiene la palabra el Honorable seor
Nez.
El seor NEZ.- Seor Presidente, despus de conversar con autoridades de
Gobierno, pensamos que el 17 de marzo es una buena fecha.
El seor OMINAMI (Vicepresidente).- Si le parece a la Sala, se fijar el lunes 17
de marzo, a las 12, como plazo para formular indicaciones.
--As se acuerda.
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BOLETN INDICACIONES
2.5. Boletn de Indicaciones
Senado. Fecha 07 de abril, 2008. Indicaciones de parlamentarios
BOLETN NMERO 5.012-03
INDICACIONES
7-abril-2008
INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIN EN GENERAL
DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRMITE
CONSTITUCIONAL, QUE MODIFICA LA LEY N 17.336 SOBRE
PROPIEDAD INTELECTUAL
ARTCULO 1
ooo
Del Honorable Senador seor Vsquez, para incorporar los siguientes nmeros,
nuevos:
1.- ) Interclese, en el inciso primero del artculo 1, a continuacin del
vocablo artsticos, la expresin , digitales.
2.- ) Agrguese, en el artculo 3, el siguiente numeral 19, nuevo:
19. Todo tipo de dibujos, modelos o diseos digitales o
computacionales..
nmero 1)
letra a)
3.- Del Honorable Senador seor Vsquez, y 4.- Del Honorable Senador
seor Arancibia, para reemplazar en la letra a) el trmino provisional por
efmera.
letra b)
5.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 6.- Del
Honorable Senador seor Espina, para sustituir el literal y propuesto por el
siguiente:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 457 de 1084
BOLETN INDICACIONES
y) Proveedor de Servicio en Lnea: toda persona, empresa o entidad que
suministre los servicios de transmisin, enrutamiento o conexiones para
comunicaciones digitales en lnea; o de instalaciones de servicios en lnea o de
acceso a redes digitales..
7.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, y 8.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para reemplazar el
literal y propuesto por el siguiente:
y) Prestador de Servicio significa, para los efectos de lo dispuesto en el
Capitulo III del Titulo III de esta ley, una empresa proveedora de transmisin,
enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en lnea, sin
modificacin de su contenido, entre puntos especificados por el usuario del
material que selecciona, o una empresa proveedora u operadora de
instalaciones de servicios en lnea o de acceso a redes, incluyendo aquellas
empresas que almacenan datos de carcter temporal y que a peticin de un
usuario almacenan, por s o por intermedio de terceros, datos en su red o
sistema o que efectan servicios de bsqueda, vinculacin y/o referencia a un
sitio en lnea mediante herramientas de bsqueda de informacin, incluidos
hipervnculos o directorios..
ooo
9.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, y 10.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para incorporar la
siguiente letra c), nueva:
c) Agrguese el siguiente literal z):
z) Uso justo: el que no interfiere con la explotacin normal de la obra ni causa
perjuicio a los intereses legtimos del autor o del titular del respectivo
derecho...
11.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para incorporar la siguiente letra
c), nueva:
c) Agrguense los siguientes incisos nuevos:
Asimismo, gozar de la calidad de empresa prestadora de servicio, toda
aquella que contemple como parte de su actividad comercial el
almacenamiento de datos, tanto de manera permanente como temporal, por s
o a travs de terceros, en su red o sistema y aquellas que efecten servicios
de vinculacin y/o referencia a un sitio en lnea mediante herramientas de
bsqueda de informacin, incluyendo en ellos hipervnculos y directorios.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 458 de 1084
BOLETN INDICACIONES
Para estos efectos tendrn el carcter de empresa todas aquellas
personas, naturales, jurdicas o de hecho, que se dediquen a la prestacin de
los servicios enumerados en el inciso anterior, como asimismo aquellas que se
dediquen al desarrollo de cualquier actividad complementaria o accesoria de la
misma...
nmero 2)
12.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 13.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
2) Suprmanse los incisos segundo y tercero del artculo 8..
ooo
14.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin
del nmero 3), el siguiente, nuevo:
) Introdcense al artculo 10 las siguientes enmiendas:
a) Elimnese en el inciso primero la palabra hasta que sigue a la
expresin se extiende.
b) Interclase, en el inciso primero, a continuacin de la palabra
cnyuge, la siguiente frase: o hijos sobrevivientes.
c) Agrguese la siguiente frase final al inciso primero: Salvo la
inexistencia de herederos, legatarios o terceros cesionarios de dicho derecho
de autor.
d) Agrguese la siguiente frase final al inciso primero: Con todo, no
proceder este beneficio a quienes pudieren invocar el derecho de
representacin..
e) Reemplcese el inciso segundo por el siguiente:
Asimismo, tanto los hijos como los que se encuentren afectados para todo
gnero de trabajo, y, mientras esta incapacidad dure, tendrn derecho a
percibir el doble de la participacin de lo que corresponde a los dems hijos..
De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y Navarro,
para intercalar, a continuacin del nmero 3), los siguientes, nuevos:
15.- ) Agrguense al inciso primero del artculo 11, las siguientes letras,
nuevas:
f) Las resoluciones judiciales, legislativas y administrativas.
g) Las obras creadas por empleados pblicos como parte de su trabajo.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 459 de 1084
BOLETN INDICACIONES
h) Las obras creadas por encargo de un organismo pblico, salvo acuerdo en
contrario.
Lo dispuesto en las letras g) y h) precedentes ser aplicable a los rganos del
Estado, excluidas las empresas pblicas o aquellas en que el Estado tenga
participacin.
i) Las obras cuyo titular fallezca intestado y sin asignatarios forzosos...
16.- ) Agrguese al artculo 12, el siguiente inciso tercero, nuevo:
Tratndose de peridicos, revistas u otras publicaciones de la misma
naturaleza, el plazo de vigencia de los derechos se computar desde la
publicacin respectiva...
17.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 18.-
Del Honorable Senador seor Espina, para intercalar, a continuacin del
nmero 3), el siguiente, nuevo:
) Agrguese, a continuacin del artculo 24, el siguiente, nuevo:
Artculo 24 bis. Ser considerado autor del programa computacional la
persona o grupo de personas naturales que lo hayan creado.
Las personas naturales o jurdicas cuyo personal sujeto a contrato de trabajo
hubiese producido un programa computacional, en el desempeo de sus
funciones laborales y siguiendo las instrucciones del empresario, sern titulares
del derecho de autor respectivo, salvo estipulacin escrita en contrario.
Respecto de los programas computacionales producidos por encargo, se estar
a lo estipulado en el respectivo contrato...
nmero 4)
19.- Del Honorable Senador seor Espina, para suprimirlo.
ooo
20.- Del Honorable Senador seor Letelier, para intercalar, a continuacin del
nmero 5), el siguiente nuevo:
) Agrguese al artculo 67, el siguiente inciso final nuevo:
Cuando la utilizacin de fonogramas o reproducciones se realice por
establecimientos comerciales pequeos o en recintos de espera de atencin al
pblico, no proceder el pago de retribucin alguna...
21.- De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para incorporar,
a continuacin del nmero 5), el siguiente nuevo:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 460 de 1084
BOLETN INDICACIONES
) Interclese, en el inciso primero del artculo 68, a continuacin de la
palabra prstamo, el vocablo oneroso.
nmero 6)
22.- Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir su encabezamiento
por el siguiente:
6) Agrguese el siguiente nuevo Prrafo V al Captulo V:
Prrafo V
Otras Excepciones..
23.- Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir el epgrafe del Ttulo
III propuesto, por el siguiente:
Ttulo III
Excepciones al Derecho de Autor y a los Derechos Conexos
Artculo 71 A
24.- Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 A. Sern aplicables a las prerrogativas patrimoniales de los
derechos conexos, las excepciones establecidas para el derecho patrimonial de
autor, en cuanto fueren procedentes..
25.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 26.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para agregar el siguiente inciso segundo, nuevo:
No obstante lo anterior, las limitaciones y excepciones establecidas en los
artculos 71 J y 71 K, no sern aplicables tratndose de fonogramas,
videogramas y obras audiovisuales o de sus copias..
Artculo 71 B
27.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 28.-
Del Honorable Senador seor Espina, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 71 B. Es lcita la inclusin en una obra propia, sin remunerar ni
obtener autorizacin del autor, de fragmentos de obra ajena protegida, que
haya sido lcitamente divulgada, y su inclusin se realice a ttulo de cita,
crtica, anlisis o comentario, con fines didcticos o de investigacin, en la
medida justificada por el fin que se persigue, siempre que se mencione su
fuente, ttulo y autor..
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 461 de 1084
BOLETN INDICACIONES
29.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para introducir las
siguientes modificaciones:
a) Intercalar, a continuacin de la palabra fragmentos, el vocablo
menores.
b) Agregar el siguiente inciso segundo, nuevo:
Ser tambin lcita la stira o parodia que constituye un aporte artstico que lo
diferencia de la obra a que se refiere, a su interpretacin o a la caracterizacin
de su intrprete..
Artculo 71 C
30.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 31.-
Del Honorable Senador seor Espina, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 71 C. Es lcito, sin remunerar ni obtener autorizacin del autor, todo
acto de reproduccin, distribucin o comunicacin al pblico, de una obra
lcitamente publicada, que se realice en beneficio de personas con discapacidad
visual, auditiva, o de otra clase que le impida el normal acceso a la obra,
siempre dicha utilizacin guarde relacin directa con la discapacidad de que se
trate, se lleve a cabo a travs de un procedimiento o medio apropiado para
superar la discapacidad y sin fines de lucro.
En los ejemplares se sealar expresamente la circunstancia de ser realizados
bajo la excepcin de este artculo e indicando la prohibicin de su distribucin y
puesta a disposicin, a cualquier ttulo, a personas que no tengan la respectiva
discapacidad..
32.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para efectuar las siguientes
enmiendas:
a) En el inciso primero reemplazar la frase sin inters comercial por sin fines
lucrativos.
b) Intercalar el siguiente inciso segundo, nuevo:
Se entender que estas obras se han distribuido con fines comerciales,
cuando los editores, editoriales, imprenta y otros, que participen en la
adecuacin de la obra para los fines de este artculo, obtengan las ganancias y
remuneraciones mayores a las usualmente percibidas por ellos por concepto de
prestacin de dichos servicios..
Artculo 71 D
33.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
primero, a continuacin de las palabras total o parcialmente,, la frase de
manera fsica o digital,, y reemplazar el vocablo autores por la frase
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 462 de 1084
BOLETN INDICACIONES
expositores, quienes tendrn la calidad de autores para todos los efectos
legales.
34.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 35.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir el inciso segundo por
el siguiente:
Las conferencias y discursos pronunciados en pblico, podrn ser
reproducidos con fines de informacin, pero no en coleccin separada,
completa o parcial, sin autorizacin del autor..
36.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
segundo, a continuacin del vocablo discursos, la frase pronunciados por
personas naturales en su calidad de tal y no de representantes de instituciones
pblicas o privadas, emitidos en pblico, y a continuacin del trmino
publicados el vocablo parcialmente.
37.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para agregar el siguiente inciso
tercero, nuevo:
Con todo, quien publicite las lecciones objeto del presente artculo,
adoleciendo errores no imputables a su autor, ser responsable en los trminos
del artculo 85 E por el dao que dichos errores produzcan en la imagen del
autor citado..
Artculo 71 E
38.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 39.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 E. En los establecimientos comerciales en que se expongan y
vendan instrumentos musicales, aparatos de radio o televisin o cualquier
equipo que permita la reproduccin de sonidos o imgenes, podrn utilizarse
libremente y sin pago de remuneracin, obras o fonogramas, con el exclusivo
objeto de efectuar demostraciones a la clientela, siempre que stas se realicen
dentro del propio local o de la seccin del establecimiento destinada a este
objeto y en condiciones que eviten su difusin al exterior..
40.- Del Honorable Senador seor Bianchi, y 41.- Del Honorable
Senador seor Navarro, para intercalar, a continuacin de la frase o cualquier
equipo, la expresin o servicio.
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BOLETN INDICACIONES
42.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar el demostrativo
stas, la primera vez que aparece, por la frase como asimismo aqullos que
vendan elementos de soporte de ellos.
Artculo 71 F
43.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 44.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 F. Es libre y no est sujeta a remuneracin, la reproduccin de
obras de arquitectura, as como los monumentos, estatuas y, en general, de
obras artsticas que adornan plazas, avenidas y lugares pblicos, por medio de
la fotografa, el dibujo, el cine, la televisin, o cualquier otro procedimiento
anlogo.
La publicacin de las correspondientes fotografas o dibujos en diarios, revistas
o postales, ser libre en la medida que se garantice a los titulares del derecho
involucrados, el pago de una remuneracin equitativa, que ser de cargo del
editor responsable de la publicacin..
45.- De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para intercalar,
en el inciso primero, a continuacin del vocablo revistas, la expresin ,
libros.
46.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar, en el inciso
primero, la frase y textos escolares por , libros y textos destinados a la
educacin.
47.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
segundo, a continuacin del trmino adornan, la palabra
permanentemente.
Artculo 71 G
48.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para agregar el siguiente inciso
segundo, nuevo:
Con todo, quien reproduzca obras arquitectnicas, monumentos, estatuas y
obras artsticas, objeto del anterior y del presente artculo, deber hacer
referencia al autor de la obra en la publicacin respectiva, reconociendo la
autora de la obra original..
Artculo 71 H
49.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 50.-
Del Honorable Senador seor Espina, para reemplazar el inciso primero
por el siguiente:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 464 de 1084
BOLETN INDICACIONES
Artculo 71 H. No ser aplicable a las pelculas publicitarias o
propagandsticas la obligacin que establece el artculo 30..
51.- Del Honorable Senador seor Espina, y 52.- Del Honorable Senador
seor Novoa, para suprimir el inciso segundo.
Artculo 71 I
53.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 54.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 I. Las bibliotecas o archivos de titularidad pblica y abiertos al
pblico, podrn reproducir una obra, sin remunerar al autor ni obtener su
autorizacin, siempre que el acto mismo de reproduccin no tenga una
finalidad lucrativa, en los siguientes casos:
a) Para preservar un ejemplar en riesgo de deterioro o prdida.
b) Para sustituir un ejemplar daado.
En ambos casos debe tratarse de una obra que ya forme parte de su coleccin
permanente, que no se encuentre disponible en el mercado para su adquisicin
y que el nmero de copias realizadas, conforme esta disposicin, no exceda de
tres ejemplares.
Los ejemplares, as obtenidos, debern indicar que se han reproducido al
amparo de esta norma..
55.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 71 I. Las bibliotecas y archivos que no tengan
fines comerciales podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, reproducir una obra que no se encuentre disponible en el
mercado, en los siguientes casos:
a) Cuando el ejemplar se encuentre en su coleccin
permanente y ello sea necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar y/o
sustituirlo en caso de prdida o deterioro, hasta un mximo de 2 copias
simultneas.
b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o archivo
que se haya extraviado, destruido o inutilizado hasta un mximo de dos
copias.
c) Para incorporar un ejemplar a su coleccin
permanente.
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BOLETN INDICACIONES
Para los efectos del presente artculo, se entender que
una obra no se encuentra disponible en el mercado, cuando la ltima edicin,
publicacin o reimpresin conocida sea anterior a 5 aos y habiendo sido
contactado el editor, ste no responda dentro del plazo de tres meses o, de
hacerlo, no informe expresamente sobre la disponibilidad de la obra.
La comunicacin a que se refiere el inciso anterior,
deber ser dirigida por correo certificado al domicilio del editor indicado en la
obra y en ella se deber informar de manera clara la circunstancia de ser
realizada en ejercicio del derecho que reconoce este artculo..
56.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para sustituir, en el
encabezamiento, la frase fines de lucro por fines lucrativos.
57.- Del Honorable Senador seor Novoa, para reemplazar, en la letra a) la
frase 3 copias simultneas por 1 copia y que no est disponible la misma
obra en el mercado, y en la letra b), la expresin la obra por la misma
obra.
58.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para suprimir, en la letra c), la
frase en los ltimos 5 aos.
59.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para reemplazar, en la letra c), el
guarismo 5 por 2.
60.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para incorporar el siguiente
inciso final:
Con todo, se entender que una obra no se encuentra disponible en el
mercado, cuando no haya sido puesta a disposicin del pblico en los ltimos 5
aos, por sus editores, productores o distribuidores autorizados..
Artculo 71 J
61.- Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos abiertos al pblico podrn, sin que se
requiera obtener autorizacin del autor, efectuar una copia de fragmentos de
obras que se encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la
biblioteca o archivo, exclusivamente para uso personal de quien la solicita, a
condicin de que la copia obtenida no sea objeto de una utilizacin colectiva ni
lucrativa, y que la institucin otorgante haya suscrito un acuerdo que garantice
a los titulares del derecho de reproduccin involucrados, el pago de una
remuneracin equitativa, que ser de cargo del solicitante..
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BOLETN INDICACIONES
62.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 71 J. Las bibliotecas y archivos que no tengan
fines comerciales podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, reproducir por cualquier medio copias de porciones razonables de
una de su coleccin, a solicitud de un usuario de la biblioteca o archivo
exclusivamente para su uso personal, fines de enseanza e investigacin o
para promocionar o dar a conocer al pblico su coleccin.
Para efectos de lo dispuesto en esta ley, se entender
por porcin razonable la que se extendiera a una obra de extensin breve, un
artculo de una publicacin peridica, revista o diario, un captulo de obras
extensas u otra extensin anloga..
63.- Del Honorable Senador seor Chadwick, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 J. Las Bibliotecas o archivos de titularidad pblica y abiertos al
pblico y que no tengan fines de lucro podrn reproducir parcialmente una
obra a la que hayan accedido legalmente, para uso privado de quien lo solicita
y dicha copia no sea objeto de utilizacin colectiva ni lucrativa, y que la
institucin otorgante tenga una autorizacin o convenio con el autor de la obra
o quien lo represente..
64.- Del Honorable Senador seor Ruiz-Esquide, para suprimir la frase
abiertos al pblico y.
65.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para sustituir la frase fines de
lucro por fines lucrativos, e intercalar, a continuacin del vocablo
fragmentos la palabra menores.
66.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para reemplazar la frase efectuar
copias de por reproducir por cualquier medio, e intercalar, a continuacin
de las palabras uso personal la frase o para promocionar o dar a conocer al
pblico su coleccin.
67.- De S.E. la Presidenta de la Repblica, para reemplazar la frase
fragmentos de obras por porciones razonables de una obra.
68.- Del Honorable Senador seor Novoa, para sustituir la expresin de
fragmentos por razonables.
69.- De S. E. la Presidenta de la Repblica, para incorporar el siguiente inciso
segundo, nuevo:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 467 de 1084
BOLETN INDICACIONES
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, se entender por porcin
razonable de una obra, un artculo o parte de una publicacin peridica, revista
o diario, un captulo de un libro siempre y cuando no exceda el 20% de ste..
70.- Del Honorable Senador seor Novoa, para agregar el siguiente inciso
segundo, nuevo:
Para efectos de la presente ley, se entender por parte razonable de una
obra aquella que no exceda de una quinta parte de ella..
Artculo 71 K
71.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 72.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos de titularidad pblica y abiertos al
pblico, podrn, sin necesidad de autorizacin del autor, efectuar copias
electrnicas de obras de su coleccin permanente, no sujetas a condicin o
licencia que lo impida expresamente, y ponerlas a disposicin del pblico en
equipos terminales de la propia institucin, para ser consultadas
simultneamente por un nmero razonable de usuarios, en forma gratuita,
dentro del respectivo establecimiento y en condiciones que garanticen que no
se puedan hacer copias electrnicas de esas reproducciones..
73.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 71 K. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines comerciales
podrn, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorizacin,
efectuar la reproduccin, comunicacin o puesta a disposicin por medios
digitales de obras de su coleccin para ser consultadas simultneamente hasta
por un nmero razonable de usuarios en los trminos que seale el
reglamento..
74.- Del Honorable Senador seor Ruiz-Esquide, para suprimir la frase
abiertos al pblico y.
75.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para suprimir la frase , slo en
terminales de uso local de la respectiva institucin.
Artculo 71 L
76.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 77.-
Del Honorable Senador seor Espina, para suprimirlo.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 468 de 1084
BOLETN INDICACIONES
78.- Del Honorable Senador seor Ruiz-Esquide, para suprimir la frase
abiertos al pblico y.
79.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar la frase fines
de lucro por fines lucrativos.
80.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, 81.- Del Honorable Senador seor Novoa, y 82.- Del Honorable
Senador seor Bianchi, para suprimir, en el inciso segundo, la frase a solicitud
de un usuario y exclusivamente para uso personal, o.
83.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
segundo, a continuacin de la palabra archivos, la siguiente oracin: y slo
podrn ser reproducidas en citas parciales en las publicaciones que resulten de
dichas traducciones.
Artculo 71 M
84.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 85.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 M. Es lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del autor,
reproducir y distribuir para fines educacionales, en el marco de la educacin
formal o autorizada por el Ministerio de Educacin, pequeos fragmentos de
obras o de obras aisladas de carcter plstico, fotogrfico o figurativo,
excluidos los textos escolares y los manuales universitarios, cuando tales actos
se hagan nicamente para la ilustracin de las actividades educativas en el
aula, en la medida justificada y sin nimo de lucro, siempre que se trate de
obras ya divulgadas y se incluyan el nombre del autor y la fuente, salvo en los
casos en que esto resulte imposible..
86.- Del Honorable Senador seor Ruiz-Esquide, 87.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, y 88.- De los Honorables Senadores seores Navarro
y Nez, para suprimir la frase ,conforme lo solicite el docente encargado de
los respectivos cursos.
Artculo 71 N
89.- Del Honorable Senador seor Espina, para suprimirlo.
90.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar el siguiente inciso
segundo, nuevo:
Asimismo, dicha inclusin no dar derecho a remuneracin, cuando la difusin
de dicha obra no genere beneficios econmicos para la organizacin que las
edita, ni en forma directa ni indirecta..
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BOLETN INDICACIONES
Artculo 71
91.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, 92.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 . No se considera comunicacin ni ejecucin pblica de la obra,
inclusive tratndose de fonogramas, su utilizacin dentro del ncleo familiar,
en establecimientos educacionales o de beneficencia, en bibliotecas, archivos y
museos abiertos al pblico, siempre que esta utilizacin se efecte sin nimo
de lucro. En estos casos no se requerir remunerar al autor, ni obtener su
autorizacin..
93.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 94.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para suprimir la expresin comunicacin ni.
Artculo 71 O
letra a)
95.- Del Honorable Senador seor Novoa, y 96.- Del Honorable Senador
seor Vsquez, para suprimir la frase o autorizada por su legtimo dueo.
97.- Del Honorable Senador seor Novoa, para reemplazar el primer prrafo
de la letra a) por el siguiente:
La adaptacin de un programa computacional efectuada por su tenedor
cuando sta sea esencial para su uso, y la copia de un programa
computacional realizada para fines de archivo o respaldo, no pudiendo
utilizarse para otros fines..
letra b)
98.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, 99.-
Del Honorable Senador seor Espina, y 100.- Del Honorable
Senador seor Novoa, para suprimir la frase o para fines de investigacin y
desarrollo.
101.- Del Honorable Senador seor Novoa, y 102.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin del vocablo inversa,
la frase , incluso las realizadas como actividades de investigacin y
desarrollo,.
103.- Del Honorable Senador seor Novoa, para sustituir la frase que se
realicen por siempre que slo se realicen sobre sus medidas tecnolgicas
efectivas.
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BOLETN INDICACIONES
104.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin de
la palabra realicen, la frase sobre una medida tecnolgica efectiva.
letra c)
105.- Del Honorable Senador seor Novoa, para intercalar, a continuacin del
trmino actividades, la frase , distintas de la copia, la adaptacin o la
ingeniera inversa,.
106.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 107.-
Del Honorable Senador seor Espina, para incorporar la siguiente letra
d), nueva:
d) El derecho de arrendamiento previsto en el artculo 37 bis de la presente
ley, no ser aplicable a los programas computacionales, cuando stos no sean
el objeto esencial del arrendamiento..
Artculo 71 P
108.- Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 71 P. Es lcito, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, el almacenamiento provisional en forma electrnica. Este
almacenamiento debe formar parte integrante y esencial de un proceso
tecnolgico; debe ser transitorio y accesorio; no tener una significacin
econmica independiente, y tener como nica finalidad permitir una
transmisin lcita en una red o permitir un uso lcito de una obra protegida,
entendiendo por tal la autorizada por el autor o la ley..
109.- Del Honorable Senador seor Novoa, para iniciar el texto del artculo con
la frase Para las obras que no sean programas computacionales, y
reemplazar Es por es.
110.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para iniciar el texto del artculo
con la frase Salvo en el caso de los programas computacionales y sustituir
Es por es.
111.- De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para reemplazar
la palabra provisional, las tres veces que aparece, por temporal.
112.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para sustituir la palabra
provisional por efmera.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 471 de 1084
BOLETN INDICACIONES
113.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para reemplazar la palabra
provisional la primera y la tercera vez que aparece por efmera y la
segunda vez que aparece por efmero.
114.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituir la ltima frase o
permitir un uso lcito de una obra protegida por la siguiente oracin, precedida
de un punto seguido (.): La copia as realizada debera destruirse
inmediatamente despus de su primera utilizacin.
ooo
115.- De S. E. la Presidenta de la Repblica, para incorporar, a continuacin
del artculo 71 P, el siguiente, nuevo:
Artculo . Adems de las excepciones anteriores, sern admisibles, sin
remunerar ni obtener autorizacin del titular, otras utilizaciones de obras
protegidas, siempre que se cumplan con los siguientes requisitos:
a) que se circunscriban a casos especiales cuya nica finalidad sea la
informacin, la investigacin, la educacin formal, la crtica o parodia;
b) Adems, que dichas utilizaciones no atenten contra la explotacin normal de
la obra, de la interpretacin o ejecucin, del fonograma o emisin radiofnica,
y
c) que no causen un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular
de los derechos.
En cada caso, corresponder probar o acreditar el cumplimiento de los
requisitos establecidos precedentemente a quien haga uso de esta
disposicin..
116.- Del Honorable Senador seor Ruiz-Esquide, para agregar, a continuacin
del artculo 71 P, el siguiente, nuevo:
Artculo ... Sern admisibles excepciones distintas a las prescritas
precedentemente, siempre que se circunscriban a casos especiales, que no
atenten contra la explotacin normal de la obra, de la interpretacin o
ejecucin y del fonograma, ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos. .
De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para incorporar, a
continuacin del artculo 71 P, los siguientes, nuevos:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 472 de 1084
BOLETN INDICACIONES
117.- Artculo... Todas las bibliotecas y archivos sin fines de
lucro estarn amparadas por la ley..
118.- Artculo Las obras que sean desarrolladas por funcionarios pblicos
en el ejercicio de su cargo y como parte de su trabajo, se considerarn como
parte del patrimonio cultural comn, es decir en el dominio pblico y no en el
dominio privado del funcionario, ni bajo dominio estatal. La excepcin a esta
norma sern las obras desarrolladas en el contexto de la actividad propia de
las empresas pblicas o en las que el Estado tenga participacin, cuando la
obra tenga un sentido estratgico para su fines, o cuando la ley que la crea y
regula lo establezca expresamente..
119.- Artculo 71 El Ministerio de Educacin, a travs del Conservador de
Propiedad Intelectual, conceder licencia no exclusiva e intransferible para
traducir y publicar en el pas las obras originariamente escrita en idioma
extranjero, cuando a la expiracin de un plazo de tres aos, contados desde su
primera publicacin, no haya sido publicada, ntegramente y en formato
tangible, su traduccin al castellano por el titular del derecho de traduccin, o
bien se encontraren agotadas las ediciones de traducciones al castellano ya
publicadas.
Para tal efecto, el solicitante deber:
a) Acreditar que la obra se encuentra en alguna de las circunstancias
referidas en el inciso precedente.
b) Comprobar que ha procurado obtener autorizacin del titular de los
derechos sobre la obra y que despus de haber hecho las diligencias
pertinentes no pudo localizarlo u obtener su autorizacin;
c) Comprobar que no habiendo podido localizar al titular del derecho de
traduccin, transmiti copias de su solicitud al editor cuyo nombre aparezca en
la obra.
d) Encargar la traduccin de la obra a una persona competente;
e) Declarar el nmero de ejemplares de que constar la edicin y su precio
de venta.
f) Depositar en la cuenta corriente abierta a nombre del Conservador de
Propiedad Intelectual, para ser entregado al titular del derecho, el importe
correspondiente a la tercera parte del 10% del valor total de facturacin de la
edicin declarada;
g) Depositar bajo las condiciones precedentes o prestar garanta por el
importe de las restantes 2/3 partes del 10% fijado en el literal anterior, el que
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 473 de 1084
BOLETN INDICACIONES
deber pagarse cada dos aos contados desde la fecha de concesin de la
licencia conforme la facturacin de la edicin declarada; y,
h) Consignar en la publicacin de la traduccin, el ttulo y autor originario
de la obra en su idioma original, as como el tiraje declarado de la obra.
Se presumir la ausencia de traduccin o el agotamiento de las ediciones al
castellano de la obra, por la circunstancia de no ser objetados tales hechos por
el titular de los derechos, sea ante quien solicite la licencia o ante el
Conservador de Propiedad Intelectual.
Las circunstancias de los literales b) y c) se acreditarn mediante la
correspondiente constancia de carta certificada cursada dos meses antes de la
formulacin de la solicitud de licencia al Ministerio de Educacin..
120.- Artculo. El Ministerio de Educacin, a travs del Conservador de
Propiedad Intelectual, conceder licencia no exclusiva e intransferible para
publicar en el pas la obra cuyo titular de derechos fuere desconocido o cuyo
domicilio se ignorase. Podr tambin concederse esta licencia en caso de
oposicin a una nueva edicin de una obra ya publicada y no disponible en el
mercado formulada por el titular de derechos que no sea autor de la misma.
Para tal efecto, el solicitante deber dar cumplimiento a las exigencias de las
letras f) y h) del artculo ., y acreditar que se ha procurado infructuosamente
establecer la identidad y/o domicilio del actual titular de los derechos sobre la
obra.
El Conservador de Propiedad Intelectual mantendr un registro de acceso
pblico de las solicitudes de licencias obligatorias efectuadas en conformidad a
este artculo y el artculo , en el que quedar constancia de las licencias
concedidas y las que quedaren sin efecto. A dicho registro podr accederse por
medios electrnicos de manera continua y regular..
121.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para incorporar, a continuacin del artculo 71 P, el siguiente, nuevo:
Artculo... El derecho de autor no otorga proteccin a:
a) Las ideas contenidas en las obras literarias o artsticas, los procedimientos,
mtodos de operacin o conceptos matemticos en s, los sistemas o el
contenido ideolgico o tcnico de las obras cientficas, ni su aprovechamiento
industrial o comercial.
b) Los textos oficiales de carcter legislativo, administrativo o judicial, ni las
traducciones oficiales de los mismos, sin perjuicio de la obligacin de respetar
los textos y citar la fuente y autor.
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BOLETN INDICACIONES
c) las noticias del da, pero, en caso de reproduccin textual, deber citarse la
fuente de donde han sido tomadas.
d) Los discursos polticos y los pronunciados en discusiones judiciales.
e) Los simples hechos o datos.
f) Las obras cuyo perodo de proteccin se encuentren extinguidos..
122.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para agregar, a continuacin del
artculo 71 P, el siguiente, nuevo:
Artculo . El derecho de autor no otorga proteccin a:
a) Las ideas contenidas en las obras literarias o artsticas, los procedimientos,
mtodos de operacin o conceptos matemticos en s, los sistemas o el
contenido ideolgico o tcnico de las obras cientficas, ni su aprovechamiento
industrial o comercial.
b) Los textos oficiales de carcter legislativo, administrativo o judicial, ni las
traducciones oficiales de los mismos, sin perjuicio de la obligacin de respetar
los textos y citar la fuente y autor.
c) Las noticias del da, pero, en caso de reproduccin textual, deber citarse la
fuente de donde han sido tomadas.
d) Los discursos polticos y los pronunciados en discusiones judiciales.
e) Los simples hechos o datos..
123.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, y 124.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para incorporar, a
continuacin del artculo 71 P, los siguientes, nuevos:
ArtculoEl uso justo de las obras protegidas por el derecho de autor
con el propsito de crtica, parodia, comentario, informacin de noticias,
enseanza, o inters acadmico, no constituye una infraccin al derecho de
autor.
En la determinacin de si la utilizacin de una obra en un caso particular es un
uso justo, se debern considerar los siguientes factores:
a) El propsito y carcter de la utilizacin, incluyendo la determinacin si dicha
utilizacin es de una naturaleza comercial, educacional o sin fines de lucro.
b) La naturaleza de la obra protegida.
c) La cantidad e importancia de la porcin utilizada de la obra protegida.
d) El efecto de dicha utilizacin en el mercado actual y potencial de la obra
protegida o en su precio..
ArtculoEs lcita, sin remunerar ni obtener autorizacin del titular, la
utilizacin de una obra divulgada, con el propsito de parodia, caricatura,
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 475 de 1084
BOLETN INDICACIONES
pastiche o crtica, siempre que la utilizacin no implique riesgo de confusin
con la obra protegida y se trate de un uso justo. .
De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y Navarro,
para incorporar, a continuacin del artculo 71 P, los siguientes, nuevos:
125.- Artculo ... Podr, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su
autorizacin, efectuarse la traduccin de obras originalmente escritas en
idioma extranjero y legtimamente adquiridas, para efectos de uso personal, o
para investigacin o estudio por parte de los usuarios de dichas bibliotecas o
archivos..
126.- Artculo ... Es lcito el uso de obras para la ejecucin de actividades
legalmente autorizadas llevadas a cabo por empleados, funcionarios o
contratistas del Estado con el fin de aplicar la ley, realizar actividades de
inteligencia, verificar procedimientos administrativos, judiciales y legislativos..
nmero 7)
127.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 128.-
Del Honorable Senador seor Espina, para efectuar las siguientes
modificaciones al artculo 72 Bis propuesto:
a) Reemplazar en el inciso primero, la expresin de autor por sobre
una obra.
b) Intercalar, en el inciso final, a continuacin de la palabra respectivos, la
siguiente oracin: y tendrn la facultad de exigir judicialmente el retiro de
circulacin de los ejemplares obtenidos ilcitamente.
nmero 8)
129.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 130.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir la expresin Prrafo
1 por Prrafo I.
131.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 132.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir la expresin Prrafo
2 por Prrafo II.
ARTCULO 79
133.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituir el encabezamiento
por el siguiente:
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BOLETN INDICACIONES
Artculo 79. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser
sancionado con la pena de presidio menor en su grado mnimo y multa de 20 a
500 unidades tributarias mensuales:
134.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para intercalar, en la letra a), a continuacin del pronombre ello, la
frase y con fines comerciales.
135.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin
del trmino publicadas, la frase de manera fsica o digital.
136.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para agregar la siguiente letra f),
nueva:
f) El que sin ser parte integrante de una entidad educacional o biblioteca
autorizada, argumente fines educativos o autorizados por la presente ley en la
difusin de obras de dominio ajeno, a las que hace referencia el artculo 71 E,
obteniendo beneficios, pecuniarios o no, de dicha difusin..
137.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir el inciso segundo.
138.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para reemplazar, en el inciso segundo, el nmero 1. por el siguiente:
1. Cuando el monto del perjuicio causado sea superior a una unidad tributaria
mensual e inferior a las 4 unidades tributarias mensuales, la pena ser de
multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales..
139.- Del Honorable Senador seor Novoa, para realizar, en el inciso segundo,
las siguientes modificaciones:
a) En el nmero 1., sustituir el guarismo 5 por 10.
b) En el nmero 2., reemplazar el guarismo 20 por 50.
c) En el nmero 3., sustituir el guarismo 50 por 100.
ARTCULO 81
140.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 141.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir el inciso primero por
el siguiente:
Artculo 81. El que con nimo de lucro comercialice al pblico copias de
obras, de interpretaciones, de fonogramas, de videogramas, de programas de
computacin, o libros reproducidos en contravencin a la ley, cualquiera sea su
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BOLETN INDICACIONES
soporte, ser sancionado con pena de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 100 a 1.000 unidades tributarias mensuales..
142.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para reemplazar el inciso
primero por el siguiente:
Artculo 81. Comete delito contra la propiedad intelectual y ser sancionado
con pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de 100 a 1000
unidades tributarias mensuales, el que, en contravencin a las disposiciones de
esta ley, comercialice, distribuya, alquile o ponga a disposicin del pblico
obras, interpretaciones, fonogramas videogramas, o sus copias..
143.- Del Honorable Senador seor Novoa, para suprimir, en el inciso primero,
las frases al pblico y de interpretaciones o de fonogramas.
144.- De S. E. la Presidenta de la Repblica, para sustituir, en el inciso
primero, la frase ,de interpretaciones o de fonogramas por protegidas.
145.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para intercalar, en el inciso primero, a continuacin de la expresin
de esta ley, la frase , conociendo o no pudiendo sino conocer esta
circunstancia.
146.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir, en el inciso
segundo, la frase con nimo de lucro.
147.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
segundo, a continuacin de las expresiones interne al pas, y las copias, las
frases ponga a disposicin y ,tanto fsica como digitalmente,,
respectivamente.
ARTCULO 83
148.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 149.-
Del Honorable Senador seor Espina, para intercalar, en el inciso
primero, a continuacin de la expresin artculo 81,, la frase por el slo
hecho de asociarse,.
ARTCULO 84
150.- De S. E. la Presidenta de la Repblica, para agregar, en el inciso
primero, la siguiente letra c), nueva:
c) Distribuya o importe para su distribucin, informacin sobre la gestin de
derechos, sabiendo que la informacin sobre la gestin de derechos ha sido
alterada sin autorizacin.
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BOLETN INDICACIONES
151.- De S. E. la Presidenta de la Repblica, para intercalar en el inciso final, a
continuacin del vocablo precedentes, la frase maliciosamente y con el
propsito de obtener una ventaja comercial,, y agregar, luego del punto final
(.) la siguiente oracin: Sin perjuicio de lo anterior, estarn exentos de
responsabilidad penal quienes ejecuten los actos descritos en el presente
artculo cuando stos sean realizados en relacin a las actividades de
bibliotecas, archivos, instituciones educacionales o entidades de radiodifusin,
sin fines de lucro..
ARTCULO 85
152.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en la letra c), a
continuacin de la frase del pblico de una obra,, la siguiente tanto fsica
como digitalmente,.
ARTCULO 85 A
153.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimirlo.
Prrafo 3
154.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 155.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir dicho epgrafe por
Prrafo III.
ARTCULO 85 B
156.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 157.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir la letra c) por la
siguiente:
c) La publicacin de la sentencia, a costa del demandado, mediante anuncio
en un diario a eleccin del perjudicado..
ARTCULO 85 C
158.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 159.-
Del Honorable Senador seor Espina, para reemplazar el inciso primero
por el siguiente:
Artculo 85 C. El tribunal, a solicitud del perjudicado, ordenar que sean
destruidos o apartados del comercio:
a) los ejemplares objeto de la infraccin, y
b) el material que sirva exclusivamente para la fabricacin ilcita de ejemplares
de obras o fonogramas..
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BOLETN INDICACIONES
ARTCULO 85 D
160.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 161.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir la letra g) por la
siguiente:
g) La incautacin del producto de la recitacin, representacin, reproduccin o
ejecucin..
162.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para agregar el siguiente inciso
final, nuevo:
Con todo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios quien resulte afectado
por estas medidas precautorias, en caso de desestimarse por el tribunal
competente la accin interpuesta en su contra, a fin de resarcirlo de manera
efectiva por los daos a que se haya visto expuesto en virtud del decreto de
las medidas precautorias contemplada en este artculo, en la forma y
condiciones establecidas por el artculo 85 K. No obstante lo anterior, el
tribunal podr eximir de dicha sancin si en la sentencia definitiva declara que
las medidas fueron solicitadas con fundamento plausible..
ARTCULO 85 E
163.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimirlo.
164.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
segundo, a continuacin del vocablo perjuicios, las frases , como las
ganacias lcitamente esperables por el titular, en caso de no mediar infraccin
alguna a la presente ley.
165.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para agregar el siguiente inciso
final, nuevo:
Se incluir en la evaluacin del dao moral el menoscabo producido en la
imagen pblica del autor, por modificaciones, errores u omisiones, de que haya
sido objeto su obra, mediante la publicacin ilcita..
ARTCULO 85 H
166.- Del Honorable Senador seor Espina, para suprimir el inciso segundo.
Prrafo 4
De las normas especiales aplicables al procedimiento civil
167.- Del Honorable Senador seor Espina, para suprimir este epgrafe.
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BOLETN INDICACIONES
ooo
168.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para intercalar, a continuacin
del artculo 85 I, el siguiente, nuevo:
Artculo 85 I bis. La persona natural o entidad legal cuyo nombre es indicado
como el autor o editor de la obra, productor, intrprete o ejecutante,
interpretacin o ejecucin o fonograma, se presumir, en ausencia de prueba
en contrario, titular de los derechos de dicha obra, interpretacin o ejecucin o
fonograma, respectivamente..
169.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin
del artculo 85 I, el siguiente, nuevo:
Artculo 85 I bis. La persona natural o entidad legal cuyo nombre es indicado
como el autor o editor de la obra, productor, intrprete o ejecutante,
interpretacin o ejecucin o fonograma, se presumir titular de los derechos de
dicha obra, interpretacin o ejecucin o fonograma, respectivamente..
ooo
nmero 9
Captulo III
Limitacin de responsabilidad de los prestadores de servicios de
internet
170.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 171.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituir en este epgrafe la
frase servicios de internet por servicios en lnea.
ARTCULO 85 L
172.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 173.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos protegidos por esta
ley, que ocurran a travs de sistemas o redes controladas u operadas por
personas que presten algunos de los servicios sealados en los artculos
siguientes o por un tercero en su representacin, los proveedores de tales
servicios quedarn excluidos de responsabilidad, en la medida que cumplan las
condiciones previstas por los artculos siguientes, a menos que dicho proveedor
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BOLETN INDICACIONES
controle, dirija o haya iniciado la transmisin de los contenidos que infringen
los derechos que protege la presente ley.
Esta limitacin de responsabilidad en ningn caso impedir la aplicacin de las
medidas cautelares previstas en el artculo 85 R..
174.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para reemplazarlo por el siguiente:
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos protegidos por esta ley
cometidas por terceros, a travs de sistemas o redes controladas u operadas
por personas naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios
sealados en los artculos siguientes, los proveedores de tales servicios no
tendrn responsabilidad alguna, en la medida que cumplan con las condiciones
previstas por los artculos siguientes, conforme a la naturaleza del servicio
prestado. En estos casos, los prestadores de servicios slo podrn ser objeto
de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser
interpretada como constitutiva de responsabilidad de los prestadores de
servicios a que se refieren los artculos siguientes por infracciones a los
derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o
redes.
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an cuando por aplicacin de
las normas generales de responsabilidad civil, los prestadores de servicios
referidos en los artculos siguientes pudieren eventualmente ser condenados al
pago de algn tipo de indemnizacin por infraccin a los derechos de autor y
conexos..
175.- Del Honorable Senador seor Bianchi, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 L. En el caso de infracciones a los derechos protegidos por esta
ley, a travs de sistemas o redes controladas u operadas por personas
naturales o jurdicas que presten algunos de los servicios sealados en los
artculos siguientes, los proveedores de tales servicios no tendrn
responsabilidad alguna, en la medida que cumplan con las condiciones
previstas por los artculos siguientes, conforme a la naturaleza del servicio
prestado. En estos casos, los prestadores de servicios slo podrn ser objeto
de las medidas prejudiciales y judiciales que se refieren en el artculo 85 R.
Ninguna disposicin de este Captulo podr ser
interpretada como constitutiva de responsabilidad de los prestadores de
servicios a que se refieren los artculos siguientes por infracciones a los
derechos de autor y conexos cometidas por terceros a travs de sus sistemas o
redes.
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BOLETN INDICACIONES
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an cuando por aplicacin de
las normas generales de responsabilidad civil, los prestadores de servicios
referidos en los artculos siguientes pudieren eventualmente ser condenados al
pago de algn tipo de indemnizacin por infraccin a los derechos de autor y
conexos..
176.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 177.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar, en el inciso primero, la expresin
limitar su por limitar tal.
178.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 179.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para suprimir la oracin final del inciso primero.
180.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, en el inciso
primero, a continuacin de la expresin 85 R, la frase , conforme a la
naturaleza del servicio prestado.
181.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 182.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para suprimir el inciso segundo.
183.- De S.E. la Presidenta de la Repblica, para sustituir el inciso segundo
por el siguiente:
En el caso que los proveedores recin sealados incumplan con las
condiciones previstas en los artculos siguientes, esto no generar
responsabilidad, salvo que los interesados logren acreditarla mediante la
aplicacin de las reglas generales de responsabilidad civil..
184.- Del Honorable Senador seor Letelier, para agregar el siguiente inciso
tercero, nuevo:
La responsabilidad por las infracciones sealadas en el inciso primero
de este artculo slo podrn hacerse efectiva respecto de los proveedores de
los servicios de sistemas o redes controladas u operadas por personas
naturales o jurdicas, no pudiendo ser esta ltimas responsables de dichas
infracciones .
ARTCULO 85 M
185.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 186.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 M. El proveedor de servicios de transmisin de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones no ser considerado responsable de
los datos transmitidos a travs de sus redes o servicios, salvo que:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 483 de 1084
BOLETN INDICACIONES
a) Seleccione el o los destinatarios de la transmisin, o
b) Seleccione o modifique el contenido de la transmisin. Para estos efectos no
se considerar modificacin del contenido, la manipulacin tecnolgica del
material que sea necesaria para facilitar la transmisin, como por ejemplo la
divisin de paquetes.
La limitacin de responsabilidad se extiende tambin al almacenamiento
automtico, provisional y temporal de los datos transmitidos, en el caso que
ste sea tcnicamente necesario para ejecutar la transmisin, y en la medida
que la copia almacenada no se haga accesible al pblico y se mantenga
almacenada slo por el tiempo necesario para realizar la comunicacin..
187.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 188.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar el encabezamiento del inciso primero
por el siguiente:
Artculo 85 M. Los prestadores de servicios de transmisin de datos,
enrutamiento o suministro de conexiones gozarn de la limitacin de
responsabilidad prevista en el artculo 85 L, en relacin con los datos
transmitidos, a condicin que el prestador:.
189.- Del Honorable Senador seor Bianchi, y 190.- Del Honorable
Senador seor Navarro, para sustituir, en el inciso segundo, las frases finales
que siguen la expresin tcnicamente necesarios por para facilitar la
transmisin, siempre que no se mantengan almacenados por ms tiempo del
razonablemente necesario para realizar las comunicaciones que se requieran
de dichos datos.
191.- De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para agregar el
siguiente inciso tercero, nuevo:
Estas limitaciones de responsabilidad operarn an cuando por aplicacin de
las normas generales de responsabilidad civil, los prestadores de servicios
referidos en los artculos siguientes pudieran, eventualmente, ser condenados
al pago de algn tipo de indemnizacin por infraccin a los derechos de autor y
conexos..
ARTCULO 85 N
192.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 193.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 N. El proveedor de servicios en lnea, que realice en su sistema o
red un almacenamiento automtico, provisional y temporal de la informacin
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 484 de 1084
BOLETN INDICACIONES
(caching), con la nica finalidad de hacer ms eficaz la transmisin a los
destinatarios de su servicio, no ser considerado responsable por dicho
almacenamiento, en la medida que:
a) Respete las condiciones de acceso de los usuarios, establecidas en el sitio de
origen de la informacin;
b) Respete las reglas de actualizacin del material almacenado, establecidas en
el sitio de origen de la informacin, y
c) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado,
cuando ste ha sido retirado o su acceso haya sido inhabilitado en el sitio de
origen, una vez recibida una comunicacin en los trminos previstos en el
artculo 85 T o una notificacin judicial, conforme a lo sealado en el artculo
85 Q.
La referida limitacin de responsabilidad no ser aplicable en el evento que el
proveedor del servicio de almacenamiento automtico:
a) Modifique el contenido, en la transmisin que hace a los nuevos usuarios, o
b) Interfiera en el uso lcito de tecnologa, utilizada por el sitio de origen, para
obtener informacin sobre el uso del material almacenado, en la medida que
dicha tecnologa sea compatible y estndar, conforme a criterios ampliamente
aceptados por la industria del sector..
194.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 195.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar el encabezamiento del inciso primero
por el siguiente:
Artculo 85 N. Los prestadores de servicios de almacenamiento de datos de
carcter temporal que se lleve a cabo mediante un proceso de almacenamiento
automtico, gozarn de la limitacin de responsabilidad prevista en el artculo
85 L, en relacin con los datos almacenados, a condicin que el prestador:.
196.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 197.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para suprimir, en la letra a), la oracin final que sigue
a la palabra origen.
198.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 199.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para sustituir la letra b) por la siguiente:
b) No interfiera en la utilizacin lcita de tecnologa generalmente aceptada y
empleada por la industria, con el fin de obtener datos sobre el uso en lnea del
material almacenado..
200.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 201.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar, en la letra d), la expresin material
almacenado por material cuestionado, e intercalar, a continuacin del
vocablo notificacin, la frase efectiva de una supuesta infraccin.
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 485 de 1084
BOLETN INDICACIONES
ARTCULO 85
202.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 203.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por los siguientes
artculos:
Artculo 85 . El proveedor de servicios de almacenamiento en sus sistemas o
red, no ser considerado responsable de los datos almacenados a peticin de
un tercero, a condicin de que:
a) Haya designado pblicamente un representante para recibir las
notificaciones y comunicaciones a que se refieren los artculos 85 Q y 85 T, y
b) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado,
cuando reciba una notificacin de conformidad con el procedimiento
establecido en el artculo 85 Q, o una vez recibida una comunicacin en los
trminos previstos en el artculo 85 T.
La referida limitacin de responsabilidad no ser aplicable en el evento que el
proveedor del servicio de almacenamiento:
a) Seleccione el o los destinatarios de la transmisin de esos datos;
b) Seleccione o modifique el material contenido en la transmisin;
c) Tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos que aloja o
transmite, o
d) Reciba un beneficio econmico directo atribuible a la actividad infractora.
Artculo 85 Bis. El proveedor de servicios de bsqueda, vinculacin o
referencia a sitios en lnea, mediante motores de bsqueda de informacin, no
ser considerado responsable de los datos referidos o vinculados, a peticin de
un usuario, a condicin de que:
a) Haya designado pblicamente un representante para recibir las
notificaciones y comunicaciones a que se refieren los artculos 85 Q y 85 T, y
b) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material almacenado,
cuando reciba una notificacin de conformidad con el procedimiento
establecido en el artculo 85 Q, o una vez recibida una comunicacin en los
trminos previstos en el artculo 85 T.
La referida limitacin de responsabilidad no ser aplicable en el evento que el
proveedor del servicio de bsqueda:
a) Seleccione el o los destinatarios de la transmisin de esos datos;
b) Modifique el material contenido en la transmisin;
c) Tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos que transmite, o
d) Reciba un beneficio econmico directo atribuible a la actividad infractora..
204.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 205.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para intercalar, en el encabezamiento del inciso
primero, a continuacin de la palabra directorios, la frase gozarn de la
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 486 de 1084
BOLETN INDICACIONES
limitacin de responsabilidad prevista en el artculo 85 L, en relacin con y
suprimir la frase , no sern considerados responsables de.
206.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituir el texto de la letra
a) por el de la letra b).
207.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar la letra a) por la
siguiente:
a) No tenga conocimiento efectivo del carcter ilcito de los datos, salvo culpa
lata;.
208.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 209.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para sustituir la letra b) por la siguiente:
b) Retire o inhabilite en forma expedita el acceso al material
cuestionado en su sistema o red al momento de obtener conocimiento efectivo
de la infraccin o al enterarse de hechos o circunstancias a partir de los cuales
se haca evidente la infraccin, incluso mediante notificaciones efectivas de
supuestas infracciones de acuerdo con lo previsto en el artculo 85 Q..
210.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar la letra c) por la
siguiente:
c) Designe pblicamente un representante para recibir las notificaciones
judiciales en los casos que sean procedentes..
211.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituir, en la letra c), el
artculo las por dichas y suprimir la frase final que sigue a la palabra
notificaciones.
212.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir la letra d).
213.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir el inciso final.
ARTCULO 85 O
214.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 215.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 O. Para gozar de las limitaciones de responsabilidad establecidas
en los artculos precedentes, los proveedores de servicios en lnea indicados,
debern, adems:
Historia de la Ley N 20.435 Pgina 487 de 1084
BOLETN INDICACIONES
a) Poseer una poltica de trmino de contrato de aquellos usuarios que sean
sancionados como infractores a los derechos protegidos por la presente ley, la
que deber encontrarse publicada y a disposicin de los usuarios en su
sistema o red;
b) Se adapten y no interfieran con las medidas tecnolgicas de proteccin y de
gestin de derechos ampliamente reconocida y utilizada lcitamente por el
sector, que no impongan costos significativos a los proveedores de servicio o
cargas excesivas a sus sistemas o redes.
c) Mantengan una conducta de permanente retiro, inhabilitacin o bloqueo de
acceso a material infractor, ante requerimientos formulados por los titulares de
derechos, en conformidad a lo establecido en los dos primeros incisos del
artculo 85 T..
216.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para reemplazar la letra b) por
la siguiente:
b) No interferir en las medidas tecnolgicas de proteccin, de identificacin y
de gestin de derechos de obras y producciones protegidas. Dichas medidas
evitarn imponer costos significativos a los prestadores de servicios y cargas
significativas a sus sistemas o redes, y.
217.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir, en la letra c), la
oracin final que sigue a la palabra destinatarios.
ARTCULO 85 P
218.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para suprimirlo.
219.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 220.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 P. Los proveedores de servicios referidos en los artculos
precedentes no tendrn la obligacin de supervisar los contenidos
transmitidos, almacenados o referenciados ni la obligacin de realizar
bsquedas activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades ilcitas.
Lo anterior es sin perjuicio de cualquier actividad de supervisin que los
tribunales ordinarios de justicia decreten para prevenir, investigar, detectar y
perseguir delitos contra los derechos protegidos por esta ley o la obligacin de
comunicar a la autoridad competente, a solicitud de sta, informacin que le
permita identificar a los usuarios de su servicio que se vean involucrados en
actividades ilcitas..
221.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para iniciar el artculo con la
frase Para los fines de gozar de la limitacin de responsabilidad prevista en el
artculo 85 L, y reemplazar el artculo Los por los.
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BOLETN INDICACIONES
222.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituir el inciso segundo
por el siguiente:
Lo establecido en el inciso anterior se comprender sin perjuicio de las
acciones que los prestadores de servicios deban realizar para retirar o
inhabilitar el acceso a material cuestionado o de cualquier actividad que los
tribunales ordinarios de justicia decreten con motivo del conocimiento de
procesos judiciales por infraccin a los derechos de autor y conexos
reconocidos por esta ley..
ooo
223.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para intercalar, a continuacin
del artculo 85 P, el siguiente, nuevo:
Artculo 85 P Bis. En el caso de infracciones a los derechos reconocidos por
esta ley cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados
por o para prestadores de servicios, el titular de los respectivos derechos o su
representante, estarn facultados para practicar una notificacin efectiva al o
los correspondientes prestadores de servicios, ponindoles en conocimiento de
la supuesta actividad infractora y requirindoles el retiro del material o
inhabilitacin inmediata del acceso a ste. Dicha notificacin se practicar por
medio de una carta certificada remitida a travs de Notario o notificacin
notarial, cuyo contenido deber incluir los antecedentes razonablemente
suficientes para que el proveedor de servicios sea capaz de identificar y
localizar el material supuestamente infractor, como asimismo la
individualizacin y ubicacin del reclamante.
Se entender que el desde la fecha de la notificacin el prestador del servicio
ha tenido conocimiento efectivo de los cuestionamientos recados sobre el
material respectivo, por tanto, cesarn de beneficiarlo las limitaciones de
responsabilidad a que se refiere el Ttulo III de la presente ley..
ARTCULO 85 Q
224.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 Q. En el caso de infracciones a los derechos reconocidos por esta
ley cometidas en o por medio de redes o sistemas controlados u operados por
o para prestadores de servicios, el titular de los respectivos derechos o su
representante, estarn facultados para practicar una notificacin efectiva al o
los correspondientes prestadores de servicios, ponindoles en conocimiento de
la supuesta actividad infractora y requirindoles el retiro del material o
inhabilitacin inmediata del acceso a ste. Dicha notificacin se practicar por
medio de una comunicacin escrita firmada fsica o electrnicamente por el
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BOLETN INDICACIONES
requirente, enviada a su vez fsica o electrnicamente al representante
designado por el prestador de servicio para estos fines, cuyo contenido deber
incluir los antecedentes razonablemente suficientes para que el proveedor de
servicios sea capaz de identificar y localizar el material supuestamente
infractor, como asimismo la individualizacin y ubicacin del reclamante..
225.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para reemplazar, en el inciso
quinto, la frase y los incidentes que puedan suscitarse se tramitarn por se
tramitar.
ARTCULO 85 R
226.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, 227.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 R. El Tribunal que conozca de una infraccin a los derechos
protegidos por esta ley, que se relacione con actividades de transmisin,
enrutamiento o suministro de datos en lnea, y siempre que el proveedor de
servicios haya dado cumplimiento a los requisitos generales previstos en el
artculo 85 0, slo podr disponer las siguientes medidas:
a) La terminacin de la cuenta que haya sido claramente identificada por el
solicitante; y,
b) La inhabilitacin del acceso al sitio en lnea que haya sido claramente
identificado por el solicitante.
En el caso de las dems actividades de servicios en lnea, y siempre que el
proveedor de servicios hayan dado cumplimiento a los requisitos de los
artculos 85 N o 85 , segn corresponda, y los requisitos generales del
artculo 85 O, el tribunal podr disponer las siguientes medidas:
a) El retiro o inhabilitacin del acceso al material infractor que haya sido
claramente identificado por el solicitante;
b) La terminacin de la cuenta que haya sido claramente identificada por el
solicitante; y
c) Otras medidas que a juicio del Tribunal se puedan considerar como
necesarias para corregir la situacin reclamada por el solicitante.
Las medidas prescritas en los incisos anteriores sern adoptadas por el tribunal
a condicin de que ellas sean lo menos gravosas para el prestador de servicio,
para el usuario y para los dems suscriptores, comparadas con otras formas de
reparacin efectiva del eventual dao al titular del derecho afectado, y la
factibilidad tcnica y eficacia de su adopcin.
Estas medidas se decretarn previa notificacin al prestador de servicios, en
conformidad a los establecido en el inciso tercero del artculo anterior, con la
excepcin de los mandamientos judiciales que busquen asegurar la
preservacin de la evidencia o cuando se trate de otros mandamientos
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judiciales que se estime no tendrn un efecto real en la operacin del sistema
o red del proveedor de servicios..
228.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir, en las letras a) y
b) del inciso primero, la frase de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo precedente.
229.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir, en la letra a) del
inciso segundo la frase de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 86 Q.
230.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para suprimir, en la letra b) del
inciso segundo, la frase de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 85 Q.
231.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 232.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar, en el inciso tercero, la frase Todas
estas medidas se dictarn por Cualquier otra medida se dictar.
233.- Del Honorable Senador seor Vsquez, para sustituir, en el inciso cuarto,
la expresin Estas medidas por Cualquiera de las medidas referidas en el
inciso precedente e intercalar, a continuacin de la palabra notificacin, la
frase por cdula o notarial.
234.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para reemplazar, en el inciso
cuarto, la expresin Estas medidas por Cualquiera de las medidas referidas
en el inciso precedente, intercalar, a continuacin de la palabra notificacin,
la frase por cdula y suprimir la frase de conformidad con los incisos
tercero, cuarto y quinto del artculo 85 Q.
ARTCULO 85 S
235.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para suprimirlo.
236.- Del Honorable Senador seor Arancibia, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 S. Los titulares de derechos o de quienes los representen y que
hayan iniciado cualquiera de los procedimientos establecidos en los artculos
precedentes, estarn facultados para requerir por la va del tribunal
competente de su domicilio que ste ordene al prestador de servicios
respectivo la inmediata entrega de la informacin que permita identificar al
supuesto infractor..
237.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 238.-
Del Honorable Senador seor Espina, para reemplazar la frase hayan
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iniciado el procedimiento establecido en el artculo precedente por hayan
solicitado alguna de las medidas descritas en los artculos precedentes.
ARTCULO 85 T
239.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 240.-
Del Honorable Senador seor Espina, para sustituirlo por el siguiente:
Artculo 85 T. El proveedor de servicio que voluntariamente y de buena fe,
retira, inhabilita o bloquea el acceso a un material alojado en sus sistemas o
red, basndose en una aparente o presunta infraccin a derechos de propiedad
intelectual, estar exento de responsabilidad ante cualquier reclamo por esas
acciones en la medida que comunique sin demora al proveedor del material,
por cualquier medio escrito fehacientemente, bajo la firma fsica o electrnica,
de quien legalmente represente al proveedor del servicio.
El proveedor de servicio que ante un requerimiento de un tercero retira,
inhabilita o bloquea el acceso a material alojado en sus sistema o red,
basndose en una infraccin a un derecho de propiedad intelectual aparente o
presunta, estar exento de responsabilidad ante cualquier reclamo por esas
acciones en la medida que comunique, sin demora, al proveedor del material,
en la forma sealada en el inciso anterior. Para acceder a este requerimiento el
proveedor podr exigir una comunicacin escrita que contenga informacin que
le permita identificar y localizar el material que se seala como infractor. Dicha
comunicacin debe ser firmada fsica o electrnicamente, por parte de quien se
atribuye la titularidad del derecho infringido, o su representante.
Con todo, el proveedor de servicios podr negarse a adoptar la medida
solicitada en los trminos sealados en el inciso anterior, y en tal caso estar
exento de responsabilidad si comunica oportunamente al requirente, en los
trminos sealados en el inciso primero anterior de su negativa a retirar,
inhabilitar o bloquear el acceso al material indicado como infractor de alguno
de los derechos protegidos por esta ley.
El requirente, notificado de la negativa, podr insistir en la medida mediante
una nueva comunicacin, en similares trminos a la anterior, anunciando el
sometimiento de la infraccin al conocimiento de los tribunales, dentro de un
plazo razonable, debiendo en este caso el proveedor del servicio retirar,
inhabilitar o bloquear el acceso al material alojado en sus sistema o red,
quedando exento de responsabilidad ante cualquier reclamo por estas
acciones, notificando, sin demora, al proveedor del material, en la forma
sealada en el inciso primero anterior.
El que, a sabiendas, proporcione informacin falsa relativa a supuestas
infracciones a los derechos protegidos por la presente ley, deber indemnizar
los daos causados a cualquier parte interesada, si estos daos son resultado
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BOLETN INDICACIONES
de acciones que el proveedor de servicios de red tome en base a dicha
informacin..
241.- Del Honorable Senador seor Arancibia, y 242.- Del Honorable
Senador seor Vsquez, para reemplazar el inciso segundo por el siguiente:
El prestador de servicio que voluntariamente o ante un requerimiento, de
buena fe, retira, inhabilita o bloquea el acceso a material, basndose en una
infraccin aparente o presunta, estar exento de responsabilidad ante
cualquier reclamo por esas acciones en la medida que, tratndose de material
alojado, transmitido o referenciado en sus sistemas o red, notifique sin demora
al proveedor del material, que se ha retirado, inhabilitado o bloqueado el
acceso a ste o, en el caso en que ante un requerimiento, el prestador de
servicio notifique al requirente su negativa a retirar, inhabilitar o bloquear el
acceso al material, en el evento que el prestador de servicio hubiese recibido
una contra notificacin efectiva por parte del proveedor de dicho material,
oponindose a alguna de dichas medidas y sometindose expresamente a la
jurisdiccin de los tribunales competentes del domicilio del requirente, a menos
que ste ltimo comunique al prestador de servicio que presentar demanda
ante el tribunal competente dentro de un plazo de 90 das. La contra
notificacin efectiva del proveedor del material deber formularse en los
trminos y de acuerdo a los requisitos previstos en el artculo 85 Q..
ooo
243.- De los Honorables Senadores seores Nez, Ominami, Naranjo y
Navarro, para intercalar, a continuacin del nmero 9), el siguiente, nuevo:
) Derguese el artculo 86.
nmero 11)
244.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 245.-
Del Honorable Senador seor Espina, para efectuar las siguientes
modificaciones:
a) Suprimir en el inciso cuarto propuesto en el nmero 2), la expresin planes
tarifarios alternativos o.
b) Suprimir en el inciso sptimo propuesto en el nmero 2), la frase ,que
seale el reglamento y agregar como oracin final la siguiente: Los dems
usuarios estarn exentos de la obligacin de confeccionar planillas de
ejecucin.
c) Intercalar el siguiente inciso octavo, nuevo en el nmero 2) propuesto,
pasando el actual a ser inciso noveno:
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Los organizadores de espectculos pblicos en los que se empleen obras
intelectuales estarn obligados a exhibir la correspondiente licencia de los
titulares de derechos de tales obras, para obtener las autorizaciones de la
autoridad pertinente, para la realizacin del respectivo espectculo, as como la
de entregar con antelacin la lista de obras que se utilizarn..
d) Intercalar, en el inciso octavo del artculo 2) propuesto, que pasa a ser
noveno, a continuacin la expresin estas obras, la frase mediante licencias
para el uso global de repertorio.
246.- Del Honorable Senador seor Bianchi, y 247.- Del Honorable
Senador seor Navarro, para realizar las siguientes enmiendas:
a) En el inciso cuarto propuesto en el nmero 2), reemplazar el vocablo
podrn por deberny las expresiones usuario, pudiendo por usuario y
uso, debiendo y cualquier usuario por cualquier otro usuario.
b) En el inciso quinto propuesto en el nmero 2), sustituir la expresin con
obligacin por con y sin obligacin.
c) En el inciso sexto propuesto en el nmero 2), intercalar, a continuacin de la
expresin o falsa,, la frase cuando existiere obligacin de confeccionar
planillas.
d) En el inciso sptimo propuesto en el nmero 2), reemplazar la frase que
basen su actividad en por en que su actividad determinante sea y agregar
como oracin final la siguiente: En los otros casos, corresponder a la entidad
de gestin acreditar el uso efectivo de las obras..
nmero 12)
248.- De los Honorables Senadores seores Chadwick, Frei y Girardi, y 249.-
Del Honorable Senador seor Espina, para suprimir, en el inciso primero,
la palabra forzoso.
250.- Del Honorable Senador seor Bianchi, y 251.- Del Honorable
Senador seor Navarro, para efectuar las siguientes modificaciones:
a) En el inciso primero propuesto, sustituir las frases
que siguen a las palabras Libre Competencia por las siguientes: o se tratare
de una entidad de gestin que fuera la nica entidad existente en el
correspondiente mbito de explotacin, cualquier usuario que no hubiese
alcanzado un acuerdo con aqulla, ya sea en materia de tarifas, derechos de
repertorios y usos efectivos de los mismos, podr someter la controversia a un
arbitraje forzoso..
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BOLETN INDICACIONES
b) En el inciso segundo propuesto, suprimir la frase final sin que las
partes puedan oponerse a la designacin, reemplazando la coma (,) que la
antecede por un punto (.).
c) En el inciso tercero propuesto, intercalar, a continuacin de las
palabras tribunal arbitral, la frase , ya sea en materia de tarifas, derechos
de repertorios y usos efectivos de los mismos, y agregar la siguiente oracin
final: Esta clase de arbitraje deber ser mixto o de derecho..
d) En el inciso quinto propuesto, intercalar, a continuacin del vocablo
tarifas, la frase derechos de repertorios, usos efectivos y dems
propuestas.
e) En el inciso sexto propuesto, intercalar, a continuacin de la
expresin de esa categora, la segunda vez que aparece, la frase , otros
pagos que el usuario hubiere efectuado o estuviere efectuando a otras
entidades.
f) En el inciso noveno propuesto, intercalar, a continuacin de la
expresin dictar sentencia,, la frase en lo que respecta a las tarifas,.
g) En el inciso dcimo propuesto, sustituir la frase en un plazo de dos
aos por por dicha entidad en un plazo de cinco aos.
h) En el inciso undcimo propuesto, reemplazar el guarismo 60 por
120.
i) En el inciso dcimo tercero propuesto, intercalar, a continuacin de la
expresin el tribunal, la frase salvo que hubiere habido motivo plausible
para litigar.
j) Sustituir el inciso dcimo cuarto por el siguiente:
Durante el proceso de arbitraje, los usuarios podrn suspender el pago
de las tarifas exigidas por el repertorio de la sociedad de gestin colectiva
cuyas tarifas fueron controvertidas. La diferencia que resulte entre la tarifa
pagada y la definitiva dar origen a reliquidaciones que sern determinadas en
el fallo arbitral..
252.- De los Honorables Senadores seores Navarro y Nez, para agregar el
siguiente inciso final, nuevo:
En todo caso, como requisito previo para acceder al arbitraje forzoso se
establece el sometimiento de las partes a una mediacin, ejercida por un
mediador designado por las partes, y a falta de acuerdo de stas, designado
por el Ministerio de Economa. Si al cabo de 60 das las partes no llegan a
acuerdo, proceder el arbitraje forzoso..
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OFICIO A CORTE SUPREMA
2.6. Oficio de Cmara Revisora a Corte Suprema
Oficio de Consulta. Fecha 19 de agosto, 2009.
N 325/E-2009.
AS. E.
el Presidente de la
Excelentsima Corte
Suprema Valparaso, 19 de agosto de 2009.
Tengo a honra comunicar a Vuestra Excelencia que, en sesin de
esta fecha y en el marco de la discusin en particular del proyecto de ley, en
segundo trmite constitucional, que modifica la ley N 17.336, sobre
propiedad intelectual (boletn N 5012-03), las Comisiones de Economa y de
Educacin, Cultura, Ciencia y Tecnologa, unidas, aprobaron una indicacin de
Su Excelencia la Presidenta de la Repblica que contiene normas que dicen
relacin con la organizacin y atribuciones de los tribunales de justicia.
Por lo anteriormente expuesto, corresponde poner en conocimiento de la
Excelentsima Corte Suprema la referidas disposiciones, recabando su
parecer, en cumplimiento a lo preceptuado por la Constitucin Poltica de la
Repblica. Cabe hacer presente que Su Excelencia la seora Presidenta de la
Repblica hizo presente urgencia para el despacho del referido proyecto,
calificndola de suma.
Lo que me permito solicitar a Vuestra Excelencia de conformidad a los
artculos 77, inciso segundo, y siguientes, de la Carta Fundamental, y 16 de la
ley N