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Marcel

Laloire
As fontes
do
direito do trabalho
O Direito do Trabalho ocupou um lugar
cada vez mais importante, no conjunto do
Direito. Mas a legislao j no , nem a
nica, nem sequer a sua principal fonte
Novas fontes internas e internacionais fo-
ram surgindo e assumem uma relevncia
crescente. Ao mesmo tempo, a prpria hie-
rarquia das fontes tende a alterar-se, no
sentido de uma primazia do Direito interna-
cional.
O Direito do trabalho assume, nos pases fortemente indus-
trializados ou em vias de industrializao, uma importncia cres-
cente. Os seus limites no esto, porm, ainda, clara ou definiti-
vamente determinados, variando sensivelmente de pas para pas.
assim que, se em diversos pases tudo o que diz respeito aos
seguros sociais e segurana social se integra no Direito do tra-
balho, num pas como a Frana tende a considerar-se o Direito da
segurana social como uma categoria jurdica autnoma, separada
do Direito do trabalho.
Encontramo-nos, na verdade, em presena de uma matria
extremamente mvel, em plena evoluo e, por isso, compreende-se
que raros sejam os pases nos quais se haja estabelecido j uma
delimitao legal do Direito do trabalho.
Uma vez que, ao iniciar este estudo, se torna necessrio de-
terminar o seu objecto, digamos que, segundo a linguagem cor-
rente, no Direito do trabalho compreende-se a totalidade das nor-
mas que consideram como tais os trabalhadores assalariados (e
assimilados), as relaes que existem entre empresrios e traba-
lhadores, as relaes recprocas entre os trabalhadores, decorren-
tes do facto de pertencerem a uma mesma empresa ou a um mesmo
sindicato, as suas relaes jurdicas com o Estado. 0 vasto do-
mnio da legislao protectora do trabalho, o das jurisdies do
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trabalho e o da legislao sobre a segurana social esto assim
compreendidos na noo de Direito do trabalho. esta, portanto,
uma noo complexa e heterognea, abrangendo, simultaneamente,
disposies de Direito privado (as relaes de direito entre em-
presrios e trabalhadores para os seus actos jurdicos de carcter
privado, tais como o contrato de trabalho ou contrato de emprego)
e disposies de Direito pblico (as relaes de direito entre em-
presrios e trabalhadores por um lado, e por outro, o Estado ou
outras entidades de direito pblico, tais como as Jurisdies do tra-
balho, os rgos oficiais ou semi-oficiais de segurana social, etc
1
.
AS FONTES ESTADUAIS TRADICIONAIS
Durante muito tempo, a lei foi a nica fonte do Direito do
trabalho.
De h alguns anos para c, mais particularmente desde a l-
tima guerra mundial, o Direito do trabalho passou a fazer parte
das Constituies de diversos pases. Com efeito, as Constituies
adoptadas pela Frana, pela Itlia, pelo Gro-Ducado do Luxem-
burgo, para citar apenas alguns exemplos, consagram, entre as
liberdades fundamentais do cidado, no s o direito ao trabalho,
como a garantia da liberdade de associao; algumas vo at ao
reconhecimento explcito do direito de greve. Estes textos consti-
tucionais, redigidos em termos solenes, estabelecem afirmaes de
princpio, de carcter bastante geral. Expresses da vontade do
poder supremo, as Constituies no podero considerar-se pro-
priamente como uma nova fonte do Direito do trabalho; situam-se
num plano mais elevado que o da legislao, embora a este estrei-
tamente ligado.
A legislao (quer emane directamente do executivo, quer dos
rgos depositrios do poder legislativo) j no constitui, porm,
a nica fonte do Direito do trabalho; nem mesmo a sua fonte
mais importante. Tal a concluso resultante de um estudo que
a Alta Autoridade da Comunidade Europeia do Carvo e do Ao
acaba de consagrar s fontes do Direito do trabalho
2
. Este estudo
apresenta um interesse que transcende largamente os seis pases
da Pequena Europa; as suas constataes e observaes so apli-
cveis a um grande nmero de outros pases, o que me autoriza
a faz-lo neste artigo.
Dever ter-se em considerao, em primeiro lugar, que, fre-
quentemente, o legislador se desembaraa, entregando-a ao poder
executivo, de uma parte da misso que normalmente lhe incumbe.
1
Prof. Dr. G. BOLDT, Les Souroes du Droit du Travail en Allemagne,
in: Les Sources du Droit du Travail, Luxembourg, C E. C. A., 1962, pp. 35-36.
2
Obra citada, publicada na Collection du Droit du Travail, com a
colaborao de juristas dos seis pases da C. E. C. A., Luxembourg, 1962.
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o carcter cada vez mais complexo e tcnico dos assuntos a
tratar que leva o legislador a deixar ao executivo o cuidado de
desenvolver, de completar e de precisar as regras gerais a que
ele se limita. Seguindo este mesmo processo, esto em vigor na
Blgica determinadas leis, denominadas lois-cadres, que apenas
contm algumas disposies essenciais, redigidas em termos muito
gerais e deixando ao executivo grandes possibilidades de aprecia-
o e interpretao. Temos assim uma delegao do poder legis-
lativo ao executivo, oficialmente admitida e consagrada pela Cons-
tituio.
necessrio, no entanto, no confundir esta devoluo do
poder legislativo ao executivo com os actos de execuo e de admi-
nistrao que fazem parte das funes prprias do poder executivo:
as funes do executivo consistem, na verdade e em toda a parte,
na aplicao das leis votadas pelo legislador, no s no Direito do
trabalho, como em todos os ramos do Direito.
Deve simplesmente notar-se que, no Direito do trabalho, estes
actos de execuo e de administrao assumem uma especial im-
portncia quantitativa, a ponto de se ter a impresso de que o
executivo se substitui progressivamente ao legislador, o que na
realidade no acontece.
NOVAS FONTES DO DIREITO DO TRABALHO
1. As convenes colectivas
A par das fontes tradicionais (a lei, os actos de execuo e
de administrao), surgiram novas fontes, que apresentam uma
amplitude considervel: as fontes profissionais autnomas, como
so designadas pelo estudo da C. E. C. A.
As convenes colectivas constituem a mais importante das
fontes profissionais. So reconhecidas como fontes do Direito do
trabalho em todos os pases da Comunidade Europeia.
A conveno colectiva de trabalho consiste numa conveno
concluda entre um ou vrios grupos profissionais de trabalhado-
res e um ou vrios grupos de empresrios ou empresrios conside-
rados individualmente, tendo em vista a determinao das condi-
es de trabalho e de remunerao, ou, por outras palavras, do
contedo dos contratos individuais de trabalho
3
. O seu campo
de aplicao estende-se totalidade das relaes de trabalho de-
pendentes do livre acordo entre as duas partes, com excluso das
actividades que dependam de um estatuto legal ou regulamentar.
As incidncias das convenes colectivas sobre os contratos
individuais de trabalho ou de emprego so geralmente determina-
3
Op. cit., Rapport de synthse, p. 18.
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das da maneira seguinte: os empresrios, membros de um grupo
que tenha assinado com um ou vrios grupos de trabalhadores uma
conveno colectiva, devero conformar-se com as disposies dessa
conveno, quando contratarem e enquanto mantiverem ao seu
servio um assalariado ou um empregado daquele grupo ou grupos.
Por outros termos, as clusulas dos contratos individuais de tra-
balho ou de emprego devero ser conformes com as disposies
da conveno. Admite-se, no entanto, que o empresrio possa con-
ceder, ao trabalhador que contrata, condies mais favorveis do
que as previstas pela conveno colectiva, por exemplo um salrio
mais elevado: as tabelas de remunerao so consideradas como
tabelas mnimas, no sendo permitido descer do seu nvel, mas
ficando os patres com liberdade para o exceder.
As convenes colectivas contm, habitualmente, duas espcies
de disposies: as disposies normativas, que dizem respeito
regulamentao das condies de trabalho nas empresas que lhes
esto submetidas, e as disposies criadoras de obrigaes entre
as partes signatrias.
As normas fixadas pela conveno colectiva impem-se, no
apenas aos empresrios que assinaram a conveno, mas tambm
aos empresrios membros da organizao patronal signatria ou
parte na conveno, e mesmo sob determinadas condies
aos empresrios do sector profissional abrangido pela conveno,
ainda que no sejam membros da organizao signatria, o que
constitui uma derrogao das regras habituais dos contratos e do
princpio res inter allios acta..., segundo o qual um terceiro
no implicado num contrato no pode ser condicionado por esse
contrato.
Tomemos o exemplo da Blgica: um decreto-lei de 3 de Junho
de 1945 concede ao poder executivo o direito de tornar obrigatria
uma deciso tomada por uma comisso paritria, especialmente
no que diz respeito s tabelas mnimas de salrios. As decises
das comisses paritrias apresentam-se habitualmente sob a forma
de uma conveno colectiva. Sempre que um decreto real confere
fora obrigatria deciso de uma comisso paritria, essa deci-
so impe-se a todos os empresrios do ramo profissional abran-
gido pela comisso paritria, mesmo aos empresrios que no
faam parte do grupo ou organizao patronal representado na
comisso e signatrio da conveno.
Qualquer clusula de um contrato individual de trabalho ou
de emprego que fosse contrria s disposies tornadas obrigat-
rias pelo decreto real seria considerada como nula e sem efeito,
e as infraces s decises revestidas pelo Rei de fora obriga-
tria seriam punidas com penas correccionais

. Um empresrio
4
Paul HoRiON, Les Scurces du Droit du Travail en Belgique, m:
op. city p. 81 e segs.
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do ramo interessado no poder, pois, neste caso, invocar o facto
de no estar filiado na organizao signatria ou parte na conven-
o, para se subtrair aplicao das decises tornadas obrigat-
rias e s sanes que as acompanham.
Por mais estranho que possa parecer, os efeitos das conven-
es colectivas no que diz respeito aos trabalhadores no so to
rigorosas. evidente que a conveno colectiva obriga a organi-
zao sindical que a assinou e os trabalhadores filiados nas orga-
nizaes signatrias ou partes na conveno. Mas, segundo algu-
mas legislaes, os trabalhadores que no so membros da orga-
nizao sindical contratante so excludos das vantagens conce-
didas pela conveno colectiva: tal o caso da Alemanha Federal
e da Itlia, pelo menos em direito estrito. Em outros pases, a
conveno colectiva aplica-se a todos os trabalhadores, sindicali-
zados ou no, das empresas implicadas.
2. Os acordos de empresa
Uma conveno colectiva engloba um sector ou um ramo pro-
fissional. Em certos pases, como a Alemanha e a Frana, acordos
ou convenes so firmados por uma s empresa (trata-se geral-
mente de empresas importantes, ocupando numeroso pessoal): con-
sistem em acordos entre o empresrio e os membros do pessoal
representados pelo sindicato ou os sindicatos representativos desse
pessoal. Estes acordos de empresa tm a vantagem de serem mais
flexveis que as convenes colectivas, adaptando-se melhor s si-
tuaes particulares da empresa. Mas os sindicatos no lhes so
muito favorveis, porque tais acordos acarretam o risco de romper
a solidariedade entre os trabalhadores do ramo profissional e de
enfraquecer as organizaes sindicais.
Na Alemanha, o acordo de empresa consiste num contrato
escrito, estabelecido entre o empresrio e o conselho de empresa,
no quadro das atribuies deste, para o pessoal que o conselho
representa: como que um estatuto de empresa autnomo, resul-
tante de uma deciso concordante dos rgos previstos pela legis-
lao sobre a organizao interna das empresas, ou seja, o em-
presrio e o conselho de empresa. O acordo constitui assim uma
fonte de direito autnoma, criadora de direito objectivo
5
.
3. Os regulamentos de oficina e os regulamentos internos
So objecto dos regulamentos internos as condies de tra-
balho que no so reguladas pela lei, nem pelas convenes colecti-
vas : tanto os regulamentos de oficina, como os regulamentos adop-
tados pelo conselho de empresa, em matria de trabalho (con-
5
Prof. G. BOLDT, op. cit., pp. 57-58.
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dies de admisso ou de despedimento, horrios de trabalho, etc.).
Os regulamentos de oficina eram, outrora, unilateralmente elabo-
rados pelo chefe da empresa, que devia, quando muito, consultar o
seu pessoal, sem ser, no entanto obrigado a seguir a sua opinio.
Actualmente, os regulamentos de oficina resultam, cada vez mais,
de acordos entre o empresrio e o pessoal, estabelecidos nos con-
selhos de empresa.
No restam dvidas de que, medida que a sua actividade e
autoridade for sendo reforada, os conselhos de empresa sero
levados a tomar decises geradoras de obrigaes para o chefe
de empresa e para o pessoal.
Est geralmente a cargo dos conselhos de empresa a fixa-
o dos critrios gerais a observar em matria de admisso ou
de despedimento de pessoal, como sejam, por exemplo, as priori-
dades a conceder quando das admisses ou dos despedimentos. At
agora, as suas decises nesta matria so pouco numerosas e no
esto coordenadas. Alis, no so publicadas. Esta falta de coor-
denao e de publicidade constitui um factor de insegurana em
matria jurdico-social. Os poderes pblicos, especialmente os ser-
vios ministeriais encarregados de acompanhar as relaes parit-
rias, esforam-se por remediar essas lacunas, reunindo as deci-
ses dos conselhos de empresa e dando-lhes toda a publicidade
que consideram oportuna, mas no podemos estar certos de que
esses serviois estejam a par de todas as decises tomadas.
4. O Direito consuetudinrio
Naqueles aspectos em que as organizaes sindicais e patronais
e as convenes colectivas no esto dotadas de um estatuto legal,
v-se surgir uma espcie de Direito no-escrito, dito consuetudirio,
que habitualmente respeitado pelas partes interessadas, sem que
estas lhe estejam, no entanto, legalmente submetidas. Assim ,
particularmente no que diz respeito ao vasto domnio da preveno
e da arbitragem e conciliao dos conflitos colectivos de trabalho.
Certos usos so assim fixados, margem do direito escrito, os
quais so geralmente observados. Uma greve, por exemplo, no
ter incio sem que a outra parte seja previamente avisada, com
uma antecedncia de 8 ou 15 dias, segundo os casos, durante os
quais os trabalhadores se abstm de todo e qualquer acto agres-
sivo; esse aviso prvio pe em marcha todo um processo de recurso,
quer a rbitros, quer a instituies de conciliao dos conflitos,
quer mesmo a um conciliador oficial, para tentar resolver rapida-
mente o diferendo e impedir que os operrios desencadeiem a greve.
Em algumas legislaes, este recurso prvio conciliao torna-se
obrigatrio e a tentativa efectuada por qualquer organizao
quer patronal, quer sindical para eximir-se a esta conciliao
obrigatria, pode ser punvel-. Por este processo, um Direito pura-
mente consuetudinrio na sua origem, torna-se progressivamente
um Direito formal e escrito.
AS FONTES INTERNACIONAIS
O Direito do trabalho emana tambm de instituies inter-
nacionais.
1 As Convenes Internacionais do Trabalho
As convenes internacionais do trabalho, adoptadas pelas
Conferncias Internacionais do Trabalho, s obrigam os Estados-
-membros quando hajam sido ratificadas por eles. Deste modo,
mesmo que na Conferncia Internacional do Trabalho os repre-
sentantes oficiais do Governo de um Estado se pronunciem a
favor de determinada conveno internacional do trabalho, essa
conveno s ter valor e efeito jurdico nesse Estado, se os res-
pectivos rgos constitucionalmente dotados de poder legislativo
ratificarem a conveno. Na prtica, o Governo deve enviar ao
Parlamento (ou outro rgo detentor do poder legislativo) um
projecto de lei de ratificao da conveno internacional. Se o
poder legislativo adoptar esse projecto e se o poder executivo pro-
mulgar a correspondente lei, a conveno internacional fica incor-
porada no Direito nacional e confunde-se com a legislao do pas.
O instrumento jurdico, no , portanto, a conveno internacional,
mas a lei nacional que a ratifica.
2. As decises de autoridades supranacionais
Os tratados que instituem a Comunidade Europeia do Carvo
e do Ao e a Comunidade Econmica Europeia constituem o ponto
de partida de um Direito Internacional do Trabalho, comum aos
seis pases membros e com caractersticas muito diferentes das
do anterior. Assim, o tratado que instituiu a C. E. C. A. contm
um artigo (o 69.), segundo o qual os Estados-membros se compro-
metem a eliminar todas as restries, baseadas na nacionalidade,
ao emprego de trabalhadores dos outros Estados-membros. Os Es-
tados obrigam-se tambm a providenciar para que as disposies
relativas segurana social no constituam obstculo aos movi-
mentos de mo-de-obra. Uma conveno europeia respeitante
segurana social dos trabalhadores migrantes, assinada em Roma
a 9 de Dezembro de 1957, d seguimento a esta disposio.
O tratado que instituiu a Comunidade Econmica Europeia
estabelece tambm a livre circulao dos trabalhadores no interior
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da Comunidade e a supresso de qualquer discriminao, baseada
na nacionalidade, entre os trabalhadores dos seis Estados.
Os Estados-membros esto obrigados a conformar-se s deci-
ses tomadas pelas respectivas autoridades supranacionais ou a
procurar em comum os meios de harmonizar as suas legislaes
e de fazer beneficiar os seus trabalhadores das mesmas vantagens.
Os regulamentos estabelecidos pela C. E. C. A. e pela C. E. E. em
matria social constituem, por conseguinte, uma nova fonte do
Direito do trabalho.
HIERARQUIA DAS FONTES
Neste ponto do nosso artigo, devemos perguntar qual a prio-
ridade a atribuir s diversas fontes do Direito do trabalho. No
se trata, alis, de uma questo de pura doutrina jurdica, mas de
um problema muito concreto, que embaraa frequentemente aque-
les que so colocados perante normas contrrias provenientes de
fontes distintas, assim como aqueles que estabelecem novas nor-
mas em concorrncia com normas mais antigas.
At agora, tem dominado o Direito nacional escrito: primeiro
a lei, depois as convenes (nos pases em que se encontram juri-
dicamente consagradas) e, finalmente, os usos.
Presentemente, porm, desenha-se uma tendncia muito n-
tida, pelo menos nos Estados que so membros de uma instituio
supranacional, para a proeminncia das fontes internacionais. As
Constituies francesa e neerlandesa e a jurisprudncia do Lu-
xemburgo, consagram este primado do Direito Internacional sobre
o Direito Interno.
Encontramo-nos, deste modo, perante uma perspectiva intei-
ramente nova, susceptvel de amplos desenvolvimentos.
A concluir o exame feito, limitar-nos-emos a verificar que
o Direito do Trabalho se encontra em pleno processo de transfor-
mao e que s fontes tradicionais se acrescentam hoje fontes
novas cujo contedo est, ele prprio, em pleno desenvolvimento.
(Artigo original; traduo de Maria de Ftima Sedas Nunes)
7U