DIP-2 Int

345 derecho internacional privado tomo 2
)
educacin a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)
Rector: Rector: Rector: Rector: Rector: Dr. Luis Mara Desimoni
Vicerrector: Vicerrector: Vicerrector: Vicerrector: Vicerrector: Comisario Gral. (r) Lic. Carlos Daniel Musso
Decano de la F Decano de la F Decano de la F Decano de la F Decano de la Fac. de Cs. Jurdicas y Sociales: ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: Dr. Horacio Toms Aracama
Secretario Acadmico: Secretario Acadmico: Secretario Acadmico: Secretario Acadmico: Secretario Acadmico: Dr. Hugo Alberto Mndez
Secretario Administrativo: Secretario Administrativo: Secretario Administrativo: Secretario Administrativo: Secretario Administrativo: Comisario Gral. (r) Angel Juan Antonio Ramrez
a
autoridades
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346 tomo 2 derecho internacional privado
(
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)
educacin a distancia
dip
derecho internacional
privado
(
Autor: Autor: Autor: Autor: Autor: Dra. Alicia Fernndez Leleu
Directora: Directora: Directora: Directora: Directora: Dra. Mara Evangelina Trebolle
Diseo Grfico: Diseo Grfico: Diseo Grfico: Diseo Grfico: Diseo Grfico: Mariela Acorinti y Ariel Ballart
Diagramacin: Diagramacin: Diagramacin: Diagramacin: Diagramacin: Gabriela Garcia
Correctora Jurdica y de Estilo: Correctora Jurdica y de Estilo: Correctora Jurdica y de Estilo: Correctora Jurdica y de Estilo: Correctora Jurdica y de Estilo: Dra. Mara Alicia Muract Gola
(
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u8
unidad ocho
privado
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UNIDAD VIII
( PERSONAS JURDICAS )
1) 1) 1) 1) 1) Actuacin extraterritorial: teoras.
2) 2) 2) 2) 2) La extraterritorialidad parcial: actos a ejercer.
3) 3) 3) 3) 3) Solucin de los tratados de Montevideo y proyecto de reformas.
4) 4) 4) 4) 4) El Estado y su inmunidad jurisdiccional: historia, soluciones, jurisprudencia.
5) 5) 5) 5) 5) Las personas jurdicas de carcter privado: enumeracin.
6) 6) 6) 6) 6) Soluciones del Cdigo Civil y leyes anexas, de los tratados de Montevideo y de la ley de
sociedades. Cidip 3.
(
)
UNIDAD VIII
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Analizaremos el tratamiento que el Derecho Internacional Privado da a todas las personas
de existencia ideal, tanto de carcter pblico como privado. Ello incluye, por supuesto, a los
Estados. En ese caso veremos si los mismos son susceptibles de ser llevados a juicio y, en caso de
sentencia favorable, si la misma puede ser ejecutada. Como vemos, aqu se superponen las
cuestiones de fondo y las procesales.
Mencin sinttica de los contenidos
(
)
oa
objetivos de aprendizaje
abogaca a distancia
)
Capacitar al alumno para abordar los temas concernientes a las asociaciones civiles,
fundaciones o sociedades, de modo idneo.
Dar una visin de la jurisprudencia nacional sobre la inmunidad de los Estados extranjeros,
y la visin histrica del tema.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VIII )
Teoras sobre la actuacin extraterritorial Teoras sobre la actuacin extraterritorial Teoras sobre la actuacin extraterritorial Teoras sobre la actuacin extraterritorial Teoras sobre la actuacin extraterritorial
de las personas jurdicas de las personas jurdicas de las personas jurdicas de las personas jurdicas de las personas jurdicas
Territorialista: la persona jurdica se
constituye en los Estados donde acta
Extraterritorialista: la persona jurdica se
constituye en un E. y es reconocida en los dems
Se relaciona con la teora de la ficcin
(Savigny)
Se relaciona con la teora de la
realidad (Michoud, Bar)
Actos que puede ejercer una persona jurdica Actos que puede ejercer una persona jurdica Actos que puede ejercer una persona jurdica Actos que puede ejercer una persona jurdica Actos que puede ejercer una persona jurdica
De capacidad genrica
(comunes a toda persona jurdica)
De capacidad especfica
(propios del objeto determinado)
Capacidad adecuada al Estado donde
ejercer los actos
Amplia capacidad de pleno derecho
Tratado de Montevideo
EL ESTADO EL ESTADO EL ESTADO EL ESTADO EL ESTADO
Actuacin extraterritorial:
evolucin histrica
Distincin actos iure imperii y
actos iure gestionis
Caso Manauta, CSJN, ao 1994 Ley 24.488 ao 1995
Casos Lora, navos chilenos
Zappa
Cdigos Bustamante, Tratados de
Montevideo
(
Sociedades Comerciales (Ley de Sociedades)
Asociaciones, fundaciones, simples asociac. (Cdigo Civil)
PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO
CIDIP III de 1984
Tratados de Montevideo
)
ai
)
actividad introductoria
abogaca a distancia
Consulte en los manuales que correspondan y en los cdigos respectivos, y transcriba
las siguientes definiciones:
Personas jurdicas, su clasificacin. Comienzo y final de las mismas.
Sociedades civiles: su caracterizacin en el Cdigo Civil (artculo de dicho cuerpo legal, y
su nota).
Asociaciones civiles y fundaciones: ley que rige a estas ltimas (mencin de su nmero y
ao de publicacin), requisitos del Cdigo Civil.
Capacidad de las personas jurdicas: cmo se determina.
Sociedades comerciales: definicin y ley que las rige.
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD VIII
Es notoria la actuacin extraterritorial actuacin extraterritorial actuacin extraterritorial actuacin extraterritorial actuacin extraterritorial de todas las personas jurdicas, ya se trate de
asociaciones civiles y fundaciones, de sociedades civiles y comerciales, o de personas del Derecho
Pblico, como los Estados extranjeros.
En relacin a ellas cabe, pues, analizar los lmites de aquella actuacin, y la posibilidad de
desempearse eficazmente en un pas distinto al de su constitucin.
Las teoras que dan respuestas al mencionado cuestionamiento, son dos:
Personas iurdicas
La Extraterritorialista o de la La Extraterritorialista o de la La Extraterritorialista o de la La Extraterritorialista o de la La Extraterritorialista o de la
extraterri tori al i dad. extraterri tori al i dad. extraterri tori al i dad. extraterri tori al i dad. extraterri tori al i dad.
La constitucin de una persona jurdica en un
Estado es vlida para su actuacin en otros.
Est sustentada en la teora de la realidad realidad realidad realidad realidad, por
la que la persona jurdica preexiste a su
reconocimiento por el Estado, el que slo verifica
su existencia. La persona jurdica en s constituye
un fenmeno social.
Sostenedores: Michoud, Bar, Fiore, etc., y Cdigo
Bustamante (art. 31)
Es la doctrina liberal, que ha triunfado en el
derecho moderno: las personas jurdicas,
sean pblicas o privadas, tienen plena vida
extraterritorial.
Apunta al fomento del comercio internacional.
La Territorialista o de la La Territorialista o de la La Territorialista o de la La Territorialista o de la La Territorialista o de la
Terri tori al i dad Terri tori al i dad Terri tori al i dad Terri tori al i dad Terri tori al i dad
La actuacin de la persona jurdica debe limitarse
al Estado donde se constituy. Si desea salir del
mismo, debe volver a constituirse en otros
Estados.
Esta opinin est relacionada con la teora de la
ficcin ficcin ficcin ficcin ficcin (la persona jurdica es una creacin
artificial del legislador). Savigny fue el ms
brillante expositor de la teora de la ficcin.
Sostenedores: Laurent, Mancini, Weiss.
Crtica a esta teora: La realidad la supera.
El comercio internacional seala la indiscutible
realidad de la extraterritorialidad. Adems, no
puede sostenerse seriamente que el Estado es
una ficcin. Hay personas anteriores a la ley, que
slo son reconocidas por ella.
Apunta a la proteccin de los intereses nacionales,
frente a las sociedades multinacionales, que
tienen gran influencia en la poltica (realidad
indiscutible).
(
Advertimos, empero, que supeditar la actuacin extraterritorial de la persona jurdica a
la naturaleza jurdica es simplificar el problema.
Pensamos que la persona ficticia creada fuera de Francia no existe entre nosotros sino en virtud
del reconocimiento expreso o tcito que le es acordado por el legislador francs, y que sin este
reconocimiento no puede hacer valer sus derechos ante nuestros tribunales. La ley que le ha dado
vida carece de autoridad ms all de los lmites del pas en que impera.... las personas morales
extranjeras tienen una existencia ficticia, local y precaria, no gozan sino de aquellos derechos que le
confiere su reconocimiento por el legislador francs, sin el cual no existira en nuestro territorio.
Con qu teora se corresponde este prrafo?
Enve la respuesta a su tutora. Enve la respuesta a su tutora. Enve la respuesta a su tutora. Enve la respuesta a su tutora. Enve la respuesta a su tutora.
Concretamente, y para resumir lo dicho, sealamos dos intereses en pugna:
1
Seguimos en este tema a la Dra. Kaller de Orchansky.
El comercio internacional El comercio internacional El comercio internacional El comercio internacional El comercio internacional, la apertura de
las naciones.
La proteccin de los intereses econmicos La proteccin de los intereses econmicos La proteccin de los intereses econmicos La proteccin de los intereses econmicos La proteccin de los intereses econmicos
y polticos de los Estados polticos de los Estados polticos de los Estados polticos de los Estados polticos de los Estados, frente al poder de
una persona jurdica que puede ser multinacional.
Si fuera un valor absoluto: habra una PLENA
EXTRATERRITORIALIDAD, sin trabas para la actuacin
de la sociedad. Por lo tanto, una S.A. constituida en
un Estado podra actuar en otros sin previo trmite.
Pero no protege las economas locales.
Las defensas de los Estados tienen que ver con lo poltico.
Llevado al mximo, habra un TERRITORIALISMO
ESTRICTO (conduce al aislamiento).
Por ello, aparece un TERCER SISTEMA TERCER SISTEMA TERCER SISTEMA TERCER SISTEMA TERCER SISTEMA, que es el de la EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL. En l,
lo que importa es la naturaleza y la finalidad de la actividad que la persona jurdica quiere efectuar, es
decir, su OBJETO OBJETO OBJETO OBJETO OBJETO. Trata de conciliar los dos intereses en juego. Para ello, examina los actos realizados
por la persona jurdica y advierte que pueden ser de dos categoras.
Entonces, nos preguntamos: Qu actos puede ejercer una persona jurdica? Qu actos puede ejercer una persona jurdica? Qu actos puede ejercer una persona jurdica? Qu actos puede ejercer una persona jurdica? Qu actos puede ejercer una persona jurdica?
Actos de capacidad genrica Actos de capacidad genrica Actos de capacidad genrica Actos de capacidad genrica Actos de capacidad genrica Actos de capaci dad espec fi ca Actos de capaci dad espec fi ca Actos de capaci dad espec fi ca Actos de capaci dad espec fi ca Actos de capaci dad espec fi ca
Son los comunes comunes comunes comunes comunes a toda persona jurdica, que se
confunden con los derechos de toda persona: ser capaz
de estar en juicio como actora o demandada, celebrar
contratos, recibir donaciones, etc.
Son los que hacen a su objeto objeto objeto objeto objeto y a su realizacin. En la
duda acerca de la extensin de su objeto, debe estarse a
lo manifestado en el instrumento de constitucin,
(estatuto) en detrimento del que efectivamente ejerce en
la realidad.
La persona jurdica tiene amplia capacidad de pleno derecho
para estos actos, en cualquier Estado. Slo tiene que estar
de acuerdo con la ley del pas de su constitucin o de su
domicilio (segn sea el punto de conexin que se elija)
1
La persona jurdica no puede actuar en ese tipo de
actos, ms all del Estado en el que se constituy. Si lo
hace, tendr que someterse o adecuarse a la ley del
Estado donde quiere ejercer ese tipo de actos, o instalar
una sucursal.
)
El Cdigo Civil Argentino no aporta nada al respecto, pero s el Proyecto de Reformas.
a) Exposicin de motivos: a) Exposicin de motivos: a) Exposicin de motivos: a) Exposicin de motivos: a) Exposicin de motivos:
Competencia exclusiva. Competencia exclusiva. Competencia exclusiva. Competencia exclusiva. Competencia exclusiva. El Captulo III trata la competencia exclusiva de los tribunales
argentinos para conocer en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en el
pas; para juzgar la validez, nulidad o disolucin de sociedades y personas jurdicas que
tengan su domicilio o sede en la Repblica, o de las decisiones de sus rganos; de validez
o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico argentino.
b) CAPITULO II Personas jurdicas b) CAPITULO II Personas jurdicas b) CAPITULO II Personas jurdicas b) CAPITULO II Personas jurdicas b) CAPITULO II Personas jurdicas
Art. 2572. Personas jurdicas. Art. 2572. Personas jurdicas. Art. 2572. Personas jurdicas. Art. 2572. Personas jurdicas. Art. 2572. Personas jurdicas.
a) a) a) a) a) Las personas jurdicas privadas se rigen en cuanto a su existencia, capacidad,
funcionamiento y disolucin, por el derecho del lugar de su constitucin.
b) b) b) b) b) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero se hallan habilitadas para realizar
en el pas actos aislados y comparecer en juicio. Para el ejercicio habitual en el pas de
Esta solucin ha sido consagrada por primera vez en el art. 4 del Tratado de Montevideo de 1889,
que se ha transmitido con algunas variantes, al mismo artculo del tratado de 1940.
Montevideo, 1889: Montevideo, 1889: Montevideo, 1889: Montevideo, 1889: Montevideo, 1889:
Art. 4: La existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado, se rige por las leyes
del pas en el cual han sido reconocidas reconocidas reconocidas reconocidas reconocidas como
tales. El carcter que revisten las habilita plenamente
para ejercitar fuera del lugar de su institucin, todas
las aciones y derechos que les correspondan.
Montevideo, 1940 Montevideo, 1940 Montevideo, 1940 Montevideo, 1940 Montevideo, 1940:
Art. 4: La existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes
del pas de su domicilio. El carcter que revisten
las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar
de su institucin todas las acciones y derechos que
les correspondan. Mas, para el ejercicio habitual
de actos comprendidos en el objeto especial de
su institucin, se sujetarn a las prescripciones
establecidas por el Estado en el cual intenten
realizar dichos actos.
La misma regla se aplicar a las sociedades civiles.
Como puede observarse, el tratado de 1889 no menciona el ejercicio habitual ejercicio habitual ejercicio habitual ejercicio habitual ejercicio habitual, por lo que la
doctrina califica la norma de 1889, como cuantitativa (basta un solo acto para poder ser reconocida
por un Estado extranjero), y la de 1940, como cuantitativa cualitativa, que requiere ms de un acto
(habitualidad) para poder obtener ese reconocimiento.
Segn Kaller de Orchansky Kaller de Orchansky Kaller de Orchansky Kaller de Orchansky Kaller de Orchansky, el criterio de 1940 es ms elstico e impreciso, pues no se advierten
claramente cuntos actos conforman la nocin de habitualidad. La mencionada jurista, con su claridad
habitual, establece que es ms adecuado el criterio cualitativo, pues da mayor precisin.
Se ha cuestionado el alcance del trmino reconocidas. Ello implica que cada pas deber reconocer a
la persona jurdica de que se trate, y su ley regir la existencia y capacidad de aqul. As, la existencia de
la persona, sus relaciones internas y su capacidad quedan libradas a la lex loci celebrationis lex loci celebrationis lex loci celebrationis lex loci celebrationis lex loci celebrationis.
(
su actividad deben registrarse ante la autoridad pertinente, ante la cual deben acreditar
su existencia de acuerdo a la ley del lugar de su constitucin, fijar un domicilio en la
Repblica y designar la persona que las representa.
c) c) c) c) c) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero que establezcan en el pas su sede
o ejerzan en el pas de manera exclusiva su objeto social, son consideradas a todos los
efectos legales como personas jurdicas locales y quedan sometidas como tales a las
leyes de la Repblica.
d) d) d) d) d) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero no pueden invocar restricciones al
poder de representacin de un rgano o de un representante resultantes de su esta-
tuto personal que sean desconocidas en la Repblica si tambin se encuentra en sta
el establecimiento o la residencia habitual de la otra parte, a menos que esta ltima
conozca la restriccin o haya debido conocerla.
f) f) f) f) f) Los derechos de los socios se rigen por el derecho del lugar de constitucin de la
sociedad.
P PP PPERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO ERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO ERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO ERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO ERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO. LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL . LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL . LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL . LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL . LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL
DEL ESTADO EXTRANJERO. DEL ESTADO EXTRANJERO. DEL ESTADO EXTRANJERO. DEL ESTADO EXTRANJERO. DEL ESTADO EXTRANJERO. LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA
POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA. POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA. POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA. POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA. POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA.
El art. 34 del Cdigo Civil establece:
34. 34. 34. 34. 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o
municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros,
y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior.
LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO:
A veces, los Estados extranjeros establecen relaciones jurdicas con personas fsicas o
jurdicas extranjeras e intervienen en reas tradicionalmente reservadas a los particulares. De
all nos hacemos la siguiente pregunta: es posible llevar a juicio a un Estado extranjero? Dicho
de otro modo: es inmune el Estado extranjero, procesalmente hablando? Y si fuera
demandable, es posible ejecutarlo?
La respuesta tradicional respuesta tradicional respuesta tradicional respuesta tradicional respuesta tradicional era negativa: un innegado principio de Derecho Internacional
Pblico estableca que par in parem non habet imperium, es decir, que entre pares no existe
imperio, o sea, posibilidad de demandar o ser demandado.
Razn de tal postura: esta doctrina naci en la poca de las monarquas absolutas monarquas absolutas monarquas absolutas monarquas absolutas monarquas absolutas, en
las que la persona del rey rey rey rey rey se confunda e identificaba con el Estado mismo.
)
A partir de fines del siglo XIX fines del siglo XIX fines del siglo XIX fines del siglo XIX fines del siglo XIX, aparece la posibilidad de llevar al Estado a juicio, vale
decir, de hacerlo responsable por sus actos; en la Italia de Mussolini se consolida la distincin
entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Con la aparicin del socialismo de Estado socialismo de Estado socialismo de Estado socialismo de Estado socialismo de Estado, surge la Unin Sovitica y su rea de
influencia, lo que determina que el Estado se ocupe del comercio exterior e interior. Ello aceler
la necesidad de poder llevar a juicio a esa persona de Derecho Pblico, por sus acciones en el
terreno comercial. En tanto aumentaban las relaciones comerciales entre la Unin Sovitica y
los importadores y exportadores particulares de otros pases, Rusia invocaba el histrico y ya
obsoleto privilegio de la exencin jurisdiccional cuando resultaba demandada en los tribunales.
Ello comportaba muchas situaciones injustas, que dieron origen a la doble clasificacin
de los actos efectuados: cuando los mismos eran anlogos a los de un particular, los Estados
quedaran sujetos a los tribunales extranjeros con jurisdiccin internacional; en cambio, cuando
los actos eran realizados por el Estado como poder pblico, la inmunidad jurisdiccional
continuaba vigente.
La teora restrictiva fue adoptada en la Foreing Sovereing Inmunities Act de 1976.
2
Esta Acta fue aplicada en el caso Republic of Argentina vs. Weltover, Inc., por la Suprema
Corte de los Estados Unidos de Norteamrica. Se trat de una demanda iniciada por tenedores
de bonos ante la Corte de Distrito de Nueva York, por el incumplimiento de su pago. La Argentina
reclam la inmunidad de jurisdiccin, pero la Corte consider que la emisin de los bonos era
una actividad comercial y deneg el reclamo de inmunidad de nuestro gobierno.
Para el fin de los aos 70, los tribunales ingleses dejaron de lado la doctrina de la inmunidad
absoluta, y la State Immunity Act de 1978 aprob la teora de la inmunidad restringida.
Son los actos de gobierno actos de gobierno actos de gobierno actos de gobierno actos de gobierno realizados por el
estado extranjero en su calidad de soberano
(doctr. Caso Manauta).
Actos Actos Actos Actos Actos iure imperii iure imperii iure imperii iure imperii iure imperii
Son actos de ndole privada actos de ndole privada actos de ndole privada actos de ndole privada actos de ndole privada (comercial,
laboral, previsional) realizados por el Estado
extranjero, como si se tratase de una persona
del derecho privado. (doctr. Caso Manauta).
Actos iure gestionis Actos iure gestionis Actos iure gestionis Actos iure gestionis Actos iure gestionis
2
En este tema seguimos de cerca el excelente artculo de Hctor E. Leguisamn, Enfoque procesal de las defensas de
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, publicado en la Revista de Derecho Procesal
(ao 2003-1, pg. 103), ed. Rubinzal-Culzoni.
(
El tema en nuestra legislacin: El tema en nuestra legislacin: El tema en nuestra legislacin: El tema en nuestra legislacin: El tema en nuestra legislacin:
El art. 24, inc. 1, prrafo 2do., del decreto-ley 1285/58, prescriba que:
No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente
de su representacin diplomtica, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto, conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio.
Por decreto-ley 9015/63, se agrega un prrafo que dice:
Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado
la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente
fundado. En este caso, el Estado extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin,
queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la falta
de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin
argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el
establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por sentencia del 22 de diciembre de 1994 en
la causa Manauta, Juan J. y otros c/ Embajada de la Federacin Rusa s/ daos y perjuicios,
hizo la distincin entre actos iure imperii y iure gestionis, y declar la inmunidad relativa
del Estado extranjero, en relacin a los daos y perjuicios derivados del incumplimiento
de las obligaciones en materia de aportes previsionales y asignaciones familiares, a cargo
de la Embajada Rusa. Se trat de un juicio laboral, por falta de pago de aquellos aportes,
iniciado por ex empleados de la oficina de prensa de aquella embajada, que haban
trabajado en la revista Novedades de la Unin Sovitica.
Receptando la doctrina del caso Manauta, se sancion el 31 de mayo de 1995, y se
public en el Boletn Oficial el 28 de junio de 1995, la ley 24.488. La misma establece:
ARTICULO 1 ARTICULO 1 ARTICULO 1 ARTICULO 1 ARTICULO 1 - -- -- Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales
argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley.
ARTICULO 2 - ARTICULO 2 - ARTICULO 2 - ARTICULO 2 - ARTICULO 2 - Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en los
siguientes casos:
a) a) a) a) a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato
escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan
jurisdiccin sobre ellos;
b) b) b) b) b) Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal
que el Estado extranjero hubiere iniciado;
c) c) c) c) c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por
el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato
invocado o del derecho internacional;
d) d) d) d) d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o
residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el
exterior y que causaren efectos en el territorio nacional;
)
e) e) e) e) e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio;
f) f) f) f) f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio
nacional;
g) g) g) g) g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero
o legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) h) h) h) h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con
una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales
argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio
arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el
convenio arbitral disponga lo contrario.
ARTICULO 3 - ARTICULO 3 - ARTICULO 3 - ARTICULO 3 - ARTICULO 3 - (vetado por el Poder Ejecutivo)
ARTICULO 4 - ARTICULO 4 - ARTICULO 4 - ARTICULO 4 - ARTICULO 4 - La presentacin de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos
para invocar la inmunidad de jurisdiccin no debe interpretarse como aceptacin de
competencia.
La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal
del traslado o citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.
ARTICULO 5 - ARTICULO 5 - ARTICULO 5 - ARTICULO 5 - ARTICULO 5 - Los jueces, a pedido del Estado extranjero, podrn ampliar prudencialmente
los plazos para contestar la demanda y oponer excepciones.
ARTICULO 6 - ARTICULO 6 - ARTICULO 6 - ARTICULO 6 - ARTICULO 6 - Las previsiones de esta ley no afectarn ninguna inmunidad o privilegio
conferido por las Convenciones de Viena de 1961 sobre Relaciones Diplomticas, o de 1963
sobre Relaciones Consulares.
ARTICULO 7 - ARTICULO 7 - ARTICULO 7 - ARTICULO 7 - ARTICULO 7 - En el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de
Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn
aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter amigo del tribunal.
ARTICULO 8 - ARTICULO 8 - ARTICULO 8 - ARTICULO 8 - ARTICULO 8 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
Casos de jurisprudencia:
Caso Flix Lora: Caso Flix Lora: Caso Flix Lora: Caso Flix Lora: Caso Flix Lora: el Sr. Lora instituy por testamento, una suma de dinero a favor del
gobierno italiano, que sera destinada a construir un palacio destinado a la cultura italiana. El
tribunal interviniente, al liquidar el impuesto sucesorio, aplic un recargo del 100%, ya que el
beneficiario del legado (el gobierno italiano) tena su domicilio en el extranjero. El representante
de dicho gobierno adujo que su domicilio estaba donde se halla la representacin diplomtica.
El tribunal sostuvo su decisin.
Caso de los navos chilenos: Caso de los navos chilenos: Caso de los navos chilenos: Caso de los navos chilenos: Caso de los navos chilenos: En 1890, la Repblica Chilena fue dividida por una revolucin.
La parte sur qued bajo el poder del presidente Balmaceda; gran parte de los miembros del
Congreso, con la ayuda de la Armada, encabezada por el capitn Montt, ocuparon el norte.
(
En Francia, mientras tanto, se construan varias naves de guerra encargadas por el gobierno
chileno. Ambos bandos reclamaron la entrega de esas naves, pero la Corte francesa decidi
que los navos haban sido ordenados por cuenta del presidente Balmaceda y que los
congresistas no justificaban que su poder hubiera sustituido al del presidente, quien por
ltimo, fue derrotado.
Caso Zappa: Caso Zappa: Caso Zappa: Caso Zappa: Caso Zappa: Un griego, Evangheli Zappa, muri en Rumania, y dej en su testamento
todos sus bienes (inmuebles sitos en Rumania) al Estado griego, y el usufructo de los mismos
a su hermano. A la muerte de este ltimo, se produce un conflicto entre los dos Estados: el
griego reclamaba la totalidad de los inmuebles. El rumano demand la nulidad del testamento
y reclam tambin todos los bienes. El caso finaliz en una transaccin, pero los juristas
sostuvieron las dos teoras: la mayora sostuvo que el Estado griego tena los atributos de
una persona del derecho privado, a los fines de la herencia y que, por lo tanto, al mismo le
corresponda la sucesin del Sr. Zappa.
Cdigo Bustamante: Cdigo Bustamante: Cdigo Bustamante: Cdigo Bustamante: Cdigo Bustamante:
Seccin II
De las Personas Jurdicas
Art. 31. Art. 31. Art. 31. Art. 31. Art. 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para
adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los
dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local.
Art. 32. Art. 32. Art. 32. Art. 32. Art. 32. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
Art. 33. Art. 33. Art. 33. Art. 33. Art. 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos artculos anteriores, la capacidad civil de
las corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las fundaciones
por las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo exigiere su
derecho nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones.
Art. 34. Art. 34. Art. 34. Art. 34. Art. 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o
industriales se rige por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.
Art. 35. Art. 35. Art. 35. Art. 35. Art. 35. La ley local se aplica para atribuir los bienes de las personas jurdicas que dejan de
existir, si el caso no est previsto de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales, o en
el derecho vigente respecto de las sociedades.
)
Tratados de Montevideo Tratados de Montevideo Tratados de Montevideo Tratados de Montevideo Tratados de Montevideo
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO: ASOCIACIONES, FUNDACIONES, SOCIEDADES,
SIMPLES ASOCIACIONES. RECONOCIMIENTO. TRATADOS DE MONTEVIDEO Y CIDIP III.
Estn contempladas en el art. 34 del Cdigo Civil, que expresa:
34. 34. 34. 34. 34. Son tambin personas jurdicas ................. los establecimientos, corporaciones, o
asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones
que los del artculo anterior.
33. 33. 33. 33. 33. Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
............................................................................................
Tienen carcter privado:
1. 1. 1. 1. 1. [Las asociaciones y las fundaciones* que tengan por principal objeto el bien comn,
posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar.
2. 2. 2. 2. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa
del Estado para funcionar.] (texto segn ley 17.711.)
La ley de fundaciones, 19.836, establece en su art. 7:
7. Fundaciones extranjeras 7. Fundaciones extranjeras 7. Fundaciones extranjeras 7. Fundaciones extranjeras 7. Fundaciones extranjeras. Las fundaciones constituidas regularmente en el extranjero pueden
actuar en el territorio de la Repblica registrando ante la autoridad administrativa de control la
autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin. Asimismo deben acreditar el nombre
de sus representantes, poderes de que estn investidos y los requisitos mencionados en el artculo.
Art. 3: Art. 3: Art. 3: Art. 3: Art. 3: El Estado en el carcter de persona
jurdica, tiene capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones en el
territorio de otro Estado, de conformidad a
las leyes de este ltimo.
Art. 3: Art. 3: Art. 3: Art. 3: Art. 3: Los Estados y las dems personas
jurdicas de derecho pblico extranjero, podrn
ejercer su capacidad en el territorio de otro
Estado, de conformidad con las leyes de este
ltimo.
Admite la personalidad de otras personas
jurdicas de derecho pblico, como los
organismos internacionales.
1889 1889 1889 1889 1889 1940 1940 1940 1940 1940
(
9. 9. 9. 9. 9. La representacin se reputar subsistente mientras no se registre ante la misma autoridad la
revocacin del mandato y la designacin del sucesor en la representacin.
Las fundaciones mencionadas no pueden iniciar sus actividades sin la previa aprobacin
de aquella autoridad. Su funcionamiento queda sometido al rgimen establecido para las
fundaciones constituidas en el pas. El patrimonio local responde con carcter preferente por el
cumplimiento de las obligaciones contradas en la Repblica.
El art. 9, al que alude el 7, describe los planes de accin de la fundacin:
9. Planes de accin 9. Planes de accin 9. Planes de accin 9. Planes de accin 9. Planes de accin. Con la solicitud de otorgamiento de personera jurdica deben
acompaarse los planes planes planes planes planes que proyecte ejecutar la entidad en el primer trienio, con indicacin
precisa de la naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su
cumplimiento, como tambin las bases presupuestarias para su realizacin. Dicha informacin
ser suscripta por el o los fundadores, apoderados especiales o persona autorizada por el juez
de la sucesin del instituyente.
Por lo tanto, se requiere una doble autorizacin: la que concede el Estado de origen,
ms la inscripcin de aqulla en el Registro correspondiente, que en la Capital Federal es la
Inspeccin Inspeccin Inspeccin Inspeccin Inspeccin G GG GGeneral de Justicia. eneral de Justicia. eneral de Justicia. eneral de Justicia. eneral de Justicia.
Los Tratados de Montevideo: Los Tratados de Montevideo: Los Tratados de Montevideo: Los Tratados de Montevideo: Los Tratados de Montevideo:
1889 1889 1889 1889 1889 1940 1940 1940 1940 1940
Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: la existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado, se rige por las
leyes del pas en el cual han sido reconocidas
como tales.
El carcter que revi sten l as habi l i ta
plenamente para ejercitar fuera del lugar
de su institucin, todas las acciones y
derechos que les correspondan.
Mas, para el ejercicio de actos comprendidos
en el objeto especial de su institucin, se sujetarn
a las prescripciones establecidas por el Estado
en el cual intenten realizar dichos actos.
Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: la existencia y la capacidad de las
personas jurdicas de carcter privado, se rigen
por las leyes del pas de su domicilio.
El carcter que revisten las habilita plenamente
para ejercitar fuera del lugar de su institucin
todas las acciones y derechos que les
correspondan.
Mas, para el ejercicio habitual de actos
comprendidos en el objeto especial de su
institucin, se sujetarn a las prescripciones
establecidas por el Estado en el cual intenten
realizar dichos actos.
La misma regla se aplicar a las sociedades
civiles.
)
SOCIEDADES COMERCIALES: SOCIEDADES COMERCIALES: SOCIEDADES COMERCIALES: SOCIEDADES COMERCIALES: SOCIEDADES COMERCIALES:
Transcribimos lo normado por la ley 19.550, incorporada al libro segundo (De los
contratos del comercio) del Cdigo respectivo. (El resaltado es nuestro).
Seccin XV - De la sociedad constituida en el extranjero De la sociedad constituida en el extranjero De la sociedad constituida en el extranjero De la sociedad constituida en el extranjero De la sociedad constituida en el extranjero
Art. 118. La sociedad constituida en el extranjero sociedad constituida en el extranjero sociedad constituida en el extranjero sociedad constituida en el extranjero sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma
por las leyes del lugar de constitucin leyes del lugar de constitucin leyes del lugar de constitucin leyes del lugar de constitucin leyes del lugar de constitucin.
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1) 1) 1) 1) 1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; su pas; su pas; su pas; su pas;
2) 2) 2) 2) 2) Fijar un domicilio en la Repblica un domicilio en la Repblica un domicilio en la Repblica un domicilio en la Repblica un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) 3) 3) 3) 3) Justificar Justificar Justificar Justificar Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella
estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne capital que se le asigne capital que se le asigne capital que se le asigne capital que se le asigne cuando
corresponda por leyes especiales.
Qu ocurre si la sociedad que se inscribe en nuestro pas tiene un tipo legal inexistente un tipo legal inexistente un tipo legal inexistente un tipo legal inexistente un tipo legal inexistente
para nuestra legislacin? El supuesto se contempla en el art. 119:
Art. 119. Art. 119. Art. 119. Art. 119. Art. 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo tipo tipo tipo tipo
desconocido desconocido desconocido desconocido desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las
formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor criterio del mximo rigor criterio del mximo rigor criterio del mximo rigor criterio del mximo rigor previsto en la
presente ley.
Art. 120. Art. 120. Art. 120. Art. 120. Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y
someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.
Art. 121. Art. 121. Art. 121. Art. 121. Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero representante de sociedad constituida en el extranjero representante de sociedad constituida en el extranjero representante de sociedad constituida en el extranjero representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades
de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas.
El art. 122 prev la sociedad que desempee un acto aislado (no requiere el ejercicio (no requiere el ejercicio (no requiere el ejercicio (no requiere el ejercicio (no requiere el ejercicio
habitual habitual habitual habitual habitual)
(
Art. 122. Art. 122. Art. 122. Art. 122. Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la
Repblica:
a) a) a) a) a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o
contrato que motive el litigio;
b) b) b) b) b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante.
Art. 123. Art. 123. Art. 123. Art. 123. Art. 123. Para constituir sociedad sociedad sociedad sociedad sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el
juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e
inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, as como
la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro
Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso.
Art. 124. Art. 124. Art. 124. Art. 124. Art. 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su
principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local
a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor
de funcionamiento.
CIDIP III (AO 1984) CIDIP III (AO 1984) CIDIP III (AO 1984) CIDIP III (AO 1984) CIDIP III (AO 1984)
En el transcurso de esta Conferencia Interamericana que se realiz en La Paz, Bolivia, se
aprob la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el
Derecho Internacional Privado. Aunque nuestro pas no ratific este instrumento, mencionamos
los siguientes conceptos que surgen del mismo:
Art. 1: Art. 1: Art. 1: Art. 1: Art. 1: La presente Convencin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera
de los Estados Partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que tenga existencia
y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea calificada
como persona jurdica segn la ley del lugar de su constitucin. Se aplicar esta Convencin
sin perjuicio de convenciones especficas que tengan por objeto categoras especiales, de
personas jurdicas.
Art. 2: Art. 2: Art. 2: Art. 2: Art. 2: la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento,
la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar
de su constitucin.
Por la ley del lugar de su constitucin se entiende la del Estado Parte donde se cumplan
los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas.
(la delegacin argentina propona, en lugar de ley de constitucin, la ley del pas en el cual
existen sus direcciones principales)
Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: Art. 4: Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas
privadas, regir la ley del Estado Parte donde se realicen tales actos.
)
LAS SOCIEDADES OFF SHORE LAS SOCIEDADES OFF SHORE LAS SOCIEDADES OFF SHORE LAS SOCIEDADES OFF SHORE LAS SOCIEDADES OFF SHORE
Se trata de sociedades constituidas en el extranjero, donde la legislacin es ms favorable
(especialmente en lo impositivo), y cuya sede real se halla en el pas, o su principal objeto est
destinado a cumplirse en la Argentina.
Este tipo de sociedades ha proliferado ante la falta de control de los gobiernos neoliberales.
No son sociedades productivas, slo justifican la existencia de un capital.
Presentamos estas innovadoras resoluciones del Inspector General de Justicia, pues a
partir de ellas, habr nuevas exigencias para las sociedades constituidas en el extranjero que
soliciten su inscripcin en el registro que lleva aquella dependencia.
Mediante estas sociedades se ha podido eludir el pago de impuestos en nuestro pas,
administrar capitales en negro, o de procedencia ilegal, burlar el derecho sucesorio y la disolucin
de la sociedad conyugal, simular deudas, etc.
Ha sido muy comn la transferencia de costosos bienes, tales como inmuebles, barcos,
aviones y acciones, a nombre de estas sociedades. Los mismos son fcilmente transmisibles
mediante la cesin de las acciones, manteniendo el anonimato del inversor y evitando el pago
de honorarios e impuestos.
A causa de ello, la Resolucin General 8/2003 de la Inspeccin General de Justicia (IGJ)
dispone la creacin en su propio mbito del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas
en el Extranjero, el cual ser puesto en funcionamiento a partir del 19 de mayo de 2004.
El Registro se formar con las constancias de actos inscriptos en el Registro de la Propiedad
Inmueble, relativos a tales bienes sitos en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cuyo objeto sea
la constitucin, adquisicin, transmisin o cancelacin de derechos reales sobre los mismos, en
los cuales hayan participado sociedades constituidas en el extranjero.
El Registro de la Propiedad Inmueble debe informar a la IGJ de dichas transmisiones,
como realizadas bajo la calificacin de actos aislados, atribuidos unilateral o convencionalmente
por la o las sociedades constituidas en el extranjero.
Qu institucin de la parte general de nuestra materia podr se
de utilidad para negar validez a estas sociedades?
Enve la respuesta a su tutora.
(
Actos anteriores a la Resolucin 8/2003: Si con anterioridad a la entrada en vigencia de
la Resolucin las sociedades constituidas en el extranjero hubieren efectuado actos calificados
como aislados, el RPI informar a la IGJ la realizacin de dichos actos, en oportunidad de brindar
por primera vez la informacin.
Al respecto, La IGJ analizar la informacin obrante en el Registro, a los fines de
determinar aquellos supuestos en los cuales, por la reiteracin de los actos, su significacin
econmica, destino de los bienes u otras circunstancias relativas a su celebracin, sea posible
advertir elementos caracterizantes de una actuacin habitual o principal de parte de la sociedad
constituida en el extranjero que particip en los mismos.
Una vez efectuado ese anlisis, la IGJ podr:
1) 1) 1) 1) 1) requerir otra informacin relacionada con el acto o actos, conjunta o indistintamente,
a: (a) las partes; (b) el escribano; (c) los deudores hipotecarios; (d) los cedentes de
derechos hipotecarios; (e) la Administracin Federal de Ingresos Pblicos; (f) el
consorcio;
2) 2) 2) 2) 2) realizar inspecciones.
A resultas del anlisis y, en su caso, las medidas mencionadas, la IGJ podr:
a) a) a) a) a) determinar la situacin de la sociedad constituida en el extranjero partcipe del
acto o actos, encuadrando si correspondiere su actuacin dentro de los supuestos
contemplados por el artculo 118, prrafo tercero o el artculo 124 de la LSC, a
cuyo efecto tendr en consideracin:
la reiteracin de actos;
su significacin econmica;
el domicilio de la sociedad sito en pases de baja o nula tributacin;
el destino, utilizacin o explotacin econmica del bien;
el modo de haberse ejercido la representacin de la sociedad partcipe;
b) b) b) b) b) intimar a la sociedad a cumplir con las inscripciones que corresponden por aplicacin
de las normas citadas en el acpite a) observando en el primero de dichos supuestos
lo dispuesto por la RG 7/03 y procediendo, en el segundo, a adaptar su estatuto
contrato a la normativa de la LSC. Es dable destacar que la IGJ podr hacer extensivo
el rgimen establecido en la Resolucin a actos relativos a bienes inscriptos o que se
inscriban en otros registros nacionales o locales.
)
c) c) c) c) c) Consideramos de gran inters mencionar algunos conceptos de los considerandos
de la Resolucin, a saber:
La obstaculizacin de los mecanismos de lavado de dinero y la evasin impositiva,
la desestimacin de la personalidad jurdica de sociedades off shore titulares de
bienes si aqullas llevan a cabo actos calificados de aislados;
La futura creacin del Registro en el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras,
lo que permitir llevar adecuado control sobre loa actos en relacin a bienes o
derechos calificados de aislados en todo el territorio;
La posibilidad de aplicar el rgimen de nominatividad de los ttulos valores (en
Uruguay son al portador)
(
Inspeccin General de Justicia Inspeccin General de Justicia Inspeccin General de Justicia Inspeccin General de Justicia Inspeccin General de Justicia
SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO
Resolucin General 7/2003 Resolucin General 7/2003 Resolucin General 7/2003 Resolucin General 7/2003 Resolucin General 7/2003
Requisitos a cumplir por las sociedades mencionadas que soliciten su inscripcin en el Registro Requisitos a cumplir por las sociedades mencionadas que soliciten su inscripcin en el Registro Requisitos a cumplir por las sociedades mencionadas que soliciten su inscripcin en el Registro Requisitos a cumplir por las sociedades mencionadas que soliciten su inscripcin en el Registro Requisitos a cumplir por las sociedades mencionadas que soliciten su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio. Pblico de Comercio. Pblico de Comercio. Pblico de Comercio. Pblico de Comercio.
Bs. As., 19/9/2003
VISTO el notorio incremento de sociedades constituidas en el extranjero que operan en mbito de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires y las facultades de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA de verificar
el correcto encuadramiento de las mismas en las disposiciones legales correspondientes y proceder a su
fiscalizacin de funcionamiento en los supuestos previstos por el ordenamiento vigente, y
CONSIDERANDO:
Que autorizada doctrina y jurisprudencia mayoritaria ha entendido comprometidos principios de
soberana y control, al imponer a las sociedades extranjeras que pretenden incorporarse a la vida econmica de
la Nacin su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio en los trminos de los artculos 118 tercer prrafo y
123 de la Ley 19.550 (Halpern, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Volumen I, Ediciones Depalma, Tercera
Edicin, Buenos Aires, 1982 pg. 301; CNCom, Sala A, Noviembre 9 de 1959, en autos Roure Dupont Argentina;
dem, CNCom, Sala A, Julio 20 de 1978 en autos Scaab Scania Argentina S.A.; dem, Sala D, Octubre 11 de 1978
en autos Squibb S.A.; dem, Sala A, Agosto 11 de 2003, en autos Inspeccin General de Justicia c. Proquifin
Argentino S.A. s. Organismos Externos).
Que constituye un hecho notorio, que no necesita demostracin, por ser conocido por toda nuestra
comunidad, la existencia y actuacin en nuestro pas de numerosas sociedades constituidas en el extranjero, al
amparo de una legislacin ms favorable, pero cuya sede real se encuentra en el pas o su principal objeto est
destinado a cumplirse en la Repblica Argentina, a punto tal que exteriorizan con su posterior actuacin una
total desvinculacin con el pas donde se constituyeron (Rovira, Alfredo, Sociedades Extranjeras, Ed. Abeledo
Perrot, Buenos Aires, 1985, pgina 79). Tal fenmeno, de enorme crecimiento y proliferacin en los ltimos
aos, es conocido doctrinariamente como el de la constitucin de sociedades in fraudem legis en el pas
donde actan y ha sido contemplado por el artculo 124 de la Ley N19.550.
Que el ejercicio de las garantas y libertades econmicas reconocidas por la Constitucin Nacional, que
no debe retacearse a las sociedades constituidas en el extranjero salvo en los lmites de las prescripciones legales
cuando las hubiere, debe compatibilizarse con una de sus condiciones bsicas, que es la correcta vinculacin de
dichas entidades con el ordenamiento jurdico argentino, lo cual comporta la atribucin de verificar extremos
conducentes a su determinacin, tanto en el momento en el que dichas sociedades exteriorizan su propsito de
incorporarse a la vida econmica del pas como posteriormente durante su funcionamiento.
)
Que dicha atribucin resulta inherente al ejercicio, en alcance razonable, del control de legalidad
confiado a este Organismo y de su poder de polica orientado a velar por los principios de soberana y control
anteriormente referidos, que se concretan en la fijacin del correcto encuadramiento de las sociedades constituidas
en el extranjero dentro de las disposiciones de la Ley N19.550 relativas a su actuacin extraterritorial.
Que dicho encuadramiento permitir distinguir entre aquellas sociedades que funcionan efectivamente
en el exterior y que pretendan adems actuar en la Repblica Argentina de conformidad con los artculos 118,
prrafo tercero y 123 de la Ley N19.550, efectuando regularmente en este marco sus inversiones productivas,
de aquellas otras cuya formal sujecin a un derecho extranjero encubra la elusin del derecho argentino y la
infraccin a los requisitos formales y sustanciales que conforme a ste se les habra debido imponer.
Que la eficacia territorial del derecho argentino no es slo un imperativo de la soberana que los
rganos estatales deben hacer respetar, sino que, respecto de las sociedades que deben ser consideradas
locales conforme al artculo 124 de la Ley N19.550, sirve a la moralizacin de la vida empresaria y del trfico y
por lo tanto al bien comn, en cuanto se orienta a que dichas sociedades se ajusten a las finalidades que la ley
reconoce lcitas (artculos 1 y 31, ley citada) y fundan el derecho constitucional de asociacin (artculo 14 de la
Constitucin Nacional); previene asimismo la interposicin de personas y es uno de los medios de limitar la
eventual legitimacin de activos de origen ilcito y la posibilidad de infraccin a normas tributarias.
Que consiguientemente, distinciones como las realizadas, en vista a las cuales se dicta la presente
resolucin, en modo alguno persiguen crear indebidas restricciones al ingreso y circulacin de los capitales, sino
tan solo a procurar un desenvolvimiento transparente y ajustado a derecho de las actividades empresariales, en
el cual est interesada la comunidad toda.
Que las controvertidas posiciones suscitadas en torno a los alcances de la exigencia del artculo 123 de
la Ley N19.550, han tenido expresin en la jurisprudencia reciente (CNCom., Sala A, Agosto 11 de 2003, autos
Inspeccin General de Justicia c. Proquifin Argentino S.A. s. Organismos Externos) y el tema ha sido tambin
tratado en la reciente X Reunin Nacional de Autoridades de Control de Personas Jurdicas y Registro Pblico de
Comercio celebrada en San Miguel de Tucumn los das 4, 5 y 6 de septiembre del corriente ao.
Que prestando el suscripto adhesin a las tesituras all sostenidas y siendo del caso remitirse a los
fundamentos oportunamente expresados en la Resolucin I.G.J. N433/ 03, confirmada por el Superior en los
autos arriba mencionados, resulta oportuno, al cabo de la evolucin experimentada, plasmar con alcance
general la exigencia, frente a todo supuesto de participacin en sociedad local por parte de una sociedad del
exterior, la inscripcin prevista en el artculo 123 de la Ley N19.550 y establecer las consecuencias de su
inobservancia, tanto en el plano del ejercicio de funciones registrales y de fiscalizacin como en el sancionatorio,
con consideracin a la efectiva incidencia que la participacin del sujeto no inscripto haya tenido en la adopcin
de la resolucin social del caso.
Que finalmente, en atencin a la novedad y particularidades de la normativa que se dicta y a la
necesidad de una apropiada aplicacin de criterios respecto a los artculos 2y 3de la misma, resulta procedente
excluir inicialmente, por un lapso prudencial y sin perjuicio del temperamento que oportunamente proceda
adoptar, del procedimiento establecido por la Resolucin General I.G.J. N8/02, a las solicitudes de inscripcin a
que se refiere el citado artculo 2.
(
Por ello y lo dispuesto por los artculos 4, inciso a), 6, 8, 11 y 21 de la ley N 22.315 y 34 in fine del
Cdigo de Comercio,
EL INSPECTOR GENERAL DE JUSTICIA
RESUELVE:
Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1. Las sociedades constituidas en el extranjero que soliciten su inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio a cargo de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA a los fines de los artculos 118, prrafo
tercero y 123 de la Ley N 19.550, adems de dar cumplimiento a lo dispuesto por dichas normas y por los
artculos 25 y 27 del Decreto N1493/82, debern:
1) 1) 1) 1) 1) Informar si se hallan alcanzadas por prohibiciones o restricciones legales para desarrollar, en su lugar de
origen, todas sus actividades o la principal o principales de ellas.
Dicha informacin se acreditar con el contrato o acto constitutivo de la sociedad o sus reformas
posteriores, si las hubiere. En caso de que la documentacin referida no resulte lo suficientemente
explcita al efecto previsto, deber complementarse con los textos de las disposiciones legales extranjeras
aplicables a la sociedad y si igualmente ello no resultare concluyente, se acompaar dictamen de
abogado o notario extranjeros de la jurisdiccin extranjera correspondiente con certificacin de vigencia
de su matrcula o registro.
2) 2) 2) 2) 2) Acreditar que a la fecha de la solicitud de inscripcin, cumplen fuera de la Repblica Argentina con al
menos una de las siguientes condiciones:
a) a) a) a) a) Existencia de una o ms agencias sucursales o representaciones permanentes, acompaando al
efecto certificacin de vigencia de las mismas, expedida por autoridad administrativa o judicial
competente del lugar de asiento.
b) b) b) b) b) Titularidad en otras sociedades de participaciones que tengan el carcter de activos no corrientes
de acuerdo con las definiciones resultantes de las normas o principios de contabilidad generalmente
aceptados.
c) c) c) c) c) Titularidad de activos fijos en su lugar de origen, cuya existencia y valor patrimonial se debern
acreditar con los elementos previstos en el subinciso anterior.
La titularidad de participaciones sociales, de su valor patrimonial y del porcentaje que representen en
el capital de la sociedad participada, as como la de los activos fijos referidos en el subinciso c) y el valor
patrimonial de los mismos, debern acreditarse con los estados contables de la sociedad y/o certificacin
suscripta por funcionario de la misma, cuyas facultades representativas tambin debern acreditarse, extrada
de los asientos contables transcriptos en los respectivos libros sociales. Si la normativa legal aplicable a la
sociedad no impusiera a sta la confeccin de estados contables, podr acompaarse otra documentacin
cuya aptitud probatoria ser apreciada por la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA.
A los fines del presente artculo se entender por lugar de origen el lugar de constitucin, registro o
incorporacin de la sociedad.
)
Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA denegar la inscripcin de las sociedades que no cumplan
con ninguno de los extremos previstos en el inciso 2) del artculo anterior.
Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. Las agencias, sucursales o representaciones permanentes de las sociedades inscriptas conforme al
artculo 118, prrafo 3, de la Ley N19.550, debern conjuntamente con la presentacin de sus estados
contables (artculos 28, ltimo prrafo del Decreto N 1493/82 y 70, inciso 1, de la Resolucin General
I.G.P.J. N6/80 Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA ), acompaar certificacin contable de
la cual resulte la composicin y el valor de los activos sociales, discriminados en corrientes y no corrientes,
ubicados fuera de la Repblica Argentina, a la misma fecha de cierre de los estados contables de la
agencia, sucursal o representacin.
La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA podr dispensar dicha certificacin si en lugar de ella se acompaaren
otros elementos que de manera fehaciente acrediten indubitablemente que la principal actividad de la sociedad
se desarrolla en el exterior.
Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. Los representantes de sociedades inscriptas conforme al artculo 123 de la Ley N19.550, debern,
en oportunidad de cumplir con lo dispuesto por los artculos 69 y 70, inciso 2., de la Resolucin General
I.G.P.J. N6/80 (Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA):
1) 1) 1) 1) 1) Presentar la informacin prevista en el artculo anterior, a fecha coincidente con la del cierre de los
ltimos estados contables aprobados por la sociedad matriz, a la fecha de la presentacin o con la de
elaboracin de la informacin contable de acuerdo con las normas aplicables a la sociedad. Ser de
aplicacin, en su caso, lo establecido en el ltimo prrafo de dicho artculo.
2) 2) 2) 2) 2) Acreditar el cumplimiento de la Resolucin General N 1375/02 y sus complementarias de la
ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS, para el ao calendario inmediatamente anterior
o perodo menor que corresponda, a cuyo fin se acompaar con carcter de declaracin jurada
firmada por el representante, copia de los datos contenidos en la transferencia electrnica cursada a la
ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS correspondientes al punto c.3. del Anexo II de su
Resolucin General N1463/03 o en su caso copia del formulario de declaracin jurada F. 886 previsto
por dicha resolucin o el que lo modifique y/o sustituya.
Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA podr requerir a las sociedades la adecuacin de sus estatutos
o contrato a las disposiciones de la Ley N 19.550, en los trminos del art. 124 del citado ordenamiento, si en
virtud de los elementos presentados de conformidad con los artculos 3 y 4o de otra informacin obtenida
en el ejercicio de las atribuciones conferidas por la Ley N22.315, o recibida de Tribunales de Justicia u
organismos administrativos, resultare configurado cualquiera de los siguientes supuestos:
1) 1) 1) 1) 1) Que la sociedad carece de activos en el exterior;
2) 2) 2) 2) 2) Que el valor de sus activos no corrientes sitos en el exterior, carece comparativamente de significacin
respecto del valor de su participacin en la sociedad o sociedades locales y/o del de los bienes existentes
en el pas o respecto de la magnitud de las operaciones informadas en cumplimiento de la Resolucin
General N1375/02 y sus complementarias de la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS
a que se refiere el inciso 2) del artculo anterior.
(
3) 3) 3) 3) 3) Que a resultas de verificaciones en la sede social, la misma constituye el centro efectivo de direccin o
administracin general de la sociedad.
Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. El requerimiento previsto en el artculo anterior, se efectuar para ser cumplido dentro de un plazo
no superior a los CIENTO OCHENTA (180) das, transcurrido el cual, si correspondiere, la INSPECCION
GENERAL DE JUSTICIA solicitar por va judicial la cancelacin de la inscripcin de la sociedad y, en su caso,
la liquidacin que pudiere proceder (Arts. 8 de la Ley N22.315 y 303 de la Ley N 19.550).
Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA solicitar directamente las medidas contempladas en el
artculo anterior que pudieren corresponder, respecto de aquellas sociedades que, durante dos aos
calendario consecutivos, contados a partir del 1 de enero del ao inmediato siguiente al de entrada en
vigencia de esta resolucin, incumplan la presentacin de la informacin prevista en los artculos 3y 4.
Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA no inscribir en el Registro Pblico de Comercio los instrumentos
correspondientes a asambleas o reuniones de socios en las que hubieren participado, ejerciendo el derecho
de voto, sociedades constituidas en el extranjero no inscriptas a los fines del artculo 123 de la Ley N19.550,
cualquiera haya sido la cuanta de dicha participacin, siempre que los votos emitidos, por s o en concurrencia
con los de otros participantes, hayan sido determinantes para la formacin de la voluntad social.
En el caso de sociedades obligadas a la presentacin de sus estados contables, la aprobacin de los
mismos y dems decisiones sociales recadas en la asamblea respectiva en las condiciones contempladas en el
prrafo precedente, sern declaradas irregulares e ineficaces a los efectos administrativos.
Si del acta de la asamblea o reunin de socios resulta que la participacin de la sociedad constituida en
el extranjero, no fue considerada en la determinacin del qurum y la mayora de votos requeridos, a los fines
de la fiscalizacin o registracin del acto la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA verificar dichos recaudos
tomando como base nicamente el resto del capital presente.
La participacin de sociedades no inscriptas conforme al artculo 123 de la Ley N22.315 en asambleas
de sociedades por acciones sujetas a la fiscalizacin de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, har pasibles a los
directores de estas ltimas de las sanciones previstas por el artculo 302 de la Ley N19:550.
Art. 9. Art. 9. Art. 9. Art. 9. Art. 9. La documentacin proveniente del extranjero contemplada en esta resolucin deber acompaarse
autenticada en legal forma en el pas de origen, con la apostilla correspondiente -si proviene de pases
incorporados al rgimen de la Convencin de La Haya- o legalizada por el MINISTERIO DE RELACIONES
EXTERIORES, COMERCIO INTERNACIONAL Y CULTO y, si procediere, traducida a idioma nacional por
traductor pblico matriculado, con su firma legalizada por su respectivo colegio o entidad profesional.
Art. 10. Art. 10. Art. 10. Art. 10. Art. 10. Suspndese por el trmino de SESENTA (60) das corridos, contados a partir del da siguiente al
de la publicacin de la presente, la aplicacin del procedimiento establecido por la Resolucin General
I.G.J. N8/02, con relacin a los trmites de inscripcin contemplados en el artculo 1de esta resolucin.
Art. 11. Art. 11. Art. 11. Art. 11. Art. 11. Esta Resolucin entrar en vigencia a los QUINCE (15) das de su publicacin en el Boletn Oficial.
Art. 12. Art. 12. Art. 12. Art. 12. Art. 12. Regstrese como Resolucin General. Publquese. Dse a la DIRECCION NACIONAL DEL REGISTRO
OFICIAL. Oportunamente archvese. - Ricardo A. Nissen.
)
Creacin del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero, en mbito Creacin del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero, en mbito Creacin del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero, en mbito Creacin del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero, en mbito Creacin del Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero, en mbito
de la Inspeccin General de Justicia. Establcese la informacin que deber comprender. de la Inspeccin General de Justicia. Establcese la informacin que deber comprender. de la Inspeccin General de Justicia. Establcese la informacin que deber comprender. de la Inspeccin General de Justicia. Establcese la informacin que deber comprender. de la Inspeccin General de Justicia. Establcese la informacin que deber comprender.
Bs. As., 21/10/2003
VISTO la nota DG N 246 de fecha 3 de octubre de 2003 remitida a esta INSPECCION GENERAL DE
JUSTICIA por el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA CAPITAL FEDERAL, y
CONSIDERANDO:
Que el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA CAPITAL FEDERAL expresa la existencia de
operaciones de constitucin de derechos reales sobre inmuebles, tales como adquisiciones de dominio y
constitucin o cesin de hipotecas, en las cuales el adquirente del dominio o el acreedor hipotecario o su
cesionario, es una sociedad constituida en el extranjero, cuyo apoderado manifiesta que el acto que celebra
tiene el carcter de un acto aislado conforme al artculo 118, prrafo primero, de la Ley N 19.550.
Que dicho Registro sostiene que, si bien su competencia no lo habilita a requerir, previamente a la
inscripcin, aspectos vinculados con dicha calificacin, lo que guarda consonancia con los alcances de la calificacin
registral inmobiliaria establecidos por el artculo 8 de la Ley N 17.801, por otro lado normas de dicha ley y de
su Decreto reglamentario N 2080/80 -t.o. por Decreto N 466/ 99- le imponen dejar constancia de la especie de
sujeto de derecho que intitula el derecho real, razn por la cual le solicita a esta INSPECCION GENERAL DE
JUSTICIA parecer sobre la cuestin.
Que tal cuestin suscita la competencia de este Organismo, a fin de proveer a la correcta publicidad de
la actuacin negocial de los sujetos de derecho contemplados por la Ley N 22.315, entre los que se encuentran
las sociedades constituidas en el extranjero.
Que las funciones de fiscalizacin permanente sobre las mismas prevista por el artculo 8, inciso b), de
la Ley N 19.550, as como las atribuciones concernientes a determinar el eventual encuadramiento de dichas
entidades en los trminos del artculo 124 de la Ley N 19.550, inherentes al carcter de orden pblico de que
participa el rgimen de extranjera establecido por dicha ley, llevan en s, como atribucin conexa e indispensable
a la eficacia concreta de las disposiciones referidas, la de verificar que la calificacin de actos aislados o similar
atribuida a determinadas operaciones por sociedades constituidas en el extranjero, se ajuste a la realidad.
Que en virtud del apuntado carcter de orden pblico del rgimen de la actuacin extraterritorial de
dichas sociedades, el nomen juris de esa actuacin y las consecuencias legales que le correspondan, no pueden
quedar exclusivamente librados a manifestaciones de las partes en el acto de que se trate, toda vez que, en caso
de que esa calificacin no fuera veraz, ello importara la frustracin e ineficacia prctica del rgimen legal
instituido y la consagracin de un tratamiento desigual con respecto a los negociantes locales, en orden a la
(
publicidad de su actuacin, disparidad que el legislador ha procurado prevenir con disposiciones como las de
los artculos 118, prrafo tercero y 124 de la Ley N 19.550.
Que la operatividad de tales normas, as como la del prrafo segundo del citado artculo 118, tampoco
puede quedar circunscripta a las resultas de la circunstancial actividad de las partes de controversias judiciales,
pues en el plano procesal el principio dispositivo tambin halla su lmite en el orden pblico.
Que en el sentido de dicha operatividad y como apropiado a ella se ha sostenido en doctrina la pertinencia
de que esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA reclame la inscripcin a una determinada compaa que acte
habitualmente sin ella (ROCA. Eduardo, Sociedad extranjera no inscripta, Ed. Abeledo- Perrot, Bs. As., 1997, pg. 77
y sus citas), as como, con respecto al artculo 124 de la Ley N 19.550, que medie resolucin declarativa del
encuadramiento de la sociedad en dicha norma y emplazamiento para que la situacin sea regularizada (cfr. LE
PERA, Sergio, Cuestiones de derecho comercial moderno, Ed. Astrea, Bs. As., 1979, pp. 223/224 y 229).
Que el inters general comprometido en la seguridad jurdica de las transacciones conlleva la necesidad
de encuadrar correctamente la actuacin de las sociedades constituidas en el extranjero, habida cuenta del
tratamiento diferenciado que prev la Ley N 19.550 y las consecuencias de la inobservancia de requisitos de
publicidad como los establecidos en los arriba citados artculos 118, prrafo tercero y 124 de dicha ley.
Que en relacin con ello, recientes pronunciamientos judiciales destacan la trascendencia de la cuestin
desde el punto de vista de la sealada seguridad jurdica que debe proveerse a los partcipes en el trfico
mercantil, toda vez que han concluido en la inoponibilidad de la actuacin de la sociedad constituida en el
extranjero no inscripta y la consiguiente ininvocabilidad por la misma de derechos emergentes de actos celebrados
en infraccin al rgimen de publicidad aplicable a la actuacin habitual (CNCiv, Sala F, 30-6-03, Rolyfar S.A. c.
Confecciones Poza; Juzg. Nac. de 1a. Inst. en lo Civ. N 91 de Cap. Fed., 11- 8-03, en Cinelli, Nicolasa c/ Dispan S.A.).
Que si bien no cabe en instancia de reglamentacin determinar con carcter general los efectos de la
aludida carencia de registracin en cuanto ello importara introducir materia sustantiva y suplir competencia
judicial, resulta evidente que las controversias que pueden suscitarse sobre la cuestin, aconsejan la presente
reglamentacin a los fines del correcto encuadramiento de la actuacin de las sociedades constituidas en el
extranjero en relacin con actos calificados por ellas mismas como celebrados en calidad de aislados, lo cual
satisface no slo el inters general del trfico, tal como se ha sealado, sino tambin el propio de dichas sociedades
en la seguridad y eficacia de sus actos e inversiones, toda vez que se previene la posibilidad de que pudieran verse
afectadas a posteriori en el ejercicio de sus derechos, tal como ocurri en los precedentes antes citados.
Que cabe resaltar la relevante significacin econmico-patrimonial de actos denunciados como aislados
y cuyo objeto es, entre otros, la compra de grandes inmuebles urbanos o rurales, la de buques, aeronaves o
rodados de gran valor, la constitucin o cesin de hipotecas, la adquisicin de conjuntos de contratos prendarios
sobre rodados o la constitucin o adquisicin de tales prendas cuando recaen sobre bienes de establecimientos
industriales o comerciales, como equipos o maquinarias.
Que la calificacin de los actos que se alega realizados en ese alcance de aislados y la adecuada
determinacin, a sus resultas, de la situacin de las sociedades constituidas en el extranjero que los realizan, no
)
slo vienen impuestas por el cumplimiento del rgimen de orden pblico establecido por la Ley N 19.550, sino
que atienden, adems, a cooperar en el logro de otros fines que, si bien no son especficamente atinentes a la
competencia de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, resultan inherentes a la unidad del ordenamiento
jurdico nacional y a su eficacia que, en sus necesidades y sus valoraciones, interesa a la comunidad toda y que el
Estado, en la recuperacin de roles que le son propios, debe realizar.
Que en tal sentido y por va de ejemplos de algunas de las situaciones ms caractersticas, el transparentar
el status de dichas sociedades constituye un medio apto para contribuir a dificultar la operatividad de mecanismos
de legitimacin de activos de origen ilcito, el indebido uso de la planificacin fiscal internacional con finalidades
de evasin o elusin lesivas del ordenamiento y la soberana tributarios argentinos, la transgresin a normas
indisponibles en materia de derecho de familia y sucesorio, la limitacin de la responsabilidad patrimonial de
socios o controlantes, sean personas fsicas o jurdicas, en hiptesis de desestimacin de la personalidad jurdica
de sociedades off shore posedas por aqullos o por interpsitas personas, en cabeza de las cuales se ponen
los bienes mediante actos calificados de aislados; se posibilita, asimismo, hacer efectivo el control fiscal, si las
sociedades deben regirse por el derecho argentino conforme a los artculos 1205 del Cdigo Civil y 124 de la Ley
N 19.550 en cuyo caso tal control puede extenderse a sus titulares por conducto de la aplicacin de las
disposiciones de la Ley N 24.587 y su reglamentacin o cuanto menos registrarse bajo los trminos del prrafo
tercero de la Ley N 19.550 y someterse al rgimen tributario del establecimiento permanente.
Que para el ejercicio de sus funciones esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA se halla facultada a
requerir informacin de terceros y coordinar su accionar con otros organismos (artculos 6 y 11, Ley N 22.315),
dentro de lo cual va comprendido el requerimiento de informacin tanto al representante de la sociedad
constituida en el extranjero que intervino en el acto calificado de aislado, como a terceros relacionados
concomitante o posteriormente con el mismo y a los registros de la titularidad o constitucin de gravmenes
sobre los bienes y a la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS, en relacin con actos y operaciones
realizados e informados en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, como as tambin, de ser
necesario, la realizacin de inspecciones tendientes a determinar la situacin de utilizacin econmica de los
bienes objeto de los actos, aspecto cuya determinacin es susceptible de determinar cuanto menos el
encuadramiento de la sociedad en los trminos de la actuacin habitual contemplada por el prrafo tercero del
artculo 118 de la Ley N 19.550 (cfr., LE PERA, Sergio, ob. cit, pg. 225), sin perjuicio de que pudiera tambin
detectarse configurado alguno de los extremos del artculo 124 de la ley citada.
Que la formacin y mantenimiento, sobre la base de la informacin recibida u obtenida, de un registro
especial de aquellos actos cuya realizacin haya sido calificada en el carcter de actos aislados o similar,
constituye una medida orientada a hacer efectivo el rgimen instituido por la Ley N 19.550, como as tambin
a una mayor publicidad de situaciones susceptibles de involucrar intereses y derechos de terceros, a travs del
conocimiento, que as devendr asequible, del modo de manifestar su actuacin por parte de determinadas
sociedades constituidas en el extranjero.
Que por otra parte el artculo 4, inciso e) de la Ley N 22.315 ha puesto a cargo de esta INSPECCION
GENERAL DE JUSTICIA el llevado del Registro Nacional de Sociedades Extranjeras, lo que permitir en su
(
momento integrar al mismo el registro precedentemente aludido, el cual, en virtud del apuntado carcter
nacional, podr comprender actos cuya realizacin haya sido calificada en el carcter ms arriba sealado,
relativos a bienes y derechos que consten inscriptos o que se hayan inscripto en otros registros de la Repblica.
Que la resolucin que se dicta viene referida a actos sobre bienes inmuebles inscriptos o que se
inscriban en el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA CAPITAL FEDERAL, por resultar apropiado
circunscribirla inicialmente a ellos, en atencin a las vicisitudes que su aplicacin es susceptible de deparar habida
cuenta de las caractersticas de la materia regulada; ms ello no es bice a extender oportunamente su aplicacin
a operaciones relativas a otros bienes que pueden ser objeto de los denominados actos aislados y cuya
significacin puede resultar equiparable a la de los primeros.
Por ello y lo dispuesto en los artculos 4, inciso a), 6, 11 y 21 de la Ley N 22.315 y los artculos 118,
prrafos segundo y tercero y 124, de la Ley N 19.550,
RESUELVE:
Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. Crase en mbito de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA el Registro de Actos Aislados de
Sociedades Constituidas en el Extranjero.
El Registro se formar con las constancias de actos inscriptos relativos a bienes inmuebles sitos en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cuyo objeto sea la constitucin, adquisicin, transmisin o cancelacin
de derechos reales sobre los mismos, en los cuales hayan participado sociedades constituidas en el extranjero,
que el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE de la jurisdiccin mencionada informe a la INSPECCION
GENERAL DE JUSTICIA como realizados bajo la calificacin, atribuida unilateral o convencionalmente, de
actos aislados, accidentales, circunstanciales, espordicos o similar.
Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. A los fines de lo dispuesto en el artculo anterior, la informacin deber comprender:
1) 1) 1) 1) 1) La individualizacin del instrumento inscripto (tipo, fecha y nmero) y en su caso del escribano pblico
que lo haya autorizado;
2) 2) 2) 2) 2) Los datos de las partes, incluyendo, respecto de la sociedad constituida en el extranjero, su domicilio de
origen, los datos personales del representante que intervino, el domicilio del mismo y el constituido a
los efectos del acto;
3) 3) 3) 3) 3) La naturaleza del acto;
4) 4) 4) 4) 4) La identificacin completa del bien o derecho sobre el cual haya recado;
5) 5) 5) 5) 5) El monto econmico que resulte.
Si al tiempo de brindarse por primera vez la informacin, constare la inscripcin de otro u otros actos
en los que particip la misma sociedad y cuya realizacin tambin fue calificada en los alcances contemplados
en el artculo 1, la informacin deber hacrsele extensiva en la misma oportunidad o dentro del plazo
prudencial que REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE estime necesario.
)
La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA coordinar con el REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE
la elaboracin de las frmulas necesarias para el suministro de la informacin prevista en este artculo,
de modo de facilitar su ms rpida incorporacin al sistema informtico mediante el cual se llevar el
Registro que se crea.
Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA analizar la informacin obrante en el Registro, a los fines
de determinar aquellos supuestos en los cuales, por la reiteracin de los actos, su significacin econmica,
destino de los bienes u otras circunstancias relativas a su celebracin, sea posible advertir elementos
caracterizantes de una actuacin habitual o principal de parte de la sociedad constituida en el extranjero
que particip en los mismos.
Complementariamente y a los fines indicados, podr:
1) 1) 1) 1) 1) Requerir otra informacin relacionada con el acto o actos, conjunta o indistintamente, a:
a) a) a) a) a) Quien o quienes, en representacin de la sociedad constituida en el extranjero, hayan intervenido
en el acto o actos calificados de aislados o similarmente.
Respecto de dichos representantes, la informacin podr hacerse extensiva, adems, a
la presentacin de los elementos contemplados en el artculo 1, incisos 1) y 2) de la Resolucin
General I.G.J. N 7/03, si a criterio de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, el domicilio de
origen de la sociedad sito en pas o territorio de baja o nula tributacin y/o la importancia
econmica del acto o el destino de los bienes y/o la reiteracin de actos, permitieren presumir
fundadamente la probable configuracin de cualquiera de los supuestos contemplados por los
artculos 118, prrafo tercero y 124, de la Ley N 19.550. El silencio frente al requerimiento, si el
representante fue efectivamente habido, podr ser interpretado como manifestacin de voluntad
en los alcances del artculo 919 del Cdigo Civil, en aquellos casos en los que el requerido hubiere
representado a la sociedad en una pluralidad de actos.
b) b) b) b) b) El escribano interviniente, en su caso;
c) c) c) c) c) Quienes aparezcan como vendedores de los bienes o deudores por obligacin con garanta
hipotecaria;
d) d) d) d) d) Los cedentes de derechos hipotecarios;
e) e) e) e) e) La ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS, limitada a la informacin que en su
caso hubiere sido presentada a la misma, a los fines del cumplimiento del rgimen informativo
establecido por la Resolucin General N 1375/ 02 y sus complementarias con respecto al ao
calendario o perodo menor que corresponda, inmediatamente posteriores a la fecha de
realizacin del acto o actos.
f) f) f) f) f) La administracin del consorcio de copropietarios a que corresponda el inmueble.
2) 2) 2) 2) 2) Realizar por s o en coordinacin con otros organismos, inspecciones sobre los bienes inmuebles, con
el objeto de establecer su destino y condiciones de utilizacin econmica y, en su caso, la ubicacin de
la sede efectiva de la direccin o administracin de la sociedad.
(
Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. A resultas del anlisis y, en su caso, medidas que se prevn en el artculo anterior, la INSPECCION
GENERAL DE JUSTICIA podr:
1) 1) 1) 1) 1) Determinar la situacin de la sociedad constituida en el extranjero partcipe del acto o actos, encuadrando
si correspondiere su actuacin dentro de los supuestos contemplados por el artculo 118, prrafo
tercero o el artculo 124 de la Ley N 19.550.
Al efecto tendr en consideracin, entre otras, las pautas siguientes:
a) a) a) a) a) La reiteracin de actos;
b) b) b) b) b) Su significacin econmica;
c) c) c) c) c) El domicilio de la sociedad sito en pases de baja o nula tributacin;
d) d) d) d) d) El destino, utilizacin o explotacin econmica del bien;
e) e) e) e) e) El modo de haberse ejercido la representacin de la sociedad partcipe.
2) 2) 2) 2) 2) Intimar a la sociedad a cumplir con las inscripciones que corresponden por aplicacin de las normas
citadas en el inciso anterior, observando en el primero de dichos supuestos lo dispuesto por la Resolucin
General I.G.J. N 7/03 y procediendo, en el segundo, a adaptar su estatuto o contrato a la normativa de
la Ley N 19.550.
La intimacin contendr el apercibimiento de solicitar judicialmente la liquidacin de los bienes y
operaciones de la sociedad en el primer supuesto y la disolucin y liquidacin de la misma en el segundo.
Se notificar por cdula, en la forma prevista en el artculo 122, inciso a) de la Ley N 19.550, al representante
de la sociedad que intervino en el acto considerado o, preferentemente, en caso de pluralidad, al que lo
hizo en ms de uno o en el ltimo de ellos. Si el mismo no fuere habido o rechazare la intimacin, como as
tambin en el supuesto que las diligencias realizadas no hubieren permitido determinar la sede efectiva
conforme al inciso 2) del artculo anterior, la notificacin se practicar por edictos en las condiciones
previstas por el artculo 42 del Decreto N 1883/91.
Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA podr hacer extensivo el rgimen establecido en esta
resolucin a actos relativos a bienes inscriptos o que se inscriban en otros registros nacionales o locales,
coordinando al efecto con las autoridades respectivas las frmulas necesarias para la recepcin de la
informacin y su incorporacin al registro creado por el artculo 1.
Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. El Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el Extranjero ser puesto en funcionamiento
a partir de los CIENTO OCHENTA (180) das de la vigencia de esta resolucin. Sobre el mismo y sobre las
actuaciones formadas en cada caso a los fines de la presente resolucin, se expedirn los testimonios y
certificaciones que se requieran en las condiciones y bajo el arancelamiento previstos en la normativa vigente.
Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. Esta resolucin entrar en vigencia a los TREINTA (30) das contados a partir del da siguiente al de
su publicacin en el Boletn Oficial.
Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. Regstrese como Resolucin General. Publquese. Dse a la DIRECCION NACIONAL DEL REGISTRO
OFICIAL. Comunquese al Ente de Cooperacin Tcnica y Financiera, encarecindole la ponga en conocimiento
de los Colegios Profesionales representados en el mismo. Para los efectos indicados, pase al Departamento
Coordinacin Administrativa. Oportunamente, archvese. Ricardo A. Nissen.
)
Procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino mediante su regularizacin, Procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino mediante su regularizacin, Procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino mediante su regularizacin, Procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino mediante su regularizacin, Procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino mediante su regularizacin,
de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el artculo 24 de la de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el artculo 24 de la de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el artculo 24 de la de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el artculo 24 de la de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el artculo 24 de la
Ley N 19.550 haya sido determinado por la Inspeccin General de Justicia. Presentacin de Ley N 19.550 haya sido determinado por la Inspeccin General de Justicia. Presentacin de Ley N 19.550 haya sido determinado por la Inspeccin General de Justicia. Presentacin de Ley N 19.550 haya sido determinado por la Inspeccin General de Justicia. Presentacin de Ley N 19.550 haya sido determinado por la Inspeccin General de Justicia. Presentacin de
dichas sociedades para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. dichas sociedades para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. dichas sociedades para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. dichas sociedades para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. dichas sociedades para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Bs. As., 2/12/2003
VISTO el dictado de las Resoluciones Generales I.G.J. N 7/03 y 8/03, y
CONSIDERANDO:
Que conforme a la Resolucin General I.G.J. N7/03 esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA est
facultada a requerir a las sociedades constituidas en el extranjero la adecuacin de sus contratos o estatutos a
las disposiciones de la Ley N 19.550 en los trminos del artculo 124 de dicha ley y a solicitar por va judicial la
cancelacin de la inscripcin anterior obtenida en los trminos de los artculos 118, prrafo tercero y 123 de tal
ley y eventual liquidacin, si se hallaren configurados los extremos habilitantes de tales atribuciones previstos en
la referida resolucin (artculos 5, 6y 7, Resolucin General I.G.J. N 7/03).
Que asimismo, por aplicacin de la Resolucin General I.G.J. N8/03, este Organismo puede determinar
la situacin de aquellas sociedades que hayan realizado actos calificados de aislados, encuadrndola en los
alcances del artculo 124 de la Ley N19.550 e intimando a dichas sociedades a adaptar su contrato o estatuto
a la Ley N 19.550 bajo apercibimiento de solicitar judicialmente su disolucin y liquidacin, cuanto entienda que
por la realizacin de los actos as calificados o a partir de ellos se verifica el encuadramiento sealado.
Que atento a que las resoluciones generales citadas contemplan la adaptacin de las sociedades al
derecho argentino y establecen severas consecuencias por su incumplimiento, resulta necesario reglamentar los
procedimientos y requisitos correspondientes, debiendo tambin preverse que puedan acceder a esa adaptacin
otras sociedades constituidas en el extranjero que, aun sin haber sido objeto de los requerimientos e intimaciones
contemplados en las resoluciones generales supra mencionadas y hallndose o no registradas conforme a los
artculos 118, prrafo tercero y 123 de la ley N19.550, voluntariamente resuelvan su adecuacin, acreditando
la existencia de cualquiera de los supuestos del artculo 124 de dicha ley.
Que en presencia de los extremos que habilitan a considerar como local a la sociedad constituida en el
extranjero, la inscripcin obtenida por sta en otro registro deviene inoponible al ordenamiento jurdico argentino
a los efectos de la actuacin cumplida en la Repblica. Consiguientemente y desplazada la aplicacin del derecho
del lugar de constitucin de la sociedad, elegido en fraude a la ley argentina, la eventual calificacin como regular
o irregular de dicha sociedad queda sustrada a aquel derecho y deferida al argentino, por lo que la inopinibilidad
e ineficacia de aquella registracin de frente a los principios de soberana que inspiran al ordenamiento jurdico
(
nacional, no comporta atribuir una irregularidad sobreviniente postinscriptoria, sino slo calificar el status de la
sociedad como habra debido hacrselo conforme al derecho argentino cuya aplicacin ab initio se pretendi
eludir, lo que slo puede hacerse con posterioridad a causa, precisamente, del accionar elusivo desplegado.
Que debiendo habilitarse la incorporacin efectiva al ordenamiento jurdico argentino de dichas
sociedades, la figura de la regularizacin contemplada por la Ley N19.550 (artculo 22), resulta para ello el
marco jurdico ms ajustado a la realidad fctica de las mismas, sea porque han desarrollado sus actuacin sin
publicidad registral alguna o lo han hecho bajo la apariencia de una publicidad que el legislador previ con otros
fines, como la impuesta por los artculos 118, prrafo tercero y 123 de la Ley N19.550.
Que as como la regularizacin exige la adopcin de un tipo social determinado que regir plenamente
su actuacin ulterior, en el caso de las sociedades respecto de las cuales se configura los extremos del artculo
124 de dicha ley, su adaptacin al rgimen de las sociedades locales comporta la necesidad de que la sujecin
al mismo sea total.
Que el cumplimiento de las formalidades de constitucin a que hace referencia el artculo 124 de la Ley
N19.550 no agota la adaptacin inicial de las sociedades al derecho argentino, sino que sta comprende la
validez sustancial, capacidad, objeto y todas las reglas de funcionamiento; ello, no slo porque no se trata de la
reconstitucin de dichas sociedades mas s de adecuarlas a la ley argentina (FARINA, Juan M., Tratado de
sociedades comerciales, Ed. Zeus, Rosario, 1980, vol. I, Parte General, n146, pg. 171), sino porque el mbito
material de aplicacin del derecho argentino ha de ser de extensin similar al de aquel que, no mediando
localizacin fraudulenta de la constitucin societaria, habra debido regir a las sociedades, esto es, el derecho
del lugar de constitucin que en condiciones normales, como lo ha destacado la doctrina, rige ntegramente su
acto constitutivo, su existencia o personalidad jurdica y su capacidad de obrar (cfr. BOGGIANO, Antonio, Curso
de derecho internacional privado, Ed. Depalma, Bs. As., pp. 514/517; ROVIRA, Alfredo L., Sociedades extranjeras,
Ed. Abeledo-Perrot, Bs. As., 1985, pg. 55; RAMAYO, Ral A., Derecho internacional privado, 2 ed. actualizada,
EDUCA, Bs. As., 2003, pg. 246, nota n67).
Consiguientemente, no puede la aplicacin del derecho argentino asumir alcance menor que el atribuido
por el primer prrafo del artculo 118 de la Ley N 19.550, tanto ms si con dicha aplicacin se busca apartar un
derecho carente de contacto con la realidad de la actuacin societaria.
Que tambin desde el punto de vista axiolgico, no puede sino sostenerse el alcance completo del
desplazamiento del derecho extranjero si, como ocurre en el caso del artculo 124 de la Ley N 19.550 -considerada
por parte de la doctrina como una norma de orden pblico internacional (RAMAYO, ob. cit., pg. 247)-, el mismo
opera como sancin a la constitucin de la sociedad in fraudem legis, en cuanto se pretendi regirla ntegramente
por un derecho que no corresponda. De otro modo, se cohonestara parcialmente el fraude ya incurrido.
Que por otra parte y aun desde una perspectiva que prescindiera de la localizacin fraudulenta de
la constitucin societaria, el cumplimiento del principal objeto de la sociedad en territorio argentino torna
aplicable el derecho nacional tambin ntegramente, con consideracin a los artculos 1209 y 16 del Cdigo
Civil, que sin perjuicio de las posturas doctrinarias supra citadas, permiten integrar cualquier laguna interpretativa
sobre la cuestin.
)
Que deben advertirse adems los serios trastornos que a la seguridad jurdica ocasionara el
fraccionamiento del derecho aplicable que ocurrira si, en pugna con la unidad sustancial del negocio jurdico de
duracin, atributos inherentes a la existencia y personalidad de las sociedades y tambin aspectos de su
funcionamiento, pudieran regirse por derechos diferentes.
Que por otra parte y analizada la condicin bsica de ese fraccionamiento, resultara que ahora el
mismo se producira, en sede argentina y en cumplimiento de un procedimiento de adaptacin al derecho
argentino en el cual se eludira simultneamente a ste en aspectos sustanciales (capacidad, objeto, rgimen
orgnico, representacin, responsabilidad, etc.) por va de la reeleccin fraudulenta del mismo derecho extranjero
anterior u otro. Tal hiptesis es inadmisible tanto por su inconsistencia lgica y axiolgica, como tambin por
contrariar el ya sealado carcter de norma de orden pblico que el artculo 124 de la Ley N19.550 Comparte
con las dems normas de extranjera contenidas en la ley, que impide la validez de convenciones dirigidas al
apuntado fraccionamiento del derecho aplicable (artculo 21 del Cdigo Civil).
Que la imposibilidad de que la misma sociedad fraccione su rgimen legal que queda afirmada, se
corresponde en el plano de la publicidad registral unvoca consecuente con su adecuacin al derecho nacional,
con la exigencia de que la inscripcin o incorporacin obtenida anteriormente bajo el derecho extranjero
descartado, se cancelen de conformidad con las prescripciones de ese derecho, ya sea antes o despus de
inscripta la regularizacin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio, y con la previsin de las consecuencias
de su omisin, que deben quedar imputables slo a la sociedad, sin perjuicio de las medidas de publicidad que,
para mayor claridad en orden a los derechos de terceros y sus vinculaciones negociales con la sociedad, pudieran
ser dispuestas por esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA.
Que debe asimismo contemplarse la cancelacin de aquellas registraciones efectuadas en cualquier
jurisdiccin de la Repblica e incompatibles con la realidad subyacente de la situacin de la sociedad, como las
practicadas de acuerdo con los artculos 118, prrafo tercero y 123 de la Ley N19.550 y posteriores derivadas
de ellas, en su caso, cuya subsistencia hacia el futuro es tambin lgicamente incoherente con el status jurdico de
la sociedad que se adecua.
Que en cuanto a la forma instrumental de la adecuacin que se dispone, razones de seguridad jurdica
requieren la utilizacin de escritura pblica. Se trata, en efecto, de un acto de contenido complejo destinado a
corporizar el ingreso de la sociedad en condiciones regulares al ordenamiento jurdico nacional, lo que justifica
asegurar su matricidad en un protocolo nacional desde el momento mismo del otorgamiento del acto y que
elementos esenciales del mismo, tales como la acreditacin de la calidad de socio invocada por quienes participen
del acto, la declaracin de voluntad expresa de los mismos de regularizar la actuacin anterior de la sociedad en
la Repblica adoptando un tipo social contemplado por la Ley N 19.550, el reconocimiento recproco de
calidades de socio y alcances de las participaciones respectivas as como las que correspondieran a los socios
que decidieron separarse de la entidad y a quienes se incorporen en esa condicin, tengan una expresin
originaria, la cual se obtiene formulndose esa declaracin de voluntad ante un oficial pblico. Smase a ello
que el instrumento de adecuacin deber relacionar la existencia y en su caso cancelacin de la sociedad en su
lugar de constitucin, registro o incorporacin y agregarse los antecedentes respectivos, si hubiere socios que
(
fueran a su vez sociedades. En tales condiciones, la conservacin de tales antecedentes en un protocolo notarial
y la observancia de los artculos 1001 y 1003 del Cdigo Civil, revisten al acto de adecuacin otorgado por
escritura pblica de las seguridades necesarias y acordes a su importancia, favoreciendo asimismo la economa
de la tramitacin en aquellos casos en los que la sociedad que se adecua sea titular de bienes inmuebles y
resolviendo las dificultades prcticas que se derivaran de la circunstancia de que dicha sociedad no pudiera
disponer del instrumento original probatorio de su adecuacin a la ley argentina, toda vez que, como lo ha
expresado la jurisprudencia, la no protocolizacin de documentacin proveniente del extranjero y sin matricidad
en la Repblica impone que los originales de la misma queden archivados en el Registro Pblico de Comercio
(CNCom., Sala B, junio de 1977, in re VIASA).
Por ello y lo dispuesto por las Resoluciones Generales I.G.J. N7/03 y 8/03 y los artculos 4, inciso a) y 11
y 21 de la Ley N22.315,
RESUELVE:
Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. Artculo 1. La presente resolucin rige los procedimientos y requisitos de adecuacin al derecho argentino
mediante su regularizacin, de las sociedades constituidas en el extranjero cuyo encuadramiento en el
artculo 124 de la Ley N 19.550 haya sido determinado por la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA de
acuerdo con las Resoluciones Generales I.G.J. N7/03 y 8/03 y de las dems sociedades constituidas en el
extranjero que, inscriptas o no conforme a los artculos 118, prrafo tercero y 123 de la ley N19.550,
voluntariamente resuelvan su adecuacin, acreditando la existencia de cualquiera de los supuestos del
citado artculo 124 de la Ley N19.550.
Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Las sociedades debern solicitar su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cumpliendo con
la presentacin de los elementos siguientes:
1) 1) 1) 1) 1) Formulario de actuacin n1.
2) 2) 2) 2) 2) Dictmenes de precalificacin suscriptos por escribano pblico y graduado en ciencias econmicas.
3) 3) 3) 3) 3) Comprobante del pago de la tasa respectiva, segn corresponda de acuerdo con la Decisin
Administrativa N46 de la Jefatura de Gabinete de Ministros.
4) 4) 4) 4) 4) Escritura pblica de adecuacin y sujecin de la sociedad a la ley argentina a todos sus efectos,
otorgada por los socios actuales y los que en su caso se incorporen en oportunidad de la
adecuacin, por s o mediante apoderado o apoderados con facultades especiales; el poder o
poderes especiales debern consignar expresamente tanto el porcentaje de participacin de
cada socio como los porcentajes que dicho socio reconoce a los restantes en el capital social.
La escritura pblica deber contener:
a) a) a) a) a) La identificacin conforme al inciso 1del articulo 11 de la Ley N 19.550 del socio o socios actuales
y, en su caso, la de quienes se incorporen a la sociedad.
b) b) b) b) b) La constancia expresa de que el socio o socios actuales, por s o mediante apoderado, acreditan su
calidad de tales, exhibiendo ante el escribano autorizante los respectivos ttulos y/u otros elementos
)
que demuestran indubitablemente dicha calidad y expresando la fecha desde la cual invisten tal
condicin.
c) c) c) c) c) La declaracin de voluntad expresa de los socios de regularizar la actuacin anterior de la sociedad
en la Repblica, mediante la adopcin de un tipo social contemplado por la Ley N 19.550 y la
aprobacin de las estipulaciones a que se refiere el subinciso f), de los extremos indicados en los
subincisos g), h) e i) y del balance indicado en el inciso 5). Debern manifestarse asimismo, en su
caso, los porcentajes de participacin en la sociedad reconocidos a los socios que conforme al
subinciso j) declaren o hayan declarado su voluntad de separarse de la sociedad.
d) d) d) d) d) La mencin de la naturaleza y monto del aporte de capital efectuado por el socio o socios que se
incorporen como tales a la sociedad en oportunidad del otorgamiento de la adecuacin, con
constancia de que el mismo se halla totalmente integrado.
e) e) e) e) e) La transcripcin de los certificados u otras constancias autnticas que acrediten la constitucin,
registro o incorporacin de la sociedad en el extranjero y la cancelacin de su inscripcin.
Si en el instrumento de adecuacin se manifestare que el derecho del lugar en que la sociedad se halla
registrada o incorporada condiciona la expedicin de la constancia de cancelacin a la demostracin de su
nueva inscripcin en otra jurisdiccin, debern relacionarse en dicho instrumento las normas legales y/o dictamen
de abogado o notario con matrcula vigente en la respectiva jurisdiccin, de donde surja el extremo invocado.
En tal caso, la sociedad deber acreditar la cancelacin de su inscripcin en el extranjero dentro del
trmino de NOVENTA (90) das corridos de registrada su adecuacin, transcurrido el cual no se inscribirn
otros actos de la sociedad, aun otorgados durante dicho lapso y que a su vencimiento estuvieran pendientes
de tal inscripcin.
f) f) f) f) f) Las clusulas del estatuto o contrato que regir a la sociedad, de acuerdo con dicho tipo social y las
disposiciones de la Ley N 19.550 aplicables al mismo.
La denominacin social deber cumplir con lo dispuesto en la Resolucin General I.G.P.J. N 6/80
(Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA). En caso de modificacin, la nueva deber referir su nexo de
continuidad con la anterior.
El monto del capital social ser igual al del patrimonio neto resultante del balance requerido por el
inciso 5), adicionado en su caso con el valor del aporte del socio o socios que se incorporan y deducida la
reserva legal completa.
La declaracin de voluntad referida en el subinciso c) podr no obstante establecer una cifra inferior,
siempre que la misma no est por debajo, en su caso, de la del artculo 186 de la Ley N 19.550 y, si se adoptare
el tipo de una sociedad no accionaria, no resulte manifiestamente inadecuada al objeto de la misma. Sobre la
cifra que se establezca, se calcular la reserva legal completa y la diferencia entre la sumatoria de capital y
reserva legal y el monto del patrimonio neto se imputar a una reserva especial que se regir por el tercer
prrafo in fine del artculo 202 de la Ley N 19.550, cualquiera sea el tipo social adoptado.
g) g) g) g) g) La cantidad, porcentaje y caractersticas de las participaciones que correspondan a cada socio, cuya
entidad deber, corresponderse con la exigencia de una pluralidad de socios de carcter sustancial,
(
carcter que tambin deber observarse si la sociedad que se adecua hubiere sido unipersonal y su
pluripersonalidad se establece mediante la incorporacin de otro u otros socios en el acto de
adecuacin.
h) h) h) h) h) El nombramiento de los integrantes de los rganos de administracin y fiscalizacin.
i) i) i) i) i) La fijacin del domicilio y la sede social en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. La sede
social se establecer conforme a los artculos artculo 11, inciso 2, prrafo segundo, de la Ley N19.550
y 16 de la Resolucin General I.G.P.J. N 6/80 (Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA).
j) j) j) j) j) La declaracin expresa de voluntad manifestada por s o mediante apoderado de separarse de la
sociedad de aquellos socios que, como consecuencia de la regularizacin, no desearen permanecer
en la misma o bien la transcripcin de las notificaciones efectuadas en tal sentido a los restantes
socios por medio fehaciente.
k) k) k) k) k) La existencia, en su caso, en otras jurisdicciones de inscripciones efectuadas en los trminos de los
artculos 118, prrafo tercero y 123 de la ley N 19.550, con indicacin de sus datos.
l) l) l) l) l) La individualizacin de los bienes y/o derechos registrables de que la sociedad sea titular y que
estuvieren inscriptos en cabeza de ella en registros de la Repblica Argentina.
5) 5) 5) 5) 5) Balance especial de regularizacin cerrado a una fecha que no exceda los TRES (3) meses anteriores a
la fecha de la declaracin prevista en el subinciso c) del inciso anterior, confeccionado en moneda
nacional y conforme a las disposiciones reglamentarias y tcnicas argentinas, con informe de auditora
conteniendo opinin. Debern contemplarse las variaciones significativas que pudieran experimentarse
en el lapso comprendido entre la fecha de cierre del balance y la fecha lmite en que, en virtud de dicho
cierre, deba adoptarse la decisin de adecuacin de la sociedad.
Si la sociedad tuviere bienes en el exterior, la valuacin de los mismos deber ajustarse a pautas
homogneas respecto de la que correspondera a bienes de igual naturaleza sitos en territorio nacional.
6) 6) 6) 6) 6) Informe de contador pblico independiente, con su firma certificada por la autoridad de superintendencia
de la matrcula, consignando, en su caso, la incidencia que sobre los rubros del balance de regularizacin
tengan la separacin y/o incorporacin de socios que se hayan producido.
7) 7) 7) 7) 7) Elementos que acrediten la realizacin de su aporte de capital por parte del socio o socios que se
incorporen como tales a la sociedad en oportunidad del otorgamiento del acto de adecuacin.
La existencia, valuacin e integracin de tales aportes se regirn por las disposiciones pertinentes de la
Resolucin General I.G.P.J. N 6/80 (Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA).
8) 8) 8) 8) 8) La publicacin prescripta por el artculo 10 de la Ley N19.550, en su caso.
Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. Art. 3. La protocolizacin en la escritura pblica de adecuacin de todo instrumento otorgado o expedido
en el extranjero deber efectuarse cumpliendo con las normas de traduccin, autenticacin, legalizacin y
en su caso apostillado aplicables a la documentacin de tal origen.
Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. Art. 4. Con la realizacin de la inscripcin prevista en el artculo 2, la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA
cancelar simultneamente, si las hubiere, las inscripciones efectuadas conforme a los artculos 118, prrafo
tercero y 123 de la ley N19.550 y al artculo 26 del Decreto N 1493/82.
)
Todas las inscripciones existentes en otras jurisdicciones se cancelarn en ellas a solicitud de la sociedad,
la que deber acreditar su cumplimiento ante la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA dentro de los NOVENTA
(90) das corridos de inscripta, suspendindose a partir de entonces y hasta que ello ocurra la registracin de
cualquier otro acto que se requiera.
Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. Art. 5. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA librar a pedido de la sociedad los oficios necesarios para
que los registros de bienes que correspondan tomen nota, en relacin con dichos bienes, de la adecuacin
de la sociedad regulada en la presente resolucin.
Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. Art. 6. Dentro del plazo de NOVENTA (90) das corridos de inscripta, la sociedad deber asimismo:
1) 1) 1) 1) 1) Rubricar libros y en su caso obtener la autorizacin de empleo de registros contables por medios
mecnicos, de conformidad con la Resolucin General I.G.J. N 7/95 y modificatorias, el artculo 61 de
la Ley N19.550 y las disposiciones pertinentes de la Resolucin General I.G.P.J. N 6/80 (Normas de la
INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA) y dems normativa reglamentaria aplicable.
2) 2) 2) 2) 2) Transcribir en debida forma el balance de regularizacin y el informe previsto en el inciso 6) del artculo
2 en el Libro Inventario y Balance, lo que se acreditar mediante certificacin de contador pblico
independiente cuya firma deber estar legalizada por la autoridad de superintendencia de su matrcula.
Dicha certificacin deber contener el detalle de libros rubricados y, medios contables autorizados en
cumplimiento del inciso anterior e indicar los folios en los que obre la transcripcin del balance e
informe precedentemente mencionados.
3) 3) 3) 3) 3) Acreditar mediante acta notarial el depsito en la sede social inscripta de:
a) a) a) a) a) Los libros y documentacin social correspondientes a la actuacin social anterior a la fecha de la
escritura pblica de adecuacin, incluidos los de las agencias, sucursales o representaciones permanentes
inscriptas en territorio nacional; al realizarse el depsito deber correr en el ltimo folio utilizado de
los libros, nota de discontinuacin suscripta por el escribano pblico interviniente, de cuya insercin el
mismo dejar constancia en el acta.
Si la sociedad ha llevado registros en hojas mviles o por medios similares, deber constar su encuadernacin
y la existencia de nota en la ltima de dichas hojas, con indicacin de la cantidad de las mismas que se haya
utilizado. Si se han empleado medios o soportes magnticos, el acta dar cuenta de ello y de que se extrae copia
de los mismos que queda depositada por ante el escribano pblico interviniente.
b) b) b) b) b) La traduccin, si correspondiere, de dichos libros y en su caso la de los medios o soportes magnticos,
efectuada por traductor pblico matriculado, con su firma legalizada por la autoridad de
superintendencia de su matrcula.
Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. Art. 7. La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA podr publicar anualmente en el Boletn Oficial y un medio
de circulacin generalizada en la Repblica, la nmina de aquellas sociedades que, habiendo quedado
inscriptas en el Registro Pblico de Comercio de acuerdo con la presente resolucin, no hayan, sin embargo,
acreditado las cancelaciones inscriptorias previstas en los artculos 2, inciso 4), subinciso e), prrafo tercero
y 4, prrafo segundo ni tampoco el cumplimiento de lo requerido por el precedente artclo 6.
(
Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. Art. 8. Esta resolucin entrar en vigencia a los TREINTA (30) das de su publicacin en el Boletn Oficial.
Art. 9. Art. 9. Art. 9. Art. 9. Art. 9. Regstrese como resolucin general. Publquese. Dse a la DIRECCION NACIONAL DEL REGISTRO
OFICIAL. Comunquese al Ente de Cooperacin Tcnica y Financiera, encarecindole la ponga en conocimiento
de los Colegios Profesionales que participan del mismo. Para los efectos indicados, pase al Departamento
Coordinacin Administrativa. Oportunamente, archvese. Ricardo A. Nissn.
Fuente: Infoleg
)
sp
)
sntesis parcial
abogaca a distancia
Haga una sntesis, de acuerdo a la clasificacin de las personas jurdicas. Agregue una
sntesis final de acuerdo a lo que considere ms importante, concordndolo con el derecho
de los tratados.
(
)
af
)
actividad final
abogaca a distancia
Confronte con su tutora la exactitud de las respuestas enviadas.
(
)
ce
conceptos eje de unidad
abogaca a distancia
)
La actuacin extraterritorial de las personas jurdicas: hay dos respuestas:
La territorialista: la persona jurdica debe limitarse al Estado de su constitucin.
La extraterritorialista: la constitucin de una persona en un Estado determinado es vlida
en los dems.
Intereses contrapuestos: por un lado, el comercio internacional.
Por el otro, la proteccin de los intereses propios de los Estados, frente a las multinacionales.
Puede haber un tercer sistema: extraterritorialidad parcial.
Actos que puede ejercer una persona jurdica: capacidad genrica o especfica.
El Estado: persona jurdica de carcter pblico. Igual: los Estados extranjeros.
Evolucin histrica de la inmunidad jurisdiccional del estado extranjero: de la inmunidad
a la posibilidad de enjuiciarlo.
Diferencia entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Causa Manauta, luego, ley 24.488.
Jurisprudencia: caso Lora, caso de los navos chilenos, caso Zappa.
Tratados de Montevideo: el de 1940 admite la personalidad de los organismos
internacionales.
Personas de derecho privado: constitucin en su pas de origen + registro en la IGJ.
Sociedades comerciales: idem. Tipo desconocido: criterio del mximo rigor.
(
)
gl abogaca a distancia
)
glosario
Reiteramos las indicaciones de unidades anteriores.
(
)
ib
)
integracin bibliogrfica
abogaca a distancia
Fragmento de Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de
ejecucin de los Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho
Procesal, 2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin
Se puede decir que a partir de la sancin de la ley 24.488 existe la defensa de inmunidad de
jurisdiccin porque antes no la haba en el derecho interno, pues, de acuerdo al art. 24, inc. 1, 2 prr., del
decreto-ley 1285/58, derechamente no se le daba curso a la demanda deducida contra un Estado extranjero
salvo que ste prestara su conformidad para ser sometido a juicio, de manera que si la prestaba, entonces
no era necesaria la aludida defensa. Los trminos defensa y excepcin se usan indistintamente, pues en el
fondo tienen el mismo significado: el poder genrico del demandado de oponerse a la pretensin del
actor. Sin embargo, se puede hablar de distintas acepciones.
En su primera acepcin, la excepcin tiene su significado ms amplio: es el poder jurdico de que se
halla investido el demandado, que le habilita para oponerse a la accin promovida contra l (reus in exceptione
actor est). Una segunda acepcin, en un sentido ms restringido, se refiere a su aspecto material o sustancial
(v.gr.: excepcin de pago, de compensacin, de nulidad, etc.) que hacen a la inexistencia de la obligacin. En un
tercer significado, todava ms restringido, excepcin es la denominacin dada a determinadas defensas de
ndole estrictamente procesal (excepciones de previo y especial pronunciamiento). La primera de las acepciones
equivale a defensa como conjunto de actos legtimos tendientes a proteger un derecho. La segunda equivale a
pretensin, a la pretensin del demandado. La tercera, a procedimiento: dilatorio de la contestacin de demanda,
perentorio o invalidatorio de la pretensin, mixto de dilatorio y perentorio
1
.
La defensa de inmunidad de jurisdiccin puede ser calificada como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento
2
, pues se trata de una defensa estrictamente procesal, que atae al procedimiento, y que, por
ende, no hace al aspecto material o sustancial de la relacin jurdica; de carcter perentorio, toda vez que en
caso de prosperar, si bien no aniquila definitivamente el derecho del actor, que puede ser ejercido ante los
tribunales del Estado extranjero, pone fin al proceso.
1
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, ps. 89/90, Depalma, 1978.
2
Algunos autores las llaman defensas nominadas: FALCN, Enrique M., Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y leyes complementarias, t. I, n 347.1, p. 587, Abeledo-Perrot, 1998. Otros prefieren distinguir atendiendo a sus
propsitos diversos, en defensas, excepciones e impedimentos procesales: CARLI, Carlo, La demanda civil, ps. 167/70, 3
ed., Lex, La Plata,1980; ARAZI, Roland, Derecho procesal civil y comercial, t. I, ps. 302/303, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.
(
Esta defensa es especfica del Derecho Internacional y atpica para el Derecho Procesal; por tanto, se
justifica que no se encuentre contemplada en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y s lo est en la
ley 24.488 que especialmente regula la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros.
Su oposicin requiere de un pronunciamiento previo (anterior) y especial (especfico) al pronunciamiento
definitivo a dictarse en el proceso (la sentencia), pues conforme lo prescribe el art. 4, 2 parte, de la ley 24.488,
La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o
citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.
La norma se refiere, por un lado, al plazo para contestar el traslado de la demanda y oponer excepciones,
y, por el otro, al de la citacin de que se trate, como ser la citacin en calidad de tercero obligado (art. 94,
C.P.C.C.N.), como ocurri con la Repblica del Paraguay en el caso Cereales Asuncin S.R.L. c. Administracin
Nacional de Navegacin y Puertos de la Repblica del Paraguay s/ daos y perjuicios (incumplimiento de
contrato)
3
, debindose considerar en este sentido que, de acuerdo al art. 96, C.P.C.C.N., modificado por la ley
25.488, si una potencia extranjera es citada en tal carcter, puede eventualmente ser condenada; tambin se
puede tratar de la citacin para oponer excepciones en el proceso ejecutivo, como en Obras Sanitarias de la
Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia, en el cual la demandada opuso
errneamente- la excepcin de incompetencia prevista en el art. 544, inc. 1, C.P.C.C.N.
4
.
Se advierte un manejo incorrecto de esta defensa por parte de los Estados extranjeros, los cuales se
conducen de manera similar a cualquier justiciable comn acorazndose detrs de todo argumento posible
para eludir la accin de la justicia. As, se puede apreciar que esta defensa es opuesta como de incompetencia,
confundiendo la jurisdiccin como funcin de aplicar el derecho que el juez ejercita y cuya inmunidad, exencin
o indemnidad se persigue mediante la defensa, de la competencia como la aptitud de ejercitar dicha funcin
con relacin a un asunto determinado, es decir, al conjunto de los asuntos abstractamente previstos por la ley
-o sea, una medida de la jurisdiccin-; como, asimismo, se la deduce conjuntamente con otras excepciones
5
.
La excepcin de inmunidad de jurisdiccin no se debe oponer juntamente con otras, sino sola y con
anterioridad, de acuerdo al art. 4, 2 parte, de la ley 24.488 antes trascripto-, y, adems, en tanto la primera
3
Corte Sup., 29/9/1998, Fallos: 321:2594.
4
Citado en notas n 23 y 27.
5
En Saravia, Gregorio c. Agencia de Cooperacin Internacional del Japn asociacin civil sin fines de lucro-, citado en notas
n 19, 21 y 24, el Estado demandado contest la demanda y opuso las excepciones de inmunidad de jurisdiccin y la de
incompetencia por considerar que la controversia era de la competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema.
En Vallarino, Edelmiro Osvaldo c. Embajada del Japn s/ despido, citado en nota n 22, la demandada opuso la defensa de
inmunidad de jurisdiccin y, a todo evento, la nulidad de la notificacin, como asimismo la excepcin de incompetencia,
inmunidad de ejecucin y plante la inconstitucionalidad de la ley 24.488, amn de contestar la demanda.
En Obras Sanitarias de la Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia s/ ejecucin, citado en notas
n 23, 27 y 31, la accionada plante la excepcin de incompetencia basada en la inmunidad de jurisdiccin y en la inmunidad
de ejecucin, y, subsidiariamente, la prescripcin.
)
parte de dicho artculo prev que la presentacin del Estado extranjero para invocar la inmunidad de jurisdiccin
no se debe interpretar como aceptacin de la competencia, lo que supone que posteriormente se puede
plantear la incompetencia una vez resuelta desfavorablemente la defensa de inmunidad de jurisdiccin, como
tambin el art. 5 de la misma ley permite, a pedido de la potencia fornea, la ampliacin prudencial de los
plazos para contestar demanda y oponer excepciones, lo cual encuentra su justificativo en la demora lgica
para requerir y recibir instrucciones y antecedentes del respectivo gobierno.
Consigna: caracterice la defensa de inmunidad de jurisdiccin, desde el punto de
vista del derecho de fondo y del procesal, enuncie los requisitos que son necesarios para
su oposicin y haga un breve resumen, muy puntual, de lo expuesto por el autor. Mxima
extensin: una carilla (espacio y medio, Arial 12).
(
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VIII )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, cualquier edicin.
Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los
Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho Procesal,
2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
Kaller de Orchansky Derecho Internacional Privado, editorial Plus Ultra.
Goldschmidt, Werner: Derecho Internacional Privado, ltimas ediciones.
Un notable avance en la jurisprudencia de la Corte sobre inmunidad de los Estados
Extranjeros por Germn J. Bidart Campos. El Derecho, tomo 162, pg. 83.
Bibliografa obligatoria
Bibliografa de consulta y optativa
(
)
u9
unidad nueve
privado
) (
(
)
UNIDAD IX
Estudiaremos el matrimonio con componentes internacionales, y su disolucin, as como
la separacin, y los efectos personales y patrimoniales de esa institucin. Al pasar revista a las
convenciones internacionales en el tema, estableceremos los puntos de conexin que facilitarn
nuestro estudio.
(
)
oa
abogaca a distancia
)
Dar al alumno conocimientos precisos sobre cuestiones internacionales derivadas del
derecho de familia.
Establecer criterios de valoracin, en relacin al problema de las calificaciones en el Derecho
Internacional Privado.
Afirmar la importancia del concepto de orden pblico, en el tema matrimonial, desde el
punto de vista de nuestro anlisis.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD IX )
MATRI MONI O MATRI MONI O MATRI MONI O MATRI MONI O MATRI MONI O
Validez del Matrimonio
Relaciones Personales
Ley Personal
Ley del lugar de celebracin (anglosaj)
Relaciones Patrimoniales
Intrnseca: la capacidad.
especfa o no?
Los impedimentos
Extrnseca: la forma. Locus
regit actum
Prueba del matrimonio: ley
del lugar de su celebracin
Carcter imperativo o facultativo de
esa ley? Pensamos que Facultativo
La ley que determina la capacidad, rige los impedimentos. ORDEN
PBLICO.
Convencin de La Haya, 1978
Ley de la Nacionalidad
Ley del Domicilio
(
DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL
Calificacin: divorcio y separacin personal
Sistema de Derecho Internacional privado Argentino
Tendencias contemporneas (sistemas comparados)
Lex fori
Lex causae
Calificacin autnoma
Divorcio - remedio y Divorcio - sancin
Ley Personal (Nacionalidad, Domicilio)
Ley del lugar de celebracin
Lex fori (tribunal ante el que se pide el div.
Caso Rivire c/Roumiantzeff
Criterios atributivos de ley aplicable al divorcio
Cdigo Civil
Jurisprudencia Argentina
)
ai
)
abogaca a distancia
Revise los conceptos estudiados en Derecho de Familia, respecto de la celebracin
del matrimonio, sus efectos personales y patrimoniales, el divorcio y la separacin personal.
Tome nota, en su caso, de los artculos del Cdigo Civil que le resulten aplicables a nuestra
asignatura.
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD IX
EL MATRIMONIO EL MATRIMONIO EL MATRIMONIO EL MATRIMONIO EL MATRIMONIO
Calificacin: ante todo, debemos calificar el matrimonio como la unin entre un hombre
y una mujer. En legislaciones del Derecho Comparado existen otras calificaciones, y es posible el
matrimonio entre homosexuales, pero en nuestro derecho slo hallamos la unin civil en el
mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Para el tratamiento de este tema, remitimos
al curso de Derecho de Familia.
En cuanto al matrimonio, al ser una institucin fundamental para el desarrollo de la
sociedad, debemos recurrir sin hesitar, al instituto del orden pblico internacional argentino,
para establecer valoraciones y la viabilidad de figuras similares a aqul.
Tngase presente la importancia del libre consentimiento de los cnyuges libre consentimiento de los cnyuges libre consentimiento de los cnyuges libre consentimiento de los cnyuges libre consentimiento de los cnyuges, por lo
que son repudiables los matrimonios acordados por los padres, de acuerdo a ciertas costumbres
ancestrales que la civilizacin occidental desconoce. La Convencin de las Naciones Unidas
Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer
matrimonio y el registro de los matrimonios, que entr en vigencia en el ao 1964, (ratificada
por nuestra ley 18.444) dice:
Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1 Artculo 1
1. 1. 1. 1. 1. No podr contraerse legalmente matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos
contrayentes, expresado por stos en persona, despus de la debida publicidad, ante la
autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos, de acuerdo con la ley.
2. 2. 2. 2. 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 1 supra, no ser necesario que una de las partes
est presente cuando la autoridad competente est convencida de que las circunstancias
son excepcionales y de que tal parte, ante una autoridad competente y del modo prescrito
por la ley, ha expresado su consentimiento, sin haberlo retirado posteriormente.
Los Estados partes en la presente Convencin adoptarn las medidas legislativas necesarias
para determinar la edad mnima para contraer matrimonio. No podrn contraer legalmente
matrimonio las personas que no hayan cumplido esa edad, salvo que la autoridad competente por
causas justificadas y en inters de los contrayentes, dispense el requisito de la edad.
Rgimen internacional del matrimonio y del divorcio
(
Todo matrimonio deber ser inscrito por la autoridad competente en un registro oficial
destinado al efecto.
Tratados de Montevideo.
TEMAS TEMAS TEMAS TEMAS TEMAS 1889 1889 1889 1889 1889 1940 1940 1940 1940 1940
Validez del Matrimonio Validez del Matrimonio Validez del Matrimonio Validez del Matrimonio Validez del Matrimonio Capacidad, forma del acto y existencia y validez del matrimonio
se rigen por la ley del lugar de celebracin ley del lugar de celebracin ley del lugar de celebracin ley del lugar de celebracin ley del lugar de celebracin.
Los Estados no se hallan obligados a reconocer el matrimonio no se hallan obligados a reconocer el matrimonio no se hallan obligados a reconocer el matrimonio no se hallan obligados a reconocer el matrimonio no se hallan obligados a reconocer el matrimonio celebrado en alguno de ellos
cuando se presenten los impedimentos impedimentos impedimentos impedimentos impedimentos de:
1. 1. 1. 1. 1. Falta de edad mnima (14 el varn y 12 la mujer)
2. 2. 2. 2. 2. Parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad, legtima o no.
3. 3. 3. 3. 3. Parentesco entre hermanos legtimos o no.
4. 4. 4. 4. 4. Ser autor principal o cmplice del homicidio de un cnyuge.
5. 5. 5. 5. 5. Ligamen (matrimonio anterior).
CALIFICACIN DEL CALIFICACIN DEL CALIFICACIN DEL CALIFICACIN DEL CALIFICACIN DEL
DOMICILIO CONYUGAL DOMICILIO CONYUGAL DOMICILIO CONYUGAL DOMICILIO CONYUGAL DOMICILIO CONYUGAL
Lugar donde los cnyuges donde los cnyuges donde los cnyuges donde los cnyuges donde los cnyuges
viven viven viven viven viven de comn acuerdo. En su
defecto, se considera como tal el
del marido (crticas: discriminacin
contra la mujer).
RELACIONES PERSONALES RELACIONES PERSONALES RELACIONES PERSONALES RELACIONES PERSONALES RELACIONES PERSONALES Se rigen por leyes del domicilio matrimonial leyes del domicilio matrimonial leyes del domicilio matrimonial leyes del domicilio matrimonial leyes del domicilio matrimonial.
Ley de residencia de los Ley de residencia de los Ley de residencia de los Ley de residencia de los Ley de residencia de los
cnyuges cnyuges cnyuges cnyuges cnyuges
MEDIDAS URGENTES MEDIDAS URGENTES MEDIDAS URGENTES MEDIDAS URGENTES MEDIDAS URGENTES Ley del domicilio matrimonial Ley del domicilio matrimonial Ley del domicilio matrimonial Ley del domicilio matrimonial Ley del domicilio matrimonial
RELACIONES RELACIONES RELACIONES RELACIONES RELACIONES
PATRIMONIALES PATRIMONIALES PATRIMONIALES PATRIMONIALES PATRIMONIALES
(y convenciones matrimoniales) (y convenciones matrimoniales) (y convenciones matrimoniales) (y convenciones matrimoniales) (y convenciones matrimoniales)
Rigen las capitulaciones en todo lo
que no prohba la ley de situacin ley de situacin ley de situacin ley de situacin ley de situacin
de los bienes. de los bienes. de los bienes. de los bienes. de los bienes.
En su defecto ley domicilio ley domicilio ley domicilio ley domicilio ley domicilio
conyugal que hubieren fijado conyugal que hubieren fijado conyugal que hubieren fijado conyugal que hubieren fijado conyugal que hubieren fijado
antes de la celebracin del antes de la celebracin del antes de la celebracin del antes de la celebracin del antes de la celebracin del
matrimonio. matrimonio. matrimonio. matrimonio. matrimonio.
Rige la ley del primer domicilio ley del primer domicilio ley del primer domicilio ley del primer domicilio ley del primer domicilio
conyugal conyugal conyugal conyugal conyugal en todo lo que no
prohba la ley de situacin de ley de situacin de ley de situacin de ley de situacin de ley de situacin de
los bienes. los bienes. los bienes. los bienes. los bienes.
Cambio de domicilio no altera no altera no altera no altera no altera la
ley que rige relaciones patrimoniales
de los cnyuges.

)
LEY QUE RIGE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO LEY QUE RIGE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO LEY QUE RIGE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO LEY QUE RIGE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO LEY QUE RIGE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO
Capaci dad para contraer matri moni o. Capaci dad para contraer matri moni o. Capaci dad para contraer matri moni o. Capaci dad para contraer matri moni o. Capaci dad para contraer matri moni o.
Preguntamos: la ley debe ser la misma que rige la
capacidad de las personas?
Impedi mentos. Impedi mentos. Impedi mentos. Impedi mentos. Impedi mentos.
La limitacin a la autonoma de la voluntad derivada de
un impedimento tiene que ver con el orden pblico
interno, y a veces, por su trascendencia, el incumplimiento
de esos impedimentos puede afectar el orden pblico
internacional.
Ejemplo: art. 9 de la Convencin sobre la art. 9 de la Convencin sobre la art. 9 de la Convencin sobre la art. 9 de la Convencin sobre la art. 9 de la Convencin sobre la
Celebracin y el Reconocimiento de Celebracin y el Reconocimiento de Celebracin y el Reconocimiento de Celebracin y el Reconocimiento de Celebracin y el Reconocimiento de
Validez de los Matrimonios, La Haya, 14 Validez de los Matrimonios, La Haya, 14 Validez de los Matrimonios, La Haya, 14 Validez de los Matrimonios, La Haya, 14 Validez de los Matrimonios, La Haya, 14
de marzo de 1978: de marzo de 1978: de marzo de 1978: de marzo de 1978: de marzo de 1978: el principio general es la
lex loci. La excepcin es que cada Estado
contratante puede rechazar la validez del
matrimonio cuando el impedimento sea de
ligamen, parentesco, falta de libre consentimiento,
falta de edad mnima o locura.
Respuestas: Respuestas: Respuestas: Respuestas: Respuestas:
1) 1) 1) 1) 1) s ley personal. A) de la nacionalidad (pases
europeos). B) del domicilio (Dinamarca, Uruguay
y Venezuela, entre otros).
2) 2) 2) 2) 2) No aplicacin de la ley del lugar de celebracin
del matrimonio.
Argumentos: hay una certeza inicial, pues el
lugar de celebracin es nico; la ley personal puede ser
distinta, si los contrayentes tienen nacionalidades o
domicilios distintos.
Coincidencia Coincidencia Coincidencia Coincidencia Coincidencia entre legislaciones: en cuanto a falta de
edad, ligamen, parentesco en grado prohibido, etc.
No coincidencia No coincidencia No coincidencia No coincidencia No coincidencia entre legislaciones: impedimentos
que resultan de la raza, religin o poltica.
El ligamen da lugar a una cuestin previa. El ligamen da lugar a una cuestin previa. El ligamen da lugar a una cuestin previa. El ligamen da lugar a una cuestin previa. El ligamen da lugar a una cuestin previa.

(
FORMAS DEL MATRIMONIO FORMAS DEL MATRIMONIO FORMAS DEL MATRIMONIO FORMAS DEL MATRIMONIO FORMAS DEL MATRIMONIO
(es el problema de la validez extrnseca) (es el problema de la validez extrnseca) (es el problema de la validez extrnseca) (es el problema de la validez extrnseca) (es el problema de la validez extrnseca)
Se aplica la lex loci celebrationis. Si el matrimonio cumple
con los requisitos formales, debe ser vlido en todo el
mundo.
Pregunta: esta ley es imperativa o facultativa?
Para Boggiano, es imperativa imperativa imperativa imperativa imperativa, a tal punto, que si las partes no prueban el derecho del lugar de
celebracin, el juez debe investigar de oficio.
Otra razn para juzgarla imperativa: si el derecho del lugar de celebracin impone como forma
una ceremonia civil, no es vlida la forma matrimonial celebrada mediante ceremonia religiosa.
Boggiano seala excepciones a la lex loci: excepciones a la lex loci: excepciones a la lex loci: excepciones a la lex loci: excepciones a la lex loci:
1 11 11
ra. ra. ra. ra. ra.
Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: caso de los matrimonios polacos: dos polacos con domicilio en Polonia, se casaron en
Italia en 1946 ante un capelln polaco. Se mudaron a Inglaterra en 1947 y convivieron hasta 1950. En 1955
la esposa pidi la nulidad por incumplimiento de las formas impuestas por la lex loci (italiana). El matrimonio
no era vlido segn la ley italiana, ni era vlido segn el derecho polaco, pero era vlido segn el common
law ingls (lex fori).
El juez consider que las partes en el momento de la celebracin no tenan la menor intencin de
sujetarse a la ley italiana.
2 22 22
da. da. da. da. da.
Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: caso de dificultades insalvables para cumplir con la forma establecida en la ley del lugar
de celebracin. Por ej.: Alemania, ao 1945, cuando no estaban abiertos los registros y no haba oficiales
pblicos; o Rusia durante la invasin alemana. En estos casos, los matrimonios religiosos conformes al
common law fueron considerados vlidos. Base: el ius gentium y el derecho natural.
3 33 33
ra. ra. ra. ra. ra.
Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: Excepcin: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil: una partida parroquial que da cuenta de un
matrimonio religioso ante un sacerdote catlico, en Roma, con la constancia de que el acto civil se ha
cumplido en Alemania, constituye un valioso antecedente que unido a otras circunstancias, lleva a
afirmar la validez del matrimonio.
PRUEBA DEL MATRIMONIO PRUEBA DEL MATRIMONIO PRUEBA DEL MATRIMONIO PRUEBA DEL MATRIMONIO PRUEBA DEL MATRIMONIO
a) a) a) a) a) prueba directa: la de los instrumentos pblicos.
b) b) b) b) b) Prueba indirecta o supletoria: caso de inexistencia o
desaparicin de los registros (por guerras, etc.);
flexibilizacin de exigencias.
Debe probarse la ley extranjera que rige la prueba
supletoria del matrimonio.
Principio: ley del lugar de su celebracin ley del lugar de su celebracin ley del lugar de su celebracin ley del lugar de su celebracin ley del lugar de su celebracin (se
aplica a la prueba directa y a la supletoria).
A falta de la supletoria, rige la lex fori. lex fori. lex fori. lex fori. lex fori.
)
Prueba del matirmonio extranjero en nuestro Cdigo Civil: art. 161:
161. 161. 161. 161. 161. La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de derecho del lugar de derecho del lugar de derecho del lugar de derecho del lugar de
celebracin. celebracin. celebracin. celebracin. celebracin.
El matrimonio celebrado en la Repblica cuya separacin personal haya sido legalmente
decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el
artculo 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decret
la separacin. Para ello, cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de su actual
domicilio la documentacin debidamente legalizada.
Admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero: Admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero: Admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero: Admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero: Admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero:
En los consulados argentinos, slo se pueden registrar las partidas de matrimonio en
que uno o ambos cnyuges sean argentinos nativos o naturalizados (as como cualquier otro
acto que modifique el estado civil de las personas, en caso de que alguna, relacionada con l, sea
argentina nativa o naturalizada.)
Habitualmente, el argentino que desea contraer matirmonio con un extranjero, debe
demostrar que no tiene impedimentos legales para hacerlo, mediante el Certificado de Soltera
emitido en el Consulado argentino, respecto de ese estado civil. En realidad, se certifican los
datos que surgen del pasaporte.
LOS CNSULES NO PUEDEN CELEBRAR MATRIMONIOS LOS CNSULES NO PUEDEN CELEBRAR MATRIMONIOS LOS CNSULES NO PUEDEN CELEBRAR MATRIMONIOS LOS CNSULES NO PUEDEN CELEBRAR MATRIMONIOS LOS CNSULES NO PUEDEN CELEBRAR MATRIMONIOS
Matrimonio a distancia: Matrimonio a distancia: Matrimonio a distancia: Matrimonio a distancia: Matrimonio a distancia: En Capital Federal, cuando uno de los contrayentes se
encuentre distante y por alguna circunstancia no pueda concurrir al acto del matrimonio,
deber otorgar su consentimiento ante la autoridad facultada para celebrar matrimonios
en el lugar donde se encuentra, de conformidad con lo establecido en la Convencin de
Nueva York y en los Arts. 172, 173 y 174 del C.C.
Convencin de Nueva York, art. 1
ro.
: 1. No podr contraerse legalmente matrimonio sin
el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresado por stos en persona expresado por stos en persona expresado por stos en persona expresado por stos en persona expresado por stos en persona,
despus de la debida publicidad, ante la autoridad competente para formalizar el matrimonio
y testigos, de acuerdo con la ley.
Por lo tanto, en nuestra legislacin actual no est permitido el matrimonio por poder.
172. 172. 172. 172. 172. Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado
personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo.
(
El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles
aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente.
(texto segn ley 23.515.)
173. 173. 173. 173. 173. Se considera matrimonio a distancia Se considera matrimonio a distancia Se considera matrimonio a distancia Se considera matrimonio a distancia Se considera matrimonio a distancia aqul en el cual el contrayente ausente expresa su
consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del
lugar en que se encuentra.
La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida
dentro de los noventa das de la fecha de su otorgamiento. (texto segn ley 23.515.)
174. 174. 174. 174. 174. El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento
que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar
que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas
para justificar la ausencia. En caso de negarse el oficial pblico a celebrar el matrimonio, quien
pretenda contraerlo con el ausente podr recurrir al juez competente. (texto segn ley 23.515.)
FAVOR MATRIMONIO FAVOR MATRIMONIO FAVOR MATRIMONIO FAVOR MATRIMONIO FAVOR MATRIMONIO
A pesar de la crisis matrimonial actual, toda nuestra legislacin tiende a preservar la
validez formal y sustancial del matrimonio. Por ello, en cuanto a la celebracin, se rige por la ley
del lugar de la misma (de igual modo, los tratados de Montevideo).
Se ha declarado judicialmente vlido un matrimonio celebrado en el extranjero con la
llamada fraude a la expectativa, es decir, una unin entre dos personas con aptitud nupcial,
pero que se casaban en otro pas para poder divorciarse, si se produce alguna desavenencia (en
la poca de la inexistencia del divorcio o la separacin personal en nuestro pas) (Sala B, LL,
tomo 90, pg. 322 y siguientes). Como dice Goldschmidt, a pesar de que existe un evidente
fraude a la ley, el ordenamiento jurdico prefiere apostar a la validez del matrimonio, y declararlo
vlido. se es el principio del favor matrimonio.
RELACIONES PERSONALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PERSONALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PERSONALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PERSONALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PERSONALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO
Estas relaciones determinan deberes, como el de cohabitacin, el de fidelidad, y el dbito
matrimonial, la eventual obligacin de un cnyuge de seguir al otro. Tambin consagran
derechos, como los de recibir alimentos y asistencia alimentos y asistencia alimentos y asistencia alimentos y asistencia alimentos y asistencia.
Todas estas relaciones no dependen de la autonoma de la voluntad, sino que son de
orden pblico, sin que las partes puedan legalmente alterar este sistema.
)
Cul es la ley competente en estas relaciones?
Citamos la norma de conflicto la norma de conflicto la norma de conflicto la norma de conflicto la norma de conflicto del Cdigo Civil en este tema, que es el art. 162
del Cdigo Civil:
Art. 162: Art. 162: Art. 162: Art. 162: Art. 162: Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo,
entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio
alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se
regular por el derecho del domicilio del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del
acreedor alimentario.
Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa.
(texto segn ley 23.515.)
Ntese que el domicilio conyugal efectivo es el punto de conexin el domicilio conyugal efectivo es el punto de conexin el domicilio conyugal efectivo es el punto de conexin el domicilio conyugal efectivo es el punto de conexin el domicilio conyugal efectivo es el punto de conexin; se lo determina en el
momento del conflicto o discusin sobre las relaciones matrimoniales.
La ley de la ltima residencia es un punto de conexin subsidiario La ley de la ltima residencia es un punto de conexin subsidiario La ley de la ltima residencia es un punto de conexin subsidiario La ley de la ltima residencia es un punto de conexin subsidiario La ley de la ltima residencia es un punto de conexin subsidiario (ltimo lugar conocido
donde convivieron).
Y la relacionamos con la norma de jurisdiccin del art. 228 Ccivil, que se aplica para evaluar la
jurisdiccin del juez extranjero, a efectos de reconocer eficacia a su sentencia en la Argentina.
Art. 228: Art. 228: Art. 228: Art. 228: Art. 228: Sern competentes para entender en los juicios de alimentos:
1. 1. 1. 1. 1. El juez que hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio vincular o nulidad.
2. 2. 2. 2. 2. A opcin del actor
el juez del domicilio conyugal,
el del domicilio del demandado,
el de la residencia habitual del acreedor alimentario,
el del lugar de cumplimiento de la obligacin o
el del lugar de celebracin del convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere con la
residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal. (texto segn ley 23.515.)
1) 1) 1) 1) 1) ley de la nacionalidad a) a) a) a) a) nacionalidad del marido. del marido. del marido. del marido. del marido.
b) b) b) b) b) Nacionalidad comn de los cnyuges. comn de los cnyuges. comn de los cnyuges. comn de los cnyuges. comn de los cnyuges.
2) 2) 2) 2) 2) ley del domicilio del marido
3) 3) 3) 3) 3) ley de la residencia del hogar conyugal (donde el matrimonio vive de comn acuerdo)
(
En cuanto a las medidas urgentes, se rigen por el derecho del pas del juez que
entienda en la causa.
162, 162, 162, 162, 162, in fine: Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en
la causa. (texto segn ley 23.515.)
Como las medidas urgentes tambin son efectos del matrimonio, aplicamos el 227:
227. 227. 227. 227. 227. Las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que
versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el
juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante
el del domicilio del cnyuge demandado. (texto segn ley 23.515.)
Segn Boggiano: esta ltima posibilidad constituye una conexin decisiva conexin decisiva conexin decisiva conexin decisiva conexin decisiva. La convivencia
ha de ser efectiva. Sigue la jurisprudencia originada en el caso Vlasov (Fallos, 246.87).
El domicilio del cnyuge demandado se contempla en Jobke c/ Neidig (Fallos, 291.540).
RELACIONES PATRIMONIALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PATRIMONIALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PATRIMONIALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PATRIMONIALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO RELACIONES PATRIMONIALES DERIVADAS DEL MATRIMONIO
El Tratado de Montevideo de 1889 prev la celebracin de convenciones matrimoniales,
y las caracteriza en su art. 40, del siguiente modo:
Art. 40: Art. 40: Art. 40: Art. 40: Art. 40: Las capitulaciones matrimoniales capitulaciones matrimoniales capitulaciones matrimoniales capitulaciones matrimoniales capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respecto
de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de los que adquieren posteriormente,
en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de su situacin ley del lugar de su situacin ley del lugar de su situacin ley del lugar de su situacin ley del lugar de su situacin.
Vale decir que el punto de conexin surgir de lo previsto en dichos acuerdos, que no
debern transgredir la lex rei sitae (2
do
punto de conexin en este tema).
Residualmente, si no hay convenciones entre los cnyuges, y teniendo en cuenta las
prohibiciones que surjan de la ley de situacin de los bienes, stos se regirn en el matrimonio, por
la ley del domicilio conyugal fijado conjuntamente con anterioridad a la celebracin ley del domicilio conyugal fijado conjuntamente con anterioridad a la celebracin ley del domicilio conyugal fijado conjuntamente con anterioridad a la celebracin ley del domicilio conyugal fijado conjuntamente con anterioridad a la celebracin ley del domicilio conyugal fijado conjuntamente con anterioridad a la celebracin.
As lo establece el art. 41.
El art. 42 El art. 42 El art. 42 El art. 42 El art. 42 determina que si los cnyuges no han fijado un domicilio conyugal, las relaciones
patrimoniales se regirn por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin
del matrimonio. del matrimonio. del matrimonio. del matrimonio. del matrimonio.
El art. 43 El art. 43 El art. 43 El art. 43 El art. 43, por su parte, da certeza a los puntos de conexin anteriormente citados, pues el
cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean
)
adquiridos antes o despus del cambio. Se trata, como bien lo ensea el maestro Goldschmidt,
de dar seguridad a la esposa ante posibles cambios del domicilio por el marido, con el propsito
de burlar la ley (fraude).
El Tratado de 1940, en su art. 16, establece:
Art. 16: Art. 16: Art. 16: Art. 16: Art. 16: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes, se rigen por la ley del primer domicilio conyugal ley del primer domicilio conyugal ley del primer domicilio conyugal ley del primer domicilio conyugal ley del primer domicilio conyugal en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de la situacin de los bienes. ley del lugar de la situacin de los bienes. ley del lugar de la situacin de los bienes. ley del lugar de la situacin de los bienes. ley del lugar de la situacin de los bienes.
Aqu vemos una mayor precisin terminolgica, pero los principios son los mismos.
En el de 1940, se seala un criterio rgido: el de la ley del primer domicilio conyugal. El mismo
ha sido morigerado por la jurisprudencia.
El art. 17 establece, en cuanto al cambio de domicilio:
Art. 17: Art. 17: Art. 17: Art. 17: Art. 17: El cambio de domicilio no altera la ley competente para regir las relaciones de los
esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO
Citaremos algunos casos relevantes:
Smart de Parson, Eizabeth: Gaceta del Foto, tomo 80, pg. 191, 28 de mayo de 1929.
Caso de capitulaciones matrimoniales hechas en Francia: Cm. Civ. 1
ra
. De la Capital Federal,
con voto del Dr. Barraquero, 27 de junio de 1941, LL, tomo 26, pg. 38.
Caso Wong, Ivy Tang y otro (prueba de un matrimonio chino). CSJ, sentencia del 24 de
julio de 1942, JA, 1942-III, pg. 310, con comentario de Carlos Lazcano, y LL, tomo 27,
pg. 718, con comentario de Fassi.
Prueba de un matrimonio uruguayo: caso Segarra, Vicente y otros c/ Alaondo, Jos M.
Sucesin: cm. Civ. 1
ra
., sentencia del 2 de diciembre de 1942, LL, tomo 29, pg. 154.
Falta de documentacin de matrimonios celebrados en pases detrs de la cortina de
hierro: caso Wagner, Marton y otros: ED, tomo 2, pg. 375, sentencia del 9 de agosto de
1960, juzgado Civil 25 (firme).
Caso Paleo de Rochi, Mariana: Sala F, LL del 6 de marzo de 1989.
Tanto en caso de matrimonio como de divorcio y separacin personal, existen dos
convenciones de La Haya que tienen aplicacin en Europa y que no han sido ratificadas por
nuestro pas. Ellas son: con relacin al matirmonio: La Convencin de La Haya sobre celebracin
y reconocimiento de validez de los matrimonios, 14 de marzo de 1978. Con relacin a los
efectos del divorcio y la separacin personal: Convencin de La Haya de 1902.
(
Distinguimos dos conceptos:
Divorcio-sancin: Divorcio-sancin: Divorcio-sancin: Divorcio-sancin: Divorcio-sancin: contra el cnyuge que no ha atendido debidamente sus deberes
matrimoniales. Implica culpabilidad.
Divorcio-remedio: Divorcio-remedio: Divorcio-remedio: Divorcio-remedio: Divorcio-remedio: no implica culpa ni dolo, remedia una situacin de hecho que
aparece como insostenible.
El trmino puede causar un problema de calificaciones problema de calificaciones problema de calificaciones problema de calificaciones problema de calificaciones. Con ese trmino en algunas
legislaciones se alude a la separacin que no disuelve el vnculo.
Cmo se soluciona ese conflicto de calificaciones?
Acudiendo a:
La lex fori.
La lex causae.
Las calificaciones autrquicas.
Hay, entonces, dos grupos de legislaciones:
Las que prevn la separacin personal, que puede transformarse o no en divorcio vincular.
Las que slo prevn la separacin personal.
Ley aplicable al divorcio Ley aplicable al divorcio Ley aplicable al divorcio Ley aplicable al divorcio Ley aplicable al divorcio
Criterios:
1) L 1) L 1) L 1) L 1) Ley personal ey personal ey personal ey personal ey personal (sistema de la nacionalidad, sistema del domicilio).
Fundamentos: el divorcio altera el estado y capacidad de las personas; el problema de la
nacionalidad se da cuando los cnyuges tienen distintas nacionalidades. Ver caso Rivire
con Roumiantzeff, ms adelante.
2) Lex loci celebrationis 2) Lex loci celebrationis 2) Lex loci celebrationis 2) Lex loci celebrationis 2) Lex loci celebrationis. Fundamentos: el matrimonio es similar al contrato (tienen el
mismo rgimen).
3) Lex fori (tribunal ante el que se pide el divorcio). 3) Lex fori (tribunal ante el que se pide el divorcio). 3) Lex fori (tribunal ante el que se pide el divorcio). 3) Lex fori (tribunal ante el que se pide el divorcio). 3) Lex fori (tribunal ante el que se pide el divorcio). Fundamentos: el divorcio est
vinculado con una cuestin de orden pblico.
Caso Rivire: Caso Rivire: Caso Rivire: Caso Rivire: Caso Rivire: madame Roumiantzeff, rusa nacionalizada francesa, se casa en 1934 con un
emigrante ruso no naturalizado, en Francia.
Se mudan a Ecuador, en 1936, y solicitan la disolucin del matrimonio por mutuo consentimiento,
de acuerdo a la ley ecuatoriana.
El Divorcio y la separacin personal
)
En 1939: la Sra. Roumiantzeff se casa en Marruecos con un francs, el Sr. Rivire.
En 1945: ella pide el divorcio en Casablanca (bajo el dominio francs).
Para evitar pasarle alimentos, Rivire alega nulidad de su matrimonio, ya que el anterior no
haba sido para l, vlidamente disuelto (el divorcio por consentimiento mutuo de Ecuador no
estaba reconocido en Francia).
La Corte de Casacin francesa dicta la sentencia del 17 de abril de 1953. La misma
establece que:
Tratndose de esposos de distinta nacionalidad, el divorcio se rige por la ley del
domicilio, que adems resulta idntica a la ley personal del marido y a la ley del foro.
No existe en el Derecho Internacional Privado un solo punto de conexin un solo punto de conexin un solo punto de conexin un solo punto de conexin un solo punto de conexin, sino un
criterio mixto de solucin, que da flexibilidad al sistema.
En lo relativo a las convenciones internacionales en Europa, la Convencin de La
Haya de 1902, opta por el sistema de la acumulacin sistema de la acumulacin sistema de la acumulacin sistema de la acumulacin sistema de la acumulacin entre la ley nacional de los
cnyuges y la lex fori.
Ese mismo sistema de acumulacin acumulacin acumulacin acumulacin acumulacin entre la ley del domicilio conyugal y la ley
del lugar de celebracin del matrimonio, en Amrica, se sigue en el art. 13 del Tratado Tratado Tratado Tratado Tratado
de Montevideo de Montevideo de Montevideo de Montevideo de Montevideo de 1889:
Art. 13 Art. 13 Art. 13 Art. 13 Art. 13 del Tratado de Montevideo de 1889:
La ley del domicilio matrimonial ley del domicilio matrimonial ley del domicilio matrimonial ley del domicilio matrimonial ley del domicilio matrimonial rige:
a) a) a) a) a) la separacin personal;
b) b) b) b) b) la disolubilidad del matrimonio siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del ley del ley del ley del ley del
lugar en el cual se celebr lugar en el cual se celebr lugar en el cual se celebr lugar en el cual se celebr lugar en el cual se celebr
El Tratado de Montevideo de 1940, establece en su art. 15:
Art. 15: Art. 15: Art. 15: Art. 15: Art. 15: La ley del domicilio conyugal La ley del domicilio conyugal La ley del domicilio conyugal La ley del domicilio conyugal La ley del domicilio conyugal rige:
a) a) a) a) a) la separacin conyugal;
b) b) b) b) b) la disolubilidad del matrimonio, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en
donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes
locales no la admiten como tal. En ningn caso, la celebracin del subsiguiente matrimonio,
realizado de acuerdo con las leyes de otro Estado, puede dar lugar al delito de bigamia.
(
Es decir, slo el Estado sede de la celebracin del matrimonio puede desconocer la
disolucin invocada. Como se ve, antes de la reforma de la ley 23.515, haba friccin entre la
normativa interna argentina, y la internacional de los Tratados de Montevideo. Con la admisin
del divorcio vincular (art. 213 del Cdigo Civil), ambas legislaciones concuerdan entre s.
Legislacin Argentina:
Art. 164: Art. 164: Art. 164: Art. 164: Art. 164:
164. 164. 164. 164. 164. La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo ley del ltimo ley del ltimo ley del ltimo ley del ltimo
domicilio de los cnyuges, domicilio de los cnyuges, domicilio de los cnyuges, domicilio de los cnyuges, domicilio de los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
En cuanto a la jurisdiccin internacional en caso de divorcio y separacin personal,
transcribimos el art. 227:
227. 227. 227. 227. 227. Las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que
versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio
conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado.
LOS ALIMENTOS LOS ALIMENTOS LOS ALIMENTOS LOS ALIMENTOS LOS ALIMENTOS
Cuando las partes de un reclamo alimentario residen en Estados diferentes, nos
planteamos la cuestin de cul es la ley aplicable la ley aplicable la ley aplicable la ley aplicable la ley aplicable, y la jurisdiccin interviniente jurisdiccin interviniente jurisdiccin interviniente jurisdiccin interviniente jurisdiccin interviniente.
Los alimentos pueden exceder el derecho de familia. Las obligaciones alimentarias pueden
surgir entre esposos, o entre padre e hijo (si stos son menores, como consecuencia de la patria
potestad, si no, son derivadas del parentesco y recprocas); todas ellas son obligaciones legales.
La obligacin del 1837, por la que el donatario est obligado a prestar alimentos al
donante, tambin es legal, pero deriva de un contrato.
Tambin puede haber obligacin alimentaria derivada de convenciones particulares,
como por ejemplo, en una obligacin modal con carga de suministrarlos. Una ltima categora
sera la obligacin alimentaria derivada de un testamento, ya sea como carga de un legado u
otra disposicin.
En este tema, es fundamental la cooperacin internacional, y el derecho de las
convenciones establecidas desde mediados de la dcada del 50. Nuestro pas ha suscripto varios
convenios, por lo que en el mismo son susceptibles de ejecucin las sentencias extranjeras que
condenan a la prestacin de alimentos.
)
Ley aplicable Ley aplicable Ley aplicable Ley aplicable Ley aplicable
En nuestro Cdigo Civil, el art. 162, apartado 2
do
., hallamos dos puntos de conexin
distintos, en cuanto a ley aplicable:
1) 1) 1) 1) 1) el derecho del domicilio conyugal derecho del domicilio conyugal derecho del domicilio conyugal derecho del domicilio conyugal derecho del domicilio conyugal (en cuanto al derecho a percibir alimentos y la
admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio)
2) 2) 2) 2) 2) el derecho del domicilio del demandado derecho del domicilio del demandado derecho del domicilio del demandado derecho del domicilio del demandado derecho del domicilio del demandado (si el monto establecido fuera ms favorable
a la pretensin del acreedor alimentario; esto, en relacin a aqul).
En relacin a la patria potestad, los artculos 265 a 271 establecen la obligacin y el
derecho de los padres de prestar alimentos a sus hijos. Tambin son relevantes:
La obligacin de los hijos, a prestar alimentos a sus padres, en caso de que stos estn
dementes o enfermos, y en toda otra circunstancia en que ellos los necesiten.
La idntica obligacin, que existe respecto a todos los dems ascendientes.
En cuanto a la obligacin derivada de la patria potestad, la ley aplicable ser la del
lugar donde se cumplen los deberes y derechos derivados de aqulla: el domicilio del menor
(con la salvedad que establece el art. 162)
Las obligaciones derivadas del parentesco (como la de los hijos para con sus padres
mayores) tambin se regirn por la ley del domicilio del alimentado.
Juez competente Juez competente Juez competente Juez competente Juez competente
El art. 228 del Cdigo Civil dispone que ser juez competente en los juicios de alimentos:
1. 1. 1. 1. 1. El juez que hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio vincular
o nulidad.
2. 2. 2. 2. 2. A opcin del actor el juez del domicilio conyugal, el del domicilio del demandado, el de la
residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la obligacin
o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere con la
residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal.
Aqu hallamos varios puntos de conexin alternativos, por los que ha de optar el
demandante.
(
La cooperacin internacional La cooperacin internacional La cooperacin internacional La cooperacin internacional La cooperacin internacional
La misma es importantsima a travs del Derecho de los Tratados, que tienen relevancia
supraconstitucional, de acuerdo a la Carta Magna Argentina de 1994.
Presentamos los conceptos que estimamos indispensables, en el cuadro nmero 2. A l
nos remitimos.
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sntesis parciales y final
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Haga una sntesis parcial y final, sobre los temas desarollados.
(
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)
Matrimonio: calificacin unin entre hombre y mujer.
Libre consentimiento de los cnyuges: es fundamental. Convencin ONU.
Tratados de Montevideo: validez del matrimonio, calificacin del domicilio conyugal,
relaciones personales, medidas urgentes, relaciones patrimoniales.
Ley que rige la validez del matrimonio: capacidad para contraer matrimonio,
impedimentos, art. 9 de la Convencin La Haya (lex loci).
Formas del matrimonio (validez extrnseca): lex loci celebrationis. Imperativa.
Excepciones a la lex loci: ejemplos (matrimonio polacos).
Prueba del matrimonio: lex loci celebrationis. A falta de prueba: lex fori.
Prueba del matrimonio extranjero: art. 161.
Facultades de los cnyuges: no pueden celebrar matrimonios.
Matrimonio a distancia: No est permitido en la legislacin arg. El matrimonio por poder,
pero s el celebrado a distancia.
Relaciones personales derivadas del matrimonio: 162 del Cdigo Civil establece distintos
puntos de conexin de acuerdo a los temas. Relaciones personales: juez del domicilio
conyugal.
Relaciones patrimoniales: tratados de Montevideo: ley del primer domicilio conyugal, y
en subsidio la lex rei sitae.
Divorcio y separacin personal: ley del ltimo domicilio de los cnyuges, juez competente:
el del ltimo domicilio conyugal efectivo o domicilio cnyuge demandado.
Alimentos: tener en cuenta que pueden exceder el derecho de familia. Convenciones
internacionales (cooperacin indispensable). CIDIP IV, Convencin de Nueva York
(Naciones Unidas).

(
)
)
glosario
Hgalo con los trminos que no entienda.
(
)
af
)
actividad final
abogaca a distancia
Busque el sitio de la Convencin de La Haya, e investigue acerca de su contenido.
(
)
ib
)
abogaca a distancia
MATRIMONIO NULIDAD.- Matrimonio celebrado en el extranjero, debate sobre su validez cuando
se acredita la falta de cumplimiento de las normativas nacionales.
S. M. M. A. c/ F. M. G., S. M. M. A. c/ F. M. G., S. M. M. A. c/ F. M. G., S. M. M. A. c/ F. M. G., S. M. M. A. c/ F. M. G.,CNCiv. Sala B CNCiv. Sala B CNCiv. Sala B CNCiv. Sala B CNCiv. Sala B 20/05/2003.
Sumarios:
1. 1. 1. 1. 1. El Tratado de Montevideo, impone decretar la nulidad absoluta del matrimonio celebrado en el exterior,
al haber manifestado el demandado en el momento de expresar su voluntad matrimonial, que era de
estado civil soltero, cuando en realidad estaba casado en nuestro pas. Esa manifestacin, transgresora
del orden legal matrimonial de la hermana Repblica, rigiendo la ley del lugar de celebracin del acto,
afectaba la validez del mismo, y requerido juzgamiento ante los Tribunales competentes (artculo 62 del
Tratado de Montevideo), correspondo un pronunciamiento que as lo decretara.
2. 2. 2. 2. 2. La doctrina ha interpretado que la Convencin Interamericana sobre normas generales de Derecho
Internacional Privado, Ley 22.921, no impone a los jueces de la Nacin el deber de investigar oficiosamente
el contenido e interpretacin de las leyes extranjeras dadas en los pases miembros, lo cual concuerda
con el artculo 377 del Cdigo de Procedimientos, que establece como carga de las partes la prueba del
precepto jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer.
3. 3. 3. 3. 3. Si bien de menor incidencia en el punto, la partida y su traduccin no reflejan el estado civil precedente
que las partes hubieran invocado, por ms que sirva como indicio que el pasaporte que supuestamente
habra exhibido la demandada la situara como soltera. De tal modo no puede sostenerse que el apelante
carece de certidumbre en el estado civil, ya que para la ley argentina a contar de la declaracin que el
fallo pronuncia, no cabe duda alguna, al margen de hiptesis que se pudiera imaginar para situaciones
que se desenvuelvan fuera del territorio nacional, las que eventualmente se resolveran segn la legislacin
que en el caso fuera aplicable.
TEXTO COMPLETO TEXTO COMPLETO TEXTO COMPLETO TEXTO COMPLETO TEXTO COMPLETO
Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los 20 das del mes de Mayo de dos mil tres, reunidos
en Acuerdo los Seores Jueces de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala B, para conocer
en el recurso interpuesto en los autos caratulados: S. M., M. A. A. c/F., M. G. s/nulidad de matrimonio respecto
de la sentencia de fs.333/338, el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver:
Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
Practicado el sorteo result que la votacin deba efectuarse en el siguiente orden: Seores Jueces
Doctores GERONIMO SANSO - FELIX R. DE IGARZABAL - LUIS LOPEZ ARAMBURU.-
(
A la cuestin planteada el Dr. Sans, dijo.
1. 1. 1. 1. 1. Contra la sentencia de fojas 333/338, que rechaz la accin de nulidad de matrimonio entablada por el
esposo, interpuso ste la apelacin que sostuvo en el memorial de de fojas 364/377, sin respuesta de la
demandada. A fojas 385/86 dictamin el seor Fiscal de esta Cmara, propiciando la confirmacin del
fallo recurrido.
2. 2. 2. 2. 2. Las crticas del apelante estn dirigidas a las consideraciones en base a las cuales la juzgadora desech la
accin, an cuando admiti la salvedad que requera el seor Fiscal, en el sentido de que por aplicacin
del artculo 160 del Cdigo Civil, el acta de matrimonio impugnada, carecera de eficacia.
Aduce el recurrente que la norma citada, en relacin con el artculo 227 del mismo ordenamiento, de
ningn modo obsta al pronunciamiento de un juez local, decidiendo que la unin celebrada en otro pas
mediando impedimento de ligamen, acarrea la nulidad del acto.
Estima que la jurisprudencia invocada, tanto de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, cuanto la de
Cmaras de Apelaciones, cuando se expiden acerca de la ineficacia del matrimonio celebrado en el extranjero,
la hace en orden a controversias de diverso objeto, como las que refieren a intereses hereditarios, o previsionales,
y particularmente en relacin a cuestionadas legitimaciones activas o pasiva.
En los autos R. L., M. c/ DA., . L. s/Nulidad de Matrimonio (Libre N239.856 de esta Sala 18-07-
2001), a consecuencia del recurso extraordinario, resuelto favorablemente por la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin que dej sin efecto el pronunciamiento (de la Sala M de esta Cmara), se dispuso el dictado de una
nueva sentencia. Interpret el mximo Tribunal que al margen del defecto de encuadre jurdico en el que
pudieran haber incurrido los litigantes, formaba parte de los deberes jurisdiccionales la sujecin a las reglas de
derecho aplicables a la solucin del conflicto, siguiendo la directiva del principio iura novit curia.En este
sentido consider que el juzgador de la anterior instancia debi regirse por el Tratado de Montevideo, en tanto
dispone que para los juicios sobre nulidad de matrimonio es competente el Juez del domicilio conyugal, y las
normas que regiran el caso sera el del lugar de celebracin del matrimonio (AJlex loci celebrationis).
Dispuso as, haciendo mrito de la supremaca que la Constitucin Nacional otorga a los convenios
internacionales a los que el Estado Argentino hubiera adherido, y por sobre la legislacin positiva local.
Fallo seleccionado, editado y publicado por Argentina Jurdica en fecha 04/03/2003, todos los derechos reservados.
3. 3. 3. 3. 3. Esta decisin de la Corte Suprema de Justicia, insoslayable para el Tribunal de anterior instancia, en el
caso esta Sala, impuso acoger la queja de la actora apelante, en tanto sus argumentos concilian
exactamente con el temperamento indicado por el ms alto tribunal.
Anlogo fue entonces el criterio del seor Fiscal ante esta Cmara, quien en su dictamen, se refiere al
vicio original del acto sancionado por el artculo 219 del Cdigo Civil (concordante con los artculos 84 de la Ley
2393 y de la ley paraguaya), al existir impedimento de ligamen en uno de los contrayentes.
Es que las normas en comentario imponan en aquel caso, decretar la nulidad absoluta del matrimonio
celebrado en Asuncin, Repblica del Paraguay, al haber manifestado el demandado en el momento de expresar
su voluntad matrimonial, que era de estado civil soltero, cuando en realidad estaba casado en nuestro pas. Esa
manifestacin, transgresora del orden legal matrimonial de la hermana Repblica, rigiendo la ley del lugar de
)
celebracin del acto, afectaba la validez del mismo, y requerido juzgamiento ante los Tribunales competentes
(artculo 62 del Tratado de Montevideo), corresponda pronunciamiento que as lo decretara.
Para dictar este pronunciamiento a su vez, resultaba competente la jurisdiccin del domicilio conyugal,
esto es la judicatura nacional, que para expedirse en mrito a los artculos 59 , 62, 11 y 13 contenidos en los
Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940, deba atenerse a la normativa del lugar
de celebracin (artculo 9 de la Ley de Matrimonio Civil del Paraguay).
4. 4. 4. 4. 4. En el sub-examen en cambio, la opinin del magistrado del Ministerio Pblico adhiere al temperamento
contenido en la sentencia apelada. Resulta especialmente as, porque de acuerdo a lo denotado en
captulo V del dictamen ( ver fojas vuelta), no se ha invocado y demostrado la legislacin del lugar de
celebracin, a los fines de apreciar la nulidad pretendida por el recurrente, y agrega que la razn
fundamental por la que se aplica la teora en cuestin radica en que el acto puede ser vlido en el lugar
de celebracin.
En la especie, el acto se celebr en el Estado de Texas (EE.UU.), y distinto del precedente que se ha
comentado, requera comprobacin del rgimen legal all vigente (artculo 13 del Cdigo Civil).
La doctrina ha interpretado que la Convencin (Interamericana sobre normas generales de Derecho
Internacional Privado, Ley 22.921), no impone a los jueces de la Nacin el deber de investigar oficiosamente el
contenido e interpretacin de las leyes extranjeras dadas en los pases miembros, lo cual concuerda con el
artculo 377 del Cdigo de Procedimientos, que establece como carga de las partes la prueba del precepto
jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer (Carlos H. Vidal Taquini. Matrimonio Civil.Ley
23.515- Ed.Astrea 2000 pgina 19).
Por lo dems el temperamento que sigui la sentenciadora, haba sido contemplado y hasta sugerido
por el propio apelante en el alegato (ver fojas 299 vuelta ltimo prrafo).
A esto se suma que si bien de menor incidencia en el punto, la partida y su traduccin (ver fojas 310/
313) no reflejan el estado civil precedente que las partes hubieran invocado, por ms que sirva como indicio que
el pasaporte que supuestamente habra exhibido la demandada la situara como soltera.
De tal modo no puede sostenerse que el apelante carece de certidumbre en el estado civil, ya que para
la ley argentina a contar de la declaracin que el fallo pronuncia, no cabe duda alguna, al margen de hiptesis
que se pudiera imaginar para situaciones que se desenvuelvan fuera del territorio nacional, las que eventualmente
se resolveran segn la legislacin que en el caso fuera aplicable.
5. 5. 5. 5. 5. Creo en cambio que la queja debe admitirse en lo relativo a la imposicin de costas, por aplicacin del
segundo apartado del artculo 68 del Cdigo de Procedimientos, teniendo en consideracin que el
actor ejerci su derecho de accin, inducido por razones objetivas, tales como la incontrovertible existencia
de matrimonio anterior no disuelto.
Propongo por ello, que al rechazarse los agravios referidos a la cuestin de fondo, se admite parcialmente
la queja en lo atinente a la imposicin de costas que se distribuirn en el orden causado.
(
Los Dres. de Igarzabal y Lpez Aramburu. por anlogas razones a las aducidas por el Dr. Sans votaron en el
mismo sentido a la cuestin propuesta. Con lo que termin el acto, GERONIMO SANSO - FELIX R. DE IGARZABAL
-LUIS LOPEZ ARAMBURU.
Consignas:
1) 1) 1) 1) 1) Describa el caso, las partes y la cuestin en debate.
2) 2) 2) 2) 2) Enumere las normas legales y convencionales enumeradas, y haga un breve comentario
de ellas, en cuanto integran la argumentacin de la sentencia.
3) 3) 3) 3) 3) Adems de lo concerniente al matrimonio, qu otro importante tema de Derecho
Internacional Privado resuelve la sentencia?
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IX )
Cdigo Civil Comentado (ed. Hammurabi). Bueres- Highton, tomo 1.
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, cualquier edicin.
Rapallini, Liliana Etel: Cobro de Alimentos en el Extranjero- Cuadernos de Derecho
Internacional Privado- Universidad Catlica de La Plata- N* 1/99.
Sosa, Gualberto: La Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias. En
J.A., enero 31 de 1990.
(
)
u10
unidad diez
privado
) (
(
)
UNIDAD X
Estudiaremos las soluciones que da el Derecho Internacional Privado en relacin a
todos los temas de proteccin de la minoridad, que son: la patria potestad, la filiacin, la
adopcin internacional, la restitucin de menores. Tambin estudiaremos la accin conjunta
de los Estados, a travs de congresos y conferencias, en la prevencin y castigo de las conductas
delictivas que tienen que ver con el trfico internacional, venta de nios, y la utilizacin de
nios para fines pornogrficos en la Internet. Como nuestro derecho interno da pocas
soluciones, tendremos que estudiar mayormente los tratados y convenciones internacionales,
para hallar soluciones apropiadas.
(
)
oa
abogaca a distancia
)
Conocer los intentos de todos los pases del mundo, en legislar los temas de proteccin
de la infancia.
Aportar bases de argumentacin en relacin a estos conflictos.
Sealar y destacar los derechos del nio.
Dar una nocin de los principales instrumentos internacionales y panamericanos, para la
solucin de conflictos en este sentido.
Hacer conocer algunos casos clave de nuestra jurisprudencia.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD X )
PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD
Ratificada por Argentina
Convencin de la ONU sobre obtencin
de alimentos en el extranjero (1956).
Convencin de La Haya, oblig. alimentarias
para menores.
Convenios La Haya Reconocimiento de
Decisiones Obl. Alimentarias.
CIDIP IV, de 1989. No ratif. por Argentina:
derecho aplicable: el ms favorable al
acreedor.
Alimentos Ley aplicable: hay diversas opciones
Es preferible la Ley del domicilio o residencia
habitual del hijo.
Derecho Interno: laguna en CCiv.
Montevideo: diferencias entre los puntos
de conexin entre 1889 y 1940.
Determinaicn
Significados jurdicos y de hecho.
Ley Personal
Ley que rige los efectos del matrimonio
FILIACIN FILIACIN FILIACIN FILIACIN FILIACIN
Lex fori
Instrumentos Internacionales
Pacto de San Jos de Costa Rica
Convencin de Nueva York
Tratados de Montevideo Filiacin legtima: ley de celebracin del matrimonio
Legitimidad de la filiacin en s: ley domicilio conyugal
Filiacin ilegtima: ley del Estado en el que se efectivizarn
(
ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL
Convenciones: Derechos del Nio
Derecho Argentino: ley 24.479, CCiv., art. 339, 340, 315
CIDIP III (no adhesin de Argentina)
La Haya: 1993 (no adhesin de Argentina)
RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES
Convencin La Haya aspectos civiles de la sustraccin de menores
Convenio Argentino - Uruguayo. Ley 22.546
Ratificacin por Argentina
CIDIP IV, Montevideo, 1989. Convencin Internacional
Traslado ilegal, o traslado legal y retencin ilegal
PRORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PRORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PRORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PRORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PRORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS
Ley 25.763, agosto 2003: Protocolo relativo a la Venta de Nios
1999: Conferencia Internacional de Lucha contra Pornografa Infantil (Viena)
Delitos penales internacionales
TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES
CIDIP V (Mxico, 1994): Convencin Interamericana
Efectiva proteccin para menores vctima de delitos relacionados con el trfico
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD X
ACLARACIN PREVIA ACLARACIN PREVIA ACLARACIN PREVIA ACLARACIN PREVIA ACLARACIN PREVIA
Coincidimos con Feldstein de Crdenas en su afirmacin de que todo lo concerniente a
la minoridad tiene mucho que ver con el conflicto entre civilizaciones, es decir, en este tema
priman las normas culturales, que son bien diferentes en Oriente y en Occidente.
Esta misma tesis fue propugnada en 1993 por el politlogo norteamericano Samuel
Huntington, quien public un ensayo titulado El conflicto de las civilizaciones, el cual
posteriormente dio origen a un libro. El argumento central de Huntington sostiene que: la
fuente fundamental de conflicto en este nuevo mundo no ser primordialmente ideolgica
ni econmica... Los conflictos principales de la poltica mundial se producirn entre naciones
y grupos de civilizaciones diferentes. El choque de civilizaciones choque de civilizaciones choque de civilizaciones choque de civilizaciones choque de civilizaciones dominar la poltica
mundial. Las lneas de separacin entre civilizaciones sern las lneas de batalla del futuro.
Veremos ejemplos de este conflicto al analizar la filiacin y la adopcin, materias en las
cuales las distintas ideologas religiosas y de civilizaciones marcan profundas diferencias.
En todos los casos, debemos acudir a los principios generales principios generales principios generales principios generales principios generales establecidos por la
Convencin de los Derechos del Nio:
En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior inters superior inters superior inters superior inters superior
del nio del nio del nio del nio del nio. (art. 3 de la Convencin)
La infancia tiene derecho a cuidados y asistencia especiales.
El nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno
de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.
FILIACIN FILIACIN FILIACIN FILIACIN FILIACIN
La filiacin puede tener un significado jurdico y otro de hecho; el primero es la relacin
entre los padres y el hijo, el estado de derecho de familia. El significado de hecho alude al
vnculo de sangre entre padres e hijo.
Menores
(
Cmo se establece ese vnculo de sangre y desde cundo? Aqu, indudablemente,
hallamos un problema de calificaciones: cada derecho establecer distintas soluciones, que
estn directamente relacionadas con el momento desde el que comienza la existencia de las
personas fsicas.
La ley aplicable: La ley aplicable: La ley aplicable: La ley aplicable: La ley aplicable:
Existen varias formas de determinarla: una es la ley personal, en sus vertientes de ley de
la nacionalidad o del domicilio, ya sea del padre o del hijo.
Otra es la ley que rige los efectos de la celebracin del matrimonio, en el caso de
filiacin matrimonial.
Por ltimo, est el criterio de aplicacin de la ley del juez que interviene en el caso
(lex fori).
a) Derecho Interno a) Derecho Interno a) Derecho Interno a) Derecho Interno a) Derecho Interno: nuestro Cdigo Civil trata del mismo modo los efectos de la filiacin
matrimonial, extramatrimonial y adoptiva. En cuanto a las dos primeras, la ley 23.264
estableci la total equiparacin de los hijos nacidos fuera y dentro del matrimonio. Pero
lo concerniente a los conflictos internacionales en esta materia no est contemplado por
la ley civil: estamos ante una laguna de la ley.
b) Derecho Internacional: b) Derecho Internacional: b) Derecho Internacional: b) Derecho Internacional: b) Derecho Internacional:
Pacto de San Jos de Costa Rica.
Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio.
El Pacto de San Jos de Costa Rica, en su art. 17, inc. 5, establece:
La Ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera de matrimonio
como a los nacidos dentro del mismo.
La Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio Convencin de Nueva York sobre los Derechos del Nio fue adoptada y
abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de
noviembre de 1989. Entrada en vigor: 2 de septiembre de 1990, de conformidad con el artculo
49. Ha sido ratificada por casi todos los pases del mundo, incluso el nuestro. Dicha Convencin
califica a nio en su art. 1, como todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo
que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
Tngase en cuenta el art. 75, inc. 22 de la Constitucin de la Nacin, que establece entre
las facultades del Congreso, ..
)
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos
tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del
Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
Contra la Mujer; la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia,
tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional..
Tratados de Montevideo: los mismos tienen idnticas disposiciones.
En cuanto a la calificacin de filiacin legtima e ilegtima, que tanto en 1889 como en
1940 aludan a las diferencias entonces existentes entre las dos categoras de hijos, debemos
adoptar la coordinacin de esta nomenclatura con las actuales directivas en la materia, que
parten de lo establecido en el Pacto de San Jos de Costa Rica.
tratado de 1889 tratado de 1889 tratado de 1889 tratado de 1889 tratado de 1889 Tratado de 1940 Tratado de 1940 Tratado de 1940 Tratado de 1940 Tratado de 1940
Art. 16: Art. 16: Art. 16: Art. 16: Art. 16: La ley que rige la celebracin del
matrimonio determina la filiacin legtima y la
legitimacin por subsiguiente matrimonio.
Art. 17: Art. 17: Art. 17: Art. 17: Art. 17: Las cuestiones sobre legitimidad de la
filiacin, ajenas a la validez o nulidad del
matrimonio, se rigen por la ley del domicilio
conyugal en el momento del nacimiento del hijo.
Art. 18: Art. 18: Art. 18: Art. 18: Art. 18: Los derechos y obligaciones concernientes
a la filiacin ilegtima, se rigen por la ley del Estado
en el cual hayan de hacerse efectivos.
Igual texto para el art. 20.
(
Como vemos, el sistema interno interno interno interno interno del Derecho Internacional Privado no nos da suficientes
respuestas, por lo que deberemos acudir en busca de ellas, en primer lugar, a los Tratados de
Montevideo, con las aclaraciones establecidas en cuanto a equiparacin de filiaciones.
Cules pueden ser los problemas de filiacin internacional? Los casos en que el padre
demandado, o el hijo reconocido, residan en otro pas. Al decir el art. 18 (22) de los tratados
de Montevideo de 1889 (1940), ley del Estado en el cual han de hacerse efectivos, no
individualiza un lugar en especial: puede tratarse del lugar del domicilio del nio, o del padre
demandado o reconociente. Habr, pues, que elegir el derecho que sea ms favorable al
reconocimiento de la filiacin.
Las XII Jornadas Nacional de Derecho Civil, que sesionaron en el ao 1989, en la ciudad
de Bariloche, establecieron en la Comisin nmero 7 (La filiacin de referencia biolgica), que:
De lege ferenda:
I. I. I. I. I. Jurisdiccin:
1) 1) 1) 1) 1) Las acciones relativas a la filiacin matrimonial sern intentadas ante el Tribunal de la
residencia habitual de los cnyuges. En caso de anulacin, separacin o disolucin
matrimonial, sern competentes los jueces de la ltima residencia habitual comn de
los cnyuges.
2) 2) 2) 2) 2) Las acciones relativas a la filiacin extramatrimonial podrn ser intentadas ante los
jueces: a) a) a) a) a) del lugar del nacimiento; b) b) b) b) b) de la residencia habitual del posible progenitor
o de la del eventual hijo.
II. II. II. II. II. Ley aplicable:
1) 1) 1) 1) 1) La filiacin matrimonial, si depende de la validez del matrimonio, se rige por el Derecho
que regula esta ltima. Las cuestiones ajenas a la validez del matrimonio, se rigen por
la ley del domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo.
2) 2) 2) 2) 2) El reconocimiento de la filiacin extramatrimonial se rige por el rgimen ms favorable
al vnculo, eligiendo de entre los Derechos de: a) a) a) a) a) el lugar de concepcin en cuanto sea
claramente determinable; b) b) b) b) b) el lugar de nacimiento y c) c) c) c) c) el domicilio del posible progenitor
en los momentos referidos.
3) 3) 3) 3) 3) La indagacin de la filiacin de los expsitos se regula por la ley del lugar donde han
sido expuestos.
4) 4) 4) 4) 4) Los derechos y obligaciones correspondientes a la filiacin extramatrimonial se rigen
por la ley del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos.
III. III. III. III. III. En virtud del espritu que inspira la ley 23.264, tanto la inseminacin artificial, como la
fecundacin in vitro y el desarrollo del embrin en el tero de una mujer distinta de la
que aport el vulo, realizados en otros pases, en principio, no conculcan el orden pblico
argentino.
)
(disentimos con lo establecido en el punto III, lo que ya hemos analizado al tratar del comienzo de
la existencia de las personas fsicas).
El principio favor filii: el mismo establece que, en caso de duda, debe estarse a la
validez de la filiacin, en beneficio del hijo.
PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD PATRIA POTESTAD
Esta institucin ya ha sido estudiada en el curso de Derecho de Familia. Nos queda, en
esta instancia, formularnos algunas cuestiones acerca de la misma, en el marco de nuestra
asignatura.
Al igual que en la filiacin, nos preguntamos cul ser la ley aplicable. Hallamos distintas
respuestas: la mayora de las legislaciones se inclinan por adoptar el principio de la ley personal
en sus dos variantes (domicilio o nacionalidad), que, a su vez, puede ser la de los padres, o la del
hijo. En caso de que los dos padres tengan leyes diferentes, se produciran conflictos no deseados,
que atentaran contra la igualdad entre aqullos y los derechos de la mujer; por tanto, las
legislaciones se inclinan por aplicar la ley personal del hijo.
Otra respuesta puede ser, en caso de existencia de bienes inmuebles, la lex rei sitae.
Una tercera opcin nos indica la ley del lugar del ejercicio efectivo de la patria potestad,
que puede no coincidir con la de la nacionalidad del padre o el hijo.
Una vez ms, coincidimos con Sara Feldstein, en preferir la ley del domicilio o la ley del domicilio o la ley del domicilio o la ley del domicilio o la ley del domicilio o
residencia habitual del hijo residencia habitual del hijo residencia habitual del hijo residencia habitual del hijo residencia habitual del hijo, ya que es en ese mbito en que se desarrolla la personalidad del
nio y su educacin, lo que implica una mejor tutela de sus derechos.
Derecho interno: nuestro Cdigo Civil carece de disposiciones de Derecho Internacional
Privado en esta materia. Debemos acudir, pues, a lo normado en los Tratados de Montevideo.
Recordamos el inc. 22 del art. 75 de la Constitucin Nacional, que establece la superioridad
de los tratados internacionales en relacin a aqulla, y menciona expresamente algunos de
gran importancia:
Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes.
(
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del
Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
Contra la Mujer; la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia,
tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
Tratados de Montevideo:
1889 1889 1889 1889 1889 1940 1940 1940 1940 1940
Art. 14: Art. 14: Art. 14: Art. 14: Art. 14: la patria potestad en lo referente a
los derechos y deberes personales, se rige por
la ley del lugar en que se ejecuta.
Art. 18: Art. 18: Art. 18: Art. 18: Art. 18: la patria potestad, en lo referente a
los derechos y a los deberes personales, se rige
por la ley del domicilio de quien la ejercita.
Art. 15: Art. 15: Art. 15: Art. 15: Art. 15: los derechos que la patria potestad
confiere a los padres sobre los bienes de los
hijos, as como su enajenacin y dems actos
que los afecten, se rigen por la ley del Estado
en que dichos bienes se hallan situados.
Art. 19: Art. 19: Art. 19: Art. 19: Art. 19: por la misma ley se rigen los derechos
y las obligaciones inherentes a la patria potestad
respecto de los bienes de los hijos, as como su
enajenacin y los dems actos de que sean
objeto, en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la
ley del lugar de la situacin de los bienes.
El primero establece que las relaciones personales derivadas de la patria potestad se regirn por
la ley del lugar de ejecucin; las relaciones patrimoniales siguen la lex rei sitae.
El segundo somete las relaciones, tanto en lo personal como en lo patrimonial, a la ley del domicilio
del que tiene el ejercicio de la patria potestad. Slo como excepcin, introduce la lex rei sitae.
Ambos tratados tienen disposiciones comunes en cuanto a la aplicacin de medidas urgentes,
que se rige por la ley del domicilio de los padres. Son los art. 24 (1889) y 30 (1940):
las medidas urgentes que conciernen ...al ejercicio de la patria potestad..., se rigen,... por la ley del
lugar en donde residen los ...padres de familia...
)
Prestaciones alimentarias: en este aspecto, sealamos las siguientes convenciones
internacionales:
1. 1. 1. 1. 1. Convencin de las Naciones Unidas sobre Obtencin de Alimentos en el Extranjero (Nueva
York, 1956), ratificada por la Repblica Argentina el 10 de febrero de 1967 (ley 17.156).
La Convencin adopta un procedimiento gil a travs de Autoridades Centrales designadas
por cada pas, cuyo objeto es facilitar la obtencin de alimentos por parte del demandante
que se encuentre en el territorio de una de las partes contratantes; la obtencin de alimentos
que pretende tener derecho a recibir del demandado que est sujeto a la jurisdiccin de
otro Estado contratante. El propsito es el de facilitar los trmites judiciales a realizarse en
el extranjero para que quien tenga derecho a ello pueda demandar por alimentos.
El derecho aplicable a la resolucin de estos conflictos ser el del Estado demandado, y
la solicitud hecha por el acreedor alimentario deber cumplir con los requisitos establecidos por
tal legislacin, independientemente de que en principio, para ser admitida por la autoridad
remitente, deber cumplir tambin con los requisitos establecidos por la legislacin del Estado
donde tiene su domicilio o residencia habitual.
Se determinan reglas claras para la tramitacin de exhortos que soliciten o amplen
pruebas.
En nuestro pas, la autoridad de aplicacin es el Ministerio de Justicia.
En cuanto a los pases sin convenio vigente con la Argentina, el actor deber sujetarse a
las leyes del lugar de su residencia, teniendo en cuenta las normas vigentes sobre reconocimiento
y ejecucin de sentencias en el pas donde se domicilia el alimentante, para poder hacer efectivo
el pronunciamiento obtenido.
2. 2. 2. 2. 2. Convencin de La Haya sobre ley aplicable a las Obligaciones Alimentarias para Menores para Menores para Menores para Menores para Menores,
del 24 de octubre de 1956.
3. 3. 3. 3. 3. Convenios de La Haya sobre Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones en Materia de
Obligaciones Alimentarias para Menores, de 1958 y 1973. Ellos establecen un mecanismo
de reconoicimiento y ejecucin recprocos entre los Estados contratantes, as como normas
para la debida asistencia jurdica.
(
Los Convenios de La Haya de 1956 y 1973 sobre la ley aplicable a las obligaciones
alimenticias, dan la prioridad a la ley de la residencia habitual (o de la nueva residencia en caso
de cambio) del nio o del beneficiario en general. Existen no obstante algunas excepciones:
a) a) a) a) a) la ley por la que se regulan las obligaciones alimenticias entre esposos divorciados o
separados es la ley que se aplica al divorcio o a la separacin;
b) b) b) b) b) la ley designada por el Convenio puede ser desechada si es manifiestamente contraria al
orden pblico;

Diferencias entre los dos Convenios de La Haya:
el Convenio de 1956 slo determina la ley aplicable a las obligaciones alimenticias hacia
los nios, mientras que el Convenio de 1973 se aplica a las obligaciones alimenticias
derivadas de las relaciones de familia, de parentesco, matrimonio o de la familia poltica,
incluidas las obligaciones alimenticias hacia un nio no legtimo;
las disposiciones del Convenio de 1956 slo se aplican si la ley designada es la de un
Estado contratante, mientras que las del Convenio de 1973 son universales en el sentido
de que se aplican aunque la ley aplicable sea la de un Estado no contratante.
Estas divergencias son causa de confusin para el justiciable, por lo que se prev revisar
el conjunto de estas disposiciones y agruparlas en un nuevo Convenio general sobre las
obligaciones alimenticias.
Es importante sealar que nuestro pas no ha ratificado ningn Convenio de La Haya,
pese a que forma parte de dicha Conferencia.
4. 4. 4. 4. 4. Cidip IV, de 1989 (Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias), an no
ratificado por la Argentina, no obstante lo cual debemos examinarlo.
Dicha Convencin es de carcter regional, por lo que slo obliga a su cumplimiento a los
Estados integrantes de la OEA que la hubieran ratificado.
El objeto que persigue la convencin es determinar cul es el derecho aplicable en las
controversias relativas a los alimentos y las autoridades competentes para conocer de las mismas.
El requisito indispensable para su aplicacin es que el acreedor alimentario tenga su domicilio o
residencia habitual en un Estado parte y el deudor alimentario tenga su domicilio, residencia
habitual, bienes o ingresos en otro Estado parte.
)
En cuanto a los posibles conflictos de leyes, la convencin presenta dos reglas
fundamentales:
En primer lugar En primer lugar En primer lugar En primer lugar En primer lugar, el criterio que se adoptar para la eleccin del derecho aplicable ser el
que resulte ms favorable al acreedor alimentario, (el menor), ya sea el del domicilio del
acreedor o del deudor.
En segundo lugar En segundo lugar En segundo lugar En segundo lugar En segundo lugar, se fijan limitativamente cules sern las materias que podrn ser
regidas por la legislacin ms favorable al acreedor, que son:
1) 1) 1) 1) 1) la determinacin del monto de los alimentos
2) 2) 2) 2) 2) los plazos en los que debern ser pagados
3) 3) 3) 3) 3) la determinacin de quines pueden demandar los alimentos en representacin
del menor.
Juez competente: ser el del domicilio o de la residencia habitual del acreedor, del deudor
o el del Estado en el cual el deudor alimentario tenga bienes.
En cuanto a la cuanta de los alimentos, el art. 10 de la convencin establece que ellos
deben ser proporcionales tanto a la necesidad del alimentario (alimentado) como a la capacidad
econmica del alimentante.
Los Estados parte slo podrn rehusarse a cumplir con las sentencias o con el derecho
extranjero aplicable, de acuerdo con el artculo 22 de la convencin, cuando alguno de ellos lo
considere manifiestamente contrario a su derecho.
ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL ADOPCIN INTERNACIONAL
Tal como hemos visto en los casos de la filiacin y del matrimonio, hallamos aqu
problemas derivados de las distintas civilizaciones y culturas. Por ello, podemos decir que no
existe una nocin vlida de adopcin internacional, que es mirada por muchos sistemas jurdicos
con suma desconfianza, como ocurre en la mayora de los pases americanos, que son
proveedores de nios que adoptan los ciudadanos de los pases centrales.
Los sistemas musulmanes desconocen la adopcin lisa y llanamente, pero admiten una
institucin parecida, que es la kafala, la cual no implica lazos de parentesco. Vemos que en este
tema, se aborda previamente un conflicto de calificaciones, que tiene que ver con el de civilizaciones.
Puede decirse que la adopcin es internacional cuando la relacin contiene en su formacin
o su desarrollo, elementos extranjeros relevantes para un cierto ordenamiento jurdico.
(
Una adopcin es internacional cuando las partes intervinientes (adoptado y adoptantes)
viven en Estados distintos. Es, pues, ajena a este tema, la nacionalidad de unos y otros.
Ya dijimos que hay pases tpicamente proveedores o exportadores de nios, como
casi todos los de Amrica Latina. Las causas de esa tendencia son:
La baja tasa de natalidad que existe en los pases adoptantes. Por lo tanto, hay poca
cantidad de nios adoptables.
A la inversa, la alta tasa de natalidad de los pases exportadores.
El uso frecuente de los mtodos anticonceptivos empleados en los pases desarrollados.
Como consecuencia de ello, la poca cantidad de gente joven en los pases centrales y la
necesidad de revertir esta tendencia.
En los pases del sudeste asitico, la gran cantidad de hurfanos que dej la guerra.
Asimismo, en los pases detrs de la ex cortina de hierro, y en los afectados por guerras
tnicas en los Balcanes.
La atraccin que el viejo mundo tiene por el nuevo, cosa que a veces tiene poco que ver
con los motivos humanitarios de una adopcin, y ms con una especie de snobismo, que
se expresa a travs del intershacia las culturas subdesarrolladas.
Normas internas en nuestro derecho: en este sentido, sealamos dos etapas:
a) a) a) a) a) Desde la sancin del Cdigo Civil hasta la ley 13.252 (1948), primera de adopcin
en la Argentina.
b) b) b) b) b) Desde la ley 13.252 y los tratados de Montevideo hasta la actual ley 24.479, pasando
por la derogada 19.134.
a) a) a) a) a) Vlez Sarsfield no admiti la adopcin, pues argument que no estaba en nuestras
costumbres (ver art. 4050).
b) b) b) b) b) La ley 13.252 no presenta regla alguna de adopcin internacional. Citamos aqu el caso
Grimaldi, que constituy un ejemplo de cuestin previa (ver parte general).
La ley 19.134 slo menciona a la adopcin internacional en dos artculos: 32 y 33.
El 32 deca: El 32 deca: El 32 deca: El 32 deca: El 32 deca: la situacin jurdica, los derechos y deberes de adoptantes y adoptados entre s,
se regirn por la ley del domicilio del adoptado, al tiempo de la adopcin cuando sta hubiere
sido conferida en el extranjero.
Art. 33: Art. 33: Art. 33: Art. 33: Art. 33: permite la conversin de una adopcin concedida en el extranjero, de conformidad a
la ley del domicilio del adoptado, al rgimen de la adopcin plena de nuestra ley; para ello
basta que se acredite el vnculo y se d consentimiento por los adoptantes y los adoptados.
)
Ley de adopcin 24.479 (reforma el Cdigo Civil).
Art. 339: Art. 339: Art. 339: Art. 339: Art. 339: La situacin jurdica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado entre s, se
regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin, cuando sta hubiera
sido conferida en el extranjero. (texto segn ley 24.779.)
340: 340: 340: 340: 340: La adopcin concedida en el extranjero de conformidad a la ley de domicilio del adoptado,
podr transformarse en el rgimen de adopcin plena en tanto se renan los requisitos
establecidos en este Cdigo, debiendo acreditar dicho vnculo y prestar su consentimiento
adoptante y adoptado. Si este ltimo fuese menor de edad deber intervenir el Ministerio
Pblico de Menores. (texto segn ley 24.779.)
Art. 315: Art. 315: Art. 315: Art. 315: Art. 315: Podr ser adoptante toda persona que rena los requisitos establecidos en este
Cdigo, cualquiera fuese su estado civil, debiendo acreditar, de manera fehaciente e indubitable,
residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a
la peticin de la guarda. la peticin de la guarda. la peticin de la guarda. la peticin de la guarda. la peticin de la guarda.
No podrn adoptar:
a) a) a) a) a) Quienes no hayan cumplido treinta aos de edad, salvo los cnyuges que tengan ms
de tres aos de casados. An por debajo de este trmino, podrn adoptar los cnyuges
que acrediten la imposibilidad de tener hijos;
b) b) b) b) b) Los ascendientes a sus descendientes;
c) c) c) c) c) Un hermano a sus hermanos o medio hermanos. (texto segn ley 24.779.)
Como vemos, el art. 315 pone una traba para la adopcin internacional, al requerir
cinco aos de residencia habitual en el pas. Esto es un ndice de la desconfianza del legislador
hacia la institucin de la adopcin internacional.
CONVENCIONES: CONVENCIONES: CONVENCIONES: CONVENCIONES: CONVENCIONES: la Argentina aprob la Convencin sobre los derechos del nio con algunas
reservas, referidas a ciertos incisos del art. 21, por considerar que el pas no est capacitado
para proteger el nio en su adopcin internacional, impidiendo el trfico y la venta.
Las opiniones doctrinarias estn divididas: una parte sostiene que debe rechazarse la
adopcin internaciona, as como a las agencias que intermedian en dicha adopcin. Otra parte
discrepa con esa teora y afirma que se puede combatir el trfico de nios, y reglar y controlar
adecuadamente la adopcin internacional, mediante las embajadas y consulados argentinos
en el extranjero, o mediante exhortos diplomticos.
Cul es su opinin acerca de este tema? Consgnela y
Fundamntela, luego enve la respuesta a su tutora
(
En la Conferencia Interamericana de Derecho Internacional Privado, celebrada en Bolivia
en 1984, se sostuvo que la adopcin de menores en todas sus formas es un medio de proteccin
de la infancia, particularmente de la que se encuentra en situacin de abandono.
Siempre se contempla el beneficio del adoptado, cuya ley de residencia habitual o
domicilio regir los requisitos para la adopcin, y los procedimientos y formalidades necesarias.
Esto, en cuanto al continente americano. Sealamos que nuestro pas no ha adherido an a
dicha convencin interamericana, aunque concurri a la conferencia de Bolivia.
En cuanto a Europa y al mbito mundial, la Convencin de La Haya sobre Proteccin de
Nios y la cooperacin en materia de Adopcin Internacional, de 1993, establecen disposiciones
comunes para garantizar que las adopciones internacionales tengan lugar en el inters superior
del nio y el respeto de sus derechos fundamentales, previniendo el secuestro, la venta o el
trfico de los mismos. Los Estados no pueden introducir reservas a este Convenio.
LA RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES LA RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES LA RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES LA RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES LA RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES
Restitucin es una terminologa empleada por la Convencin Interamericana suscripta
sobre la CIDIP IV, en la ciudad de Montevideo, en 1989. El objetivo es lograr la restitucin de los
menores ilcitamente trasladados o retenidos, teniendo en cuenta la cooperacin que deben
efectuar los Estados intervinientes.
Se emplean al respecto los procedimientos tradicionales del exeautur, previstos en los
instrumentos internacionales. Pero en otros convenios, el proceso para obtener la restitucin es
autnomo, es decir, no sometido a la ejecucin de sentencias extranjeras, para hacer a aqul
ms gil y efectivo.
Derecho argentino de fuente interna: en l no existen normas. Tanto la jurisprudencia
como la doctrina han acudido a las convenciones y tratados (ej., el de Montevideo).
Derecho argentino de fuente internacional o convencional:
a) a) a) a) a) Convenio sobre proteccin internacional de menores entre Argentina y Uruguay,
celebrado en Montevideo el 31 de julio de 1981 y ratificado por ley 22.546, el 1 de
marzo de 1982.
b) b) b) b) b) Convencin de La Haya sobre aspectos civiles de la sustraccin de menores de 1980,
ratificada por ley 23.857.
)
c) c) c) c) c) CIDIP IV (Conferencia celebrada en Montevideo, en 1989), que elabor la Convencin
Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores, ratificada por Argentina.
Esta Convencin tiene dos objetivos:
1) 1) 1) 1) 1) asegurar la pronta restitucin de menores que hayan sido trasladados ilegalmente
desde cualquier Estado parte a otro, o, que, habiendo sido trasladados legalmente
hubieren sido retenidos ilegalmente; y
2) 2) 2) 2) 2) asegurar los derechos de visita y custodia o guardia.
La Convencin establece un marco para el procedimiento de restitucin

de menores, en
ejercicio del derecho de custodia de los padres, tutores o guardianes, o cualquier institucin, de
conformidad con la ley de la residencia habitual del menor.
En virtud de la Convencin, los padres, tutores o guardianes, o cualquier institucin
podrn requerir de la Autoridad Central de otro Estado Parte que localice menores que tengan
la residencia habitual en el Estado de la Autoridad solicitante. La solicitud deber ser acompaada
de toda la informacin concerniente a la localizacin del menor y a la identidad de la persona
Convenio Argentino - Uruguayo Convenio Argentino - Uruguayo Convenio Argentino - Uruguayo Convenio Argentino - Uruguayo Convenio Argentino - Uruguayo Convenio de La Haya Convenio de La Haya Convenio de La Haya Convenio de La Haya Convenio de La Haya
No toma en cuenta el traslado ilcito; se refiere
a menores que se hallen indebidamente fuera
de su residencia habitual (lugar donde tiene su
centro de vida) y en el territorio de otro Estado
parte. Residencia habitual: es punto de conexin.
Atiende los aspectos civiles del traslado o
retencin ilcita de menores, pero no delictuosa,
como el secuestro o trfico internacional. Se
trata de menores fuera de su residencia
habitual. Califica al menor hasta 16 aos.
Procedimiento: autnomo. La peticin de
restitucin se eleva por medio del Ministerio de
Justicia (rogatoria firmada por e juez exhortante).
Es interesante lo dispuesto por el art. 13 del
Convenio; el menor que ha alcanzado un
cierto grado de madurez puede oponerse
a la restitucin.
Procedimiento: tiene una fase voluntaria y una
judicial. La voluntaria comienza impulsada por
una solicitud de la persona legitimada: entonces
el organismo tcnico ubica al menor y toma
medidas de proteccin, tratando asimismo de
buscar una solucin para su restitucin. En
segundo lugar se abre la fase judicial, donde
interviene un juez para conseguir la restitucin
del menor.
(
con la cual se presume se encuentra aqul. Si las autoridades de un Estado Parte llegaren a
conocer que en su jurisdiccin se encuentra un menor ilegalmente fuera de su residencia habitual,
debern adoptar de inmediato todas las medidas que sean conducentes para asegurar su salud
y evitar su ocultamiento o traslado a otra jurisdiccin. As mismo se comunicar tal localizacin
a las autoridades del Estado requirente.
En casos de urgencia, dicha solicitud de restitucin podr ser presentada ante las
autoridades del Estado Parte en cuyo territorio se encontrare o se supone se encontrare el
menor o ante las autoridades del Estado Parte donde se hubiere producido el hecho ilcito.
LA JURISPRUDENCIA LA JURISPRUDENCIA LA JURISPRUDENCIA LA JURISPRUDENCIA LA JURISPRUDENCIA
Caso Wilner, Eduardo Mario c/ Osswald, Mara Gabriela (Caso Daniela).
En 1985, los padres de Daniela contrajeron matrimonio, en 1986 viajan a Canad y en 1990
nace Daniela.
A fin de 1993, la madre decide viajar a la Argentina con el consentimiento del padre, pero
luego decide no volver a Canad y permanecer con su hija en Buenos Aires.
En 1994, el padre reclama ante la autoridad central (de Ontario) e invoca la Convencin de
La Haya de 1980. La madre presenta un recurso extraordinario de inconstitucionalidad.
La Corte Suprema dicta sentencia, que Ud. podr leer en la integracin bibliogrfica
de esta unidad.
PORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS PORNOGRAFA INFANTIL Y VENTA DE NIOS
En el ao 1999 se celebr en Viena la Conferencia Internacional de Lucha contra la
Pornografa Infantil en la Internet. Entre sus conclusiones, se pide la penalizacin en todo el mundo
de la produccin, distribucin, exportacin, transmisin, importacin, posesin intencional y
propaganda de este tipo de pornografa, y se subraya la importancia de una colaboracin y
asociacin ms estrechas entre los gobiernos y el sector de la Internet. Se intenta adoptar un
enfoque global que permita hacer frente a todos los factores que contribuyen a ello, en particular
el subdesarrollo, la pobreza, las disparidades econmicas, las estructuras socioeconmicas no
equitativas, la disfuncin de las familias, la falta de educacin, la migracin del campo a la ciudad,
la discriminacin por motivos de sexo, el comportamiento sexual irresponsable de los adultos, las
prcticas tradicionales nocivas, los conflictos armados y la trata de nios.
Por ley 25.763, publicada el 25 de agosto de 2003, se aprob en nuestro pas el Protocolo
Relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de los Nios en la Pornografa,
)
que complementa la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, adoptado
por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su sesin plenaria del 25 de mayo de 2000.
Otros instrumentos internacionales, mencionados en la exposicin de motivos del
Protocolo anteriormente citado, son:
El Convenio de La Haya sobre la proteccin de los nios y la Cooperacin en materia de
Adopcin Internacional.
La Convencin de La Haya sobre los Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Nios,
La Convencin de La Haya sobre la Jurisdiccin, el Derecho Aplicable, el Reconocimiento,
la Ejecuc in y la Cooperacin en materia de Responsabilidad Parental y Medidas para la
Proteccin de los Nios.
El Convenio N 182 de la OIT sobre la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil
y la accin inmediata para su eliminacin.
El Programa de Accin para la Prevencin de la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y
la Utilizacin de Nios en la Pornografa.
La Declaracin y el Programa de Accin aprobado por el Congreso Mundial contra la
Explotacin Sexual Comercial de los Nios (Estocolmo, agosto de 1996)
El Protocolo citado califica:
a) a) a) a) a) a la venta de nios como todo acto o transaccin en virtud del cual un nio es transferido
por una persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneracin o de cualquier
otra retribucin;
b) b) b) b) b) a la prostitucin infantil como la utilizacin de un nio en actividades sexuales a cambio
de remuneracin o de cualquier otra retribucin;
c) c) c) c) c) a la pornografa infantil, como toda representacin, por cualquier medio, de un nio
dedicado a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de
las partes genitales de un nio con fines primordialmente sexuales.
Tambin estn contempladas como conductas aberrantes la transferencia con fines de
lucro de los rganos de un nio.
Todas estas acciones constituyen delitos internacionales respecto de los cuales puede
solicitarse la extradicin. Los Estados parte se comprometen a castigar la comisin y la tentativa
de aqullos con penas adecuadas a su gravedad.
Otro delito grave es el de Inducir indebidamente, en calidad de intermediario, a alguien
a que preste su consentimiento para la adopcin de un nio en violacin de los instrumentos
jurdicos internacionales aplicables en materia de adopcin.
(
Son imputables las personas fsicas tanto como las jurdicas, cuya responsabilidad
podr ser penal, civil o administrativa.
Los Estados Parte se comprometen tambin a cuidar del menor vctima en el proceso, y
de informarle debidamente de los trmites judiciales, y protegerlo en todo sentido, para que
sufra lo menos posible las consecuencias de los delitos que se cometieron en su contra. Se
insiste, con razn, en la vulnerabilidad de los pequeos abusados o prostituidos.
TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES TRFICO DE MENORES
La Conferencia Especializada Interamericana de Derecho Internacional Privado, celebrada
en Mxico en 1994 (CIDIP V), aprob a nivel continental, la Convencin Interamericana sobre
trfico Internacional de Menores, que tambin ha ratificado nuestro pas.
En dicha reunin se estudi el tema del trfico de nios y de sus consecuencias sociales.
La Convencin establece una efectiva proteccin para los menores a travs de mecanismos
conducentes a garantizar sus derechos. Los Estados Parte debern designar una o ms Autoridades
Centrales para entender en los aspectos civiles y penales relacionados con el trfico internacional
de menores; es su misin tambin la de dar asistencia mutua en procedimientos judiciales y
administrativos, y en la recoleccin y produccin de pruebas.
En caso de delitos que comprendan trfico internacional de menores, sern competentes
los siguientes Estados:
1) 1) 1) 1) 1) el del lugar de la comisin del delito,
2) 2) 2) 2) 2) el de la residencia habitual del menor afectado,
3) 3) 3) 3) 3) el Estado en que el presunto delincuente est radicado, si no ha habido extradicin, y
4) 4) 4) 4) 4) el Estado en el que el menor vctima est situado (aunque no sea su residencia habitual).
La Convencin establece los procedimientos para ubicar y hacer retornar a un menor, en lo
que debern prestar ayuda las autoridades locales.
)
spf
)
abogaca a distancia
Haga sntesis de los temas estudiados, conforme a su criterio.
(
)
af
)
actividad final
abogaca a distancia
Busque el sitio web de Gabriela Arias Uriburu e investigue acerca de su caso.
(
)
ce
abogaca a distancia
)
Convencin de los Derechos del Nio: sienta los principios generales.
Filiacin: significados jurdico y de hecho. Derecho interno: laguna en el Cdigo Civil.
Derecho internacional: pacto de San Jos de Costa Rica, Convencin de Nueva York sobre
los Derechos del Nio.
Filiacin: tratados de Montevideo establece distintos puntos de conexin, iguales en
ambos.
Patria potestad: diversos puntos de conexin para la ley aplicable: ley personal en sus dos
variantes, para el padre y el hijo. Preferible: ley del domicilio o residencia habitual del hijo.
Patria potestad: derecho interno argentino tiene lagunas. Tratados de Montevideo:
presentan distintos puntos de conexin, diferentes. Alimentos: Convencin de Nueva
York de la ONU, 1956, ratificada por la Repblica Argentina. Convenciones de La Haya
(no ratif. Por Argentina). Cidip IV de 1989 (no ratif. Por Argentina). Todos establecen
procedimientos para tramitar y cobrar los alimentos en el orden internacional.
Adopcin internacional: pases centrales adoptan nios de los sbdesarrollados. Cdigo
Civil en su origen no la previ. Ley 24.479, art. 339, 340 y 315 (restriccin). Convenciones:
Convencin del Nio, CIDIP III Bolivia (Arg. No adhiri an), Convencin de La Haya.
Restitucin Internacional de Menores: la ilicitud est en el traslado o la retencin
del menor. Derecho argentino interno sin normas. Convenio argentino-uruguayo
(ley 22.546), Convencin de La Haya (ley 22.857).
Cidip IV (ratificada por Argentina). Procedimientos para la restitucin con cooperacin
de los distintos pases. Jurisprudencia argentina: caso Daniela.
Pornografa infantil y venta de nios: ao 1999: Viena: Conferencia Internacional de
Lucha contra la Pornografa Infantil en Internet. Ley 25.763 del 2003: se aprueba el
Protocolo relativo a la venta de nioa, la prostitucin infantil y la utilizacin de los
nios en la pornografa.
Trfico de menores: CIDIP V (Mxico, 1994), aprob la Convencin Interamericana
sobre trfico internacional de menores, ratificada por Argentina.
(
)
)
glosario
Elabore un glosario, con consulta al diccionario, en caso de que no haya entendido
algn trmino de la unidad.
(
)
ib
)
abogaca a distancia
Caso Daniela, sumarios del fallo de la Corte Suprema.
CONVENCION SOBRE ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE CONVENCION SOBRE ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE CONVENCION SOBRE ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE CONVENCION SOBRE ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE CONVENCION SOBRE ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE
MENORES ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOMICILIO ~ INTERES MENORES ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOMICILIO ~ INTERES MENORES ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOMICILIO ~ INTERES MENORES ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOMICILIO ~ INTERES MENORES ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOMICILIO ~ INTERES
DEL MENOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ ORDEN PUBLICO ~ RESIDENTE ~ DEL MENOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ ORDEN PUBLICO ~ RESIDENTE ~ DEL MENOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ ORDEN PUBLICO ~ RESIDENTE ~ DEL MENOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ ORDEN PUBLICO ~ RESIDENTE ~ DEL MENOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ ORDEN PUBLICO ~ RESIDENTE ~
SUSTRACCION DE MENORES ~ TENENCIA DE HIJO SUSTRACCION DE MENORES ~ TENENCIA DE HIJO SUSTRACCION DE MENORES ~ TENENCIA DE HIJO SUSTRACCION DE MENORES ~ TENENCIA DE HIJO SUSTRACCION DE MENORES ~ TENENCIA DE HIJO
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 14 de junio de 1995.
Wilner, Eduardo c/ Osswald, Mara Gabriela.
LL, 1996-A, 260 DJ 1996-1, 387.
1. 1. 1. 1. 1. El pedido de retorno de un menor al lugar de su residencia habitual mediante el procedimiento establecido
en la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores no
configura la ejecucin de una medida cautelar dictada en un proceso judicial, sino un procedimiento
autnomo respecto del contencioso de fondo, que se instaura a travs de las denominadas autoridades
centrales de los Estados contratantes. En consecuencia, el fallo pronunciado por la Corte del lugar de
residencia del menor es irrelevante para decidir el conflicto, pues slo demuestra una prctica comn de
los jueces consistente en otorgar automticamente la custodia provisoria del menor al progenitor que
reclama proteccin frente al que ha desplazado o retenido indebidamente al hijo. El derecho del padre
de obtener el regreso del menor al lugar de la residencia habitual preexiste a toda decisin judicial y no
necesita la intervencin de un magistrado.
2. 2. 2. 2. 2. Es infundado oponer el reproche de fraude a la legislacin argentina en un litigio en el que se discute la
restitucin de un menor por el procedimiento previsto en la Convencin de La Haya sobre Aspectos
Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores, pues la iniciacin del procedimiento convencional
ante la autoridad central requirente no necesita una accin judicial que la preceda y su admisin depende
de la configuracin de las circunstancias que permiten el encuadramiento del caso en el mbito de
aplicacin material personal del tratado, cuestin que s debe resolverse con el debido contradictorio
ante la autoridad judicial o administrativa requerida.
3. 3. 3. 3. 3. El mandato establecido en el art. 3.1. de la Convencin sobre los Derechos del Nio (Adla, L-D, 3693), se
dirige a los tribunales de todas las instancias llamados a intervenir en causas en que se discute la restitucin
de un menor por el procedimiento previsto en la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la
Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D, 3707), y orienta la interpretacin que debe darse a esta
convencin, que procura la proteccin del derecho esencial del nio a no ser desarraigado por una va
de hecho de su medio habitual de vida familiar y social y parte de la presuncin de que el bienestar del
(
nio se alcanza volviendo al statu quo anterior al acto de desplazamiento o retencin ilcitos. En
consecuencia, la mencionada Convencin de La Haya armoniza y complementa la Convencin sobre los
Derechos del Nio.
4. 4. 4. 4. 4. La expresin residencia habitual utilizada por la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la
Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D, 3707) se refiere a una situacin de hecho que supone
estabilidad y permanencia, y alude al centro de gravedad de la vida del menor con exclusin de toda
referencia al domicilio dependiente de los mismos. Por tanto, es equivocada la interpretacin que hace
depender la residencia del menor del domicilio real de sus padres.
5. 5. 5. 5. 5. La residencia habitual de un nio, en el sentido del art. 3 a) de la Convencin de La Haya sobre Aspectos
Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D, 3707), no puede ser establecida por uno de
los padres, as sea el nico titular del derecho de tenencia, en fraude de los derechos del otro padre o
por vas de hecho.
6. 6. 6. 6. 6. La tensin entre los principios del orden pblico interno de un Estado contratante y el sacrificio que es
lcito exigir al padre desposedo del menor por vas de hecho se encuentra resuelta en el art. 20 de la
Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D,
3707), incorporado como una solucin de compromiso para evitar que la introduccin de una clusula
por la que el Estado requerido pudiese invocar los principios de su legislacin en materia de derecho de
familia para oponerse a la restitucin, frustrara o vaciara de contenido el sistema instaurado.
7. 7. 7. 7. 7. La directiva contenida en el art. 11 de la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin
Internacional de Menores (Adla, L-D, 3707), que impone que las autoridades del Estado acten con
urgencia en los procedimientos para la restitucin de menores, debe ser objeto de especial atencin
para evitar que el paso del tiempo desvirte el espritu del tratado, pues la integracin del menor al
nuevo medio no constituye un motivo autnomo de oposicin, aun cuando el segundo desplazamiento
fuese conflictivo.
8. 8. 8. 8. 8. El art. 13, prr. 1, inc. b) de la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional
de Menores (Adla, L-D, 3707), en cuanto libera de la obligacin de ordenar la restitucin cuando exista
grave riesgo de que la medida exponga al menor a peligro fsico o psquico o a situaciones intolerables,
utiliza trminos que revelan el carcter riguroso con que se deben ponderar los hechos de la causa para
no frustrar la efectividad de la Convencin. As, la mera invocacin genrica del beneficio del nio o del
cambio de ambiente o de idioma, no basta para configurar la situacin excepcional que permitira
negar la restitucin.
9. 9. 9. 9. 9. Para resolver las causas en que se discute la restitucin de un menor por el procedimiento previsto en la
Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D,
3707), no es imperativo que se consulte directamente la voluntad del menor, pues el art. 12 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio (Adla, L-D, 3693), impone a los Estados la obligacin de garantizarle
el derecho a ser odo, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado,
exigencia satisfecha por la intervencin del Asesor de Menores. Asimismo, de conformidad con el art. 13
de la Convencin de La Haya, el tomar en cuenta la opinin del menor siempre se supedita a que haya
)
alcanzado una edad y grado de madurez apropiados, y constituye una posibilidad que se abre ante la
oposicin del nio a ser restituido.
10. 10. 10. 10. 10. El pedido de retorno de un menor al lugar de su residencia habitual mediante el procedimiento
establecido en la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores (Adla, L-D, 3707) formulado por un ciudadano argentino transitoriamente establecido en un
Estado extranjero, debe ser examinado como una solicitud sometida a consideracin de las autoridades
argentinas, que son las nicas que deben expedirse acerca de las cuestiones propuestas. (Del voto en
disidencia de los doctores Molin OConnor y Fayt).
11. 11. 11. 11. 11. En el marco de la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores (Adla, L-D, 3707), constituye un requisito previo para dar curso a un pedido de restitucin de
un menor la comprobacin de que la retencin es ilcita segn las normas del Estado de la ltima
residencia del nio. As, se encuentra desprovista de todo fundamento legal la solicitud de restitucin
formulada por el padre que, ni ante las autoridades de su lugar de residencia ni durante el transcurso del
proceso seguido en la Argentina, invoc o prob la existencia de legislacin en el pas de la ltima
residencia del menor que diera razn a su afirmacin de que la madre del menor lo retuvo en forma
ilcita. (Del voto en disidencia de los doctores Molin OConnor y Fayt).
12. 12. 12. 12. 12. El procedimiento previsto para el retorno de un menor en la Convencin de La Haya sobre Aspectos
Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D, 3707), es slo un medio instrumental que
debe ceder ante cualquier duda razonable de daar la formacin de su yo y perjudicar su evolucin y
desarrollo. (Del voto en disidencia de los doctores Molin OConnor y Fayt).
13. 13. 13. 13. 13. La Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla, L-D,
3707) no autoriza a incriminar el comportamiento de los adultos ni a establecer sistema alguno de
recompensas del cual puedan ser prenda los menores. (Del voto en disidencia de los doctores Molin
OConnor y Fayt).
14. 14. 14. 14. 14. La conducta de la madre, que al decidir poner fin a su estada en el extranjero trajo al pas al menor, no
puede ser considerada como manifiestamente reprochable si se inserta en un contexto en que no cabe
presumir una potestad exclusiva del padre para decidir la residencia del menor en un momento en que
ambos progenitores ejercan su custodia en forma conjunta, pues ante la separacin de los padres
opera como necesaria consecuencia que los hijos queden en poder de uno u otro de los progenitores.
Ello as, mxime considerando que si la cuestin debiera juzgarse aplicando la ley argentina, cuando
ambos padres comparten la patria potestad el menor no puede salir del pas sin la autorizacin de
ambos y que ante la falta de consentimiento de uno debe resolver el juez lo que convenga al inters
familiar. En consecuencia, antes del pronunciamiento de una resolucin en tal sentido, no puede calificarse
como ilcita la conducta de ninguno de los padres, evaluacin a la que no puede ser ajena la pauta
prevista en el art. 206 del Cd. Civil (Del voto en disidencia de los doctores Molin OConnor y Fayt).
15. 15. 15. 15. 15. Del texto de la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores (Adla, L-D, 3707) surge que la proteccin perseguida se asimila a una accin de carcter
posesorio, cuyo objeto no es reorganizar el ejercicio de la autoridad parental, sino encauzar la reaccin
(
ante una va de hecho configurada por el desapoderamiento impuesto a quien ostentaba en forma
personal o compartida la guarda de un menor. (Del voto en disidencia del doctor Lpez).
16. 16. 16. 16. 16. Las nicas causas que autorizan a denegar el pedido de restitucin son las taxativamente determinadas
por el art. 13 de la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores (Adla, L-D, 3707). Para su correcta interpretacin debe destacarse la preeminencia que
corresponde asignar al inters del menor en la toma de decisin sobre su restitucin y, en tal sentido, es
incuestionable que el artculo mencionado impone una directiva precisa: El derecho del nio a no ser
desarraigado de su residencia habitual cede ante su inters a no ser expuesto a un dao fsico o psquico
o a una situacin intolerable. (Del voto en disidencia del doctor Lpez).
17. 17. 17. 17. 17. Si bien la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores (Adla,
L-D, 3707) procura un regreso inmediato del nio, su aplicacin no debe conducir a que se d al menor un
tratamiento asimilable al de una cosa disputada entre copropietarios. En consecuencia, para adoptar una
decisin sobre su restitucin no es posible obviar que la naturaleza humana del objeto en discordia
imprime al modelo posesorio de restitucin ciertas alteraciones significativas. As, aun en los casos en que
la solicitud de restitucin haya sido presentada tempestivamente, esto es dentro del ao de acaecido el
traslado (art. 12, Convencin), no puede dejar de ponderarse el factor tiempo, relacionado con la estabilidad
psquica y emotiva del menor, mxime cuando existen evidencias de su arraigo a un nuevo medio, producto
de su permanencia en l por un perodo mayor al estipulado en la norma mencionada en razn de la
tramitacin de los procesos administrativos o judiciales. (Del voto en disidencia del doctor Lpez).
Consignas:
a) a) a) a) a) Lea los sumarios.
b) b) b) b) b) Describa el caso, y las pretensiones de Gabriela Osswald.
c) c) c) c) c) Resuma brevemente la solucin de la mayora y de los votos en disidencia. Puede
buscar el fallo completo.
)
Diario La Nacin. Comentario editorial del 30 de diciembre de 2002.
Rapto internacional de menores
Pocas situaciones resultan tan penosas y conmueven tanto a la opinin pblica como las sustracciones
ilegtimas de menores, sean las que provoca el trfico de nios como las que algunos padres desavenidos
realizan para sacar a un nio de la tenencia o guarda de uno de ellos, consumando as su apropiacin de facto.
El dao que se causa al nio cuando se lo priva de la tenencia de su padre o de su madre, o del derecho
natural de visita de uno de ellos, es imposible de medir, pero deja huellas difciles de borrar en la psiquis del
menor. No hablemos del caso del progenitor burlado y hundido en la desesperacin por lograr la pronta
restitucin de su hijo.
Afortunadamente, nuestro pas es signatario de la Convencin de La Haya, por la cual numerosas
naciones que comparten similares creencias respecto de la dignidad de la persona humana se comprometieron
en un tratado internacional a prestarse ayuda recproca cuando estos raptos se producen con traslado de los
menores ms all de las fronteras del pas de su residencia. El principio fundamental de la Convencin es que lo
primero que se debe lograr es la restitucin del menor al pas donde reside, y que debern plantearse ante el
juez de su domicilio todas aquellas cuestiones que puedan presentarse en la relacin entre padres e hijos.
Resulta tambin reconfortante para los argentinos saber que la Direccin de Asuntos Jurdicos del
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto presta un servicio de asesoramiento y gestin en favor de los
perjudicados por esta nefasta prctica. La mencionada reparticin cumple esa tarea con slidos conocimientos
jurdicos, en forma gratuita, con gran nivel tcnico y humano. Los resultados medidos en cifras de casos resueltos
favorablemente son realmente alentadores.
Pero para que ello sea posible es necesario que el pas eventualmente involucrado haya firmado el
mencionado tratado internacional, ya que si no lo ha hecho, nos encontramos con ejemplos tan tristes como el
del caso Sahban-Arias Uriburu. Como es conocido, los hijos de Gabriela Arias Uriburu fueron sustrados por su
padre desde Guatemala y trasladados a Jordania, donde permanecen retenidos, en violacin al derecho de
tenencia de la madre y sin que se le permita a sta visitar a los nios o comunicarse con ellos por va telefnica.
Jordania no ha firmado la Convencin de La Haya, es cierto, pero ha firmado la Convencin de los
Derechos del Nio, y los principios que esta ltima postula, como el derecho del nio a no ser separado de sus
padres y a mantener con ambos relaciones personales y de contacto directo, estn tan en sintona con los
reclamos de la naturaleza y del instinto primero que deberan mover a dicha milenaria nacin a suscribir la
convencin que los hace operativos y a sumarse al concierto de las naciones que procuran evitar los daos ya
mencionados a padres e hijos y promover las mejores relaciones entre ellos.
No hay nio que no necesite de su padre y de su madre, y salvo patologas extremas, todo esfuerzo
personal y nacional para mejorar esas relaciones merece ser alentado. Ojal el Reino de Jordania modifique su
actitud en el caso Shaban-Arias Uriburu y todos los que puedan plantearse en el futuro.
Realice un breve comentario sobre este conocido caso y la opinin editorial precedente.
(
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD X )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado.
Najurieta, Mara Susana: La adopcin internacional. En E.D., T 171, p. 907.
Petrazzini, Oscar: Adopcin Internacional de Menores. Cuadernos de la Facultad de
Derecho de la Universidad Catlica Argentina, 1999.
Weimberg, Ins M.: La adopcin internacional segn la ley 19134. En E.D., n38,
pgina 1069.
(
)
u11
unidad once
privado
) (
(
)
UNIDAD XI
Estudiaremos la forma de los actos jurdicos, aplicada al derecho internacional privado,
y trataremos de buscar la fundamentacin histrica del principio que la rige. Tambin, lo atinente
a los derechos reales, por lo que examinaremos las principales disposiciones del Cdigo Civil. Por
ltimo, nos detendremos en el importantsimo tema de la propiedad intelectual y el derecho
de autor, y mencionaremos sucintamente los principales tratados en la materia.
(
)
oa
abogaca a distancia
)
Dar conocimientos prcticos para el futuro profesional.
Hacer conocer las principales convenciones que Argentina ha ratificado.
Revisar, una vez ms, el texto del Cdigo Civil y sus notas.
Entender el indudable origen histrico de las instituciones actuales.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XI )
Forma de los Actos Jurdicos LOCUS REGIT ACTUM LOCUS REGIT ACTUM LOCUS REGIT ACTUM LOCUS REGIT ACTUM LOCUS REGIT ACTUM
Derecho Personal o Derecho Territorial?
Prueba: por lex causae si no hay convencin. No rige la ley de forma.
Fundamentos
COSTUMBRE INTERNACIONAL (Argas)
Cdigo Civil: 12, 950, 1180, 1181, 1182, 1211, 3129
Cnsules: funciones son una limitacin a la regla
Convencin de La Haya: supresin de la legalizacin
Estatutarios: Territorialismo (confusin)
STORY: Territorialismo: se somete a la ley del lugar
Savigny: Ley del lugar de celebracin
CIDIP I: rgimen legal de poderes
DERECHOS REALES DERECHOS REALES DERECHOS REALES DERECHOS REALES DERECHOS REALES
Estatutarios: ley territorial,
LEX REI SITAE
Savigny: la misma solucin para
todos los bienes
Nota al Art. 10: error.
Fuentes Story y Savigny
Propiedad Intelectual:
Tratado de Montevideo.
Convencin Berna
Convencin Washington
Cdigo Civil: 10, 11. Bienes
sitos en la Repblica
Laurent: ley personal El principio de la lex rei sitae
claudica ante la capacidad y
la forma
Convencin de Ginebra
(Copyright)
OMPI (Naciones Unidas)
Argentina es miembro
(
)
ai
)
abogaca a distancia
Consulte los siguientes conceptos en los textos respectivos de Derecho Civil, y transcrbalos
aqu con pocas palabras, es decir, lo ms sintticamente que pueda:
Forma de los actos jurdicos.
Clasificacin de los actos jurdicos con relacin a su forma.
Derechos reales: enumeracin, ttulo y modo de transmisin.
Numerus clausus en los Derechos Reales.
Ley de propiedad intelectual
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD XI
FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS
La pregunta que nos formulamos al respecto es: si una persona celebra un contrato en
el extranjero, se aplica su derecho personal (ya sea en la vertiente de la nacionalidad o del
domicilio) o algn otro?
La respuesta es la conocida frmula: Locus regit actum, es decir: se observa la forma
establecida por la ley del lugar de celebracin del acto jurdico.
La razn de ser de esta regla es la de asegurar la validez de la forma de los actos jurdicos
en el orden internacional.
ste es el principio general. Cules son sus fundamentos?
Para los estatutarios estatutarios estatutarios estatutarios estatutarios, la soberana territorial haca que se impusiera la ley local a cualquier
extranjero, que es, por as decirlo, sbdito temporario mientras permanece en ese pas
que no es el suyo.
Story Story Story Story Story (citado por Margarita Argas en su tesis), tiene una opinin parecida, y dice: El
fundamento es que toda persona que contrata en un pas, se entiende que se somete a
la ley del lugar, y presta en silencio su asentimiento a su accin sobre el contrato. Acaso
sera ms correcto decir que la ley del lugar del contrato, obra sobre l,
independientemente de la voluntad de las partes, en virtud de la soberana general que
posee cada nacin para reglar a todas las personas, propiedades y transacciones dentro
de su territorio. Y al admitir que la ley de un pas extranjero rija con respecto a los contratos
hechos en l, toda nacin reconoce meramente, por un principio de cortesa, que existe
en otras naciones, al mismo derecho que pide y ejercita para s.
Para Savigny Savigny Savigny Savigny Savigny, en el momento de la celebracin de ese acto jurdico, el domicilio de las
partes determina el domicilio, por lo tanto, la ley comn ser la del lugar de celebracin,
a la que las partes se someten voluntariamente.
Por ltimo, la Dra. Argas cita a Calandrelli Calandrelli Calandrelli Calandrelli Calandrelli, que da su opinin en su obra Cuestiones
de Derecho Internacional Privado, y que nosotros transcribimos: Se ve, pues, que estos
singulares fundamentos no alcanzan a dar suficiente razn del dominio y alcance da la
Forma de los actos jurdicos. Derechos reales. Derechos intelectuales
(
frmula que nos ocupa; pero tambin se ve sin esfuerzo que en el fondo de la regla locus
regit actum hay ideas de necesidad, costumbre internacional, consentimiento general y
soberana territorial, que concurren a formar el complejo y slido fundamento en que se
apoya, pudiendo concluirse que, inspirada e impuesta por la necesidad y considerada
por las naciones como una derivacin de la soberana territorial, ha logrado, por virtud
de la comunidad de derecho que a aquellas vincula, la concesin recproca de su aplicacin
en los diversos pases. La frmula locus regit actum tiene un fundamento complejo, en
que descuellan las necesidades de la vida social y la costumbre internacional. Y si puede
decirse que la regla es una excepcin al principio de la personalidad en el derecho
internacional privado, no lo es respecto del derecho estricto, el cual no puede hams
hallarse en pugna con las necesidades de la vida humana. Cuando se dice que la regla
locus regit actum consulta las necesidades de la vida social y la costumbre, se suministran
elementos suficientes para dar una base jurdica a la importante regla.
LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM EN NUESTRO CDIGO CIVIL LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM EN NUESTRO CDIGO CIVIL LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM EN NUESTRO CDIGO CIVIL LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM EN NUESTRO CDIGO CIVIL LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM EN NUESTRO CDIGO CIVIL
El principio se encuentra en el art. 12, y se extiende con el art. 950:
12. 12. 12. 12. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico, son regidas
por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.
950. 950. 950. 950. 950. Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser
juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren (artculo 12).
Otras disposiciones que consagran este principio son los art. 1180, 1181 y 1182 (contratos).
1180. 1180. 1180. 1180. 1180. La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del lugar en
que se han concluido.
1181. 1181. 1181. 1181. 1181. La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento particular
firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del
instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por
medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por las leyes que
sean ms favorables a la validez del contrato.
1182. 1182. 1182. 1182. 1182. Lo dispuesto en cuanto a las formas de los actos jurdicos debe observarse en los contratos.
)
Las excepciones a este principio estn establecidas en los art. 1211 (contratos para
transferir derechos reales), 3129 (hipotecas sobre inmuebles en el pas, hechas en el extranjero),
y 3638 (formas de los testamentos). Los transcribimos:
1211. 1211. 1211. 1211. 1211. Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes
inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del
Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos
se transfiriese el dominio de bienes races, la tradicin de stos no podr hacerse con efectos
jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente.
3129. 3129. 3129. 3129. 3129. Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio de
la Repblica, por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas
dispuestas por el artculo 1211. De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de
hipotecas, en el trmino de seis das contados desde que el juez ordene la protocolizacin de la
obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a tercero. La hipoteca
constituida desde pas extranjero debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica.
3638. 3638. 3638. 3638. 3638. El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la Repblica, si
fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o segn las formas
que se observan en la nacin a que pertenezca, o segn las que este Cdigo designa como
formas legales.
En cuanto a las funciones de los cnsules argentinos en el exterior, las mismas importan
una limitacin a la aplicacin de la regla locus regit actum. El Reglamento Consular del 3 de
octubre de 1963, (decreto-ley 8714), establece como deberes y facultades de los mismos:
Art. 240. Art. 240. Art. 240. Art. 240. Art. 240. Los cnsules llevarn un libro relativo al estado y capacidad de las personas, donde
debern inscribirse, a peticin de parte interesada, las partidas otorgadas por los registros civiles
de la circunscripcin respectiva, siempre que las mismas no contraren normas de orden pblico.
Art. 245. Art. 245. Art. 245. Art. 245. Art. 245. El titular de una oficina consular, exclusivamente, puede autorizar, en el desempeo
de funciones notariales, aquellos actos que segn las leyes de la Nacin y de las provincias
corresponden a los escribanos pblicos. Estos actos tendrn valor jurdico ante los tribunales de
la Nacin y de las provincias.
Art. 248. Art. 248. Art. 248. Art. 248. Art. 248. El funcionario consultar titular es el funcionario pblico instituido en el exterior
para recibir, redactar y dar autenticidad, conforme a las leyes, a los actos y contratos que le
fueran encomendados y autenticar los hechos, declaraciones y convenciones que ante l se
A qu alude el ltimo prrado del 3129?
Enve la respuesta a su tutora
(
verificaren, formularen o expusieren, cuando para ello fuere requerido su intervencin. En
consecuencia, toda escritura y dems actos pblicos en el exterior para tener validez en la
Repblica, slo podr ser autorizado por dicho funcionario consultar. En el desempeo de
tales funciones est facultado a:
a) a) a) a) a) Extender y registrar poderes, sus rectificaciones, revocaciones, renovaciones y sustituciones.
b) b) b) b) b) Extender escrituras que versen sobre contratos civiles, comerciales o martimos.
c) c) c) c) c) Consignar declaraciones sobre reconocimiento de hijos naturales
d) d) d) d) d) Consignar la voluntad de hijos de argentinos nativos, nacidos en el extranjero, de optar por
la nacionalidad de sus padres,
e) e) e) e) e) Extender los poderes necesarios para que los hijos de argentinos nativos, nacidos en el extranjero
que, al cumplir 18 aos deseen adoptar la nacionalidad de los padres, puedan autorizar a un
mandatario a realizar el trmite pertinente ante los juzgados federales de la repblica.
f) f) f) f) f) Anotar verifiaciones de orden civil y comercial que se otorguen en el consulado y registrar las
que se presenten al efecto,
g) g) g) g) g) Recibir y registrar las declaraciones, protestas y contraprotestas que formulen los capitanes
de buques y los ciudadanos argentinos en resguardo de los intereses o responsabilidades
propias o ajenas,
h) h) h) h) h) Registrar el depsito de testamentos olgrafos,
i) i) i) i) i) Extender y registrar los testamentos por acto pblico o inscribir en el registro los redactados
en otra forma
j) j) j) j) j) Otorgar en general los dems actos especificados en las disposiciones legales que regulan las
funciones del notariado.
Debemos tener en cuenta el inciso 4
to
del art. 14 del Cdigo Civil, que establece la
aplicacin de la ley nacional cuando la misma sea ms favorable para la validez del acto; en este
caso tampoco es aplicable la ley de celebracin.
Tratados de Montevideo: Tratados de Montevideo: Tratados de Montevideo: Tratados de Montevideo: Tratados de Montevideo:
El de 1889 establece en sus art. 32 y 39:
32: 32: 32: 32: 32: La ley del lugar donde los contratos debzen cumplirse, decide si es necesario que se hagan
por escrito y la calidad del documento correspondiente.
39: 39: 39: 39: 39: Las formas de los instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan. Los
instrumentos privados, por la ley del lugar del cumplimiento del contrato respectivo.
Como vemos, el art. 32 y 39 in fine, eligen el sistema de la lex causae, detenindose en
la relacin de fondo. Slo vuelve al principio locus regit actum al referirse a los instrumentos
pblicos.
)
El de 1940, prescribe en su art. 36:
36: 36: 36: 36: 36: La ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del documento correspondiente.
Las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en donde se
celebran u otorgan. Los medios de publicidad, por la ley de cada Estado.
LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS
La actividad consular, en cuanto a legalizaciones se refiere, est limitada a certificar
sobre la autenticidad de la firma y carcter del funcionario que suscribe el documento.
A los efectos de que los documentos privados y pblicos sean vlidos en la Argentina, los
mismos deben estar legalizados, certificados o visados por el Consulado Argentino correspondiente.
Todo documento expedido en el extranjero deber contar con la correspondiente
legalizacin del Consulado Argentino en el pas de origen y la del Ministerio de Relaciones
Exteriores en nuestro pas.
Cuando figure en el documento el sellado o apostilla del Convenio internacional de la
Haya (ver abajo, Convencin de 1961) se admitir sin ninguna legalizacin.
Si el documento estuviese redactado en idioma extranjero deber ser traducido al
castellano por traductor pblico nacional.
Slo pueden ser legalizados documentos originales, no se aceptan fotocopias o faxes de
los mismos. Las firmas para ser legalizadas deben ser en original con la aclaracin de nombre y
cargo. Adems las mismas deben haber sido registradas previamente en el Consulado.
OTRAS CONVENCIONES INTERNACIONALES OTRAS CONVENCIONES INTERNACIONALES OTRAS CONVENCIONES INTERNACIONALES OTRAS CONVENCIONES INTERNACIONALES OTRAS CONVENCIONES INTERNACIONALES
1. Convencin sobre Supresin de la Exigencia de Legalizacin de los Documentos 1. Convencin sobre Supresin de la Exigencia de Legalizacin de los Documentos 1. Convencin sobre Supresin de la Exigencia de Legalizacin de los Documentos 1. Convencin sobre Supresin de la Exigencia de Legalizacin de los Documentos 1. Convencin sobre Supresin de la Exigencia de Legalizacin de los Documentos
Pblicos Extranjeros(La Haya, 1961): Pblicos Extranjeros(La Haya, 1961): Pblicos Extranjeros(La Haya, 1961): Pblicos Extranjeros(La Haya, 1961): Pblicos Extranjeros(La Haya, 1961): es la ms importante de las Convenciones, en
lo relativo a forma de los actos jurdicos, y se ha suscripto el 5 de octubre de 1961. La
Argentina adhiri a la misma desde el 18 de febrero de 1988 por ley 23.458.
La misma se aplicar a los documentos pblicos extendidos en el territorio de un Estado
contratante y que deban ser presentados ante otro Estado contratante.
En lugar de la legalizacin consular y diplomtica, se introduce la certificacin se introduce la certificacin se introduce la certificacin se introduce la certificacin se introduce la certificacin
denominada acotacin o apostille, que es hecha en el mismo documento o en un denominada acotacin o apostille, que es hecha en el mismo documento o en un denominada acotacin o apostille, que es hecha en el mismo documento o en un denominada acotacin o apostille, que es hecha en el mismo documento o en un denominada acotacin o apostille, que es hecha en el mismo documento o en un
anexo al mismo anexo al mismo anexo al mismo anexo al mismo anexo al mismo. Es un cuadrado de nueve centmetros de lado como mnimo, debidamente
numerado. Se emplea el trmino francs apostille, con el cual es internacionalmente conocido.
(
En nuestro pas, esa certificacin emana del Ministerio de Relaciones Exteriores, por
medio del Departamento de Legalizaciones que depende de la Direccin de Asuntos Consulares.
Nuestra Cancillera lleva un registro de estas certificaciones, con el nmero de orden, el nombre
del funcionario que firma el documento y el carcter que reviste.
Estados miembros de la Conferencia de La Haya que han firmado la Convencin:
El da 1 de diciembre de 2003 entr en vigencia el convenio suscripto entre la convenio suscripto entre la convenio suscripto entre la convenio suscripto entre la convenio suscripto entre la
cancilleria y el Consejo Federal del Notariado Argentino cancilleria y el Consejo Federal del Notariado Argentino cancilleria y el Consejo Federal del Notariado Argentino cancilleria y el Consejo Federal del Notariado Argentino cancilleria y el Consejo Federal del Notariado Argentino mediante el cual se faculta a los
colegios de escribanos de la Repblica Argentina a legalizar bajo el sistema de apostille, la totalidad
de documentos pblicos que prev el articulo 1
ro
de la Convencion de la Haya de 1961.
Cules son esos documentos pblicos?
a) a) a) a) a) Los documentos emitidos por una autoridad o funcionario perteneciente a un tribunal
de un Estado, inclusive los extendidos por un fiscal de justicia, un secretario o un oficial
de justicia;
Al bani a Al bani a Al bani a Al bani a Al bani a Argentina Argentina Argentina Argentina Argentina Austral i a Austral i a Austral i a Austral i a Austral i a Austri a Austri a Austri a Austri a Austri a Al emani a Al emani a Al emani a Al emani a Al emani a
Bel gi ca Bel gi ca Bel gi ca Bel gi ca Bel gi ca Bosnia y Bosnia y Bosnia y Bosnia y Bosnia y
Herzagovi na Herzagovi na Herzagovi na Herzagovi na Herzagovi na
Bul gari a Bul gari a Bul gari a Bul gari a Bul gari a China (slo China (slo China (slo China (slo China (slo
para Hong para Hong para Hong para Hong para Hong
Kong y Kong y Kong y Kong y Kong y
Macao) Macao) Macao) Macao) Macao)
Croaci a Croaci a Croaci a Croaci a Croaci a
Chi pre Chi pre Chi pre Chi pre Chi pre Repbl i ca Repbl i ca Repbl i ca Repbl i ca Repbl i ca
Checa Checa Checa Checa Checa
Estoni a Estoni a Estoni a Estoni a Estoni a Finlandia Finlandia Finlandia Finlandia Finlandia Macedoni a Macedoni a Macedoni a Macedoni a Macedoni a
Franci a Franci a Franci a Franci a Franci a Bi el orrusi a Bi el orrusi a Bi el orrusi a Bi el orrusi a Bi el orrusi a Greci a Greci a Greci a Greci a Greci a Hungra Hungra Hungra Hungra Hungra I rl anda I rl anda I rl anda I rl anda I rl anda
I srael I srael I srael I srael I srael I tal i a I tal i a I tal i a I tal i a I tal i a Japn Japn Japn Japn Japn Latvi a Latvi a Latvi a Latvi a Latvi a Li tuani a Li tuani a Li tuani a Li tuani a Li tuani a
Luxemburgo Luxemburgo Luxemburgo Luxemburgo Luxemburgo Mal ta Mal ta Mal ta Mal ta Mal ta Mxi co Mxi co Mxi co Mxi co Mxi co Mnaco Mnaco Mnaco Mnaco Mnaco Hol anda Hol anda Hol anda Hol anda Hol anda
Nueva Nueva Nueva Nueva Nueva
Zel anda Zel anda Zel anda Zel anda Zel anda
Noruega Noruega Noruega Noruega Noruega Panam Panam Panam Panam Panam Portugal Portugal Portugal Portugal Portugal Rumani a Rumani a Rumani a Rumani a Rumani a
Rusi a Rusi a Rusi a Rusi a Rusi a Serbia y Serbia y Serbia y Serbia y Serbia y
Montenegro Montenegro Montenegro Montenegro Montenegro
Esl ovaqu a Esl ovaqu a Esl ovaqu a Esl ovaqu a Esl ovaqu a Esl oveni a Esl oveni a Esl oveni a Esl oveni a Esl oveni a Sudfri ca Sudfri ca Sudfri ca Sudfri ca Sudfri ca
Espaa Espaa Espaa Espaa Espaa Surinam Surinam Surinam Surinam Surinam Sueci a Sueci a Sueci a Sueci a Sueci a Suiza Suiza Suiza Suiza Suiza Turqu a Turqu a Turqu a Turqu a Turqu a
Ucrani a Ucrani a Ucrani a Ucrani a Ucrani a Gran Bretaa Gran Bretaa Gran Bretaa Gran Bretaa Gran Bretaa Estados Estados Estados Estados Estados
Unidos de Unidos de Unidos de Unidos de Unidos de
Amri ca Amri ca Amri ca Amri ca Amri ca
Venezuela Venezuela Venezuela Venezuela Venezuela Al emani a Al emani a Al emani a Al emani a Al emani a
)
b) b) b) b) b) Los documentos administrativos;
c) c) c) c) c) Las actas notariales;
d) d) d) d) d) Las certificaciones oficiales en documentos firmados por personas privadas, tales como
la certificacin del registro de un documento o de una fecha determinada y la
autenticacin de firmas en documentos de carcter privado.
Se excluyen de su aplicacin: Se excluyen de su aplicacin: Se excluyen de su aplicacin: Se excluyen de su aplicacin: Se excluyen de su aplicacin:
a) a) a) a) a) los documentos extendidos por funcionarios diplomticos o consulares;
b) b) b) b) b) los documentos administrativos relacionados directamente con una operacin comercial
o aduanera.
Con este nuevo convenio, la Cancillera argentina simplifica notablemente el trmite de
legalizacin mediante el sistema de apostille, y posibilita que cualquier ciudadano pueda realizar
los trmites ante el Colegio de Escribanos ms prximo a su lugar de residencia. As, se evitan
innecesarias dilaciones y costosos desplazamientos, como ocurri hasta el presente.
La cancillera mantiene su carcter de autoridad de aplicacin de la referida convencin
internacional, y ejerce la fiscalizacin correspondiente sobre los Colegios de Escribanos, conforme
qued establecido en los terminos del convenio suscripto.
Qu ocurre si se presenta un documento suscripto en algn pas no signatario de la
Convencin de La Haya? Entonces, es necesaria la legalizacin del cnsul argentino en el pas de
su realizacin, y la posterior legalizacin de su firma por nuestra Cancillera.
2. Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional 2. Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional 2. Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional 2. Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional 2. Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional
de Mercaderas de Mercaderas de Mercaderas de Mercaderas de Mercaderas, del 30 de octubre de 1985, ratificada por le Argentina en abril de
1991 (ley 23.916). Nuestro pas hizo la siguiente reserva:
La Repblica Argentina hace reserva del artculo 21, prrafo primero, letra en el sentido
de que no aplicar la Convencin sobre la Ley aplicable a la compraventa internacional de
mercaderas en cuanto a la validez formal del contrato, cuando una de las partes tenga su
establecimiento comercial en territorio argentino en el momento de celebrarse el contrato.
3. Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, sobre ley aplicable a los 3. Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, sobre ley aplicable a los 3. Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, sobre ley aplicable a los 3. Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, sobre ley aplicable a los 3. Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, sobre ley aplicable a los
contratos de intermediacin y a la representacin. contratos de intermediacin y a la representacin. contratos de intermediacin y a la representacin. contratos de intermediacin y a la representacin. contratos de intermediacin y a la representacin. Fue ratificada por la Argentina
el 1 de mayo de 1992 (ley 23.964).
Esta Convencin determina (segn su art. 1) la legislacin aplicable a las relaciones de
carcter internacional que se establecen cuando una persona, el intermediario, tiene poder
para actuar, acta o se propone actuar en nombre de otra persona, el representado.
(
Comprende a la actividad del intermediario consistente en recibir y comunicar propuestas
o efectuar negociaciones en nombre de otras personas.
La Convencin se aplicar cuando el intermediario acte en su propio nombre o en
nombre del representado, ya sea su actividad habitual u ocasional.
Destacamos que esta Convencin, en su art. 2, establece que la misma no regir lo la misma no regir lo la misma no regir lo la misma no regir lo la misma no regir lo
concerniente a la forma de los actos. concerniente a la forma de los actos. concerniente a la forma de los actos. concerniente a la forma de los actos. concerniente a la forma de los actos.
4. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I, Panam, 4. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I, Panam, 4. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I, Panam, 4. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I, Panam, 4. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I, Panam,
1975), ratificado por la Argentina, ley 22.550. 1975), ratificado por la Argentina, ley 22.550. 1975), ratificado por la Argentina, ley 22.550. 1975), ratificado por la Argentina, ley 22.550. 1975), ratificado por la Argentina, ley 22.550.
En su art. 1 establece que los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados
Partes en esta Convencin sern vlidos en cualquiera de los otros, si cumplen con las reglas
establecidas en la Convencin.
El art. 2 dice que Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes
que hayan de ser utilizados en el extranjero se sujetarn a las leyes del Estado donde se leyes del Estado donde se leyes del Estado donde se leyes del Estado donde se leyes del Estado donde se
otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que
hayan de ejercerse hayan de ejercerse hayan de ejercerse hayan de ejercerse hayan de ejercerse. En todo caso, si la ley de este ltimo exigiere solemnidades esenciales
para la validez del poder, regir dicha ley.
Es decir que esta Convencin admite la eficacia extraterritorial eficacia extraterritorial eficacia extraterritorial eficacia extraterritorial eficacia extraterritorial de los poderes
otorgados en algn Estado Parte, y la autonoma de la voluntad del poderdante autonoma de la voluntad del poderdante autonoma de la voluntad del poderdante autonoma de la voluntad del poderdante autonoma de la voluntad del poderdante.
La autonoma de la voluntad y la forma de los actos jurdicos en el Derecho La autonoma de la voluntad y la forma de los actos jurdicos en el Derecho La autonoma de la voluntad y la forma de los actos jurdicos en el Derecho La autonoma de la voluntad y la forma de los actos jurdicos en el Derecho La autonoma de la voluntad y la forma de los actos jurdicos en el Derecho
Internacional Privado: Internacional Privado: Internacional Privado: Internacional Privado: Internacional Privado: Debemos tener en cuenta que el principio de la autonoma de la
voluntad limita en gran modo lo dispuesto por la regla que estamos estudiando: las partes
pueden establecer otra forma, mientras no se vulneren los principios generales de orden pblico
y fraude a la ley.
La regla Locus regit actum vale tanto para las formas ad solemnitatem como ad
probationem. Pero la prueba de un acto jurdico va de acuerdo con la ley que rige su esencia; lo
concerniente a la prueba puede dejar sin efecto la obligatoriedad de las formas de acuerdo al
lugar de celebracin.
En defecto de convencin alguna sobre el tema, la prueba se regir por la ley En defecto de convencin alguna sobre el tema, la prueba se regir por la ley En defecto de convencin alguna sobre el tema, la prueba se regir por la ley En defecto de convencin alguna sobre el tema, la prueba se regir por la ley En defecto de convencin alguna sobre el tema, la prueba se regir por la ley
que rige el fondo (y no la forma) del acto. que rige el fondo (y no la forma) del acto. que rige el fondo (y no la forma) del acto. que rige el fondo (y no la forma) del acto. que rige el fondo (y no la forma) del acto.
Por ello bien dice Vico que las reglas referentes a la prueba de los actos jurdicos de
derecho internacional se acercan, pero no se identifican, con el principio locus regit actum. La
regla que estudiamos, entonces, no puede ser obligatoria.
)
Ud. ya sabe que estos derechos recaen sobre bienes materiales e inmateriales, como la
propiedad literaria y artstica y la propiedad industrial. Estas ltimas son de gran importancia
en nuestra materia.
Goldschmidt distingue:
Modos adquisitivos de los derechos reales, como la tradicin.
Ttulos adquisitivos de los derechos reales, como un contrato, o una declaracin de
ltima voluntad.
Hacemos dos aclaraciones previas:
Primera: Primera: Primera: Primera: Primera: En cuanto a los bienes, debemos tener en cuenta las calificaciones que hacen las
distintas legislaciones; las mismas no pueden tener otro marco que el lugar de situacin del
bien. El ejemplo clsico es el de las colmenas, que de acuerdo al derecho francs son inmuebles
(pueden ser hipotecadas, por lo tanto), y segn el derecho holands, son muebles slo
susceptibles de ser prendadas.
Segunda: Segunda: Segunda: Segunda: Segunda: No nos referimos a los bienes como una universalidad jurdica, en la que no se
tiene en cuenta la naturaleza de cada uno de sus componentes (por ej., en las sucesiones, o
en las quiebras, en los que se aplica la ley personal).
Haremos el anlisis de los bienes singularmente, ya sean muebles o inmuebles.
Algunos aspectos del estudio de los derechos reales sobre bienes inmuebles bienes inmuebles bienes inmuebles bienes inmuebles bienes inmuebles estn
relacionados con:
El propio derecho real,
El acto de constitucin o transmisin del derecho real (compraventa, sucesin, etc.)
La capacidad de las partes que otorgan ese acto jurdico,
La forma del acto en cuestin.
Los juristas estatutarios Los juristas estatutarios Los juristas estatutarios Los juristas estatutarios Los juristas estatutarios aplicaban a todos estos aspectos, la ley territorial, pues
confundan el concepto de soberana del Estado, con el derecho real de ndole privado, que est
en cabeza de las personas. De all viene la solucin propugnada para regir todas las cuestiones
atinentes a los derechos reales sobre inmuebles: la LEX REI SITAE (ley del lugar de situacin).
Savigny Savigny Savigny Savigny Savigny extiende esta solucin a todos los bienes todos los bienes todos los bienes todos los bienes todos los bienes, ya sean muebles o inmuebles. No
obstante, distingue entre los muebles accesorios a un inmueble de modo permanente, y aquellos
propiamente muebles, como el equipaje de un viajero, que es trasladado de un lado a otro
por su dueo.
Derechos reales
(
En el primer caso, Savigny aplica la ley de situacin; en caso contrario, podr aplicarse la
ley del domicilio del propietario (ley personal).
Su doctrina ha tenido gran influencia en la codificacin americana. Tngase en cuenta
que en la actualidad, los bienes muebles han adquirido gran importancia (pinsese en los ttulos
circulatorios). En esos casos, como las acciones de sociedades annimas o de fondos pblicos, la
tendencia actual es aplicar la lex rei sitae, es decir, el estatuto real. lex rei sitae, es decir, el estatuto real. lex rei sitae, es decir, el estatuto real. lex rei sitae, es decir, el estatuto real. lex rei sitae, es decir, el estatuto real.
Laurent Laurent Laurent Laurent Laurent, acentuando el personalismo, propone que todos los derechos reales, sean
sobre muebles o sobre inmuebles, sean regidos por la ley personal ley personal ley personal ley personal ley personal del propietario, en sus dos
vertientes (del domicilio o de la nacionalidad). ste es el otro extremo doctrinario, que tampoco
nos convence, pues en el caso de los inmuebles, acarreara inestabilidad y confusin, al aplicar
distintas leyes segn la nacionalidad de los sucesivos propietarios.
El fundamento actual: El fundamento actual: El fundamento actual: El fundamento actual: El fundamento actual: coincidimos con Vico en que la aplicacin del principio de situacin
de los bienes no tiene nada que ver con el orden pblico, pero s con la territorialidad de la ley.
A qu contenidos se aplica este principio?
A la clasificacin de los bienes: muebles, inmuebles y semovientes (ya vimos el caso de las
colmenas en los derechos francs y holands)
A que las cosas estn dentro o fuera del comercio.
A la enumeracin de los derechos reales, y que ella sea taxativa o no (numerus clausus).
A las formas de publicidad de los derechos reales.
A los modos de adquisicin y transmisin de los bienes.
Al concepto mismo de propiedad y sus caracteres.
A las restricciones y lmites al dominio.
EL CDIGO CIVIL EL CDIGO CIVIL EL CDIGO CIVIL EL CDIGO CIVIL EL CDIGO CIVIL
La regulacin internacional de los bienes est en los artculos 10 y 11.
10. 10. 10. 10. 10. Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas,
respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los
modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por
lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad
con las leyes de la Repblica.
11. 11. 11. 11. 11. Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles
)
que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su
domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar,
son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
Como vemos, los puntos de conexin son diversos: en cuanto a los inmuebles situados situados situados situados situados
en la Repblica en la Repblica en la Repblica en la Repblica en la Repblica y los muebles de radicacin permanente, se aplica la ley del lugar de situacin;
para los muebles de situacin no permanente, el domicilio del propietario.
En la nota del art. 10, el codificador cita entre las fuentes a Story y Savigny. Los tratadistas
creen que la cita de Story es incorrecta, y que constituye un error de imprenta. Piensan (nosotros
estamos de acuerdo) que la cita correcta es el prrafo 424 prrafo 424 prrafo 424 prrafo 424 prrafo 424 de su obra, en el que dice que se
aplica la lex rei sitae lex rei sitae lex rei sitae lex rei sitae lex rei sitae a los derechos de las partes, los modos de transferencia y las solemnidades
que deben acompaar esos actos, y que el ttulo a un inmueble slo puede adquirirse, transferirse
o perderse de acuerdo a aquella ley.
Un problema es que las dos fuentes citadas (Savigny y Story) son contrapuestas entre s,
porque ya hemos visto que el maestro alemn somete los bienes tanto muebles como
inmuebles a la ley de su situacin.
Savigny aplica su teora de la relacin jurdica a los derechos reales, y dice que el
lugar en el que la cosa se halla es tambin el asiento de la relacin jurdica que determina el
derecho de propiedad. Habla de la sumisin voluntaria del propietario a la ley territorial
(ver nota del artculo 10).
En cuanto a las cosas muebles, dice que no puede sometrselas al lugar del domicilio del
propietario, porque a veces ni l sabe dnde se encuentra, como cuando viaja por tren y atraviesa
distintos territorios. Por lo tanto, el autor alemn no ve por qu no aplicar tambin el principio
de la ley de situacin para los bienes muebles.
Story, en cambio, aplica a los bienes muebles la ley personal de su dueo, ya que esa
propiedad personal no tiene domicilio.
Otro problema es la contradiccin que existe entre el art. 10 y otras disposiciones del
cdigo, tal como las relativas a la capacidad (art. 6, 7, 948 y 949) y la forma (art. 12, 950
y 1180), ya que el art. 10 aplica la lex rei sitae a todas estas instituciones.
La solucin a la primera cuestin es admitir el error de imprenta en la transcripcin del
prrafo 224, de la obra de Story. En el prrafo 424 no hallamos la frase capacidad de
adquirirlos, lo que despeja las dudas sobre la aparente contradiccin entre el art. 10 y
otras disposiciones del Cdigo.
(
La segunda cuestin se resuelve limitando la aplicacin de la lex rei sitae a la calidad de
los bienes (su calificacin), a los derechos de las partes, a los modos de transferirlos y a las
solemnidades que deben acompaar esos actos. La cuestin de la capacidad para adquirirlos
sigue rigindose por las leyes argentinas (que en el caso, son la ley personal, en su variante del
domicilio, y no la territorial). Por lo tanto, para la capacidad, mantenemos vigentes los principios
generales de los artculos 6, 7, 948 y 949 del Cdigo Civil.
Los tratados de Montevideo disponen al respecto:
Tratado de 1889 Tratado de 1889 Tratado de 1889 Tratado de 1889 Tratado de 1889
Art. 26: Art. 26: Art. 26: Art. 26: Art. 26: Los bienes, cualquiera que sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar
donde existen, en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las
relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles.
El Tratado de 1940 El Tratado de 1940 El Tratado de 1940 El Tratado de 1940 El Tratado de 1940 conserva el mismo texto en su art. 32.
Art. 27: Art. 27: Art. 27: Art. 27: Art. 27: Los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lugar de su matrcula.
Art. 28: Art. 28: Art. 28: Art. 28: Art. 28: Los cargamentos de los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el
lugar del destino definitivo de las mercaderas.
Art. 30: Art. 30: Art. 30: Art. 30: Art. 30: El cambio de situacin de los bienes muebles, no afecta los derechos adquiridos con arreglo a
la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados
a llenar los requisitos de fondo o de forma exigidos por la ley del lugar de la nueva situacin para la
adquisicin o conservacin de los derechos mencionados.
(Se refiere, por ejemplo, al llamado cambio de estatuto; supongamos que un barco hace escala en
varios puertos, con lo que el lugar de salida va variando relativamente.)
Art. 31: Art. 31: Art. 31: Art. 31: Art. 31: Los derechos adquiridos por terceros sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar
de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman
sobre los del primer adquirente.
El Tratado de Montevideo de 1940 El Tratado de Montevideo de 1940 El Tratado de Montevideo de 1940 El Tratado de Montevideo de 1940 El Tratado de Montevideo de 1940 reitera el texto de los artculos 30 y 31, en sus artculos 34 y 35.
Derechos creditorios: Derechos creditorios: Derechos creditorios: Derechos creditorios: Derechos creditorios: Art. 29 (Trat. 1889): Los derechos creditorios se reputan situados en el lugar en el lugar en el lugar en el lugar en el lugar
en que la obligacin de esa referencia debe cumplirse. en que la obligacin de esa referencia debe cumplirse. en que la obligacin de esa referencia debe cumplirse. en que la obligacin de esa referencia debe cumplirse. en que la obligacin de esa referencia debe cumplirse.
1940: Art. 33: Los derechos sobre crditos se reputan situados en el lugar en donde la obligacin de obligacin de obligacin de obligacin de obligacin de
su referencia debe cumplirse su referencia debe cumplirse su referencia debe cumplirse su referencia debe cumplirse su referencia debe cumplirse. Si este lugar no pudiera determinarse a tiempo del nacimiento de
tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el domicilio que en aquel momento tena constituido el domicilio que en aquel momento tena constituido el domicilio que en aquel momento tena constituido el domicilio que en aquel momento tena constituido el
deudor deudor deudor deudor deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin, se reputan
situados en el lugar donde se encuentran. lugar donde se encuentran. lugar donde se encuentran. lugar donde se encuentran. lugar donde se encuentran.
)
Los ttulos valores: Los ttulos valores: Los ttulos valores: Los ttulos valores: Los ttulos valores: estos bienes han adquirido creciente importancia, lo que lleva a
cuestionarse acerca de la ley aplicable, por ejemplo, a las operaciones con valores burstiles.
El criterio que parece imponerse es que se aplique la ley del lugar del intermediario
pertinente, o sea, el lugar de la cuenta. Tambin en relacin a estos papeles de comercio,
entonces, podemos aplicar la lex rei sitae.
Los bienes en trnsito: Los bienes en trnsito: Los bienes en trnsito: Los bienes en trnsito: Los bienes en trnsito: No afecta la inteligencia del artculo 11, aplicar a los muebles
que una persona tiene para ser vendidos o transportados a otro sitio, la ley personal, esto
es, la del domicilio de su dueo. (ver nota al artculo 11).
Buques: Buques: Buques: Buques: Buques: El Libro III (De los derechos y obligaciones que resultan de la navegacin) del
Cdigo de Comercio, (conforme a ley 20.094) establece, en su ttulo V, algunas normas de
derecho internacional privado. Entre ellas, la de los art. 597 y 598:
597: 597: 597: 597: 597: La nacionalidad del buque se determina por la ley del Estado que otorga el uso de la
bandera. Dicha nacionalidad se prueba con el respectivo certificado, legtimamente expedido
por las autoridades competentes de dicho Estado.
598: 598: 598: 598: 598: La ley de la nacionalidad del buque rige lo relativo a la adquisicin y a la transferencia y
extincin de su propiedad, a los privilegios y a otros derechos reales o de garanta. Rige tambin
las medidas de publicidad que aseguren el conocimiento de tales actos por parte de terceros
interesados.
La propiedad de los derechos de autor, tanto como la de derechos industriales y marcas,
est regulada por diversos convenios internacionales, y establecida en primer lugar por la
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre.
En primer lugar, se celebraron en Montevideo Montevideo Montevideo Montevideo Montevideo, en 1889, tres tratados, uno sobre
patentes de invencin, otro sobre propiedad literaria y artstica, y un tercero sobre marcas de
comercio y fbrica derecho de autor (ratificados por ley 3192). En el de propiedad literaria y
artstica, los derechos de los autores sern los del Estado en el que se llev a cabo la primera
publicacin o distribucin de la obra. El art. 5 califica el concepto de obras literarias o artsticas,
las que tienen un gran alcance.
Qu principio adopta la Ley de Navegacin en cuanto a
Derechos Reales?
Y los tratos de Derechos de la Navegacin Comercial
Internacional de Montevideo?
Enve la respuesta fundamentada a su tutora
Propiedad intelectual
(
La Convencin de Berna Convencin de Berna Convencin de Berna Convencin de Berna Convencin de Berna para la proteccin de las Obras Literarias y Artsticas fue
celebrada en Pars del 24 de julio de 1971 y enmendada el 28 de septiembre de 1979. Fue
ratificado por Argentina por ley 17.251, y modificado por la ley 25.140. Ella ha dado origen al
sistema de proteccin de derechos de autor en la Comunidad Europea.
Su antecedente es la Convencin de Berna de 1886.
Los pases americanos, bajo la influencia de los Estados Unidos de Amrica, y desde la
reunin que dio origen al Tratado de Montevideo de 1889, se reunieron en diversas capitales
para elaborar convenciones y tratados sobre propiedad intelectual. La ms importante fue la
de Washington de 1946 Washington de 1946 Washington de 1946 Washington de 1946 Washington de 1946, ratificada por nuestro pas en el ao 1953, por ley 14.186.
La Convencin de Washington sienta el principio de asimilacin entre los autores de
cualquier Estado signatario. Califica al autor de una obra a la persona cuyo nombre o seudnimo
conocido, figure en ella. Adems, reglamenta el derecho de citar a otro autor.
Luego de la segunda guerra mundial, La Unesco convoc a una Conferencia sobre
Derecho de Autor en Ginebra. Ella elabor, el 6 de septiembre de 1952, la Convencin de Convencin de Convencin de Convencin de Convencin de
Ginebra Ginebra Ginebra Ginebra Ginebra, que fue revisada en Pars en 1971 y ratificada por nuestro pas, por Ley 12088.
Esta Convencin ha tratado de conciliar, sin desconocer, los dos sistemas que hemos
nombrado: el europeo y el americano. Trata de proteger suficientemente al derecho de autor en
todas sus manifestaciones: literatura, ciencia, arte, msica, teatro, cine, pintura, escultura, etc.
El requisito para que pueda darse esta proteccin es el signo del Copyright , que debe
ir acompaado por el nombre del titular del derecho de autor, y la mencin del ao de la
primera publicacin. La proteccin se extiende en el tiempo segn la ley del Estado contratante
en el que se reclama aqulla.
En el mbito de las Naciones Unidas, hallamos la OMPI (Organizacin Mundial de OMPI (Organizacin Mundial de OMPI (Organizacin Mundial de OMPI (Organizacin Mundial de OMPI (Organizacin Mundial de
la Propiedad Intelectual la Propiedad Intelectual la Propiedad Intelectual la Propiedad Intelectual la Propiedad Intelectual), que se estableci en 1970, y tiene su sede en Ginebra, Suiza.
Nuestro pas ratific el convenio fundacional por ley 22.195.
En el art. 2, Definiciones, se enumera dentro de la propiedad intelectual:
A las obras literarias, artsticas y cientficas.
A las interpretaciones de los artistas intrpretes y a las ejecuciones de los artistas ejecutantes,
a los fonogramas y a las emisiones de radiodifusin;
)
A las invenciones en todos los campos de la actividad humana;
A los descubrimientos cientficos;
A los dibujos y modelos industriales;
A las marcas de fbrica, de comercio y de servicio, as como a los nombres y denominaciones
comerciales;
A la proteccin contra la competencia desleal y todos los dems derechos relativos a la
actividad intelectual en los terrenos industrial, cientfico, literario y artstico.
Su finalidad es preservar y aumentar el respeto hacia la propiedad intelectual en todo el
mundo, fomentar el desarrollo industrial y cultural, y estimular la actividad creadora y la
transferencia de tecnologa. La OMPI divulga informacin y mantiene registros internacionales
y otras formas de cooperacin administrativa entre sus 175 Estados Miembros, adems de
asegurar la cooperacin administrativa entre las diferentes uniones establecidas para proteger
los derechos de propiedad intelectual.
Las principales uniones con tal fin son:
La Unin Internacional para la Proteccin de la Propiedad Industrial (Unin de Pars)
La Unin Internacional para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (Unin de Berna)
La propiedad intelectual abarca dos campos:
La propiedad industrial: relacionada con inventos y otras patentes sobre inventos, marcas
registradas, diseos y nombres por mencionar algunos.
Los derechos de autor de obras literarias, musicales y artsticas, pelculas, actuaciones,
interpretaciones y fonogramas.
La OMPI administra 15 tratados internacionales sobre propiedad industrial y 6
relacionados con derechos de autor.
La Organizacin cuenta con tres rganos rectores que establecen cada dos aos el
programa y el presupuesto de la Organizacin:
Asamblea General Asamblea General Asamblea General Asamblea General Asamblea General: est integrada por los Estados miembros de la OMPI que a su vez son
miembros de la Unin de Pars o la Unin de Berna. Estos miembros se renen cada dos aos.
Conferencia Conferencia Conferencia Conferencia Conferencia: tambin est integrada por todos los Estados miembros y se rene cada
dos aos.
Comit de coordinacin Comit de coordinacin Comit de coordinacin Comit de coordinacin Comit de coordinacin: est integrado por 72 miembros que se renen anualmente.
(
Por ley 25.140, la Argentina ratific el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor y el
Tratado sobre Interpretacin o ejecucin y fonogramas, de 20 de diciembre de 1996.
Por ltimo, sealamos que la Convencin de Roma sobre la proteccin de los artistas,
intrpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin
fue ratificada por Argentina por ley 23.921.
)
sf
)
sntesis final
abogaca a distancia
Haga un cuadro o una tabla con los conceptos aprendidos.
(
)
af
)
actividad final
abogaca a distancia
Busque un fallo sobre derechos reales en el Derecho Internacional Privado, y analcelo.
(
)
ce
abogaca a distancia
)
Aplicacin del derecho peronal? No: locus regit actum.
Fundamentos: estatutarios: soberana territorial.
Story: opinin similar.
Savigny: lugar de celebracin es el domicilio de las partes en el momento de la celebracin.
Calandrelli: locus regit actum est hecha para conformar las necesidades de la vida social
y la costumbre.
Cdigo Civil Argentino. Art 12, 950.
Art. 3129.
Limitacin de locus regit...: funciones de los cnsules argentinos en el exterior.
Tratados de Montevideo: 1889: ley del lugar de cumplimiento. 1940: ley del lugar de
celebracin. Regula los medios de publicidad.
Documentos extranjeros: convenciones internacionales.
La Haya, 1961: la ms importante: apostille. Sealar los documentos incluidos y los
excluidos.
Convencin de La Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas:
1985.
Convencin de La Haya del 14 de marzo de 1978, ley aplicable a contratos de intermediacin
y a la representacin.
Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes (CIDIP I), ratificado por la
Argentina, ley 22.550.
Autonoma de la voluntad: su importancia no puede ser dejada de lado.
Derechos reales: ttulo y modo.
Ley del lugar de situacin (lex rei sitae)
Contenidos a los que se aplica este principio: clasificacin de los bienes, situacin de los
mismos dentro o fuera del comercio, enumeracin de los derechos reales, formas de
publicidad, etc.
(
Cd. Civil Arg.: artculos 10 y 11. La cuestin del art. 10 y su aparente contradiccin con
otras disposiciones del Cdigo.
Tratados de Montevideo: 1889: lex rei sitae. 1940: idem.
Propiedad Intelectual: resea histrica: desde 1889 (Montevideo), Convencin de Berna,
(1971), Convencin de Washington 1946.
Convencin de Ginebra (1952) COPYRIGHT.
Ompi (1970).
)
)
glosario
Consulte con su tutora (o con el diccionario) si halla algn trmino que no entienda.
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ib
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abogaca a distancia
FALLO
FORMA DEL MANDATO. LEY APLICABLE. MANDATO. TRADUCCIN FORMA DEL MANDATO. LEY APLICABLE. MANDATO. TRADUCCIN FORMA DEL MANDATO. LEY APLICABLE. MANDATO. TRADUCCIN FORMA DEL MANDATO. LEY APLICABLE. MANDATO. TRADUCCIN FORMA DEL MANDATO. LEY APLICABLE. MANDATO. TRADUCCIN
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B. 20 6 2001.
Klas, Enrique D. C/ Amado, Arturo A. Y otros.
LL, 2001- F, 393.
1. 1. 1. 1. 1. Es innecesaria la presentacin de una traduccin del mandato judicial celebrado en el extranjero -
realizado por traductor pblico nacional y certificada por el colegio respectivo-, si dicho acto se redact
originariamente en castellano.
2. 2. 2. 2. 2. Los efectos producidos en la Repblica Argentina por un mandato celebrado en el extranjero -en el caso,
un poder para estar en juicio otorgado en Israel- se rigen por la ley argentina, sin que pueda invocarse
el principio locus locus locus locus locus regit regit regit regit regit actum actum actum actum actum -arts. 12 y 950, Cd. Civil-.
3. 3. 3. 3. 3. El principio por el cual la forma del mandato -en el caso, un poder para estar en juicio otorgado en Israel-
se rige por la ley vigente en el lugar de su celebracin -locus locus locus locus locus regit regit regit regit regit actum actum actum actum actum, arts. 12 y 950, Cd. Civil- es
inaplicable a los efectos producidos por dicho acto en la Repblica Argentina.
TEXTO COMPLETO: TEXTO COMPLETO: TEXTO COMPLETO: TEXTO COMPLETO: TEXTO COMPLETO:
2 Instancia.- Buenos Aires, junio 20 de 2001.
Considerando: Contra la resolucin de fs. 277 mediante la cual se hizo lugar a la excepcin de falta de
personera opuesta por el actor, apela el demandado Luis A. Klas sosteniendo su recurso en el memorial de fs.
293/294, sin que mereciera respuesta del contrario.
A fs. 264/265 el actor opuso excepcin de falta de personera con fundamento en que el poder
acompaado por el doctor M. H. G. invocando la representacin del codemandado Luis A. Klas no se trata de
una escritura pblica sino simplemente, de una certificacin de firma efectuada por el notario N. A.
La a quo no obstante sealar que el poder conferido en Israel es plenamente vlido en nuestro pas al
contar con la correspondiente apostilla establecida por la Convencin de La Haya de 1961 (art. 2), advierte que
la traduccin no cumple los requisitos necesarios para su validez, esto es, que el poder est traducido por
traductor pblico nacional y certificado por el Colegio respectivo de la Repblica Argentina.
Cabe advertir que este ltimo argumento no fue introducido en su oportunidad por el excepcionante,
y que este aspecto el decisorio excede lo que fue propuesto a conocimiento del rgano jurisdiccional, por lo
que el demandado ninguna defensa pudo articular al respecto al contestar el traslado.
No obstante, y en razn de las consideraciones dadas en el decisorio recurrido, habr de sealarse que
la representacin en juicio y/o justificacin de la personera de quienes actan en representacin de los sujetos
(
legitimados en el proceso, constituye un presupuesto indispensable para que se entable debidamente la relacin
jurdico Procesal.
El art. 12 del Cd. Procesal dispone que las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento
pblico, son regidos por las leyes del pas donde se hubieren otorgado. Por su parte, el art. 950 de igual cuerpo
normativo reitera lo establecido en el citado artculo ampliando la regla al referirse a las formas y solemnidades
de los actos jurdicos).
Ahora bien, la regla denominada locus locus locus locus locus regit regit regit regit regit actum actum actum actum actum debe quedar limitada slo a la reglamentacin
de la forma del lugar donde se celebra u otorga el acto jurdico, lo que comprende tanto el territorio propiamente
dicho del Estado como a los lugares que se encuentran sometidos a su jurisdiccin. Mas cuando de lo que se
trata es que aqul surta efectos en nuestro pas, la ley argentina, es respecto de dicho contrato, su lex causae.
El actor al articular la excepcin de falta de personera sostuvo que el mandato judicial no se hizo
mediante escritura pblica, y a ello limit la impugnacin del instrumento.
Si respecto de un acto jurdico, la ley argentina se considera la ley causae, exigiendo una forma ad
solemnitatem, su inobservancia traer como consecuencia la nulidad del acto, sin que pueda invocarse a favor
de la validez la regla locus locus locus locus locus regit regit regit regit regit actum actum actum actum actum. (Conf. Bueres-Highton, Cdigo Civil, Hammurabi, 3, p. 23).
El art. 1184 del Cd. Civil en el inc. 7, establece que deben ser hechos en escritura pblica ...los poderes
generales o especiales que deben presentarse en juicio....
Si se analiza el poder otorgado por el codemandado Luis A. Klas en Israel, cabe concluir al igual que lo
hiciera la sentenciante que el poder es plenamente vlido en el pas al contar con la apostilla establecida por la
Convencin de La Haya del 5 de octubre de 1961.
La observacin efectuada por la sentenciante de la causa, no se compadece con la segunda pgina
del instrumento que es, precisamente, que el poder fechado el 18/04/99 (ver fs. 288/289), ha sido redactado
en idioma castellano, por lo que no resulta necesaria su traduccin. Vase que en la certificacin de firma
contenida en fs. 287, se hace mencin al documento anexo a ella identificado con la letra A, que es el
poder general referido.
En consecuencia con lo expuesto si el mandato en cuestin mediante el cual el doctor M. H. G. acredit
la representacin judicial del codemandado Luis A. Klas, cuya validez en cuanto a sus formas se le ha reconocido,
dado que se redact en idioma castellano, la exigencia de su traduccin no resultaba necesaria, razn por la cual
habr de revocarse la decisin apelada de fs. 277 en lo que decide y fue materia de agravios.
Por ello y a mrito de lo expuesto, se resuelve: Revocar el decisorio recurrido de fs. 277, rechazndose
la excepcin de falta de personera opuesta por el actor a fs. 264/265, con costas de primera instancia a cargo
del vencido (art. 69, prr. 1, Cd. Procesal). Las de alzada por su orden por no haber mediado contradictorio.-
Gernimo Sans.- Luis Lpez Aramburu.- Flix R. de Igarzabal.
Consignas:
1) 1) 1) 1) 1) Describa el caso, y la controversia planteada.
2) 2) 2) 2) 2) D su opinin acerca de la solucin del fallo.
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD XI )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
Margarita Argas: La regla Locus regit actum, Revista Lecciones y Ensayos, nmeros
29 y 30.
Bibliografa optativa
(
)
u12
unidad doce
privado
) (
(
)
UNIDAD XII
Estudiaremos lo concerniente a las sucesiones y a la responsabilidad extracontractual en
el Derecho Internacional Privado. Los supuestos comprendidos en estos temas son cada vez
ms frecuentes; as, veremos los casos de accidentes de trnsito acaecidos en Punta del Este,
entre dos argentinos que veraneaban all. Tambin en este tema son importantsimas las
convenciones internacionales, que simplifican la bsqueda de la ley aplicable y el juez competente.
(
)
oa
abogaca a distancia
)
Continuar con el conocimiento del Cdigo Civil.
Estudiar algunas convenciones bilaterales con el Uruguay, de gran importancia.
Capacitar al alumno para resolver casos prcticos.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XII )
SUCESIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SUCESIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SUCESIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SUCESIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SUCESIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Unidad de ley aplicable
Sistema del Derecho Romano
Con unidad de jurisdiccin interviniente (Goldschmidt)
No confundir
Sistema del Derecho Germnico
Sistema del fraccionamiento, con excepciones
Convencin La Haya, 1988. (no en vig.)
CCiv. Arg.: Sistema de la unidad:
art. 3283
Importantes excepciones (ej., art. 10)
OBLIGACIONES EX LEGE O EXTRACONTRACTUALES OBLIGACIONES EX LEGE O EXTRACONTRACTUALES OBLIGACIONES EX LEGE O EXTRACONTRACTUALES OBLIGACIONES EX LEGE O EXTRACONTRACTUALES OBLIGACIONES EX LEGE O EXTRACONTRACTUALES
Actos ilcitos: ley del lugar del hecho. Cd. Civil: no trae normas de DIPR.
Ley aplicable: la del lugar del hecho. Hay excepciones.
Tratados de Montevideo: arts. 38 y 43: leyes del lugar del hecho.
Jurisprudencia: Sastre c/ Bibiloni Reger de Maschio
Ley 22.411: Convenio entre Arg. y Uruguay
Ley 24.106: Convenio de Responsabilidad Civil Accid. de trnsito
Ley 25.047: Protocolo de San Luis: respons. por acc. de Trnsito en Mercosur
Responsabilidad por daos nucleares: Ley 17.048, RA adhiere a Convencin
de Viena (riesgo creado), de 1963.
(
)
ai
)
abogaca a distancia
Repase el caso Grimaldi, en el que se debati en torno a una sucesin ab intestato.
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD XII
La primera pregunta que nos hacemos La primera pregunta que nos hacemos La primera pregunta que nos hacemos La primera pregunta que nos hacemos La primera pregunta que nos hacemos es por la unidad o multiplicidad de regmenes
sucesorios, lo que est muy ligado al concepto mismo de derecho hereditario y de la ley aplicable:
si elegimos la ley personal, se aplicar una sola ley, ya sea la que corresponda a la nacionalidad
o al domicilio del causante. En cambio, si consideramos la ptica territorial, ella nos llevar al
lugar de situacin de los bienes; si stos se encuentran en diferentes jurisdicciones, habr
multiplicidad de leyes aplicables a la sucesin de una sola persona.
Como bien lo seala Goldschmidt, no debe confundirse la unidad de ley aplicable, con la
unidad de jurisdiccin interviniente: puede haber una sola ley aplicable y varias jurisdicciones, y
viceversa.
En el tema de la unidad o pluralidad, se contraponen el derecho romano y el germnico.
El primero establece el carcter personal de la sucesin, relacionado con la universalidad de
hecho que constitua el patrimonio. La sucesin mortis causa era la prolongacin de la
personalidad del causante, referida a la transmisin de la totalidad de su patrimonio.
El derecho germnico considera a la herencia como un reparto de los bienes del
causante entre personas determinadas por la voluntad de aqul o por la ley. Esto lleva al
fraccionamiento de las sucesiones, pues se aplica a cada bien una jurisdiccin distinta.
Es importante tambin sealar las dos concepciones del patrimonio: algunos piensan
que puede haber muchos patrimonios, mientras que el derecho romano propone la unidad del
mismo, como universalidad.
Modernamente, se ha sostenido que la unidad del rgimen sucesorio atenta contra la
soberana territorial de los pases donde estn radicados los bienes inmuebles relictos. Ello no es
as, ya que la sucesin puede tramitar en un solo pas, y cada pas puede cobrar las tasas de
inscripcin, al momento de la inscripcin de la declaratoria de herederos.
Los Tratados de Montevideo Los Tratados de Montevideo Los Tratados de Montevideo Los Tratados de Montevideo Los Tratados de Montevideo siguen el sistema del fraccionamiento, con importantes fraccionamiento, con importantes fraccionamiento, con importantes fraccionamiento, con importantes fraccionamiento, con importantes
excepciones. excepciones. excepciones. excepciones. excepciones.
Sucesiones en el derecho internacional privado. Responsabilidad extracontractual
(
As, el art. 44 art. 44 art. 44 art. 44 art. 44 de los tratados de 1889 y 1940 establece:
Art. 44: Art. 44: Art. 44: Art. 44: Art. 44: la ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de
la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento. Esto no obstante, el
testamento otorgado por acto pblico en cualquiera de los Estados contratantes, ser
admitido en todos los dems.
Art. 45: Art. 45: Art. 45: Art. 45: Art. 45: la misma ley de la situacin rige:
a) a) a) a) a) la capacidad de la persona para testar;
b) b) b) b) b) la del heredero o legatario para suceder,
c) c) c) c) c) la validez y efectos del testamento,
d) d) d) d) d) los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge suprstite,
e) e) e) e) e) la existencia y proporcin de las legtimas,
f) f) f) f) f) la existencia y el monto de los bienes reservables,
g) g) g) g) g) en suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria.
En cuanto a los legados, el art. 49 art. 49 art. 49 art. 49 art. 49 dispone (el mismo artculo est en los dos tratados).
49. 49. 49. 49. 49. Los legados de bienes determinados por su gnero y que no tuvieren lugar designado para
su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte, se harn
efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio, y en defecto de ellos o por su saldo, se
pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante.
El Cdigo Civil: El Cdigo Civil: El Cdigo Civil: El Cdigo Civil: El Cdigo Civil:
Vlez Sarsfield opt por el sistema de la unidad; el art. 3283 art. 3283 art. 3283 art. 3283 art. 3283 aplica el punto de conexin
del ltimo domicilio del causante, ya sean los sucesores nacionales o extranjeros.
La fuente de este artculo es Savigny.
Pero este principio general admite excepciones que, segn algunos, son demasiadas.
El 3286 3286 3286 3286 3286 hace regir la capacidad para suceder, por la ley del domicilio del sucesor en el momento
de la muerte del causante.
El art. 3611 art. 3611 art. 3611 art. 3611 art. 3611, en cuanto a la capacidad para testar, la establece de acuerdo a la ley del domicilio
del testador al momento de hacer su testamento, que puede ser distinto del ltimo que haya
tenido.
Cul ser la relacin entre la fuente de esta nota y la nocin de la
universalidad del patrimonio?
Enve la respuesta a su tutora, luego de leer atentemente la nota
)
El art. 3612, art. 3612, art. 3612, art. 3612, art. 3612, en cuanto al contenido del testamento y su validez o invalidez, dice que se
aplicar la ley vigente en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.
El art. 3568 art. 3568 art. 3568 art. 3568 art. 3568 establece el derecho del fisco a obtener la herencia vacante, respecto de los
bienes que se encuentran en la repblica.
El art. 10 art. 10 art. 10 art. 10 art. 10 del Cd. Civil dice: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente
regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la
capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben
acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido,
transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de
transportarlos, son regidos por la ley del lugar en que estn situados (art. 11, Cd. Civil). La nota
del artculo, teniendo en cuenta las circunstancias del momento histrico de su redaccin, permite
afirmar que la voluntad del codificador ha sido darle a aquellos muebles de mayor valor (los de
situacin permanente), un tratamiento idntico al de los inmuebles y que los de menor valor
sean regidos por la ley del ltimo domicilio del causante.
La misma norma, aplicada a situaciones habituales en la actualidad, pero inexistentes en la
poca de la redaccin del Cdigo, hace sostener que a las acciones societarias, ttulos valores,
muebles registrables, etc., se les debe aplicar la ley del lugar de su registracin.
Art. 3470 Art. 3470 Art. 3470 Art. 3470 Art. 3470 del Cd. Civil: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros
y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados
en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos
fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.
Esa norma establece una compensacin a favor de los herederos argentinos, y los
extranjeros domiciliados en la Argentina. Se trata del llamado principio de retorsin. De ello
se desprende que el principio sigue siendo el de la unidad, con excepciones, como la que prev
el supuesto de que la ley extranjera excluya de la herencia a los argentinos o a los extranjeros
aqu domiciliados.
No obstante, se ha discutido mucho en nuestra doctrina, la cuestin de la unidad o la
pluralidad, y el primer sistema es el que ha prevalecido en la interpretacin de los autores.
En la jurisprudencia se han dado las dos vertientes, por lo que Feldstein de Crdenas la
ha calificado de errtica. En la integracin bibliogrfica, Ud. podr leer el caso Durall Pujol,
resuelto por la Cmara Civil y Comercial de San Martn en el ao 1997.
(
Los partidarios de la pluralidad alegan a favor de su tesis, la nota al art. 3598, pero
coincidimos con Goldschmidt en que la misma encara un problema de legtimas, el que es de
orden pblico. Por ello agrega el maestro que nuestro pas no puede imponer su derecho a los
bienes sitos en Francia (ya sean inmuebles o muebles), porque ese pas aplicar siempre su
derecho.
En resumen: Nuestro Derecho Internacional Privado interno se rige por la tesis de la
unidad de la ley aplicable, mas el codificador ha querido atenuar ese principio por lo establecido
en el art. 10 (inmuebles argentinos sometidos a la ley de situacin).
La Convencin de La Haya de 1988. La Convencin de La Haya de 1988. La Convencin de La Haya de 1988. La Convencin de La Haya de 1988. La Convencin de La Haya de 1988.
Nuestro pas firm (no ratific) el 24 de enero de 1990, dicha Convencin sobre derecho
sucesorio, que concluy de redactarse el 1 de agosto de 1989. Los otros pases que la firmaron
fueron Luxemburgo, los Pases Bajos (para sus dominios de Europa) es el nico pas que la
ratific, y Suiza. Dicha convencin no ha entrado an en vigor.
Transcribimos slo dos captulos de ese documento, pues algunas de sus disposiciones
posteriores (como la de contratos sucesorios, sobre herencias futuras) no condicen con las
disposiciones de nuestro cdigo.
CONVENCION SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE CONVENCION SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE CONVENCION SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE CONVENCION SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE CONVENCION SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE
Los Estados signatarios de la presente Convencin;
Deseando establecer disposiciones comunes respecto de la legislacin aplicable en los casos de
sucesiones por causa de muerte;
Han resuelto concluir una Convencin, para lo cual han acordado lo siguiente:
CAPITULO I CAPITULO I CAPITULO I CAPITULO I CAPITULO I - Ambito de aplicacin de la Convencin
Artculo 1
1. 1. 1. 1. 1. La presente Convencin determina la ley aplicable a las sucesiones por causa de muerte.
2. 2. 2. 2. 2. La Convencin no ser aplicable a:
a) a) a) a) a) la forma de disponer de los bienes por causa de muerte;
b) b) b) b) b) la capacidad para disponer de bienes por causa de muerte;
c) c) c) c) c) las cuestiones relativas al rgimen de bienes del matrimonio;
d) d) d) d) d) los derechos y bienes que no sean obtenidos o transferidos por sucesin, tales como
el condominio con derecho de reversin en beneficio del suprstite, planes de retiro,
contratos de seguro y otros acuerdos similares.
)
Artculo 2
La presente Convencin ser aplicable aun cuando la ley determinada por ella sea la de un
Estado no contratante.
CAPITULO II CAPITULO II CAPITULO II CAPITULO II CAPITULO II - Ley aplicable
Artculo 3
1. 1. 1. 1. 1. La sucesin se regir por la ley del Estado en el cual el causante tena su residencia habitual
en el momento de su muerte, si fuese entonces nacional de dicho Estado.
2. 2. 2. 2. 2. La sucesin se regir, asimismo, por la ley del Estado en el cual el causante tena su
residencia habitual al momento de su muerte, si hubiese residido en dicho Estado durante
un perodo no menor a cinco aos inmediatamente anteriores a su muerte. Sin embargo,
en circunstancias excepcionales, si al momento de su muerte el causante hubiera tenido
vnculos manifiestamente ms estrechos con el Estado cuya nacionalidad posea entonces,
corresponder aplicar la ley de dicho Estado.
3. 3. 3. 3. 3. En los dems casos, la sucesin se regir por la ley del Estado cuya nacionalidad posea el
causante al momento de su muerte, a menos que, en ese momento, hubiese tenido vnculos
ms estrechos con un tercer Estado, en cuyo caso se aplicar la ley de dicho Estado.
Artculo 4
Cuando la ley aplicable en virtud del art. 3 sea la de un Estado no contratante y las
normas sobre conflictos de leyes de dicho Estado establezcan, para toda o parte de la sucesin,
la aplicabilidad de la ley de otro Estado no contratante que aplicara su propia ley, ser aplicable
la ley de este otro Estado.
Artculo 5
1. 1. 1. 1. 1. Toda persona podr elegir la legislacin de un determinado Estado para ser aplicada a la
totalidad de su sucesin. Dicha eleccin no ser efectiva a menos que la persona, al
momento de efectuar la eleccin o al momento de su muerte, fuese nacional de dicho
Estado o tuviera en l su residencia habitual.
2. 2. 2. 2. 2. Esta eleccin deber expresarse en una declaracin que revista las formalidades de una
disposicin de ltima voluntad. La existencia y validez material de dicha eleccin se regirn
por la ley elegida. Cuando de acuerdo a dicha ley la eleccin no sea vlida, la ley aplicable
a la sucesin se determinar segn el art. 3.
3. 3. 3. 3. 3. La revocacin, por su autor, de una eleccin de esta naturaleza, deber reunir las
formalidades requeridas para la revocacin de una disposicin de ltima voluntad.
4. 4. 4. 4. 4. Para la aplicacin del presente artculo, salvo manifestacin expresa en contrario efectuada
por el causante, se considerar que la eleccin de una ley abarcar la totalidad de la
sucesin, ya sea que el causante muera intestado o que haya efectuado disposicin de
ltima voluntad respecto de todo o parte de sus bienes.
(
Artculo 6
Una persona podr elegir la ley de uno o varios Estados para regir la sucesin de una parte
de sus bienes. Sin embargo, dicha eleccin no podr afectar la aplicacin de las normas imperativas
de la ley aplicable en virtud del art. 3 o del art. 5, prr. 1.
Artculo 7
1. 1. 1. 1. 1. Sin perjuicio del art. 6, la ley aplicable conforme a los arts. 3 y 5, prr. 1, ser la que rija el
conjunto de la sucesin, cualquiera sea la ubicacin de los bienes.
2. 2. 2. 2. 2. Dicha ley regir:
a) a) a) a) a) la vocacin hereditaria de herederos y legatarios, la determinacin de las respectivas
partes hereditarias de esas personas, las obligaciones que les son impuestas por el
causante, as como los dems derechos sucesorios generados por el deceso, incluidas
las atribuciones que sobre la sucesin reconozca una autoridad judicial u otra autoridad
en beneficio de personas cercanas al causante;
b) b) b) b) b) la desheredacin y la indignidad sucesoria;
c) c) c) c) c) la rendicin de cuentas y la deduccin de las donaciones o adelantos de herencia, as
como su inclusin por el clculo de las partes hereditarias;
d) d) d) d) d) la porcin disponible, las reservas y dems restricciones a la libertad de disponer por
causa de muerte;
e) e) e) e) e) la validez material de las disposiciones testamentarias.
3. 3. 3. 3. 3. El prr. 2 no impedir la aplicacin, en un Estado Contratante, de la ley aplicable conforme
la presente Convencin a otras cuestiones consideradas por la legislacin de este Estado
como sujetas a la ley sobre sucesiones.
Ley aplicable en las obligaciones ex lege: Ley aplicable en las obligaciones ex lege: Ley aplicable en las obligaciones ex lege: Ley aplicable en las obligaciones ex lege: Ley aplicable en las obligaciones ex lege: en principio, es la del lugar del hecho.
EXCEPCIONES: EXCEPCIONES: EXCEPCIONES: EXCEPCIONES: EXCEPCIONES: Las hemos estudiado en las unidades correspondientes. Por ejemplo, las
obligaciones de pasar alimentos, o las que nacen de las restricciones y lmites al dominio
(derechos reales).
ACTOS ILCITOS: ACTOS ILCITOS: ACTOS ILCITOS: ACTOS ILCITOS: ACTOS ILCITOS: En primer lugar, debemos diferenciar la ley aplicable a un delito penal,
que tiene como consecuencia la aplicacin de una pena, de lo que ahora nos interesa, es
decir, la que establece, como consecuencia de un ilcito civil (que puede tambin ser delito
penal, o no), UNA CONDENA PECUNIARIA.
Obligaciones ex lege o extracontractuales
Cules son las fuentes de estas obligaciones, que no nacen de
los contratos?
(Recuerde la clasificacin habitual, y enve la respuesta a su tutora)
)
Volvemos en este tema, al principio lex loci delicti. Pero se trata de una regla general,
que debemos aplicar al caso del modo ms equitativo.
La condena civil no tiene nada que ver con lo territorial, que, como estudiaremos en la
ltima unidad, es aplicable a la ley penal.
NORMAS DEL CDIGO CIVIL: NORMAS DEL CDIGO CIVIL: NORMAS DEL CDIGO CIVIL: NORMAS DEL CDIGO CIVIL: NORMAS DEL CDIGO CIVIL:
Art. 1066. Art. 1066. Art. 1066. Art. 1066. Art. 1066. Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere expresamente prohibido
por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr
aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese
impuesto.
Art. 1067. Art. 1067. Art. 1067. Art. 1067. Art. 1067. No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao
causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar
dolo, culpa o negligencia.
Art. 1068. Art. 1068. Art. 1068. Art. 1068. Art. 1068. Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal
hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Art. 1109, 1 Art. 1109, 1 Art. 1109, 1 Art. 1109, 1 Art. 1109, 1
ra ra ra ra ra
Parte. Parte. Parte. Parte. Parte. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona
un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Art. 1113. Art. 1113. Art. 1113. Art. 1113. Art. 1113. La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los
que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
[En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable.] (parrafos agregados por ley 17.711).
Como puede verse, en estas disposiciones no existe norma alguna de Derecho
Internacional Privado. Debemos acudir, pues, al Derecho de los Tratados.
Montevideo 1889 Montevideo 1940
Art. 38: Art. 38: Art. 38: Art. 38: Art. 38: Las obligaciones que nacen sin convencin
se rigen por la ley del lugar donde se produjo el
hecho lcito o ilcito de que procedan.
Art. 43: Art. 43: Art. 43: Art. 43: Art. 43: Las obligaciones que nacen sin convencin,
se rigen por la ley del lugar donde se produjo el
hecho lcito o ilcito de que proceden y, en su caso,
por la ley que regula las relaciones jurdicas a que
responden.
(
Goldschmidt Goldschmidt Goldschmidt Goldschmidt Goldschmidt estima que es de aplicacin el art. 8 del Cdigo Civil, para los actos ilcitos.
Boggiano Boggiano Boggiano Boggiano Boggiano no est de acuerdo, y dice que esa disposicin es aplicable slo para los actos jurdicos.
Este ltimo autor cita dos casos de jurisprudencia, aplicables a dos accidentes de
trnsito acaecidos en Punta del Este.
Sastre c/ Bibiloni (ao 1969, resuelto por la Corte Suprema en Fallos, 274.455).
Reger de Maschio c/ Annan (Resuelto por el juez Dr. Julio A. Noodt Lorenzen, fallo firme
de primera instancia).
Sastre c/ Bibiloni: Sastre c/ Bibiloni: Sastre c/ Bibiloni: Sastre c/ Bibiloni: Sastre c/ Bibiloni: los demandados, domiciliados en Buenos Aires, opusieron la excepcin
de incompetencia de jurisdiccin. La fundaron en el art. 56 del Tratado de Montevideo de
1940, que transcribimos:
Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto
el acto jurdico materia del juicio.
Podrn entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado.
Se permite la prrroga territorial de la jurisdiccin si, despus de promovida la accin, el
demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a derechos
personales patrimoniales.
La voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no ficta.
La Corte Suprema resolvi que el actor hizo la opcin del prrafo segundo, la que no
est subordinada al consentimiento del demandado, que slo es necesario en caso de prrroga
de la jurisdiccin (cuando el juicio es iniciado ante jueces distintos de los mencionados en los dos
primeros prrafos del art. 56).
A pesar de que el art. 56 habla de actos jurdicos y no de actos ilcitos, la justicia de
la solucin es innegable, porque es importantsimo el hecho de que el domicilio de los
demandados se hallara situado en la Argentina.
Reger de Maschio, Wally D. Y otro c/Annan, Guillermo A. : (ver integracin bibliogrfica). Este fallo
est comentado por la Dra. Alicia Perugini de Paz y Geuse, en Revista La Ley, 1986-B-393. (ver
Integracin Bibliogrfica)
Se trat de un accidente de trnsito en el que fallece Sergio Maschio, en Punta del Este.
La madre y la hermana de la vctima inician accin por indemnizacin por dao material y
moral contra el conductor del vehculo, que era menor de edad, y el padre de ste, domiciliados en
)
la Argentina. Fundamentan su demanda en las normas del Cdigo Civil Argentino, referidas a
responsabilidad extracontractual en el mbito del transporte benvolo.
El demandado opone excepcin de prescripcin fundado en el art. 4037 Cciv. (2 aos),
contesta demanda y pide su rechazo.
La cuestin es de naturaleza mixta, por lo que se aplican las normas del tratado de
Montev. De Der Civ Internacional (art. 43), por lo que es aplicable el derecho del lugar del
hecho ilcito (Ley uruguaya) y del Protocolo Adicional (art. 2). La responsabilidad se rige,
entonces, por el derecho uruguayo.
El derecho uruguayo encuadra el transporte benvolo en el mbito contractual o en el
extracontractual?
Hubo un informe sobre derecho uruguayo requerido de oficio, que fue evacuado por
los profesores de Derecho y Ciencias sociales, y el Instituto Uruguayo de Derecho civil. Ellos
dicen que pertenece a la responsabilidad aquiliana.
Por lo tanto, (art. 2 del Protocolo Adicional) la aplicacin del der uruguayo debe hacerse
de oficio.
El fallo cita, adems, el Convenio entre la Repblica Argentina y la Repblica Oriental del
Uruguay sobre Aplicacin e Informacin del Derecho Extranjero, suscripto en Bs.As. en noviembre
de 1980, ratificado en la Argentina por ley 22.411 ley 22.411 ley 22.411 ley 22.411 ley 22.411, art 1:
los jueces y autoridades de las partes cuando as lo determinen sus normas de conflicto,
estarn obligacos a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces u rganos
administrativos del Estado a cuyo ordenamiento pertenece...
art. 6 del mismo convenio: las partes en el proceso podrn siempre alegar sobre la
existencia, contenido, alcance o interpretacin de la ley extranjera aplicable.
Posteriormente a la ley 22.411 Posteriormente a la ley 22.411 Posteriormente a la ley 22.411 Posteriormente a la ley 22.411 Posteriormente a la ley 22.411, (que ratifica el convenio bilateral), se aprueba el Convenio Convenio Convenio Convenio Convenio
de responsabilidad Civil Emergente de los Accidentes de Trnsito, suscripto en la de responsabilidad Civil Emergente de los Accidentes de Trnsito, suscripto en la de responsabilidad Civil Emergente de los Accidentes de Trnsito, suscripto en la de responsabilidad Civil Emergente de los Accidentes de Trnsito, suscripto en la de responsabilidad Civil Emergente de los Accidentes de Trnsito, suscripto en la
Repblica Oriental de Uruguay. (ratificado por ley 24.106). Repblica Oriental de Uruguay. (ratificado por ley 24.106). Repblica Oriental de Uruguay. (ratificado por ley 24.106). Repblica Oriental de Uruguay. (ratificado por ley 24.106). Repblica Oriental de Uruguay. (ratificado por ley 24.106). Dicho convenio establece:
Que la responsabilidad se regir por el derecho interno del Estado parte en cuyo territorio
se produjo el accidente.
Que en caso de que participaren o resultaren afectados nicamente personas con domicilio
en el otro Estado parte, se aplicar el derecho interno de este ltimo. Califica el domicilio
de las personas fsicas como su residencia habitual.
(
La ley 25.047 La ley 25.047 La ley 25.047 La ley 25.047 La ley 25.047, a su vez, aprueba el Protocolo de San Luis, sobre responsabilidad civil
emergente de accidentes de trnsito entre los Estados partes del Mercosur. (BO, 9 de abril de
2001). Lo suscriben los Estados Parte en la provincia de San Luis y en Asuncin.
La base es el Tratado de Asuncin, que establece el compromiso de los Estados Parte de
armonizar sus legislaciones en las reas pertinentes;
Art. 1: Art. 1: Art. 1: Art. 1: Art. 1: El presente Protocolo determina el derecho aplicable y la jurisdiccin
internacionalmente competente, en casos de responsabilidad civil emergente de
accidentes de trnsito ocurridos en territorio de un Estado Parte, en los que participen o
resulten afectadas personas domiciliadas en otro Estado Parte.
Este Tratado establece el derecho aplicable y la jurisdiccin competente:
Responsabilidad por daos nucleares. Responsabilidad por daos nucleares. Responsabilidad por daos nucleares. Responsabilidad por daos nucleares. Responsabilidad por daos nucleares.
Nuestro pas adhiri el 10 de octubre de 1966 a la convencin de Viena sobre
responsabilidad civil por daos nucleares, originalmente suscripta en 1963. La ley 17.048
la aprueba.
La responsabilidad se funda en el riesgo creado por quien explota las instalaciones
nucleares.
Son competentes los tribunales de la parte contratante en cuyo territorio haya tenido
lugar el accidente nuclear.
Ley aplicable (art. 3 a 6) Ley aplicable (art. 3 a 6) Ley aplicable (art. 3 a 6) Ley aplicable (art. 3 a 6) Ley aplicable (art. 3 a 6) Juez competente (art. 7) Juez competente (art. 7) Juez competente (art. 7) Juez competente (art. 7) Juez competente (art. 7)
El derecho interno del Estado Parte en cuyo
territorio se produjo el accidente. Si en el accidente
participaren o resultaren afectadas nicamente
personas domiciliadas en otro Estado Parte, el
mismo se regular por el derecho interno de este
ltimo.
El Tribunal determinar el domicilio comn
atendiendo la razonabilidad de las circunstancias
del caso, si alguno de los hechos contemplados
en el art. 2, a) y b) ocurrieran en un mismo Estado.
Para ejercer las acciones comprendidas en
este Protocolo sern competentes, a eleccin
del actor, los tribunales del Estado Parte:
a) a) a) a) a) donde se produjo el accidente;
b) b) b) b) b) del domicilio del demandado, y
c) c) c) c) c) del domicilio del demandante.
)
spf
)
abogaca a distancia
Elabore una sntesis, y enumere todas las leyes que establecen normas de Derecho
Internacional Privado en cuanto a sucesiones o responsabilidad extracontractual (se incluye
el Cdigo Civil).
(
)
af
)
actividad final
abogaca a distancia
Busque en Internet (Cdigo Civil de Espaa), si la norma a aplicar es la de unidad
o pluralidad de sucesiones.
(
)
ce
abogaca a distancia
)
Sucesiones: unidad o multiplicidad?
Fuentes a considerar: derecho romano (carcter personal), derecho germnico
(carcter patrimonial).
Tratados de Montevideo: art. 44: lex rei sitae. Arts. 45 y 49.
Cdigo Civil: sistema de la unidad. (Savigny)
Convencin de La Haya de 1988: Argentina lo firm, sin ratificarlo.
Obligaciones extracontractuales: lugar del hecho. Hay importantes excepciones.
Cdigo Civil: no establece normas. Tratados de Montevideo: ley del lugar del hecho.
Casos de jurisprudencia: Sastre c/ Bibiloni, Reger de Maschio c/ Annan.
Leyes argentinas que aprueban convenios bilaterales y el Protocolo de San Luis (Mercosur):
se determina el derecho aplicable y el juez interviniente. Configuran excepciones al
principio de aplicacin de la ley del lugar.
Responsabilidad por daos nucleares: Ley 17.048 aprueba Convencin de Viena s/
responsabilidad civil por daos nucleares (riesgo creado)
(
)
)
glosario
Busque el el diccionario algn trmino que no haya comprendido, y transcrbalo.
(
)
ib
)
abogaca a distancia
FALLO: Competencia. Derecho Internacional Privado. Ley aplicable. Sucesin.
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Martn, sala II
08/07/1997 Durall Pujol, Joaqun y otro LLBuenosAires 1997, 1193
1. 1. 1. 1. 1. Al domiciliarse en un pas extranjero tanto los herederos como los causantes no existe ninguna conexin
subjetiva que vincule al sucesorio ni con nuestro derecho sustantivo ni con nuestra jurisdiccin, aun cuando
el inmueble del acervo se ubique en nuestro pas, por lo que es dicho foro el que aplicando sus propias
leyes debe determinar quines suceden y en que proporcin, por guardar los elementos extranjeros del
juicio una neta hegemona respecto de los nacionales, por lo que no rigen los principios de los arts. 10 y 11
del Cd. Civil, rigiendo en plenitud las normas de los arts. 90 inc. 7 y 3284 del Cd. Civil.
2. 2. 2. 2. 2. Siendo los causantes de nacionalidad extranjera y con ltimo domicilio en el exterior, lo mismo que los
presuntos herederos presentados en autos, la vinculacin jurisdiccional con nuestra nacin viene dada
exclusivamente por la ubicacin en el territorio argentino del nico inmueble del acervo hereditario,
corresponde aplicar lo dispuesto en los arts. 90, inc. 7 y 3284 del Cd. Civil que regulan la jurisdiccin
internacional en materia sucesoria, fijando como punto de conexin en materia de competencia territorial
el ltimo domicilio del causante.
2 Instancia.- San Martn, julio 8 de 1997.
Es ajustada a derecho la resolucin apelada?
El doctor Mares dijo:
1 11 11. .. .. La resolucin de fs. 30 mediante la cual la a quo se declara incompetente para entender en estos
autos, es apelada y fundamentada a fs. 31 por los presuntos herederos presentados a fs. 28/29.
2 22 22. .. .. El recurrente sostiene que el a quo resulta competente en el sublite aun cuando el ltimo domicilio
del causante se localice en Barcelona, Espaa, atento que conforma el acervo denunciado una
parte alcuota de un bien inmueble sito en Avellaneda, Provincia de Buenos Aires, cuya transferencia,
a su entender, se rige por las leyes de la Repblica Argentina, debiendo recaer la competencia
sobre los jueces del lugar de situacin del inmueble. Cita abundante jurisprudencia, especialmente
un fallo plenario de la Cmara Nacional en lo Civil y de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
A fs. 38 el Fiscal de Cmaras evacua la vista que se le confiere a fs. 36, sealando que debe revocarse la
interlocutoria de fs. 30 por resultar a su criterio competente el juez de grado para entender en la causa en base
a lo establecido en los arts. 10 y 11 del Cd. Civil.
El recurso no puede prosperar.
(
3. 3. 3. 3. 3. El planteo recursivo nos introduce en una cuestin de neto corte iusprivatista internacional, que consiste
en discernir el foro en el cual debe radicarse los sucesorios de Joaqun Durall Pujol y Nuria Rivas Grau,
causantes de nacionalidad espaola y con ltimo domicilio en dicho pas (ver partidas de defuncin de
fs. 8 y fs. 10 y punto 2 del escrito de fs. 28/29).
Estos puntos de enlace con la jurisdiccin espaola se ven abonados por el hecho de que los presuntos
herederos presentados en autos tambin son espaoles y tienen domicilio, todos ellos, en Barcelona (ver punto
1 del escrito de inicio, constancias de los poderes de fs. 2/4 y fs. 5/7 y partidas de nacimiento de fs. 14, 16, 18,
20, 22 y 24), no denuncindose en la presentacin inicial la existencia de otros herederos o legatarios de los
causantes, ni de otros bienes en Espaa u otros pases.
La vinculacin jurisdiccional con nuestra nacin viene dada, exclusivamente, por la ubicacin en el
territorio argentino del inmueble denunciado en el punto 5 del escrito de promocin del sucesorio, cuya parte
indivisa compone el acervo hereditario denunciado. Analizados estos elementos que particularizan el caso, cabe
a continuacin examinar en base a las disposiciones de jurisdiccin internacional de nuestra legislacin si, dadas
las circunstancias expuestas, son competentes en el asunto los jueces argentinos.
4. 4. 4. 4. 4. En este orden, los arts. 90, inc. 7 y 3284 del Cd. Civil regulan la jurisdiccin internacional en materia
sucesoria y no exclusivamente la competencia interna (conf. Antonio Boggiano en Derecho Internacional
Privado, tomo I, pg. 1080,3 ed., Abeledo Perrot, 1991, con cita de Goldschmidt), fijando como punto
de conexin en materia de competencia territorial el ltimo domicilio del causante.
Similar criterio de enlace adopt el legislador para determinar la ley aplicable al sucesorio en el art.
3283 del Cd. Civil, ya sean los sucesores nacionales o extranjeros, en consonancia con los arts. 6, 7 y 948 del
citado cuerpo, que remiten a la ley domiciliaria del causante para regir lo atinente a la capacidad de los
individuos respecto de actos ejecutados o bienes existentes en la repblica, excluyendo la aplicacin de la ley
extranjera en materia sucesoria en los supuestos de los arts. 14 y 3470 del citado plexo.
5. 5. 5. 5. 5. Si bien prestigiosos tribunales y doctrinarios se han expedido, en base a los arts. 10 y 11 del Cd. Civil, en
el sentido de que ante la existencia de bienes races o muebles de situacin permanente se resquebraja
el principio referido en el prrafo precedente, pudiendo acudirse a los jueces del lugar de situacin de
stos, debo destacar que tal tesitura, que tampoco es uniforme, no resulta de aplicacin en el sub lite.
Ello por cuanto no existe ninguna conexin subjetiva que vincule al sucesorio ni con nuestro derecho
sustantivo ni con nuestra jurisdiccin, en tanto al domiciliarse en Espaa tanto los herederos como los causantes,
es dicho foro el que aplicando sus propias leyes debe determinar quines suceden a estos ltimos y en qu
proporcin, circunstancia esta que permite localizar el caso en sede espaola, por guardar los elementos
extranjeros del juicio una neta hegemona respecto de los nacionales, mxime cuando ni siquiera se da en autos
el supuesto del art. 3470 del Cd. Civil al no haberse presentado herederos argentinos ni extranjeros domiciliados
en nuestro pas.
6. 6. 6. 6. 6. En base a lo expuesto, tampoco existe peligro alguno de que esta conexin vulnere el orden pblico
internacional, el derecho de defensa de las partes en juicio, la soberana nacional o que se pueda actuar
con fraude a la lex fori, supuestos stos que permitiran sustraerse de la competencia internacional del
juez espaol para emplazarla en el argentino (arg. art. 14, Cd. Civil).
)
7. 7. 7. 7. 7. Esta tesitura es, por otra parte, la que mejor resguarda el arquetpico principio de uniformidad que debe
cimentar las soluciones en el derecho internacional privado, evitando en la especie el fraccionamiento de
la ley y, como consecuencia -por paralelismo, de la jurisdiccin por la sola situacin territorial de los
bienes, cuando la transmisin de los derechos sobre ellos se rige ntegramente por la ley extranjera. Esto
liga de modo directo e inmediato el pronunciamiento sobre las pretensiones deducidas con el foro
espaol, en una cuestin en la cual, al no haber intereses encontrados entre domiciliados en nuestro pas
y en el extranjero, debe primar la unidad de decisin jurisdiccional.
8. 8. 8. 8. 8. Es ms, en la hiptesis de que tambin integraran el acervo bienes localizados en el territorio espaol, no
habra sentido alguno en exigir a personas, cuya relacin parental y vocacin sucesoria se rige exclusivamente
por el derecho interno de dicha nacin, que inicien otro sucesorio en esta jurisdiccin a fin de tramitar
la transmisin hereditaria de los bienes races (en el caso una porcin alcuota) sitos en Argentina, ya que
dadas las apuntadas circunstancias, bastara con un proceso nico y omnicomprensivo en sede espaola
cuya declaratoria se tornara vlida y oponible en nuestro pas a los efectos de su correspondiente
inscripcin, pudiendo incluso hacerse efectiva la particin mediante la rogatoria del juez extranjero,
sujetndose slo esta cuestin a los procedimientos de la ley Argentina (protocolizacin e inscripcin
(conf. arts. 515 y ss. del Cd. Procesal) y poder de polica; con lo que, incluso, se dara cumplimiento a la
exigencia de que en la transmisin de los derechos reales sobre bienes inmuebles ubicados en nuestro
pas, se observen las formas que nuestra legislacin impone (art. 10, Cd. Civil) y se cumplan las cargas
fiscales respectivas.
De esta forma, tampoco corre peligro el principio de efectividad que debe orientar las soluciones en el
derecho internacional privado, atento que la eventual decisin del juez espaol tendra plena eficacia
extraterritorial en nuestro pas.
9. 9. 9. 9. 9. Cabe tambin sealar que si bien los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 fijan, en sus arts. 44 y 45,
la ley aplicable para regir todo lo relativo a la sucesin intestada y testamentaria en el lugar de situacin
de los bienes hereditarios, consagrando de esta forma con mayor nfasis el principio de fraccionamiento
jurisdiccional del sucesorio respecto de la legislacin argentina, estos Tratados no resultan aplicables
para dilucidar esta cuestin ya que Espaa no es pas signatario de los mismos, encontrndose por ende
excluida de su mbito espacial de aplicacin, debiendo resaltar que en la especie tampoco existen
lagunas o carencias normativas en la legislacin nacional que permitan acudir, aunque en subsidio, a esta
convencin internacional.
10. 10. 10. 10. 10. Por ello, concluyo que no rigen en la especie los lineamientos de los arts. 10 y 11 para determinar la
competencia del foro argentino, rigiendo en plenitud las normas de los arts. 90, inc. 7 y 3284 antes
citados, que en definitiva, por constituir normas especiales, hacen excepcin al privilegio general sentado
por aquellos (doct. art. 16, Cd. Civil).
11. 11. 11. 11. 11. A anloga solucin se arriba por aplicacin del derecho hispnico y an del derecho de las sucesiones
de Catalunya.
La sucesin por causa de muerte se rige, conforme al Cdigo Civil del Reino de Espaa por la ley
nacional del causante en el momento de su fallecimiento, cualquiera sea la naturaleza de los bienes y el pas
(
donde se encuentren (Tt. preliminar, Cap. IV, Normas del derecho internacional privado, art. 9, inc. 8; ver,
adems, inc. 1 sobre ley personal de las personas fsicas).
Estas disposiciones del Ttulo Preliminar, en cuanto determinan los efectos de las leyes y las reglas generales
para su aplicacin, tienen vigencia general y directa en toda Espaa (art. 13, inc. 1); sin mengua del pleno respeto
a los derechos especiales o forales de las provincias o territorios en que stos estn vigentes, donde rige el Cdigo
Civil como derecho supletorio, en defecto del que lo sea en cada una de aqullas, segn sus normas especiales.
Por ello, y en el caso de la ley sucesoria catalana, tampoco podra darse en esta hiptesis el riesgo de
reenvos a nuestra jurisdiccin o a la de terceros pases. Mxime si se tiene en cuenta que en el derecho civil de
Catalunya, la ley de sucesiones sucesiones sucesiones sucesiones sucesiones por causa de muerte (ley 40/1991, del 30/12/91) atribuye competencia en la
materia al juez del lugar donde el causante ha tenido su residencia habitual o domicilio al momento de su
deceso (art. 2).
Por las razones expuestas, propongo confirmar la resolucin apelada, sin costas atento la falta de
contradiccin y la forma en que finalmente se resuelve (art. 68, prr. 2, Cd. Procesal). Voto por la afirmativa.
Los doctores Occhiuzzi y Cabanas, por los mismos fundamentos, votaron en igual sentido.
Por los fundamentos expuestos en el acuerdo que antecede, se resuelve: 1. confirmar la resolucin
apelada. 2. no imponer costas de alzada.- Ricardo A. Occhiuzzi.- Horacio A. Mares.- Ral E. Cabanas.
Consignas: Consignas: Consignas: Consignas: Consignas:
1) 1) 1) 1) 1) Describa el caso, y sus elementos.
2) 2) 2) 2) 2) Enumere los argumentos del fallo, y su resultado.
3) 3) 3) 3) 3) Busque el siguiente fallo: Cristforo, Alfredo s/ sucesin ab intestato, de la Cmara
Nac. En lo Civil, sala L, del 24 de abril de 1996, ED, tomo 170, pg. 91, y comprelo con
el que aqu exponemos, en cuanto a sus elementos y soluciones.
)
Caso Reger de Maschio c/ Annan: Caso Reger de Maschio c/ Annan: Caso Reger de Maschio c/ Annan: Caso Reger de Maschio c/ Annan: Caso Reger de Maschio c/ Annan:
ACCIDENTE DE TRANSITO. ACTO ILICITO. AUTOMOTOR.- CAPACIDAD.- CONDUCTOR DEL AUTOMOTOR.-
CUASIDELITO ~ CULPA ~ CULPA CONTRACTUAL ~ CULPA PRESUNTA ~ CURATELA ~ DAO ~ DAO MORAL
~ DAOS Y PERJUICIOS ~ DELITO ~ DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ~ DOMICILIO ~ DOMINIO ~ ESTADO
~ GUARDIAN DE LA COSA ~ INCAPAZ ~ INDEMNIZACION ~ INFRACCION DE TRANSITO ~ LEY EXTRANJERA
~ MENOR ~ PATRIA POTESTAD ~ PERSONA FISICA ~ PROPIETARIO ~ PRUEBA ~ RELACION DE CAUSALIDAD
~ RELACION DE DEPENDENCIA ~ REPRESENTANTE LEGAL ~ RESIDENTE ~ RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES
~ RESPONSABILIDAD DEL DUEO ~ RESPONSABILIDAD DEL PROPIETARIO ~ RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL ~ RESPONSABILIDAD OBJETIVA ~ RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE
~ RESPONSABILIDAD REFLEJA ~ RESPONSABILIDAD SOLIDARIA ~ TRANSPORTE BENEVOLO ~ TRATADO
INTERNACIONAL ~ TUTELA ~ VALUACION DEL DAO
Juzgado Nacional de 1a Instancia Especial en lo Civil y Comercial Nro. 50, 10 de octubre de 1983.
Reger de Maschio, Wally D. Y otro c/ Annan, Guillermo A. LL, 1986-B, 393.
SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS:
1. 1. 1. 1. 1. El conductor de un automvil es responsable de los daos causados a una persona transportada
benvolamente si se prueba su culpa en el accidente.
2. 2. 2. 2. 2. Existiendo tratados internacionales vigentes con el Uruguay que regulan problemas de derecho internacional
privado, no resultan de aplicacin a los casos con elementos extranjeros provenientes de ese pas las
normas de conflicto de fuente interna, esto es aqullas contenidas en el Cdigo Civil, de Comercio,
Procesal o leyes especiales, como es el caso del art. 13 del Cd. Civil.
3. 3. 3. 3. 3. La doctrina uruguaya admite desde antiguo la reparacin del dao moral. Si bien el Cdigo Civil no posee
en materia de delitos y cuasidelitos ninguna disposicin relativa al dao moral no es ajeno a la idea de
dao de que nos habla el art. 1319 del Cd. Civil uruguayo.
4. 4. 4. 4. 4. Si bien la doctrina y jurisprudencia han discutido sobre la naturaleza contractual o extracontractual de la
responsabilidad por transporte benvolo, en la actualidad tanto el derecho argentino como el uruguayo
consideran en forma casi unnime que se trata de un supuesto de responsabilidad extracontractual. Por
lo que el problema de calificaciones queda superado y resulta indudable el encuadramiento del caso en
el art. 43 del Tratado de Montevideo de 1940 (Adla, XVI-A, 328), como supuesto de responsabilidad
extracontractual, lo que conduce a la aplicacin del derecho material uruguayo.
5. 5. 5. 5. 5. De acuerdo a las calificaciones autrquicas de domicilio contenidas en el Tratado de Derecho Civil
Internacional de Montevideo de 1940 resulta que el domicilio civil de una persona fsica, en lo que atae
a las relaciones jurdicas internacionales, se determina en primer lugar por la residencia habitual en un
lugar, con nimo de permanecer en l (art. 5, inc. 1), y que el domicilio de las personas incapaces
sujetas a patria potestad a tutela o a curatela, es el de sus representantes legales ; y el de stos, el lugar
de su representacin (art. 7). Por lo que en virtud de lo que disponen las normas mencionadas, el
domicilio del propietario del vehculo se encontraba al momento del accidente -as como tambin
posteriormente- en la Repblica Argentina, pues en ella se hallaba la residencia habitual de los mismos,
(
por lo que resulta aplicable la ley argentina para determinar la capacidad y el ejercicio de la patria
potestad (art. 18, Tratado de Montevideo de 1940 -Adla, XVI-A, 328-), ; por ello, y de conformidad con
lo dispuesto por los arts. 126 y 128 del Cd. Civil argentino (Adla, XXVIII-B, 1799), el conductor del
vehculo era menor de edad a la fecha del accidente y conforme resulta de las constancias de autos el
menor sujeto a patria potestad viva con su padre, como lo exige el art. 1324 del Cd. Civil uruguayo
para atribuir responsabilidad al progenitor.
6. 6. 6. 6. 6. El titular pasivo de la responsabilidad por el hecho de la cosa es un guardin material, es decir, quien
tiene la cosa a su cuidado o se sirve de ella y no su propietario o guardin jurdico. En el caso de un
automvil conducido por el hijo sometido a patria potestad, se considera que la guarda material es
conservada por el padre.
7. 7. 7. 7. 7. Dao es la diferencia, perjudicial para la vctima, entre su situacin antes de sufrir el hecho ilcito y despus
del mismo.
8. 8. 8. 8. 8. La ley que debe determinar si una persona es menor de edad y se encuentra sometida a la patria
potestad es la de su domicilio, ya que el art. 1 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo
de 1940 (Adla, XVI-A, 328), establece que la existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas,
se rigen por la ley de su domicilio.
9. 9. 9. 9. 9. La inobservancia de las normas reguladoras del trnsito hace sufrir una presuncin de culpa en perjuicio
del contraventor, si la infraccin fue la causa del accidente.
10. 10. 10. 10. 10. Aun cuando las partes no han alegado ni probado el derecho uruguayo, este tribunal est obligado a
aplicarlo porque as lo imponen los tratados internacionales que son tambin leyes de la Nacin.
11. 11. 11. 11. 11. La aplicacin del derecho internacional privado de fuente interna a todos aquellos casos con elementos
extranjeros que no provengan de pases ratificantes de los Tratados de Montevideo, constituye una
norma de derecho consuetudinario, aplicable invariablemente por tribunales y autoridades administrativas.
12. 12. 12. 12. 12. Respecto a la extensin del resarcimiento cabe sealar que en el derecho civil uruguayo, la nocin de
dao, a los efectos del inc. 1del art. 1319 del Cd Civil, coincide con la que define el diccionario de la
lengua y significa tanto como prdida, disminucin o menoscabo sufrida por un sujeto de derecho, sin
que haya lugar a distinguir esta nocin vulgar de dao de una pretendida concepcin jurdica del mismo.
13. 13. 13. 13. 13. El propietario del vehculo es tambin responsable del accidente producido por su hijo, siendo dicha
responsabilidad solidaria, pues no se trata del supuesto de coautora consagrado por el art. 1331 del Cd.
Civil uruguayo, en el que se establece la regla de la proporcionalidad, sino que existen distintos factores de
atribucin de responsabilidad ; en un caso se responde por el hecho propio y en el otro por el hecho de
la cosa como guardin material, segn lo tiene resuelto pacficamente la jurisprudencia uruguaya.
14. 14. 14. 14. 14. Los Tratados de Montevideo son aplicables exclusivamente por los pases ratificantes de los mismos y
solamente a los casos procedentes de pases en los que rigen, por lo que el derecho internacional
privado interno se aplica a cuantos casos lleguen al conocimiento de autoridades argentinas, con tal que
no resulten aplicables dichos Tratados.
15. 15. 15. 15. 15. La aplicacin del derecho uruguayo ; debe ser efectuada de oficio por el tribunal, aun en el caso de que
las partes no alegaren ni probaren el derecho extranjero.
)
16. 16. 16. 16. 16. La responsabilidad del padre del menor, se atribuye en razn de poseer la guarda material del rodado,
requisito exigido por la jurisprudencia uruguaya para responsabilizar a una persona por el hecho de la
cosa.
1 Instancia.- Buenos Aires, octubre 10 de 1983.
Considerando: Que las partes estn contestes en que el accidente de trnsito que caus la muerte de
Maschio ocurri en la Repblica Oriental del Uruguay, lo que resulta adems corroborado por numerosas
constancias de la causa.
Que como ya lo resolvi el tribunal al pronunciarse sobre la excepcin de prescripcin, y fue consentido
por las partes, la responsabilidad civil extracontractual se rige por el derecho uruguayo.
Que la norma indirecta que indica el derecho aplicable debe buscarse en el Tratado de Derecho Civil
Internacional suscripto en Montevideo el 19 de marzo de 1940 que fuera ratificado por el Uruguay el 12 de
noviembre de 1942 y posteriormente por la Argentina por dec.-ley 7771/56 del 27 de abril de 1956 y que
comenz a regir las relaciones de derecho privado con elementos extranjeros entre ambos pases a partir del 18
de junio de 1956.
Que el art. 43 del Tratado de Montevideo de 1940 establece que las obligaciones que nacen sin
convencin, se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden y, en su
caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden.
Que en consecuencia, resulta indudable que la responsabilidad atribuida en autos a los demandados se
rigen por el derecho uruguayo.
Que el problema de calificaciones que eventualmente podra plantearse con carcter previo a la
eleccin de la norma de conflicto, no presenta dificultades.
Que, en efecto, cabe preguntarse si la responsabilidad en casos de transporte benvolo constituye un
supuesto de responsabilidad contractual o extracontractual para el derecho del juez y para el derecho que
presuntamente resultara aplicable al caso.
Que en los supuestos en que el derecho del juez (lex fori) encuadre el caso en forma distinta que el
derecho resultara aplicable (lex causae), se plantea el problema de decidir si la calificacin debe ser efectuada
por una u otra ley, lo que incide evidentemente en la norma indirecta aplicable, pues si se considerara que el
transporte benvolo constituye un supuesto de responsabilidad contractual, no resultara aplicable el art. 43 del
Tratado de Montevideo de 1940, sino los arts. 37, 38, y 40 del mismo Tratado.
Que si bien la doctrina y la jurisprudencia han discutido sobre la naturaleza contractual o extracontractual
de la responsabilidad por transporte benvolo, en la actualidad tanto el derecho argentino como el uruguayo
consideran en forma casi unnime que se trata de un supuesto de responsabilidad extracontractual.
Que efectivamente, as resulta claramente del informe sobre derecho uruguayo requerido de oficio
por el tribunal y que ha sido evacuado a fs. 306/311 por los profesores de la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales - Instituto Uruguayo de Derecho Civil, en el que se expresa que en el Uruguay, existe uniformidad de
pareceres en cuanto a que este caso pertenece a la responsabilidad aquiliana.
(
Que en consecuencia el problema de calificaciones queda superado y resulta indudable el encuadramiento
del caso en el art. 43 del Tratado de Montevideo de 1940, como supuesto de responsabilidad extracontractual,
lo que conduce como ya se ha sealado, a la aplicacin del derecho material uruguayo.
Que la aplicacin del derecho uruguayo, debe ser efectuada de oficio por el tribunal, aun en el caso de
que las partes no alegaren ni probaren el derecho extranjero.
Que as lo dispone el art. 2 del Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo de 1940, que fuera
ratificado por la Repblica Argentina por dec.-ley 7771/56 y que por ende constituye ley de la Nacin (art. 31,
Constitucin Nacional).
Que el art. 1 del Protocolo Adicional de 1940 establece que las leyes de los Estados contratantes sern
aplicadas en los casos concurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relacin jurdica
de que se trata y el mencionado art. 2 prescribe que: Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa,
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada.
Que tratndose de un caso proveniente del Uruguay, el principio de la oficialidad ha sido mantenido y
reafirmado en el convenio entre la Repblica Argentina y la Repblica Oriental del Uruguay sobre aplicacin e
informacin del derecho extranjero, suscripto en Buenos Aires, el 20 de noviembre de 1980, ratificado por
nuestro pas por ley 22.411 (B. O. 6/3/81).
Que el art. 1 del mencionado convenio establece que: Los jueces y autoridades de las partes cuando
as lo determinen sus normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran
los jueces u rganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento pertenece y el art. 6, 2 prr. del mismo
convenio, mantiene el criterio de los Protocolos Adicionales a los Tratados de Montevideo en el sentido de que
las partes en el proceso podrn siempre alegar sobre la existencia, contenido alcance o interpretacin de la ley
extranjera aplicable.
Que existiendo tratados internacionales vigentes con el Uruguay que regulan problemas de derecho
internacional privado, no resultan de aplicacin a los casos con elementos extranjeros provenientes de ese pas
las normas de conflicto de fuente interna, esto es aquellas contenidas en el Cdigo Civil, de Comercio, Procesal,
a leyes especiales, como es el caso del art. 13 del Cd. Civil.
Que los Tratados de Montevideo son aplicados exclusivamente por los pases ratificantes de los mismos
y solamente a los casos procedentes de pases en los que rigen, por lo que el derecho internacional privado
interno se aplica a cuantos casos llegue al conocimiento de autoridades argentinas, con tal que no resulten
aplicables los Tratados de Montevideo (Goldschmidt, Werner, Derecho internacional privado - Derecho de la
tolerancia, basado en la teora trialista del mundo jurdico, nm. 31, p. 29 y nm. 49, p. 55, 4 ed., Ed.
Depalma, Buenos Aires, 1982).
Que como explica el autor citado, la aplicacin del derecho internacional privado de fuente interna a
todos aquellos casos con elementos extranjeros que no provengan de pases ratificantes de los Tratados de
Montevideo, constituye una norma de derecho consuetudinario, aplicada invariablemente por tribunales y
autoridades administrativas (op. cit., nm. 49, p. 55).
Que no obstante la aplicacin pacfica de esa norma consuetudinaria y su aceptacin unnime por
todos los autores iusprivatistas, recientemente ha recibido sancin legislativa lo que confirma su validez.
)
Que efectivamente, en la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado, suscripta en la Segunda Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado,
celebrada en Montevideo entre el 23 de abril y el 8 de mayo de 1979 (C. I. D. I. P. II), se establece expresamente
que: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero,
se sujetar a lo regulado en esta convencin y dems convenciones internacionales suscritas o que se suscriban
en el futuro en forma bilaterial o multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los
Estado Partes aplicarn las reglas conflictuales de su derecho interno (art. 1).
Que si bien no se encuentra an vigente (art. 14), la mencionada convencin ha sido aprobada por la
Repblica Argentina por ley 22.921 del 4 de agosto de 1983, publicada en el B. O. del 27 de setiembre de 1983.
Que con relacin al art. 1 de la Convencin de Normas Generales, el delegado del Brasil, ante la C. I. D.
I. P. II, doctor Texeira Valladao, expres en el seno de la Comisin II, en la dcima sesin, al discutirse el proyecto
de esta convencin que: el art. 1, como dicen los franceses, existe por s mismo. No hay necesidad de establecer
a su juicio que los tratados valen ms que las leyes y que stas siguen en orden de precedencia a los tratados.
Esto es innecesario y se sabe de la vida de todos los das. (Conf. Organizacin de Estados Americanos -
Secretara General Actas y Documentos- Segunda Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho
Internacional Privado (C. I. D. I. P. D), vol. III, p. 219, Washington, 1980.
Que no obstante, el delegado de Mxico, doctor Albarca Landeri, consider necesario incluir el art. 1
presentado por el Grupo de Trabajo, porque si bien puede resultar obvio a los especialistas de derecho
internacional privado, no hay que olvidar que estas normas no estn hechas exclusivamente para especialistas,
sino que sern utilizadas por los jueces y abogados, que muchas veces no tienen esa especialidad; razn por la
cual el mencionado artculo 1 de la convencin fue aprobado (Conf. O. E. A. Secretara General Actas y
Documentos C.I.D.I.P. II..., op. cit., vol. III, p. 220).
Que por tratarse de una norma universalmente aceptada, no siempre es explicitada claramente, pero
si se consulta cualquier texto de derecho internacional privado, se advertir que respecto de cualquier tema de
la parte general o especial de la materia, se contemplan las normas de conflicto de fuente convencional -como
es el caso de los Tratados de Montevideo- y las normas de conflicto de fuente interna y que estas ltimas slo
se aplican si el caso contiene elementos extranjeros provenientes de pases con los que no existe tratado.
Que algunos autores sealan que los pases que suscriben convenios, como los de La Haya sobre
matrimonio, divorcio, etc., tratados como el de Montevideo, o el Cdigo Bustamante, sustituyen su derecho por
un derecho internacional comn (Lazcano, Carlos Alberto, Derecho internacional privado, nm. 61, p. 138,
Ed. Platense, La Plata, 1965).
Que al estudiar el art. 13 del Cd. Civil argentino, otros autores de prestigio en la materia como
Goldschmidt o Pardo, explican que en la rbita de los Tratados de Montevideo, al establecer el art. 2 de sus
Protocolos Adicionales, la aplicacin de oficio del derecho extranjero, el principio dispositivo contenido en el
art. 13 del Cd. Civil queda derogado (conf. Goldschmidt, Werner, Sistema y filosofa del derecho internacional
privado, t. I, ps. 423/24, 2 ed., Ed. Ejea, Buenos Aires, 1952; Pardo, Alberto J., Derecho internacional privado
- Parte General, p. 269, Ed. Abaco, Buenos Aires, 1975).
(
Que todo lo expuesto demuestra la inaplicabilidad en este caso del art. 13 del Cd. Civil, razn por la
cual aun cuando las partes no han alegado ni probado el derecho uruguayo, este tribunal est obligado a
aplicarlo, porque as lo imponen los tratados internacionales que son tambin leyes de la Nacin e incluso en
este caso de fecha posterior al Cdigo Civil.
Que al no poder contar con la informacin sobre derecho uruguayo requerida por el suscripto a fs. 463
y 468, en virtud de lo resuelto por el Superior a fs. 510, se han de utilizar los textos legales, obras de doctrina y
colecciones de jurisprudencia que se indican en cada caso, todos ellos medios de prueba admitidos para acreditar
la existencia, vigencia y sentido del derecho extranjero; como asimismo el informe obrante en autos a fs. 306/311.
Que corresponde pronunciarse en primer lugar sobre la excepcin de prescripcin opuesta por la
demandada, prescripcin que se rige tambin por el derecho uruguayo en virtud de lo dispuesto por el art. 51
del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940, que establece que: la prescripcin extintiva de las
acciones personales se rige por la ley a que las obligaciones correlativas estn sujetas y como por otra parte, ya
lo resolviera el tribunal a fs. 145 y fuera consentido por las partes.
Que admitida la obligacin de reparar los daos en casos de transporte benvolo, constituye un supuesto
de responsabilidad aquiliana, resulta de aplicacin, como se seala en el mencionado informe, el art. 1332 del Cd.
Civil uruguayo, que reza: la accin concedida al damnificado prescribe en 4 aos contados desde la perpetracin
del hecho ilcito; salvo cuando ste consiste en una infraccin reprimida por la ley criminal, en cuyo caso la accin
civil por el dao estar sujeta a la misma prescripcin que el delito o cuasidelito. (Repblica Oriental del Uruguay,
Cdigo Civil, Montevideo, Barreiro y Ramos, 1977, tambin transcripto en el informe de fs. 306).
Que estando acreditado en autos que el accidente y el mismo fallecimiento de Sergio O. Maschio
ocurrieron el da 27 de enero de 1978, en Punta del Este, Repblica Oriental del Uruguay, el plazo de 4 aos no
haba transcurrido al momento de iniciar la demanda el da 25 de enero de 1980, por la que la excepcin debe
ser rechazada.
Que por no haber transcurrido sino la mitad del plazo conferido por la norma, resulta innecesario
tratar la posible ampliacin del plazo en el caso de infraccin reprimida por la ley criminal.
Que por otra parte, siendo necesario para el derecho uruguayo que la existencia de infraccin penal
sea declarada por el juez penal, al no existir constancia en estos autos de la existencia de la causa penal que
debi instruirse en el pas hermano, no cabe ms que estar al plazo de cuatro aos mencionado.
Que las costas de la excepcin deben ser soportadas por ambos demandados, pues si bien la Defensora
de Incapaces y Ausentes no ratific su planteamiento en representacin del entonces menor Guillermo A.
Annan, al llegar a la mayora de edad, ste ratific expresamente todo lo actuado por su parte.
Que no podra ni siquiera eventualmente alegarse el desconocimiento del derecho extranjero por los
demandados, a los efectos de ser eximidos por costas, pues si bien es cierto que en algunos casos se ha
aceptado que el error sobre derecho extranjero constituye un error de hecho que puede ser excusable (Bartn,
Ettienne, Principes de droit international priv selon la loi et la jurisprudence franaises, t. I, sum. 108, ps. 280/
81, Ed. Domat-Montcharestein, Pars, 1930, citado por Goldschmidt en Sistema..., op. cit. t. I, p. 403), en el caso
de autos, ni siquiera aplicando el derecho argentino -que fue el invocado por las partes- la accin se habra
encontrado proscripta.
)
Que, en efecto, si resultare aplicable el art. 4037 del Cd. Civil argentino, tampoco habra transcurrido
el plazo de 2 aos establecido en esa norma.
Que si el hecho ocurri el da 27 de enero de 1978, como resulta acreditado en autos, la demanda
interpuesta el da 25 de enero de 1980, fue deducida antes de que venciera el plazo de 2 aos.
Que de las constancias de autos y del informe del Jefe de Despacho que se desempe como Secretario
ad hoc en la feria judicial de enero de 1980, que luce a fs. 119 vta., resulta que indudablemente la demanda
fue presentada el da 25 de enero de 1980, como surge del cargo mecnico y no el 28 de enero, como manos
annimas pretendieron burdamente modificar con bolgrafo.
Que de cualquier manera aun ubicndose en la posicin ms favorable a los demandados y suponiendo
que la demanda hubiera sido presentada el 28 de enero, tampoco caba la posibilidad de prescripcin, porque en
ese caso habra sido interpuesta en las primeras 2 horas del da siguiente hbil a aquel en que habra vencido el
plazo, en el supuesto de que fuera de 2 aos, (arts. 24, 25, 27 y 28, Cd. Civil argentino y art. 124, Cd. Procesal).
Que la posibilidad de interrumpir la prescripcin liberatoria con la interposicin de la demanda dentro
del plazo previsto por el art. 124 del Cd. Procesal en el da hbil inmediato posterior al del vencimiento del plazo
pertinente que establezca la legislacin de fondo, ha sido admitida por la Excma. Cmara Nacional Especial en lo
Civil y Comercial en el plenario del 9 de mayo de 1983, dictado en autos Prez Zameza, Juan C. c. Simone, Hctor
s/ sumario, pero ya antes se haba pronunciado en el mismo sentido la Corte Suprema de Justicia, en fallos del 7/
9/76 (E. D., t. 69, p. 405 -Rev. LA LEY, t. XXXVII, J-Z, p. 1181, sum. 15-) y del 12/10/76 (Rev. LA LEY, t. 1976-D, p. 465)
y la Cmara Nacional en lo Civil, en pleno, el 28/9/76 (E. D., t. 69, p. 333 -Rev. LA LEY, t. 1976-D, p. 298-).
Que por todo ello, siendo, que aun en el supuesto de que hubiera resultado aplicable el derecho
argentino, la accin no se encontrara prescripta, las costas deben ser soportadas por los demandados.
Que el Cdigo Civil uruguayo regula la responsabilidad extracontractual en el Libro cuarto De las
obligaciones, Primera Parte De las obligaciones en general, ttulo I De las causas eficientes de las
obligaciones, captulo II De los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos, seccin II De los delitos y cuasidelitos,
en los arts. 1319 y 1332.
Que el art. 1319 establece: Todo hecho ilcito del hombre que causa a otro dao, impone a aquel por
cuyo dolo, culpa o negligencia ha sucedido, la obligacin de repararlo.
Cuando el hecho ilcito se ha cumplido con dolo, esto es con intencin de daar, constituye un delito,
cuando falta esa intencin de daar, el hecho ilcito constituye un cuasidelito.
En uno y otro caso, el hecho ilcito puede ser negativo o positivo, segn que el deber infringido
consista en hacer o no hacer.
Que el art. 1320 prescribe: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de 10 aos, ni los
dementes; pero sern responsables del dao causado por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Que el art. 1321 reza: El que usa de su derecho no daa a otro, con tal que no haya exceso de su parte.
El dao que puede resultar no le es imputable.
Que el art. 1322 expresa: Nadie es responsable del dao que proviene de caso fortuito a que no ha
dado causa.
(
Que el art. 1323 aclara que: El dao comprende no slo el mal directamente causado, sino tambin la
privacin de ganancia que fuere consecuencia inmediata del hecho ilcito.
Que el art. 1324 estatuye que: Hay obligacin de reparar no slo el dao que se causa por hecho
propio, sino tambin el causado por el hecho de las personas que uno tiene bajo su dependencia por las cosas
de que uno se sirve o estn a su cuidado.
As el padre y a falta de ste la madre, son responsables del hecho de los hijos que estn bajo
potestad y viven en su compaa....
Que luego de referirse a tutores, curadores, directores de colegio, maestros artesanos y dueos y
directores de un establecimiento o empresa, la misma norma expresa en su prrafo final que La responsabilidad
de que se trata en los casos de este artculo cesar cuando las personas en ellos mencionadas, prueben que
emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao.
Que los siguientes artculos de la seccin De los delitos y cuasidelitos, no resultan de aplicacin al caso,
pues aluden a la responsabilidad de los posaderos, del propietario de un edificio, de los habitantes del mismo,
del dueo de un animal y a la accin de reembolso en caso de responsabilidad por hecho ajeno.
Que el art. 1331 establece que: Si un delito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de
ellas responde solidariamente del dao causado. No es aplicable esta regla cuando el dao proviene de cuasidelito.
Sus autores respondern proporcionalmente.
Que finalmente el art. 1332 regula la prescripcin de la accin por responsabilidad extracontractual,
que ya ha sido analizado.
Que el conocido autor uruguayo Jorge Peirano Facio en su clsica obra Responsabilidad extracontractual,
Barreiro y Ramos, Montevideo, 1954, al tratar en el captulo IV el Fundamento de la responsabilidad civil,
luego de un exhaustivo anlisis sobre las teoras que consideran a la culpa, al riesgo o a la garanta como el
fundamento de la responsabilidad civil y tambin las teoras, eclcticas, afirma que En nuestro derecho el
problema se plantea de un modo similar al que se plante en el derecho francs, cuyos pasos siguen a los
autores y la jurisprudencia nacionales. Desde el punto de vista legislativo hay lugar a distinguir, tambin entre
nosotros, entre el derecho comn cuyo fondo est constituido por las disposiciones del Cdigo Civil, y los
sistemas instaurados por las leyes especiales. Respecto del sistema que recoge nuestro Cdigo Civil cabe decir
que este cuerpo de leyes, surgido en momentos del apogeo de la tesis tradicional, recogi la nocin de culpa,
incluso con ms exactitud y precisin que el Cdigo Civil francs. Al margen de estas normas que son el derecho
comn en materia de responsabilidad, el legislador ha dictado algunas leyes destinadas a regir la reparacin de
daos en mbitos muy circunscriptos y en las cuales, como acontece con la ley de accidentes de trabajo o con
el Cdigo de aeronavegacin, recoge los postulados de la teora del riesgo (nm. 92, p. 172).
Que Sin embargo -agrega el autor citado- cabe notar que no siempre nuestra jurisprudencia ha sido
tan firme como en los casos de los fallos que vienen de citarse, ya que en muchas ocasiones -bien que aceptando
siempre el rgimen del Cdigo Civil es el principio de la culpabilidad- nuestros jueces han llegado a soluciones
que son propias de la teora del riesgo; as a pesar del texto expreso del art. 1324 del Cd. Civil no se ha
admitido la exoneracin de culpa por prueba en contra del agente; o aun aceptndose que no hay responsabilidad
sin culpa se afirma que la culpa radica en la creacin de un riesgo, a cuyas consecuencias es preciso atenerse.
)
Finalmente, existen sentencias que aunque parten de la idea de culpa dan entrada al concepto de riesgo si bien
no buscan con ello, desvirtuar los principios de nuestra legislacin sino slo proporcionar un ms justo criterio de
interpretacin del derecho (op. cit. nm. 92, p. 173).
Que con respecto a las dudas que se plantean a propsito de los daos en cuya produccin intervienen
asimismo cosas y que generalmente consisten en deslindar cundo un hecho debe ser calificado hecho de una
cosa o cuando menos, causado por una cosa, y cundo debe ser calificado como resultado de la accin del
hombre, es decir en qu casos corresponde aplicar el art. 1319, Peirano Facio expresa que nuestra jurisprudencia
en general aplica la norma del art. 1324 a los accidentes de trnsito automovilsticos (op. cit. nm. 315, p. 608 y
la jurisprudencia citada en notas 1, 2 y 5). Que ello conlleva una presuncin de culpabilidad de quien se sirve de
la cosa o la tienen a su cuidado, que autores como Echevarra ven claramente consagrada en el ltimo prr. del
art. 1324 (Responsabilidad civil. Comentario a los artculos 1285 a 1293 del Cdigo Civil, ps. 30/31, Montevideo,
1892, cit. por Peirano Facio, op. cit., nm. 305, ps. 579/80), o segn la posicin de otros autores el fundamento
sera la obligacin legal de garanta, que nos obliga a evitar que nuestras cosas daen a nuestro prjimo (Peirano
Facio, op. cit., nm. 305, p. 582).
Que sin embargo, en el caso de transporte benvolo se ha considerado que no resulta de aplicacin el
art. 1324 entendiendo que el transportado benvolamente, lo mismo que cualquier persona que en forma
graciosa participa del uso de la cosa que le causa un dao, debe buscar la reparacin del mismo a travs de la
norma del art. 1319 (Peirano Facio, op. cit., nm. 319, p. 623).
Que la principal razn en apoyo de esta solucin -explica Peirano Facio- deriva, segn nuestro modo de
ver, de que el Cdigo Civil a este respecto de la responsabilidad por hecho de las cosas habla de aqullas de que
uno se sirve; y es evidente que quien participa en el uso de una cosa, est en las condiciones del que se sirve de
ella, y por eso debe entenderse que no est amparado por la norma del art. 1324 (op. cit., nm. 319, p. 623).
Que sin embargo otros autores como Arrosa consideran que no hay motivo fundado para establecer,
en el caso de transporte benvolo, una excepcin al rgimen de responsabilidad por el hecho de las cosas
previsto por el art. 1324, inc. 1 (La responsabilidad civil y el transporte benvolo. Anotaciones de doctrina y
jurisprudencia), La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administracin, Montevideo, t. 37, ps. 297 y siguientes.
Que de cualquier manera, cualquiera sea la posicin que se adopte, el conductor de un automvil
es responsable de los daos causados a una persona transportada benvolamente si se prueba su culpa en
el accidente.
Que la culpa en el accidente, ninguna duda ofrece en el caso. Ella resulta de la misma contestacin de
la demanda cuando relatando el hecho, se expresa ...mi hijo aminor la marcha y como el camin segua su
marcha en forma zigzagueante dirigi el coche hacia su banquina con tal mala fortuna que la rueda izquierda
peg con el borde de la pared derecha de un pozo profundo y torci el automvil hacia su derecha parando
completamente su movimiento con la punta de la trompa del automotor sobrepasando el medio de la calzada;
fue entonces cuando el camin, tal vez aminorando su velocidad embisti al vehculo que se encontraba en
posicin de 45 respecto a su posicin normal en la ruta.
Que obviamente, tal circunstancia no puede serle imputada al conductor del camin, pero adems,
existe bastante prueba concordante sobre la culpabilidad del joven Annan.
(
Que al absolver posiciones a fs. 242 Guillermo Annan, repite que se tir a la banquina de su mano y
reconoce que perdi el control del vehculo y que se le bloque la direccin quedando a 45 aproximadamente
de su mano derecha.
Que los testigos que deponen en el proceso, que viajaban en el Renault conducido por Annan y en el
Taunus conducido por Folatti, todos los cuales, con excepcin de Jure, sobrino segundo y primo segundo de los
demandados, declaran que la trompa del Renault se haba pasado a la otra mano de la ruta.
Que la pericia mecnica producida por el ingeniero Costa, impugnada por la parte actora, cuya
impugnacin fue contestada por el ingeniero Payba, llega a la conclusin de que Annan circulaba aproximadamente
a 70/75 km/h y que al momento del choque el Renault estaba atravesado en la ruta, desviado a su direccin de
marcha en un ngulo mayor de 45.
Que aun cuando los demandados impugnaron el informe del ingeniero Payba, su contestacin, parece
como suficientemente fundada y cabe aceptar sus conclusiones que concuerdan con la restante prueba.
Que Annan, transgredi el art. 17 de la ordenanza general de trnsito de la intendencia municipal de
Maldonado, aprobada por resolucin municipal 10.375/75, que establece que los conductores de vehculos
deben ser dueos en todo momento del movimiento de los mismos y estn obligados a conducirlos a velocidades
prudenciales, que sern apreciadas de acuerdo a los lugares o circunstancias para evitar accidentes, perjuicios o
molestias a los dems usuarios de la va pblica.
Que es abundante la jurisprudencia de los tribunales del Uruguay que la inobservancia de las normas
reguladoras del trnsito hace sufrir una presuncin de culpa en perjuicio del contraventor, si la infraccin fue la
causa del accidente (Anuario de Derecho Civil Uruguayo, t. X, Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria,
1979, Fallos 680, 688 y 689).
Que sobre el particular se ha pronunciado Jorge Gamarra en Culpa por violacin de las leyes y reglamentos,
en Anuario de Derecho Civil uruguayo, t. IX, p. 187, quien sostiene que la mayora de los casos que registran los
anuarios afirman que hay culpa en caso de violacin de los reglamentos, (I, 1177, 1183, II, 461, VII, 565, etc.).
Que los demandados invocaron la eximente de responsabilidad de fuerza mayor o caso fortuito, que
debe rechazarse, pudiendo citarse del mismo Anuario, un fallo que estableci: La eximente de responsabilidad
debe estar respaldada por una prueba determinativa, inequvoca, plena, que otorgue total integracin al
condicionamiento que contiene y eficacia para desconectar la relacin causal, mxime si se tiene en cuenta que
el art. 1319, Cd. Civil anuncia en forma preceptiva y terminante la primaca definida del principio de
responsabilidad, la obligacin primaria que existe de reparar todo dao que se cause, lo cual impone a la
excepcin, exigencias de irrefragabilidad que, no se dan en la especie... (dem, t. X, Fallo 368).
Que aun cuando los demandados no han sostenido expresamente que la culpa del accidente, pudiera
corresponder al conductor del camin con el que se produjo el choque, no puede dejar de sealarse que no han
pedido su citacin como tercero interesado.
Que acreditada la culpabilidad del conductor Guillermo Annan en el hecho ilcito, corresponde
pronunciarse sobre la responsabilidad que pueda caberle a su padre Moiss Annan, quien era adems
propietario del vehculo al momento del accidente, como se reconoce expresamente en la contestacin de
demanda de fs. 101.
)
Que de conformidad con lo dispuesto por el art. 1324 ya transcripto, existe responsabilidad del padre
y de la madre por el hecho ajeno en el caso de actos ilcitos cometidos por los hijos que estn bajo su potestad
y viven en su compaa.
Que la ley que debe determinar si una persona es menor de edad y se encuentra sometida a la patria
potestad es la de su domicilio, ya que el art. 1 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940
establece que: La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la ley de su domicilio.
Que de acuerdo a las calificaciones autrquicas de domicilio contenidas en el mismo tratado, resulta
que el domicilio civil de una persona fsica, en lo que atae a las relaciones jurdicas internacionales, se determina
en primer lugar por la residencia habitual en un lugar, con nimo de permanecer en l (art. 5, inc. 1) y que el
domicilio de las personas incapaces sujetas a patria potestad, a tutela o a curatela, es el de sus representantes
legales; y el de stos, el lugar de su representacin (art. 7).
Que en virtud de lo que disponen las normas mencionadas, el domicilio de Moiss Annan y el de su hijo
se encontraban al momento del accidente -como as tambin posteriormente- en la Repblica Argentina, pues
en ella se hallaba la residencia habitual de los mismos, por lo que resulta aplicable la ley argentina para determinar
la capacidad y el ejercicio de la patria potestad (art. 18, Tratado de Montevideo de 1940).
Que por ello, y de conformidad con lo dispuesto por los arts. 126 y 128 del Cd. Civil argentino,
Guillermo Angel Annan era menor de edad a la fecha del accidente pues contaba con 18 aos de edad, como
resulta de la partida de nacimiento de fs. 123.
Que tambin resulta de las constancias de autos que el menor sujeto a patria potestad viva con su
padre, como lo exige el art. 1324 del Cd. Civil uruguayo para atribuir responsabilidad al progenitor.
Que puede sealarse que Moiss Anan ni siquiera ha invocado que concurra el supuesto de eximente
de responsabilidad consagrado en el ltimo prrafo del art. 1324 ya transcripto y por otra parte resulta
tcitamente del responde que el menor utiliz el vehculo e incluso particip en la carrera de regularidad con
autorizacin de su padre.
Que adems la responsabilidad de Moiss Annan se atribuye en razn de poseer la guarda material
del rodado requisito exigido por la jurisprudencia uruguaya para responsabilizar a una persona por el hecho
de la cosa.
Que en efecto, la doctrina y la jurisprudencia son pacficas en el sentido de que el titular pasivo de la
responsabilidad por el hecho de la cosa es su guardin material, es decir, quien tiene la cosa a su cuidado o se
sirve de ella y no su propietario o guardin jurdico (Conf. Anuario de Derecho Civil Uruguayo, t. X, ya citado,
sumarios nms. 25, 627/29, 361/36);
Que en el caso de un automvil conducido por el hijo sometido a patria postestad, se considera que la
guarda material es conservada por el padre (Conf. Anuario de Derecho Civil Uruguayo, t. VIII, ps. 756 y siguientes).
Que por todo lo expuesto Moiss Annan es tambin responsable del accidente producido por Guillermo
A. Annan, siendo dicha responsabilidad solidaria, pues no se trata del supuesto de coautora consagrado por el
art. 1331 del Cd. Civil, en el que se establece la regla de la proporcionalidad, sino que existen distintos factores
de atribucin de responsabilidad; en un caso se responde por el hecho propio y en el otro por el hecho de la
cosa como guardin material, segn lo tiene resuelto pacficamente la jurisprudencia uruguaya.
(
Que con respecto a la extensin del resarcimiento cabe sealar que en el derecho civil uruguayo, la
nocin de dao, a los efectos del inc. 1 del art. 1319 del Cd. Civil, coincide con la que define el diccionario de
la lengua y significa tanto como prdida, disminucin o menoscabo sufrida por un sujeto de derecho, sin que
haya lugar a distinguir esta nocin vulgar de dao de una pretendida concepcin jurdica del mismo.
De un modo un tanto descriptivo, pero sumamente comprensivo, podemos afirmar que dao es la
diferencia, perjudicial para la vctima, entre su situacin antes de sufrir el hecho ilcito y despus del mismo
(Peirano Facio, op. cit. nm. 202, p. 361).
Que como sucede en otros derechos, tambin en el uruguayo, la doctrina y la jurisprudencia requieren
que el dao sea cierto (D. J. A., 67, 313, A. D. C. U. I., 1236; dem, II, 449, 451, dem, VIII, 747), pero no se trata de
una certeza absoluta, sino relativa segn una razonable y fundada consideracin (Gamarra, Jorge, Panorama
de la jurisprudencia ms reciente en materia de responsabilidad civil extracontractual, en Anuario de derecho
civil uruguayo, t. X, 1979, p. 112).
Que adems del resarcimiento de los daos materiales que resulta expresamente del art. 1323 del
Cd. Civil uruguayo, ante la falta de una norma legal expresa en el Cdigo Civil que disponga la reparacin del
dao moral, la doctrina y la jurisprudencia uruguayas se vieron precisadas a pronunciarse sobre su procedencia.
Que la doctrina uruguaya admite desde antiguo la reparacin del dao moral, ya que el problema fue
planteado en forma orgnica en 1914 por J. J. Amzaga (Culpa aquiliana. Lecciones del curso de derecho civil,
p. 295, Montevideo, 1914), quien expresa que aunque el Cdigo no posea en materia de delitos y cuasidelitos
ninguna disposicin relativa al dao moral no es ajeno a la idea de dao de que nos habla el art. 1319.
Refirindose al juramento del Cdigo Civil, en efecto, dice que en los casos de obligaciones civiles provenientes
de delito, cuasidelito o dolo, el juez puede diferir juramento cuando sus dudas recaigan sobre el valor real o de
afeccin de las cosas (art. 1611), de lo que concluye que el derecho uruguayo admite la reparacin del dao
moral (op. cit., p. 305).
Que posteriormente, tambin aceptaron la indemnizacin por dao moral J. P. Aramendia (La reparacin
pecuniaria del dao moral en doctrina y en nuestro Cdigo Civil apartado de la Justicia uruguaya; ps. 45 y sigts.,
nms. 27 y sigts., Montevideo, 1945) y Jorge Peirano Facio (op. cit., nm. 223, p. 396).
Que Jorge Gamarra (Panorama de la jurisprudencia ms reciente en materia de responsabilidad civil
extracontractual, en A. D. C. U., t. X, p. 113), bajo el ttulo de El triunfo del dao moral, afirma que si hay algo
firme es que doctrina, jurisprudencia y derecho positivo, de todo el mundo, aconsejan actualmente su reparacin.
En Uruguay la doctrina, pero incluso en los ltimos tiempos la ley (arts. 63, ley 13.892 y 145, ley 14.106), admiten
su reparacin, por lo que el problema est incluso resuelto en va legislativa. Coincidiendo con ello una marcada
evolucin jurisprudencial, favorable al dao moral, termin por reducir los pronunciamientos adversos a una
escassima minora (D. J. A., 68, 833, A. D. C. U., K, 265); por otra parte la jurisprudencia de la Corte est
slidamente asentada, desde mucho tiempo atrs, en pro de su reparacin y los tribunales acompaan este
criterio as como tambin los jueces en lo Civil (L. J. U. 39, 5017; 59, 7062; 73, 8787; 74, 8552; 75, 8517),
Que el autor citado sostiene que la pretensin por dao moral es una pretensin indemnizatoria, nica
configuracin compatible con el estado actual del derecho uruguayo (arts. 1319, 1342) a su entender, y considera
)
claramente errnea la fijacin del monto del dao moral en proporcin al dao patrimonial causado, ya que la
indemnizacin debe calcularse en funcin del perjuicio sufrido (op. cit., ps. 113/114).
Que tambin se ha sostenido que la apreciacin del dao debe realizarse en concreto y no
abstractamente; esto es, valorarse la mayor o menor sensibilidad del lesionado (Ordoqui, Gustavo, Derecho
judicial y la avaluacin del dao extracontractual, en A. D. C. U., t. VIII, p. 262), vale decir que la apreciacin, en
lo posible, debe adecuarse a datos reales e individuales, en lugar de ficticios y genricos (Gamarra, Jorge,
Panorama..., op. cit., p. 115).
Que finalmente ha de puntualizarse que si bien la tramitacin del proceso se rige por la lex fori, es
decir por la ley procesal del Estado en donde se promueve (art. 1 del Tratado de Derecho Procesal Internacional
de 1940), las pruebas se admitirn y apreciarn segn la ley a que est sujeto el acto jurdico materia del
proceso (art. 2 del mismo Tratado) por lo que la apreciacin de las pruebas rendidas en autos ha de efectuarse
de acuerdo a las pautas sealadas del derecho uruguayo.
Que entrando en concreto al examen de los daos cuyo resarcimiento pretenden las actoras, cabe
sealar que el absurdo error material en que incurrieran qued subsanado en la audiencia celebrada a fs. 129.
Que luego de la audiencia, los demandados pretenden costas por el incidente, las que resultan
manifiestamente improcedentes. En efecto, cuando las actoras dicen 20 aos por 12 meses y ponen como
resultado 480, la correccin de tan evidente error no poda perjudicar ni favorecer a los demandados que en la
audiencia admitieron, como era lgico, su correccin y si no se practic en ese mismo acto, fue para evitar que
se pudiera incurrir en un nuevo error.
Que puede sealarse que, aun cuando en ese momento no estaba en vigencia la norma del art. 125 bis
del Cd. Procesal, segn la reforma de la ley 22.434, implica una pauta interpretativa importante y establece que
el juez ... podr invitar a las partes a reajustar sus pretensiones, si correspondiere.
Que por ello, la mera correccin de un error evidente, no puede estimarse como constituyendo un
incidente que pueda dar lugar a costas.
Que las actoras destacan las diversas actividades que cumpla Sergio O. Maschio, las que lo muestran
como multifactico y que de ninguna manera pueden admitirse en su totalidad y con el alcance que se pretende.
Que aun cuando se tratara de un superdotado, no puede admitirse que un joven que sigue sus estudios
universitarios, que se destaca en deportes y con amplia vida social, pueda tener el tiempo necesario para una
tarea tan absorbente como dirigir una oficina de representaciones publicitarias, a lo que debe sumarse que no
puede menos que dudarse que pudiera tener los conocimientos especializados y la capacidad y madurez
necesarias para ello mxime cuando tambin haba seguido cursos de ingls y haba obtenido el ttulo del I. S. E.
R. en Produccin de programas y comerciales para radio y televisin y actu como fletero.
Que Sobre el particular, debe destacarse que el padre de Sergio era el titular de dicha oficina y falleci
el 19 de marzo de 1977.
Que la disminucin de ingresos y virtual fracaso en dicha actividad, de la que se pretende se encarg a
la muerte del padre no puede dudarse que tal disminucin y virtual fracaso no se produce a consecuencia de su
muerte, sino el fallecimiento de su padre que, debe suponerse tena experiencia y capacidad profesional necesarias.
Que son poco convincentes las expresiones, hurfanas de prueba por otra parte, de que Sergio O. Maschio se
(
hizo cargo de la oficina, la que marchaba prsperamente y que, recin ante su desaparicin, mermaron los
ingresos. Razonablemente la disminucin se fue produciendo desde la muerte del padre.
Que tratndose de un menor que al fallecimiento del padre slo contaba 18 aos, no puede fcilmente
admitirse que haya asumido la direccin, que cabe suponer debi asumir la madre o fue compartida con su
progenitora.
Que lo destacado, se encuentra avalado por el informe del perito contador, que muestra una drstica
reduccin del patrimonio a valores constantes en 1977, antes del fallecimiento de Sergio, luego de la muerte de
su padre.
Que luego del fallecimiento de Sergio, en 1978, se observa una mayor reduccin y la venta de un
paquete de valores ajustables.
Que resulta fundamental, atento a la forma en que se calcul el pedido de indemnizacin, que no es lo
mismo percibir una suma mensual durante 20 aos, que percibir anticipadamente el total, pues la misma se
calcula para consumirse en dicho plazo y mientras se reduce produce intereses, actualmente muy altos,
consecuencia de la inflacin constante.
Que desde otro punto de vista, debe tenerse en cuenta que el monto reclamado por la actora solamente
en concepto de valor vida, que qued fijado a fs. 130 en $a 39.073,85 ($ ley 390.738.480), calculados a valores
de enero de 1980; equivaldra actualmente a $a 1.732.065,62, utilizando el ndice de precios mayoristas nivel
general publicado por el I. N. D. E. C, por ser el empleado por el perito contador a fs. 345/46.
Que si se actualizan las ganancias del ao 1976 de la oficina de representaciones publicitarias del padre,
Sergio O. Maschio resulta que el importe que consigna el perito contador a fs. 345 vta., a mayo de 1981 es de
$a 2610,46 anuales, importe que actualizado por el ndice mencionado, equivale actualmente a $a 55.905,61.
Que si se considera que se trata de las ganancias de un ao, equivaldra a valores actuales a $a 4658,80,
en tanto la indemnizacin pretendida por las accionantes equivaldra a $a 7216,94 mensuales, teniendo en
cuenta que se reclam un perodo de 20 aos, por lo que debe dividirse el importe por 240 meses.
Que ha de considerarse que durante el ao 1976, Rodolfo O. Maschio, padre, de Sergio viva y era
quien conduca la empresa, por lo que no puede tenerse en consideracin los valores de ese ao, como ms no
sea para advertir que la muerte del padre produjo evidentemente una disminucin de las ganancias.
Que entonces, si se consideran las ganancias del ao 1977, que valores de mayo de 1981 el perito
contador calcula en $a 1607,89 y que actualizadas al presente equivalen a $a 34.434,57 anuales, lo que equivaldra
a $a 2869,55 mensuales.
Que en cuanto a la coactora Silvia N. Maschio, hermana de la vctima, no slo no se ha sostenido y
probado debidamente que su sustento haya estado a cargo de su hermano, sino que tampoco se ha sostenido,
lo que reviste la mayor importancia, que est incapacitada para trabajar.
Que en cuanto al dao moral, es procedente fijarlo, tambin a la fecha de la demanda, en la suma de
$a 4450.
Que debe admitirse por la suma pedida de $a. 45, el rubro gastos de sepelio.
)
Que la procedencia del reajuste por depreciacin monetaria y de los intereses, as como su quantum,
deben regirse por derecho argentino, ya que por tratarse de cuestiones referidas a las modalidades del pago,
se aplica el derecho del lugar de cumplimiento de las obligacin.
Que de acuerdo a lo dispuesto por el art. 33 del Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1940, si
no puede determinarse el lugar de cumplimiento de la obligacin, ha de considerarse como tal el del domicilio
del deudor al momento de nacimiento de la obligacin.
Que en este caso el domicilio de los deudores, ubicado en la Repblica Argentina, coincide adems con
el lugar donde tramita el juicio, por lo que corresponde en definitiva aplicar a este aspecto de la cuestin,
derecho argentino.
Que conforme al plenario Empresa Fournier c/ Frusteri, de la Excma. Cmara del Fuero, procede la
desvalorizacin monetaria pedida, cuyo monto no puede fijarse por pautas rgidas, sino quedar librado al
prudente arbitrio judicial, teniendo en cuenta como elemento importante, aunque no vinculatorio, los ndices de
nivel general de precios al por mayor y al por menor del Indec., de los que no cabe apartarse excesivamente,
adems de las constancias del proceso.
Que teniendo en cuenta la fecha del accidente, la de la demanda y que no todos los rubros se
incrementan en igual proporcin, se elevan hasta $a 280.000, el dao ocasionado por la muerte de Sergio
Maschio, hasta $a 170.000 al dao moral y hasta $a 10.000, los gastos de sepelio.
Que al reconocerse la actualizacin, los intereses no pueden calcularse a las tasas comunes, que contemplan
el fenmeno inflacionario, sino que debe acordarse el llamado inters puro, a cuyo efecto las leyes 21.488;
21.499 y 21.839, al fijarlo en el 6 % anual, dan una pauta interpretativa y es el que admite la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin (conf. sala III, BJ, 649-9226; sala VI, exp. 17.497 y sala IV, exp. 61.641).
Que los intereses se devengan en el caso, desde el da del fallecimiento de Sergio Maschio, con excepcin
de los gastos de sepelio, que devengan desde la fecha de la factura.
Que las costas deben imponerse a la parte demandada en su totalidad, incluida la excepcin que fue
rechazada.
Por estas consideraciones, normas legales y jurisprudencia citadas, fallo:
1. 1. 1. 1. 1. Rechazando la excepcin de prescripcin opuesta.
2. 2. 2. 2. 2. Haciendo lugar parcialmente a la demanda deducida por indemnizacin de daos y perjuicios, condeno
a Guillermo A. Annan y a Moiss Annan, en forma solidaria, a pagar a las actoras Wally D. Reger de
Maschio y Silvia N. Maschio, dentro de los 10 das de notificado y bajo apercibimiento de ejecucin, la
cantidad de $a 460.000, con ms sus intereses al 6 % anual, desde las fechas indicadas en los considerandos
para cada rubro, hasta la de este pronunciamiento y a las tasas del Banco de la Nacin Argentina,
consideradas como vencidas, en lo sucesivo y hasta el efectivo pago.
3. 3. 3. 3. 3. Con las costas de la excepcin y del proceso, a cargo de los demandados.- Julio A. Noodt Lorenzen.
(Sec.: Mara E. Ucar).
CONSIGNA: Redacte breves consideraciones sobre los conceptos o razonamientos que le
hayan llamado la atencin en ambos casos.
(
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD XII )
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
(parte general).
Plus Ultra.
Convencin sobre la ley aplicable a las sucesiones por causa de muerte (Adoptada en La
Haya en 20 de octubre de 1988). Marcos Crdoba. LL, 1993-D, 970.
(
)
u13
unidad trece
privado
) (
(
)
UNIDAD XIII
En este tema seguimos muy de cerca la teora de Werner Goldschmidt, y la posibilidad
de elegir el derecho aplicable Veremos las cuatro hiptesis de Goldschmidt, y estudiaremos la
importancia de la autonoma de la voluntad.
Finalmente, desarrollaremos someramente las convenciones internacionales en materia
de contratos, y nombraremos algunos organismos internacionales muy importantes, en tanto
proponen modelos de contratos aplicables en la economa globalizada.
(
)
Afianzar hbitos de razonamiento.
Brindar herramientas vlidas para el desarrollo profesional del alumno.
Enfatizar la importancia de la colaboracin internacional en esta materia.
oa
abogaca a distancia
)
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XIII )
Las partes redactan Aspectos
concretos del contrato
Conflictual Material o negocial
AUTONOM A AUTONOM A AUTONOM A AUTONOM A AUTONOM A
De alcance restringido De alcance amplio
Eleccin explcita Eleccin implcita
Eleccin coetnea
A la celebracin
Eleccin posterior
A la celebracin
Se aplican los puntos de conexin
Las partes no eligen el derecho aplicable Las partes eligen el derecho aplicable
CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES
tienen dificultades
lugar de celebracin lugar de ejecucin
Rgidos
los jueces determinan la
flexibles
el legislador da algunas indicaciones
Convencin de Roma de 1980
intermedios
(
)
ai
)
abogaca a distancia
a) a) a) a) a) Revise el concepto de autonoma de la voluntad, y consigne en qu artculo del cdigo
civil se enuncia.
b) b) b) b) b) Repase la teora del acto jurdico y la parte general de contratos, y, sobre todo, sus
elementos.
c) c) c) c) c) Revise contratos entre ausentes.
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD XIII
En el mbito de la actual economa globalizada, estos contratos son de gran importancia.
CMO LOS DEFINIMOS? CMO LOS DEFINIMOS? CMO LOS DEFINIMOS? CMO LOS DEFINIMOS? CMO LOS DEFINIMOS?
Un contrato internacional, segn Feldstein de Crdenas, es aqul que, sea en su
conformacin, desenvolvimiento o extincin, posee elementos extranjeros objetivamente
relevantes desde la mira de un sistema jurdico determinado.
La calificacin de internacional internacional internacional internacional internacional se da a partir de determinados casos, por ejemplo:
La residencia habitual o el domicilio de las partes estn en distintos Estados.
El contrato tiene conexiones objetivas con ms de un Estado.
Se contemplan los intereses del comercio internacional.
Como se ve, el hecho de que un contrato se internacional tiene que ver con elementos
jurdicos y/o econmicos.
Esta calificacin es muy importante si se tiene en cuenta que la facultad para las partes
de preseleccionar la ley aplicable slo resulta posible cuando el contrato es internacional
(Crdenas).
Como ejemplos de contratos internacionales ejemplos de contratos internacionales ejemplos de contratos internacionales ejemplos de contratos internacionales ejemplos de contratos internacionales, podemos enumerar la compraventa,
el contrato de seguro, de transporte (en sus diversas modalidades: por carretera, por ferrocarril,
areo y martimo), los contratos de financiacin (prstamos, crditos, factoring, leasing), las
garantas contractuales, los contratos de distribucin, los contratos pblicos, los relacionados con
la propiedad industrial (franquicias, licencias de uso de marca), los contratos de transferencia de
tecnologa, los contratos informticos, los contratos de trabajo, y las sociedades internacionales.
El estudio de estos contratos nos llevara todo un curso; por lo tanto, prestaremos
atencin al ms comn de ellos, que es la compraventa internacional. compraventa internacional. compraventa internacional. compraventa internacional. compraventa internacional. El mismo ha sido
objeto de la mayora de los tratados y convenciones en el tema contractual.
Contratos internacionales
(
Segn Boggiano, hay contrato de compraventa internacional si existe una conexin
real de celebracin o de cumplimiento en el extranjero.
Este autor explica muy bien la cuestin en su comentario al fallo Hollander, ED, tomo
14, pg. 420: dice que hay dos criterios para determinar si una compraventa es internacional:
a) a) a) a) a) criterio subjetivo: subjetivo: subjetivo: subjetivo: subjetivo: toma en cuenta la radicacin de los domicilios del vendedor y del
comprador en los distintos pases.
b) b) b) b) b) Criterio objetivo: objetivo: objetivo: objetivo: objetivo: observa si hay un real traslado de mercaderas (caso de bienes muebles)
de un pas al otro.
Ahora estudiaremos los contratos internacionales y consideramos el siguiente esquema:
Advertimos, pues, dos posibilidades: Advertimos, pues, dos posibilidades: Advertimos, pues, dos posibilidades: Advertimos, pues, dos posibilidades: Advertimos, pues, dos posibilidades:
1) 1) 1) 1) 1) LAS PARTES ELIGEN EL DERECHO APLICABLE: hemos llegado a la consideracin de la
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD AUTONOMA DE LA VOLUNTAD AUTONOMA DE LA VOLUNTAD AUTONOMA DE LA VOLUNTAD AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. Se distingue en la doctrina entre:
2) 2) 2) 2) 2) Las partes no eligen el derecho aplicable 1) 1) 1) 1) 1) Las partes eligen el derecho aplicable
CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES CONTRATOS INTERNACIONALES
Se aplican los puntos de conexin Autonoma de la voluntad como
punto de conexin
lugar de celebracin
lugar de ejecucin
Rgidos
presentan dificultades
El legislador da algunas indicaciones
Convencin de Roma de 1980
No Rgidos
Los jueces determinan la ley
aplicable
AUTONOMA
Conflictual
Material o Negocial
)
LA AUTONOMA CONFLICTUAL LA AUTONOMA CONFLICTUAL LA AUTONOMA CONFLICTUAL LA AUTONOMA CONFLICTUAL LA AUTONOMA CONFLICTUAL
Las partes eligen el derecho aplicable al contrato. Esto significa la exclusin de otros ordenamientos
jurdicos (inclusive el del juez que resolver un posible conflicto). La autonoma de la voluntad
funcionar, pues, como punto de conexin.
De alcance restringido De alcance restringido De alcance restringido De alcance restringido De alcance restringido
Ejemplo: Contrato de cumplimiento en Barcelona
y Niza: las partes slo podran elegir entre Derecho
Espaol y Derecho Francs. Segn Boggiano, la
fundamentacin est en los arts. 1209, 1210 y 1212
del Cciv.; se sigue este razonamiento:
a) a) a) a) a) los contratos internacionales con contactos argentinos
se rigen por el derecho del lugar de cumplimiento.
b) b) b) b) b) Las partes pueden sealar el lugar de cumplimiento,
POR LO TANTO
c) c) c) c) c) Las partes pueden designar el derecho aplicable.
De alcance amplio De alcance amplio De alcance amplio De alcance amplio De alcance amplio
Aqu, Boggiano propone una interpretacin extensiva,
en su sentencia en la causa Treviso S.A. c/ Banco
Argentino de Comercio, de 1976. El entonces recin
reformado artculo 1
ro
. Del Cdigo Procesal permite la
prrroga de jurisdiccin, de all se infiere que las partes
pueden elegir el juez que interviene. Se hace extensiva
esta eleccin a la lex forum, y tambin a otro derecho,
siempre que tenga una mnima conexin con alguno
de los elementos del contrato.
El ecci n expl ci ta El ecci n expl ci ta El ecci n expl ci ta El ecci n expl ci ta El ecci n expl ci ta
Es la que figura en una de las clusulas del contrato.
El ecci n i mpl ci ta El ecci n i mpl ci ta El ecci n i mpl ci ta El ecci n i mpl ci ta El ecci n i mpl ci ta
Es la que surge tcitamente de alguna clusula del
contrato; por ejemplo, la redaccin en un idioma
determinado indica, prima facie, que el contrato se
celebrar en el pas donde ese idioma se habla. La
Convencin de La Haya de 1986 (que an no est en
vigencia) establece en su art. 7
mo
., 1, que el acuerdo
de las partes sobre esta eleccin (se refiere a la eleccin
del derecho aplicable) debe ser expresada o resultar
claramente de los trminos del contrato y del
comportamiento de las partes, encaradas en su
conjunto.
Eleccin posterior a la celebracin Eleccin posterior a la celebracin Eleccin posterior a la celebracin Eleccin posterior a la celebracin Eleccin posterior a la celebracin
Las partes pueden elegir el derecho aplicable en
la etapa de cumplimiento.
Eleccin coetnea a la celebracin Eleccin coetnea a la celebracin Eleccin coetnea a la celebracin Eleccin coetnea a la celebracin Eleccin coetnea a la celebracin
La autonoma material o negocial La autonoma material o negocial La autonoma material o negocial La autonoma material o negocial La autonoma material o negocial
Por ella, las partes redactan aspectos concretos del contrato. Sabemos que hay normas coactivas en el Cdigo
Civil; las partes pueden dejar stas sin efecto. Boggiano establece que esta especie de autonoma consiste en
que, al elegir una ley aplicable, los contratantes pueden desechar la propia ley.
(
Es importante diferenciar esta autonoma de la propia del Derecho Privado, en la que
tambin hay una autonoma material, por la que las partes aplican la autonoma de la voluntad,
que transformar el contrato en ley para aqullas.
La autonoma de la voluntad ha sido caracterizada por la doctrina de dos modos diversos:
autnoma de toda norma jurdica, e ilimitada.
derivada de la ley, y limitada por el orden jurdico. ste es el concepto que preferimos.
En el derecho interno, se habla de crisis de ese principio, especialmente en los contratos
de adhesin, donde una parte es proponente y la otra simple adherente, sin que las voluntades
sean fuente de obligaciones en el sentido clsico.
Tambin en el Derecho Internacional se neg y cuestion la existencia de este principio,
pero finalmente se reconoce como un criterio regulador medular en el rea de los negocios
internacionales, por los siguientes motivos:
cuando las partes fijan y conocen de antemano la ley que regir su contrato, tienen
mayor libertad y capacidad de ordenar sus comportamientos. Hay, por lo tanto,
prevencin de conflictos.
la ley elegida es conocida, cierta.
la eleccin de una ley determinada brinda una conveniencia a las necesidades especficas
y puntuales de los contratantes; se logra as una mejor operatividad en el desarrollo de
las transacciones.
Adoptamos las cuatro hiptesis de Goldschmidt:
PRIMERA HIPTESIS: Contratos con distintos lugares de celebracin y de cumplimiento.
Aqu hallamos dos teoras:
La anglosajona, de Story: derecho del lugar de la celebracin.
La de Savigny: la sede est en el lugar de cumplimiento del contrato.
Vlez Sarsfield hace una diferencia:
a) a) a) a) a) contratos con contacto argentino: celebrados o a cumplirse en la Repblica Argentina.
(art. 1209, 1210). Elige la solucin de Savigny; el contrato se rige por la ley del lugar de su
cumplimiento.
b) b) b) b) b) Contratos sin contacto argentino: elige la solucin de Story (art. 1205); el contrato se rige
por la ley del lugar de su celebracin.
)
Ejemplos:
a) a) a) a) a) contratos con contacto argentino:
Un contrato se celebra en Buenos Aires y se pacta su cumplimiento en Punta Alta,
Chile; se rige por el derecho chileno.
Un contrato se celebra en Punta Alta, Chile, se conviene su cumplimiento en Buenos
Aires, se rige por el derecho argentino.
b) b) b) b) b) contratos sin contacto argentino:
Contrato que se celebra en Sevilla (Espaa), se ha de cumplir en Lyon (Francia): se aplica
derecho espaol.
Contrato que se celebra en Lyon; se cumplir en Sevilla: se rige por el derecho francs.
SEGUNDA HIPTESIS: contratos con lugar determinado de celebracin (entre presentes),
pero sin lugar determinado de cumplimiento: Ej.: transporte internacional terrestre. Solucin
del art. 1205.
TERCERA HIPTESIS: contratos con lugar indeterminado de celebracin (entre ausentes) y con
lugar cierto de cumplimiento. Aplicamos la ley del lugar de ejecucin. (art. 1214).
CUARTA HIPTESIS: contratos con lugares indeterminados de celebracin y cumplimiento:
art. 1214: derecho del domicilio de cada parte.
Cules son los lmites de la autonoma de la voluntad?
Ante todo, el orden pblico internacional.
Tambin el orden pblico del Derecho Internacional Privado de la lex fori (el juez no
puede excederse en este aspecto, debe limitarse por su propia legislacin).
El fraude a la ley.
Las normas de polica (ver el tema en las primeras unidades) de la lex fori.
Las normas de polica del derecho elegido por las partes.
El nmero de derechos a aplicar.
EL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL: recordamos la aplicacin del art. 14 del Cdigo Civil
(ver parte general).
Tambin hace al orden pblico la invalidez de la prrroga de la jurisdiccin cuando la
argentina es exclusiva. Por ejemplo, el art. 614, de la ley de navegacin:
Los tribunales nacionales son competentes para conocer en los juicios derivados de los
contratos de utilizacin de buques, cuando las obligaciones respectivas deben cumlirse en la Rpblica,
salvo la opcin que tiene el demandante por los tribunales del domicilio del demandado. En los
contratos de fletamento total o parcial, o de transporte de carga general o de bultos aislados en un
(
buque cualquiera, o de personas, y, en general, en todo contrato en que el transportador asuma la
obligacin de entregar los efectos en destino, es nula toda otra clusula que establezca otra jurisdiccin
que la de los tribunales argentinos.
El art. 1206 art. 1206 art. 1206 art. 1206 art. 1206 contiene una referencia expresa a este principio; tambin el art. 3129 art. 3129 art. 3129 art. 3129 art. 3129 del Cdi.Civil
(Goldschmidt); su ltimo prrafo establece: La hipoteca constituida desde pas extranjero
debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica.
Sealamos, empero, la dificultad con que todas las legislaciones cuentan para definir
esta nocin de orden pblico internacional.
EL FRAUDE A LA LEY EL FRAUDE A LA LEY EL FRAUDE A LA LEY EL FRAUDE A LA LEY EL FRAUDE A LA LEY
Debemos tener en cuenta que para que se configure este fraude, se necesita la
convergencia de dos factores: el material y el espiritual (corpus y animus). El resultado que se
desea es el propsito de sustraerse a una determinada norma de derecho internacional privado,
buscando refugio en otra aparentemente vlida. Como el principio de la autonoma de la voluntad
no es absoluto, la jurisprudencia ha admitido el fraude a la ley, como un remedio necesario para
que la ley conserve su carcter imperativo. En cuanto al fraude hacia la ley extranjera, vanse
los artculos 1207 y 1208 del Cdigo Civil.
EL NMERO DE DERECHOS A APLICAR EL NMERO DE DERECHOS A APLICAR EL NMERO DE DERECHOS A APLICAR EL NMERO DE DERECHOS A APLICAR EL NMERO DE DERECHOS A APLICAR
Como la eleccin de varias leyes que solucionen distintos aspectos del contrato sera
muy complicado (pues puede existir colisin entre esos diversos ordenamientos jurdicos respecto
de otros temas, conexos a los resueltos), generalmente se restringe la eleccin a una sola ley (es
decir, un solo ordenamiento jurdico).
En cuanto a la oportunidad de la eleccin, ella debe hacerse en el momento de celebracin,
para dar mayor seguridad a ambas partes.
LA CUESTIN EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA CUESTIN EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA CUESTIN EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA CUESTIN EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA CUESTIN EN LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO
La regla es que los Tratados de Derecho Civil Internacional establecen que a los contratos
se les debe aplicar la ley del lugar de cumplimiento ley del lugar de cumplimiento ley del lugar de cumplimiento ley del lugar de cumplimiento ley del lugar de cumplimiento.
)
En Derecho Civil: mencionamos los siguientes artculos para contratos celebrados por
correspondencia, contratos accesorios, contrato de permuta y actos de beneficencia:
Tratado de Montevi deo, 1889 Tratado de Montevi deo, 1889 Tratado de Montevi deo, 1889 Tratado de Montevi deo, 1889 Tratado de Montevi deo, 1889 Tratado de Montevi deo, 1940 Tratado de Montevi deo, 1940 Tratado de Montevi deo, 1940 Tratado de Montevi deo, 1940 Tratado de Montevi deo, 1940
TTULO X - De los actos jurdicos TTULO X - De los actos jurdicos TTULO X - De los actos jurdicos TTULO X - De los actos jurdicos TTULO X - De los actos jurdicos
ARTCULO 32.- La ley del lugar donde los
contratos deben cumplirse, decide si es
necesario que se hagan por escrito y la calidad
del documento correspondiente.
ARTCULO 33.- La misma ley exige:
a. a. a. a. a. Su existencia;
b. b. b. b. b. Su naturaleza;
c. c. c. c. c. Su validez;
d. d. d. d. d. Sus efectos;
e. e. e. e. e. Sus consecuencias;
f. f. f. f. f. Su ejecucin;
g. g. g. g. g. En suma, todo cuanto concierne a los contratos,
bajo cualquier aspecto que sea.
36. 36. 36. 36. 36. La ley que rige los actos jurdicos decide sobre
la calidad del documento correspondiente. Las
formas y solemnidades de los actos jurdicos se
rigen por la ley del lugar en donde se celebran u
otorgan. Los medios de publicidad, por la ley
de cada Estado.
37. 37. 37. 37. 37. La ley del lugar en donde los contratos
deben cumplirse rige:
a) a) a) a) a) Su existencia;
b) b) b) b) b) Su naturaleza;
c) c) c) c) c) Su validez;
d) d) d) d) d) Sus efectos;
e) e) e) e) e) Sus consecuencias;
f) f) f) f) f) Su ejecucin;
g) g) g) g) g) En suma, todo cuanto concierne a los contratos,
bajo cualquier aspecto que sea.
Savigny: ley del lugar de cumplimiento cumplimiento cumplimiento cumplimiento cumplimiento (asiento de la relacin jurdica que se establece con el
contrato)
Story y toda la doctrina anglosajona: ley del lugar de la celebracin celebracin celebracin celebracin celebracin.
Establecen normas especiales Establecen normas especiales Establecen normas especiales Establecen normas especiales Establecen normas especiales para algunos casos:
Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940
Art. 37. La perfeccin de los contratos celebrados
por correspondencia o mandatario se rige por la
ley del lugar del cual parti la oferta.
Art. 42. La perfeccin de los contratos celebrados por
correspondencia o por mandatario, se rige por la ley
del lugar del cual parti la oferta aceptada.
Art. 36. Los contratos accesorios se rigen por la ley de
la obligacin principal de su referencia.
Art. 41. Los contratos accesorios se rigen por la ley del
contrato principal.
Art. 35. El contrato de permuta sobre cosas situadas en
distintos lugares, sujetos a leyes disconformes, se rige
por la del domicilio de los contrayentes si fuese comn
al tiempo de celebrarse la permuta y por la del lugar en
que la permuta se celebr, si el domicilio fuese distinto.
Art. 39. Los actos de beneficencia se rigen por la ley
del domicilio del benefactor.
(
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
El Protocolo Adicional de 1940, de los Tratados de Montevideo, no admite la autonoma
de la voluntad como punto de conexin, en su art. 5: la jurisdiccin y la ley aplicable segn los
respectivos Tratados, no pueden ser modificadas por voluntad de las partes, salvo en la medida en
que lo autorice dicha ley.
EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA DOCTRINA EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA DOCTRINA EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA DOCTRINA EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA DOCTRINA EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA DOCTRINA
En este punto, transcribiremos el despacho de la Comisin nm. 7, de las X Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, celebradas en Corrientes, en el ao 1985.
La autonoma de la voluntad como punto de conexin.
1) 1) 1) 1) 1) la autonoma de la voluntad como punto de conexin - autonoma conflictual, consiste
en la facultad de las partes de elegir - expresa o tcitamente - el Derecho aplicable a
contratos internacionales, descartando el Derecho designado por el legislador en la norma
de conflicto.
2) 2) 2) 2) 2) la autonoma conflictual constituye una derivacin lgica del principio constitucional
que ampara la libertad de las acciones humanas (art. 14 y 19 de la Constitucin Cnacional).
3) 3) 3) 3) 3) en el Derecho Internacional Privado argentino en el Derecho Internacional Privado argentino en el Derecho Internacional Privado argentino en el Derecho Internacional Privado argentino en el Derecho Internacional Privado argentino, la autonoma conflictual se
encuentra administrada:
a) a) a) a) a) en normas de fuente internacional, tales como la Convencin de la ONU de 1980, sobre
compraventa internacional de mercaderas; en los Tratados de Montevideo de 1889, en
cuanto no la prohben, y en los Tratados de Montevideo de 1940 - Protocolo Adicional - en
la medida que sea admitida por el Derecho aplicable segn dichos tratados.
b) b) b) b) b) En el Derecho Internacional Privado interno:
En los art. 1205 al 1214 del Cdigo Civil, particularmente en el artculo 1212 que permite
a las partes designar el lugar de cumplimiento, con lo cual entra en funcionamiento la
norma de conflicto de los artculos 1209 y 1210, cdigo civil, que indican como aplicable
el Derecho de ese lugar.
En el art. 1 del CPCCN, del que surge la posibilidad de eleccin de cualquier Derecho
privado como aplicable al contrato internacional por va de la prrroga de la jurisdiccin.
Por la jurisprudencia nacional y
Por los usos y costumbres del comercio internacional.
4) 4) 4) 4) 4) la eleccin del Derecho aplicable est condicionada a la existencia de algn contacto
razonable entre los elementos esenciales del negocio jurdico sujeto, objeto, causa-
y el Derecho aplicable.
5) 5) 5) 5) 5) el Orden Pblico Internacional concebido como conjunto de principios fuindamentales,
constituye un lmite al ejercicio de la autonoma conflictual.
)
6) 6) 6) 6) 6) la validez del pacto de eleccin, debe discutirse ante los jueces internacionales competentes
segn las normas de jurisdiccin internacional. No obstante, si hubiera una clusula de
prrroga de la jurisdiccin internacional, debe admitirse la posibilidad de cuestionar la
validez del pacto de eleccin por ante los tribunales que hubieran conocido en la causa,
de no mediar dicha prrroga.
7) 7) 7) 7) 7) la validez formal y sustancial del pacto de eleccin, se rige por la lex fori.
2) 2) 2) 2) 2) LAS PARTES NO ELIGEN EL DERECHO APLICABLE: en este caso, debemos hallar normas
de conflicto subsidiarias.
Se aplican los puntos de conexin puntos de conexin puntos de conexin puntos de conexin puntos de conexin, que pueden ser rgidos o no.
Rgidos: Rgidos: Rgidos: Rgidos: Rgidos: los que la ley establece. No tienen en cuenta las circunstancias propias del caso.
Por ejemplo. El lugar de la celebracin o el de ejecucin del contrato. Existe dificultad, a
veces, en establecer este ltimo cuando se trata de un lugar indeterminado.
No rgidos: No rgidos: No rgidos: No rgidos: No rgidos: englobamos en esta categora lo que la doctrina llama flexibles e
intermedios. En ellos, los jueces determinan la ley aplicable, con distintos criterios,
sealados por las diferentes legislaciones. As, por ejemplo, el Cdigo Civil de Portugal
reclama un inters serio, la jurisprudencia norteamericana habla de relacin normal,
y la inglesa, una conexin razonable.
CIDIP V: CIDIP V: CIDIP V: CIDIP V: CIDIP V: el contrato es regulado por la ley del Estado con el que tenga lazos ms estrechos.
(Convencin sobre derecho aplicable a los contratos internacionales, Mxico, 1994).
En cuanto a la Convencin de Roma de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones
contractuales (Unin Europea): su artculo 4 establece el derecho aplicable en defecto de eleccin
por las partes: ser la ley del pas con el cual el contrato presente los lazos ms estrechos. Se
establece una presuncin por la que ese pas sera el de la residencia habitual del deudor de la
prestacin ms caracteristica del contrato.
En estos puntos de conexin no rgidos, el legislador slo da algunas indicaciones, no se
trata de un encuadre forzoso.
Qu es la prestacin ms caracterstica?
El creador de esta tesis es el jurista alemn Schnitzer. Dicha prestacin es la que permite
individualizar la obligacin que hace que un contrato sea diferente de los dems. Esa prestacin
es la que trasciende entre las restantes, y es determinante de cul es el derecho aplicable a los
contratos. Es aqulla por la cual el pago es debido. Es aqulla por la cual el pago es debido. Es aqulla por la cual el pago es debido. Es aqulla por la cual el pago es debido. Es aqulla por la cual el pago es debido.
(
Goldschmidt explica muy claramente que en cuanto al derecho aplicable, se evita citar
o instaurar ms de uno. En cuanto a la jurisdiccin internacional, es preferible tener ms de una
jurisdiccin a la que acudir, pues as, la realizacin de la justicia ser ms conveniente y cmoda
a las partes. Transcribimos los artculos 1215 y 1216 del Cdigo Civil:
1215. 1215. 1215. 1215. 1215. En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica, aunque el
deudor no fuere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los
jueces del Estado.
1216. 1216. 1216. 1216. 1216. Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la Repblica, y el contrato debiese cumplirse
fuera de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar
del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase all.
As, vemos que el juez competente puede ser ms de uno.
LA PRESTACIN MS CARACTERSTICA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA PRESTACIN MS CARACTERSTICA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA PRESTACIN MS CARACTERSTICA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA PRESTACIN MS CARACTERSTICA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO LA PRESTACIN MS CARACTERSTICA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO
En el caso de los contratos sinalagmticos, que tienen dos lugares de cumplimiento,
pueden presentarse dos legislaciones diversas. Es aqu cuando hay que acudir al lugar en el que
debe ejecutarse la prestacin ms caracterstica. En una compraventa, por ejemplo, la prestacin
caracterstica es la entrega de la cosa adquirida.
Si las dos son prestaciones caractersticas, (como en el contrato de permuta), aplicamos
la norma del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889, que adopta la
teora de Story, en desmedro de la de Savigny (siempre y cuando el domicilio de los contratantes
no fuera el mismo, en cuyo caso se aplica esa ley). Se trata del art. 35, que ya hemos transcripto.
En cuanto al Tratado de 1940, no contiene una disposicin semejante. El mismo dice en
su art. 40: Se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales no
pueda determinarse, a tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en los artculos
anteriores, el lugar de cumplimiento.
CASOS EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE CONTRATOS CASOS EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE CONTRATOS CASOS EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE CONTRATOS CASOS EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE CONTRATOS CASOS EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE CONTRATOS
En muchos de ellos se aplica la nocin de la prestacin ms caracterstica.
Transportes Mabellini S.A, c/ Expofrut S.R.L., sentencia firme de primera instancia del Juzgado
Nacional en lo Comercial nmero 13, a cargo entonces del Dr. Antonio Boggiano. Fecha: 29 de
julio de 1977. (LL, tomo 1980-B, pg. 375 a 386, con nota del profesor Werner Goldschmidt).
En la misma, el juez expres que ...cuando las partes en el contrato internacional no han
)
designado lugar de cumplimiento a efectos de la determinacin del derecho aplicable (art.
1210) hay que atenerse a la naturaleza de la obligacin y al lugar de celebracin del contrato si
all se domicilia el deudor al momento de la celebracin (art. 1212). El lugar de cumlimiento del
contrato internacional cuando las partesno lo han designado se define como el domicilio del
deudor de la prestacin ms caracterstica del contrato. El lugar de carga del contrato de
transporte internacional es el lugar donde comienza su cumplimiento: all el cargador la entrega
al porteador y ste acepta para transportar; por lo tanto el derecho de ese lugar es el que rige
las cuestiones suscitadas por el contrato si ellas no previeron otro...
Sagemller, Francisco c/ Sagemller de Hinz, Liesse L. y otro, sentencia de la Cmara Cmara
2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paran, sala II, 10 de agosto de 1988. En este
fallo se ha dicho: Para determinar el derecho aplicable a un contrato internacional, de
naturaleza bilateral o sinalagmtico, debe darse prevalencia a lo que se ha dado en llamar la
prestacin ms caracterstica, entendindose por tal aqulla que, dentro de la funcin
econmica del contrato, configura la conducta de adjudicacin que ms satisface el fin
econmico del negocio jurdico, cuestin emprica que debe ser desentraada en cada caso;
tratndose de una compraventa parece haber consenso en que la prestacin funcional que
caracteriza el contrato es la entrega de la cosa que se transfiere en propiedad, esto es, la
prestacin no dineraria.
CASOS EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL CASOS EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL CASOS EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL CASOS EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL CASOS EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
CASO ZAPATA (USA). (The Bremen Et Al c/ Zapata off shore CO., del 12 de junio de 1972).
Al transcribir este caso, Boggiano pone el nfasis en la importancia de la autonoma de la
voluntad de las partes. La denomina, en feliz sntesis, LIBERTAD PARA LA EQUIDAD.
Es decir, que debe ser un instrumento para lo justo, y no debe ignorar los principios del
derecho positivo.
La sociedad estadounidense Zapata celebr un contrato de remolque con la sociedad
alemana Unterweser para remolcar aparejos desde Luisiana a Italia.
Se estableci una clusula de irresponsabilidad de la sociedad alemana por daos, y una de
prrroga de jurisdiccin en la Hight Court del Reino Unido de la Gran Bretaa.
Se produjo una tempestad sobre el Golfo de Mxico, que provoc numerosos daos al
remolque. Zapata, entonces, orden a Unterweser que remolcara los aparejos hasta el puerto de
Tampa. Al mismo tiempo, demand por daos ante la Corte de esa ciudad.
El caso lleg a la Corte Suprema de los Estados Unidos, quien declar vlida la clusula de
prrroga de la jurisdiccin.
ver el fallo completo en la integracin bibliogrfica ver el fallo completo en la integracin bibliogrfica ver el fallo completo en la integracin bibliogrfica ver el fallo completo en la integracin bibliogrfica ver el fallo completo en la integracin bibliogrfica
(
Hubo una disidencia, en la que su firmante dijo que la clusula de irresponsabilidad era nula
en USA como contraria al orden pblico.
Por su parte, uno de los jueces de la mayora (Juez Burger) expres que la expansin del
comercio y de la industria americana seran poco promovidas si, a pesar de contratos regulares, nos
atrevisemos a una concepcin estrechamente nacionalista, por la que todos los litigios debern
resolverse segn nuestras leyes y ante nuestros tribunales. El caso Bisso slo rige internamente en
USA, y sus consideraciones no son determinantes para un acuerdo comercial internacional.
Distinguimos entonces, entre normas coactivas del Derecho Interno, y principios de orden
pblico internacional.
Queda claro (Boggiano) que las partes:
1) 1) 1) 1) 1) pueden excluir normas coactivas del derecho interno.
2) 2) 2) 2) 2) Estn regidas subsidiariamente por las normas coactivas no excluidas.
3) 3) 3) 3) 3) No pueden dejar de lado los principios de orden pblico del Derecho Internacional Privado
del Juez, que son inamovibles.
4) 4) 4) 4) 4) Tampoco pueden dejar sin efecto las normas de polica del Derecho Internacional Privado del
Juez.
Remitimos a la lectura de los artculos 1205 a 1214 del Cdigo Civil.
LA VALIDEZ INTRNSECA DE LOS CONTRATOS (SUS EFECTOS Y CONSECUENCIAS) LA VALIDEZ INTRNSECA DE LOS CONTRATOS (SUS EFECTOS Y CONSECUENCIAS) LA VALIDEZ INTRNSECA DE LOS CONTRATOS (SUS EFECTOS Y CONSECUENCIAS) LA VALIDEZ INTRNSECA DE LOS CONTRATOS (SUS EFECTOS Y CONSECUENCIAS) LA VALIDEZ INTRNSECA DE LOS CONTRATOS (SUS EFECTOS Y CONSECUENCIAS)
Aqu se aplica, en principio, el derecho elegido por las partes, siempre que el elemento
extranjero no est fraudulentamente establecido. Debemos tener siempre en cuenta el orden
pblico, que nunca puede dejarse de lado, so pena de nulidad de la norma que lo transgreda.
Las partes pueden elegir cualquier derecho con los que el contrato tenga alguna relacin
razonable.
Pero supongamos que la eleccin de la ley est viciada, por ejemplo, por coaccin (supuesto
que puede darse en los contratos de adhesin, en los que una parte es mucho ms fuerte que la
otra). La accin de nulidad se rige por el derecho que las partes eligieron (aunque, al fin y al cabo, ese
derecho no resulte aplicable por el vicio en su eleccin).
Seguidamente desarrollaremos lo concerniente a:
a) a) a) a) a) las convenciones internacionales en la materia convenciones internacionales en la materia convenciones internacionales en la materia convenciones internacionales en la materia convenciones internacionales en la materia (nombraremos las ms importantes,
pues su nmero es de varios miles).
b) b) b) b) b) Los organismos internacionales organismos internacionales organismos internacionales organismos internacionales organismos internacionales que gravitan sobre el comercio internacional, a travs
de los contratos modelo que elaboran, y la actividad por ellos realizada (por ejemplo, en
lo que hace al arbitraje internacional).
)
CONVENCIONES INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS CONVENCIONES INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS CONVENCIONES INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS CONVENCIONES INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS CONVENCIONES INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS
La ms importante es la
Convencin de Viena, de 1980, aprobada por ley 22.765.
Esta Convencin se reunin desde el 10 de marzo al 11 de abril de 1980. La evolucin
hacia un derecho comn sobre la compraventa internacional se inicia, en el siglo pasado, en
1929, cuando el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Internacional Privado
(UNIDROIT), a propuesta del jurista Ernst Rabel, decide establecer un comit que elabore un
proyecto de ley uniforme sobre la materia.
En 1939 se present un segundo proyecto, que no pudo ser tratado por el estallido de
la segunda guerra mundial. Cuando sta finaliz, se sigui con el proyecto. En 1964 se reuni
otra conferencia que aprob dos convenciones, las que son antecedente de la que nos ocupa.
La UNCITRAL UNCITRAL UNCITRAL UNCITRAL UNCITRAL, en 1968, cre un grupo de trabajo encabezado por un jurista mejicano,
para elaborar otro proyecto de ley uniforme. El mismo se present en el ao 1980, en Viena,
donde concurrieron representantes de 62 Estados y 8 organismos internacionales. Se aprob
por unanimidad.
En sus trece primeros artculos (son en total 101), se establece su mbito de aplicacin,
se definen los criterios para juzgar cundo el contrato es internacional, se excluyen ciertos tipos
de compraventas.
La segunda parte trata sobre la formacin del contrato; adhiere a la teora de la
recepcin.
La tercera parte trata sobre compraventa de mercaderas.
El 1 de enero de 1988 entr en vigencia.
La convencin puede ser aplicable a contratos en los que slo una de las partes tiene su
establecimiento en alguno de los Estados en los que ya entr en vigor, siempre que las reglas de
Derecho Internacional Privado establezcan que el derecho aplicable al contrato es el del Estado
que la ha ratificado.
Convenciones complementarias
Ley aplicable a la compraventa de Mercaderas (La Haya, 1955), sustituida por otra de La
Haya, en 1985: temas que abarca: impugnacin del contrato, responsabilidad del vendedor
por el producto, inters aplicable.
Convencin sobre la prescripcin en materia de compraventa internacional de mercaderas,
de 1974 (establece el trmino de 4 aos). Entr en vigencia en 1988, y nuestro pas es parte.
(
Otras convenciones de importancia
Convencin interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales (CIDIPV,
Mxico, 1994)
ORGANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE CONTRATOS
OMC: OMC: OMC: OMC: OMC: ORGANIZACIN MUNDIAL DEL COMERCIO. Es la nica organizacin internacional que
se ocupa de las normas que rigen el comercio entre los pases. Los pilares sobre los que descansa
son los Acuerdos de la OMC, que han sido negociados y firmados por la gran mayora de los
pases que participan en el comercio mundial y ratificados por sus respectivos parlamentos. El
objetivo es ayudar a los productores de bienes y servicios, los exportadores y los importadores
a llevar adelante sus actividades.
Los Acuerdos de la OMC abarcan los bienes, los servicios y la propiedad intelectual. Ellos:
Establecen los principios de la liberalizacin, as como las excepciones permitidas.
Incluyen los compromisos contrados por los distintos pases de reducir los aranceles
aduaneros y otros obstculos al comercio y de abrir y mantener abiertos los mercados de
servicios.
Establecen procedimientos para la solucin de diferencias.
Prescriben un trato especial para los pases en desarrollo. Exigen que los gobiernos den
transparencia a sus polticas, mediante la notificacin a la OMC de las leyes en vigor y las
medidas adoptadas, y con el mismo objeto se establece que la Secretara elabore informes
peridicos sobre las polticas comerciales de los pases.
A menudo se alude a esos acuerdos como las normas comerciales de la OMC y se describe
a la OMC diciendo que est basada en normas, es un sistema basado en normas.
Ahora bien, es importante recordar que las normas son realmente acuerdos negociados
por los gobiernos.
Nuestro pas es miembro de la OMC desde su fundacin, el 1 de enero de 1995.
CMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL CMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL CMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL CMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL CMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL
Impulsa la globalizacin de la economa como una fuerza para el crecimiento econmico.
Es la voz del mundo empresarial. Sus actividades van desde el arbitraje y la resolucin de
conflictos, hasta la defensa del libre comercio y por supuesto, el sistema de economa de mercado.
)
La secretara internacional de la organizacin est establecida en Pars, y aporta el criterio
empresarial a las organizaciones intergubernamentales en los asuntos que afectan directamente
a las operaciones de comercio.
La utilizacin del arbitraje internacional ha aumentado con el Reglamento de la Corte
Internacional de la CCI. Desde 1999, la corte ha recibido nuevos casos en una proporcin de
ms de 500 al ao.
Adems, este organismo elabor un contrato modelo para la venta de bienes
manufacturados.
SITIO: http://www.iccwbo.org.
CCI: CCI: CCI: CCI: CCI: CENTRO DE COMERCIO INTERNACIONAL. Es la agencia de cooperacin tcnica de la
Conferencia de Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD) y de la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC) para los aspectos tcnicos y relacionados a la empresa en la
promocin del comercio. Elabor un contrato modelo de compraventa internacional.
El Comercio internacional y las Naciones Unidas.
LA COMISIN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL
INTERNACIONAL (CNUDMI) (en ingls, UNCITRAL), es el principal rgano jurdico del sistema
de las Naciones Unidas en el mbito del derecho mercantil internacional.
Su composicin es universal, y su funcin consiste en modernizar y armonizar las reglas
del comercio internacional.
Las diferencias entre las legislaciones nacionales que regan el comercio internacional
creaban obstculos para el comercio, por ello mediante la UNCITRAL, las Naciones Unidas podran
desempear un papel ms activo en la reduccin o en la eliminacin de esos obstculos.
El comercio acelera el crecimiento, mejora el nivel de vida, crea nuevas oportunidades.
Las actividades de la Comisin son principalmente las siguientes:
Elabora convenios, leyes modelo y normas a escala mundial
Prepara guas jurdicas y legislativas y formula recomendaciones de valor prctico
Da informacin sobre jurisprudencia referente a los instrumentos y normas de derecho
mercantil uniforme y sobre su incorporacin al derecho interno de los pases.
Presta asistencia tcnica en las reformas legislativas.
Organiza seminarios regionales y nacionales sobre derecho mercantil uniforme.
(
La Comisin est integrada por 36 Estados miembros, elegidos por la Asamblea General.
(En una votacin reciente, la Asamblea General decidi incrementar el nmero de Estados
miembros a 60). Su composicin es representativa de las diversas regiones geogrficas y de los
principales sistemas jurdicos y econmicos del mundo. La Argentina alterna su mandato con
Uruguay desde 1998, y su mandato finaliza en el 2004.
La secretara de la CNUDMI es ejercida por la Oficina de Asuntos Jurdicos de las Naciones
Unidas y su sede es la ciudad de Viena. Su pgina de Internet es www.uncitral.org
En la CNUDMI (Uncitral) funcionan seis Grupos de Trabajo, entre los que mencionamos
los que se dedican a arbitraje y conciliacin internacional, al derecho del transporte y al comercio
electrnico.
La Convencin sobre la Prescripcin en materia de Compraventa Internacional de
Mercaderas (Nueva York, 1974) establece normas uniformes. Entr en vigor el 1 de agosto
de 1988.
En cuanto al Transporte internacional de mercaderas Transporte internacional de mercaderas Transporte internacional de mercaderas Transporte internacional de mercaderas Transporte internacional de mercaderas, podemos citar el Convenio
de las Naciones Unidas sobre el Transporte Martimo de Mercancas, 1978 (Reglas de
Hamburgo), que establece un rgimen jurdico uniforme para los derechos y obligaciones (de
cargadores, porteadores y consignatarios) insertos en un contrato de transporte martimo de
mercancas.
ARBITRAJE Y CONCILIACIN COMERCIAL INTERNACIONALES ARBITRAJE Y CONCILIACIN COMERCIAL INTERNACIONALES ARBITRAJE Y CONCILIACIN COMERCIAL INTERNACIONALES ARBITRAJE Y CONCILIACIN COMERCIAL INTERNACIONALES ARBITRAJE Y CONCILIACIN COMERCIAL INTERNACIONALES
Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976). Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976). Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976). Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976). Reglamento de arbitraje de la CNUDMI (1976). Contiene un conjunto completo de
normas de procedimiento que las partes pueden utilizar para la sustanciacin de las actuaciones
arbitrales derivadas de sus relaciones comerciales. El Reglamento se utiliza ampliamente en los
arbitrajes ad hoc y en los arbitrajes reglamentados.
Reglamento de Conciliacin de la CNUDMI (1980). Reglamento de Conciliacin de la CNUDMI (1980). Reglamento de Conciliacin de la CNUDMI (1980). Reglamento de Conciliacin de la CNUDMI (1980). Reglamento de Conciliacin de la CNUDMI (1980). Las partes en una controversia
comercial, cuando deseen solucionarla amistosamente, podrn acordar que este Reglamento
rija el procedimiento de conciliacin.
Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional (1985). Ayuda a
los Estados a reformar y modernizar sus leyes sobre procedimiento arbitral a fin de que tengan
en cuenta las caractersticas especiales del arbitraje comercial internacional.
Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional (2001). Orienta
a los Estados que adopten un nuevo rgimen o que deseen mejorar el rgimen ya existente
sobre la prctica de la conciliacin o la mediacin con intervencin de un tercero (o de terceros)
)
para dirimir amigablemente las controversias que puedan surgir en el curso de las relaciones
comerciales internacionales.
Notas de la CNUDMI sobre la organizacin del proceso arbitral (1996). Notas de la CNUDMI sobre la organizacin del proceso arbitral (1996). Notas de la CNUDMI sobre la organizacin del proceso arbitral (1996). Notas de la CNUDMI sobre la organizacin del proceso arbitral (1996). Notas de la CNUDMI sobre la organizacin del proceso arbitral (1996). Ayuda a los
profesionales del arbitraje a preparar del proceso arbitral, proponindoles una lista comentada
de asuntos que el tribunal arbitral puede juzgar til decidir en el curso del proceso. Este texto,
que por su naturaleza no es vinculante, puede utilizarse independientemente de si el arbitraje
es administrado o no por una institucin arbitral.
Convencin sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales Convencin sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales Convencin sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales Convencin sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales Convencin sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales
extranjeras (Nueva York, 1958). extranjeras (Nueva York, 1958). extranjeras (Nueva York, 1958). extranjeras (Nueva York, 1958). extranjeras (Nueva York, 1958). Como su nombre indica, la Convencin prev el
reconocimiento y la ejecucin de laudos arbitrales dictados en pases extranjeros.
Tambin la UNCITRAL tiene leyes modelo sobre contratos pblicos, para asistir a los
pases en vas de desarrollo en ese tema.
La Gua para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de La Gua para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de La Gua para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de La Gua para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de La Gua para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de
Instalaciones Industriales (1988). Instalaciones Industriales (1988). Instalaciones Industriales (1988). Instalaciones Industriales (1988). Instalaciones Industriales (1988). Examina las principales cuestiones jurdicas que se plantean
en la construccin de instalaciones industriales, abarcando la etapa previa al contrato, la etapa
de la construccin y la posterior a ella, y sugiere a las partes posibles formas de abordar estas
cuestiones en sus contratos. Se prepar teniendo presente los problemas especiales que se
plantean a los compradores de bienes en pases en desarrollo.
PAGOS INTERNACIONALES
Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y Pagars Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y Pagars Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y Pagars Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y Pagars Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacionales y Pagars
Internacionales (Nueva York, 1988). Internacionales (Nueva York, 1988). Internacionales (Nueva York, 1988). Internacionales (Nueva York, 1988). Internacionales (Nueva York, 1988). Proporciona nuevos ttulos valores internacionales de
uso facultativo para las partes en operaciones comerciales internacionales, as como un amplio
conjunto de normas que rigen esos ttulos.
Convencin de la Naciones Unidas sobre la Cesin de Crditos en el Comercio Convencin de la Naciones Unidas sobre la Cesin de Crditos en el Comercio Convencin de la Naciones Unidas sobre la Cesin de Crditos en el Comercio Convencin de la Naciones Unidas sobre la Cesin de Crditos en el Comercio Convencin de la Naciones Unidas sobre la Cesin de Crditos en el Comercio
Internacional (2001). Internacional (2001). Internacional (2001). Internacional (2001). Internacional (2001). El principal objetivo es promover los movimientos transfronterizos de
bienes y servicios facilitando el acceso a los crditos. Con este fin, la Convencin armoniza las
legislaciones en materia de cesin de crditos previendo un rgimen de prelacin entre las
partes reclamantes al que pueden adherirse los Estados.
COMERCIO ELECTRNICO
Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico (1996). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico (1996). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico (1996). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico (1996). Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico (1996). Facilita el uso de
medios modernos de comunicacin y de almacenamiento de informacin, por ejemplo el
intercambio electrnico de datos (EDI), el correo electrnico y la telecopia, con o sin soporte
como el de Internet.
(
Se basa en una equivalencia de conceptos que conocemos en el soporte papel, como los
de escrito, firma y original. Proporciona los criterios para dar valor jurdico a los mensajes
electrnicos, por lo que ser muy importante para aumentar el uso de las comunicaciones mantenidas
a travs de la web.
La Ley contiene tambin normas para el comercio electrnico en reas especiales, como el
transporte de mercancas. Con miras a ayudar a los gobiernos, la Comisin ha elaborado adems
una Gua para la incorporacin de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico al
derecho interno.
Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electrnicas (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electrnicas (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electrnicas (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electrnicas (2001). Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Firmas Electrnicas (2001). Ofrece una mayor
certeza jurdica a los usuarios de firmas electrnicas. Presume que cuando cumplan ciertos
criterios de fiabilidad, las firmas electrnicas sern equiparables a las manuscritas.
Establece reglas bsicas de conducta que ayuden a evaluar las posibles responsabilidades de las
partes que intervienen en el proceso de la firma electrnica: el firmante, la parte que confa en
la firma y los terceros en que se confa.
INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA
Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza (1997). Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza (1997). Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza (1997). Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza (1997). Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza (1997). Trata de
promover la adopcin de una normativa legal moderna para aquellos casos en los que un
deudor insolvente tenga bienes en ms de un Estado. Su texto define las condiciones necesarias
para el reconocimiento de un procedimiento extranjero de insolvencia y para que se concedan
las medidas solicitadas por el representante de ese procedimiento extranjero. Adems, faculta
a los tribunales y administradores de patrimonios insolventes de diversos pases a cooperar
entre s y contiene disposiciones para coordinar los procedimientos de insolvencia que se celebren
simultneamente en diversos Estados.
)
spf
)
abogaca a distancia
Haga una sntesis de la unidad, y destaque las convenciones internacionales
mencionadas.
(
)
Busque en cualquier diario local dos noticias sobre comercio internacional, y comntelas.
af
)
actividad final
abogaca a distancia
(
)
ce
abogaca a distancia
)
C CC CConsultar con su tutora, a fin de hacer una revisin del tema.
(
)
)
glosario
Haga el suyo propio, con algn trmino que no haya entendido.
(
)
ib
)
abogaca a distancia
Fallo Sagemller, Francisco G. c. Sagemller de Hinz, Liesse L. y otro
COMPRAVENTA DE ACCIONES - COMPRAVENTA INTERNACIONAL - CONTRATO - CONTRATO
INTERNACIONAL - Derecho Internacional Privado - LEY APLICABLE - MONEDA EXTRANJERA -
TEORIA DE LA IMPREVISION
Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paran, sala II (C2aCivyComParana)(SalaII), 10 de
agosto de 1988.
LA LEY 1989-E, 192, con nota de Antonio Boggiano - DJ 1990-1, 688, (SJ 196).
SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS: SUMARI OS:
LA LEY 1989-E, 192, con nota de Antonio Boggiano - - - - - DJ 1990-1, 688, (SJ 196).
1. 1. 1. 1. 1. Para determinar el derecho aplicable a un contrato internacional, de naturaleza bilateral o sinalagmtico,
debe darse prevalencia a lo que se ha dado en llamar la prestacin ms caracterstica, entendindose
por tal aqulla que, dentro de la funcin econmica del contrato, configura la conducta de adjudicacin
que ms satisface el fin econmico del negocio jurdico, cuestin emprica que debe ser desentraada
en cada caso; tratndose de una compraventa parece haber consenso en que la prestacin funcional
que caracteriza el contrato es la entrega de la cosa que se transfiere en propiedad, esto es, la
prestacin no dineraria.
2. 2. 2. 2. 2. El carcter internacional de la compraventa de acciones celebrada y la circunstancia de haberse
pactado su precio en dlares, como moneda de pago, obstan a la aplicacin de la teora de la
imprevisin en el contexto dado por las medidas cambiarias adoptadas por el gobierno argentino
en el ao 1981.
3. 3. 3. 3. 3. Si el fundamento de la teora de la imprevisin radica en la necesidad de preservar la equivalencia de
las prestaciones, al alterarse, segn un hecho imprevisible, la base objetiva del negocio jurdico, ella
resulta inaplicable cuando la acreedora de la prestacin pendiente en absoluto ha visto aumentado
el valor de sta, como consecuencia de los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles acaecidos
en nuestro pas.
4. 4. 4. 4. 4. Para determinar cul es la prestacin caracterstica del contrato de compraventa de acciones, debe
estarse, no a la entrega de las acciones, concebida como materialidad, sino a la transferencia de la
participacin social en una empresa -constituida como sociedad comercial- con domicilio, sede social
y establecimiento principal en la Repblica Argentina. En consecuencia, y por aplicacin de los principios
que rigen el derecho internacional privado, el punto de contacto lugar de cumplimiento impone
juzgar a la litis a la luz del derecho privado argentino.
(
5. 5. 5. 5. 5. La circunstancia de que el contrato de compraventa de acciones haya sido celebrado en la Repblica
federal de Alemania, donde los vendedores tienen su domicilio real, y el comprador tenga el domicilio
real en la Argentina, abonndose el precio de la operacin en Suiza y la entrega de las acciones en
nuestro pas, basta para concluir que se est en presencia de un contrato de compraventa internacional,
entendiendo por tal a aqul donde su sinalagma funcional pone en contacto dos o ms mercados
nacionales, o donde existe una conexin real de celebracin o de cumplimiento en el extranjero.
2 Instancia. - Paran, agosto 10 de 1988.
Es justa la sentencia apelada?
El doctor Pita dijo:
1. 1. 1. 1. 1. Antecedentes de la causa: Mediante contrato de fecha 26 de octubre de 1979 los esposos Liesse L.
Sagemller de Hinz y Ernesto Hinz vendieron al ahora demandante Francisco G. Sagemller, hermano de
la primera, el paquete accionario del que la enajenante era titular en la empresa Sagemller, S. A. por
la suma total del. 180.000 dlares estadounidenses. De dicha suma abon en el acto el comprador u$s
275.000 comprometindose a pagar el saldo de u$s 905.000 en 8 cuotas semestrales consecutivas de u$s
113.125 cada una, con vencimientos el 26/4/80, 26/10/80, 26/4/81, 26/10/81, 26/4/82, 26/10/82. 26/4/
83 y 26/10/83. Las cuotas de mencin devengarn un inters igual a la tasa anual Libor vigente a la
fecha del vencimiento de cada semestre. La falta de pago de dos cuotas operaba la caducidad de los
plazos pendientes y autorizaba a exigir el total adeudado. Asimismo, transcurridos 30 das de la falta de
pago se devengara un inters punitorio consistente en un 50 % de la tasa pactada en concepto de
inters compensatorio. El contrato se celebr en la ciudad de Frankfurt, Alemania Federal, constituyendo
la vendedora domicilio especial en la localidad de Martnez, Provincia de Buenos Aires y el comprador
en la Ciudad de Crespo, de esta provincia. A su vez, por clusula 6 del contrato, las partes se sometieron
a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios de la Ciudad de Paran. En lo que hace al cumplimiento de
las prestaciones asumidas en el contrato, por su clusula 2 se convino que el pago se considerar
efectuado al recibirse el monto fijado, con libre disponibilidad, a nombre de los vendedores, en el Banco
Schweizer Bankverein, de la Ciudad de Basilea, Suiza y por la clusula 3 se estableci que las acciones
-depositadas en una escribana de la Ciudad de Buenos Aires- seran entregadas al comprador de
conformidad a la autorizacin dada en la oportunidad por los vendedores.
Surge de autos que el comprador abon -adems de la entrega concretada en oportunidad de suscribirse
el contrato- las tres primeras cuotas pactadas. Si bien los pagos no fueron realizados exactamente en las
oportunidades convenidas, las cuotas fueron finalmente canceladas por el actor, con ms los intereses
correspondientes y sobre ellas no se formula reclamo alguno en el presente juicio, ms all de las alegaciones
que se realizan en orden a la eventual configuracin de la mora a los fines de lo que al respecto dispone el art.
1198 del Cd. Civil, cuestin que se analizar luego. Encontrndose impaga la 4 cuota (26/10/81) promueve el
comprador, el 11/2/82, demanda de resolucin del contrato por excesiva e imprevisible onerosidad sobreviniente
)
y con invocacin de lo dispuesto en el art. 1198, prr. 2 del Cd. Civil. Alega, en tal sentido, la brusca devaluacin
operada en el peso argentino respecto del dlar estadounidense, como consecuencia de las medidas adoptadas
por la autoridad monetaria en el ao 1981 y que import abandonar la devaluacin pautada de antemano, lo
cual habra tornado excesivamente onerosa la obligacin a su cargo. La demanda de resolucin es promovida
contra quienes figuran como vendedores en el contrato de fs. 34/35 aunque luego, mediante presentacin de
fs. 32, aclara el actor que las acciones enajenadas son de propiedad exclusiva de SagemIler de Hinz y que la
intervencin de su esposo en el contrato y la consecuente demanda a l dirigida, lo es en funcin del asentimiento
requerido por el art. 1277 del Cd. Civil.
Corrido traslado de la demanda a los accionados se presentan stos a fs. 124/170 vta. oportunidad en
que: a) se oponen al progreso de la pretensin por entender no se configuran los presupuestos del instituto
invocado por el demandante, la excesiva onerosidad sobreviniente, el cual reputan inaplicable al caso sub-examine;
b) reconvienen por el pago de la cuota nm. 4, con vencimiento el 26/10/81; e) en forma subsidiaria, ofrecen el
reajuste equitativo de las prestaciones; y, d) piden la citacin como terceros de quienes en el contrato de fs. 34/35
invisten la condicin de avalistas de las obligaciones all asumidas por el comprador. Durante el decurso de la litis
-a fs. 363/365- es ampliada la reconvencin respecto a la totalidad de las cuotas adeudadas (las nms. 5 a 8),
pretensin que es contestada por el accionante a fs. 366/367, reiterando sus argumentaciones originarias.
La sentencia de fs. 1327/1337 y su aclaratoria de fs. 1352/1353 vta. concluyen desestimando la demanda
de resolucin, luego de entender inaplicable al contrato motivo de litis el instituto de la excesiva onerosidad
sobreviniente y por reputar no configurados los presupuestos resultantes del art. 1198 del Cd. Civil. Se admite,
al mismo tiempo, la reconvencin por cobro de la parte del precio impaga, con ms los intereses pactados y se
desestima la sancin por temeridad y malicia reclamada por los demandados reconvinientes.
Contra el pronunciamiento definitivo de primera instancia alzan sus agravios tanto el actor como los
demandados. El primero, en cuanto se desestima la demanda promovida con fundamento en el art. 1198 del Cd.
Civil, originariamente de resolucin del contrato y trocada en la de revisin en mrito a la peticin subsidiariamente
formulada por los demandados. Los segundos, en cuanto no se acogiera su pedido de sancin por temeridad y
malicia al actor y a uno de sus letrados. Tambin resultan recurridos la totalidad de los honorarios regulados por
el a quo, ya sea a los letrados de las partes como a los peritos, impugnacin que formulan tanto los beneficiados
por las aludidas regulaciones como el obligado al pago, por bajos unos y por altos el otro.
Proceder a analizar a continuacin las diferentes cuestiones involucradas en los agravios vertidos por
las partes, sin respetar estrictamente el orden en que aparecen formuladas por los recurrentes, pero pretendiendo
dar completa e integral respuesta a los mismos de acuerdo a un orden metodolgico que estimo apropiado
para una ms clara elucidacin de la materia litigiosa.
2. 2. 2. 2. 2. la cuestin de derecho internacional privado: El contrato motivo de litis es celebrado en la Repblica
Federal de Alemania y los vendedores tienen domicilio real en ese pas, segn abundante y concordante
prueba adecuadamente merituada por la a-quo, aspecto del pronunciamiento no controvertido por los
recurrentes. A su vez, el comprador tiene domicilio real en la Argentina y sus prestaciones esenciales, una
(
debe ser cumplida en Suiza -el pago del precio- y la otra -la entrega de las acciones- en la Ciudad de
Buenos Aires. Tales ttulos, por su parte, representan participaciones sociales en una sociedad annima
con domicilio, sede social y establecimiento principal en el pas.
Las circunstancias sealadas bastan, en mi entender, para concluir que estamos frente a un contrato de
compraventa internacional, entendiendo por tal, en palabras de Boggiano, a aqul donde su sinalagma funcional,
esto es, el desarrollo de su funcin econmica mediante el cumplimiento de sus prestaciones, pone en contacto
dos o ms mercados nacionales o donde existe una conexin real de celebracin o de cumplimiento en el
extranjero (Derecho internacional privado, ps. 471 y 517 edic. 1978).
A partir de la comprobacin que en el contrato de fs. 34/35 las partes se han sometido a la jurisdiccin
de un tribunal argentino (la justicia ordinaria de la Ciudad de Paran) concluye la a quo en que ello implica la
eleccin del derecho internacional privado del tribunal elegido y de all deduce luego el sometimiento de la
presente cuestin litigiosa al derecho privado argentino (cfr. consids. 3 y 4).
Entiendo que el razonamiento es incompleto y que se omite un paso en el anlisis que eventualmente
pueda llevarnos a la aplicacin a esta litis del derecho privado interno o sea de la legislacin civil o comercial
argentina. Sin duda que, conforme las citas que contiene el fallo apelado, al elegir las partes el tribunal competente
eligen el derecho internacional privado del pas al que pertenece el tribunal y, al elegir un determinado derecho
internacional privado rector del contrato, estn eligiendo -en forma tcita, pero inequvoca- el derecho privado
que se establece segn ese derecho internacional privado elegido (Boggiano, op. cit., ps. 460/461; Najurieta,
Mara S., Autonoma de la voluntad en la compraventa internacional cuando se utilizan condiciones generales
de contratacin, E.D., t. 104, p. 941).
Pero concluir en el sentido que en el caso subdiscussio resulta de aplicacin el derecho internacional
privado argentino no nos lleva sin ms a afirmar la consecuente aplicacin del derecho privado argentino y, en
lo que particularmente nos interesa, el instituto regulado por el art. 1198 del Cd. Civil. Falta analizar si, de
acuerdo a las normas de conflicto del derecho internacional privado argentino, es el derecho privado argentino
el que en definitiva rige la cuestin.
La solucin viene dada, en nuestro derecho, por los arts. 1209, 1210 y 1212 del Cd. Civil y, en funcin
de tales normas, el lugar de cumplimiento determinar la respuesta en orden al derecho privado aplicable al
contrato en litigio. Pero, por tratarse de un contrato bilateral y sinalagmtico, advertimos la existencia de dos
prestaciones que, en principio, se presumen equivalentes y cuyo lugar de cumplimiento vincula aparentemente
a dos o ms derechos. As, el pago del precio deba concretarse, y principi a efectivizarse, mediante depsitos
en un banco suizo, a nombre de los vendedores y con libre disponibilidad para stos, Ello nos conecta con un
derecho extranjero ya sea que se considere a Suiza lugar de pago o, extremando el anlisis, se repute que el
Banco all emplazado actu en el caso slo como mandatario de los vendedores de donde el cumplimiento, en
definitiva, se concret en el domicilio real de stos, o sea Alemania Federal. A su vez, la restante prestacin -la
entrega de la cosa- se habra cumplido en la Ciudad de Buenos Aires, si nos atenemos a lo convenido al respecto
en la clusula 3 del contrato.
)
La cuestin ha sido resuelta doctrinaria y jurisprudencialmente otorgando prevalencia a lo que se ha
dado en llamar la prestacin ms caracterstica, entendindose por tal a aquella que, dentro de la funcin
econmica del contrato, configura la conducta de adjudicacin que ms satisface el fin econmico del negocio
jurdico, cuestin emprica que deben ser desentraada en cada caso (Boggiano, op. cit., p. 687). Tratndose de
compraventa parece haber consenso en que la prestacin funcional que caracteriza el contrato es la entrega de
la cosa que se transfiere en propiedad, esto es, la prestacin no dineraria; por el contrario, la prestacin
pecuniaria no es considerada caracterstica (CNCom., sala E, 10/10/85, E.D., t. 121, p. 671; Najurieta, op. y loc. cit.;
Llambas-Alterini, Cd. Civil anotado, t. III-A, p. 217, con cita de Goldschmidt, W.).
Un primer y superficial anlisis de la situacin de autos nos llevara entonces a sostener que, dado que
las acciones enajenadas se entregaron en la Ciudad de Buenos Aires, el cumplimiento de tal prestacin, reputada
caracterstica del negocio, lo localiza con el derecho privado argentino. Entiendo no obstante, que cabe formular
una evaluacin ms realista del negocio que permita desentraar el verdadero objeto-fin perseguido por las
partes al celebrarlo. Ello dar repuesta tambin a la alegacin referida a la eventual tradicin ficta de las
acciones, concretada, desde esa perspectiva, en el lugar de celebracin del contrato, o sea Alemania.
Una interposicin que se constria a verificar el lugar donde los ttulos se encontraban o donde fueron
entregados al comprador importa considerar al objeto del negocio -las acciones de las que era titular la vendedora-
desde slo una de las tres acepciones que tradicionalmente le ha conferido la doctrina: como ttulo valor, soslayando
la consideracin de las dos restantes por cierto ms relevantes y significativas- como lo es el ser parte del capital y
derecho a la fraccin patrimonial que el ttulo representa (Zaldivar y otros, Cuadernos de derecho societario, t.
II, p. 174, 2 parte, con cita de Renard y Vivante). Es que, como bien ha sido sealado, sin desconocer la extraordinaria
fecundidad negocial de la accin, el carcter distintivo de las sociedades por acciones se funda en la naturaleza de
la accin como participacin social y no en el ttulo que representa tal participacin (Anaya, Jaime, El caso de las
sociedades por acciones, sin acciones, Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1975, ps. 107/128).
Es desde esa perspectiva que, a la hora de determinar cul es la prestacin caracterstica del negocio
celebrado entre las partes de este juicio, debe estarse, no a la entrega de las acciones, concebidas como
materialidad, sino a la transferencia de la participacin social en una empresa -constituida como sociedad
comercial- con domicilio, sede social y establecimiento principal en la Repblica Argentina. Ello as y por aplicacin
de los principios expuestos, el punto de contacto lugar de cumplimiento impone juzgar la litis a la luz del
derecho privado argentino y concretamente determinar la configuracin o no del instituto regulado por el art.
1198, prr. 2, del Cd. Civil, invocado por el accionante como sustento de su pretensin.
3. 3. 3. 3. 3. El art. 1198 del Cd. Civil y las devaluaciones dispuestas en 1981: Luego del fenmeno hiperinflacionario
de 1975, conocido como rodrigazo, cuya incidencia claramente desquiciante de las relaciones negociales
dara origen a una jurisprudencia que no dud en calificarlo como extraordinario e imprevisible a los
fines de hacer operante el remedio incorporado al art. 1198 del Cd. Civil por la ley 17.711, nuestro pas
conocera otro hecho, de signo inverso, que produjo consecuencias parecidas y que tambin tuvo similar
respuesta de la jurisprudencia y doctrina nacionales. Los contratantes, con la intencin de ponerse a
cubierto de las oscilaciones del valor de la moneda, recurran al dlar como moneda estable,
(
generalizndose lo que se dio en llamar la clusula-dlar. Lo hacan en el marco de una poltica
cambiaria, iniciada en diciembre de 1978, en cuya virtud poda conocerse anticipadamente cul iba a ser
la cotizacin del dlar estadounidense. Se adoptaron, a travs de circulares del Banco Central, sucesivas
disposiciones que pautaban futuras cotizaciones de esa moneda, incluso a travs de tasas decrecientes.
La situacin descripta emerge del informe evacuado en autos por el Banco Central de la Repblica
Argentina y de la documentacin anexa al mismo. Un anlisis claro y exhaustivo del problema y de sus antecedentes
aparece realizado por Bustamante Alsina en uno de los primeros aportes doctrinarios publicados en relacin al
tema (La devaluacin del peso y la teora de la imprevisin, E. D., t. 95, p. 757). Las sorpresivas devaluaciones
producidas en los meses de febrero, abril y junio de 1981 implicaron un aumento de la cotizacin del dlar del
126 %, en el primer semestre de dicho ao, contra un incremento del 46,9 % del ndice de precios al consumidor,
por igual perodo (cfr. Gastaldi, Clusula dlar y revisin del contrato, E. D., t. 115, p. 256; Krause, La devaluacin
monetaria y el hecho imprevisible, E. D., t. 96, p. 866).
Las mencionadas circunstancias dieron origen a una importante corriente doctrinaria a favor de considerar
los hechos descriptos -las devaluaciones de 1981-como el acontecimiento extraordinario e imprevisible que
menta el art. 1 198 del Cd. Civil. Tales trabajos aparecen reiteradamente citados en autos, pudindose mencionar,
entre otros, los ya citados de Gastaldi, Krause y Bustamante Alsina (incluyendo: La imprevisin frente a los
sistemas convencionales de reajuste del valor de las deudas dinerarias, Rev. LA LEY, t. 1981-D, p. 858), como
asimismo de Morello-Troccoli, Imprevisin cambiaria y revisin del contrato (J. A., 1981-III, p. 771); Casiello,
Compraventa en dlares e interpretacin de la voluntad contractual (Rev. LA LEY, 1983-D, p. 100); Cceres-
Pizarro, Clusula de pago en valor dlar e imprevisin contractual (Rev. LA LEY, t. 1982-A, p. 914); Vitolo, El
valor de la moneda y la imprevisin (Rev. LA LEY, t. 1981-D, p. 868). En la jurisprudencia se advirti prontamente
una orientacin similar, a travs de reiterados pronunciamientos favorables a la revisin de los contratos sujetos a
clusula dlar, celebrados bajo el rgimen de la llamada tablita cambiaria y con cumplimiento diferido,
posterior al acaecimiento de las devaluaciones ya mencionadas (una resea de tales fallos puede verse en Amadeo,
Las devaluaciones de 1981 y las clusulas de garanta dlar de los contratos (Rev. LA LEY, t. 1984-B, p. 519).
4. 4. 4. 4. 4. El contrato motivo de litis: La sola verificacin de la fecha de celebracin del contrato de autos y de las
que corresponden a los pagos diferidos all pactados emplazara al negocio en la situacin descripta en
el considerando precedente. La venta de las acciones se realiza el 26 de octubre de 1979 y el rgimen de
devaluaciones anticipadamente pautadas ya rega en el pas desde diciembre de ao anterior (circular R.
C. 807, fs. 533/534). A la fecha del contrato las cotizaciones diarias del dlar eran fijadas por la circular
R. C. 832, complementaria de la anterior y con vigencia hasta el 31/12/79. Durante el ao 1980 la
devaluacin result establecida por las circulares R. C. 853, y R. C. 907. A su vez, la circular R. C. 916
implement nuevos valores del dlar para el perodo enero/marzo 1981, siendo modificada por circular
R. C. 929 que introdujo la primera variacin sustancial al sistema vigente, a la cual sucedi la circular
Camex 1.1., por la que dejando de lado los valores prefijados, se dispuso que el Banco Central fijara
diariamente los tipos lmite de regulacin, comprador y vendedor contado, para transferencia del dlar
estadounidense.
)
Lo expuesto ratifica la precedente afirmacin en el sentido que el contrato fue celebrado en plena
vigencia del rgimen de devaluaciones prefijadas el cual, si bien no provena de una norma nica que lo estableciera
para un tiempo prolongado posterior, fue resultado de una sucesin de disposiciones, todas ellas inspiradas en un
mismo espritu y que posibilitaban prever de antemano la evolucin futura de la moneda estadounidense. A su vez
el pago de la 3 cuota, con vencimiento el 26/4/81 se realiz cuando ya se habla producido la brusca devaluacin
que venimos analizando. Entiendo que ello no obsta, en principio, la operatividad del remedio previsto en el art.
1198 en tanto se trata de una decisin del deudor -pagar aunque la deuda se tornara excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles- que slo importa renunciar a su invocacin respecto a esa cuota
y no lo compromete para el futuro. Por su parte, aun cuando las cuotas vencidas ulteriormente (las nms. 4 a 9) lo
fueron cuando ya el rgimen de la llamada tablita haba sido abandonado, no cabe duda que la brecha
cambiaria producida en 1981 traslad el desfase sealado en el consid. 3 a las restantes cuotas impagas.
5. 5. 5. 5. 5. Carcter internacional del contrato: el dlar como moneda de cuenta: La sola circunstancia de haberse
contratado bajo el rgimen de devaluacin previamente pautado y de que en la etapa de cumplimiento
del acuerdo sobreviniera su brusca alteracin no es suficiente para hacer operar el remedio del art. 1198
del Cd. Civil. Deben analizarse las singularidades del negocio jurdico subexamine las cuales,
eventualmente, pueden resultar Incompatibles con la funcin y finalidad del instituto.
El anlisis de la jurisprudencia existente sobre el tema evidencia que, luego de consolidarse una tendencia
claramente favorable a la aplicacin del art. 1198 a los contratos sujetos a clusula-dlar, afectados por las
devaluaciones de 1981, proveniente de la Justicia en lo Civil de la Capital y referida, principalmente, a la
compraventa de inmuebles, se sucedieron diferentes pronunciamientos, emanados fundamentalmente de la
Justicia Nacional en lo Comercial y atinentes a contratos de naturaleza mercantil, que adecuaron la interpretacin
judicial de la norma a la situacin que cada caso planteaba. No cabe, entonces, realizar una aplicacin mecnica
de la figura, a partir de la mera comprobacin objetiva de estar frente a un contrato en dlares, celebrado con
anterioridad a las devaluaciones de 1981.
El primer distingo que corresponde formular al respecto lo es entre las transacciones internas argentinas
y los contratos internacionales. En el primer supuesto, no caben dudas respecto a la aplicabilidad de la teora de
la imprevisin. Ac el dlar opera como moneda de cuenta o sea como mdulo estabilizador de una de las
prestaciones y a las partes, a la hora de su cumplimiento, les era indiferente recibir estrictamente dlares o el
equivalente de stos en moneda argentina. A tales hiptesis apuntaba bsicamente la jurisprudencia y la doctrina
-citada en el consid. 34- que reput configurada la imprevisin contractual como consecuencia de las devaluaciones
de 1981. Como bien lo seala Casiello, comentando uno de esos fallos, tratndose de una compraventa
realizada en el pas, relativa a la venta de un inmueble ubicado en la Provincia de Buenos Aires, entre dos
personas tambin residentes en este pas, el pacto de pago de precio en dlares, no se concert para convertir
la operacin en una permuta, ni para procurarse el vendedor esa especie monetaria especfica, sino slo para
dar estabilidad al valor de la prestacin pecuniaria a cargo del comprador, atento la previsible depreciacin de
la moneda verncula y la circunstancia de que el pago se difera en el tiempo (op. y loc. citado).
(
Distinta es la situacin cuando se trata de un contrato internacional, donde el precio en dlares
constituye moneda de pago o sea la moneda propia del contrato. Ac el pago en dlares, en la intencin
comn de las partes y en la economa general del propio negocio, configura un requisito esencial del acuerdo y
no acta entonces como mero mecanismo estabilizador de las prestaciones. En tal supuesto la jurisprudencia -
ms all de las particularidades de cada negocio (mutuos dinerarios, importacin de equipos, etc.)- coincidi en
sostener la inaplicabilidad del art. 1198.
Respecto a la exclusin de los contratos internacionales tal criterio fue sostenido desde los primeros
anlisis doctrinarios sobre el tema. Ellos, han sido citados por la a quo en el consid. 5 de su sentencia: Morello
- Troccoli, (op. y loc. citada); Gastaldi (op. y loe. cit.; adems: La doctrina, legislacin y jurisprudencia argentinas
en torno al principio de la autonoma de la voluntad en los contratos internacionales y de la regulacin de
stos, E. D. t. 123, p. 889); Casiello, (op. y loc. cit.) y Moisset de Espanes-Pizarro-Vallespinos (Inflacin y actualizacin
monetaria, p. 364).
La necesidad de determinar cmo opera la clusula-dlar en el negocio, si como moneda de cuenta o
como moneda de pago, ha sido exigida por una reiterada jurisprudencia. Se ha dicho al respecto que en orden
a la aplicacin del art. 1198 del Cd. Civil es til determinar si las obligaciones en cuestin fueron pactadas en
dlares, o si la moneda extranjera fue empleada como clusula de ajuste. Tratndose de obligaciones pactadas
en moneda extranjera la onerosidad solo importa la expresin de la cantidad de moneda de curso legal que la
deudora deber abonar para adquirir la moneda extranjera debida. Ello no altera la base del caso, ni destruye
la equivalencia de las prestaciones; slo indica que para obtener los mismos bienes que fueron objeto del
negocio, ser necesario aportar mayor cantidad de moneda argentina. Tampoco origina un beneficio para el
acreedor, que slo espera recibir en pago lo prometido. La hiperdevaluacin del peso torna ms oneroso el
contrato, pero no lo descalifica puesto que no desarticula sus bases. De lo que se desprende que habindose
pactado las obligaciones en moneda extranjera, resulta inaplicable la teora de la imprevisin (CNCom., sala E,
9/6/86, Lorizzo Vito - conv. prev.- inc. de ajuste promovido por Elma, S. A. y Banco de la Provincia de Ro
Negro; adems: sala A, Menning c. Banco Sudameris, 8/5/84, E. D., t. 109, p. 690 -Rev. La Ley, t. 1984-C, p. 103-
; sala B, Benachini c. Banco Espaol del Ro de la Plata, 29/5/84; sala D, Beltramino c. Banco Argentino de
inversin Rev. LA LEY, t. 1984-B, p. 446, Unicor c. Agterberg, Rev. LA LEY, t. 1984-B, p. 449; Vallejo c. Banco
Espaol del Ro de la Plata, Rev. LA LEY, t. 1984-B, p. 444; El Cano 2723, S. R. L. c. Sugar Soc. en Com. por Accs.,
15/5/84 -Rev. La Ley, t. 1984-C, p. 106-; Televel, S. A. c. Banco de Crdito Argentino, S. A., 6/6/85).
La situacin de autos encuadra indiscutiblemente en las hiptesis tenidas en cuenta por la jurisprudencia
y doctrina precedentemente citadas. Nos encontramos frente a un contrato internacional, conforme las razones
expuestas en el consid. 2. El hecho de que fuera pactada la jurisdiccin de un tribunal argentino o se hayan
constituido domicilios en el pas slo resuelve la cuestin vinculada al derecho aplicable -ya analizada- pero no
quita al negocio jurdico su carcter multinacional. La demandada-reconviniente, acreedora de la prestacin
objeto de este juicio, tiene a su vez domicilio real en la Repblica Federal de Alemania. Segn ya fuera puesto de
resalto, tal extremo fue motivo de especial anlisis en la sentencia apelada, con sustento en prueba inequvoca
y concordante, sin que ello mereciera agravios expresos del actor apelante. Al mismo tiempo los pagos
oportunamente realizados por el accionante lo fueron en la moneda estadounidense pactada, mediante giros
)
al banco suizo indicado en el contrato. Ello revela que el deudor conoci y acept que el dlar en la compraventa
celebrada con la demandada era la moneda del contrato y no un simple mdulo de actualizacin del precio.
El fundamento de la teora de la imprevisin radica, segn doctrina prevaleciente, en la necesidad de
preservar la equivalencia de las prestaciones al alterarse, en virtud del hecho imprevisible, la base objetiva del
negocio jurdico (Larenz, Bases del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos, p. 170; Rivera, La
doctrina de las bases en el Proyecto de unificacin legislativa. Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones,
nms. 119/120, p. 885, cita nm. 36). Ello importa, segn Masnatta, que dicha equivalencia se ha subvertido y se
ha establecido una diferencia que origina al acreedor un fuerte lucro y al deudor una grave prdida (La
excesiva onerosidad sobreviniente y el contrato, E. D., t. 23, p. 885).
Nada de eso ha acontecido en el caso de autos. La demandada, acreedora de la prestacin pendiente,
en absoluto ha visto aumentado el valor de sta como consecuencia de los acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, acaecidos en la Repblica Argentina, derivacin de las medidas cambiarias adoptadas por su
gobierno. Los dlares a los que es acreedora tienen idntico valor en el mercado internacional, ms all de la
inflacin normal que dicha moneda tambin sufre, de donde no parece justo trasladarle las consecuencias de la
excesiva onerosidad padecida por la otra parte sin que haya mediado un correlativo enriquecimiento de su
parte. Sguese de ello que, para, que pueda operar en un contrato internacional la teora de la imprevisin,
resulta un recaudo adicional exigible -implcito en la norma del art. 1198- el que el hecho extraordinario e
imprevisible debe tener alcances tales que involucra a ambas partes contratantes y a los respectivos mbitos
territoriales y normativos en los que actan.
El anlisis precedente nos lleva a concluir, en consonancia con los fundamentos dados al respecto en el
fallo apelado, reputando inaplicable al contrato de compraventa de acciones celebrado entre las partes de esta
litis el instituto de la excesiva onerosidad sobreviniente (art. 1198, Cd. Civil). La particular situacin derivada de
su carcter internacional y la circunstancia de haberse pactado el precio en dlares, como moneda de pago,
obstan a su operatividad en el caso, con prescindencia de su celebracin en el contexto dado por las medidas
cambiarias analizadas en los considerandos precedentes.
6. 6. 6. 6. 6. Otras particularidades del caso: Si bien las argumentaciones desarrolladas en el acpite anterior permiten
dar solucin definitiva a la cuestin materia de apelacin, creo necesario formular algunas consideraciones
adicionales respecto a otros aspectos de la litis. Tal anlisis ayudar, adems, a resolver distintas cuestiones
involucradas en la apelacin.
El consid. 6 de la sentencia de primera instancia tiene particularmente en cuenta, luego del anlisis de
la pericia contable rendida en autos, el valor de las acciones enajenadas, ya sea a la fecha de celebracin del
contrato como en ejercicios posteriores, para as concluir que en momento alguno se alter la equivalencia de
las prestaciones toda vez que siempre el valor de aquellas, calculado porcentualmente sobre el patrimonio neto
de la empresa, guard correspondencia con el precio pactado.
La equivalencia inicial de las prestaciones, o sea la que debe existir al momento de celebrarse el
contrato, no es cuestin que resulte controvertida en autos. El actor siquiera lo menciona y ello es lgico pues,
segn es sabido, el instituto de la imprevisin apunta a corregir el desequilibrio sobreviniente -o funcional- y no
(
el inicial -o gentico- el cual encuentra remedio a travs de la lesin subjetiva-objetiva. En cuanto al anlisis de la
equivalencia de las prestaciones al momento de trabarse la litis, o posteriormente, es cierto que la jurisprudencia
exigi la demostracin de tal extremo (cfr. E. D., t. 105, p. 229, E. D., t. 113, p. 193) pero en supuestos referidos
a la venta de inmuebles. No puede trasladarse un criterio vlido para la enajenacin de activos fijos, donde lo
que cambia es el precio que le confiere el mercado sin una correlativa alteracin intrnseca de la cosa vendida,
a la venta de un paquete accionario, representativo de una fraccin de un patrimonio empresario, esencialmente
dinmico y variable. La circunstancia de que en ulteriores ejercicios el porcentual representado por las acciones
vendidas en el total del patrimonio social mantuviera el valor en dlares pactado en el contrato de fs. 34/35
pudo obedecer a circunstancias atinentes a la gestin empresarial, a nuevos emprendimientos e inversiones, a
aumentos de capital, etc., de las cuales no puede prevalerse la demandada para impedir la invocacin del art.
1198. Ella misma ha reconocido que Sagemller S. A. ha tenido un gran desarrollo a partir del momento en
que el actor accede al control de la empresa (cfr. formulacin de la posicin 62 del pliego de fs. 799/805 y art.
397, prr. 2, Cd. de Proced. Civil). Por ello, la variabilidad intrnseca del valor de las acciones impide extender
al caso sub-examine aquella jurisprudencia, vlida respecto a otra clase de negocios jurdicos.
Tampoco reputo relevante el atraso en los pagos de las tres primeras cuotas ni entiendo que ello
resulta encuadrable en la previsin del penltimo prr. del art. 1198. Respecto a la tercera cuota -con vencimiento
el 26/4/81- para entonces se haba configurado ya la ruptura de la llamada tablita de donde, de darse las
condiciones de la teora de la imprevisin, tal mora sera irrelevante, por ser posterior al hecho imprevisible
(Borda, La reforma al Cdigo Civil, E. D., t. 30, p. 832). Por lo que hace a los atrasos en el pago de las dos
primeras cuotas, la eventual mora result purgada al aceptar el acreedor el pago tardo, ello sin perjuicio que,
al incluir los pagos realizados los correspondientes intereses, qued, en principio, adecuadamente resarcido el
dao moratorio ocasionado.
7. 7. 7. 7. 7. La sancin por temeridad y malicia: Peticionada por la demandada-reconviniente la aplicacin de la
declaracin de malicia y temeridad de la conducta asumida por el actor y por uno de sus letrados -el
doctor Horacio A. Tepsich- y la consecuente aplicacin de la sancin prevista en el art. 42 del Cd. de
Proced. Civil tal pretensin es desestimada por la a quo, decisin que motiva los agravios de aquella,
vertidos a fs. 1475/1535. En consonancia con los fundamentos dados por la a quo, considero que no se
configura en autos los extremos exigidos para aplicar la sancin prevista por la norma procesal citada.
Las consecuencias derivadas de la intervencin en el contrato del doctor Domingo Flores, en la doble
condicin de asesor de la vendedora y comisionista de ambas partes, no pueden ser imputadas al actor y hacen
exclusivamente a las relaciones entre la demandada y el aludido profesional. La eventual convivencia entre dicho
profesional y la parte contraria a quien asesoraba, de ser cierta, autorizaba -en su caso-, a la alegacin del vicio
de dolo, a travs de la pertinente pretensin reconvencional. Nada de eso ha ocurrido y por el contrario la
oposicin a la accin promovida con fundamento en el art. 1198, por reputar no configurados los presupuestos
de dicha norma, importa admitir la validez originaria del negocio.
Tampoco cabe deducir una eventual indefensin de la demandada, en oportunidad de concertar el
contrato de venta del paquete de acciones, del hecho de no contener el mismo clusulas usuales, que cubren al
)
enajenante del eventual incumplimiento en pagos diferidos (garantas, indisponibilidad de los ttulos, etc.).
Desde esa ptica tampoco adopt el comprador recaudos igualmente usuales en negocios de esas caractersticas,
destinados a cubrirlo de eventuales pasivos ocultos, como ser la realizacin de inventario y balance especial, la
incorporacin de clusulas de ajuste o condicin resolutoria, etc. (cfr. Garca Tejera, Compraventa de acciones,
E. D., t. 116, p. 945). Advirtase, en tal sentido, que el actor slo obtuvo el control poltico de la sociedad a partir
de la adquisicin del paquete accionario objeto del contrato de fs. 34/35 y que, segn lo expresa la propia
accionada al contestar la demanda, aqul, desde 1983 a 1978, estuvo alejado de la administracin y gestin de
la empresa. La omisin de tales recaudos, por ambas partes, resulta slo explicable en el contexto que brinda
una relacin negocial entre parientes prximos y en el conocimiento recproco de la entidad y significacin de lo
que estaban contratando.
La imputacin de temeridad y malicia debe tambin ser desechada por las siguientes razones:
a) a) a) a) a) Promover la accin de resolucin y no la de reajuste del contrato signific, ciertamente optar por la
alternativa ms drstica, pero en ese anlisis no cabe perderse de vista que la solucin literal de la ley
es conferir al perjudicado por la excesiva onerosidad exclusivamente la pretensin de resolucin, estando
facultado slo el accionado a ofrecer el reajuste equitativo. Si bien es cierto que una importante
corriente jurisprudencial y doctrinaria entiende que el reajuste tambin puede ser pretendido por el
demandante, la otra postura, que se atiene al texto del art. 1198, es tambin defendida por autores de
slida prestigio y compartida por la jurisprudencia. En tales condiciones no puede considerarse que el
actor haya ejercido en forma abusiva o antifuncional mente el derecho que le confera dicha norma. Si
la resolucin lo beneficiaba, al devolver acciones depreciadas en su valor real, ello hubiera tenido
ciertamente correccin en ocasin de justipreciar los efectos de la resolucin.
b) b) b) b) b) La temeridad supone la deduccin de una pretensin carente totalmente de asidero fctico y legal,
hurfana del menor respaldo jurisprudencial o doctrinario. Nada de eso acontece en el caso sub-examine.
Nos hemos detenido en los acpites 3 y 4 de este voto en la evaluacin de la orientacin jurisprudencial
y doctrinaria y de la concreta situacin de autos que, en un primer anlisis, pudieran llevarnos a sostener
la subsuncin del presente caso en el instituto de la imprevisin contractual. La posterior apreciacin de
las caractersticas particulares que el negocio presentaba, especficamente su naturaleza internacional y el
modo en que la clusula-dlar haba sido utilizada por las partes (consids. 5 y 6) impusieron la solucin
que finalmente se propicia; la inaplicabilidad al caso sub-examine del art. 1198.
Ello autoriza a descartar, entonces, la configuracin de la actitud temeraria del demandante o
de su letrado.
c) c) c) c) c) Las dems circunstancias referidas a eventuales comportamientos procesales dilatorios han sido
correctamente merituadas por la a quo, en fundamentos que se comparten. Constituyeron en definitiva
el ejercicio de facultades procesales o pudieron encontrar remedio en las propias normas de rito.
8. 8. 8. 8. 8. Intereses: Solicita el actor apelante, en el cap. 21 de su libelo de agravios, la reduccin de los intereses a
que fuera condenado. Tales intereses -segn lo pactado por las partes al respecto en el contrato que las
vinculara- remiten a la llamada tasa Libor - Inglaterra y han sido fijados en el carcter de compensatorios,
(
adicionndose, en calidad de punitorios, el 50 % de la tasa mencionada, una vez transcurridos 30 das de
la falta de pago.
Entiendo que el reclamo del actor debe ser acogido. Hemos abundado en los anlisis precedentes
sobre las circunstancias particulares en que fuera celebrado y ejecutado el contrato motivo de litis. Al merituar
lo atinente a la sancin por temeridad y malicia, solicitada por la demandada, concluimos en la ausencia de tal
conducta sobre la base de advertir que una primera lectura de los hechos litigiosos podra llevarnos a sostener
que, objetivamente, se debe, al menos para el comprador, el recaudo de la excesiva onerosidad.
En funcin de ello es que debe revisarse la condena en concepto de intereses punitorios. Si el dao
moratorio resulta resarcido por la tasa Internacional pactada (Libor) parece excesivo adicionarle un inters
punitorio que, en una moneda relativamente estable, resulta significativo. Las circunstancias supra apuntadas
permiten evaluar el grado de reproche que merece el incumplimiento del actor-reconvenido y restan legitimidad
al inters punitorio adicional pretendido.
La posibilidad de deducir el inters reputado excesivo debe ser admitida, aun cuando ello no fuera
alegado al momento de trabarse la litis. En primer lugar, tratndose de una cuestin que afecta al orden pblico
el juez debe pronunciar la sancin correspondiente, aunque no medie peticin de parte (Busso, Cdigo Civil
anotado, t. IV, p. 288, nm. 173; Cazeaux-Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, t. 1, p. 592 y jurisprudencia
citada en nota nm. 354). En segundo lugar, se ha sostenido reiteradamente -incluso por esta sala- que las
potestades jurisdiccionales, en ambas instancias, no se reducen a las posturas extremas adoptadas por las partes
-en el caso, la resolucin del contrato o su plena exigibilidad- sino que incluyen todas las posibilidades intermedias
(esta sala, in re Abdala c. Berlari - sumario 29/6/88; CNCiv., E. D., t. 81, p. 403, Rev. LA LEY, t. 1978-D, p. 145).
A mayor abundamiento, debe sealarse que, en pretensiones similares a la de autos, ha procedido la
jurisprudencia a suprimir o morigerar los intereses punitorios pactados (CNCiv., sala C, E. D., t. 114, p. 205;
CNCom., sala A, E. D., t. 109, p. 690 -Rev. La Ley, t. 1984-C, p. 103-).
Propongo, en suma, la modificacin de este aspecto del pronunciamiento apelado.
9. 9. 9. 9. 9. Costas: Se agravia tambin el actor de la imposicin de las costas, en su totalidad, a su cargo. Sostiene que
se dan en autos las circunstancias excepcionales que justifican apartarse del principio objetivo de la
derrota, seguido por la a quo, citando jurisprudencia que avalara su peticin.
Idnticas razones a las tenidas en cuenta para desestimar la sancin por temeridad y malicia y para
reducir los intereses pactados avalan una eximicin, siquiera parcial, de las costas que, en funcin del principio
general sentado en el art. 65, prr. 1 del Cd. de Proced. Civil, correspondera imponerlas al actor perdidoso,
como lo ha hecho la sentencia apelada.
Como bien lo seala la a quo, cuando analiza la sancin procesal solicitada por la demandada, al
momento de promoverse la demanda de autos se configuraba una situacin tal, avalada por una jurisprudencia
y doctrina concordante, claramente favorable a la revisin de los contratos con fundamento en la hiperdevaluacin
operada en 1981. Por lo dems y si bien la ltima de las cuotas pactadas venca el 26/10/83, o sea ms all de
las previsiones de las sucesivas tablitas cambiarias, han sido contestes la jurisprudencia y la doctrina en sealar
que se dieron un conjunto de circunstancias con entidad suficiente como para suponer la continuidad de la
)
poltica econmica en marcha (cfr. Morello - Troccoli, op. y loc. cit.; CNCiv., sala A, con voto de Zannoni, E. D., t.
113, p. 257; Gastaldi, Clusula dlar y revisin del contrato, loc. citado).
Situaciones concretas, vinculadas al propio actor, confirman tambin la existencia de ese contexto en el
cual la promocin de la demanda encuentra, en alguna medida, justificacin. En similares contratos de compra
de paquetes accionarios de la misma empresa, celebrados con sus otras hermanas, obtuvo el accionante un
acuerdo, convirtiendo en moneda nacional la deuda all contrada en dlares. Esto aparece acreditado, adems
del informe evacuado por la firma Sagemller S. A. a fs. 781/782, con la declaracin prestada en autos por el
abogado de las vendedoras. Asimismo, el testigo Rolf. J. Mammes, propuesto por la demandada y vinculado
familiarmente con las partes, corrobora la existencia del aludido convenio y refiere que una de las razones por
las cuales se hizo de esa manera el pago (en moneda argentina) lo fue por la cantidad grande de juicios que
haba en la Argentina por motivos similares.
En mrito a ello parece razonable sostener que se dan en autos circunstancias que justifican eximir al
actor del pago de las costas toda vez que la demanda se promovi en condiciones tales, que objetiva y
subjetivamente, podan hacer suponer que exista razn probable para litigar. Tal eximicin deber ser parcial,
conforme lo autoriza el art. 65, prr. 2 Cd. de Proced. Civil, en atencin a las particularidades de la causa y
teniendo adems en cuenta que las persistencia de la actitud inicial del actor al ampliarse la reconvencin no
encuentra idntica justificacin que la advertida al momento de trabarse la litis.
Por lo expuesto, el actor-reconvenido deber soportar la totalidad de las costas propias y el 50 % de
las correspondientes a la demandada-reconviniente. Las comunes, o sea las derivadas de la pericial contable
rendida en autos, sern soportadas en un 75 % por el actor y en un 25 % por la demandada. Las costas de
alzada se impondrn en funcin de cmo prosperan los respectivos agravios y segn la regla del art. 68 del Cd.
de Proced. Civil.
10. 10. 10. 10. 10. Honorarios: Apela el actor a fs. 1361/1362 la totalidad de los honorarios regulados en la aclaratoria de
fs. 1352/1353 vta. a los profesionales intervinientes en autos, no slo respecto al juicio principal sino
tambin respecto a otras decisiones all mencionadas por considerarlos altos. Tambin apelan dichas
regulaciones, pero por reputarlas bajas, los letrados de la demandada. Los honorarios regulados a los
peritos contadores en el punto IX) de la aclaratoria citada fueron apelados por stos a fs. 1376/1378
por el actor, 1384/1385 y 1387/1388 por bajos y a fs. 1365/1368 por el actor, por altos. Asimismo, cabe
tratar en este estado las apelaciones deducidas a fs. 818/820, 821/822 y 828/829, contra el auto regulatorio
de fs. 815 vta./816, concedidas, con efecto diferido, a fs. 822 vta. y 830 vuelta.
a) a) a) a) a) En cuanto a los honorarios regulados por la cuestin principal, o sea los fijados en el punto VII del
auto regulatorio apelado, el cuestionamiento principal refiere al tipo de cambio elegido por la a quo
a esos fines (dlar oficial segn informe de Banco Nacin de fs. 1351), reputando los letrados de la
demandada que debe optarse por un valor ms realista, como lo es el proporcionado por le
llamado dlar turista. El planteo no resulta atendible en este caso atento que ello ya fue materia
de concreto cuestionamiento en oportunidad anterior siendo resuelto por esta sala, con los efectos
preclusivos consecuentes, mediante auto firma de fs. 260/261. Incluso, en esa oportunidad, los letrados
(
apelantes sostuvieron la tesis finalmente receptada en la resolucin ahora apelada. Al momento de
regularse los honorarios de fs. 1352/1353 -al cual debe referirse el tribunal a la hora de juzgar la
justicia de la regulacin- la situacin, en lo que al rgimen de cambios refiere, no haba variado y el
nico mercado oficial es el que resulta del informe de fs. 1351. El rgimen del llamado dlar
turista atiende a operaciones especficas y no puede ser vlidamente extendido a supuestos como
el aqu planteado.
b) b) b) b) b) Esto sentado, la regulacin debe ser examinada a la luz de las normas arancelarias invocadas por la
a quo. Debe suponerse que la mencin del art. 36 (juicio sucesorio) refiere en realidad al art. 38
(juicios relativos a un contrato). Desde esta perspectiva y aplicando la escala del art. 30 a la base
econmica resultante de aplicar la pauta sealada en el precedente punto a), la regulacin resulta
alta. Si bien la labor profesional tanto en lo que respecta a las alegaciones formuladas como al
control de la prueba ha sido destacable no puede dejar de ponderarse que la trascendencia econmica
del pleito, al pedir la actora -siquiera subsidiariamente- la revisin del contrato, queda limitada al
margen que den el reclamo ntegro de cumplimiento y el reajuste ofrecido. En cuando a la reconvencin
la cuestin ya fue analizada por esta sala al emitir el pronunciamiento de fs. 260/261 oportunidad en
que se concluy que ella, no ampli el mbito econmico en que qued enmarcada la litiscontestatio
(art. 33). Por tales razones las regulaciones realizadas por la cuestin de fondo deben ser reducidas
en consonancia con las normas citadas y teniendo tambin en cuenta, respecto al apelante de fs.
1376/1378, lo dispuesto en el art. 14.
c) c) c) c) c) Resultan tambin apeladas las regulaciones practicadas respecto a diversas incidencias y consecuentes
decisiones judiciales adoptadas en autos. Sobre el punto existen reiterados pronunciamientos de
este tribunal sealando que no toda articulacin procesal posee relevancia de incidente a los
fines regulatorios, no tenindola aquellos simples incidentes de orden procesal tramitados dentro
del juicio principal y que no aparecen directamente relacionados con el objeto principal del pleito
(cfr. Giequaux c. Cuello - sumario 20/4/83 y sus citas). En el orden nacional se ha sostenido,
incluso, que similar norma arancelaria vigente en ese mbito se aplica slo a los incidentes stricto
sensu, o sea los que tramitan de acuerdo con lo previsto en los arts. 172 y sgts. del Cd. de
Proced. Civil (CNCiv., Rev. LA LEY, t. 1980-A, p. 472). Tales extremos no se encuentran presentes en
las regulaciones cuestionadas. As, las resoluciones de fs. 350/351, 450/453, 750 y 778/780 refieren
a cuestiones atinentes a la prueba e incluso las dos decisiones ltimamente citadas guardan ntima
vinculacin entre s de donde su regulacin por separado no encuentra total justificacin. A su vez,
la cuestin planteada en la audiencia de fs. 903/908 y que decide la impugnacin a una pregunta
realizada a los peritos tiene una muy pobre relevancia procesal como para autorizar una regulacin
enmarcada en el art. 70 de la ley 7046. Lo mismo debe afirmarse en relacin a la regulacin
referida al punto III de la aclaratoria de fs. 1352/1353 (la a quo menciona la incidencia resuelta en
el punto 2, la cual no contiene imposicin de costas, de all que deba suponerse se trata de un
error material), aspecto que en mi entender no mereca un pronunciamiento expreso y que resulta
comprendido en la regulacin general del pleito. Por todo ello deben modificarse la totalidad de
)
las regulaciones cuestionadas teniendo en cuenta las pautas precedentemente sealadas, la real
incidencia que en la resolucin del pleito tuvieron las resoluciones motivo de regulacin y el mnimo
previsto en el art. 25 de la ley.
d) d) d) d) d) Los honorarios practicados a los peritos contadores resultan apelados tanto por los obligados al
pago como por los propios beneficiados. Se replantea en esta causa una situacin reiteradamente
suscitada en juicio donde intervienen peritos. Acontece que las normas arancelarias especficas contienen
soluciones no siempre compatibles con la ley de aranceles para abogados en orden a la determinacin
de la base econmica, escalas, etc. Se trata de una errnea poltica legislativa que no nos compete
juzgar y que debiera ser superada a travs de un rgimen nico y exclusivo que atienda las
especificidades de la tarea del perito judicial. Al no ser as, cabe una tarea hermenutica que tenga
primordialmente en cuenta que la base regulatoria prevaleciente es la que resulta de la normativa
arancelaria especfica, o sea la ley 7046 y que los honorarios de los peritos deben guardar adecuada
proporcin con la retribucin de los profesionales del derecho. En ese sentido deber estarse,
prioritariamente, a lo que dispone el art. 21 de la ley citada y as la ha sostenido la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin al permitir que, al regular los honorarios de los peritos, los jueces se aparten de
las normas arancelarias para adecuarlos a las de los dems profesionales intervinientes (cfr. E. D., t.
110, p. 704, nms. 22/25; en igual sentido Superior Tribunal de Justicia, sala civil y com., Coronel
Troncoso c. Banco Unido del Litoral, L. A. 1987, p. 505). Es por ello que resulta atendible la queja del
apelante de fs. 1365/1368 en orden a lo que dispone el art. 17, inc. e) de la ley 4878 norma que,
aplicada en conjuncin con la escala de su primer prrafo, da por resultado regulaciones que exceden
la escala aplicada a los profesionales del derecho en funcin de lo dispuesto en el art. 30 de la ley
7046. Por todo ello deben adecuarse las regulaciones apeladas a las pautas precedentes.
11. 11. 11. 11. 11. Por las consideraciones expuestas es que voto por la confirmacin de la sentencia apelada. excepto en
lo atinente a los intereses punitorios y a las costas, aspectos que propongo sean revisados en consonancia
con el criterio sentado en los puntos 9 y 10. Los honorarios apelados deben ser corregidos en funcin
de lo que se propicia en el consid. 10 y los de alzada regularse teniendo en cuenta la pauta del art. 64 de
la ley 7046, discriminando all la parte que corresponde al pedido de apertura a prueba en esta instancia,
desestimado a fs. 1670.
El recurso de apelacin deducido a fs. 478 respecto a la imposicin de costas contenida en el auto de
fs. 450/453, concedido en efecto diferido a fs. 479 debe ser declarado desierto al no haber sido el mismo
fundado en la oportunidad sealada por los arts. 250/251 del Cd. de Proced. Civil. A ese respecto el juzgado
a quo no cumpliment con la norma del art. 242, prr. 2 respecto al escrito de fs. 478. Igualmente debe
sealarse al tribunal de grado inferior la indebida sustanciacin de las apelaciones deducidas respecto a las
regulaciones de los peritos contadores (en relacin y con efecto suspensivo, fs. 1390) siendo que debieron
tramitar de acuerdo a lo dispuesto en el art. 109 de la ley 7046 atento lo que expresamente prev al respecto
el art. 136 de la ley orgnica del Poder Judicial 6902.
Las doctoras Moggia de Samitier y Rossini de Iglesias, adhieren al voto precedente por anlogas
consideraciones.
(
Por los fundamentos del acuerdo que antecede, se resuelve:
1) 1) 1) 1) 1) Confirmar la sentencia apelada de fs. 1327/1337 excepcin hecha de los intereses punitorios condenados,
que se rechazan y de las costas de primera instancia, que se imponen, a cargo del actor-reconvenido, la
totalidad de las costas propias y el 50 % de las correspondientes a la demandada-reconviniente; las
comunes -pericial contable- sern soportadas en un 75 % por el primero y en un 25 % por la segunda.
Costas de alzada, en un 80 % al actor-reconvenido y en un 20 % a la demandada-reconviniente.
2) 2) 2) 2) 2) Admitir los recursos deducidos y en consecuencia dejar sin efecto las regulaciones practicadas a fs. 815
vta. 816 y fs. 1352/1353 vuelta.
3) 3) 3) 3) 3) Declarar desierto el recurso de apelacin concedido con efecto diferido a fs. 479 contra la resolucin de
fs. 450/453. 7) Sealar al juzgado a-quo las circunstancias advertidas en el consid. 11 de la presente
sentencia. - Catalina Moggia de Samitier. - Enrique M. Pita. - Norma Rossini de Iglesias. (Sec.: Csar G.
Fernndez).
Consignas Consignas Consignas Consignas Consignas:
Establezca quines son las partes, qu solicitan y cul ha sido la respuesta del tribunal.
Analice los fundamentos del fallo, en especial lo que hace a la prestacin ms caracterstica
(descrbala y diga el por qu de su eleccin) Extensin mxima: 1 pgina a doble espacio, Arial 12.
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD XIII )
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
(parte general).
Plus Ultra.
(
)
u14
unidad cuatorce
privado
) (
(
)
UNIDAD XIV
Trataremos lo que consideramos ms importante del derecho procesal internacional;
se trata de brindar informacin acerca de los problemas que pueden surgir en la tramitacin de
un proceso con elementos internacionales. En cuanto al derecho penal internacional, ya hemos
enumerado, en las primeras unidades, los tribunales internacionales, por lo que comentaremos
someramente el principal tratado en la materia (el de Roma).
(
)
oa
abogaca a distancia
)
Proporcionar datos tiles y concretos para la solucin de problemas que pueden plantearse
en el proceso;
Dar una visin actual del derecho penal internacional, y de la posicin de los pases del
mundo en relacin a la territorialidad de las leyes penales.
(
)
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XIV )
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL
Eminentemente Territorial
Jurisdiccin Internacional: Prrroga de jurisdiccin admitida (Art. 1 CPCCN)
Fuentes de Conocimiento: Tratados y CIDIP
DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA
Los extranjeros en el proceso
La aplicacin del Derecho Extranjero en el proceso
El reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras
Mtodos alternativos de resolucin de conflictos
Las medidas cautelares
Las notificaciones en el extranjero
El beneficio de litigar sin gastos
La excepcin de arraigo
FUENTES DE CONOCIMIENTO FUENTES DE CONOCIMIENTO FUENTES DE CONOCIMIENTO FUENTES DE CONOCIMIENTO FUENTES DE CONOCIMIENTO
Cidip I
Cidip II
Cidip III
Ley 25.663: Controversias en el Mercosur
Ley 23.502: Procedimiento Civil
Ley 23.458 (La Haya, suprime legalizacin) apostille
Ley 21.447: Informacin Derecho Vigente
Ley 24.448 (Inmunidad e Extranjeros)
(
)
ai
)
abogaca a distancia
Busque en el diario una noticia:
a) a) a) a) a) De derecho penal internacional;
b) b) b) b) b) De jurisdiccin civil o comercial internacional. Lala y recrtela.
(
)
DESARROLLO DE LA UNIDAD XIV
( DERECHO INTERNACIONALES PRIVADO )
En principio, adherimos a la sistematizacin que hace Werner Goldschmidt, quien
hace una distincin entre:
Derecho Internacional Procesal Civil Derecho Internacional Procesal Civil Derecho Internacional Procesal Civil Derecho Internacional Procesal Civil Derecho Internacional Procesal Civil (que abarca lo que los Estados han normado en los
tratados celebrados en esta materia). Sus temas son:
a) a) a) a) a) La territorialidad y extraterritorialidad del Derecho Procesal.
b) b) b) b) b) La jurisdiccin internacional.
Derecho Procesal Civil de Extranjera, Derecho Procesal Civil de Extranjera, Derecho Procesal Civil de Extranjera, Derecho Procesal Civil de Extranjera, Derecho Procesal Civil de Extranjera, que alude a la legislacin interna de nuestro
pas, pero aplicada a los casos de intervencin de elementos extranjeros en el proceso. Sus
temas son:
a) a) a) a) a) Los extranjeros en el proceso: personas fsicas y jurdicas, diplomticos, Estados extranjeros,
organismos internacionales.
b) b) b) b) b) La aplicacin del Derecho Extranjero en el proceso: aplicacin de oficio o a peticin de
parte.
c) c) c) c) c) Reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras.
d) d) d) d) d) Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos: arbitraje y mediacin internacionales.
DERECHO INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL DERECHO INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL DERECHO INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL DERECHO INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL DERECHO INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL
Ante todo, debemos establecer la premisa fundamental:
Esto es as, pues la administracin de justicia es un deber fundamental del Estado, ligado
a su esencia, y el mismo no puede ser dejado en manos de una ley extranjera. La lex fori se aplica
en el proceso sin lugar a dudas.
La aplicacin territorial de la ley procesal rige para todas las cuestiones, ya sean civiles,
penales, contenciosoadministrativas, comerciales o laborales.
Derecho procesal internacional
EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PBLICO) EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PBLICO) EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PBLICO) EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PBLICO) EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PBLICO)
ES EMINENTEMENTE ES EMINENTEMENTE ES EMINENTEMENTE ES EMINENTEMENTE ES EMINENTEMENTE TERRITORIAL TERRITORIAL TERRITORIAL TERRITORIAL TERRITORIAL
(
Citaremos algunas fuentes de conocimiento fuentes de conocimiento fuentes de conocimiento fuentes de conocimiento fuentes de conocimiento del Derecho Procesal Internacional:
1. 1. 1. 1. 1. Los Tratados de Montevideo.
2. 2. 2. 2. 2. La CIDIP I (1975, Panam):
a) a) a) a) a) Convencin interamericana sobre exhortos y cartas rogatorias. (B-36)
b) b) b) b) b) Convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero. (B-37)
c) c) c) c) c) Convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados
en el extranjero. (B-38)
3. 3. 3. 3. 3. La CIDIP II (Uruguay, 1979):
a) a) a) a) a) Protocolo adicional a la Convencin Interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias.
(B-46)
b) b) b) b) b) Convencin interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos
arbitrales extranjeros. .. .. (B-41) Ratificada por ley 23.619.
c) c) c) c) c) Convencin interamericana sobre cumplimiento de medidas cautelares. (B-42)
d) d) d) d) d) Convencin interamericana sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero.
(B-43). Remitimos a su revisin, en el tema de la Aplicacin del derecho extranjero.
4. 4. 4. 4. 4. La CIDIP III (Bolivia, 1984):
a) a) a) a) a) Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre recepcin de pruebas
en el extranjero (B-51), ratificado por ley 24.037.
5. 5. 5. 5. 5. Tambin debemos destacar en este punto, la Ley N 24.488, de INMUNIDAD
JURISDICCIONAL DE LOS ESTADOS EXTRANJEROS ANTE LOS TRIBUNALES ARGENTINOS,
de 1995, que ya hemos analizado al tratar sobre las personas de existencia ideal.
6. 6. 6. 6. 6. Ley 21.447: aprueba el convenio sobre informacin en materia jurdica respecto del
derecho vigente y su aplicacin, adoptado en Brasilia el 22 de noviembre de 1972 por la
II Conferencia de Ministros de Justicia de los Pases Hispano - Luso-Americanos y Filipinas.
Su artculo 1
ro
establece que Los Estados contratantes se comprometen a facilitarse
mutuamente, y segn las disposiciones del presente Convenio, informacin en materia jurdica.
TODAS ESTAS CONVENCIONES HAN SIDO TODAS ESTAS CONVENCIONES HAN SIDO TODAS ESTAS CONVENCIONES HAN SIDO TODAS ESTAS CONVENCIONES HAN SIDO TODAS ESTAS CONVENCIONES HAN SIDO
RATIFICADAS POR LA REPBLICA ARGENTINA RATIFICADAS POR LA REPBLICA ARGENTINA RATIFICADAS POR LA REPBLICA ARGENTINA RATIFICADAS POR LA REPBLICA ARGENTINA RATIFICADAS POR LA REPBLICA ARGENTINA
)
Convenciones de La Haya: Convenciones de La Haya: Convenciones de La Haya: Convenciones de La Haya: Convenciones de La Haya: dos leyes argentinas aprueban sendas convenciones sobre temas
procesales:
7. 7. 7. 7. 7. Ley 23.458, del 21 de abril de 1987. (MUY IMPORTANTE) Aprueba la Convencin de La
Haya que suprime la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros, y
el anexo adoptado en La Haya el 5 de octubre de 1961 por la misma Conferencia. Ya
hemos estudiado esta disposicin, en la unidad sobre forma de los actos jurdicos.
8. 8. 8. 8. 8. Ley nm. 23.502, del 15 de octubre de 1987. Aprueba la Convencin del 1 de marzo de
1954 sobre Procedimiento Civil, que entr en vigencia para nuestro pas el 9 de julio de
1988. La misma fue suscripta por Alemania, Austria, Blgica, Dinamarca, Espaa, Finlandia,
Francia, Italia, Japn, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Portugal, Suecia y Suiza.
9. 9. 9. 9. 9. Ley 25.663: Aprueba el Protocolo de Olivos para la Solucin de Controversias en el
Mercosur, suscripto el 18 de febrero de 2002. El Tratado de Asuncin del 26 de marzo de
1991 y el Protocolo de Ouro Preto del 17 de diciembre de 1994 fijaron los lineamientos
a seguir en la resolucin de controversias. El Protocolo de Olivos se aplicar a los reclamos
efectuados por particulares contra medidas legales o administrativas de cualquiera de
los estados partes as como a conflictos entre los Estados Partes. Se fija el procedimiento
a seguir mediante Mtodos Alternativos de Resolucin de Disputas.
La Jurisdiccin Internacional: La Jurisdiccin Internacional: La Jurisdiccin Internacional: La Jurisdiccin Internacional: La Jurisdiccin Internacional: Para Couture, la jurisdiccin es la funcin pblica
realizada por los rganos pblicos del Estado, con las formas requeridas por la ley, en virtud de
la cual por acto de juicio, se determina el derecho de las partes.
Goldschmidt, para delimitar el concepto, formula la siguiente pregunta: en qu
supuestos son competentes los tribunales argentinos y cundo lo son tribunales de otros pases?
Los tratados de Montevideo de Derecho Civil establecen, en sus captulos XIV,
artculos 56, lo siguiente:
Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1889 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940 Montevi deo 1940
Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Las acciones personales
deben entablarse ante los Jueces del lugar
a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia
del juicio.
Podrn entablarse igualmente ante los
Jueces del domicilio del demandado.
Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Artculo 56. Las acciones personales deben entablarse ante los jueces
del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia de juicio.
Podrn entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del
demandado.
Se permite la prrroga territorial de la jurisdiccin si, despus de
promovida la accin, el demandado la admite voluntariamente, siempre
que se trate de acciones referentes a derechos personales patrimoniales.
La voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no
ficta.
(
Como vemos, el de 1940 permite la prrroga de la jurisdiccin, tal como lo hace el
art. 1 de nuestro Cdigo Procesal Civil:
Cap. 1: Competenci a Cap. 1: Competenci a Cap. 1: Competenci a Cap. 1: Competenci a Cap. 1: Competenci a
Art. 1. Carcter Art. 1. Carcter Art. 1. Carcter Art. 1. Carcter Art. 1. Carcter
La competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable. Sin perjuicio de lo dispuesto
por los tratados internacionales y por el art. 12, inc. 4, de la ley 48, exceptase la competencia
territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de
partes. Si estos asuntos son de ndole internacional, la prrroga podr admitirse aun a favor de
jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de la repblica, salvo los casos en que los tribunales
argentinos tienen jurisdiccin exclusiva o cuando la prrroga est prohibida por la ley.
El art. 2 alude al modo de operarse la prrroga:
Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Art. 2. Prrroga expresa o tcita Prrroga expresa o tcita Prrroga expresa o tcita Prrroga expresa o tcita Prrroga expresa o tcita
La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten
explcitamente su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo,
para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la
contestare, dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria.
Compare los textos de nuestro cdigo con los de los tratados de Montevideo.
Tenga en cuenta que la prohibicin del art. 1 alude a los casos en los que la Argentina
tiene jurisdiccin exclusiva exclusiva exclusiva exclusiva exclusiva, pero se admite la prrroga si la jurisdiccin es slo concurrente concurrente concurrente concurrente concurrente.
Las jurisdicciones, en general, son concurrentes: pueden ser competentes, por ejemplo,
los jueces del pas del domicilio del demandado, los del pas del cumplimiento del contrato y los
del pas donde est asentado el patrimonio del demandado.
Dice bien Goldschmidt que cuanto ms fueros se pongan a disposicin del actor, ms
cmoda le ser la realizacin de sus peticiones Existe el peligro de que el actor elija los tribunales
del pas cuya legislacin le sea ms favorable (fenmeno denominado forum shopping),
pero para neutralizar una eleccin injusta contamos con la institucin del fraude fraude fraude fraude fraude a la ley. a la ley. a la ley. a la ley. a la ley.
Habr jurisdiccin exclusiva en:
El caso del art. 16 de la ley 14.394 (ausencia)?
El caso del art. 10 del Cd. Civil (inmuebles)?
Busque otro ejemplo en nuestra ley.
Enve la respuesta a su tutora
)
DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA DERECHO PROCESAL CIVIL DE EXTRANJERA
Los extranjeros en el proceso: personas fsicas y jurdicas, diplomticos, Estados
extranjeros, organismos internacionales.
La aplicacin del Derecho Extranjero en el proceso: de oficio o a peticin de parte. Este
punto ya ha sido estudiado, de modo que nos remitimos a la unidad correspondiente.
Reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras.
Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos: arbitraje y mediacin
internacionales.
Extranjeros en el Proceso Extranjeros en el Proceso Extranjeros en el Proceso Extranjeros en el Proceso Extranjeros en el Proceso
El art. de la ley 48 establece:
ARTCULO 1. ARTCULO 1. ARTCULO 1. ARTCULO 1. ARTCULO 1. La Suprema Corte de Justicia Nacional conocer en primera instancia:
1) 1) 1) 1) 1) De las causas que versan entre dos o ms provincias, y las civiles que versen entre una
provincia y algn vecino o vecinos de otra, o ciudadanos o sbditos extranjeros;
2) 2) 2) 2) 2) De aquellas que versen entre una provincia y un Estado extranjero;
3) 3) 3) 3) 3) De las causas concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a las
personas que compongan la legacin, a los individuos de su familia, o sirvientes domsticos,
del modo que una Corte de Justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes;
4) 4) 4) 4) 4) De las causas en que se versen los privilegios y exenciones de los cnsules y vicecnsules
extranjeros en su carcter pblico.
Y el art. 2 establece en sus tres primeros incisos (se refiere a los jueces federales)
ARTCULO 2. ARTCULO 2. ARTCULO 2. ARTCULO 2. ARTCULO 2. Los jueces nacionales de seccin conocern en primera instancia de las causas
siguientes:
1) 1) 1) 1) 1) Las que sean especialmente regidas por la Constitucin Nacional, las leyes que haya
sancionado y sancionare el Congreso y los tratados pblicos con naciones extranjeras;
2) 2) 2) 2) 2) Las causas civiles en que sean partes un vecino de la provincia en que se suscite el pleito y
un vecino de otro, o en que sean parte un ciudadano argentino y un extranjero;
3) 3) 3) 3) 3) Las que versen sobre negocios particulares de un cnsul o vicecnsul extranjero;
Asimismo, hay una disposicin constitucional que sienta el mismo concepto.
Bsquela y envela a su tutora.
(
Ser competente la justicia federal en el caso de un litigio entre dos extranjeros?
Personas jurdicas extranjeras: ya hemos visto en la unidad 8 lo concerniente a la
sociedades comerciales extranjeras.
En qu norma se determina la capacidad de las mismas para actuar en juicio?
Diplomticos (embajadores y cnsules) tambin hemos analizado sus privilegios
derivados de la Convencin de Viena.
Qu tribunal es competente originariamente en estas causas?
Lo referente a la inmunidad de los Estados extranjeros tambin ya ha sido estudiado.
Qu caso constituy un importante precedente en esta materia?
Los funcionarios de los organismos internacionales tienen tambin privilegios
diplomticos de acuerdo a la Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones
Unidas (art. V, seccin 18, inc. A), pero no estn comprendidos en los casos de competencia
originaria de la Corte Suprema.
Ahora analizaremos algunas instituciones del derecho procesal relacionadas con la
problemtica de los extranjeros:
1) 1) 1) 1) 1) La excepcin de arraigo.
2) 2) 2) 2) 2) El beneficio de litigar sin gastos.
3) 3) 3) 3) 3) Las notificaciones en el extranjero.
4) 4) 4) 4) 4) Las medidas cautelares.
5) 5) 5) 5) 5) La obtencin de pruebas en el extranjero.
6) 6) 6) 6) 6) La legalizacin de documentos.
La Excepcin de Arraigo: La Excepcin de Arraigo: La Excepcin de Arraigo: La Excepcin de Arraigo: La Excepcin de Arraigo: el art. 348 del CPCCN dice:
Artculo 348 arraigo. Artculo 348 arraigo. Artculo 348 arraigo. Artculo 348 arraigo. Artculo 348 arraigo. Si el demandante no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la
repblica, ser tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes
a la demanda.
Envel la respuesta y su fundamento a su tutora.
Envel la respuesta a su tutora.
Envel la respuesta a su tutora.
)
ste es un derecho del demandado demandado demandado demandado demandado: por su parte, el actor actor actor actor actor puede pedir el embargo
preventivo, en el caso de que el demandado no estuviera domiciliado en el pas. (art. 209, inc.
1). El proceso ejecutivo no prev esta excepcin.
Convencin sobre procedimiento civil, La Haya, ley 23.502: su art. 17 exime de esta caucin
a los miembros de los pases signatarios. La jurisprudencia comercial extendi este beneficio (por
considerar que la Convencin no hace distinciones) a las personas jurdicas o de existencia ideal.
Debemos dejar en claro que fuera del mbito de la citada Convencin, se sigue aplicando
el art. 348 del CPCCN., por lo que es exigible la caucin de arraigo.
El Beneficio de Litigar sin Gastos: El Beneficio de Litigar sin Gastos: El Beneficio de Litigar sin Gastos: El Beneficio de Litigar sin Gastos: El Beneficio de Litigar sin Gastos: El litigante domiciliado en el extranjero dispone de
esta posibilidad, siempre que aporte la respectiva prueba; la jurisprudencia civil as lo establece.
El que reconviene no tiene obligacin de arraigar, ya que ha sido obligado por el actor a
comparecer a juicio, siempre que la reconvencin tenga conexidad con la demanda.
En la actividad final, podr examinar un interesante fallo sobre este tema.
Las Notificaciones en el Extranjero: Las Notificaciones en el Extranjero: Las Notificaciones en el Extranjero: Las Notificaciones en el Extranjero: Las Notificaciones en el Extranjero: En este tema citamos:
Fuente Fuente Fuente Fuente Fuente
convenci onal convenci onal convenci onal convenci onal convenci onal
Obj eto Obj eto Obj eto Obj eto Obj eto Estados parte al 2004 Estados parte al 2004 Estados parte al 2004 Estados parte al 2004 Estados parte al 2004
Convencin de La Haya
sobre Notificacin de
documentos judiciales y
extrajudiciales en materia
civil y comercial (ley
25.097)
Notificacin de documentos documentos documentos documentos documentos
judiciales y extrajudiciales en
materia civil y comercial
Alemania, Argentina, Blgica,
Bielorrusia,Bulgaria, Canad, China, Chipre,
Dinamarca, Egipto, Eslovaquia, Eslovenia, Espaa,
EEUU, Estonia, Rusia, Finlandia, Francia, Grecia,
Irlanda, Israel, Italia, Japn, Latvia, Lituania,
Luxemburgo, Mxico, Noruega, Pases Bajos,
Polonia, Portugal, Rep. Checa, Corea, Sri Lanka,
Suecia, Turqua, Reino Unido, Venezuela.
Convencin de La Haya
sobre Procedimiento Civil
de 1954. (Ley 23.502)
Exhortos librados en materia
civil o comercial para notificar
documentos a personas que
se hallen en el extranjero, y/o
en los que se solicite la
ejecucin de otros actos
judiciales. Requiere apostille.
Alemania, Argentina, Austria, Blgica, Dinamarca,
Egipto, Luxemburgo, Finlandia, Francia, Hungra,
Israel, Italia, Japn, Lbano, Luxemburgo,
Marruecos, Noruega, Pases Bajos, Polonia,
Portugal, Rumania, Suecia, Suiza, Surinam,
Turqua, Rusia, Vaticano.
(
Las Medidas Cautelares. Las Medidas Cautelares. Las Medidas Cautelares. Las Medidas Cautelares. Las Medidas Cautelares. La Convencin Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas
Cautelares (CIDIP II, Uruguay, 1979), ha sido ratificada por la ley 22.921.
Dicha Convencin establece:
Ley aplicable a la procedencia de la medida: la del lugar del proceso.
Juez competente en la ejecucin de la medida: el del lugar donde se pide su cumplimiento.
Los Estados partes son: Argentina, Costa Rica, Ecuador, Guatemala, Paraguay, Per
y Uruguay.
La Obtencin de Pruebas en el Extranjero La Obtencin de Pruebas en el Extranjero La Obtencin de Pruebas en el Extranjero La Obtencin de Pruebas en el Extranjero La Obtencin de Pruebas en el Extranjero
En principio, reconocemos dos jurisdicciones intervinientes dos jurisdicciones intervinientes dos jurisdicciones intervinientes dos jurisdicciones intervinientes dos jurisdicciones intervinientes: la del juez que ordena la
medida de prueba, y la del juez del lugar de obtencin, quien debe ver si aqulla es procedente de
acuerdo a su lex fori. Lo que hace a los hechos que quieren probarse se rige por la lex causae.
1889 de Derecho Procesal
art. 9 a 12
Notificaciones o diligencias
judiciales efectuadas
mediante exhortos y cartas
rogatorias
Argentina, Bolivia, Colombia, Per.
1940 de Derecho Procesal
art. 11 y siguientes.
Notificaciones o diligencias
judiciales efectuadas
mediante exhortos y cartas
rogatorias
Argentina, Paraguay, Uruguay.
CIDIP I, (1975),
Convencin
Interamericana sobre
exhortos y Cartas
Rogatorias, art. 2.
Notificaciones, citaciones y
emplazamientos por va de
exhorto
Argentina, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Honduras, Mjico, Panam,
Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004
Convencin Interamericana Convencin Interamericana Convencin Interamericana Convencin Interamericana Convencin Interamericana sobre
recapcin de pruebas en el extranjero
(CIDIP I, Panam, 1975) Ley 23.841.
Los Estados pueden rehusar el
cumplimiento de las rogatorias
cuando tengan por objeto la
recepcin de pruebas previas previas previas previas previas
al procedimiento judicial.
Argentina, Colombia, Costa Rica, Chile,
Ecuador, El Salvador, Guatemala,
Honduras, Mxico, Panam, Paraguay,
Rep.Dominicana, Uruguay y Venezuela.
)
Nuestro Cdigo Procesal contempla la produccin de las pruebas en el extranjero
en los art. 369 al 376. A ellos nos remitimos.
La Legalizacin de Documentos: La Legalizacin de Documentos: La Legalizacin de Documentos: La Legalizacin de Documentos: La Legalizacin de Documentos: remitimos a lo ya visto en la unidad de forma de los
actos jurdicos, y destacamos nuevamente la importancia de la Convencin de La Haya de
1961 que establece la apostille.
En todos los casos enumerados, la autoridad de aplicacin es el Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto, que suministra la informacin adecuada y tramita los actos procesales de que se
trate, como asimismo los formularios y la indicacin de si la documentacin debe o no llevar apostille.
Mencionamos otras convenciones de gran importancia:
1. 1. 1. 1. 1. La Convencin de asistencia judicial y de reconocimiento y ejecucin de sentencias en
materia civil entre la Repblica Argentina y la Repblica de Italia. (ratificada por ley
23.720).
2. 2. 2. 2. 2. El Protocolo de cooperacin y asistencia judicial en materia civil, comercial, laboral y
administrativa en el mbito del mercosur (Protocolo de Las Leas). Estados Partes:
Argentina, Paraguay, Brasil y Uruguay. Ratificacin: Ley 24.578.
3. 3. 3. 3. 3. Protocolo de medidas cautelares en el mbito del Mercosur (Protocolo de Ouro Preto),
Estados partes: Argentina, Paraguay, Brasil, Uruguay.
FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL FUENTE CONVENCIONAL ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004 ESTADOS PARTE AL 2004
Convencin de La Haya Convencin de La Haya Convencin de La Haya Convencin de La Haya Convencin de La Haya (18 marzo
de 1970) sobre obtencin de pruebas
en el extranjero en materia civil y
comercial. Ley 23.480.
El exhorto no requiere apostille.
Reserva de Argentina: no
cumplir los exhortos que
tengan por objeto el
procedimiento del common law
conocido como Pretrial
discovery of documents
(exhibicin prejudicial de
documentos). (interpretacin
amplia, no literal).
Argentina, EEUU, Espaa, Alemania,
Barbados, Chipre, Dinamarca, Finlandia,
Francia, Israel, Luxemburgo, Mnaco,
Noruega, Pases Bajos, Portugal, Reino
Unido, Suecia, Singapur, Suiza, Mxico.
(
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras
Esta ejecucin supone el previo trmite del exequtur (en rigor, la autorizacin
para la ejecucin) que est regulado en los art. 517 y siguientes del CPCCN. El exequtur
transforma la sentencia extranjera en ttulo ejecutorio argentino (Colombo) No se trata
de examinar la procedencia o no de la sentencia extranjera, sino en lo que afecte a nuestro
orden pblico. El juicio de exequtur (que no es un procedimiento de ejecucin, sino uno
especial de conocimiento) declara las condiciones de la aceptacin de la sentencia extranjera.
El art. 517 quiere proteger el derecho de defensa de la contraparte. Lo transcribimos:
Artculo 517 Artculo 517 Artculo 517 Artculo 517 Artculo 517 conversin en ttulo ejecutorio.
Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los
tratados celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:
1) 1) 1) 1) 1) que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el estado en que se ha pronunciado,
emane de tribunal competente segn las normas argentinas de jurisdiccin internacional y sea
consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un bien mueble,
si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero;
2) 2) 2) 2) 2) que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa;
3) 3) 3) 3) 3) que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en
que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional;
4) 4) 4) 4) 4) que la sentencia no afecte los principios de orden pblico
5) 5) 5) 5) 5) que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente,
por un tribunal argentino.
La finalidad de este proceso es establecer si a la sentencia extranjera se le puede dar el
carcter de sentencia nacional. El objeto no es la cuestin litigiosa (que ya ha sido resuelta
por el juez forneo) sino la misma sentencia extranjera, que se analiza para darle aquel
carcter, o no.
Hay que advertir, en primer trmino, si hay algn tratado internacional en la materia;
en ese caso, recurriremos a sus disposiciones.
En el marco de las CIDIP, hallamos la Convencin interamericana sobre Eficacia
Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros (Montevideo, mayo de
1979). Establece que la sentencia no debe afectar los principios y las leyes de orden
pblico del Estado reconociente.
)
Conferencias de La Haya: Convencin sobre Reconocimiento y ejecucin de sentencias
extranjeras en materia Civil y Comercial, de 1971: la sentencia debe haber sido dictada
por un tribunal competente segn las normas de la Convencin. En cuanto a los inmuebles,
concuerda con nuestro Cdigo al establecer como ley aplicable, la del lugar de su situacin.
Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos: arbitraje y mediacin internacionales.
En qu se diferencian la mediacin y el arbitraje?
A pesar de que la mediacin es muy utilizada internacionalmente, por ejemplo, en los
conflictos interempresariales, abordaremos ahora el somero estudio del arbitraje internacional.
El art. 519 art. 519 art. 519 art. 519 art. 519 bis de nuestro Cdigo Procesal establece que
Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser ejecutados por el
procedimiento establecido en los artculos anteriores, siempre que:
1. 1. 1. 1. 1. Se cumplieren los recaudos del artculo 517, en lo pertinente y, en su caso, la prrroga de
jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del artculo 1.
2. 2. 2. 2. 2. Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas del
arbitraje conforme a lo establecido por el artculo 737.
La ms autorizada doctrina, tanto nacional como extranjera, distingue entre el
reconocimiento y la ejecucin del laudo, y dice que la segunda es consecuencia del primero.
El reconocimiento es el examen de la admisibilidad del pronunciamiento dictado en el
extranjero, que es considerado como definitivo y vinculante para las partes.
Nuestro pas ha ratificado una serie de Convenios Internacionales sobre arbitraje
entre los que podemos mencionar:
1) 1) 1) 1) 1) Convenios sobre proteccin recproca de inversiones con distintos pases, en los que se
introduce al arbitraje como mtodo de resolucin de los conflictos producidos entre los
particulares y el Estado.
2) 2) 2) 2) 2) Convencin interamericana de Arbitraje Comercial Internacional (CIDIP I, Panam, 1975).
3) 3) 3) 3) 3) Convenio sobre Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales
de otros Estados (Washington).
Enve la respuesta a su tutora.
(
4) 4) 4) 4) 4) Convencin sobre Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras
(Nueva York, 1958), aprobada por ley argentina nmero 23.619 del 28 de septiembre
de 1988. De acuerdo con la reserva de reciprocidad y comercialidad que ejerci nuestro
pas al adherir a esa Convencin, la misma se aplicar en la Argentina a laudos que
provengan de un Estado que tambin la haya ratificado, que hayan sido dictados en
materia comercial y que sean tales, es decir, pronunciamientos de naturaleza jurisdiccional
sujetos a recursos de apelacin y ejecucin.
Destacamos la gran cantidad de tribunales arbitrales que funcionan en el mbito
de los organismos internacionales, como por ejemplo: las Naciones Unidas, sus organismos
especializados, la Uncitral, la Unin Europea, la Organizacin de los Estados Americanos,
el Mercosur, el Nafta, el ALCA, la Cmara de Comercio Internacional, la OMPI (propiedad
intelectual), el Tribunal Internacional de Conciliacin y Arbitraje del Mercosur (TICAMER),
la Organizacin Mundial del Comercio, etc.
El art. 1 del Cdigo Penal es claro al establecer el principio de territorialidad: el derecho
penal argentino se aplica a todos los delitos que se cometen en el territorio de la Nacin Argentina.
A continuacin, enumeramos algunas leyes de aplicacin en materia penal, que
establecen la cooperacin internacional en esa materia.
Ley 24.072: Ley 24.072: Ley 24.072: Ley 24.072: Ley 24.072: Aprueba la Convencin de la ONU sobre trfico de estupefacientes y sicotrpicos,
firmada en Viena en 1988. (Boletn oficial, 14 de abril de 1992) 1992 04 14 Bs. As., 11 de
marzo de 1992.
Ley 24.759: Ley 24.759: Ley 24.759: Ley 24.759: Ley 24.759: Aprueba la Convencin Interamericana contra la Corrupcin firmada en la Tercera
Sesin Plenaria de la OEA.
Ley 25.095: Ley 25.095: Ley 25.095: Ley 25.095: Ley 25.095: Aprueba el Protocolo de Asistencia jurdica mutua en asuntos penales, suscripto
por la Repblica Argentina, la Repblica Federativa del Brasil, la Repblica del Paraguay y la
Repblica Oriental del Uruguay, en Potrero de los Funes, Provincia de San Luis, el 25 de junio
de 1996. ESTE PROTOCOLO ES DE APLICACIN EN EL MERCOSUR. PROTOCOLO ES DE APLICACIN EN EL MERCOSUR. PROTOCOLO ES DE APLICACIN EN EL MERCOSUR. PROTOCOLO ES DE APLICACIN EN EL MERCOSUR. PROTOCOLO ES DE APLICACIN EN EL MERCOSUR.
El Tratado de Roma, del ao 1988, establece una Corte Penal Internacional. Su Estatuto
constituye un hito de gran importancia en la historia del Derecho Internacional, toda vez que
por vez primera se avanza hacia la codificacin de la responsabilidad penal de los individuos
frente al Derecho de Gentes.
Derecho penal internacional
)
El establecimiento de la Corte Penal Internacional es la coronacin de un largo camino
que el derecho ha recorrido en este sentido desde los precedentes de Nremberg y Tokio. El
principio fundamental que inspir a estos procesos la responsabilidad frente al Derecho de
Gentes de los individuos que hayan cometido, amparndose en la autoridad del Estado, delitos
que por su gravedad sean repugnantes para la comunidad internacional en su conjunto es
complementado con las garantas legales y procesales del Derecho Penal moderno.
El objetivo es el de establecer un mecanismo permanente y eficaz, de carcter legal y
basado en las garantas fundamentales consagradas por los ordenamientos penales y procesales
de los Estados que integran la Comunidad Internacional.
(
)
spf
)
abogaca a distancia
Elabrelas de acuerdo a lo ya estudiado.
(
)
Elabore una tabla de la normativa argentina vigente en materia de Derecho Procesal
Internacional y Derecho Penal Internacional.
af
)
actividad final
abogaca a distancia
(
)
ce
abogaca a distancia
)
Derecho Procesal Internacional: Eminentemente territorial. Se admite la prrroga de la
jurisdiccin (art. 1 CPCCN). Fuentes de conocimiento: tratados y las CIDIP.
Derecho Procesal Civil de Extranjera: Los extranjeros en el proceso, la excepcin de arraigo,
la aplicacin del derecho extranjero en el proceso, las notificaciones en el extranjero, las
medidas cautelares, el beneficio de litigar sin gastos.
Mtodos alternativos de resolucin de conflictos.
Fuentes de conocimiento:Lley 24.448 (inmunidad Estados extranjeros), tratados de
Montevideo, Cidip I, II y III, ley 25.663: controversias en el Mercosur, ley 23.502:
procedimiento civil, ley 23.458: La Haya, suprime legalizacin /apostille), ley 21.447:
informacin derecho vigente.
Derecho Penal internacional: Estatuto de Roma (Tribunales Internacionales).
(
)
)
glosario
Consulte con su tutora si no ha entendido algn trmino.
(
)
ib
)
abogaca a distancia
BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS - CAUCION - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - DOCUMENTO
EXTRANJERO - EXTRANJERO - GRAVAMEN IRREPARABLE - MEDIDAS CAUTELARES - PROCEDENCIA
DEL RECURSO - RECURSO EXTRAORDINARIO - SENTENCIA - TASA DE JUSTICIA
Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS13/11/1990) Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS13/11/1990) Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS13/11/1990) Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS13/11/1990) Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS13/11/1990)
Stoffregen de Schreyer, Friedericke C. M. M. c. Gonzlez Dazzori, Edgardo J. y otros.
LA LEY 1991-C, 57 - - - - - DJ 1991-2, 134 - - - - - ED 141, 598
SUMARIOS: SUMARIOS: SUMARIOS: SUMARIOS: SUMARIOS:
1. 1. 1. 1. 1. Si bien es cierto que las resoluciones dictadas en un proceso cautelar no revisten el carcter de definitivo
a los fines del recurso del art. 14 de la ley 48 (Adla, 1852 - 1880, 364), corresponde dar por satisfecho tal
recaudo, cuando de las circunstancias de la causa resulta que la frustracin de la medida precautoria por
la imposibilidad de pago de la caucin, hara ilusoria la ejecucin de una eventual sentencia favorable y
causara un gravamen de insusceptible reparacin ulterior.
2. 2. 2. 2. 2. El beneficio de litigar sin gastos tiende a poner en situacin similar a las personas que deben intervenir
en un proceso, a fin de que quien carezca de recursos suficientes para afrontar las cargas econmicas
que impone un juicio, pueda atender con amplitud cuanto demande el reconocimiento judicial de su
derecho. Ello comprende no slo la exencin de ciertos impuestos, sellados de actuacin y costas desde
el comienzo del trmite, sino tambin el derecho de obtener la traba de medidas cautelares sin el previo
otorgamiento de la caucin.
3. 3. 3. 3. 3. La vigencia de la Convencin sobre procedimiento civil adoptada el 1 de marzo de 1954 por la Conferencia
de La Haya de Derecho Internacional Privado (Adla, XLVII-B, 1507), que rige en las relaciones entre la
Repblica Argentina y la Repblica Federal Alemana, lleva a no restar eficacia al certificado de pobreza
expedido por la autoridad judicial de Hamburgo, puesto que constituye un elemento de imprescindible
ponderacin al tiempo de definir los alcances del beneficio provisional de que goza la interesada, a fin
de no transformar el instituto en una formalidad inoperante.
Buenos Aires, noviembre 13 de 1990.
Consi derando: Consi derando: Consi derando: Consi derando: Consi derando:
1) 1) 1) 1) 1) Que contra la sentencia de la sala G de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil que, al
confirmar lo resuelto en la instancia anterior, desestim eximir a la actora de la obligacin de
(
satisfacer la contracautela ordenada en los autos principales en garanta de un embargo, esta parte
interpuso el recurso extraordinario cuya denegacin dio origen a la presente queja.
2) 2) 2) 2) 2) Que, a tal efecto, el tribunal estim que la exencin establecida en el art. 200, inc. 2 del Cd.
Procesal Procesal Procesal Procesal Procesal Civil y Comercial de la Nacin, favoreca a quien haba obtenido la carta de pobreza, pero
no alcanzaba al litigante que slo gozaba del beneficio provisional contemplado en el art. 83 del
citado cuerpo legal, aparte de que destac que el proceso cautelar constitua un aseguramiento
excepcional que no comprometa necesariamente el derecho de acceso a la justicia ni justificaba el
otorgamiento de beneficios extraordinarios.
3) 3) 3) 3) 3) Que si bien es cierto que es jurisprudencia de esta Corte que las resoluciones adoptadas en un
proceso cautelar no revisten el carcter de definitivo a los fines del recurso del art. 14 de la ley 48
(Fallos: 267: 432; 301: 947 - La Ley, 127-482; 1980-B, 704, fallo 35.395-S), corresponde dar por satisfecho
el requisito cuando, de las concretas circunstancias de la causa resulta que la frustracin de la medida
precautoria por la imposibilidad de pago de la caucin hara ilusoria la ejecucin de una eventual
sentencia favorable y causara un gravamen de insusceptible reparacin ulterior.
4) 4) 4) 4) 4) Que, en cuanto al fondo del asunto, los agravios de la recurrente suscitan cuestin federal suficiente
para su examen en la instancia extraordinaria federal, toda vez que, ms all de la ndole procesal procesal procesal procesal procesal
de la cuestin a resolver, median circunstancias excepcionales que determinan que la decisin
impugnada se halle viciada de excesivo ritualismo y redunde en menoscabo de la garanta constitucional
de defensa en juicio (causa: C.721.XX, C. de P., A. T. c. P., O., del 6/3/86).
5) 5) 5) 5) 5) Que, al respecto, interesa sealar que la vigencia de la Convencin sobre procedimiento civil adoptada
el 1 de marzo de 1954 por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, que rige en
las relaciones entre la Repblica Argentina y la Repblica Federal Alemana, lleva a no restar eficacia
al certificado de pobreza expedido por la autoridad judicial de Hamburgo, puesto que constituye un
elemento de imprescindible ponderacin al tiempo de definir los alcances del beneficio provisional
de que goza la recurrente, a fin de no transformar el instituto en una formalidad inoperante.
6) 6) 6) 6) 6) Que es sabido que el beneficio de litigar sin gastos tiende a poner en situacin similar a las personas
que deben intervenir en un proceso concreto, a fin de que quien carezca de recursos suficientes para
afrontar las cargas econmicas que impone el juicio, pueda atender con amplitud cuanto demande
el reconocimiento judicial de su derecho. Ello comprende no slo la exencin de ciertos impuestos,
sellados de actuacin y costas desde el inicio del trmite, sino tambin el derecho a obtener la traba
de medidas cautelares sin el previo otorgamiento de la caucin, cuando de las circunstancias fcticas
se desprende que tal medida no puede esperar el dictado de la resolucin definitiva sin grave
peligro para la efectividad de la defensa.
7) 7) 7) 7) 7) Que tal interpretacin no est excluida del texto ni del espritu de la norma que regula el beneficio
provisional (art. 83, Cd. Procesal Procesal Procesal Procesal Procesal) y se justifica cuando no existen presunciones que inclinen a pensar
que el beneficio ser denegado. Tal supuesto se configura en autos, en que la recurrente ha demostrado
que gozara de la ayuda en costas procesales procesales procesales procesales procesales en su pas de origen, que se halla vinculado a la
Repblica por los compromisos emergentes de la convencin aprobada por ley 23.502.
)
8) 8) 8) 8) 8) Que del art. 22 de dicha ley surge claramente la voluntad de limitar las facultades de la autoridad
ante quien se reclama el beneficio, que slo conserva el derecho a controlar el certificado respectivo
y a procurar informacin complementaria si la documentacin no fuese suficiente. Ello significa que
el juez argentino debe dar fe a las constataciones de hecho sobre la situacin econmica del requirente
proporcionadas por la autoridad de su residencia habitual y debe asegurar al extranjero el goce del
beneficio en un pie de igualdad con el nacional que, segn el derecho de fuente interna, hubiese
demostrado en juicio una carencia de medios equivalente.
9) 9) 9) 9) 9) Que, en consecuencia, como desde el inicio del incidente, se hallaba satisfecho el principal presupuesto
de su procedencia - la prueba total o parcial de la preexistente situacin de escasez de recursos, se
justifica anticipar uno de los efectos de la concesin del beneficio, mxime si se considera que la
liberacin de la caucin no hace desaparecer la responsabilidad que le cabe al peticionario de una
medida cautelar obtenida con abuso o sin derecho.
10) 10) 10) 10) 10) Que, en tales condiciones, la negativa a relevar transitoriamente a la actora de la carga de la
contracautela constituye un rigorismo procesal procesal procesal procesal procesal irrazonable, que pone de manifiesto la relacin
directa e inmediata que existe entre lo resuelto y la garanta constitucional invocada por la recurrente
(art. 18, Ley Fundamental), por lo que se justifica privar a lo resuelto de su carcter de acto jurisdiccional.
Por ello, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto el fallo apelado. Vuelvan
los autos al tribunal de origen a fin de que, por medio de quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento.
Mariano A. Cavagna Martnez. Carlos S. Fayt. Rodolfo C. Barra. Julio S. Nazareno. Julio Oyhanarte.Eduardo
Molin OConnor.
Consi gnas: Consi gnas: Consi gnas: Consi gnas: Consi gnas:
1) 1) 1) 1) 1) Cul es la cuestin controvertida y el objeto de la apelacin?
2) 2) 2) 2) 2) Qu instrumento internacional cita la Corte Suprema?
3) 3) 3) 3) 3) Cul es la documentacin extranjera que integra la cuestin ?
4) 4) 4) 4) 4) Cul es la resolucin de la Corte Suprema? Enumere brevemente sus fundamentos y
las teoras ya estudiadas que dan razonabilidad a la decisin.
(
)
tp
)
trabajo prctico final
abogaca a distancia
1) 1) 1) 1) 1) Investigue sobre los siguientes temas, a su eleccin:
Adopcin internacional.
El Estatuto de Roma sobre Derecho Penal Internacional.
Arbitraje y Mediacin internacionales (con especial referencia al Mercosur).
Extensin del trabajo: como mximo, 4 carillas a espacio y medio, letra arial 12.
2) 2) 2) 2) 2) Busque dos fallos completos sobre dos temas de la parte especial que le hayan interesado,
y siguiendo las consignas expresadas en las integraciones bibliogrficas, comntelos.
Enve este trabajo a su tutor Enve este trabajo a su tutor Enve este trabajo a su tutor Enve este trabajo a su tutor Enve este trabajo a su tutor
(
)
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD XIV )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado.
Kaller de Orchansky, Derecho Internacional Privado, editorial Plus Ultra.
Goldschmidt, Werner, Derecho Internacional Privado, ltimas ediciones.
Boggiano, Derecho Internacional Privado, ltimas ediciones.
Bibliografa consulta y optativa
(
)
Reserva Derecho de Autor N Reserva Derecho de Autor N Reserva Derecho de Autor N Reserva Derecho de Autor N Reserva Derecho de Autor N

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