DERECHO CIVIL I

PROFESOR NICOLS ROJAS

derechocivilnrojas@yahooco!
23 septiembre
Horario de atencin de alumnos: martes y jueves 10:00-12:00, po nono 1 4 piso.
Derecho !u "elaci n #on $a %oral:
$a nocin de culpa, es un juicio de reproche moral &ue hacemos al autor del dao.
'enemos &ue tener un sistema &ue recurra a conceptos &ue permitan ser inte(rados a ciertas
nociones de consenso social &ue podran identi)icarse a conceptos de moral social puesto &ue no
podemos tener soluciones casusticas para cada caso.
*o podemos tener el mismo (rado de e+i(ibilidad moral hacia las personas en el mbito del
derecho,los conceptos morales relativos a la justicia in)orman en cierto (rado al derecho. ,sas
nociones morales de justicia )orman los principios de derecho ya &ue vamos a tener &ue recurrir a
un sinnmero de conceptos indeterminados y de)inir el limite entre lo moralmente e+i(ible y lo
le(almente e+i(ible.
,l componente moral va a estar dado por &ue tan pra(mtica sea la sociedad, en trminos de moral
social y no la moral interna -antiana. ,s una moral &ue repercute en e+ternos,y en este sentido si
e+iste una relacin entre moral y derecho.
.ctualmente estamos en un estadio de derecho en el cual, )ormalmente el derecho es valido se(n
el procedimiento, pero en trminos de contenidos, si estos no se ajustan a la moral social, la re(la a
caer en desuso al no e+istir una conviccin interna de a&uello a lo &ue obli(a la norma es correcto,
esa norma va a tener un problema de e+i(ibilidad y eso va mas all de ciertos conceptos morales
mnimos &ue Hart identi)ica como el derecho natural mnimo, sino &ue son conceptos morales &ue
in)orman la (eneralidad de principios y valores con los &ue vamos a interpretar posteriormente las
normas jurdicas.
$a valide/ del derecho va a depender de la con)ormidad del derecho a la moral social.
#uando estamos hablando de un sistema jurdico, este tiende a la pa/ social y a la se(uridad, a
mantener una vida ordenada de comunidad a cumplir los componentes de la moral mnima, no
tiende a la justicia en si. para esto no necesitamos &ue los ciudadanos sean buenos, &ue los
ciudadanos ayuden al prjimo, sino &ue lo &ue necesitamos es &ue los ciudadanos se comporten de
manera &ue permitan vivir al resto, &ue en su accin tomen en consideracin los derechos del otro
sin incurrir en daos previsibles. $o &ue se debe es no reali/ar acciones &ue vallan directamente a
daar al resto y esto se mide con la nocin de culpa &ue es la no con)ormidad con un deber de
precaucin, de consideracin hacia los derechos de los dems.
24 !eptiembre
#uando hablamos de relaciones entre derecho y moral, hablamos de la moral social y esta es una de
las criticas &ue hace Hart en su te+to, pero esto no lle(a a un punto puesto &ue la moral tiene mas de
un aspecto, la moral de relevancia jurdica es a&uella &ue se demuestra en el comportamiento
e+terno del individuo pese a &ue e+istan en el derecho publico ciertas normas &ue tiendan a la
interioridad del sujeto y su motivacin al cometer un acto. ,l derecho en el mbito privado es cada
ve/ mas objetivo y pra(mtico puesto &ue no interesa la conciencia de la persona si es &ue este se
comporta correctamente de acuerdo a la normas &ue lo ri(en.
,n sociedades donde el pluralismo pasa a ser un valor relevante se deriva &ue no se considere
aceptable &ue el derecho reprima a&uello &ue es el lo re desarrollo de la personalidad de una
persona, y van a &uedar )uera del mbito de lo &ue es re(ulado por el derecho. #on esto nos
re)erimos a cuestiones relacionadas por ejemplo con conductas se+uales &ue antes eran parte del
ordenamiento jurdico bajo el titulo de las buenas costumbres.
,l derecho supone una re(ulacin de ciertas conductas &ue tienen una base en la moral social pero
&ue no atiende a todos los aspectos &ue son relevantes para la moral. ,s un ordenamiento dado por
una institucin &ue ayuda a los individuos a establecer ciertas re(las de conducta &ue permiten la
vida en sociedad.
!i tenemos el derecho en cone+in con la moral, el primero presenta ciertas subdivisiones en los
principios &ue aplicamos para re(ular las distintas conductas humanas. ,stas clasi)icaciones son
indicativas de ciertas caractersticas comunes y de los principios bajo los cuales vamos a interpretar
las normas.
$as ideas &ue e+presa el derecho a travs del len(uaje no estn precisamente delimitadas, por lo
&ue debemos recurrir a ciertos conceptos &ue tienen una apertura de acuerdo a su contenido,
conceptos como la buena )e, las buenas costumbres, derecho subjetivo, la libertad, y con estos se
puede mati/ar las normas de aplicacin del derecho.
#uando anali/amos el derecho desde una perspectiva mas cient)icas, no se puede tener la
pretensin de &ue podemos analo(ar el derecho o las ciencias sociales en (eneral a las ciencias
e+actas. $a sistemati/acin del derecho es una (ua para aplicar re(las, y ja as va a haber un camino
estricto a se(uir, salvo en cuestiones muy especi)icas.
0na primera (ran divisin es la &ue separa al derecho nacional del internacional, esta divisin es
muy importante para la )isiolo(a del derecho.
Dentro del derecho nacional la principal clasi)icacin &ue se reali/a es la del derecho publico y
derecho privado.
,sta clasi)icacin nos orienta y es la mas importante, la suma divitio se(n los romanos, lo &ue se
debe &ue las )ormas de aplicacin y los principios &ue ri(e las )ormas de los particulares y a los
sujetos con potestades publicas son radicalmente di)erentes y parten de premisas distintas y estas
premisas llevan a interpretaciones distintas. $a premisa en el derecho privado es &ue se puede hacer
todo a&uello &ue la ley no prohiba &ue e+plcitamente y en el derecho publico es la opuesta.
,nel derecho privado si e+isten ciertos mbitos de re(ulacin, es mas libre &ue el derecho publico
en el cual se re&uiere una norma especi)ica &ue le permita a un or(anismo desarrollar una )uncin
especi)ica.
#uando nos en)rentamos a problemas interpretativos este principio principal del derecho publico
cobra (ran importancia para decidir la le(itimacin de un acto.
1ara distin(uir si una norma es de derecho privado o publico e+isten ciertos criterios de distincin,
a los cuales no siempre se debe recurrir debido a &ue la misma norma lo seala. 0n primer criterio
#riterios de distincin:
2 3nters de la norma: es el mas anti(uo &ue aparece en un te+to de 0lpiano en el Di(esto, donde
de)ine al derecho privado como lo &ue concierne a la utilidad de los individuos y al publico como
a&uello &ue sirve al inters de "oma. Hay &ue buscar cual es el inters &ue prote(e esa norma, si
es &ue de)iende un inters (eneral o uno particular. $a critica &ue se le puede hacer a esta
clasi)icacin es &ue de acuerdo a esta clasi)icacin, un contrato atiende al inters de un particular,
pero por ejemplo cuando hablamos del derecho del trabajo se establecen una serie de contenidos
mnimos y de restricciones al contrato &ue se han impuesto con miras a un inters (eneral &ue
atiende a ase(urar a las personas &ue se encuentran en una situacin des)avorecida en el contrato.
,n esta relacin jurdica se estn involucrando intereses particulares y (enerales de la sociedad en
cautelar ciertas libertades bsicas de los trabajadores. 'ambin podemos nombrar las normas de
derechos )undamentales, las cuales estn en un te+to de derecho publico &ue es la constitucin,
pero &ue son con miras a intereses particulares.
2 !ujeto destinatario de la norma: todas la normas tienen un destinatario. 'odas las normas estn
diri(idas a re(ular las conductas de ciertos sujetos. !i el sujeto destinatario de la norma es una
entidad del estado 4persona jurdica de derecho publico5, la norma ser de derecho publico. !i el
destinatario de la norma es un sujeto particular, entonces la norma ser de derecho privado. ,l
cdi(o civil establece una breve enumeracin de personas de derecho publico. ,l .rt. 647 se
re)iere a la re(ulacin de ciertas entidades jurdicos, en el inciso 33, se establecen entidades de
derecho publico &ue no se ri(en por las disposiciones anteriores,y dentro de ellas se encuentran la
nacin 4estado5, el )isco 4estado en su dimensin patrimonial5, municipalidades, i(lesias,
comunidades reli(iosa y los establecimientos &ue se costean con )ondos del erario 4entes pblicos
personali/ados pero &ue su patrimonio proviene de )ondos pblicos, como las empresas publicas
costeadas por ley5. 'anto el estado como los otros entes pblicos pueden actuar en relaciones
privadas por&ue pueden atender servicios de particulares mediante contratos y estos contratos se
ri(en por las normas de derecho privado de contratos sin &ue el estado ten(a nin(una prerro(ativa
especial, pero sin embar(o en estas relaciones se aplican normas de derecho publico ya &ue solo
pueden ad&uirir estas relaciones los or(anismos &ue ten(an la protestad para obtener estas
relaciones privadas. 1or ejemplo el caso del portal #hile #ompras. ,n este sentido vamos a
encontrar &ue principios de derecho publico y privado van a actuar de manera conjunta sin &ue
sea importante el destinatario de la norma.
2 *aturale/a de la relacin: cuando hablamos de entidades de derecho publico nos estamos
re)iriendo a entes &ue tienen competencias especiales de ordenacin de conducta de los sujetos
particulares mientras &ue cuando hablamos de derecho privado hablamos de sujetos &ue
esencialmente se encuentran en situacin de i(ualdad por lo &ue no pueden imponer conductas a
su contraparte y derivando de esta premisa (eneral se dice &ue si la relaci n tienen un
componente de subordinacin, hablamos de una norma de derecho publico pero cuando la
relacin es de coordinacin 4i(ualdad5hablamos de normas de derecho privado. ,ste se dice &ue
es el criterio de clasi)icacin mas e+acto pero tampoco es per)ecto puesto &ue tambin podemos
establecer relaciones de subordinacin en el derecho privado sobre todo en el mbito )amiliar. ,n
el cdi(o ori(inal se estableca la sumisin de la mujer a su marido, lo &ue da cuenta de cierta
estructuras de poder en el derecho privado. ,n relaciones de derecho privado patrimonial tenemos
&ue en el derecho del trabajo e+iste principalmente un componente de subordinacin por parte del
trabajador al empleador. . la inversa en el derecho publico hay relaciones de coordinacin de
relaciones entre entes &ue tienen la misma cate(ora por lo &ue no se puede ejercer subordinacin
respecto de otros por ejemplo un contrato entre municipalidades, o un contrato entre
personalidades de derecho publico y privado donde ambos son contratantes, por lo &ue
independientemente del sujeto pueden e+istir relaciones de coordinacin y subordinacin en
ambos tipos de derecho, por lo &ue comnmente se combinan estos criterios para saber si la
norma atiende al derecho privado o publico.
$a distincin entre publico y privado es relevante para saber en &ue manera un vicio a)ecta la
valide/ de un contrato celebrado entre entes pblicos y personas privadas.
$a utilidad practica de esta distincin es esencialmente discriminar entre los principios aplicables a
los entes.
,l derecho privado de)ine un marco para la actuacin de los particulares. *o es la ausencia del
estado, puesto &ue estamos dentro del mbito del derecho &ue tiene un ori(en estatal, pero este
estado dice cuales son las re(las sobre las &ue uno jue(a y dentro de ese marco uno es libre y no hay
&ue justi)icar ante nadie por &ue se acta de dicha manera. !e pueden dar normas por de)ecto pero
se pueden alterar libremente, salvo &ue se &uiera salir del marco. ,s un derecho de la autonoma.
,ste principio se enuncia se(n la premisa &ue dice &ue se esta autori/ado a hacer todo a&uello &ue
no esta e+presamente prohibido lo &ue se demuestran en los artculos 12, 1646, 1687, 1688, donde
se e+presa la posibilidad de cambiar las normas dentro del marco dado, y se puede actuar
libremente por&ue dentro del marco hay sujetos i(uales y si son i(uales respetamos la libertad de
ellos para re(ular sus relaciones puesto &ue son i(uales y pueden decidir libremente sobre lo &ue
hacen. *o hay una necesidad de proteccin especial &ue justi)i&ue la intervencin del estado en las
relaciones. !i somos i(uales podemos de)endernos solos. ,n cambio en derecho publico no
hablamos de relaciones entre i(uales puesto &ue por sus caractersticas los r(anos tienen ciertas
)acultados y potestades especiales &ue les permiten dar ordenes a particulares por&ue se atiende a un
)in (eneral y en este sentido si se necesita una justi)icacin especial para hacer lo &ue puedo hacer,
se necesita una justi)icacin de la orden &ue se le da al particular. $a justi)icacin de la potestad de
ordenacin esta en &ue se tiene una norma autoritativa &ue le dice a un r(ano &ue puede hacerlo y
si no se tiene esa norma se desprende &ue no ten(o justi)icacin para el actuar por lo &ue el acto no
es valido. ,sta es la clsica re)erencia al art. 7 de la constitucin &ue proviene de la constitucin
del 33, &ue plantea &ue los r(anos del estado acta previa investidura re(ular y bla blabla. ,n el
)ondo la necesidad de justi)icacin del ente publico &ue acta en una situacin publica.
Desde un punto de vista practico esta distincin sirve para de)inir los tribunales especiales &ue
ju/(an las causas.
'ambin es relevante en el sentido de &ue norma supletoria aplicar, en el derecho privado es el
cdi(o civil, en el derecho publico no e+iste un cdi(o por lo &ue hay &ue recurrir a la constitucin
o a la ley de disposiciones (enerales del estado en caso de la(unas o dudas.
9la concesin de personalidad no es una caracterstica e+clusiva del derecho privado. Hay muchas
entidades publicas &ue buena parte de su actuacin &ue esta dentro del derecho probado
2: !eptiembre
. pesar de la imprecisin &ue tiene la distincin entre derecho publico y privado, ya &ue no se pude
distin(uir muy bien, esta distincin si(ue siendo la mas importante en nuestra tradicin jurdica
por&ue esta sujeto a un principio de ordenacin distinto en el derecho privado se trata de la
reali/acin de acciones no sujetas a normas imputables ya &ue se opera dentro de un marco en el
cual somos libres, por el contrario en el derecho publico e+iste un orden de relaciones &ue estn
vinculadas por la ley &ue de)ine cada uno de los aspectos de la relacin jurdica &ue se )orma entre
los distintos a(entes. $a persiste ac de esta distincin ha sido criticada primero en un sentido
-elseniano ya &ue se plantea &ue todo el derecho es publico al ser estatal. Hay otro punto de vista
&ue dice &ue no es relevante clasi)icar la relacin por&ue se puede dar un contrato entre entes
pblicos y privados. 'odo el aparato estatal &ue permite la coaccin es parte del derecho publico
aun&ue un contrato pueda ser llevado a cabo por privados. 1or esto no tenemos &ue tomar esta
distincin como proveniente de las )uer/as naturales. $o importante es tomarlo como )ormas
particulares de actuacin &ue de)ine el carcter de actuacin de pblicos y particulares a travs de
ciertos principios de ordenacin. ,s una distincin &ue orienta nuestro entendimiento de las normas
jurdicas.
$ibertad , 3(ualdad:
,l derecho privado esencialmente es a&uel &ue se preocupa de las relaciones jurdicas entre
particulares, entre sujetos &ue estn en un plano de i(ualdad, de miembros de una comunidad &ue
por el hecho de estar en una comunidad necesariamente se relacionan. aun&ue la idea de
subordinacin no es ajena al derecho privado lo cual se ve en el plano laboral, aun&ue una de las
premisas importantes de derecho privado es &ue si yo me obli(o es por&ue &uiero hacerlo dentro de
mi libertad.
,s la re(ulacin de las relaciones entre particulares, de estos a(entes &ue mantienen por tanto el
acciones de coordinacin en (eneral &ue no estn sujetos a potestades espec)icas &ue pueden ser
ejercidas por su contar aparte o por otro miembro de la comunidad y no pueden ser obli(ados a
actuar de determinada )orma.
,sto se )unda en la e+pectativas racionales &ue tenemos de las relaciones con otro miembro. . nivel
moral podemos tener e+i(encias muy terribles de acuerdo a &ue es lo bueno, pero desde el punto de
vista del derecho, lo &ue nos interesa es tener un novel de cierta armona en las relaciones
comunitarias, cierta pa/ social, para lo cual lo &ue nos basta es e+i(ir un comportamiento racional
por parte del resto y esto es lo &ue puedo e+i(ir de a&uellos &ue son miembros de mi misma
comunidad y eso es lo mismo &ue puedo esperar de ellos, no se puede e+i(ir nada &ue valla ms
all de lo tolerable.
$a relacin de derecho privado se basa ante todo en la idea de i(ualdad. *adie es superior a otro y
el derecho base es el derecho a e+i(ir de los dems un comportamiento racional y como tenemos
esta i(ualdad podemos permitir &ue estos a(entes se relacionen libremente por lo &ue no tenemos
ra/ones especiales para &ue el estado se meta en esta relacin otor(ando una proteccin especial a
uno u otro pues cada cual prote(er sus propios intereses. $a i(ualdad es lo &ue nos permite la
libertad. Yo puedo ser libre porque somos iguales y si no somos iguales no habra una libertad
real.
$o &ue de)ine la ley son los limites e+ternos a las relaciones entre particulares. ,ste es el principio
inverso al &ue opera en el derecho publico.
,ntendemos &ue esa libertad va a dar lu(ar a la justicia, va a dar lu(ar a relaciones &ue son
esencialmente justas. !i son vlidas las premisas de &ue los a(entes son libres e i(uales las
relaciones &ue estos a(entes entablen son intrnsecamente justas y cuando se da una situacin
injusta es cuando entra el derecho en accin. $a principal ra/n de justicia, la mas recurrir
clasi)icacin de la justicia son las &ue estn contenidas en el libro ; de la tica a *icmaco.
#oncepto de justicia en .ristteles &ue ser re)iere a las relaciones entre particulares es la correctiva,
pues la distributiva dice de la relacin entre el todo con las partes, se mide a nivel de comunidad
donde se tiende a dar a cada uno lo suyo.
De acuerdo a nuestra de)inicin de derecho privado es &ue el centro de las relaciones de derecho
privado es &ue son relaciones entre particulares, no como inciden estas relaciones en lo &ue se da
dentro de la comunidad como un todo y en ese sentido el concepto de justicia en &ue se basa la
nocin de derecho privado es la justicia correctiva &ue atiende a la relacin voluntaria entre
particulares mani)estando se en &ue las relaciones estn basadas en la nociones de i(ualdad y
libertad entendindose &ue un contrato es esencialmente justo, donde uno &ueda en i(ual o mejor
posicin &ue la&ue estaba antes del intercambio y para la contra parte es lo mismo.
,n este sentido estos intercambios voluntarios son justos. .mbas personas estn en una situacin
e&uivalente, en el cl de lo &ue llama .ristteles, intercambios involuntarios el objeto de la justicia
es poner a las partes en una situacin e&uivalente a la &ue se encontraban antes de la relacin
involuntaria. !e compensa el dao causado con el )in de &ue las partes se manten(an en un plano de
i(ualdad. ,sta nocin de &ue el derecho privado se re)iere a la relacin espec)ica entre particulares
sin re)erencia a los objetivas desde el punto de vista de la comunidad es la idea central de este curso
y en este sentido es lo &ue se denomina una tesis )ormalista del derecho privado en oposicin a las
tesis )uncionalistas &ue anali/an al derecho en su conjunto como un medio para obtener ciertos
)ines, como lo es la teora del anlisis econmico del derecho &ue anali/a como la relacin de
particulares inciden en la consecucin de ciertos objetivos en toda la comunidad, por lo &ue la
pre(unta &ue sur(e es la re(la &ue se esta aplicando no la justicia correctiva &ue pera y si la re(la
ayuda a la obtencin de )ines y si no lo hace, la re(la se debe alterar.
$a re(la (eneral de justicia correctiva aristotlica es &ue en la responsabilidad e+tra contractual la
idea de la compensacin es reparar el dao causado, desde el punto de vista del anlisis econmico
la medida de la indemni/acin se mide en &ue monto de la indemni/acin va a incidir en los
a(entes del mercado, no depende de la medida &ue va a reparar el dao en la vctima sino &ue cual
es la medida &ue va a hacer &ue el autor y otros posibles autores preven(an el dao ante el temor de
la indemni/acin y el dao su)rido por la vctima no es parte de la consideracin en el anlisis
econmico, por la &ue se dan situaciones en &ue se puede (enerar &ue la indemni/acin sea mucho
mayor 4dao punitivo5 lo &ue no se justi)ica desde la perspectiva correctiva pero si de la econmica.
,l anlisis econmico busca &ue se pa(ue por todas las vctimas eventuales &ue se pueden
encontrar dentro de un juicio, aun&ue estas vctimas no sean demandantes por lo cual el demandado
va a empe/ar a prevenir con medidas su actuar, pero esto es introducir dentro de una relacin de
particulares 4dao<vctima5, )ines &ue son ajenos a esta relacin.
'odo lo &ue re(ula comportamiento de particulares se conoce como derecho privado, aun&ue este
reconoce distintas rama &ue se re)ieren a distintos aspectos de las conductas de particulares, sin
perjuicio de ello hay veces en &ue los conceptos de derecho privado y publico se me/clen de ve/ en
cuando por lo &ue la distincion relevante esta entre las normas de orden privado 4modi)icable5 y las
normas de orden publico 4inmodi)icable5.
1rincipios Del Derecho 1rivado:
Dentro del derecho privado reconocemos ciertos principios bsicos. ,l primer principio bsico es el
principio de la justicia correctiva, relacionado a esto esta el principio de responsabilidad, el
principio de como somos a(entes libres debemos hacernos responsables de las consecuencias de
nuestros actos. !i in)rinjamos las e+pectativas ra/onables de los otros tenemos &ue hacernos car(o.
0na tercer principio esel de buena )e, &ue es &ue dentro de nuestras el acciones nos comportamos de
buena )e, lo cual se relaciona con una idea de correccin en las relaciones, una idea de evitar el
)raude, el en(ao, la intencin de causar dao. !e reconoce &ue podemos de)ender nuestro inters
en las relaciones pero esto no puede superar ciertos parmetros bsicos de de correccin, no puedo
deliberadamente conducir a un tercero a un resultado &ue le causar perjuicio. 0n cuarto principio
es el del recha/o al enri&uecimiento injusto. *uestro enri&uecimiento debe ser llevado a un acto &ue
sea valido, a una causa le(itima. =inalmente tenemos el principio de propiedad privada, el derecho
privado &ue supone i(ualdad de los. .(entes supone tambin la e+istencia de la propiedad privada.
,sencialmente estamos hablando, re(ulando relaciones patrimoniales entre a(entes privados.
"elaciones &ue tienen incidencia en el patrimonio de los dems y es por esto &ue el derecho de
)amilia perturba los principios del derecho privado. ,n (eneral el derecho privado &ue se
corresponde a la tradicin romana se basa en la propiedad privada y la posibilidad de intercambio
libre de esta.
"amas Del Derecho 1rivado:
Dentro del derecho privado reconocemos distintas ramas, la mas relevante es el derecho civil, el
cual corresponde al ncleo central del derecho privado. ,s el derecho aplicable a las relaciones
entre particulares.
,+isten otras ramas, el derecho comercial &ue se vincula a la actividad pro)esional de los &ue son
denominados comerciantes, pero &ue re(ulan con al(unos principios destinados a )acilitar el
comercio. .sume ciertas cosas, por ejemplo el &ue reali/amos transacciones normalmente por lo
&ue necesitamos niveles de con)ian/a ms altos &ue los del derecho civil. ,sta separacin sur(e en
la ,dad %edia aun&ue hoy vamos a la uni)icacin del derecho civil y comercial.
'ambin se incorpora el derecho del trabajo por&ue son relaciones, contratos &ue se celebran entre
particulares, pero el contenido de esta relacin presenta di)erencias esenciales con las premisas
bsicas de i(ualdad y libertad &ue estn presentes en la nocin de derecho civil. !i bien el
trabajador es libre de entrar en una relacin con un empleador ya &ue hay libertad de trabajo, al
interior de esta relacin e+iste una idea de subordinacin del trabajador al empleador por lo &ue el
trabajador no est siempre en plena libertad e&uivalente a otras relaciones de derecho publico.
Debido a esto, se (ener una normativa &ue prote(e al trabajador y &ue achica el marco de accin
de las personas.
'ambin esta el derecho internacional privado y el derecho del consumidor.
,l derecho civil es el derecho de la civis, de la ciudad el derecho aplicable al ciudadano romano y se
re)iere a las relaciones &ue e+isten entre particulares en oposicin a las &ue e+isten entre
particulares y or(anismos pblicos. ,n este sentido ri(e la (ran mayora de las conductas &ue puede
reali/ar una persona durante su vida, tambin de)ine relaciones de las personas con su (rupo
ampliar y despus de su muerte.
,l derecho civil tiene una (eneralidad enorme pero podemos clasi)icar sus materias en tres (rupos:
2 3ndividuali/acin de las personas en sociedad: el derecho es un ordenamiento sobre relaciones
humanas, para poder ordenarlas tenemos re(las mnimas &ue suponen identi)icar a las personas
por lo &ue el derecho civil determina desde cuando e+iste una persona desde el punto de vista
patrimonial, desde el punto de vista del derecho. #uando se constituyen las personas jurdicas,
cuando se destruyen, cuando inicia y termina la persona natural. .s mismo de)ine los atributos de
la personalidad, el hecho de ser persona, &ue es lo &ue te permite hacer. #uales son adems los
ras(os &ue permiten di)erenciar a uno de otro 4domicilio, apellido, estado civil5. ,sto esta
re(ulado en el libro primero del #di(o #ivil.
2 "elaciones e+tra patrimoniales: relaciones personales &ue no tienen un componente pecuniario
donde los derechos y obli(aciones no son objeto de transaccin ni evala les en dinero y ac
estn las transacciones derivadas de los derechos de la personalidad. $a persona tiene ciertos
derechos, ciertas atribuciones &ue le otor(an una cierta inmunidad respecto de acciones de
terceros, como por ejemplo la libertad de e+presin. !on derechos no transables. .c tambin se
ubican las relaciones de )amilia, establece. $as condiciones de la )amilia )ormalmente establecida,
el matrimonio, al(unos aspectos de las relaciones in)ormales, las relaciones entre padres e hijos,
derecho de alimentos, r(imen de bienes &ue pera dentro de un matrimonio, la patria potestad,
etc. ,l derecho de )amilia constituye un cuerpo di)erencia le del derecho civil patrimonial, tiene
principios distintos 4propiedad privada y libre transaccin de esos bienes5, las relaciones de
)amilia no tienen el componente de comerciabilidad, esto se re(ula en el libro primero salvo el
r(imen de bienes de matrimonio &ue estn en el libro cuarto.
2 "elaciones patrimoniales: libro se(undo, tercero y casi la totalidad del libro cuarto. ,l se(undo se
re)iere a las relaciones de propiedad y derechos sobre las cosas, los derechos reales respecto de
bienes, entre una persona y una cosa. ,l cuarto a su ve/ re(ula las relaciones obli(acionales, entre
una persona y otra. ,l libro tercero re(ula las relaciones &ue sur(en de la muerte, &ue es lo &ue
pasa con los bienes de una persona en el momento de su )allecimiento.
30 !eptiembre
'e+to: $a 3dea De Derecho 1rivado:
;e a la justicia desde el punto de vista aristotlico de la justicia correctiva, en tanto es un con)licto
entre dos particulares en un caso concreto 4. >--? @5.
#uando hablamos de derecho privado hablamos de relaciones entre particulares cuyo marco de
ordenamiento tiene una coherencia interna y se basa en principios propios basados en la nocin de
justicia correctiva. 1rincipios de justicia correctiva para resolver principios entre particulares sin
necesidad de recurrir a los )ines o a disciplinas e+ternas, sin &ue nos importe las consecuencias
dentro de la comunidad, sino &ue las consecuencias de justicia dentro de la relacin entre
particulares y estos son conceptos de justicia &ue se han re)inado a travs del tiempo.
,l problema &ue podemos identi)icar en la tesis principal de la observacin interna 4relacin entre
particulares no es relevante para la comunidad5, es &ue no podemos anali/ar a la relacin solo desde
la perspectiva de la justicia correctiva entre los dos particulares involucrados. ,n el caso mas
e+tremo de la responsabilidad e+tra contractual, es decir de la necesidad de reparar los daos
causados, encontramos &ue en este tipo de relacin &ue se crea entre el actor y la vctima en )uncin
de la conducta culpable y la obli(acin de reparar ese dao, solo seria relevante lo &ue sur(e a
partir de esta relacin. ,ntonces, la crtica &ue se le puede hacer a la tesis del autor es &ue no
podemos despreocuparnos de las consecuencias de la re(la. ,s di)cil entonces sostener &ue por
mucho &ue se trate de relaciones &ue se dan entre particulares &ue esa relacin solo ten(a inters o
relevancia para esos particulares &ue estn involucradas en ellas. ,sa tesis podra ser valida en el
marco de una sociedad &ue no tenia el nivel de masi)icada en las relaciones &ue tenemos en la
sociedad moderna y es por esto &ue esta tesis responde muy bien a autores como .&uino,
.ristoteles, Aant, etc, pero de esa poca hasta ahora hemos tenido un salto importantsimo en el
anlisis del impacto en la sociedad de una relacin, puesto &ue el nivel de masi)idad del tipo de
relaciones obli(a a tener en consideracin los e)ectos (lobales de una determinada re(la de derecho
de una sociedad por mucho &ue se re)iera a relaciones entre particulares 4accidente de auto5. 3ncluso
podemos sin tener esta critica en los contratos los cuales son entendidos como promesas entre dos
partes de dar determinada cosa a e)ecto de recibir otra pero el sistema de contratos en su conjunto,
las re(las &ue se aplican no tienen e)ectos solo en la relacin particular contractual de &ue se trate,
nuevamente cuando estamos en un mundo con relaciones masivas los problemas &ue pueden haber
o (enerar de la aplicacin determinadas re(las va a tener e)ectos para el sistema de contratos en su
conjunto &ue va mas all de la relacin individual y en ese sentido no podemos desli(arnos de este
tipo de consideraciones. ,ntonces tenemos un sistema jurdico con un re)inamiento de conceptos
propios con un principio bsico de justicia correctiva y esta tesis es la base a partir de la cual se
trata de entender la nocin de derecho privado pero no podemos se(uir esta tesis puesto &ue el
derecho es por sobre todo una disciplina pra(mtica pues siempre si bien el derecho tiende al deber
ser, debe os considerar el ser. Hay &ue tener en cuenta el comportamiento real humano.
$a tesis )ormalista dice &ue dentro de nuestra tradicin jurdica es la tesis mas tradicional y mas
clsica, diciendo &ue el derecho tiene valor como ciencia autnoma y &ue es una )orma especial de
re(ular la conducta humana &ue se basa en los principios de la justicia, &ue en caso del derecho
privado es la justicia correctiva de .ristoteles. como tiene su propia ra/n de ser, las re(las de
derecho no las entendemos sino solo desde la coherencia interna &ue puedan tener en torno a la
justicia correctiva &ue ri(e las relaciones entre particulares.
$a tesis )uncionalista dice sobre los )ines del derecho &ue no es una ciencia autnoma.
$a distincin entre derecho civil y penal dice mas bien con los bienes jurdicos &ue estn en jue(o.
,n materia de derecho civil lo &ue importa es el patrimonio, el derecho penal importa lo &ue son los
valores )undamentales del ordenamiento, todo esto se(n una tesis )ormalista puesto &ue se(n una
)uncionalista, no importa esta distincin puesto &ue son todas normas de derecho &ue cumplen
hacia un determinado )in.
$as relaciones e+tra patrimoniales no necesariamente apuntan a las relaciones patrimoniales entre
personas libres e i(uales pues suponen aplicacin de principios &ue no responden a las mismas
valoraciones &ue hacemos en un mbito patrimonial. ,sto sucede debido a &ue estn in)luenciada
por las re(las de )amilia, como es en el caso del derecho de )amilia y el derecho sucesorio &ue esta
sujeto a re(las &ue impiden la libre disposicin de los bienes lo &ue responde a la proteccin de la
)amilia.
Dentro del derecho civil patrimonio la )uncin esencial de la re(las es de)inir un marco donde se
pueda mani)estar la actuacin de particulares por lo &ue estn imbuidas del principio dispositivo
&ue nos dice &ue las normas &ue ri(en las relaciones entre particulares estn a disposicin de los
particulares para alterarlas, salvo &ue sean disposiciones de orden pblicos las cuales estn
de)inidas como a&uellas re(las &ue no pueden ser alteradas por los particulares. !in embar(o la
mayora de las re(las son supletorias para las relaciones mas comunes 4relaciones voluntarias &ue
por el hecho de ser voluntarias pueden alterar casi sin restriccin las re(las5. ,sto se debe a &ue es
imposible prever todas las vicisitudes &ue se pueden dar en una relacin, motivo por el cual la re(la
se puede adaptar al caso particular. 41rincipio Dispositivo5.
!iempre van a haber la(unas y situaciones &ue no estn previstas en el derecho civil y cuando
necesitemos del derecho para poder solucionar esas dudas tenemos &ue saber si la re(la debe
atender a la coherencia interna o a la persecucin de ciertos )ines.
,voluci n Del Derecho 1rivado:
,l derecho civil moderno es el resultado de una evolucin lar(a y lenta donde distintos )enmenos
histricos y culturales han dado lu(ar a un ordenamiento so)isticado &ue tiene sus propias normas
de pensamientos y desarrollo. ,l derecho civil patrimonial moderno proviene esencialmente del
derecho romano, de principios de derecho (ermnico 4costumbre5, del derecho cannico &ue
recompone las )uentes (rie(as y romanas con miras anali/arlas desde una perspectiva catlica y la
ilustracin cuando se toman las )uentes con pretensiones de aplicacin universal. $ue(o, como
)enmenos mas modernos podemos hablar de la codi)icacin &ue es una )orma derivada de la
ilustracin en la ambicin de sistemati/acin y ltimamente a la tendencia de la uni)ormidad de las
instituciones jurdicas y &ue se basa en el desarrollo del comercio internacional &ue hace &ue sean
necesarias ciertas re(las bsicas &ue puedan ser aplicables sin distincin de derechos nacionales y
en este ultimo )enmeno se ha producido una uni)icacin de las dos tradiciones mas importantes
4common laB y civil laB5.
,l derecho romano se desarrolla a la par del imperio, entonces por medio de la e+pansin territorial
va e+tendiendo sus redes y mbitos de in)luencia de todo ,uropa e in)luye en cdi(os (ermnicos
mas all de las )ronteras del imperio. $a importancia de este derecho dice de la so)isticacin y
re)inamiento de las instituciones romanas &ue se basa en la )orma en &ue esta institucionali/ada la
solucin de controversias y su superioridad respecto de otros ordenamientos. ,l derecho romano
hace un enorme desarrollo de las re(las apocadas a la solucin de controversias de particulares.
Durante el periodo mas )ecundo del derecho romano es a&uel en &ue estas controversias entre
particulares eran solucionadas por pretores &ue solucionaban los casos en )orma pra(mtica y esta
soluciones eran a la ve/ comentadas por jurisconsultos lo &ue hico &ue no )ueran principios
desarrollados en abstracto sino &ue a partir de con)lictos reales entre dos personas. @uena parte de
la ri&ue/a del derecho romano proviene de &ue los principios son elaborados a partir de una practica
muy rica lo &ue se opone al derecho civil chileno &ue tiene una doctrina de mala calidad debido a
&ue la jurisprudencia no recurre a la doctrina y se pierde parte de la practica jurdica.
#on la cada del imperio romano de occidente, buena parte del le(ado de roma se pierde por varios
si(los y los nuevos pueblos &ue lle(an a dominar ,uropa si bien mantienen una base institucional
romana mantienen sus costumbres previas. !in embar(o estas nueva culturas se van so)isticando,
redescubriendo una buena parte de los manuscritos del imperio romano y los estudiosos se dan
cuenta &ue la calidad de esos principios es muy superior a lo &ue ellos tienen y por tanto buscan
obviar toda la practica basada en las costumbres (ermanas para tratar de reordenar todo el sistema a
partir de las re(las de los jurisconsultos romanos. . esto se a(re(a la in)luencia de la i(lesia
catlico ya &ue los estudiosos estaban basados en una )ormacin cristiana de orden monstica. ,sta
evolucin da lu(ar al denominado derecho comn. Del derecho comn, la principal modi)icacin al
derecho romano es la pretensin de universalidad. Despus en la ilustracin tiene. %ayor
importancia el principio del individualismo tico lo &ue lleva a la desaparicin de las re(las
asociadas a las corporaciones y (remios y &ue establece el principio de autonoma de la voluntad
&ue es la principal in)luencia del cdi(o civil y &ue se basa en &ue e+iste una economa basada en el
libre intercambio reali/ado por individuos &ue su ve/ son libres y &ue por tanto la nica ra/n por
la cual pueden ser obli(ados es por su propia voluntad. esto obli(a realmente cuando crea
e+pectativas en un tercero. #uando la restriccin a mi propia voluntad ha (enerado e+pectativas de
comportamientos en un tercero por&ue su comportamiento va a incorporar dentro de su es)era de
decisin el &ue yo restrin( mi voluntad.
9$a propiedad es el derecho real mas amplio &ue se puede tener sobre una cosa 4art.6825.
9'itulo preliminar del #di(o, libro primero, libro se(undo y libro cuarto.
1 Cctubre
.l recuperarse las )uentes romanas, se comien/a a sentar la idea de &ue la tcnica jurdica de esa
poca no era la adecuada 4dictacion de leyes particularmente casusticas5, ya &ue se re(ulaban
situaciones muy puntuales de donde autores lo(ran in)erir ciertas re(las y principios (enerales pero
&ue no estn contenidos propiamente en la le(islacin, y comien/a una critica dentro del estado
respecto de cuales son las leyes aplicables, desde otro punto de vista el movimiento poltico &ue
)ortalece a los estados nacionales, sur(e la idea de &ue el derecho tambin debe ser re(ulado por el
estado nacional.
$o &ue se usaba era un enorme (rado de discrecionalidad del jue/ en la decisiones judiciales ya &ue
en los juicios se citaba al autor )avorito del jue/, no a la ley propiamente tal.
!e hacen ciertos intentos de codi)icar las disposiciones aplicables a la (eneralidad de los
particulares. ,l intento mas acabado es el cdi(o prusiano de )ines del si(lo D;333, pero incluso
este es)uer/o se considera insu)iciente por lo &ue en =rancia, bajo el imperio de *apoleon, se da
lu(ar al movimiento codi)icador propiamente tal, a un intento deliberado de sistemati/ar la
(eneralidad de las re(las aplicables a los ciudadanos &ue pueden acceder a la le(islacin. 0n te+to
con la pretensin de reempla/ar a la @iblia en los ho(ares de los ciudadanos de la =rancia imperial,
un te+to &ue poda ser entendido por cual&uiera, un te+to &ue hacia desechables a los abo(ados y
&ue obli(aba a los jueces a ceirse a lo as dictado, donde la ley es la principal )uente de re(las de
comportamiento de particulares, del derecho. ,n este sentido, este jue/ &ue tenia una amplia
libertad para recurrir a autores, desaparece, por lo &ue el jue/ se convierte en un mero )uncionario
&ue no tiene otra )uncin mas all de la de aplicar la ley sin un poder real de crear derecho. $a
pretensin de este movimiento es &ue todos se conviertan en conocedores de la ley. !e hace un
es)uer/o de reducir las )uentes a disposiciones lo mas (enerales posibles.
,l cdi(o *apolenico en su poco mas de dos mil artculos, dero( todo el derecho anterior. 'al es
su ambicin de sencille/ &ue incluso en un primer momento se prohiben los comentarios acerca del
te+to para &ue la doctrina no contaminara la pure/a del cdi(o, aun&ue esta disposicin se levanto
poco despus.
Historia Del # di(o #ivil #hileno:
$a situacin respecto del derecho vi(ente como se puede observar en los te+tos de @ello, donde se
planteaba ya 30 aos antes del cdi(o, incluso antes con @entham, de la necesidad de una
codi)icacin &ue sistemati/ara la le(islacin vi(ente. !e habla de la complejidad y la inteli(ibilidad
de la le(islacin espaola &ue paso despus de la independencia a tener vi(encia en chile. $os
espaoles citaron ciertas leyes de prelacin pero esto era muy complejo pues se remontaban a
distintos ordenamientos le(ales &ue se re)eran a las mismas cosas como las !iete 1artidas, ,l =uero
Eu/(o, etc, y &ue se contradecan entre si y se superpona a ello las leyes patria. .dicionalmente
haba un periodo turbulento en la or(ani/acin de la repblica donde se viva en un periodo donde
no haba un estado lo su)icientemente )uerte como para darse a si mismo un ordenamiento solido y
en este sentido. 'odo esto lleva a &ue la recepcin de las ideas codi)icadora sea muy lenta y el
cdi(o no se )ormali/a hasta 1841 con el inicio de los trabajos codi)icadores &ue se termina en
186:. ,sto supuso la reordenacin completa del derecho tratando de dar un ordenamiento moderno
&ue no reco(iera simplemente un modelo e+tranjero sino &ue se creo un cuerpo ordenado &ue se
ajustara a la idiosincracia de la poblacin chilena sobre la base de la )uer/a de la costumbre
espaola de los derechos de )amilia y sucesora pero con un aire innovador y liberal en trminos
patrimoniales. ,ste trabajo le toma cerca de 12 aos. ,ste cdi(o entra en vi(encia el 1 de enero de
1867 y es una modi)icacin e+trema del ordenamiento jurdico nacional.
,l cdi(o civil chileno no puede entenderse separado del ideario de @ello ya &ue es un proyecto
)undamentalmente personal y no en comisin como el cdi(o )rancs.
@ello )ue un humanista completo, teniendo escritos en diversas reas y en el mbito del derecho,
abarcaba una buena parte de la ciencia jurdica. ,ra un hombre con una mente un tanto
conservadora en el sentido &ue sabia &ue para &ue el cambio en el ordenamiento jurdico tuviera una
base solida, no se poda romper con la totalidad de los valores de la sociedad para &ue el
ordenamiento lo(rara perdurar en el tiempo.
Desde una perspectiva )ormal el cdi(o civil si(ue lo mismo &ue el cdi(o civil )rancs ya &ue es
un te+to creado para el ciudadano comn y por eso usa muchos ejemplos y len(uaje corriente y no
necesariamente un len(uaje tcnico, por lo mismo puede ser comprendido por cual&uier persona.
$a idea matri/ es la misma idea del cdi(o )rancs 41ortalis5 )rente al caos reinante era necesario
sistemati/ar las tradiciones vi(entes reco(iendo y conservando lo esencial de las instituciones sin
perjuicio de moderni/arlas en )uncin de los avances de la sociedad.
$a codi)icacin tiene por objeto poner en relacin con las )ormas vivientes del orden social al
r(imen jurdico de )orma sistemati/ada.
@ello no si(ue un paradi(ma doctrinario al e+tremo, sino &ue dependiendo de la materia y los
valores de la sociedad chilena va si(uiendo distintas )uentes y de la sociedad espaola se mantienen
los principios de )amilia y sucesiones, del cdi(o )rancs se toman los principios liberales de
obli(aciones y contratos, del r(imen romano se toman las ideas de bienes ori(inales &ue haban
sido alteradas por el cdi(o de *apolen.
,n cuanto a los bienes inmuebles adapta el sistema re(istral alemn pero lo simpli)ica a e)ectos de
&ue pueda ser aplicado en un pas como chile ya &ue estamos hablando de una sociedad rural basada
en la a(ricultura donde la elite es una capa bien del(ada de la sociedad. ,l cdi(o no va a alcan/ar a
la mayora de la poblacin chilena pues era pobre y no tenia propiedades por lo &ue no necesitaba
contratos ni bienes &ue dejar a la )amilia despus de la muerte ya &ue la masa no tiene como aplicar
el cdi(o, no es &ue al cdi(o no le interese la masa.
,n un inicio el cdi(o era para ricos 4era una concepcin censitaria de los ciudadanos5, ya &ue el
pueblo en (eneral no tiene patrimonio al cual aplicar el cdi(o civil el cual es en esencia
patrimonial. ,n este sentido solo cuando se va aumentando el nivel cultural y de in(reso del pas, va
creciendo el impacto del cdi(o civil. Hoy en da el cdi(o tiene mucha mas (eneralidad en su
aplicacin.
,l cdi(o es eclctico, en materia de )amilia hay poca innovacin ya &ue se si(ue el derecho
espaol en el cual se apreciaba un se(uimiento de las disposiciones de )amilia del derecho
cannico. !olo con la dictacin de las leyes laicas, se comien/a a desli(arla disposicin civil de las
disposiciones del derecho cannico. ,n las relaciones de )amilia se si(ue una estructura patriarcal.
,n materia de derecho sucesorio, el cdi(o se inscribe en la le(islacin espaola &ue tenia amplia
disposiciones de proteccin a la )amilia la &ue se lo(ra a travs de las asi(naciones )or/osas, esto es
&ue desde la masa de bienes del causante, al menos la mitad debe necesariamente &uedar para los
llamados le(itimarios &ue son la parentela mas cercana 4cnyu(e e hijos5, de la mitad restante un
cuarto solo puede ser utili/ado para mejorar la situacin de uno p mas de los le(itimarios lo &ue
hace &ue un 76F &uede dentro de la )amilia. !olo respecto del 26F restante de sus bienes el
causante va a tener libertad para testar.
,l cambio mas )uerte &ue hace el cdi(o civil es en las materias de contenido estrictamente
patrimonial donde el cdi(o reco(e los principios liberales de i(ualdad y libertad. $a libertad es el
sustrato bsico del cdi(o y el principio )undante en materia de intercambios econmicos, de
propiedad y contratos. ,n la propiedad se da plena libertad a un propietario de un bien para disponer
de este a su arbitrio salvo disposiciones de ley. .simismo se prote(e la libertad en la circulaci n de
los bienes, ya &ue e+istieran ciertos res&uicios en la va de los usu)ructos y disposiciones sucesorias.
$as comunidades para @ello, esto es la concurrencia de derechos de propiedad sobre una misma
cosa, es una )orma de inmovili/acin de la propiedad por&ue para la disposicin de la misma se
re&uiere la unanimidad de todos los copropietarios, entonces @ello tambin establece ciertas
restricciones para la tenencia de bienes en comunidad, planteando &ue no se puede pactar la
indivisin de una comunidad por mas de 6 aos.
,n materia de contratos ri(e casi sin restricciones el principio de autonoma de la voluntad o
autonoma privada a partir del art. 1646, donde todo contrato le(almente celebrado es una ley para
los contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o causas le(ales. ,s
ac donde se mani)iesta con mas )uer/a la idea de derecho privado ya &ue son re(las )ormales
altamente )le+ibles &ue no atienden al contenido de la relacin contractual. $o &ue se traduce en
&ue en caso de incumplimiento del contrato se puede re&uerir a los tribunales de justicia para
obtener una sancin para la parte incumplidora y lo &ue se prometio en el contrato. ,ste articulo
atribuye a las personas una competencia muy amplia para re(ular las relaciones a esto se a(re(a el
art 1644 &ue establece los elementos &ue deben estar presentes para un contrato se considere validos
y estos son los elementos de la esencia, pero los elementos de la naturale/a estn a disposicin de
los particulares para su modi)icacin. !olo se da un marco para &ue se puedan pactar relaciones
como pla/ca.
,l se(undo principio bsico en materia de propiedad es la i(ualdad ya &ue la libertad se sustenta en
&ue las relaciones se dan entre a(entes en un plano de i(ualdad de di(nidad y trato y no material. $a
de)inicin de persona del art. 66 e+pone este principio, donde no hay si&uiera distincin en la
de)inicin de persona en materia de derechos civiles entre e+tranjeros y nacionales. ,sto se ve
tambin en el articulo 144:, donde todos tienen la capacidad de (oce 4ser titulares de derecho5 lo
&ue rea)irma la prescripcin de la esclavitud y de toda )orma de servidumbre personal. cumplidos
ciertos re&uisitos de lucide/ y edad se pueden contraer obli(aciones. Dentro de la incapacidad se
encontraba la mujer casada pero esto se )ue arre
$a nocin de libertad se relaciona )uertemente con la de voluntad, donde se dice &ue solo me puedo
vincular cuando he mani)estado mi voluntad en ese sentido. ,l art. 1 de)ine ley como una
mani)estacin de la voluntad de la nacin, esto es, los ciudadanos, los miembros de la nacin solo
son obli(ados por la ley por&ue sta es la mani)estacin de la voluntad comn, no es una
disposicin proveniente del soberano y no nace de al(n derecho divino, nace de la voluntad de los
miembros de la nacin.
,l contrato tambin es de)inido desde la perspectiva de la voluntad. $o &ue permite su
obli(atoriedad es &ue ambas partes han convenido restrin(ir su autonoma y vincularse, y esto sur(e
de &ue el contrato supone una mani)estacin de voluntad &ue es recibida e incorporada en el
patrimonio de la otea parte lo cual deriva en una e+pectativa en el comportamiento ajeno &ue lle(a a
tal punto &ue el art. 16:0 &ue es una norma )undamental de interpretacin de los contratos &ue dice
&ue el contenido obli(atorio del contrato esta dado por el consentimiento de la intencin comn de
las partes &ue se privile(ia incluso por sobre la )ormalidad &ue se haya utili/ado. ,l contrato se
)unda en el mero consentimiento, aun&ue se mantienen ciertas disposiciones )ormales para la
e+presin de la voluntad.
3 Cctubre
3n)luencia Del # di(o #ivil #hileno:
,ste es uno de los cdi(os &ue a nivel latinoamericano es de los &ue )ue hecho de manera mas
precisa. !e caracteri/a por&ue lo &ue hi/o .ndrs @ello )ue redactado de manera tal &ue )uera
comprensible no solo para los abo(ados y lo hi/o con trminos &ue estn de)inidos dentro del
mismo cdi(o. .demas, lo &ue hi/o )ue adoptar costumbres &ue ya e+istan en ese periodo y
adaptarlos a lo &ue estaba pasando en esa poca y dero(ando todo lo anterior 4.rtculo )inal5.
$a mayora de las modi)icaciones al cdi(o han sido para adpatarlas a la evolucin de los tiempos,
como por ejemplo el r(imen de matrimonio.
,ste cdi(o )ue usado por muchos otros pases como modelo. ,sto se hi/o de dos maneras.
#olombia y ,cuador lo copiaron caso si cambio y el otro es &ue )ue citado de manera permanente
en el proceso de codi)icacin del cdi(o de %e+ico, 0ru(uay y .r(entina. ,sto )ue hasta la
dictacin del @G@ &ue posteriormente se empe/ a usar como modelo.
9@G@--? #odi(o #ivil .leman de 1H00
Descodi)icaci n:
,l cdi(o se creo por la e+istencia de la tendencia mundial de la codi)icacin es decir de la
sistemati/acin en un solo cuerpo de los distintos modelos le(ales e+istentes.
#omo la sociedad empe/ a cambiar, sur(ieron nuevas ramas de derecho privado 4laboral, y
comercial5, y tambin hubo una dispersin de normas civiles ocasionada por la presin de distintos
(rupos sociales o (remiales. 1or ejemplo, si el #.# de)iende la i(ualdad, esa i(ualdad )ue dejada
mas o menos de lado para prote(er a ciertos (rupos, ademas sur(ieron normas &ue son de mayor
jerr&uica como la constitucin, &ue establece normas civiles como es el caso del .rt. 1H, donde se
habla de la proteccin de la propiedad por ejemplo. #omo esta norma es de mayor jerar&ua &ue el
cdi(o, lo &ue se establece no puede ser contravenido por el cdi(o ni por nin(una otra norma
in)erior a la constitucin. #on el paso del tiempo han habido otras ramas del derecho comercial &ue
se han (enerali/ado como el uso de che&ues, y esto ha producido cambio es el derecho civil.
#on la separacin del derecho civil se han dictado distintos cdi(os para re(ular esas ramas como
el de a(uas, comercio y sanitario, los &ue sur(en como otros mbitos de aplicacin del derecho
privado. .l(unas de las modi)icaciones de la sociedad de la &ue estamos hablando han hecho &ue el
cdi(o se haya modi)icado por lo &ue e+iste ahora es una dispersin de normas &ue no lle(a al nivel
de lo &ue haba antes del cdi(o. !in embar(o hay diversos autores &ue plantean la necesidad de la
re-codi)icacin para volver a un solo cuerpo le(al &ue conten(a todas las normas de derecho civil
e+istentes, 4para mas in)ormacin, ir a la revista Gaceta de 'ribunales, n9H0, el te+to de .lejandro
Gu/man @rito Icodi)icacin, descodi)icacin y re- codi)icacin del derecho civil chilenoI5.
,sta dispersin de normas se debe a &ue hay muchos tema &ue se encuentran contenidos )uera del
cdi(o civil como es el caso de los crditos y los arrendamientos, y &ue usualmente se encuentran
contenidos en el .ne+o del cdi(o donde estn estas leyes dispersas complementarias al cdi(o.
$a re-codi)icacion se sustenta en el temor de volver a la dispersin previa al cdi(o civil, pero tal
ve/ sto no es necesario puesto &ue no hay una incompatibilidad entre normas ya &ue las ane+as se
encuentran basadas en los principios del #di(o, y ademas hay distintos criterios de aplicacin ante
el caso de antinomias entre normas.
$a descodi)icacin es en respuesta al cambio social ya &ue el cdi(o no es tan amplo como para
contener los doscientos aos de aplicacin &ue lleva.
0ni)ormidad: #onvenio 3nternacional De ;iena:
Debido a los cambios sociales, las relaciones entre particulares trascienden las )ronteras, lo cual
produce un problema puesto &ue cada pas tiene re(ulaciones distintas y no se sabe cual prevalece,
si la del comprador o la del vendedor. 1or lo (eneral los (randes contratos se hacen por clusulas de
arbitraje &ue no sujetan a la empresa a los tribunales nacionales.
1ara poder aumentar la movilidad de los bienes y )acilitar las relaciones comerciales, se ha hecho
un proceso de uni)ormidad de conceptos civiles y cuerpos normativos.
,l convenio de ;iena es de 1H80 y es un tratado &ue se ri(e solo por lo pases &ue lo acepten. =ue
redactado por la or(ani/acin 0*#3'".$ y lo &ue intenta es re(ular en especi)ico la compraventa.
.ntes de esto, lo &ue se buscaba en las relaciones era el concepto de cone+in, el derecho &ue re(ia
era el &ue tenia la mayor cone+in con el ne(ocio &ue trataba, pero esto era al(o di)cil de hacer.
,n #hile este tratado se aprob en 1H80 4procesos de rati)icacin y publicacin5, pero con cierta
reservas.
,l convenio lo &ue hi/o )ue )acilitar los contratos de compraventa internacionales.
0ni)ormidad: 1rincipios 0*3D"C3':
!on principios para los contratos comerciales internacionales y no solo la compraventa. ,ste no
re(ula de )orma inte(ra un contrato sino &ue da principios para &ue un jue/ pueda resolver un
asunto. ,n realidad son un medio de interpretacin.
!on anteriores a la convencin de ;iena, pero son menos relevantes. ,s de 1H71. *o es obli(atorio
usarlo, pero es usual &ue el contrato di(a &ue el contrato se re(ir a la interpretacin de los
principios 0nidroit. ,stos principios son aplicados por los jueces )acultados por las partes del
contrato.
,stos principios )ueron desarrollados por el 3nstituto 3nternacional para la 0ni)icacin del Derecho
1rivado, por lo &ue no son obli(atorios.
.l ser principios no solo son un modo de interpretacin ya &ue tambin pueden ser usados por los
le(isladores en trminos modelo le(islativo de leyes nacionales sobre materia de arbitraje
internacional.
'ambin son usados como $e+ %ercatoria, &ue es el como se puede interpretar basado en la
costumbre, y estos principios son observaciones de costumbre.
Dentro de estos principios e+isten los 3*#C',"%! &ue son si(las &ue permiten establecer donde
esta el ries(o, la asi(nacin del ries(o 4como &uien es el responsable si el barco se hunde5.
0ni)icaci n: 1rincipio Del Derecho ,uropeo De #ontrato 4,1#$5:
3niciativa de la unin europea para )acilitar el comercio dentro de la misma unin, ll &ue se ho/o a
travs del establecimiento de una le(islacin comun &ue puede o no terminar como un cdi(o
comn europeo.
,stos principios se caracteri/an por&ue intentan unir dos )ormas de derecho 4common laB y civil
laB5, ya &ue en ,uropa persisten ambas.
#omo son principios, tambin buscan ser le+ %ercatoria.
,n el )ondo, la uni)ormidad de le(islacin busca una )orma de le(islacin comn para )acilitar el
comercio (lobal.
7 Cctubre
=uentes Del Derecho:
#uando hablamos de )uentes respondemos las pre(untas de por&ue sur(en la normas jurdicas,
cuales son las ra/ones y modi)icaciones por las &ue consideramos &ue ciertos comportamientos
debieran ser obli(atorias, esto lo responden la )uentes materiales, &ue son las ra/ones para
incentivar o desincentivar ciertas conductas. #uando nos encontramos con cual&uier norma la
podemos anali/ar desde la teora de )uentes.
2 %ateriales: motivaciones por las cuales )ue incorporada determinada norma a un ordenamiento
jurdico, las cuales son variadas como es el caso del articulo 16 del cdi(o de comercio sobre la
di(nidad del consumidor. ,ntre esta se encuentran los motivos histricos, los valores o la
necesidad en trminos de incentivos para controlar el comportamiento de los or(anismos de
se(uridad. Ctro ejemplo mas (eneral, encontrada en el articulo 2314 del cdi(o civil &ue
establece el principio bsico de la responsabilidad e+tracontractual &ue sur(e de intercambios
espontneos o accidentes &ue causan daos y &ue supone como )uente principal el articulo 1382
del cdi(o civil )rancs &ue dice esencialmente lo mismo &ue el cdi(o de bello. ,ste es la )uente
material mas directa. .mbas normas estn radicadas en trminos (enerales es decir en un Iel
&ueI, &ue implica un sujeto indeterminado por lo &ue la tcnica le(islativa supone el uso de un
principio (eneral. ,n este sentido, es una norma &ue si(ue los principios de la ilustracin en
trminos de su a)n de (eneralidad para poder aplicar una norma a todos. ;alorativamente
podemos decir &ue es una norma basada en la responsabilidad lo &ue se basa en la nocin anterior
de libertad por lo &ue al ser libre debemos ser responsables de nuestros actos. ,s por esto &ue
podemos de)inir in)initas )uentes materiales para una norma &ue nos permiten entender por&ue la
norma ha sido incorporada al ordenamiento y el por&ue de la tcnica le(islativa empleada.
2 =ormales: )orma &ue toma la norma jurdica y es relevante para e)ectos de (eneracin de la
misma y ciertas cuestiones interpretativas como el (rado de vinculacin &ue conllevan y la
jerar&ua normativa &ue tienen dentro del ordenamiento. ,s como se e+presa la materialidad
anterior y la )orma en &ue se e+presa dice relevancia de cual va a ser el proceso )ormal para la
obli(atoriedad de esa norma jurdica as como para determinar su alcance, )orma de interpretacin
y jerar&ua dentro del sistema. ,n nuestro sistema se da una preponderancia muy )uerte a la ley
como )uente, lo cual se de nota en los primeros tres artculos del cdi(o civil. ,l articulo primero
da cuenta de &ue la )uente principal del derecho es la ley, y lo mas relevante es lo &ue se re)iere a
los artculos se(undo y tercero en el sistema de )uentes. ,l se(undo se re)iera a la costumbre &ue
es la )uente principal de derecho en sistemas de derecho primitivo, en nuestro sistema ocupa un
lu(ar secundario ya &ue se utili/a solo si la ley invoca a la costumbre y solo ah ser )uente del
derecho civil. ,n el articulo tercero el cdi(o se re)iere a las )uentes judiciales para menoscabar
su valor, ya &ue solo el le(islador puede decir como se interpreta la ley y solo una ley puede
interpretar el carcter (eneral de otra ley. 1ero las sentencias judiciales solo va a ser vinculante
para las partes de ese juicio.
2 Directas: e+presin de normas jurdicas, re)lejan y dan cuenta de normas de comportamiento
en )orma especi)ica y solo en ellas el jue/ puede )undar su sentencia. !on normas de
comportamiento &ue pueden ser invocadas directamente para la decisin de un caso concreto.
$as dos )uentes principales de nuestro sistema son la ley y la costumbre a pesar de lo &ue dice
el articulo se(undo del cdi(o civil.
2 $ey: presenta una ventaja enorme ya &ue es dinmica, puede alterarse en )orma
relativamente rpida. #ontiene una obli(acin de comportamiento concreta determinada
en su alcance por las palabras de la misma ley. !abemos cuando comien/a y termina su
vi(encia, y permite conocer con )acilidad los derechos y deberes. !e presume &ue es de
publico conocimiento 4.rt.8 ##5. ,sta la )iccin de &ue la conocemos todos desde su
publicacin. $a ley supone valide/ por el cumplimiento de un procedimiento y no por su
contenido por lo &ue puede tener problemas de e)icacia.
2 #ostumbre: tiene su ori(en en la repeticin constante, uni)orme y de lar(a data de ciertos
modos de conducta con la particularidad de &ue se trata de una conducta &ue obedece al
convencimiento de ser una necesidad jurdica. #onviccin en la sociedad de &ue se trata
de una obli(acin jurdica. #ontrariamente a la ley, como la costumbre proviene de una
cuestin de hecho, tiene problemas en cuanto as la delimitacin de su alcance en cuanto a
la de)inicin e+acta de su contenido y la determinacin de la vi(encia y perdida e valor de
la )uente. $s costumbres van mutando muy lentamente, ahora bien, la (ran ventaja es &ue
por corresponder a la repeticin de una practica y una valoracin de obli(atoriedad, no
tiene un problema de valide/ y e)icacia, por lo (eneral se le considera justa y obli(atoria
por cuanto a su contenido. ,l cdi(o civil supone la necesidad de la dictacin de normas
de conductas en )orma rpida y supone dejar de lado las costumbres espaolas para
)ormar una identidad nacional por lo &ue la dictacin de nueva le(islacin era la )orma
mas e)ica/ de lo(rar esto, pues no haba tiempo para )orjar nuevas costumbres.
2 1rincipios
2 3ndirectas: por si solas no son su)icientes para )undar una decisin judicial sino &ue son
complementarias a las primeras 4directa5. 'ienen auctoritas pero no potestas, su relevancia va
a depender del respaldo o conviccin de &ue se trate de una interpretacin autori/ada de una
)uente )ormal directa, a&uel presti(io &ue ten(a involucrada ya sea el te+to de doctrina o la
sentencia de la &ue hablemos. Hay otros sistemas en &ue estas )uentes han pasado a )ormar
directamente )uentes importantes, como es el caso de por ejemplo en el sistema romano la ley
de citas. 'ambin es el caso del sistema an(losajn de los precedentes &ue dice &ue la
interpretacin de la sentencia tiene sentido obli(atorio de vinculacin (eneral y decisiones
posteriores pueden invocarlas directamente. 'ambin se puede invalidar una sentencia
anterior por un tribunal de la misma jerar&ua, dejando sin e)ecto el precedente.
2 Eurisprudencia: uno no puede sustentar una decisin solo en una sentencia judicial ya &ue
solo es obli(atorio para las partes del proceso y esto marca una (ran di)erencia con el
common laB ya &ue ah es )uente directa puesto &ue se puede resolver un caso solamente
basado en una sentencia previa. ,n nuestro sistema hay &ue recurrir a la interpretacin de
la norma )ormal directa &ue es la ley.
2 Doctrina.
'eor a De $a $ey:
,l cdi(o civil contiene una de)inicin de ley en su articulo 1. $o primero &ue sur(e de esta
de)inicin es &ue atiende en parte al(una del contenido material de lo &ue vamos a entender por ley.
.tiende simplemente a lo )ormal y en trminos de contenido tenemos &ue es un mandato,
prohibicin o permisin.
$a constitucin seala el procedimiento por el cual debe dictarse la ley y desi(na al r(ano &ue
posee la voluntad soberana para dictar la ley.
$o &ue di(a la ley no nos importa a e)ectos de valorar su e)icacia. $a ley manda por el
procedimiento, por haberse dictado con)orma a un procedimiento determinado en la constitucin.
,n ese sentido un problema de valide/ de la ley no se re)iere a su contenido sino &ue a un problema
en el procedimiento de su dictacin. $os nicos cuestionamientos &ue podemos dar a la
obli(atoriedad de una ley es por vicios del procedimiento.
!anto 'oms seala &ue la ley es una prescripcin de la ra/n orientada al bien comn y dictada
por &uien tiene a su car(o el cuidado de la comunidad. ,l contenido principal de esta de)inicin es
&ue es una prescripcin de la ra/n orientada al bien comn por lo &ue para esta concepcin si es
relevante el contenido de una ley, puesto &ue el contenido debe estar orientado al bien comn y el
supuesto implcito es &ue es )cil de determinar por&ue proviene de la ra/n y es la ra/n su)iciente
y capa/ de conocer a&uello &ue es una suerte de lo &ue es objetivamente bueno. ,n este sentido el
encar(ado del cuidado de la comunidad mas &ue dar su voluntad tiene &ue descubrir por medio de
su ro/an cuales son los preceptos orientados al bien comn y declararlos. ,l descubre y promul(a.
'omas de .&uino es mas estricto y habla del derecho a rebelin )rente al tirano )rente a una ley
injusta en trminos de su contenido.
$a comparacin entre ambas de)iniciones se toma como un punto bsico entre la concepciones
positivistas y iusnaturalistas del derecho.
,stas de)iniciones presentan consecuencias a e)ectos de la interpretacin de la norma en una
tradicin positivista se busca inda(ar cual es la intencin del le(islador y &ue es lo &ue una persona
puede entender de la ley. Desde una perspectiva iusnaturalista atendemos a cuales son los valores o
principios implcitos en una le(islacin orientando,a a un determinado objetivo de tender hacia el
bien comn. Hay un ncleo de conceptos &ue en (eneral &uedan a disposicin del entendimiento de
los particulares como es el caso de los derechos )undamentales &ue sirven como punto de reunin
entre ambas vertientes del derecho pero mas all de eso tenemos un con)licto entre tcnica en ra/n
y racionalidad de una norma como el entendimiento de la misma en el marco de un sistema jurdico
concreto orientado hacia ciertos )ines.
,n doctrina tradicional se ha hecho una clasi)icacin de las leyes en )uncin de su contenido y &ue
da cuenta el articulo 1:
2 $a ley manda: normas imperativas.
2 $a ley prohibe: normas prohibitivas.
2 $a ley permite: normas permisivas.
,sta clasi)icacin esta mas bien superada, y si(uiendo distinciones de tericos del derecho
posteriores a Hart, decimos &ue esta clasi)icacin se re)ieren a leyes &ue establecen solo
prescripciones del comportamiento pero hay otro tipos de norma &ue son las potestativas, en el
sentido de &ue con)ieren determinadas )acultados para actuar en derecho, como la norma &ue otor(a
la )acultad de testar, de representacin, de resolucin de con)lictos, etc y &ue no necesariamente
contienen una prescripcin de comportamiento y de)inen cuales son los re&uisitos para la
reali/acin de actos creadores del derecho y la principal es la encontrada en el articulo 1646 del
cdi(o civil, la cual otor(a a los particulares la )acultad de re(ular sus relaciones con )uer/a de ley.
Ctor(a contenido obli(atorio a los acuerdos &ue realicen los particulares.
Desde un punto de vista l(ico, las normas son esencialmente de dos clases, preceptivas 4mandan o
prohiben5 permisivas &ue son las &ue autori/an una determinada conducta.
.demas la distincin bsica supone una especie de )alacia pues parece atender a la )orma en &ue se
ha )ormali/ado una determinada norma cuando mas bien hay &ue atender al contenido especi)ico de
la ley. %uchas veces va a ser )cil con)undir una norma imperativa 4cual&uier norma &ue presbicia
o dispon(a una conducta positiva como las &ue establecen re&uisitos para la reali/acin de ciertos
actos5 de una prohibitiva 4son a&uellas &ue establecen &ue una conducta no puede reali/arse en
nin(n caso y bajo nin(n respecto5. 1or ejemplo tenemos el articulo 14:4 &ue esta entre las
normas &ue de)inen los re&uisitos de los actos y contratos y dentro de esas normas hay al(unas &ue
establecen los objetos ilcitos. $a norma presenta la apariencia de incluir cuatro preceptos
prohibitivos, ahora bien solo los numerales primero y se(undo de esa disposicin son propiamente
normas prohibitivas, por el contrario el numeral tercero y cuarto son imperativas en el sentido &ue
la conducta establece un re&uisito previo para &ue el acto sea licito y por ende valido. .un cuando
la norma tiene la apariencia de ser prohibitiva en su totalidad, esto no es as ya &ue no prohibe para
cual&uier caso una conducta en los numerales 3 y 4.
.rt. 404 --? totalmente prohibitiva en su inciso primero. *o importa el (rado de autori/acin,
nunca se podrn donar bienes races de un pupilo. !in embar(o, el inciso se(undo contiene una
norma imperativa respecto de la disposicin de bienes muebles y se establecen los re&uisitos &ue
debe cumplir la persona.
,sta distincin es importante para lo dispuesto en el articulo 10 de acuerdo a cual los actos &ue
prohibe la ley son nulas y sin nin(n valor, la in)raccin de una norma prohibitiva siempre resulta
en nulidad absoluta &ue es la mas (rave sancin de nuestro ordenamiento civil en cambio la
in)raccin de una norma imperativa puede tener consecuencias diversas.
0na se(unda cuestin relevante a e)ectos de la clasi)icacin de las normas y &ue muestra la
inutilidad de la clasi)icacin tradicional dice relacin con los conceptos de orden publico y orden
privado.
8 Cctubre
,l concepto de ley del cdi(o civil esta vinculado a la soberana como atributo del estado e
indirectamente a la democracia como criterio de le(itimidad. *o atiende al contenido obli(atorio de
la norma &ue se esta dictando sino &ue le otor(a una valide/ procedimental. $os nicos limites &ue
e+isten en relacin al contenido esta dado por su lu(ar en la estructura jerr&uica y por su doctrina
de derechos )undamentales, lo cual tambin se relaciona con la estructura jerr&uica del
ordenamiento.
%as relevante &ue la distincin entre permisiva, imperativa y prohibitiva, es a&uella &ue se hace
entre normas de orden publico y normas de orden privado.
,l objeto del derecho privado es establecer un marco para &ue los particulares ordenen sus
relaciones sobre la base de la nocin de &ue los ciudadanos, los particulares son libres e i(uales. ,se
mbito de i(ual (rado de libertad supone un principio implcito de &ue estn permitid en (eneral
todas las conductas de los particulares salvo a&uellas &ue se escapen de ese determinado marco,
e+ceptuando los lmites de a&uello &ue esta prohibido por el ordenamiento y esto es lo &ue
tradicionalmente se ha denominado Principio De Autonoma Privada.
,sta nocin se mani)iesta en las distintas )ormas y mecanismos &ue se pueden utili/ar para re(ular
las relaciones y el limite esta dado por las normas de orden publico &ue son las &ue no est n a
disposicin de los particulares para modi)icarlas, pero en (eneral vana hacer la minora dentro de
las normas de derecho privado. !on los limites e+ternos &ue la comunidad considera &ue siempre
deben ser respetados por los particulares, pero la (eneralidad de las normas del derecho privado van
a ser dispositivas es decir &ue con acuerdo de las partes pueden ser modi)icadas y solo actuaran en
)orma supletoria cuando las partes no se pon(an de acuerdo en otra )orma de re(ular sus relaciones.
,stn destinadas a bajar los costos de transaccin, ya &ue aun&ue no se nombran, necesariamente se
estn invocando y solo en el caso &ue no se &uieran usar van a poder pactar e+pl citamente lo
contrario.
$as normas del cdi(o suponen el mbito de circunstancias relevantes a la hora de celebrar un
contrato. ,n este sentido, hay una tradicin jurdica &ue es reco(ida por la ley y &ue resuelve los
con)lictos mas usuales y muestra a los particulares una cierta previsibilidad. ,m este sentido
podemos mencionar las normas del pa(o, por ejemplo el .rt. 1688, 168H.
!olo cuando hay un inters publico involucrado, la autonoma privada tiene ciertos limites. !e
recurre a limites de contenido indeterminado &ue de)inen el limite del inters publico y se encuentra
en el cdi(o en los conceptos de $ey, Crden 1ublico y @uenas #ostumbres 4recurre a una suerte de
moral social &ue de)ine cuales son los mbitos m+imos de libertad de los particulares y es un
concepto &ue muta en el tiempo dependiendo del consenso &ue e+iste al interior de una determinada
comunidad5. #uando hablamos de $ey en este sentido nos re)erimos a leyes prohibitivas ya &ue son
las nicas &ue siempre tienen carcter de orden publico puesto &ue los otros tipos dependen de
cuales son los intereses &ue estn llamados a cautelar. .s por ejemplo el art. 1H40 tiene la
)ormulacin de una norma imperativa, sin embar(o por la materia a la &ue se re)iere no cabe duda
&ue es de orden privado puesto &ue nada obsta a las partes para la modi)icacin de la norma a la
hora de reali/ar el contrato. 1or el contrario, en el libro tercero esta el art. 11:7, &ue de)ine las
asi(naciones )or/osas, esto es &ue se debe cumplir con las determinadas asi(naciones )or/osas al
momento de la muerte las cuales priman por sobre la voluntad y es una norma de orden publico
puesto &ue si hay un inters distinto al del testador &ue es el inters publico en la proteccin de la
)amilia del causante. por&ue esta este inters publico, no esta a disposicin de los particulares
para su cambio.
,l e)ecto ademas &ue produce la contraversin de normas de orden publico y privado es distinto, en
el primero, nos encontramos con la sancin de nulidad absoluta &ue es el mayor nivel de ine)icacia
del &ue puede su)rir un acto. !i por el contrario nos encontramos en contraversin de una norma de
orden privado, la sancin va a ser usualmente la indemni/acin de los perjuicios causados por esa
contraversin considerndose un incumplimiento del contrato y no su desaparicin lo &ue vemos en
los artculos 10 y 1666.
*o e+iste nin(n criterio abstracto para &ue podamos de)inir una norma como de orden publico o
privado. 1or lo &ue es mas )cil desi(nar mbitos en los cuales las normas entren se(n los
intereses &ue cautelen. ,sencialmente las materias de derecho civil pero &ue no pertenecen al
derecho patrimonial son de orden publico, como la de sucesiones, )amilia y las &ue de)inen los
caracteres de las personas. 1or el contrario las normas de orden civil patrimonial van a ser de orden
privado salvo las &ue son necesarias para el buen )uncionamiento del sistema de derecho
patrimonial como por ejemplo las &ue establecen las )ormalidades de un contrato, lo &ue supone el
piso o numero de re&uisitos bsicos &ue no pueden ser alterados por las partes.
#iernas normas de proteccin de incapaces y de ciertos (rupos de personas como los consumidores
son prote(idos por normas de orden publico puesto &ue se considera &ue las partes no estn en
posicin de i(ualdad. 1ero estas cate(oras son (enerales por lo &ue necesitamos una labor de
interpretacin para cada caso viendo cual norma es de orden publico o de orden privado.
$a nocin de buenas costumbres es mas di)usa &ue la nocin de orden publico ya &ue da cuenta de
una especie de superposicin entre la moral social y el ordenamiento jurdico. Desde una
perspectiva tradicional el orden publico se ve re)erido a re(las asociadas a la moral se+ual y a la
moral )amiliar. !in embar(o, la tendencia actual en )uncin de &ue tenemos una sociedad mas
tolerante, la tendencia es &ue el concepto de buenas costumbres se valla retirando de esas materias
pero se le ha otor(ado un contenido nuevo relacionado a las buenas practicas &ue deben
desarrollarse en una relacin de ne(ocios. ,ste nuevo contenido tiene &ue ver con la nocin de
buena )e &ue son ciertos caracteres mnimos &ue deben e+istir en las relaciones comerciales.
,n este sentido, las buenas costumbres son hoy mas bien una revisin a ciertos niveles recprocos
de lealtad &ue debemos mantener los particulares en nuestras relaciones.
$a ley tiene )uer/a obli(atoria y la tiene a contar de un determinado momento en el tiempo &ue es el
momento de su publicacin como se ve en el art. : del cdi(o. $a publicacin de acuerdo a este
articulo se reali/a en el diario o)icial y lo particular de la entrada en vi(encia de la ley es como dice
el articulo 7 inciso 1, es &ue a partir de la publicacin se presume el conocimiento de la ley, lo
cual se rea)irma en el articulo 8. ,n este sentido desde la publicacin de la ley se presume
conocida por todos al punto de &ue nadie puede ale(ar su i(norancia como e+cusa. $a situacin no
era idntica a la publicacin del cdi(o, esta presuncin de conocimiento de la ley buscaba tener
una base mas )uerte en la realidad diciendo &ue no podr ale(arse i(norancia de la ley despus del
caso comn o especial a no ser &ue se haya interrumpida la comunicacin entre los distintos
departamentos, lo cual suspende el tiempo y la presuncin de conocimiento hasta &ue la
comunicacin se reanude, estableciendo &ue la )uer/a obli(atoria de la ley se iba e+tendiendo en
)orma escalonada en relacin a la distancia (eo(r)ica con los dems departamentos &ue era la
divisin estructural del pas en esa poca. ,sto era as hasta el punto &ue poda ale(arse i(norancia
de la ley por&ue el caballo no lle(o con el diario o)icial &ue tenia la nueva ley.
,sto se altero en 1H4H por el te+to &ue tenemos ahora vi(ente &ue ya no pretende una base de
realidad de la presuncin de la ley, lo &ue se hi/o por ra/ones de se(uridad jurdica, ya &ue lo
relevante es &ue no puede e+cusarse en la i(norancia la obli(atoriedad de la ley. !on
consideraciones de certidumbre, un ordenamiento jurdico no soporta la posibilidad de ale(ar
i(norancia de la ley como e+cusa de la )uer/a obli(atoria de la misma. ,sta presuncin esta re)erida
en varias otras normas del cdi(o 4.rt. 70: ltimos dos incisos &ue muestra una presuncin de
derecho de mala )e. .rt. 1462, el error es una causal de ine)icacia de un contrato, esto siempre &ue
el error recai(a sobre cuestiones de hecho, pero si el error versa sobre materias de derecho, no va a
viciar el consentimiento y no va a dar lu(ar a una causal de nulidad5.
10 Cctubre
$a nulidad absoluta es el m+imo vicio a los contratos y cual&uier persona puede ale(arla e+cepto
la persona &ue ha celebrado el contrato conociendo el vicio, lo &ue se discute si se re)iere a la
presuncin de la ley o a otra cosa 4.rt. 1:835. ,sto presenta problemas por lo &ue la jurisprudencia
ha sealado &ue en realidad la norma esta atendiendo a un conocimiento e)ectivo de al(uno de los
contratantes respecto de la e+istencia de un vicio de nulidad, a una intencin de vicio al(o cercano
al dolo y esto mati/a. $a )uer/a de la presuncin del articulo 8 ya &ue si )uera as seria un absurdo.
9,rror de derecho: error acerca del alcance de una norma jurdica. ,n la situaciones de pa(o de lo
no debido se puede repetir, se puede interponer una accin para solicitar la restitucin de a&uello
&ue se pa(o y esto se ve en los artculos 22H7 y 22HH. ,n este caso no se e+i(e conocer
directamente la ley por&ue el error de derecho da cuenta de un rehacer de hecho por&ue se esta
(enerando un enri&uecimiento sin causa y esto va contra la idea de justicia correctiva ya &ue al no
ser donacin es un enri&uecimiento indebido y en estos casos el derecho acepta &ue podamos
repetir lo pa(ado a pesar de &ue e+iste un error de derecho.
,l art 1470 hace la distincin entre obli(aciones civiles 4normas &ue sur(en de contratos y
accidentes &ue causan dao respecto de las cuales tenemos una accin para e+i(ir su cumplimiento5
y las naturales 4el derecho reconoce la e+istencia del vinculo jurdico entre dos personas pero por
cierta ra/ones enumerad estas obli(aciones no tienen acciones para e+i(irlas pero si se pa(an
voluntariamente, como e+iste el derecho y no la accin yo puedo retener el pa(o y no es un caso de
enri&uecimiento sin causa5. 1ara &ue este pa(o sea valido debe ser hecho voluntariamente lo &ue
supone per)ecto conocimiento en el hecho y en el derecho &ue es &ue yo se &ue estoy pa(ando una
obli(acin natural. $a causa mas usual para las obli(aciones naturales es la e+tincin prescriptiva
&ue anula la accin aun&ue si(a apareciendo la obli(acin.
$as )uentes de las obli(aciones son contratos, cuasi contratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
,n materia de matrimonio civil basta con una justa causa de error un y buena )e para &ue el
matrimonio aun&ue nulo ten(a e)ectos civiles y no se re&uieren ambos ni nin(uno para &ue ten(a
e)ectos sobre la )iliacin de los hijos. .un cuando por un error e+cusable los cnyu(es hayan hecho
un vicio de nulidad sin importar si recae sobre el hecho y el derecho va a tener consecuencias
civiles y esto es as por&ue hablamos de derecho de )amilia por&ue hay intereses &ue el
ordenamiento jurdico encuentra superiores &ue la presuncin de conocimiento de la ley del art. 8
4.rt.61 $.1H475. ,sta norma muestra &ue en )amilia no son los mismos principios los &ue se
aplican.
14 Cctubre
$e(alpublishin(
1oderjudicial
%icrojuris
%anuales de derecho civil 4Gon/ales =i(ueroa, ale+ander somarriba5.
Doctrina: scielo.cl
;i(encia De $a $ey:
$a ley entra en vi(encia desde el momento &ue es promul(ada y publicada. $a promul(acin se
re)iere a un acto de (obierno por el cual se declara y ordena la observancia de la ley. 'ambien hay
&ue publicar la ley para darla a conocer y presumir su conocimiento. $os principios basicos de esta
materia es &ue la ley tiene vi(encia inmediata y &ue es por re(la (eneral irretroactiva es decir &ie
solo va a re(ular situaciones hacia el )uturo. #omo siempre van a e+istir e+cepciones:
2 ;acancia le(al: inciso tercero del art.7 la propia ley dispone cosas di)erentes de su entrada en
vi(encia &ue es cuando la ley tiene un impacto importante en al(una materia por lo &ue se
establece &ue la vi(encia empe/ara tantos das despus de su publicacin como por ejemplo el art
)inal del cdi(o, otro ejemplo tpico es la del #di(o 1rocesal 1enal el cual entro en vi(encia de
)orma escalonada por las distintas re(iones empe/ando por los e+tremos, lo mismo pasa con los
tribunales ambientales de la ley 20.:00. ,l periodo de vacancia puede estar sujeto tanto a pla/o
como a condicin &ue es un hecho )uturo de ocurrencia incierta y pueden o no ocurrir, como por
ejemplo con la ley 20.417 sobre la superintendencia del medio ambiente sujeta a la condicin de
la entrada en )uncionamiento de los tribunales ambientales dada por la ley 20.:00. ,n los casos de
vacancia le(al, cuando hablamos de leyes &ue reempla/an a otras hablamos &ue se produce un
periodo de ultra actividad de la ley anti(ua, &ue es el periodo entre la publicacin de la nueva ley
y su entrada en vi(encia. ,l art.H habla de la irretroactividad de la ley, ahora bien el problema
&ue tiene es &ue esta establecida por ley lo &ue supone &ue cual&uier otra ley podra anular lo
declarado por esta re(la al tener la misma jerar&ua por lo &ue es un principio pero si el con(reso
lo &uisiera podra dictar normas de jerar&ua le(al &ue dispon(an la re(ulacin de situaciones
pasadas. $a retroactividad es e+cepcional por&ue los particulares no conocan las situaciones
aplicables a sus actos al no e+istir la ley. #omo se da esta situacin e+iste una prohibicin a nivel
constitucional de establecer leyes retroactivas por ejemplo en materia penal aun&ue solo si la ley
es )avorable puede aplicarse en )orma retroactiva. $a se(unda prohibicin constitucional es
respecto de la a)ectacin de (arantas constitucionales, el problema &ue se (enera es &ue e+iste
una in)lacin de (arantas constitucionales y establecemos la propiedad privada como (aranta.
$ey sobre el e)ecto retroactivo de las leyes:
"especto de la retroactividad se dan dos doctrinas:
2 Derechos ad&uiridos: seala &ue una ley es retroactiva cuando lesiona derechos ad&uiridos
4incorporados al patrimonio de una persona en oposicin a meras e+pectativas5. !i solo se
tiene la esperan/a de ad&uirir un derecho pero no se tiene los re&uisitos &ue la ley pona para
el cumplimiento del derecho, se dice &ue se tiene la esperan/a o e+pectativa por lo &ue la ley
no a)ecta a los derechos ad&uiridos. "especto de los derechos ad&uiridos, siempre debe re(ir
la ley anti(ua, solo cuando un particular esta ante meras e+pectativas, esa situacin ser
re(ida por la ley nueva. !e le critica a esta doctrina &ue es muy irretroactiva provocando una
enorme ultraretroactividad. 'ambin se dice &ue es e+tremadamente individualista puesto &ue
&uien haya hecho una relacin jurdica sabe &ue su derecho va a ser inamovible a pesar de los
intentos de la comunidad por cambiar eso.
16 Cctubre
2 "elacin jurdica: lo caracterstico de las relaciones jurdicas es &ue ten(an u. %omento de
creacin, su e)ecto en el tiempo y la e+tincin. $o &ue hace esta doctrina es precisar los
momentos en &ue la ley aplica retroactivamente y para ello va a distin(uir entre la
constitucin, e)ectos y e+tincin de la relacin en cuanto a su constitucin la relacin se ri(e
por la ley vi(ente en ese momento, cuando los e)ectos de la relacin en &ue se trate se van a
re(ir por la ley vi(ente al momento en &ue se producen. !i se cambia una ley en el momento
D, todo lo &ue ocurra antes de D se re(ir por la ley anti(ua y lo &ue ocurra despus de D por
la ley nueva.
*uestra ley sobre el e)ecto retroactivo de las leyes adopta una posicin eclctica entre ambas
doctrinas, revelando &ue en la practica la primera era inaplicable ya &ue es demasiado estricta.
$a ley sobre el e)ecto retroactivo da un catalo(o de soluciones practicas sobre problemas &ue se
sucedan comnmente. $eyes sobre capacidad, derechos reales, derechos condicionales, sucesiones,
procedimiento judicial, contratos, matrimonio civil y proscripciones. 0sualmente se presenta esta
ley como se(uidora de los derechos ad&uiridos en especial por lo dispuesto por los artculos 7 y 8,
pero hay varios casos en &ue parece estar mas cerca de una solucin &ue estara dada por la doctrina
de la relacin jurdica. $as normas sobre estado civil art 2 a 7 sealan &ue si se ad&uiere un
estado civil con)orme a la ley, esta va a subsistir aun&ue la ley pierda su vi(encia. ,sto es se(uir
claramente la doctrina de la relacin jurdica puesto &ue los derechos y obli(aciones &ue emanan de
tener esa condicin se ri(en por la ley nueva.
Hay &ue distin(uir cuales son las posiciones &ue re)ieren a )amilia y personas de las &ue re)ieren a
derecho civil patrimonial y en se(undo lu(ar hay &ue distin(uir cuales son las normas de orden
privado &ue se ven a)ectadas y las de orden publico. $as leyes &ue a)ectan a )amilia y personas
ri(en in actium, desde el momento de su dictacin, cuando se producen modi)icaciones le(ales &ue
a)ectan disposiciones de orden publico, )amilia o personas ri(en de inmediato por&ue se estima &ue
e+iste un inters (eneral. %ientras &ue en normas de orden privado civil patrimonial donde los
particulares han podido ordenar de determinadas maneras sus relaciones y donde se privile(ian los
intereses particulares la ley usa una nocin mas estricta de retroactividad mas cercana a las
disposiciones de la doctrina de derechos ad&uiridos privile(iandose el ordenamiento &ue se dieron
los particulares siendo el mejor ejemplo el art. 22 de la ley sobre el e)ecto retroactivo de las leyes,
donde se e+ceptan de situaciones e+tra de derecho procesal y de sanciones, son cuestiones
accesorias al contrato.
$a ley sobre el e)ecto retroactivo de las leyes tiene carcter supletorio y en (eneral todas las
disposiciones &ue producen cambios relevantes tienen sus propias normas &ue re(ulan la )orma en
&ue van a empe/ar a re(ir mediante artculos transitorios.
' rmino De $a $ey:
,n principio la ley tiene vi(encia eterna, sin embar(o puede terminar ya sea por dero(acin, pla/o o
por condicin. $a )orma mas tpica de terminar el e)ecto obli(atorio de la ley es la dero(acin &ue
es establecida por una norma de misma jerar&ua la dero(a sea por&ue la suprime, sea por&ue la
cambia por otra.
$a dero(acin debe emanar del r(ano )acultado para ello, en (eneral el mismo &ue la dicto. 0na
ley ordinaria solo puede ser dero(ada por una ley ordinaria. $os decretos con )uer/a de ley
re&uieren de una ley para ser dero(ada. 'ambin es competente para dero(ar normas el r(ano
superior al &ue la dict.
$a jurisprudencia es ambivalente ante la idea de una dero(acin tacita por parte de la constitucin
hacia las leyes debido a &ue la constitucin del 80 estableci el '# &ue es un or(anismo destinado a
determinar la constitucionalidad de las leyes y ademas e+ista el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.
,l 2010 la jurisprudencia de la sala civil de la #orte !uprema a propsito del decreto ley 2:H6, se
ha sealado &ue no e+iste impedimento al(uno para &ue un tribunal de la repblica declare
dero(ado tcitamente una disposicin le(al anterior a la constitucin.
,+isten varios tipos de dero(acin:
2 'acita: esta siempre es especial por&ue cuando hay dero(acin tacita &ue es a&uella &ue se
produce cuando una nueva ley contiene disposiciones &ue son inconciliables con la ley anterior y
se re)iere solo a a&uella materia en la &ue e+ista contradiccin.
2 ,+presa:
2 ,special: se seala e+plcitamente cuales son las normas &ue &uedan dero(adas.
2 Cr(nica: se dero(a un cuerpo de normas re)erido a una determinada materia. Hay muy pocos
casos por&ue (enera problemas de se(uridad jurdica. ,l ejemplo mas clsico de esto es el
articulo )inal del cdi(o civil.
2 'otal
2 1arcial
$as normas sobre dero(acin estn en los artculos 62 y 63.
,jemplos de leyes sujetos a pla/o hay varios como es el caso de la ley 1H683 &ue se re)era a la
re(ulari/acin de construcciones urbanas.
$as leyes tambin pueden poner condicin para poner termino a si vi(encia.
,l desuso no es una )orma para poner termino a la vi(encia de una ley, ya &ue es una costumbre
contra ley &ue no es considerada )ormalmente en nuestro ordenamiento, ahora bien desde un punto
de vista sistemtico tampoco podemos asumir &ue el desuso implica la perdida de )uer/a obli(atoria
de la ley puesto &ue esto le restara poder al con(reso. !e ha visto desuso en la disposiciones hacia
el re(ulamiento de las buenas costumbres &ue se van adaptando en su aplicacin por medio de una
nueva interpretacin.
,l e)ecto de la ley sobre las personas y el espacio se estudian dentro del derecho internacional
privado aun&ue estn re(ulados en el titulo preliminar de derecho civil.
"especto de las persona. ,l principio bsico esta en el art.14 donde la ley es obli(atoria para todos
los habitantes de la repblica incluso e+tranjeros. #ual&uier persona dentro del territorio nacional
debe re(irse por las disposiciones de la ley chilena, no se hace di)erencia entre habitantes y
transentes. $o mismo )unciona en &ue si un chileno sale se ri(e por la ley del e+tranjero y no la
si(ue la ley chilena. ,sta disposicin es consistente con la de)inicin de persona en la cual tampoco
se hace distincin respecto de la ciudadana y nacionalidad,
Hay al(unas e+cepciones como hacia los diplomticos y a(entes consulares &ue no pueden ser
ju/(ados por in)raccin a las leyes chilenas.
17 Cctubre
,l principio de territorialidad y no discriminacin es consistente con las de)iniciones de personas
&ue da el articulo 66 del cdi(o y el 67, en cuanto a derechos subjetivos privados. ,l principio es
ademas consistente con la proteccin amplia &ue otor(a la constitucin a las personas en (eneral en
su articulo 1H.
$a distincin &ue se puede hacer entre personas nacidas y no nacidas pero no entre las mismas
personas nacidas.
,ste principio admite ciertas e+cepciones en trminos de derecho internacional donde se reconoce
un estatuto especial en )uncin de ciertos tratados internacionales a e+tranjeros &ue realicen labores
diplomticas donde dependiendo de su ran(o tienen mas o menos prerro(ativas ante la ley de donde
estn reali/ando sus )unciones. $o &ue se les reconoce es la inmunidad de jurisdiccin y &ue se
re)iere. Jue los )uncionarios a cierta cate(oras de )uncionarios e+tranjeros no pueden ser ju/(ados
por los tribunales nacionales.
Ctros (rados de discriminacin son por ejemplo la cate(ora de ciudadano chileno &ue solo se le
reconoce a los nacionales, aun&ue se les permite a ciertos e+tranjeros &ue llevan residencia
permanente en el pas.
,l decreto ley 1H3H, re(ula la ad&uisicin de bienes por parte del estado, establece restricciones
para &ue los e+tranjeros ad&uieran territorios en /onas )ronteri/as. Hay al(unas actividades &ue
estn reservadas para los nacionales por ra/ones histricas como el transporte dentro del estado,
pero este tipo de restricciones se ha levantado, y en materia de transporte abierto e+iste un libre
transito aun&ue en materia martima aun persisten esas restricciones y el transporte martimo de
bienes solo puede ser reali/ado por bu&ues con bandera chilena.
=inalmente e+isten al(unas restricciones dentro del cdi(o y encontramos &ue los e+tranjeros no
domiciliados en chile no pueden ejercer una tutela o curatela es decir la (uarda de un menor
mientras &ue el art. 1012 no les permite ser testi(o de un testamento solemne en chile.
,l art. 16 establece una cierta aplicacin e+traterritorial de la ley chilena, esto es &ue dentro de chile
solo opera la ley chilena pero este articulo dice &ue en ciertos casos la ley persi(ue al chileno )uera
del pas por lo &ue hay una suerte de estatuto personal &ue si(ue a los chilenos sin importar donde
se encuentre. .hora bien, estos casos son restrin(idos y dicen relacin con materias de )amilia con
normas relativas a personas. 1rimero, en lo relativo a el estado de las personas, a su estado civil y
en cuanto a su capacidad para ejecutar ciertos actos &ue hayan de tener e)ectos en #hile si se
reali/an ciertos actos en el e+tranjero se pueden hacer en con)ormidad a la ley e+tranjera pero si
tienen e)ecto en chile han de re(ir por las leyes chilenas. ,l numeral se(undo se re)iere al respeto a
la re(la &ue tienen relacin con la )amilia, aun&ue esto ri(e solo para las )amilias inte(radas por
chilenos.
,)ectos De $a $ey ,n ,l ,spacio: $os #on)lictos De $eyes:
#uando hablamos de esto, nos re)erimos a los problemas &ue pueden sur(ir de relaciones jurdicas
&ue contienen elementos internacionales.
,stos elementos son los denominados )actores de cone+in &ue pueden ser el lu(ar donde estn
domiciliados los contratantes, su nacionalidad, el lu(ar donde se produce el hecho, el lu(ar donde se
producen los e)ectos de esos hechos, el lu(ar sonde estn situados los objetos o persona objeto de
una disputa.
#ada estado tiene su propias normas de derecho internacional privado &ue de)inen &ue es lo
relevante en determinado con)licto. .nte todo en chile ri(e lo dispuesto por el articulo 14. !i se esta
dentro de chile se aplica ley chilena. 1or dentro de chile se entiende el territorio nacional, las 12
millas de mar territorial y el espacio areo sobre todo esto, al(unos autores incluyen la /ona
econmica e+clusiva de 200 millas.
,l cdi(o civil ademas incluye normas especiales en los artculos 1:,17 y 18.
$a norma mas relevante es la establecida en el articulo 1: &ue se re)iere a los bienes y los contratos
4insc. 35.!e ha entendido &ue estas normas tienen de carcter de orden publico y establecen &ue los
bienes mueble o inmuebles, corporales o incorpora,es y toda las clasi)icaciones &ue se puedan hacer
&uedan sujetos a la ley chilena y al ser de orden publico no pueden ser modi)icada por las partes.
!e subentiende &ue es valido reali/ar contratos en pas e+trao respecto de bienes situados en chile.
,sos contratos deben reali/arse se(n la ley e+tranjera pero los e)e ros &ue di(an relacin con
bienes situados en chile debe re(irse por las leyes chilenas.
,n (eneral, en )uncin del principio de autonoma privada, no hay mayores restricciones para
celebrar contratos sujetos a ley e+tranjera si es &ue se puede identi)icar al menos un )actor de
cone+in internacional cual&uiera &ue este sea.
,l art. 17 se re)iere a otro principio ampliamente reconocido en derecho internacional privado &ue
es el propicio de $e+ $ocus "e(it .ctum &ue se re)iere a &ue la ley del lu(ar ri(e al acto. ,s &ue
esencialmente si se ejecuta al(n contrato por va de instrumento publico 4otor(ado por el
)uncionario por medio de disposiciones le(ales5, los re&uisitos p )ormales para &ue se entienda &ue
ese acto sea valido deben re(irse por la ley del lu(ar en &ue ese documento se otor(o, un documento
publico es el &ue tiene al(n (rado de certi)icacin estatal, en chile los mas comunes son las
escrituras publicas en &ue un )uncionario estatal da )e de los elementos del contrato. ,sos elementos
bsicos &uedan constituidos como plena prueba, hay una especie de certi)icacin estatal de &ue es
verdad. !i se re&uiere e)ectuar un documento de instrumento publico en el e+tranjero seria absurdo
e+i(ir &ue se ri(an por los re&uisitos )ormales e+istentes en #hile. ,l principio ha sido e+tendido
por la doctrina tambin a los instrumentos privados, por lo &ue se deben cumplir por los re&uisitos
de la ley e+tranjera.
,l art. 18 a su ve/, tiene una norma &ue a primera vista es contradictoria con el art. 17, puesto &ue el
17 dice &ue la ley del lu(ar ri(e el acto. 1ero resulta &ue el 18 se re)iere a la prueba de ciertos actos
y no a los re&uisitos del acto del 17. $o &ue decimos es &ue si en nuestro ordenamiento jurdico
cual&uier chileno para determinar al(n hecho re&uiere escritura publica, por mucho &ue se haya
hecho por escritura publica en el e+tranjero, si se &uiere probar en chile debe tener como prueba lo
mismo &ue se e+i(e en chile. ,s decir, re(irse por el estndar probatorio de chile y no por el del
lu(ar en el cual se hi/o el contrato.
0na ultima materia donde e+isten re(las especiales sobre con)licto de leyes es en materia de
sucesiones, en la &ue ri(e el principio de la norma del articulo H66 del cdi(o civil. ,l principio es
&ue la sucesin se ri(e por la ley del ultimo domicilio del causante 4muerto5. 1or&ue esa es la ley de
donde se abre la sucesin. Donde muere la persona es al ley &ue se aplica independiente de su
nacionalidad y es una re(la de carcter multilateral. 1ero a esto ri(e una contrae+epcion &ue es del
articulo HH8, el cual seala &ue los chilenos mantienen los derechos &ue les correspondieran de
acuerdo a las leyes chilenas y podrn e+i(ir &ue esos bienes se den de acuerdo a los bienes de,
causante e+tranjero.
$os pases cuando rati)ican y aprueban tratados pueden hacerlo con reserva, es decir &ue el tratado
se aplica salvo en al(unas disposiciones, y #hile aprob el cdi(o de Derecho internacional privado
con una reserva amplia &ue dice &ue el cdi(o no podr aplicarse en sus disposiciones &ue vallan
contra leyes chilenas pasadas, presentes o )uturas, por lo &ue se discute el valor de ese cdi(o
sur(ido de un tratado internacional. . ello se a(re(a, &ue e+isten es)uer/os a nivel internacional por
crear un cuerpo sustantivo de normas internacionales. ,l mas si(ni)icativo en materia de derecho
privado es la convencin de ;iena sobre compraventa internacional de mercaderas &ue seala &ue
si se reali/a una compraventa, el ordenamiento &ue se usa de )orma supletoria es esa norma
internacional &ue establece lo necesario para reali/ar la transaccin. esto esta rati)icado por chile
y es parte del ordenamiento jurdico nacional.
$a #ostumbre #omo =uente Del Derecho:
. nivel de importancia vamos a decir &ue la costumbre ocupa el se(undo lu(ar entre las )uentes del
derecho privado. !obre la base de la disposicin del art. 2 se ha entendido &ue la costumbre de
derecho civil no vale nada. $a ley se re)iere a la costumbre principalmente en el contrato de
arrendamiento. .hora bien, esta mirada es errnea por&ue la costumbre ocupa un lu(ar )undamental
entre las )uentes del derecho privado.
$a costumbre si bien es una )uente )ormal, lo es de creacin espontnea, &ue no podemos
identi)icarla con al(una mani)estacin e+plicita de voluntad como la ley sino &ue se reconduce a
una practica social comn, se condice a la repeticin constante de una determinada conducta por
una comunidad
.hora bien, no toda practica social reiterada constituye costumbre en el sentido de )uente )ormal del
derecho. ,l concepto de costumbre lo reservamos para la cate(ora especi)ica desusos de carcter
normativo &ue tienen el sentido de imponer un deber comn esto es &ue esa comunidad desarrolle el
uso en )uncin de una nocin de deber. 1ara con)i(urar una costumbre en sentido jurdico
necesitamos de dos elementos:
1. 1ractica reiterada 4uso5.
2. Cpinio Euris: es el convencimiento social de &ue esa practica corresponde a una norma jurdica,
no moral ni de buen comportamiento social, sino &ue corresponde a un deber de carcter
normativo, un deber de carcter jurdico.
,l problema es &ue hablar en estos trminos no dice nada ya &ue no nos sirve como un criterio para
di)erenciar cuales son estas practicas &ue tienen por detrs una norma jurdica. ,l principal )actor
&ue podemos utili/ar es uno material, el a &ue materia se re)iere la conducta. !i es al(o &ue es
comnmente re(ido por el ordenamiento jurdico, se constituye como costumbre. ,sas materias son
responsabilidad, contratos y propiedad, por&ue son esas materias &ue la comunidad entiende &ue el
incumplimiento de esas practica reiterada puede llevar sancin. Ctro re&uisito )ormal es la relacin
&ue e+ista entre esa practica y la ley. $e da la ley valor a la costumbre, recurre la ley a la costumbre
en espacios de silencioK recurre la ley a conceptos &ue solo pueden ser de)inidos en base a una
costumbreK, sobre la base de esos criterios podemos de)inir si estamos ante una costumbre jurdica
o no.
$a e)icacia de una costumbre se re)iere a la ley y por eso se ha hecho una clasi)icaci n de la
costumbre:
2 #ostumbre se(n ley.
2 #ostumbre en silencio de ley.
2 #ostumbre contra ley.
%as all de esta clasi)icacin )ormal, decimos &ue la costumbre a )in de cuentas es la base de
nuestro ordenamiento jurdico por&ue cual&uier ordenamiento supone &ue haya al(una nocin
compartida respecto del deber de cumplir las normas &ue han sido establecidas. *in(n
ordenamiento jurdico podra subsistir solo en base a la coaccin. $a e)icacia del ordenamiento en
su conjunto re&uiere de la e+istencia de una costumbre en sentido de respetar ese ordenamiento.
!e(n el art. 2 la nica costumbre reconocida es la se(n ley &ue son los casos en &ue la ley se
re)iera e+plcitamente a ella. $a mayora de las re)erencias especi)ica &ue dice la ley a la costumbre
es a al(unos contratos en especial 4art.1H38, 1H445. ,n adicin a esas re)erencias especi)icas, el
cdi(o tambin hace re)erencias (enrica a la costumbre yla mas relevante es la del art. 164:. Jue
dice &ue los contratos obli(an no solo a lo &ue esta pactado e+presamente en el,os sino &ue tambin
a lo &ue emana de la obli(acin por ley o costumbre. #uando el cdi(o hace este tipo de re)erencias
(enricas supone incorporar a los contratos todo un cumulo de prctica &ue va mucho mas all de
lo &ue las partes contratan.
,n la buena )e se da re)erencia a la costumbre en cuanto es una remisin a las e+pectativas
reciprocas &ue tienen los contratantes y estn dadas por a&uello &ue la comunidad considera como
practicas obli(atorias, es decir en la costumbres de esa comunidad con las obli(aciones
contractuales. ,n este sentido es muy di)cil separa la costumbre se(n ley de la costumbre en
ausencia de ley. ,l art. !e(undo de uno de los ltimos proyectos de cdi(o hacia re)erencia a &ue la
costumbre tenia valor tanto en ausencia como se(n ley. por esto perviven todas las re)erencias
(enricas en materia de contrato y &ue son identi)icables como costumbre en ausencia de ley. ,l "t.
1H44 distin(ue las cosas de un contrato y en cuanto a las cosas de la naturale/a seala re(las de
comportamiento &ue van a estar incorporadas al contrato cuando las partes nada di(an y esto es
parte de la naturale/a del contrato. ,n (eneral no se producen antinomias entre costumbre y buena
)e.
'odo esto se re)leja en los art. 164: y 1444. .dicionalmente el art 16:2 insc 2 seala &ue las
clusulas de uso comn se presumen aun&ue no se e+presan &ue es una )orma de llevar la
costumbre al contenido contractual.
,n adicin a las normas sobre contratos hay un se(undo (rupo de re)erencias (enricas a la
costumbre en el cdi(o &ue sin costumbre no podramos dar contenido a los conceptos. 0na de
estas materias es la responsabilidad e+tracontractual en la &ue por (eneral se responde por culpa y
culpa se entiende como la no con)ormidad entre mi conducta y un standard de cuidado debido el
&ue esta relacionado o de)inido en el art. 44, donde no hay una parametri/acin e+acta de los
niveles de cuidado podemos e+i(ir. Hay una re)erencia la buen padre de )amilia y en esencia
nin(uno de estos conceptos podramos de)inirlo sin saber cuales son las practicas de un hecho
obli(atorio. $a nica )orma de determinar ese standard de cuidado es ver cuales son las practicas
comunes.
=inalmente la costumbre tambin nos de)ine parte del marco en &ue los particulares podemos
ordenar nuestras relaciones en cuanto esta re)erida bajo la nocin de buenas costumbres en los art.
14:1 y 14:7 &ue de)inen )ormas de ilicitud de los actos jurdicos.
,n materia de contratos es muy di)cil distin(uir cuando estamos en un caso de costumbre en
silencio de ley.
.c si e+iste una di)erencia con la materia comercial en la cual si se reconoce un valor a la
costumbre en silencio de ley en su art. 4, en el &ue trata de reunir el reconocimiento de la
costumbre en materia comercial por&ue es parte de la con)ian/a bsica de los comerciante al
construir sus relaciones, pero para dar certidumbre es mas estricto &ue el cdi(o civil acorde a
como acreditar esa costumbre 4art. 6 cdi(o de comercio5. !in embar(o, e+isten varios
instrumentos &ue se dedican a codi)icar costumbres comerciales &ue se llevan adelante en la
practica para )acilitar su conocimiento por los distintos actores del mercados. $os mas comunes son
los 3ncoterms &ue de)inen ciertas modalidades de transaccin de mercadera y las mas conocidas
son las ventas #3= de #ost, 3nsurance, =rei(ht y las ventas =C@ de =ree Cn @oard.
=inalmente tenemos la costumbre contra ley la cual no tiene nin(n valor en el estado moderno ya
&ue va contra el principio democrtico de la dele(acin de poderes mani)iesta en las leyes. .hora
bien, hay ciertos matices en materia de derecho privado donde e+isten al(unos casos en la
jurisprudencia donde respecto de leyes dispositivas se ha reconocido valor a la costumbre aun&ue
valla contra disposiciones e+plcitas &ue re(ulan ciertos contratos por&ue esas disposiciones
e+plcitas estn obsoletas y ya no pertenecen a la costumbre ordinaria &ue va en esos contratos. ,n
materia penal hay un )amoso caso en &ue se reconoci valor a la costumbre contra ley aun&ue el
jue/ imposibilitado de hacer una declaracin en ese sentido, dis)ra/o esa costumbre por otra
disposicin y es el caso Euana #atrila). ,l otro caso de costumbre contra ley es el desuso &ue es
propiamente una costumbre contra ley. ,s abandonar una norma jurdica en )uncin &ue no
responde a los parmetros de la comunidad, pero )ormalmente no podemos reconocerle este valor a
la costumbre por&ue supondra un debilitamiento del ordenamiento jurdico.
,n otras ramas del derecho distintas del derecho civil, la costumbre tiene distinto peso. ,n el
derecho comercial es ampliamente reconocida por&ue todo el tiempo van sur(iendo nuevas
practicas. ,n derecho penal la costumbre no tiene valor y ri(e el principio estricto de le(alidad por
los valores &ue estn en jue(o. ,n derecho publico debe se(uirse la le(alidad ya &ue las potestades
no pueden justi)icarse por medio de la costumbre. =inalmente el derecho internacional si tiene un
valor )undamental de la costumbre por&ue hay una ausencia casi completa de normas especi)icas y
solo hay tratados internacionales &ue no estn )irmados por todos los pases.
21 Cctubre
1rincipios #omo =uente De Derecho:
Hablar de principios es hablar de una cuestin &ue de por si es indeterminada. *i si&uiera hay
consenso a nivel de teora (eneral del derecho acerca de cual es el rol &ue cumplen los principios en
un ordenamiento. 1or lo mismo, esencialmente cuando hablamos de principios estamos hablando de
directivas de comportamiento &ue tienen un alto (rado de abstraccin y (eneralidad a di)erencia de
una re(la propiamente tal donde la hiptesis de hecho esta establecida precisamente en ella por lo
&ue el trabajo &ue hace el jue/ es de subsuncion.
,+isten otra directivas donde no podemos si&uiera intentar hacer una operacin as de mecnica.
.s por ejemplo tenemos en el art. 1Hn.4 de la constitucin una proteccin al respeto y la vida
privada lo &ue es un principio demasiado amplio para precisar con certe/a cuales van a ser los
limites de esa proteccin de la intimidad )rente a otras (arantas constitucionales y son directivas
&ue nos obli(an a hacer un ejercicio de sopesamiento a )in de encontrar un determinado modo de
accin.
#omo deca DBor-in, el len(uaje humano tiene ciertas limitaciones y por tanto aun cuando estamos
tratando de disear re(las &ue conten(an directrices especi)icas de conducta, ese len(uaje, va a
recurrir a conceptos de contenido indeterminado en los &ue tambin vamos a tener un (rado de
(eneralidad enorme por lo &ue no hay (ran nivel de di)erenciacin entre eso y un principio. .s el
art.164: del cdi(o va a ser, al recurrir a nociones como la buena )e &ue supone un cierto contenido
concensuado y &ue va mutando, supone &ue necesariamente tiene &ue haber una labor de
interpretacin por parte del jue/.
*os estamos re)iriendo a directrices de conducta redactadas con tal (eneralidad &ue necesariamente
obli(an a una labor de interpretacin judicial para poder determinar cual es su contenido para
aplicar en un caso determinado.
$os principios son normas a nivel constitucional usualmente y &ue in)orman a las leyes especi)icas.
1rincipio va os a posee relacionarlo cada ve/ &ue encontremos una re(la con un (rado de
(eneralidad importante. *o necesariamente esta relacionado con la jerar&ua normativa especi)ica
de la norma jurdica de la &ue este os hablando. $os principios en (eneral e+presan la idea de &ue el
ordenamiento responde a ciertas ideas normativas bsicas y &ue van a servir de )undamento para la
aplicacin de re(las mas concretas. *os sirven ar(umentativamente para decir &ue una re(la debe
utili/arse en uno u otro sentido.
%as all de la interpretacin de normas concretas y especi)icas, los principios actan como un
criterio para completar el ordenamiento para inte(rar las la(unas de ese ordenamiento, a )alta de una
norma especi)ica &ue se re)iera a un asunto uno puede sacar un principio con el cual resolver los
casos di)ciles y esos principios debemos derivarlos de la naturale/a de las instituciones &ue
in)orman nuestro ordenamiento jurdico. . este respecto tenemos &ue tener claro &ue los jueces
estn obli(ados a )allar aun cuando no e+istan re(las especi)icas lo &ue se traduce en el principio de
ine+cusabilidad &ue esta reconocido a nivel le(al y constitucional.
,+cepcionalmente se dice &ue incluso los principios pueden operar contra ley. ,n la medida &ue
e+ista al(una disposicin &ue no presente una coherencia sistemtica con el resto del ordenamiento
jurdico.
=inalmente, en particular despus de la e+periencia jurdica de la .lemania na/i se habla de &ue
e+isten ciertos valores bsicos compartidos por las naciones civili/adas &ue permiten imponer un
limite material al derecho positivo de una determinada nacin, lo &ue esta reconocido en el art.38
del estatuto de la #orte internacional de Eusticia.
,n nuestro cdi(o civil hay muy escasas re)erencias a los principios como )uentes del derecho lo
&ue tienen &ue ver en el como el codi)icador pretenda el a(otamiento de la materia en el cdi(o y
en ese sentido solo reconoce un rol subsidiario a esto en el art.24 &ue es la &ue cierra las norma
sobre interpretacin del cdi(o civil. ,sencialmente entonces en el sistema de interpretacin del
cdi(o, los principios cumplen un rol supletorio a la interpretacin propia de las re(las le(ales
4art.1H-235.
,l art.24 se re)iere a la e&uidad &ue emana de la le(islacin a los principios bsicos de e&uidad &ue
emanan de las leyes. $o &ue hace este articulo es tratar de crear un sistema cerrado de
interpretacin. !on valores &ue sur(en inductivamente de la le(islacin y &ue nos evitan el tener
&ue salir de la ciencia del derecho para solucionar un caso concreto.
,l art. 170 n.6 del cdi(o de procedimiento civil seala &ue las sentencia deben contener los
principios de e&uidad a los cuales se re)iere el )allo.
$a ar(umentacin en base a principios presentan bastantes mas problema &ue la ar(umentacin en
base a re(las. "ara ve/ un principio va a e+presar las condiciones precisas de aplicacin y lo usual
va a ser &ue estos valores &ue podemos deducir del ordenamiento van a estar en con)lictos a e)ectos
de justi)icar una determinada situacin.
0n principio, di)cilmente nos va a conducir de manera concluyente a una solucin. 1odemos
resolver los casos concretos pero es di)cil decir &ue esta solucin es la correcta puesto &ue esto
puede ir mutando con el tiempo.
1rincipios @ sicos Del Derecho 1rivado:
1odemos derivar ciertas concepciones (enerales y abstractas &ue in)orman al derecho civil
patrimonial. ,sencialmente vamos a decir &ue estn las nociones de autonoma privada 416465,
i(ualdad 466,144:5, responsabilidad 423145, buena )e 4164:5, propiedad privada 46825, y libre
circulacin de los bienes 47:H,13175. ,sto nos da los conceptos de propiedad y contrato.
#uando hablamos de derecho privado hablamos de la ordenacin de relaciones entre particulares
entendindolos cono sujetos libres e i(uales. como es una comunidad de sujetos libres &ue operan
en un plano de i(ualdad, el derecho les reconoce autonoma para la ordenacin de sus relaciones
donde la re(la mas elemental va a ser la contenida en el art. 1646 &ue supone &ue las re(las de
conducta &ue se estable/can con otra persona desde el punto de vista del ordenamiento son
e&uivalentes en obli(atoriedad a las leyes. ,sa premisa se sustenta en una nocin de i(ualdad &ue
esta en el art.66 en la de)inicin de persona. *ocin de i(ualdad &ue tambin se t presunta en la
nocin de capacidad &ue se encuentra en el art. 144: y la capacidad es la posibilidad de actuacin
en la vida del derecho.
!obre la base del mismo concepto de autonoma uno puede derivar la nocin de responsabilidad
&ue es la concepcin del derecho de &ue uno tiene &ue hacerse car(o de las consecuencias de los
propios actos lo &ue se re)leja en el art.2314.
$os tres conceptos bsicos del derecho civil patrimonial son e+pectativas racionales de
comportamiento, los contratos y la propiedad.
$a nocin de responsabilidad a su ve/ va li(ado a la nocin de buena )e &ue son e+pectativas
reciprocas de comportamiento siendo un concepto abstracto &ue responde a una base objetiva de lo
&ue podemos esperar de los otros. ,s una mani)estacin de la idea de responsabilidad en el mbito
contractual 4art.164:5. .mbas partes deben tener un comportamiento &ue este dentro de la es)era de
lo correcto.
1ara &ue podamos hablar de contratos, al menos de contratos tpicamente reali/ados como los de
trans)erencia de bienes, necesitamos hablar de propiedad privada. *ecesitamos &ue e+istan bienes
sobre los cuales haya un titular con )acultades de disposicin amplias sobre esos bienes 4art.6825.
$a propiedad se puede usar y (o/ar arbitrariamente. $os nicos limites son la ley y el derecho. 1ara
dar una mayor )uer/a a este sistema de propiedad y contratos, el cdi(o civil tambin reconoce el
principio de libre circulacin de los bienes, el cual bienes a ser el mas poltico de los principios y es
una reaccin a las le(islaciones espaolas &ue mantenan el patrimonio )amiliar bajo una sola
cabe/a, principalmente la instruccin del mayora/(o, el cual )ue abolido durante las primeras
dcadas del derecho patrio aun&ue pervivi por medio de al(unos res&uicios. ,l cdi(o civil trata
de ponerle cierre a esas estrata(emas de la poca primero mediante la restriccin a las unidades
estableciendo una accin de particin en el art.1317 entre otras disposiciones hacia este mismo )in
4prohibicin de usu)ructos y )ideicomisos sucesivos5. ,ste principio dice &ue no deben e+istir trabas
e+a(eradas a la disposicin de los bienes mediante su trans)erencia lo &ue responde al principio
liberal de &ue el bien debe ser del &ue le da mayor utilidad o valor a dicho bien.
*osotros hemos hablado de la buena )e objetiva aun&ue e+iste tambin la buena )e subjetiva
4art.70:5 Jue dice relacin con la ad&uisicin del dominio por va le(itima. 1ero no tiene
aplicacin a nivel contractual y se habla de un estado subjetivo de un sujeto, de la conciencia de
haber reali/ado un acto de )orma correcta.
=uentes .u+iliares Del Derecho: Eurisprudencia Doctrina:
$a jurisprudencia tiene un rol muy reducido como )ue te en el cdi(o y la doctrina ni aparece. !on
)uentes &ue tiene )uer/a de autoridad y &ue se con)orman por la va del presti(io y la calidad del
ra/onamiento de las opiniones. #umplen una )uncin completamente preponderante en la creacin
y dinamismo del ordenamiento civil.
$a jurisprudencia se re)iere a la doctrina emana de las sentencias de los tribunales. *o hablamos del
ra/onamiento contenido en una sentencia especi)ica. Hablamos de las nociones (enerales &ue
pueden reducirse de un cuerpo de sentencias. *o basta por tanto con citar un )allo aislado para
sustentar una determinada posicin. !e re&uiere una cierta uni)ormidad en la aplicacin del derecho
para poder citar a la jurisprudencia como )uente del mismo. ,sto esta re)erido en el art. 3 del
cdi(o. ,n las sentencias el jue/ establece una norma particular de conducta &ue solo es obli(atoria
para las partes. $a sentencia solo tiene e)ectos relativos y no e)ectos (enerales ni aun cuando haya
sido dictada por el m+imo tribunal de la repblica. !olo e+cepcionalmente al(unas sentencias van
a producir e)ectos (enerales o erga omnes, y esos son los casos de reconocimiento civil como la de
reconocimiento de hijos &ue si tienen e)ectos (enerales. $a calidad de heredero de una persona es
cambien una sentencia &ue tiene carcter (eneral.
9)ideicomisos: )orma de propiedad en &ue se entre(a la propiedad con car(o a condicin.
22 Cctubre
$as sentencias tienen un e)ecto (eneral solo cuando es sobre una calidad de persona &ue debe ser
reconocida. $a )uer/a obli(atoria de las sentencias se materiali/a en la institucin de la cosa
ju/(ada, la &ue usualmente se presenta como la imposibilidad de &ue un mismo con)licto entre las
mismas partes sea vuelto a conocer por tribunales y esto da paso a dos e)ectos, la accin y la
e+cepcin de cosa ju/(ada. $a accin revela e)ectivamente el e)ecto obli(atorio de la sentencia y
tiene por objeto el cumplimiento por la )uer/a de a&uello &ue ha sido resuelto por una sentencia
judicial. Jue se ejecute el )allo, es lo &ue otor(a el carcter obli(atorio de la sentencia, mientras &ue
la e+cepcin de cosa ju/(ada, se re)iere mas bien ha buscar parali/ar un proceso y ponerle termino
en cuanto se re)iera a un mismo con)licto &ue ya a ha sido resuelto por una sentencia previa.
1roducen cosa ju/(ada las denominadas sentencias )irmes o ejecutoriadas &ue son a&uellas por las
&ue no proceden recurso al(uno 4#1# 1745.
. di)erencia de los sistemas an(losajones, una sentencia judicial ac jama es )uente de norma
(enerales, incluso en las sentencias er(a omnes, las &ue establecen solo declaraciones. ,n nuestra
tradicin jurdica, una sentencia jamas va a ser su)iciente para resolver un )allo posterior. .un&ue
uno puede concurrir a un cumulo de sentencias &ue dan cuenta de un entendimiento comn de al(o.
1odemos replicar ese ra/onamiento aludiendo a una doctrina &ue emana de una interpretacin
comn de una disposicin, pero esto no es su)iciente por si solo para )undar un caso. ,s por esto
&ue decimos &ue la jurisprudencia es )uente au+iliar o de autoridad pero no una )uente )ormal del
derecho.
,n el common laB, las sentencias producen precedentes las &ue son normas de conducta con
alcance (eneral por lo &ue los tribunales estn obli(ados a re)erirse a esas normas de conducta,
aun&ue tienen la posibilidad de modi)icar esas normas de conducta.
,n nuestro sistema, la jurisprudencia tambin debiera tener una importancia )undamental por&ue
nin(n sistema abstracto es capa/ de hacer )rente a toda las vicisitudes &ue pueden darse en la
practica, y la nica )orma de precisar estos conceptos es a travs de su precisin practica, del
contraste entre distintos casos &ue han sido conocidos por los tribunales de justicia. $o &ue nos
importa de la jurisprudencia no es la solucin )inal sino &ue la ratio disidenti, el anlisis &ue se ha
hecho de los hechos, las ra/ones por las &ue se adopta una le(islacin.
0n )actor importante al anali/ar la jurisprudencia es la jerar&ua del tribunal &ue lo ha dictado,
recurso de casacin--? recurso de juridicidad del derecho y ocurre solo cuando hay in)raccin de
ley. ,s para &ue la corte suprema solo se pronuncie sobre los hechos.
,l rol de la judicatura siempre ha (enerado al(n recelo, la )uncin del jue/ de adjudicar, el de)inir
cuales son los derechos de las partes, de los ciudadanos, cual es su posicin )rente al estado, les da
un poder enorme y por lo mismo en varias pocas se ha buscado restrin(ir el rol de los jueces, y una
de esas es a&uella previa a la codi)icacin, poca en la &ue %ontes&uieu y otros autores propu(nan
el principio de separacin de poderes, ya &ue el jue/ solo debe decir el derecho y no puede en
nin(n caso crear nuevas normas jurdicas las &ue son creadas por el le(islador, lo cual se ve
re)or/ado por la codi)icacin. ,sto limita el poder del jue/, lo &ue se presenta en el hecho de &ue ser
jue/ es ser un )uncionario en una carrera. !in embar(o, esta claramente demostrado &ue la labor del
jue/ no puede limitarse a la mera aplicacin de la ley por&ue no e+iste un ejercicio &ue se remita a
ello por lo &ue la ley siempre va a re&uerir interpretacin, siempre van a haber casos di)ciles por
muy clara &ue pare/ca la norma. ,n este sentido, la sentencia va a ser un acto &ue va a ir
delimitando el sentido y alcance de una determinada norma jurdica.
.hora bien, para esto debe os tener buenas )uentes para poder revisar la jurisprudencia y es al(o &ue
se careca casi completamente hasta hace muy poco. ,l desconocimiento o de los pocos )allos y de
las doctrinas emanadas de esos )allos hacia &ue en innumerables ocasiones hubieran )allos
contradictorios. $as revistas mas tpicas son la "evista Derecho Eurisprudencia, Gaceta Eurdica,
=allos del %es, adicional ente se encuentra el repertorio de le(islacin y jurisprudencia. . esto se
suma $e(al 1ublishin(, %icroEuris, ;le+ y poder judicial.
$a doctrina cumple una labor importante de sistemati/acin y anlisis de los te+tos le(ales dictados
por el le(islador con un (rado de (eneralidad mucho mayor del derivable de la jurisprudencia y lo
&ue hace es anali/ar crticamente la jurisprudencia y dar a partir de eso un principio (eneral. $a
doctrina no tiene )uer/a obli(atoria desde los 6 juristas romanos y un par de (losadores del ius
commune.
,n 1866 se dicta el cdi(o civil en #hile, el cual es reconocido por todos como una obra
importantsima, y produce un temor revelencial al comentario ya &ue es tan superior a todo lo
e+istente &ue nadie se siente en condiciones de comentar a&uello &ue esta escrito en el cdi(o, a si
&ue esencialmente hasta 1878 no hay comentarios. .l rededor de 1880 y hasta 18H6 se publican
ciertos estudios con comentarios del cdi(o civil basados en clases de la poca donde &uien mas
destaca es #lemente =abres. ,sos comentarios tampoco pasan de ser revisiones eruditas de las
normas de los escritos. !on una )orma de cdi(o civil di(erido, hasta &ue se produce un cambio
)undamental hasta &ue entra a la ctedra $uis #laro !olar, &uien era un abo(ado &uien en sus clases
comien/a a hacer el primer es)uer/o serio de sistemati/acin del derecho civil en el derecho
comparado, y los aplica a la ensean/a del derecho en chile, sin embar(o pasa lo mismo con el
cdi(o ya &ue su es)uer/o es tan superior al del resto &ue no hay mas te+tos y esto se mantiene
hasta 1H1H, cuando se titula .rturo .lessandri "odri(ue/, &uien en su tratado de compraventa a(ota
el tema y .lessandri trae los ltimos es)uer/os sistemati/adores del derecho a chile. en 1H38,
.ntonio ;odanovic lan/a una edicin de los apuntes de clases de %anuel !omarrivas y .rturo
.lessandri, y ese te+to se convierte en esencialmente el curso de derecho civil chileno. ,n 1H43
.lessandri saca su tratado de la responsabilidad e+tracontractual y en 1H73, donde el pas se cierra a
toda in)luencia e+terna y prima una visin conservadora en todas las reas del conocimiento y se
elimina todo lo &ue ocurri en el au(e del 43 al 73. #on lo &ue los te+tos de .lessandri "odri(ue/
se vuelve la autoridad m+ima del estudio del derecho chileno lo &ue dura hasta al rededor de 1HH6
&ue se produce un resur(imiento de la doctrina chilena, y en esta ultima dcada se produce un boom
de publicaciones donde se publican artculos de doctrina, empe/ando a abandonar el pro(rama de
.lessandri.
#omprensi n .plicaci n Del Derecho:
'endencias interpretativas, hay muchas, y muchas veces vamos a revisar casos donde &uien
resuelve no si(ue nin(una escuela de interpretacin mas all de su sentido comn. $as mismas
partes cuando construyen sus contratos hacen un es)uer/o de interpretacin, comprensin y
aplicacin de normas jurdicas.
$a interpretacin es una cuestin necesaria, el con)licto entre abstraccin de la ley o de cual&uier
norma jurdica con pretensin de (enera, versus los casos &ue se presentan en la practica suponen
un es)uer/o interpretativo. . ello se a(re(a &ue la ley es una creacin humana y por tanto esta
sujeta a las limitaciones del len(uaje corriente al momento de describir los deberes de conducta &ue
se &uiere imponer. ,l recurso, la necesidad de recurrir a conceptos de contenido determinado dado
por ciertos consensos compartidos al interior de la comunidad da lu(ar a variaciones en la
valoracin de ciertos bienes jurdicos contenidos en la le(islacin teniendo problemas entre la
pretensin de permanencia de la ley y la mutacin de sus valores.
,n (eneral, cuando interpretamos la ley partimos de un te+to y las diversas teoras interpretativas
&ue se propu(nan dicen relacin con cual es la relacin &ue va a e+istir entre el interprete y el te+to.
,n este sentido, se puede decir &ue la ley no puede ser mas all de &ue el si(ni)icado semntico de
las palabras contenidas en ella y por tanto la labor interpretativa es determinar el sentido (ramatical
de a&uellos vocablos contenidos en la ley. 1uede decirse tambin &ue la interpretacin supone
siempre adoptar la perspectiva del interprete y relacionado con esta misma posibilidad, decir &ue
por ello una ley siempre va a conducir a resultados imprecisos, siempre va a e+istir un cierto (rado
de incertidumbre donde lo importante va a ser la discrecionalidad del interprete de esa norma por lo
&ue la e+istencia de un sentido unvoco es la ilusin compartida de &ue el status &uo es un sentido
unvoco cuando no es mas &ue una emocin compartida por varios.
=inalmente, puede sostenerse &ue la labor interpretativa es una )orma de justi)icacin de una
decisin &ue debe bastarse en ciertos elementos &ue estn contenido en la misma ley pero &ue no
necesariamente se limitan a la semntica sino &ue asumen una cierta base comn desde la cual debe
principiar toda interpretacin. . ello se a(re(a &ue toda ley supone una cierta mani)estacin de
voluntad, donde ha habido una discusin, hay un conte+to en el cual la ley ha sido dictada, la cosa
esta en cual es el (rado relevancia &ue el interprete debe dar a la intencin del le(islador pero ello
se contrapone a la nocin de (eneralidad y permanencia de la ley. $a pretensin de (eneralidad
supone un (rado de objetivacin &ue va mas all de la mera voluntad del le(islador. 1arte del
es)uer/o le(islativo apuesta a &ue es lo &ue la comunidad entiende de un determinado te+to.
,sencialmente todas esas tesis &ue pueden ser contrapuestas, &ue pueden estar en con)licto van a
estar en jue(o al momento &ue estemos revisando la labor interpretativa de la ley, por lo &ue hay un
(rado de incertidumbre )uerte y para ello nos ayudamos con ciertas m+imas interpretativas &ue
buscan dar al(n (rado de le(itimidad a la labor interpretativa.
24 Cctubre
=rente a re(las abstractas con pretensin (eneral necesitamos desarrollar ciertas tcnicas basadas en
ciertos principios &ue pueden ser contradictorios para e+traer lo &ue se denomina el sentido de la
ley. . este respecto nuestra tradicin jurdica distin(ue diversos cnones interpretativos &ue hace
&ue la interpretacin este sujeta a ciertas re(las. 'ratamos de marcar la labor del interprete a )in de
evitar la discrecionalidad.
,l te+to de Aennedy es el mas escptico a la hora de establecer re(las para la interpretacin. Dice
&ue muchas veces los jueces deciden el caso antes de anali/ar la ley aplicable. .nali/an los hechos
del caso y desde sus propias perspectivas de justicia deciden la sentencia y lue(o se revisa la ley y
se busca una salida interpretativa para poder ar(umentar a )avor de la decisin ya tomada. ,l
constreir al interprete a re(las es al(o ilusorio puesto &ue por la va ar(umentativa siempre se va a
poder lo(rar la sentencia a la &ue se &uiere lle(ar. .r(umenta &ue el derecho en los casos di)ciles
siempre es incierto.
$a contra critica a las posiciones como las de Aennedy dice relacin con la preeminencia de valores
de se(uridad jurdica. $a interpretacin de la ley debe basarse en la intencin del le(islador.
,stara prohibido por tanto para los jueces buscar interpretacin &ue va mas all de la literalidad.
Desde otra perspectiva dice &ue si bien se puede reconocer cierto (rado de discrecionalidad al jue/,
se le deben e+i(ir ciertos estndares )ormales en su interpretacin por&ue la )ormalidad es lo &ue
poseen los particulares para de)enderse. #uando se alude a ra/ones de )orma se aminora la
discrecionalidad de los jueces.
,sto es un cuan constreido por el status &uo debe estar el jue/.
#uando se apela a recursos )ormales se obli(a a &ue la ar(umentacin si(a ciertos canales
espec)icos lo &ue permite un ejercicio de discusin de la sentencia judicial.
,n nuestra tradicin jurdica se ha desarrollado una teora de la interpretacin dentro de la cual la
mas pertinente es la de !avi(ny, &ue propu(na en su libro Derecho "omano .ctual. $ara el, la
interpretacin de la ley re&uiere de la distincin de ciertos elementos &ue en conjunto deben tenerse
en consideracin al momento de anali/ar un te+to le(al:
2 ,lemento (ramatical: la literalidad del te+to, son las palabras
2 ,lemento l(ico: dice relacin con la ra/n o espritu de la le(islacin.
2 ,lemento histrico: elemento del conte+to en &ue )ue dictada la le(islacin. "a/ones por las &ue
se dicta la ley.
2 ,lemento sistemtico: para !avi(ny es una parte del todo &ue representa el sistema jurdico y en
este sentido la ley debe ser coherente con ese todo.
De a cuerdo a !avi(ny, todos estos elementos deben presentarse en conjunto. ,l te+to dbee tener
una relevancia puesto &ue es la primera apro+imacin de los particulares a la ley.
$a doctrina chilena tradicional ha pretendido encontrar los elementos del sistema de interpretacin
de !avi(ny en los artculos 1H a 24 del cdi(o cicil. ,l problema es &ue por una cosa temporal esto
es imposible puesto &ue @ello haba escrito el te+to antes de &ue saliera el te+to de !avi(ny en
1840. .hora bien el sistema de !avi(ny opera de )orma independiente a las )ormas le(ales de
interpretacin por lo &ue podemos aplicarlo y encontrar sus elementos en nuestras normas &ue
reco(en una tradicin anterior de elementos y cnones interpretativos.
$os tres primeros artculos se re)iere a como debemos relacionarnos con el te+to de la ley. ,l
principio bsico de la codi)icacin chilena es &ue sea un te+to &ue pueda ser entendido por todos.
*o es un te+to para ser entendido por e+pertos.
$a norma &ue usualmente se presenta como principal es el inciso 1 del articulo 1H. $a norma
otor(a una cierta primaca al te+to le(al cuando el sentido de la ley es claro, cuando esencialmente
podemos determinar el sentido y alcance de la norma le(al sin mayor lu(ar a dudas. ,n esos casos
no debemos recurrir a escudas para tratar de alterar su sentido (eneral, el mbito de aplicacin de la
misma de)inido por su tenor literal.
,l sentido natural y obvio es el uso normal del concepto a no ser &ue haya una de)inicin le(al
e+presa. $os diccionarios nos dan el sentido natural y obvio. ,l art.20 se re)iere a trminos
de)inidos por el le(islador y este es el sentido &ue se usa.
,l art.21 se re)iere a palabras tcnicas de una ciencia o arte. ,l art. 22 dice &ue la ley debe tener una
coherencia interna, y para entenderlo se puede buscar en el conte+to de la ley o en otras leyes &ue se
re)ieran a materias similares.
,n el 23 se reacciona ante los &ue dicen de la posibilidad de interpretar restrictivamente o
ampliamente. !u interpretacin estricta debe atender al (enuino sentido de la ley y esta es la re(la
principal de interpretacin para Gu/mn @rito. ,l inciso se(undo del art.1H establece una re(la
subsidiaria cali)icada, depende de si el sentido es claro o no y se puede recurrir al espritu siempre y
cuando sea claramente mani)estada ya sea por la misma ley o en la historia )idedi(na de la ley.
.rt.24, norma supletoria )inal.
,stos artculos constituyen una normativa de interpretacin &ue se basa en la premisa de la primaca
de la ley y la distincin entre leyes claras y oscuras y solo en las leyes oscuras se puede aplicar la
interpretacin pero esto presenta un problema puesto &ue en las leyes claras puede &ue los hechos
no se ajusten a la ley y eso re&uerira de la interpretacin.
,l art. 24 es la norma de clausura del sistema. ,s una suerte de recurso )inal a los principios y
valores del sistema jurdico.
28 Cctubre
$a interpretacin tambin cumple un rol a e)ectos de dinamismo del sistema jurdico como por
ejemplo el art. 2.32H. !obre la base de estas disposicin en 1H22 la corte suprema admiti por
primera ve/ la indemni/acin por dao moral e+trapatrimonial sobre la base de &ue el articulo
hablaba de Itodo daoI, lo &ue )ue utili/ado para ampliar el mbito de lo &ue se consideraba en esa
poca como indemni/able.
,l art.2314 dolo habla de reparacin pero no de todo dao. $a corte suprema dice &ue esta di)erente
eleccin de vocablo por el le(islador permite por va interpretativa un cambio tan radical como la
reparacin de una nueva cate(ora de daos indemni/ables. #on posterioridad sobre la base de este
mismo articulo 42.32H5 se ha )ormado una presuncin por responsabilidad de un hecho propio, con
esto nos re)erimos a &ue la re(la (eneral en materia de responsabilidad e+tracontractual es &ue la
culpa del a(ente debe ser probada por la vctima. !in embar(o, en la practica se observan
situaciones en &ue no resulta e&uitativo mantener esa re(la probatoria por&ue muchas veces la
vctima no va a estar en condiciones de acreditar la culpa del a(ente. 1or esto resulta ra/onable
presumir la culpa del )abricante invirtiendo la re(la de car(a de la prueba. !in embar(o el jue/ no
tiene una )orma de hacer esto puesto &ue debe re(irse por lo dispuesto por el art.1:H8, pero la
jurisprudencia arre(lo esto por una interpretacin del art. 2.32H, para )undar la inversin de la car(a
de la prueba sealando un criterio interpretativo en relacin con el e)ecto de las disposiciones, la
corte dice &ue hay &ue darle un sentido distinto a esta norma del la disposici n (eneral del articulo
2.314 ya &ue no tiene sentido tener dos re(las &ue ha(an lo mismo. ,n se(undo lu(ar la corte
recurre a un elemento sistemtico, diciendo &ue el art. se encuentra entre re(las en las &ue se
invierte la car(a de la prueba.
!obre la base de una misma norma se ha dinami/ado la aplicacin del derecho chileno sobre la
responsabilidad e+tracontractual sin la necesidad de una norma le(al sino sobre la base de un
entendimiento del derecho.
.hora bien, la interpretacin tiene un limite en )uncin de los niveles de incertidumbre &ue puede
introducir al entendimiento de la norma. un ejemplo de esta incertidumbre se puede dar en
relacin con las antinomias de los art. :80 ins.2 y el art.1874 Donde ambos tienen relacin con la
reserva de dominio, &ue se da en los contratos de compraventa a pla/o. ,l :80 nos habilita a &ue el
dominio de la cosa, la trans)erencia de la propiedad no se realice hasta &ue se haya veri)icado el
pa(o total del precio. ,l problema de esto esta dado por el art.1874, &ue dice &ue si se hace el pacto
del art, anterior no se producir otro e)ecto &ue la demanda alternativa &ue no es otra cosa &ue las
acciones tpicas &ue resultan del incumplimiento del contrato 4ejecucin )or/ada o indemni/acin
de perjuicios5 en el )ondo se dice &ue el dominio de la cosa se va a trans)erir al momento &ue se
hace la entre(a.
'enemos dos normas &ue dicen e+actamente lo contrario. ,n al(unos piases esto se resuelve por va
interpretativa a travs de una doctrina de los tribunales superiores se(uido por los tribunales
in)eriores. ,l problema es &ue en #hile no e+iste una jurisprudencia destacada o &ue sea capa/ de
otor(ar se(uridad jurdica. ,n este sentido no tenemos un cuerpo de )allos &ue nos permita decir
&ue norma primara.
$o &ue se ha aplicado ac es el criterio de (eneralidad.
#uando tenemos con)lictos entre norma &ue establecen soluciones contradictorias, si bien podemos
sostener &ue una prima, una ve/ )rente al caso concreto, vamos a lle(ar a &ue simplemente el deber
de conducta contenido en esas normas no va a tener aplicacin.
2H Cctubre
Relaci n J"r dica De Derecho Privado#
,l derecho se ocupa de relaciones interpersonales. $a normas lo &ue establecen son deberes de
conducta respecto de seres humanos y el concepto mas elemental &ue usamos para anali/ar estas
relaciones son la relacin jurdica. #uales son los aspectos relevantes de estas relaciones &ue son
relevantes para el derecho, es un concepto desarrollado por la doctrina.
$o &ue busca es &ue si bien vivimos en una comunidad, la derecho solo le importan al(unas de la
relaciones con la comunidad. !on al(unos aspectos de esas relaciones. *o todas las relaciones
sociales van a ser por tanto relaciones jurdicos. *o nos importan los (rados de satis)accin &ue
pueda e+istir entre personas &ue estn en al(n tipo de relacin. $o nico &ue importa son las
normas de obli(aciones contenidas en la relacin jurdica. *os importa si las personas estn
cumpliendo los deberes &ue tiene para con el otro. $os a)ectos suelen ser relevantes en (rados
e+tremos y el (rado de satis)accin a)ecta en la medida &ue interven(a en la conducta de la persona.
,n el centro solo importan los deberes de conducta establecidos espec)icamente en normas
jurdicas.
$a e)icacia del derecho tiene &ue ver en &ue se limite a re(lar ciertos aspectos de las relaciones
sociales.
,m este sentido la relacin jurdica de derecho privado comprende dos elementos bsicos:
2 ,lemento relacional: e+iste un vinculo entre dos personas.
2 ,lemento jurdico: e+istencia de una norma de derecho &ue di(a &ue esa relacin tiene al(n
(rado de importancia para el derecho.
,sto es compatible con la virtud de la justicia en el sentido &ue la justicia es la menos e+i(ente de
las virtudes. ,ste mbito relevante esta contenido en las e+pectativas &ue tenemos de los otros
miembros de la comunidad, no vamos a e+i(ir mas all de las e+pectativas racionales &ue se puedan
tener. ,sto tambin es compatible con el constitucionalismo democrtico.
,ste tipo de relacin jurdica se de)ine por ser relaciones jurdicas entre personas &ue actan en un
plano de i(ualdad donde nin(una de ella puede ejercer al(n (rado de potestad especi)ica con
respecto del comportamiento ajeno. ,sas relaciones jurdicas de derecho privado atienden
usualmente en relacin con dos ordenes de cosas:
2 !eoro &ue una persona privada tiene sobre al(unas cosas y &ue (enera consecuencias para los
miembros de la comunidad.
2 "elaciones &ue sur(en entre personas determinadas. !e trata de una relacin jurdica de carcter
relativo en cuanto los sujetos de la misma activo y pasivo estn claramente determinados y
especi)icados y donde le vinculo solo va a a)ectar a esos miembros y no va a tener e)ectos sobre
terceros ajenos a esa relacin.
$as relaciones jurdicas son complejas. !uponen. *o solamente un derecho o una obli(acin sino
un conjunto de derechos u obli(aciones recprocos interdependientes entre si y se encuentran
interrelacionados.
,n los derechos absolutos tambin pueden aparecer relaciones compleja. ,stos derechos son los de
propiedad y de la persona &ue imponen un cierto nivel de tolerancia respecto de terceros. $a misma
de)inicin de propiedad del art.682 da muestra de la complejidad &ue puede sur(ir en las relaciones
absolutas, donde se establecen como limites a mi derecho absoluto al marco dado por la ley y la
limitacin dada por derechos subjetivos de terceros.
$a relacin jurdica es un concepto doctrinario &ue usamos para un mejor entendimiento del
mecanismo bsico en &ue opera el derecho privado &ue es el establecimiento de derechos
subjetivos.
,lementos De $a "elaci n Eur dica De Derecho 1rivado:
2 !ujetos: son las personas
2 *aturales.
2 Eurdicas.
2 Cbjeto: son las cosas.
2 #orporales.
2 3ncorporales.
2 Derechos:
2 Derechos reales: constitutivos de relaciones jurdicas absolutas. !e ejercen sobre cosas
principalmente corporales.
2 Derechos personales: constitutivos de relaciones jurdicas.
1. !ujetos:
1ersonas privadas. *in(uno de ellos es portador de una autoridad publica con una potestad respecto
de otro. !e carece de potestad de una de las partes &ue se ejerce por sobre el otro.
Hay persona naturales y personas jurdicas. $as primeras se asocian a los seres humanos, persona
jurdica son llamada tambin personas )icticias o morales y dicen relacin con asociaciones de
personas o de capitales a la cuales el derecho reconoce una capacidad de actuacin y para ser
titulares de derechos y contraer obli(aciones.
,n su )orma mas usual, las relaciones jurdicas dan lu(ar a uno o mas derechos subjetivos. ,l
derecho subjetivo supone el reconocimiento de un poder a un particular para e+i(ir un
comportamiento ajeno, esto es, poner a otra persona en la situacin de cumplir con un determinado
deber correlativo de conducta y su relevancia se muestra en el hecho de &ue se puede hacer valer
coactivamente por medio de un tribunal de justicia. ,sta posibilidad de e+i(ir de un tercero un
determinado comportamiento se traduce en una pretensin especi)ica &ue se puede hacer valer ante
los tribunales de justicia, se puede e+i(ir coactivamente.
$a pretensin puede tener por objeto ser restituido en el derecho en sentido de &ue el derecho se
haya perdido, puede tener por objeto &ue se indemnice en aso &ue se haya incumplido un contrato
por ejemplo o puede tener un objeto di)erente como el establecimiento de medidas de los tribunales
de justicia para impedir &ue se concrete una amena/a a los derechos.
,l derecho subjetivo es la posibilidad de hacerlo valer como pretensin ante los tribunales de
justicia, de e+i(ir coactivamente la reali/acin de la obli(acin correlativa a ese derecho. !u
e)icacia esta en &ue se le reconoce la posibilidad, al derecho, de convertirse en pretensin &ue es el
derecho subjetivo en pie de (uerra, es la e+i(encia coactiva del deber &ue por el solo hecho de su
e+istencia el tercero debe hacerlo pero si decide no hacerlo se puede recurrir a tribunales &ue s lo
&ue muchas veces le va a dar e)icacia por &ue es lo &ue )omenta el establecimiento del
cumplimiento del deber establecido en una norma.
,n este sentido podemos distin(uir tres niveles:
2 Derecho subjetivo propiamente tal: es la atribucin de e+i(ir a un particular la reali/acin de
obli(acin contenido en una norma.
2 .ccin civil o prestacin: re&uerimiento a tribunales para llevar a cabo la obli(acin de )orma
coactiva.
2 .ccin en sentido procesal o el derecho procesal a la accin &ue consiste en el derecho de
reclamar una accin de un tribunal para ejercer una accin civil o pretensin y &ue es una
instancia particular del derecho constitucional de peticin. esto es a e)ecto de hacer valer
una accin civil &ue se basa a su ve/ en la e+istencia de un derecho subjetivo &ue me habilita
a pedir el determinado deber correlativo. ,sta accin no es propiamente un derecho subjetivo,
sino &ue es una potestad y &ue se ejerce aun cuando el demandante no posea el derecho
subjetivo &ue reclama. ,s un nivel &ue opera en )orma independiente de la valide/ o
e+istencia del derecho subjetivo y decimos esto por&ue si la accin procesal coincidiera con la
accin civil, se (anaran todos los juicios. 1or esto opera en )orma independiente. $a
circunstancia de &ue ambos se denominen accin es resultado de un desenvolvimiento
histrico.
,l cdi(o civil habla indistintamente de accin y pretensin.
,l contenido del derecho subjetivo esta dado pro la e+i(encia de un deber correlativo de conducta
&ue se da a un tercero o a la comunidad en su conjunto. .hora bien, tambi n hay )acultades &ue se
otor(an a los particulares &ue reciben usualmente la denominacin de d pero &ue no son derecho
subjetivo por&ue no estn aparejados a un deber correlativo. ,stos son los denominados derechos
potestativos y &ue son )acultades otor(adas por el ordenamiento &ue no tienen como contrapartida
el deber de una persona sino &ue mas bien imponen a los mas deberes de tolerancia. !e habla de
potestades o libertades de una persona. $a re(la potestativa mas tpica es la del articulo 1646 &ue
otor(a a los particulares la posibilidad de re(ular sus relaciones de las maneras &ue les pla/ca
otor(ando contenido vinculante a esas normas &ue re(ulan las relaciones. *o hay nin(n deber de
conducta establecido en este articulo, simplemente establece cuales van a ser las consecuencias de
celebrar vlidamente un contrato.
,n el caso de los derechos subjetivos absolutos el deber jurdico aparece rele(ado a un plano
secundario en cuanto los derechos absolutos e+i(en un nivel de tolerancia respecto de el resto de las
personas. ,ste es el caso de la propiedad y de los derechos de la personalidad. 1or el contrario, en el
caso de los derechos relativos, el deber tiene una importancia )undamental en cuanto es la )orma en
&ue se de)inen los caracteres propiamente del derecho y esta di)erencia entre derechos absolutos y
relativos, da lu(ar a la distincin )undamental entre tipos de derechos subjetivos &ue son:
2 Derechos reales: va a ser derechos absolutos. 0sualmente se encuentran en relacin con cosas
corporales y se habla de derecho de los bienes. $as )acultades del titular del derecho estn
relacionados con atribuciones sobre una cosa. #omo el derecho de propiedad &ue es el mas
pleno, el de usu)ructo &ue dice relacin con el (oce &ue es la )acultad de utili/ar la cosa de
acuerdo con su uso natural y aprovecharse de los )rutos de la cosa, pero no se puede disponer
de la cosa. ,l contenido del derecho esta dado por el mbito de atribuciones &ue tiene el
titular con respecto de una cosa y la e+istencia de esas atribuciones imponen al resto de los
miembros de la comunidad tolerancia para permitir &ue el propietario ha(a uso de sus bienes.
2 Derechos personales: van a ser derechos relativos y residen asimismo la denominacin de
obli(aciones. $o esencial es la conducta del sujeto obli(ado. 4.rt.677 inc 1 y art. 678 inc 15.
!olo pueden reclamarse a ciertas personas. !on deberes de conducta espec)icos &ue solo
pueden reclamarse de la persona &ue es partes de esa relacin jurdica. 1or&ue por un hecho
suyo o la disposicin de la ley ha contrado esa obli(acin.
$o determinante para esta distincin es la relacin &ue e+iste entre el titular del derecho y el rol
pasivo de la cosa.
,sta es la distincin mas importante del derecho civil patrimonial .l punto &ue cada tipo de
derecho tiene dedicado un libro del cdi(o civil entero.
$as relaciones jurdicos tiene. .s ve/ vi(encia en un hori/onte temporal de)inido, las relaciones
nacen, perduran y se e+tin(uen y el derecho decidir cuales son esos hechos (eneradores,
modi)icadores y e+tintivos y estos hechos son denominados hechos j"rdicos. #ual&uier hecho &ue
ten(a e)ecto jurdico 4modi)icacin, creacin o e+tincin5 es denominado as.
#uando &ueremos hacer valer judicialmente una pretensin &ue se basa en un derecho subjetivo lo
&ue tenemos &ue acreditar ante un tribunal son los hechos jurdicos.
1or ejemplo, si ejer/o la accin reivindicatoria debo acreditar primero &ue ten(o la propiedad del
bien. $os hechos jurdicos mas elementales son el nacimiento y la muerte.
,l nacimiento otor(a personalidad en sentido jurdico a ese ser humano. Desde le punto de vista del
derecho civil patrimonial, no hay personalidad previa al nacimiento. ,s el nacimiento el &ue crea las
relaciones de )amilia. . su ve/, la muerte produce la e+tincin de la personalidad y la e+tensin de
al(unas relaciones jurdicas, en las &ue la persona del causante tiene al(n tipo de relevancia. . su
ve/ la muerte puede hacer nacer nuevas relaciones jurdicas ya &ue va a &uedar un patrimonio sin
dueo &ue debe ser asi(nado a los herederos 4sucesin por causa de muerte5.
.demas de estos hechos naturales &ue el derecho cali)ica de jurdicos, tambin hay hechos jurdicos
voluntarios. ,l mas (enrico es el acto jurdico &ue es un hecho voluntario con la intencin de
producir e)ecto jurdico. o reali/o una determinada accin con la intencin precisa de producir un
e)ecto jurdico. ,l mas caracterstico de estos actos jurdicos va a ser el contrato 4bilateral con
e)ecto de crear una nueva relacin jurdica5. Hay otros como testamentos 4unilaterales5, pa(o
4e+tin(ue la relacin5 o una clusula 4modi)ica una relacin5.
=inalmente, la ley atribuye jurdicos a hechos del hombre voluntarios &ue no han tenido la intencin
de crear relaciones jurdicas as como es el caso de los hechos &ue causan daos. &ue en ciertos
casos dan un derecho a ser indemni/ados y una situacin a la &ue es en el caso de un
enri&uecimiento sin causa &ue da lu(ar a una obli(acin restrictictoria.
$FAL%A CLASES & y ' DE NOVIE()RE*
7 *oviembre
,s inseparable la idea de persona sin la concepcin de capacidad de (oce, la idea de ejercicio sin
embar(o, no es inherente a la nocin de persona.
$a idea de capacidad de (oce es consustancial a la de persona por lo &ue nunca puede e+istir una
incapacidad (eneral de (oce.
$a capacidad de ser titulares de derecho son lo &ue de)ine la nocin de persona.
3nicio De $a personalidad:
"e)erido en el articulo 74, la e+istencia le(al de toda persona principia al nacer. Dl naciturus carece
de la calidad de persona y de sujeto de derecho sin perjuicio &ue la re(la del art.77 permite de)erirle
derechos a ese naciturus &ue van a estar pendientes hasta el momento del nacimiento &ue es la
separacin completa del cuerpo de la madre y haber e+istido un momento si&uiera. ,s por esto &ue
los re&uisitos para la e+istencia le(al de la persona es haber nacido 4separacin total de la madre5 y
haber sobrevivido un momento si&uiera.
1or lo primero se entiende la e+pulsin del )eto del vientre materno, el mecanismo &ue se utilice
para la separacin es indi)erente para el derecho. ,sencialmente lo &ue se pide es &ue se haya
e+pulsado la placenta. *o es relevante el corte del cordn umbilical por&ue eso si(ni)icara dejar a
voluntad humana el momento del nacimiento.
,l se(undo principio supone una cierta demostracin de &ue el nacido a tenido vida propia y &ue
sus actos no son una prolon(acin del impulso vital de la madre sino &ue independientemente de
a&uello &ue le provee su madre, la criatura es capa/ de subsistir en )orma independiente. $a ley no
va a cali)icar cual es la calidad de vida del recin nacido. 0sualmente la supervivencia por un
momento es por el in(reso de aire a los pulmones. ,s por esto &ue se dice &ue el cdi(o se ri(e por
el principio de la vitalidad.
$a prueba del nacimiento en #hile era esencialmente simple por&ue se utili/aba el certi)icado del
re(istro civil. $a partida de nacimiento se poda solicitar por cual&uiera de las personas enumeradas
en el articulo 1H de la ley del "e(istro #ivil 4la inscripcin del nacimiento5. ,stas personas tienen
un orden de prelacin.
!ino hay prueba del nacimiento, si se &uiere impu(nar la partida del nacimiento, proceden los
dems medios de prueba le(ales en (eneral un in)orme de re(istros mdicos &ue acrediten el hecho
de si el recin nacido sobrevivi un momento si&uiera.
,n casos de nacimientos dobles o mltiples no e+iste norma al(una &ue solucione el problema de
&uien naci primero y desde la abolicin de los mayora/(os, no es esencialmente importante saber
&uien es el primo(nito. .hora bien , la discusin es de cuando no haba certe/a &ue permitiera
decir &uien naci primero. Hoy como los nacimientos se hacen en establecimientos mdicos hay
re(istros de &uien naci primero.
;olviendo a los temas morales, el art. 7: del cdi(o muestra &ue &ue el inicio de la vida no dice
relacin con el hito del nacimiento por&ue dice relacin con la concepcin. !e presume de derecho
&ue la concepcin de un recin nacido vivo ha ocurrido entre : y 10 meses anteriores del da del
nacimiento y esto es relevante por&ue desde &ue el ser humano e+iste aplica el art. 76 y 77. ,s
relevante para de)erirle derechos al &ue esta por nacer sin perjuicio de &ue aun no sea persona 4775 y
prote(er la vida del &ue esta por nacer 4765.
.ntes de &ue sea persona, los derechos de)eribles son administrados por el padre o madre de esa
)utura persona &ue se convertir en titular de esos derechos de)eridos al momento de nacer. se
entiende &ue es poseedor de esos derechos desde el momento en &ue se le de)irieron y no desde &ue
pudo (o/ar de ellos.
,l art. 77 le causa muchos problemas a la doctrina chilena por&ue es doblemente e+cepcional ya
&ue permite con)erir derechos a una criatura &ue no es personas y cuando lle(a a ser persona se
entiende &ue es titular de ese derecho desde el momento en &ue se le de)irieron y no desde &ue es
persona por lo &ue se entiende &ue es titular de derechos al(o &ue no es persona.
$a doctrina tiene problemas para otor(ar una clasi)icacin a lo &ue es el nio &ue esta por nacer.
.lessandri 4doctrina tradicional5 seala &ue la ad&uisicin de esos derechos esta sujeto a la
condicin sustantiva de &ue eso se convierta en persona, lo &ue es un hecho )uturo o incierto para
tener la titularidad del derecho. ,l problema de esto es &ue en la teora (eneral de la condiciones,
todo derecho &ue se ten(a por una persona bajo condicin suspensiva es a su ve/ de otra persona
&ue lo tiene de condicin resolutoria &ue es de lo &ue depende la condicin en un hecho y cuando
ese hecho acae/ca se e+tin(ue ese derecho y el problema &ue tiene este articulo es &ue nadie tiene el
derecho en condicin resolutoria por&ue las personas &ue tiene. ,l derecho en caso de &ue la
persona muere tampoco son titulares de ese derecho sino &ue tambin lo tiene en condicin
suspensiva.
$a solucin de esto es decir &ue es un derecho sui (eneris. ,sto es &ue es un derecho &ue tiene
caractersticas particulares --? teora de ;odanovic.
,stas problemticas provienen de un entendimiento anti(uo del sistema jurdico, cuando se tenan
pretensiones de &ue el derecho era una ciencia. $o &ue hoy reconocemos es &ue hay re(las &ue son
simplemente pra(mticas. ,s una norma e+cepcional y por ello no tenemos necesidad de
clasi)icarla.
1ara &ue ten(a aplicacin este articulo es re&uisito necesario &ue la criatura este concebida al
momento en &ue se le con)iere el nacimiento. $o &ue se encuentra en suspenso no es el derecho
propiamente tal sino la atribucin del derecho a una determinada persona, en ri(or el derecho no es
de nadie al momento en &ue se de)iere, como esta pendiente la condicin el derecho &ue es
administrado por los padres pero no es de nadie. esto es lo realmente e+cepcional del articulo ya
&ue al(uien se desprende el del derecho y nadie lo ad&uiere.
"e(las !obre ,l 'ermino De $a 1ersonalidad:
.rt.78. $a personalidad termina con la muerte natural. ,l cdi(o no establece cuales son las )ormas
de acreditar la muerte natural por lo &ue esto se encuentra re(ido por el cdi(o sanitario. #omo en
ocasiones no hay propiamente la posibilidad de acreditar la muerte de una persona, tenemos un
cuerpo de normas &ue permiten presumir la muerte a partir de ciertos hechos conocido
esencialmente la desaparicin de una persona &ue es lo &ue se conoce como !"er+e ,res"n+a. ,s
un medio especial de acreditar la ocurrencia de la muerte a partir de un hecho conocido.
. partir del ao pasado tenemos un medio especial de acreditacin de la muerte &ue esta en los
artculos H6-H7 de la $ey 20.677 4ley camiroa(a sobre re(las de acreditacin judicial5, la cual
permite comprobar judicialmente la muerte del cual tenemos un hecho cierto del cual se deduce su
ocurrencia sin perjuicio de &ue no tenemos cadver y su di)erencia con la muerte presunta no es &ue
se presuma la muerte por la desaparicin sino &ue tenemos certe/a de la ocurrencia de la muerte por
las propias caractersticas del hecho &ue nos hace imposible tener un cadver. ,sta ley no tiene las
e+i(encias de temporalidad de la desaparicin ya &ue se sabe &ue la persona muri. 0n ejemplo de
esto es Euan =ernande/.
11 *oviembre
,l articulo 78 del #di(o habla de &ue la personalidad natural termina con la muerte. $a persona
termina en la muerte natural. .hora bien, de ir &ue es la muerte a e)ectos del derecho no es tan
simple. 'enemos casos en &ue nos cuesta determinar si un cuerpo humano )uncionando con ayuda
de ma&uinas por ejemplo esta vivo o muerte, tenemos situaciones en &ue los cadveres no son
encontrados. 'enemos tambin la hiptesis en &ue sabemos &ue la persona ha )allecido pero &ue
por las circunstancias del accidente, el cuerpo se ha desinte(rado por lo &ue no se puede acreditar el
)allecimiento.
1or esto distin(uimos en derecho civil tres tipos de acreditacin ce la muerte.
$a nocin de muerte se ha entendido como la cesacin de los )enmenos de la vida. Desde el punto
de vista patrimonial, los derechos y obli(aciones del )allecido, &uedan sin titular hasta el momento
de la aceptacin de la herencia por los herederos. 1ara esto el articulo 1.23H, mediante una )iccin
establece &ue la aceptacin del heredero se retrotrae hasta la muerte del causante y con esto nos
&uedamos con el hecho de &ue nunca estuvo )lotando el patrimonio del causante.
,l principal problema se ha dado en como acreditamos la muerte de una persona. $a situacin
comn es &ue se acredita con un certi)icado medico &ue acredita el )in de las )unciones
cardiorespiratorias de la persona.
,n la dcada de los :0 cuando la medicina esta lo su)icientemente avan/ada para permitir los
transplantes, produjo un problema jurdico por cuanto el cuerpo si(ue )uncionando. 1or eso si se
esperaba el momento en &ue lle(aba la cesacin de las )unciones cardio respiratorias para acreditar
la muerte, ese r(ano ya no sirve, y por eso la )acultad de medicina de Harvard desarrolla el
concepto de muerte ence)lica o cerebral donde seala &ue la personalidad del sujeto esta dada por
la )uncin cerebral y no por el )uncionamiento de las )unciones automticas del cuerpo humano.
Desde ese punto de vista una ve/ &ue se acreditaba el )in de las )unciones ence)licas, el cuerpo
poda se(uir en )uncionamiento por medio de ma&uinas por lo &ue los r(anos se(uan siendo
viables para un transplante. #on la masi)icacin del concepto de transplante, ese concepto de
muerte tambin se ha masi)icado a nivel (lobal.
,sto se relaciona con el aborto en trminos &ue la contrapartida a la muerte seria el inicio de la
)uncin ence)lica como comien/o de la vida.
,ste concepto de muerte se incorporo a nuestro ordenamiento en la dcada de los H0 con la ley
1H.461, llevandose al tribunal constitucional. a &ue se crea &ue esto si(ni)icaba dos conceptos de
muertes distintas lo &ue causa una discriminacin arbitraria, aun&ue el tribunal dictamino &ue la
muerte corresponde al )in de la )uncin ence)lica y son perjuicio de esto la muerte puede
acreditarse por distintos medios dentro de los cuales se encuentra el mas )cil &ue es el cese de las
)unciones cardiorespiratorias.
,l articulo 11 de la ley 1H.461, seala &ue la muerte se acreditara mediante certi)icacin unnime e
ine&uvoca de los mdicos &ue no podrn )ormar parte del e&uipo &ue va a reali/ar el transplante y
uno de los cuales debe ser neurocirujano.
,sta ley se complementa con el decreto 36 del 2013 de salud en su art. 1H.
,stas son las )ormas de acreditar la muerte cuando tenemos el cadver. .hora bien, esto no sucede
en todos los casos ya sea por desaparicin del individuo, ya sea por &ue ha ocurrido un accidente
con le &ue podemos presumir la muerte del individuo. .nte la desaparicion nuestro sistema ocupa la
)i(ula de la muerte presunta &ue proviene del derecho (ermnico y establece un medio de prueba
particular &ue es la presuncin de muerte, desde el cual se deduce un hecho desconocido a partir de
un hecho conocido. 1ara &ue esa presuncin de lu(ar a la declaracin de muerte de una persona hay
&ue cumplir con las presunciones de los artculos 80 y si(uientes del cdi(o, lo &ue se basa en la
ausencia del desaparecido del lu(ar de su domicilio, a lo cual se a(re(an ciertas hiptesis en las &ue
se presume la muerte a partir de la posibilidad de la muerte a partir de las circunstancias en &ue
ocurre la desaparicin, para esto hay tres elementos, la primera, &ue es la presuncin propiamente
le(al &ue admite prueba en contrario de &ue desapareci la persona y la prueba es &ue la persona
aparece o &ue el )allecimiento ocurri en al(una circunstancia en particular, la presuncin en este
caso es declarada por una sentencia judicial &ue otor(a e)ectos er(a omnes, ya &ue produce e)ectos
respecto de toda persona y no solo las partes proceso. ,l se(undo elementos es la i(norancia del
paradero de la persona. comprobar &ue se han hecho los es)uer/os posibles para encontrarlo. el
tercer elemento es el transcurso de un pla/o &ue es la ausencia de noticias por un determinado
tiempo el cual es relativamente e+tenso.
$a muerte presunta opera en cuatro supuestos &ue se encuentran en el art. 81.:
2 ,l caso ordinario dice &ue se produce por la i(norancia del paradero del desaparecido y el
transcurso de un pla/o de 6 aos desde las ultimas noticias &ue se tuvieron de el. *1
2 Desaparicin en (uerra despus de 6 aos desde &ue tuvo la herida en (uerra. *7
2 Desaparicin en una nave. *8
2 Desaparicin en sismo o catstro)e. *H. ,n los casos en &ue sean particular ente masivo se
dictan leyes especiales &ue acortan el pla/o.
%ientras &ue no se cumpla el pla/o, los bienes son administrados por los representantes le(ales y si
no hay, se nombra un curador &ue se encar(ara de estos e)ectos patrimoniales relevantes.
$a desaparicin re&uiere de prueba &ue son testi(os y la citacin del desaparecido en el diario
o)icial. !e re&uiere el transcurso de un pla/o mnimo desde la citacin, la intervencin del de)ensor
de ausentes &ue es un )uncionario judicial &ue representa los intereses del ausente en el plano
judicial. !u rol es cuestionar las pruebas &ue han sido dadas por las )amilias para acreditar &ue se
i(nora el paradero de la persona.
$a sentencia de muerte presunta se publica y se inscribe en el re(istro civil.
$a ley seala cual va a ser el da presuntivo de la muerte &ue en el caso ordinario es el ultimo da
del primer bieo de las ultimas noticias 4dos aos5.
12 *oviembre
$a declaracin de muerte presunta lo puede pedir cual&uiera &ue ten(a un inters patrimonial en
ello. $a sentencia &ue declara presuntamente muerta a una persona a produce e)ecto de cosa ju/(ada
er(a omnes, lo &ue &uiere de ir &ue no se puede desconocer por nin(n tercero, sin embar(o es una
presuncin simplemente le(al por lo &ue admite prueba en contrario.
$os e)ectos patrimoniales son los &ue se producen respecto de los bienes del desaparecido y se
producen por medio de dos presunciones:
2 Decreto de posesin provisoria: supone la entre(a de la administracin de los bienes a los
herederos de los desaparecidos. !e dicta usualmente con la declaracin de muerte presunta y
precede al decreto si(uiente. . veces se omite y se pasa directamente a la de)initiva y esto es
en los casos de (uerra, desaparicin de nave o aeronave, y cuando el desaparecido tiene mas
de 70 aos y han pasado mas de 6 de las ultimas noticias, tambin se hace cuando han pasado
mas de 10 aos desde las ultimas noticias. $os poseedores provisorios pueden vender parte de
los bienes y debe hacerse en publica subasta. ,sto se entre(a a los presuntos herederos.
'ambin se pueden enajenar o hipotecar bienes races pero se re&uiere acreditar ante el jue/
causa necesaria y utilidad. ,ste decreto permite &ue las personas se hayan dueos de los )rutos
de los objetos, provoca la disolucin de la sociedad conyu(al 4se acaba el r(imen de bienes
del matrimonio5 y se produce la emancipacin de los hijos salvo &ue la patria potestad pase a
la madre. $os poseedores provisorios deben dejar una (aranta monetaria ante el jue/ para
(aranti/ar &ue en caso de &ue el desaparecido apare/ca, van a hacerse car(o de cual&uier
perjuicio &ue se haya producido o de cual&uier bien &ue se haya perdido durante su
administracin.
2 Decretos de posicin de)initiva: ampliacin de las )acultades de administracin &ue hace
indistin(uible del dominio de los mismos. ,s asimilable a una posesin de dominio. ,n este
caso se consolida el decreto anterior y se pueden solicitar hacer valer sus derechos a&uellos
&ue tenan derechos subordinados al desaparecido. 1ueden tambin concurrir los le(atarios a
&ue con los bienes del desparecido se ha(an pa(o de los le(ados 4lo &ue se deja en especi)ico
para al(uien. !on bienes particulares y espec)icos5. #uando se lle(a a este decreto ya no es
necesario &ue se estable/can las (arantas, desaparecen las trabas ante la enajenacin de
bienes muebles e inmuebles, aparece la apertura de la posesin.
!in perjuicio de ello, como la muerte presunta es una presuncin, los decretos mencionados pueden
anularse 4rescindirse5, situacin &ue esta re(ulada en los artculos H3 y H4, lo &ue se puede hacer en
)avor del desaparecido, en caso de &ue haya vuelto el desaparecido, puede hacerse respecto de
terceros con mejores derechos respecto de los bienes del desaparecido &ue los destinatarios del
decreto de)initivo.
,l patrimonio del desaparecido son los bienes, derechos y obli(aciones &ue se tenias a la )echa de la
desaparicin. ,sto se hace mientras no hayan transcurrido los pla/os de prescripcin para tener la
herencia 410 aos5. $os bienes se devuelven en el estado en &ue se encuentran y subsisten como
validos los actos reali/ados por los poseedores provisorios y de)initivos puesto &ue se presumen de
buena )e. 'ampoco se devuelven los )rutos.
!e(n el art.43 de la ley 1H.H47 el vinculo patrimonial se disuelve a die/ aos desde las ultimas
noticias, o en 6 aos desde la desaparicin si el desaparecido tiene 70 aos. ,n caso de terremotos y
desaparicin de aeronave, es desde un ao desde la )echa presuntiva de muerte.
#on la ley 20.677 introdujo una nueva )orma de acreditacin de la muerte, donde hay una di)erencia
con la muerte presunta donde la muerte no es solamente probable sino &ue es una certe/a en
)uncin con la circunstancia de la desaparicin. 1ero, donde a pesar de &ue hay certe/a de la muerte
no disponemos del cadver para certi)icar la de)uncin. ,sto se introdujo recuperando los artculos
H6 a H7 del cdi(o civi, &ue re(ulaban la institucin de la muerte civil lo &ue )ue dero(ado en la
dcada de 1H43 &ue era una )orma de incapacidad (eneral de (oce.
,sto no es una declaracin de muerte presunta, sino &ue una )orma de probar la muerte sin cadver
4art.H65. ,n estos casos no hay &ue esperar pla/o al(uno para pedir la declaracin de muerte.
$a comprobacin se hace a peticin de cual&uier interesado le(itimo en un procedimiento no
contencioso y lue(o se e+i(e como medida de res(uardo &ue un e+tracto de la resolucin judicial se
publi&ue en el diario o)icial como medida de se(uridad jurdica y tambin como medida de
res(uardo se seala en la nueva le(islacin, &ue la resolucin puede ser revocada para lo cual se
usan las re(las de rescisin del decreto de posesin de)initiva de la muerte presunto. ,sto se
relaciona con el art. 81 numero 8 inciso 2, donde se habla de la muerte presunta por desaparicin
de nave o aeronave, ya &ue la nueva ley rebaja los pla/os de muerte presunta, se introdujo normas
especiales de comprobacin de la muerte, sin embar(o se dejaron vi(entes los incisos se(undo y
tercero del numero 8 de ese articulo, y esto (enera problemas de interpretacin.
.tributos Derechos De $a 1ersonalidad:
'radicionalmente se ya )icho &ue los atributos de la personalidad corresponden a propiedades o
caractersticas inherentes a las personas. 1or el solo hecho de ser persona uno dispone de
determinadas prerro(ativas esenciales &ue responden a un objetivo pra(mtico, responden a la
necesidad &ue tenemos como ordenamiento de identi)icar y situar a una persona en un determinado
conte+to. !us )ines son de identi)icacin y de situacin de la persona en un conte+to. ,n este
sentido se distin(uen de los derechos de la personali/ad &ue se basan en la di(nidad de las personas
&ue se alejan de los objetivos pra(mticos de los atributos y &ue en su (ran mayora han sido
elevado al (rado de (arantas patrimoniales.
,n materia de atributos, e+iste una enumeracin tradicional:
2 #apacidad de (oce.
2 *ombre.
2 Domicilio.
2 ,stado civil.
2 *acionalidad: derecho publico.
2 1atrimonio.
!e puede criticar &ue no todos estos atributos son esenciales de la condicin de personas lo &ue ha
llevado a distin(uir entre elementos esenciales de la personalidad y atributos de la personalidad,
se(n unas malas doctrinas, &ue dicen &ue se deben descar(ar de elementos esenciales de la
personalidad a la nacionalidad y el estado civil, pero esta critica no es consistente ya &ue a la lar(a
todos son prescindibles, lo &ue es consistente decir es &ue no todos los atributos son de personalidad
en derecho privado. #omo la nacionalidad &ue es de derecho publico ya &ue el derecho civil no
hace distincin entre chilenos y e+tranjeros. ,l estado civil es la )orma de situar a las personas en
sus relaciones de )amilia por lo &ue no es de derecho patrimonial.
$o &ue podemos decir es &ue la capacidad de (oce no es un atributo de la personalidad sino &ue es
el contenido de la nocin de persona. ,s la personalidad misma.
,l nombre es una institucin de policia, es un mecanismo de identi)icacin de una persona, una
)orma de individuali/arla.
,l domicilio es el lu(ar donde la ley sita a una persona para la (eneralidad de sus relaciones de
derecho y determina al(unos e)ectos como la apertura de la sucesin, el pa(o de las obli(aciones
cuando nada se ha dicho, entre otros.
,l patrimonio es la contrapartida de la capacidad de (oce. ,s el conjunto de derechos y obli(aciones
&ue han sido ad&uiridos y respecto de los cuales la persona es titular y es a su ve/ el conjunto de
bienes sobre los cuales se pueden hacer valer las obli(aciones contradas en virtud de la capacidad
de (oce.
4=.$'. #$.!,! E0,;,! 145
18 *oviembre
$evantamiento Del ;elo #orporativo:
$o &ue se encuentra detrs de esta teora es el )raude &ue puede ser tanto a la ley como al derecho
de terceros. esto es una in)raccin a la buena )e y a las buenas costumbres.
1ermite &ue el jue/ en determinadas ocasiones olvide o rechace la e+istencia de una persona
jurdica para ir en contra de otra. 1or ejemplo hay una matri/ &ue se llama sociedad !.., la cual
tiene varias )iliales, las cuales estn controlados mayoritariamente respecto de las )iliales. 'odas las
)iliales estn constituidas con)orme a la ley, por lo &ue le(almente todo esta bien, el problema esta
cuando una de las )iliales o todas ellas se constituyen para un objeto &ue esta )uera del derecho
como de)raudar la ley o el derecho de un tercero. ,l principio de todo esto es la separacin de
patrimonio, ya &ue cuando se crea una persona jurdica hay patrimonios distintos. $o &ue pasa con
esto es &ue con el levantamiento del velo corporativo, el jue/ deje de lado la estructura jurdica para
&ue el perjudicado pueda ir en contra de la matri/ y no la )ilial responsable del dao. ,l punto es ver
donde esta la responsabilidad.
,n #hile no hay nin(una ley &ue estable/ca esto, lo &ue se hace es recurrir a la buenas costumbres,
y el )raude a la ley la cual es un principio rector el cdi(o civil.
Hay tres maneras de proceder: se puede demandar directamente a la matri/, se puede demandar
directamente a la )ilial, y el jue/ de o)icio puede el solo ir contra la matri/, levantando el velo de la
sociedad )ilial. $a tercera )orma es pedir una accin indemni/atoria y al mismo tiempo pedir el
levantamiento. $a primera es una accin declarativa &ue pide al jue/ &ue declare &ue hay &ue
levantar el velo.
$a responsabilidad &ue se puede establecer por medio del levantamiento del velo es contractual,
e+tracontractual y penal.
,sta accin es e+clusiva, e+cepcional.
!3 *C H. =".0D,, *C !, 10,D, $,;.*'." ,$ ;,$C. 1ara probar el )raude, lo &ue hay
&ue hacer es probar una intencin, a veces es )cil demostrarlo por&ue se ve la separacin del
patrimonio con un )in ile(al para limitar la responsabilidad.
$os re&uisitos para levantar el velo son la e+istencia de )raude &ue es la intencion y una relacin
entre la matri/ y la )ilial &ue sea de control, lo &ue si(ni)ica &ue la sociedad &ue estn control puede
tomar las decisiones por la otra. .demas parte de la doctrina e+i(e un dao causal.
$as empresas pueden ser responsables penalmente en muy pocas ocasiones, pero si la empresa no es
responsable penalmente, se puede hacer responsable a los dueos de la empresa en )orma penal.
1ara determinar la relacin de las sociedades y si se puede usar el levantamiento de velo hay &ue ir
al articulo 100 de la ley de mercado de valores 1.
,l )raude con derecho a terceros es lo de separar patrimonios, el )raude a la ley es en el &ue se busca
evadir la aplicacin de una norma le(al y lo &ue puede hacer el jue/ es aplicar la ley evadida, en el
otro caso el jue/ puede enmendar el dao.
$ucro:
,l lucro es (anancia y de por si no es malo. ,+isten sociedades con y sin )ines de lucro. $as sin
)ines son las )undaciones u las corporaciones o asociaciones. $as con )ines de lucro son las
sociedades con todas sus variantes.
Hay sociedades destinadas a buscar el lucro. ,l problema esta cuando el lucro es buscado por las
personas jurdica &ue por ley son )ines de lucro.
$as sociedades tienen utilidades tributables y no tributables, la )orma de evadir impuestos es pasar
utilidades del =0' 4)ondo de utilidades tributables5 al )ondo no tributables,
1ara evadir )raudulentamente la ley, en el caso de las sociedades sin )ines de lucro, lo &ue se hace es
un abuso de persona jurdica, tambin se establecen precios por sobre el precio de mercado. $o
primero se debe a &ue se establece una sociedad &ue esta relacionada como una inmobiliaria donde
los socios son los mismos y se traspasan la utilidades de la )undacin a la sociedad, la cual reparte
las utilidades a los socios.
1: *oviembre
,l Cbjeto De $a "elaci n Eur dica:
$a #osa:
$a cosa es toda entidad corporal o incorporal &ue es distinta de la persona. 0na de las )acultades
&ue tiene el dueo de la cosa es disponer de ella tanto material 4destruir la cosa5 como
jurdicamente. ,sta es la doctrina clsica.
@ascun dice &ue no e+isten solo cosas &ue son susceptibles al uso de la persona como por
ejemplo los animales &ue se prote(en y son valoradas en si mismas. $o mismo ocurre con el )eto y
estos no son susceptibles de ser usados por el dueo para cual&uier cosa. $o mismo ocurre con el
cadver. ,sto es una doctrina moderna.
$os @ienes:
$os bienes en el derecho son una cate(ora de cosa, es una relacin de (enero y especie siendo los
bienes a&uellas cosas susceptibles de otor(ar utilidad a la persona y tienen la caracterstica de ser
apropiables. .propiabilidad y utilidad.
Hay bienes &ue son objeto de propiedad privada y otros &ue son objeto de propiedad publica.
Hay ciertos casos problemticos como es el caso de la propiedad respecto del cuerpo de uno. !e
dice &ue las partes del cuerpo humano pasaran a ser cosas una ve/ &ue se separan del cuerpo.
,l articulo 6:6 dice &ue los bienes se dividen en corporales e incorporales, las primeras son las &ue
en len(uaje comn se entienden como cosas 4ser real5. $as &ue presentan mayor problema son las
incorporales &ue son derechos.
$as corporales se dividen en bienes muebles e inmuebles, los primeros son los &ue pueden
trasladarse de un lu(ar a otro ya sean por si mismo o por una )uer/a e+terna, los se(undos son los
&ue no pueden trasladarse de un lu(ar a otro y son bienes privile(iados en todo el cdi(o civil ya
&ue reciben un tratamiento especial, por ejemplo en trminos de la enajenacin. !olo los inmuebles
pueden ser decretados bienes )amiliares. ,s una re(ulacin )ormalista &ue tiende a la proteccin y
publicidad de los actos re)eridos a bienes inmuebles.
,+isten dentro de la cate(ora muebles, los por naturale/a y los por anticipacin, los primeros se
condice con la de)inicin y el se(undo son bienes &ue de acuerdo a su de)inicin serian inmuebles,
pero &ue solo para e)ecto de constituir derechos sobre ellos se tratan como muebles 4art.6715.
Dentro de los inmuebles estn los por destinacin y los por adherencia ademas de los &ue son por
naturale/a &ue se corresponde con la de)inicin. $os inmuebles por destinacin son a&uellos &ue
por su naturale/a son muebles pero &ue estn destinados de )orma permanente por su dueo al
inmueble para su uso, cultivo o bene)icio como los animales de una (ranja. 0n se(undo re&uisito es
&ue esta destinacin se la de su dueo y tercero &ue esto sea permanente.
$os inmuebles por adherencia son las cosas &ue estn unidas permanentemente a un inmueble como
por ejemplo un rbol.
$os derechos o bienes incorporales son a&uellos &ue no se pueden percibir por los sentidos y se
constituyen como meros derechos &ue se dividen en dos (randes cate(oras los reales y los
personales, siendo ambos derechos subjetivos.
,l derecho real es un derecho &ue recae sobre una cosa sin respecto a determinada persona, y el
derecho personal 4art.6785 son a&uellos &ue tiene una persona y &ue puede reclamar de otra persona,
en cambio, el derecho real es una relacin de la persona con la cosa y e+i(e respeto de todo el resto.
,l derecho personal es el de e+i(ir una prestacin a otra persona.
,l derecho personal obli(a solo a la persona &ue se obli(o mediante un hecho o la ley para con otra.
$os derechos incorporales son cosas por&ue tambin estn en el tra)ico jurdico. !olo e+isten los
derechos reales &ue establece la ley, los personales son in)initos ya &ue varan se(n la autonoma
privada.
,l derecho personal se e+tin(ue por su ejercicio, el personal se rea)irma por su ejercicio. ,l derecho
real permite la clasi)icacin entre mueble e inmueble.
21 *oviembre
1atrimonio:
*o tiene una de)inicin en la ley pero se de)ine como un conjunto de bienes. Derechos y
obli(aciones avaluables en dinero. ,s un conjunto tanto de relaciones activas como pasivos &ue
posee una persona.
Jueda )uera del patrimonio los derechos e+trapatrimoniales como a la vida, a la honra y en (eneral
todos los derechos conocidos como derechos de la personalidad y se con)i(uran como atributos de
la personalidad. $a a)ectacin a estos derechos si podra tener una evaluacin pecuniaria. 1ueden
tener una si(ni)icacin patrimonial mediante la indemni/acin de perjuicios &ue tiene una
naturale/a compensatoria.
,l patrimonio es tambin un atributo de la personalidad, lo &ue si(ni)ica &ue es inherente a la
persona por el solo hecho de ser tal. 0na persona siempre va a tener patrimonio aun cuando no
ten(a bienes.
Desde el punto de vista de la clasi)icacin de bienes, el patrimonio es un bien universal dentro de la
clasi)icacin &ue distin(ue entre bienes sin(ulares 4por si con)orman una unidad, por ejemplo una
man/ana5 y universales 4son un conjunto de bienes sin(ulares &ue son considerados todos juntos
como un solo bien5 los &ue se dividen a la ve/ en universalidad jurdica, universalidad de hecho 4se
uni)ican por la retribucin econmica &ue le dan las partes, solamente coincidiera las relaciones
activas, por ejemplo un rebao5. $a universalidad jurdica es un conjunto de bienes sin(ulares a los
&ue la ley les atribuye una )uncin uni)icadora, considera a activos, derechos y obli(aciones. ,l
patrimonio es una universalidad jurdica por una parte y por otro lado es un atributo de la
personalidad por cuanto toda persona por el solo hecho de ser tal tiene un patrimonio.
,l patrimonio sirve en derecho por&ue e+plica al(unas instituciones. ,n primer lu(ar, el patrimonio
e+plica el mal llamado derecho de prenda (eneral de los acreedores 4art.2.4:65 el cual es el derecho
&ue tiene el acreedor para perse(uir sobre los bienes de su deudor la persecucin de la prenda, cada
ve/ &ue una persona contrata con otra compromete todo su patrimonio el cual no solamente
considera la relaciones activas y pasivas presentes sino &ue tambin los )uturos.
#uando una persona contrata con otra responde con todos sus bienes, con todo su patrimonio.
$a prenda es un derecho real sobre una cosa &ue se a)ecta de una manera especial ante el pa(o de
una obli(acin. 1or esto esta mal llamado el derecho del acreedor puesto &ue no es una prenda.
0na parte de estos bienes se e+cluye de la posibilidad de embar(o, no se pueden &uitar cosas
relacionadas con su trabajo, su cama, su ropa, etc.
$os bienes )uturos pueden ser objeto de obli(aciones 414:15. 1ueden ser objeto de una declaracin
de la voluntad. $os bienes )uturos son los &ue se espera &ue e+istan y )orman parte de un
patrimonio, es decir &ue cuando una persona contrata con otra, compromete los bienes ad&uiridos
despus del contrato.
,sto debido a &ue el patrimonio comprometido no &ueda especi)icado en el contrato. ,s por esto
&ue el patrimonio es dinmico y solo &ueda especi)icado cuando el acreedor cobra su deuda.
'odos los bienes del patrimonio pasan a los herederos, no solo los derechos sino &ue tambin las
obli(aciones, no solo las presentes sino &ue tambin las )uturas. ,sta es otra institucin &ue e+plica
el patrimonio, la sucesin por causa de muerte 4H61 y si(uientes5.
,l patrimonio desde la teor a cl sica:
De acuerdo a ella:
1. ,l patrimonio es un conjunto de bienes, derechos y obli(aciones &ue tiene una persona
avaluables en dinero.
2. ,s un atributo de la personalidad por lo &ue toda persona tiene un patrimonio y es un solo
patrimonio por persona. no hay patrimonios sin titular &ue sea una persona natural o jurdica.
!iendo un atributo de la personalidad, el atributo no se puede trans)erir a un tercero. 4.rt.18115.
*o se puede enajenar la universalidad jurdica pero se pueden vender todos los bienes sin(ulares
&ue lo componen. ,l acto por el cual una persona trans)iere su patrimonio, es nulo. ,l
patrimonio no es trans)erible pero si es transmisible, lo &ue &uiere decir &ue lo primero entre
vivos y lo se(undo es &ue es transmisible entre un muerto y un vivo H615.
Doctrina %oderna De $os 1atrimonios De .)ectaci n:
,l patrimonio no se debe vincular necesariamente a una persona o un titular el cual puede tener mas
de un patrimonio. $o &ue caracteri/a al patrimonio es &ue esta a)ecto a una )inalidad en comn. 1or
ejemplo se dice &ue pueden haber patrimonios sin un titular como lo es la herencia adyacente &ue es
una disposicin transitoria en la &ue el patrimonio del causante no ha sido reclamado por los
herederos.
'ambin esta teora plantea &ue e+isten personas con mas de un. 1atrimonio como por ejemplo el
menor adulto &ue son incapaces respecto de la (eneralidad de sus bienes si lo pueden hacer respecto
de un conjunto de derechos y obli(aciones &ue es el peculio pro)esional. Ctro ejemplo de esto son
los bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyu(al. $o mismo ocurre con la sociedad
conyu(al misma &ue no es una persona jurdica. a &ue esta el patrimonio comn y el patrimonio
personal.
$o &ue dice la doctrina clsica responde &ue e+iste el patrimonio (eneral y &ue parte de ese
patrimonio se puede administrar de )orma libre.
26 *oviembre
Derechos !ubjetivos:
,s una nocin reciente &ue nace en Hobbes, esencialmente por&ue Hobbes cuando nos habla de &ue
ante del estado los seres humanos se encuentran en un estado de naturale/a donde se privile(ia la
ley del mas )uerte, lo &ue nos esta diciendo &ue en ese estado el hombre tiene un poder para (o/ar
todo, tiene plena libertad. #omo ello lleva a un predominio del mas )uerte, se )orma el estado como
mecanismo de control de esos individuos, donde la ley viene a ocupar un rol restrictivo de esa
libertad, sin embar(o la ley es incapa/ de controlar todo mbito de conducta humana por lo &ue
siempre deja un espacio de libertad a los sujetos los &ue identi)icamos con los derechos subjetivos.
,s un espacio de libertad donde el individuo puede actuar discrecionalmente.
,n este sentido, el derecho subjetivo es la )orma en &ue el derecho concibe la idea de libertad, la
autonoma de la persona. ,n el cual se reconoce a las persona un mbito de autonoma para
desarrollar su vida, compativili/ando con la libertad de los dems.
.ntes de esta nocin de derecho subjetivo, no e+ista esta nocin de libertad del sujeto.
,sencialmente se pretenda &ue la ley de)ina cuales eran los derechos y deberes de los sujetos.
,sta nocin no se a(ota en la idea de autonoma sino &ue estos mbitos de libertad &ue el
ordenamiento reconoce al sujeto le permiten imponer deberes de conducta a terceros, ya sea deberes
de mera tolerancia como los &ue tiene una comunidad respecto de los bienes &ue son propiedad de
al(uien, ya sea el deber de reali/ar una determinada prestacin como ocurre con los derechos
personales. el orden jurdico va a otor(ar a cada persona los instrumentos para poder hacer valer
esos derechos 4accin5. $a )orma en &ue e+i(imos los deberes correlativos a los derechos subjetivos
es a travs de la idea de las acciones &ue es la posibilidad de e+i(ir coactivamente la ejecucin de la
prestacin o el respeto de ese deber de tolerancia.
$a nocin de derechos subjetivos no esta e+enta de criticas. $a nocin tradicional de Hobbes
in)ormada despus por Aant &ue es la &ue reco(e el cdi(o chileno, se dice &ue e+acerba el
individualismo ya &ue pone demasiado n)asis en la situacin particular. por tanto oculta el
contenido relacional del derecho.
,sta criticas llevan a la discusin de &ue es un derecho subjetivo. en la bs&ueda de un concepto
jurdico decimos &ue primero tenemos un problema terminol(ico ya &ue no sabemos &ue es
realmente el derecho.
Hoh)eld desarrollo un marco analtico para delimitar la nocin de derecho y para el lo caracterstico
de un derecho es &ue el derecho tuviera como correlativo un deber y solo si e+iste un deber
correlativo estamos hablando de un derecho subjetivo, sea un deber de tolerancia como sucede con
los derechos reales o sea un deber especi)ico determinado como ocurre con los derechos personales.
,sencialmente es cuando e+iste una accin en sentido civil, cuando el derecho da li(ar a una accin
en el sentido civil &ue da cuenta de la e+istencia de un deber correlativo a propsito de ese derecho.
#uando no e+iste un deber correlativo hablamos de libertad o privile(io &ue no otor(an accin
respecto de terceras personas.
$a nocin mas tradicional es la &ue sur(a de la teora clsica del individualismo y &ue asocia la
nocin de derecho subjetivo a la nocin de voluntad. %eora de la vol"n+ad ,l derecho subjetivo,
entonces, es la atribucin al titular de un poder de actuacin cautelado por el derecho por&ue otor(a
accin. ,ntonces es un poder hacer y un poder e+cluir. ,sta nocin clsica el derecho subjetivo es
una cuestin meramente )ormal. ,l titular es &uien ejerce a su propia discrecin la prerro(ativa &ue
el derecho otor(a. 'odo esta disposicin del titular.
,l titular del derecho no tiene por &ue justi)icar su actuacin en la medida &ue acte dentro del
marco &ue le otor(ue el derecho.
,s en esta nocin clsica en la &ue se han reali/ado las mayores criticas y la principal es la &ue
proviene de la )iloso)a utilitarista, la &ue en contraste con la nocin individual, busca &ue la
conducta humana sea un medio para aumentar el bienestar de la comunidad (eneral. 1or lo &ue lo
central es el )in de la norma jurdica. ,n este sentido el derecho subjetivo es de)inido como un
inters jurdicamente prote(ido 43herin(5, la esencia del derecho no esta en la voluntad del titular.
$o esencial esta en la )orma de ejercicio de ese derecho. ,sta teora nos hace buscar viales son los
)ines de las instituciones jurdicas para de)inir cuales son los limites de la actuacin del sujeto.
0no de los ejemplos paradi(mticos del uso de esta teora es la +eora del a-"so de derechos &ue
se basa en un ejercicio &ue es per)ectamente licito desde una perspectiva )ormal pero &ue anali/arlo
desde una perspectiva consecuencial es visto como una malversacin del )in. 0n caso tpico de esto
es el caso holands del si(lo D3D, de un seor &ue odiaba a su vecino y construyo un muro para
tapar la vista de su vecino, el muro estaba dentro de la propiedad del titular y tcnicamente el
derecho de propiedad esto es totalmente licito ya &ue no es contra derecho ajeno ni contra ley.
=ormalmente no haba nin(n impedimento para la construccin del muro. !in perjuicio de ello el
vecino llevo el caso a la corte la &ue determino la destruccin del muro ya &ue considero &ue si bien
el propietario obro bien )ormalmente, esa accin, solo haba tenido el propsito de daar al vecino
y no podemos permitir &ue los derechos se ejer/an con el propsito de daar a otros.
$a mayor critica &ue se le hace a esta teora es el potencial para el e+cesivo diri(ido de la conductas
de los particulares.
,n este sentido autores mas modernos dicen &ue no es posible obviar la nocin de autonoma en los
derechos subjetivos. !in perjuicio de ello la nocin de derecho subjetivo debe estar moderada por la
idea de inters. !olo vamos a res(uardar esta autonoma cuando se satis)a(an intereses le(timos.
'ipos De Derechos !ubjetivos:
2 Derechos subjetivos pblicos y derechos subjetivos privados: los primeros no suponen una
relacin de sujetos en un plano de i(ualdad. Ctor(an un poder supraordenador de la conducta
ajena. Eunto a ello reconocemos otros derechos subjetivos pblicos principalmente a nivel
constitucional como el derecho a voto y las (arantas constitucionales.
2 Derechos potestativos< derecho a la conducta ajena: cuando hablamos de los primeros estamos
hablando de la nocin de libertad o privile(io, donde no e+iste propiamente un deber correlativo
sino &ue es meramente un mbito de libertad. #omo la libertad de testar. Hay ine+istencia de una
accin. ,l se(undo caso corresponde a cuando e+iste un deber correlativo, e+iste una prestacin
&ue puedo e+i(ir a una persona.
$Fal+a clase ./ novie!-re*
28 *oviembre
'ipos De Derechos !ubjetivos !e( n !u Cbjeto:
,+trapatrimoniales y patrimoniales: los primeros tienen por objeto un bien &ue no es apreciable en
dinero. *o podemos determinar cual es el valor e+acto del objeto de ese derecho, como la vida, la
honra, la libertad, la privacidad, de las relaciones de )amilia.
De los derechos de la personalidad, todos derechos &ue en (eneral no estn en el comercio por lo
&ue no tenemos un medio de cambio &ue nos permita determinar cual es su valor, ya &ue no puede
haber mercados de estos por&ue es moralmente repudiable. !in perjuicio de ello, la a)ectaci n de
derechos e+trapatrimoniales puede tener e)ectos patrimoniales, el caso mas tpico es el del llamado
dao moral el cual se de)ine como el menoscabo o a)ectacin de un derecho e+trapatrimonial y
tiene e)ectos patrimoniales ya &ue la indemni/acin toma usualmente la )orma de una suma de
dinero &ue no va a compensar e+actamente el dao su)rido. ,s una suma de dinero &ue compensa
los su)rimientos &ue ha padecido.
0no de los (randes problema es como establecer criterios objetivos para determinar el monto de las
indemni/aciones por dao moral. ,s por esto &ue el jue/ toma en cuenta un sinnmero de
elementos &ue no podemos establecer a priori.
.dicionalmente, de la lesin de un derecho e+trapatrimonial, se puede se(uir ademas del perjuicio
e+trapatrimonial se pueden perse(uir perjuicios patrimoniales, por ejemplo una persona &ue pierde
un bra/o va a perder su capacidad para trabajar y va a incurrir en una serie de (astos mdicos y
estos son perjuicios patrimoniales en sentido &ue le (eneran (astos patrimoniales y esto si es
susceptible evaluacin pecuniaria.
$os principales derechos e+trapatrimoniales son los derechos de la personalidad, y los derechos de
)amilia. $os derechos patrimoniales son a&uellos &ue son susceptibles de avaluacion pecuniaria, y
&ue son objetos de tra)ico econmico y tienen por objeto directo un bien apreciable en dinero y se
clasi)ican en reales y personales.
,l derecho real 46775 es una relacin directa entre sujeto y cosa, es as mismo un derecho absoluto
ya &ue se tiene sin respecto a determinada persona y establece un novel de tolerancia universal
respecto de todos los miembros de la comunidad. como es un derecho de tolerancia, su aspecto
pasivo solo sur(e cuando al(uien viola ese deber de tolerancia.
,l mas amplio de los derechos reales es el derecho de propiedad por&ue es el &ue se tiene sobre una
mayor cantidad de bienes y as mismo por&ue es el &ue otor(a mas )acultades al titular respecto de
la cosa. .hora bien, con la e+cepcin del derecho real de herencia, todos los derechos reales recaen
sobre cosas determinadas.
$as cosas son todo objeto susceptible de apropiacin &ue pueden ser corporales, incorporales e
inmateriales, el cdi(o no reconoce esta ultima ya &ue esta re(ulado por leyes especiales. $as
corporales son las &ue pueden ser percibidas por los sentidos, las incorporales son los meros
derechos los cuales son los derechos reales y los personales. Decimos &ue los derechos reales son
los &ue se tienen sobre una cosa. #on esto lle(amos a &ue tenemos derechos reales sobre otros
derechos. ,l dar a los derechos la cate(ora de cosas y &ue por tanto, son susceptibles de
apropiacin es la )orma en &ue se )acilita el )uncionamiento de la economa basada en intercambios
as, si yo suscrib un contrato de compraventa sur(e para el comprador el derecho de la entre(a de la
cosa y vendedor o comprador pueden a su ve/ vender los derechos &ue sur(ieron de ese contrato.
De esta )orma ampliamos la )le+ibilidad &ue tienen los privados para (enerar distintos tipos de
intercambio.
.hora bien, hay &ue tener al(unas reservas en cuanto a la propiedad sobre derechos personales. $os
derechos reales y personales tienen di)erencias estructurales esenciales &ue tienen distintas
consecuencias jurdicas distintas. $os artculos &ue de)inen el derecho de propiedad son el 682,683
y 684, donde se habla de &ue la propiedad sobre derechos es una especie de propiedad ya &ue tiene
matices respecto del derecho de propiedad sobre cosas corporales.
#on todo, en #hile, la jurisprudencia en las dcada de los 80 y H0, llevo adelante una concepcin
absolutamente e+pendida del derecho de propiedad. $a constitucin no hace distincin de
propiedad y no hace el mati/ &ue hace el cdi(o.
.dicionalmente la constitucin en su articulo 20 establece el recurso de proteccin el cual
res(uarda derechos siendo el principal el derecho de propiedad. $o &ue ocurre es &ue esa
jurisprudencia se empie/a a abandonar ya &ue no se considera ahora a todo como derecho de
propiedad.
,+cepcionalmente, e+isten los &ue se llaman derechos personalsimos los &ue son e+cepcionales
por&ue son derechos patrimoniales &ue no estn en el comercio, por el articulo 14:4 numero 2
seala &ue son incomerciables y &ue no son susceptible de trans)erencia o transmisin. ,stos
derechos pueden ser reales o personales.
,n relacin con las cosas inmateriales entendemos las creaciones del talento o del in(enio, con lo
&ue nos re)erimos a la propiedad intelectual o a la propiedad industrial sobre l cuales se reconoce el
derecho de propiedad y estn re(idas por leyes especiales 41733: y 1H03H5.
$os derechos reales estn establecidos en la ley y solo estn establecidos ah la nica )uente de los
derechos reales es la ley, no hay otras derechos &ue sean cali)icables como derechos reales &ue no
sean los e+presamente establecidos, son una institucin de derecho estricto, no pueden crearse ni
modi)icarse por los particulares. ,stos son los mencionados en el incido 2 del 677. .l los &ue
podemos a(re(ar el derecho de a(uas y el derecho de censo.
$os derecho reales son r(imen estricto por&ue esencialmente son derechos absolutos &ue tienen un
e)ecto universal y en ese sentido se permite a los particulares crear derechos personales por&ue
estos solo a)ectan a personas &ue se han visto obli(ados por su propia voluntad pero se cree &ue los
derechos reales re&uieren un consenso de la sociedad en (eneral &ue se establece a travs de las
leyes ya &ue obli(a a la universalidad de la sociedad.
!e hace una enumeracin de los derechos reales por&ue tienen distintas caractersticas. 'odos se
caracteri/an por tener una relacin directa entre el titular y la cosa pero el alcance de esta relacin
va a ser distinta dependiendo del derecho del &ue se trate. ,l principal y mas amplio es el derecho
propiedad 4682 respecto de la propiedad de las cosas corporales5. ,s el mas amplio por&ue la
)acultades &ue otor(a son las mas amplias, (o/ar y disponer de la cosa arbitrariamente. !us nicas
limitaciones son e+ternas, la ley y el derecho ajeno. Ctor(a el uso, el (oce y la disposici n. ,l uso
corresponde al aprovechamiento de la cosa de acuerdo a su naturale/a y son alterar esta. $a )acultad
de (o/ar a(re(a a la )acultad de uso la posibilidad de aprovecharse de los )rutos de la cosa. Hay
)rutos naturales 4man/ana5 y civiles 4renta del capital o renta de la cosa dada en arriendo o en
usu)ructo5 )ruto en esencia son cosas &ue provienen de otra cosa en )orma peridica y renovable.
Hablamos de )ruto cuando la produccin no tiene detrimento para la cosa. $a cosa no su)re dao
al(uno a la otra. !i le causa un dao ya no hablamos de )ruto sino &ue de producto 4mina5.
=inalmente la )acultad de disponer comprende dos prerro(ativa &ue son distintas entre si, primero la
disposicin material &ue es la posibilidad de destruir la cosa ya sea consumiendola o
trans)ormndola o ya sea la capacidad de disposicin jurdica &ue es trans)erirla o estableciendo
sobre ella un (ravamen 4nuevo derecho real &ue limite las )acultades de propiedad inciso 2 6825.
'odos los (ravmenes &ue impon(an limitaciones al propietario son por re(la (eneral temporales,
solo el derecho real de servidumbre tiende a ser permanente.
$ue(o de la propiedad el se(undo derecho real mas amplio es el derecho real de herencia, el cual
tiene por objeto la nica hiptesis en la &ue no podemos tener propiedad sobre una cosa ya &ue
recae sobre una universalidad, sobre un conjunto de cosas y &ue ademas incluye obli(aciones. *o
solo incluye derechos u cosas corporales si o &ue tambin incluye deudas por&ue recae sobre el
patrimonio de una persona &ue ha )allecido. $a trans)erencia o transmisin del derecho real de
herencia tambin se da en universalidades. 0no trans)iere propiedad sobre cuotas de los bienes del
causante, no sobre un bien especi)ico.
Ctro derecho real es el del (rupo de desmembramientos del dominio el cual es de uso o habitacin,
de usu)ructo y de servidumbre. $os derechos reales desmembrados del dominio otor(an a su titular
una o mas de las )acultades del dueo de la cosa es como si le retiraran a un dueo de la cosa una
de sus )acultades y se la otor(an a un tercer. !e otor(a el uso o el (oce o la disposicin. #uando
al(una de esas )acultades se las otor(a os a un tercero ese derecho real &ue se otor(a obtiene la
clasi)icacin de derecho desmembrado del domino y pasa a ser un nudo propietario. ,stos derechos
el primero es el derecho de uso y habitacin el primero &ue es cuando no recae sobre una casa y el
se(undo cuando cae sobre la casa. ,ste es un derecho real &ue la nica )acultad &ue entre(a a su
titular es la )acultad del uso. ,s servirse de la cosa se(n su uso natural. %uy e+cepcionalmente se
reconocen al(unas )acultades limitadas de (oce. ,sto esta en los artculos 811 y si(uientes. ,stos
son a la ve/ derechos personalsimos por lo &ue no estn en el comercio humano y estn pensados
esencialmente como una institucin de proteccin. 1or lo mismo, la principal )uente de estos
derechos de uso y de habitacin es el testamento. ,stos no son derechos &ue comnmente se
observen normalmente se encuentran en ciertos )ines de proteccin en l herencias pero son muy
poco utili/ados en la practica por&ue son intrans)eribles e incomerciables.
$ue(o tenemos el de usu)ructo &ue tiene la )acultad de uso y de (oce. ,l derecho de usu)ructo tiene
la car(a eso si de conservar la )orma y sustancia de la cosa seala el cdi(o en el 7:4. !e tiene &ue
mantener la cosa til. 1or lo mismo usualmente el usu)ructuario tiene amplias )acultades materiales
sobre la cosa pero no puede disponer materialmente de ella. 1uede recaer sobre cosas corporales o
incorporales, bsicamente sobre cual&uier cosa &ue de )ruto.
!i el usu)ructo recae sobre cosas consumibles, &ue son a&uellas &ue en su uso se consume, la
denominacin doctrinaria de la cosa cambia a cuasi usu)ructo y la obli(acin anterior se reempla/a
por la obli(acin de restitucin de una su,a e&uivalente ya &ue el uso no puede separarse de la
disposicin.
$ue(o, tenemos el derecho real de servidumbre &ue son distintas a los derechos de uso y de
usu)ructo en el sentido &ue no se otor(a a un tercero una de las )acultades sino &ue se establece un
(ravamen especi)ico de un predio en bene)icio de otro predio. ,s un (ravamen especi)ico a la
propiedad pero &ue no a)ectan (enricamente ni el uso ni el (oce de la cosa. $a servidumbre tiene
como principal caracterstica el &ue se dice &ue es un derecho doblemente le(al por&ue se da de un
predio en bene)icio de otro predio con independencia de cual es la persona titular de la propiedad en
cual&uiera de esos predios. ,s un (ravamen &ue una cosa pone por sobre otra cosa y &uien soporta
el (ravamen se denominan predio sirviente y el titular del derecho se denomina predio dominante
con independencia de &uien es el dueo y sise produce una trans)erencia de la cosa, se trans)iere
con el (ravamen especi)ico. 0na servidumbre tpica es la servidumbre de paso. ,l (ravamen es la
imposicin de un derecho real.
Hay servidumbres le(ales y convencionales. ,s le(al cuando el predio no tiene acceso a nin(n
camino y los dueos de las otras propiedades tienen la obli(acin de darle una servidumbre de
paso. ,s convencional cuando hay un camino &ue no sirve para nada pero se conviene por los otros
dueos un paso mas )cil por el cual se pa(a.
'ambin esta la servidumbre de vista, de acueducto y las &ue se establecen a )avor de las empresas
de comunicaciones y las &ue son para )avorecer a los servicios elctricos.
,n todos los casos en &ue hablamos de derechos desmembrados, al(uien tiene propiedad &ue esta
soportando los derechos desmembrados del dominio y en el caso en &ue ha otor(ado el uso o el
(oce se habla de nuda propiedad, lo &ue &uiere decir &ue es un propietario &ue no dispone de todas
las cosas de la propiedad ya &ue se dio parte de las cosas de la propiedad.
'ambin hay derechos reales de (aranta, los &ue son la prenda y la hipoteca y son derechos reales
&ue se constituyen para (aranti/ar el cumplimento de una obli(acin, adscriben una determinada
cosa al cumplimiento de una obli(acin. Hipoteca es el derecho real &ue recae sobre inmuebles
424075 y prenda el &ue recae sobre bienes muebles 423845. ,sto es solo respecto de cosas no
disponibles. ,l sistema de (arantas de los bienes muebles en &ue el mueble pasa a manos del
acreedor hasta &ue se pa(a la deuda, no es aplicable a hoy en da y para &ue esto no ocurra, por
medio de distintas leyes especiales, se crearon la denominada prendas son despla/amiento &ue dice
relacin con &ue se constituye el derecho real de prenda pero no se produce el e)ecto tpico de la
prenda del &ue habla el cdi(o, esto es &ue no es necesario &ue la cosa pase a manos del acreedor, y
lo &ue se hace es establecer al(una accin de publicidad o re(istro a )in de &ue terceros cono/can
&ue ese bien esta sujeto a prenda.
$as (arantas le(ales otor(an un triple derecho al acreedor, el derecho de venta, persecucin y
pre)erencia. ,l primero es pedir la reali/acin de la cosa es decir su enajenacin en publica subasta,
entonces el acreedor puede pa(arse la deuda con las resultas de la venta )or/ada. .demas de este
derecho de venta el acreedor tiene el derecho de persecucin &ue es &ue podemos hacer e)ectiva la
(aranta y donde se muestra el carcter le(al de la (aranta sin respecto de determinada persona ya
&ue )ue constituida sobre la cosa por lo &ue voy a poder solicitar el embar(o del bien sin importar
&uien )uera el dueo de la cosa aun cuando sea una persona distinta a la &ue contrajo la obli(acin
&ue dio lu(ar a la (aranta.
$as (arantas le(ales son publicas por&ue pueden a)ectar a terceros por&ue se tienen respecto de un
bien y no de determinada persona.
,l tercer derecho &ue tiene el acreedor de una (aranta real es el derecho de pre)erencia &ue
si(ni)ica &ue en caso de &ue e+istan mltiples acreedores el dinero &ue se obten(a de la venta del
bien hipotecado va a ir pre)erentemente al pa(o de la deuda al acreedor e hipotecario o prendario
con pre)erencia a cual&uier otra deuda &ue se pueda haber tenido. se pre)iere en virtud de la )echa
de constitucin de la deuda. ,l )isco tiene pre)erencia respecto de los impuestos de retencin.
9,l derecho de alimentos es un derecho personalsimo.
2 Diciembre
.cciones 1ara #autelar $os Derechos "eales:
$os derechos reales son identi)icados como los derechos subjetivos mas )uertes lo &ue se basa en la
multiplicidad de acciones &ue e+isten para cautelar al titular de esos derechos. ,l cdi(o civil
seala en el inciso se(undo del 677, lue(o de la enumeracin de derechos reales de la norma seala
&ue de estos derechos nacen las acciones reales. $a accin real esencialmente es a&uella &ue
permite al titular del derecho perse(uir a cosa &ue es objeto del derecho a objeto de recuperarla. $a
accin real por e+celencia es la reivindica+oria &ue busca recuperar precisamente la posesin de
una cosa sin(ular y determinada por parte de su propietario 4art. 88H, la cosa es ma pero la
posesin la tiene otra persona5. ,sto como accin civil, en caso de robo se interponen acciones
penales.
*o solo hay dominio sobre cosas corporales por lo &ue esta accin se utili/a para cosas corporales e
incorporales.
!i(uiendo con la especiali/acin del derecho real de herencia, este tiene su propia accin. Jue es la
accin de peticin de herencia 412:45 &ue es enteramente anlo(a a la reivindicatoria pero su
objeto es el derecho real de herencia y no una cosa particular sin(ular.
.hora bien, las acciones civiles son complementadas por in sistema constitucional de acciones
donde la principal es la accin de proteccin 4#1" art.205. $a constitucin del 80 se (enera en un
ambiente poltico particular y donde ideol(icamente es una reaccin )uerte respecto de
limitaciones a la propiedad &ue se haban producidos en las dcadas anteriores por lo &ue se previo
&ue la constitucin tuviera un alto nivel de proteccin a la propiedad privada. 1ara e)ectos de &ue
esa proteccin no )uera simplemente una declaracin sin e)ecto practico real, se estableci una
accin constitucional de emer(encia &ue es el mal llamado recursos de proteccin, la cual vino a
suplir la ausencia de acciones de emer(encia en el derecho procesal chileno, donde no e+istan
acciones rpidas para salva(uardar ante la amena/a de un derecho subjetivo. ,l nico derecho &ue
tenia. 0n (rado de proteccin especial era la libertad personal lo &ue obedeca a una realidad
histrica mediante la accin de amparo por el habeas corpus.
$o &ue hace la constitucin es (enerali/ar el sistema del habeas corpus donde el objeto va a ser el
derecho de propiedad privada y no el de libertad personal. ,ste es un mecanismo muy rpido &ue se
interpone al tiro ante las cortes de apelaciones.
,sto lo interpone cual&uier persona &ue se vea amena/ada, perturbada o privada de un derecho
consa(rado y (aranti/ado en. $a constitucin en el catalo(o del articulo 20. $a accin se interpone
ante la corte de apelaciones con apelacin a la corte suprema y es una accin &ue tiene pre)erencia
para su vista y )allo.
,l objetivo esencial &ue tiene es mantener el status &uo y evitar la autotutela privada. a &ue los
tribunales van a ordenar el restablecimiento del imperio del derecho. @usca detener acciones &ue se
puedan suponer ile(itima y cautelar. !olo se puede interponer 30 das despus de la amena/a.
,sta accin es anlo(a en el sentido de accin de ur(encia a las acciones ,osesorias establecidas
en el cdi(o civil, las &ue son acciones &ue no son propiamente reales sino &ue tienen una analo(a
real por&ue se basan en una situacin de hecho &ue aparenta la e+istencia de un derecho real lo &ue
es la posesin &ue es la tenencia real de una cosa con animo de seor y dueo. ,s una situacin de
hecho &ue como (enera una apariencia de dominio se le considera objeto de proteccin y se
establecen ciertas acciones &ue la cautelan. !obre esa base el cdi(o establece las acciones
posesoria &ue son anlo(as a la reivindicatoria pero la car(a a la &ue esta sometida el demandante
es mucho menor. ,n la reivindicatoria la prueba del dominio es al(o &ue puede lle(ar a ser di)cil y
se entiende como una materia de lato conocimiento 46 a 8 aos5. $a accin posesoria en cambio no
se basa en el derecho subjetivo de propiedad sino &ue en una situacin de hecho &ue es mucho mas
)cil de probar. 1or lo mismo la accin posesoria en sus e)ectos )inales es mas anlo(a a un recurso
de proteccin &ue a la reivindicatoria es por esto &ue es una accin de emer(encia &ue busca
mantener el status &uo.
$a accin posesoria la puedo interponer incluso contra el dueo cuando este tratando de recuperar
su cosa de )orma ile(itima, por lo &ue el )allo de esta accin va a obli(ar al dueo a restituir la cosa
por las vas le(ales.
0sualmente posesin y dominio coinciden. $a posesin es la apariencia de dominio, dueo es una
cali)icacin jurdica &ue es la ad&uisicin le(itima de su dueo anterior.
$a accione posesorias si bien son de ur(encia, tienen el problema del cdi(o civil las restrin(en
solo a bienes inmuebles, en el cdi(o de procedimiento civil son entre(adas &ue cual&uier otra
accin a los jueces de primera instancia.
$Fal+a clases !ar+es 0*
6 Diciembre
,l sistema de )uentes de las obli(aciones del cdi(o civil esta en el 678, 1437 y 2284, donde esta la
ley, los contratos, los cuasi contratos, delitos y cuasidelitos.
Desde el punto de vista del derecho civil, los e)ectos entre el delito y el cuasidelito son irrelevantes
en trminos de los e)ectos &ue esa conducta va a tener.
$a ley como )uente de las obli(aciones establece obli(aciones tanto en el derecho privado como
publico. $a mas tpica del derecho privado es del derecho de )amilia &ue es la obli(acin de pa(ar
alimentos.
$a ley tambin puede establecer ciertas modalidades especiales respecto de otras )uentes de
obli(aciones as en materia e+tracontractual se establece como obli(atoriedad de ley la solidaridad
entre las persona de esa relacin con la vctima cual&uiera de los autores del dao va a estar
obli(ado a pa(ar el total de la reparacin.
. la re(ulacin jurdica de los derecho personales o derechos de crditos se encuentra dedicado
casi la totalidad del libro cuarto del cdi(o civil. De sus casi mil artculos la nica materia &ue no
se re)iere a derechos personales son a&uellas &ue tienen relacin con el r(imen de bienes del
matrimonio.
,n cuanto a su objeto de los derechos personales la doctrina tradicional nos ensea &ue la
prestacin 4conducta del deudor objeto del derecho personal5 puede consistir en tres cuestiones
distintas, esencialmente dar, hacer o no hacer. ,sto (enera al(n tipo de problemas en relacin con
obli(aciones contractuales &ue no dice relacin estricta con una conducta especi)ica del deudor.
,ste tipo es ajena a nuestra tradicin jurdica pero es tpica en la )orma de redaccin de los
contratos an(losajones, donde mas &ue una conducta debida del deudor se atiende a promesas
e)ectuadas por el deudor, promesa como compromiso, mientras &ue en nuestro sistema nos
centramos en conductas del deudor. !e (eneran problemas en las obli(aciones &ue se re)ieren a
a)irmaciones de hecho e)ectuada por los deudores en el marco del contrato. ,n nuestro sistema una
a)irmacion de hecho no corresponde a una conducta del deudor, y por lo mismo buscamos al(unas
situaciones para re(ular ese tipo de disposiciones por analo(a.
,n el entendimiento tradicional, el objeto de los derechos personales se re)iere a una conducta
debida la cual puede tomar solo tres )ormas y el sistema de acciones del cdi(o civil se basa en
estos tres tipos de obli(aciones: de dar, de hacer y de no hacer.
,l concepto de dar una cosa tiene en derecho un si(ni)icado distinto al del len(uaje corriente ya &ue
es un concepto tcnico &ue da cuenta de hacer la tradicin de la cosa y no solo la entre(a. 1or
tradicin de la cosa entendemos la obli(acin de trans)erir el dominio, o a lo menos, la posesin
paci)ica de la cosa. !i decimos &ue un deudor tiene una obli(acin de dar, no basta con la mera
entre(a material de la cosa sino &ue se re&uiere &ue esa entre(a material ten(a la capacidad de
trans)erir el dominio y para eso necesitamos un titulo &ue sea necesariamente apto para trans)erir el
dominio, esto es &ue esa conducta se basa a su ve/ en una causa diri(ida precisamente a la
trans)erencia del dominio. .s por ejemplo un contrato de compraventa es un titulo &ue tiene por
objeto trans)erir el dominio, no es as lo &ue ocurre con un contrato de arriendo &ue tiene por objeto
la entre(a material del bien para &ue se ha(a uso del mismo pero se si(ue reconociendo &ue el
dominio es del arrendador, y hay una mera entre(a &ue es una obli(acin de hacer y no de dar como
es la tradicin.
$os ttulos traslaticios de dominio en caso de &ue por al(n vicio o situacin jurdica particular,
&uien trans)iere no haya sido el dueo de la cosa, toda ve/ &ue esa persona no puede trans)erir mas
derechos &ue los &ue el tiene sobre de la cosa da lu(ar a la trans)erencia de la posesin paci)ica de
la cosa y no del dominio y la posesin es una situacin de hecho &ue revela una apariencia de
dominio &ue va a dar lu(ar al dominio por prescripcin ad&uisitiva despus de un determinado
tiempo.
$a obli(acin de dar incluye la obli(acin de entre(ar, lo cual esta en el articulo 1648, pero la
obli(acin de dar e+cede a la mera obli(acin de entre(ar. $a obli(acin de entre(ar en ve/ de
basarse en un ttulo traslaticio de dominio &ue es el de la tradicin, se basa en un titulo de mera
tenencia.
$as obli(aciones de hacer son cual&uier conducta positiva a la cual se vea obli(ado el deudor menos
la trans)erencia del dominio. $as obli(aciones de hacer son la mas comunes y pueden recaer
tambin en la celebracin de un acto jurdico 416645, en la promesa de celebrar un contrato &ue es a
su ve/ un contrato 4de promesa5 &ue establece una obli(acin de hacer cuyo contenido es celebrar
un nuevo contrato.
=inalmente tenemos las obli(aciones de no hacer, &ue es &ue el deudor se obli(a a no hacer al(o,
esto es el objeto del derecho personal es una abstencin. ,sta puede consistir en la omisin de una
conducta material como no construir un bien superior a cierta altura, o puede tambin consistir en la
omisin de un acto jurdico como el obli(arme a no vender al(o. ,sto es usual en los contratos de
promesa donde uno se obli(a a no (ravar o enajenar la cosa entre el contrato de promesa y el de
compraventa.
$a obli(aciones de no hacer tienen un cierto si il con el deber de tolerancia universal de los derecho
reales, pero se di)erencian de este en &ue en este caso, la obli(acin esta doblemente determinada,
primero en cuanto al sujeto ya &ue los derechos obli(ados estn espec)icamente determinados y
tambin esta determinada en cuanto al objeto ya &ue el deudor no se puede obli(ar a una abstencin
(eneral de reali/ar actos, otra obli(acin tpica de no hacer son las obli(aciones de no competencia.
,l cdi(o civil establece acciones especi)icas para cautelar derechos personales 46785 las acciones
personales son a&uellas &ue el acreedor puede establecer en contra del deudor y van a perse(uir el
cumplimiento de la obli(acin ya sea en naturale/a 4vamos a pedirle al deudor &ue ejecute la
conducta debida5 o ya sea por e&uivalencia 4solicitamos el pa(o de una cantidad de dinero &ue sea
e&uivalente al bene)icio obtenido por el acreedor en el caso de haberse ejecutado la prestacin, esta
suma de dinero recibe el nombre de inde!ni1acin ,or ,erj"icios, esta es una accin
indemni/atoria5.
,stas son denominadas acciones unilaterales.
$a distincin entre las obli(aciones tiene relevancia en las acciones &ue puede ejercer el acreedor
para e+i(ir el cumplimiento, ya &ue en el 1663 estn las de hacer y en el 1666 de las de no hacer,
pero no se incluyen las acciones derivadas del incumplimiento de una obli(acin de dar lo &ue se
subsana en parte con lo dispuesto en el 148H &ue otor(a a las partes de un contrato bilateral la
posibilidad de ele(ir entre dos acciones especi)icas, la accin de cumplimiento )or/ado y la accin
resolutoria. 1or la primera se e+i(e el cumplimiento en naturale/a y por la se(unda se solicita &ue se
pon(a termino a la relacin contractual, en ambos casos esto puede ir acompaado de una
indemni/acin. ,ntonces, la ausencia de una norma especi)ica &ue estable/ca las acciones derivadas
de pl incumplimiento de una accin de dar ha sido soslayada en )uncin de &ue las )uentes mas
tpica de las obli(aciones son los contratos &ue por lo (eneral son bilaterales por lo &ue estn
sujetos al 148H y cubren as el abanico de opciones del acreedor y no distin(ue entre los tipos de
obli(aciones y nos saltamos la discusin de la accin especi)ica de cada obli(acin, poniendo por
re(la (eneralsima la accin de cumplimiento )or/ado y la resolutoria.
$as acciones personales se hacen valer respecto de la totalidad del patrimonio del deudor, no as
como las reales &ue son respecto de la cosa o su valor. $a personales se ejercen sobre todo el
patrimonio del deudor y esto es lo &ue se llama derecho de ,renda 2eneral .&/', el patrimonio del
deudor es una (aranta (eneral para todas las obli(aciones &ue han sido contradas por ese deudor.
!i bien el objeto sobre el &ue se ejerce la accin personal puede parecer mas amplio &ue el de
la accin real, tambin los deudores cuando contraen obli(aciones no pierden la administracin de
su patrimonio lo &ue si(ni)ica &ue el patrimonio va a estar en constante movimiento y va a darse
&ue el patrimonio al momento de contraer la obli(acin va a ser distinto al patrimonio en &ue el se
ejercen las acciones personales. ,sto es por&ue el objeto de la prestacin es una conducta del
deudor y no una cosa por lo &ue se responde con todo el patrimonio.
$a accin civil va & poder ejercerse solo respecto de los bienes &ue se tienen cuando se ejerce la
accin. 1or eso es &ue es tam relevante contar con (arantas para el pa(o de las obli(aciones para
salva(uardar a los acreedores )rente a estos movimientos incontrolables del patrimonio del deudor.
!i un deudor tiene mas obli(aciones &ue patrimonio, la re(la (eneral es &ue los acreedores de un
deudor estn en i(ualdad de condiciones, no importado la )echa en &ue se contrajo la obli(acin.
,sto si(ni)ica &ue se calcula &ue porcentaje de las deudas totales corresponde a cada acreedor y de
las resultas del remate se va a dividir en ese porcentaje y se va a pa(ar a los acreedores. $a
e+cepcin es &ue e+istan acreedores con derechos pre)erentes. 0n tipo de pre)erencia es la
e+istencia de un derecho real.
Hay otros tipos de pre)erencias como es el )isco respecto de los impuestos de retencin tambin
tienen pre)erencia los (astos mdicos y )unerarios. 'esto esta en las re(las sobre prelacin de
crditos del articulo 24:6 en adelante.
Derecho "eal Derecho 1ersonal
.bsolutos 4"elacin directa entre una persona y
una cosa5
"elativos
#osa 1restacin --? conducta 4dar, hacer, no hacer5
!olo por ley. #reacin libre de las partes
Deber no se incorpora al patrimonio, por ser
sujeto pasivo universal 4se impone un deber de
tolerancia universal5.
Cbli(acin es componente pasivo del patrimonio
del deudor.
1rerro(ativa de persecucin, venta 4derecho real
de (aranta5, pre)erencia.
!e pa(a con el patrimonio a la hora de la accin.
,n el caso de )raude e+iste la posibilidad de reincorporar ciertos bienes al patrimonio del deudor y
esto es e+cepcional y se basa en la nocin de )raude y se conoce como accin pauliana o
revocatoria. ,n (eneral el dolo o el )raude estn sujetos a condiciones especiales. ,l )raude es la
intencin de en(aar o de dolo 4daar a al(uien5. ,n el caso de los contratos se responde de )orma
mas (ravosas, en responsabilidad e+trancontractual no hay )raudes di)erencias aun&ue
jurisprudencialmente si las hay.
,+cepcionalmente en situaciones de &uiebra con objeto de disminuir el patrimonio del deudor
podemos anular esos actos y reincorporar los bienes al patrimonio del deudor
1
.
Derechos ,+trapatrimoniales:
!on a&uellos &ue tienen por objeto una prerro(ativa &ue no es avaluable pecuniariamente y dentro
de esas prerro(ativas los dos tipos principales de derechos son los de )amilia 4sur(en a partir de la
e+istencia de relaciones de )iliacin o a)inidad5 y los derechos de la personalidad.
$os de )amilia son los &ue sur(en de las relaciones de )amilia &ue son las &ue sur(en de un vinculo
de san(re 4)iliativo5 o &ue sur(en de la institucin de matrimonio &ue es parentesco por a)inidad y
permite relacionar dos )amilias &ue en principio no tienen vnculos san(uneos al(uno.
Eurisprudencia,mente se han reconocido tambin al(unos e)ectos de relaciones de pareja de hecho,
ahora en (eneral se ha limitado a ciertos e)ectos patrimoniales, de propiedad de los bienes
ad&uiridos conjuntamente.
1 0n ejemplo clsico: el contrato es un mecanismo de asi(nacin de ries(os, por lo mismo en el
caso de &ue se incumpla el contrato lo &ue se indemni/a es lo correspondiente a los ries(os &ue
debe asumir la contraparte y por eso se establecen las e+pectativas de las partes y al indemni/ar por
perjuicios se toman en cuenta las intenciones de las partes. !i el incumplimiento es doloso este
es&uema se rompe ya &ue cuando se celebra un contrato no se puede prever &ue la contraparte se
comporte de )orma dolosa, es por eso &ue cuando se incumple un contrato con dolo, la
indemni/acin de perjuicios no se limita a los daos previsibles sino &ue se indemni/a todo dao
derivado del incumplimiento.
$os derechos de )amilia son inalienables 4no susceptibles de enajenacin5 e intransmisibles 4no se
transmiten por causa de muerte ya &ue dicen de la relacin jurdica de la persona con su )amilia. !i
la persona termina se e+tin(ue ese derecho y se relaciona con el atributo de la personalidad del
estado civil5.
Desde el punto de vista de la teora es di)cil identi)icar a los derechos de )amilia con la teora de los
derechos subjetivos &ue estn pensados para relaciones patrimoniales. .dicionalmente por la
variacin del concepto de )amilia, el contenido de esos derechos ha ido variando con el tiempo.
Cri(inariamente eran mas cercanos al derecho subjetivo por&ue estaba concebido como un seoro
ya &ue el marido tenia prerro(ativas especiales en relacin a la conducta de su mujer e hijos. ,ran
potestades del lder del (rupo )amiliar. .hora bien, en una concepcin mas modernas, las
concepciones del derecho han pasado a ser vistas desde la perspectiva del deber y no de la
protestad, lo cual se otor(a respecto solo de los hijos menores.
$os derechos de )amilia hoy da se caracteri/an por bene)iciar a determinados (rupos de personas,
(eneralmente a los &ue estn en una situacin mas desvalida, particularmente el menor &ue es la
proteccin del in+ers s",erior del nio, introducido por la ley 1H.686. 1asamos a un )in de
proteccin del nio y los padres tienen deberes de proteccin hacia sus hijos. $os cnyu(es tienen
deberes de respeto reciproco entre ellos y los derechos &ue tienen los padres ya no se basan en la
nocin de control de la conducta sino &ue en a&uello &ue sea bene)icioso respecto del menor y los
mismos padres desde una perspectiva a)ectiva.
$os derechos de )amilia tambin tienen una dimensin patrimonial dada principalmente por la
institucin de los alimentos &ue establece obli(aciones de los miembros de la )amilia &ue deben
contribuir a la manutencin pecuniaria de los otros miembros de la )amilia &ue se ven en una
situacin patrimonial menoscabada. .dicionalmente tambin pueden dar lu(ar a relaciones
patrimoniales derivadas del matrimonio. ,l matrimonio supone una comunidad de intereses entre
marido y mujer y por lo mismo se establecen ciertas )ormas particulares en la &ue se van a manejar
y administrar el patrimonio de los cnyu(es y se establecen tres re(menes. ,l por de)ecto es el de
sociedad conyu(al el cual otor(a prerro(ativas especiales al marido respecto de la administracin
de los bienes de la mujer, y respecto de terceros el marido es el propietario de todos los bienes de la
sociedad conyu(al incluidos los bienes &ue tenia la mujer antes del matrimonio. ,l r(imen de
sociedad conyu(al ha sido objeto de una multiplicidad de re)ormas para mejorar la situacin de la
mujer, la principal es la &ue tiene el patrimonio reservado de la mujer casada y &ue establece una
suerte de patrimonio de aceptacin especial de la mujer &ue ejerce una actividad remunerada y &ue
le permite administrar ciertos bienes &ue obtiene en el ejercicio de su trabajo. *o tiene e)ecto
retroactivo, el auto antes del matrimonio lo maneja el hombre. ,sta es la opcin por de)ecto.
$os otros re(menes son el r(imen de participacin en los (ananciales y el r(imen de separacin
de bienes &ue es esencialmente la ne(acin de bienes. ,ste es el mas simple. ,l de participacin en
los (ananciales dice &ue en el sentido &ue durante la vi(encia del r(imen marido y mujer
administran sus patrimonios en )orma separada, pero, al termino del r(imen se hace un calculo de
cuanto )ue el incremento patrimonial &ue obtuvieron ambos cnyu(es desde el matrimonio y ese
incremento se parte por la mitad y se otor(a un crdito al cnyu(e con el incremento patrimonial
menor. ,l problema es &ue se otor(a un crdito, es decir una accin personal &ue es mas dbil &ue
una le(al por lo &ue pueden haber mltiples mecanismos de )raude para disminuir el patrimonio del
cnyu(e &ue tuvo mas (anancias. 1or lo mismo el con(reso )ue reacio & introducirlo como un
r(imen por de)ecto.
$os derechos de )amilia dan lu(ar a acciones civiles e+trapatrimoniales &ue son las de )iliaci n &ue
permiten reclamar o revocar la e+istencia de una relacin )iliativa entre dos personas. Ctra accin
importante es la de cuidado personal &ue es para solicitar &ue se otor(ue a al(uno de los padres el
cuidado del nio.
,stn las acciones de alimentos y las &ue sur(en a partir de los re(menes de sociedad.
0n se(undo tipo de derechos e+trapatrimoniales son los derechos de la personalidad los &ue son
derechos subjetivos &ue se entienden inherentes a la persona por ser sujeto de derecho, son
ori(inarios ya &ue nacen con la persona. !on instans)eribles e instransmisibles ya &ue estn
asociados a la nocin de persona y son tambin derechos absolutos por cuanto (eneran un deber de
tolerancia universal.
,stos derechos tienen la di)icultad con &ue se con)unden con los derechos humanos y los
constitucionales y es di)cil establecer las disposiciones civiles depuradas del resto. ,n (eneral a
vamos a decir &ue coinciden con las (arantas constitucionales del articulo 1H de la constitucin.
.hora bien esas re(las hacen declaraciones relativamente (enerales y por lo mismo es tarea de la
jurisprudencia determinar el alcance de la in)raccin de esas (arantas.
$os derechos e+trapatrimoniales son tambin cautelados por acciones espec)icos y como tienen
carcter constitucional se aco(en a la accin de proteccin y la de amparo cuando es de libertad
personal. Desde el punto de vista civil, la principal son las acciones civiles indemni/atorias por
responsabilidad e+tracontractual. ,sta a)ectacin da lu(ar a lo &ue se denomina dao moral o
e+trapatrimonial &ue no es necesariamente avaluable en dinero. $a indemni/acin es compensatoria
y no reparatoria ya &ue no se puede poner a la parte en la situacin en la &ue estaba antes de &ue
ocurriera el hecho.
. la proteccin civil se suma tambin una proteccin de carcter penal respecto de a&uellos
derechos de la personalidad &ue se consideran mas importantes como por ejemplo la a)ectacin de
la inte(ridad )sica y ps&uica.
%ecanismo De .d&uisici n, 'rans)erencias y 1 rdida De $os Derechos !ubjetivos:
#uando hablamos de ad&uisicin de derechos subjetivos hablamos de un hecho jurdico &ue tiene
por objetivo &ue un derecho jurdico se radi&ue en el patrimonio de una persona. ,stos hechos son,
si decimos &ue es un derecho &ue nace con la persona, decimos &ue son derechos innatos, si, el
derechos e ad&uiere durante la vida del sujeto, se dice &ue los derechos son ad&uiridos. . su ve/,
los derechos ad&uiridos pueden ser ad&uiridos por va ori(inaria o por va derivatiba. $a
ad&uisicin ori(inaria se re)iere a la (eneracin de nuevos derechos subjetivos en el patrimonio del
deudor como por ejemplo en el caso de la ocupacin 4:0:5, de la accesin 4:435, y en el caso de la
prescripcin ad&uisitiva en el caso de los derechos reales 424H85 el principal )uente son los
contratos.. $a ad&uisicin deribativa supone &ue el derecho haya e+iste u proviene del patrimonio
de otra persona y puede tener lu(ar por acto entre vivos 4trans)erencia5 o por sucesin por causa de
muerte 4transmisin5.
$a ad&uisicin ori(inaria otor(a al nuevo titular la totalidad de los atributos del derecho. #uando
hablamos de ocupacin, es la ad&uisicin del dominio de una cosa &ue no pertenece a nadie, y es un
derecho pleno. $a ocupacin solo se da respecto de bienes muebles. $a accesin es la ad&uisicin
del dominio de una cosa accesoria como el )ruto del rbol. ,se dominio es pleno. $a prescripcin
ad&uisitiva es cuando se tiene la posesin de una cosa y el derecho reconoce &ue me ha(o dueo
despus de un tiempo de )orma plena. ,n la deribativa la ad&uisicin se da con todas las calidades y
vicios &ue tenia el derecho de a&uel &ue lo ha trans)erido.
H Diciembre
4$le(ue 16 min tarde5
1uede tambin haber sucesin a titulo individual &ue se da en la institucin de los le(ados &ue es
una institucin propia de la asi(nacin testamentaria. !i el causante no dejo testamento, la sucesin
siempre va a ser e+clusivamente universal.
$os le(ados son la transmisin de derechos subjetivos espec)icos individuales determinados en el
testamento. $os le(atarios en cuanto solo ad&uieren el derecho subjetivo &ue le han dejado no son
sucesores ni representantes le(ales del causante.
$a sucesin es a titulo universal por&ue toman todos los derechos del causantes y se vuelven su
representante le(al.
'odos los derechos jurdicos patrimoniales son trans)eribles y transmisibles en oposicin los
e+trapatrimoniales acaban junto con la e+istencia de la persona &ue era su titular con todo e+isten
ciertos patrimoniales &ue son cali)icados como personalsimos y no pueden ser ni transmitidos ni
trans)eridos como el derecho de uso y habitacin, el derecho de alimentos, y el llamado usu)ructo
le(al &ue tienen el padre o la madre respecto de los bienes del hijo menor de edad.
$os deberes correlativos a los derechos subjetivos, las obli(aciones en (eneral no son cedibles.
#uando hablamos de derechos absolutos la cuestin es mas simple.
"especto de los derechos relativos, en principio y en teora clsica, no es posible ceder las deudas,
no es posible reali/ar actos de trans)erencias respecto de obli(aciones por&ue la persona del
acreedor y del deudor son elementos caractersticos de esa relacin personal por lo &ue no es
indi)erente para ellos la alteracin en particular del sujeto pasivo de a a&uel &ue tiene el deber, de
a&uel &ue esta obli(ado.
1or eso el derecho civil, en principio recha/a toda )orma de trans)erencia del aspecto pasivo de un
derecho personal, de los deberes relativos, incluso cuando un deudor conviene con un tercero para
&ue asuma su obli(acin, para &ue esa secion ten(a valide/ se re&uiere del consentimiento del
acreedor. *o puedo reempla/ar la persona del deudor sin consentimiento del acreedor e incluso con
su consentimiento, nuestro cdi(o entiende &ue el rempla/o del deudor (enera una nueva obli(a ion
&ue e+tin(ue la anti(ua por novacin art.1:28.
. di)erencia del aspecto activo de la relacin jurdica &ue si se pude alterar sin necesidad de tener el
consentimiento de, deudor y si se puede ceder un derecho a un tercero 4art.1H01, cesin de
crditos--? )orma de hacer la tradicin de derechos personales5.
0ltimamente en derecho comparado ha sur(ido la tendencia por va jurisprudencial a permitir la
secion de obli(aciones pero no hay re(las &ue estable/can las condiciones especi)icas de esta
secion. ,sto es por&ue con la novacin lo accesorio como (arantas tambin se e+tin(ue y esa no es
la idea. ,sas (arantas se tendran &ue e+tin(uir y ser repactada cuando se ha(a la nueva relacin
contractual y las hipotecas pre)ieren en orden de su inscripcin por lo &ue no es lo mismo la
di)erencia de )echas de la inscripcin de la hipoteca.
$a idea de esto es poder ceder contratos mas &ue deudas, por&ue los contratos rentan y eso si tiene
valor.
$as nicas re(las &ue insinan la posibilidad de ceder contratos es respecto del contrato de
arrendamiento &ue es una relacin mas a lar(o pla/o.
1erdida De $os Derechos !ubjetivos 1rivados C ,+tinci n:
Hay in)inidad de hechos jurdicos &ue pueden causar la e+tincin de un derecho subjetivo privado.
!i se pa(a una deuda, el derecho de crdito se muere, si se muere el usu)ructo se e+tin(ue, si se
lle(a a los 18, el usu)ructo le(al del padre se e+tin(ue.
$a ley solo se hace car(o de )orma or(ani/ada de la e+tincin de los deberes correlativos a un
derecho personal de la e+tincin de las obli(aciones en el articulo 16:7 y si(uientes.
3nstituciones &ue a)ectan a los derechos en relacin con el transcurso del tiempo y la conducta del
titular del derecho:
2 1rescripcin:
3nstitucin re(ulada al )inal del cdi(o civil entre los artculos 24H8-2624. $a prescripcin rene
dos instituciones romanas &ue tienen &ue ver con la se(uridad jurdica en relacin con el paso del
tiempo. ,stas instituciones era la usucapio y la praescriptio &ue era una )orma de e+tincin de los
derechos personales por el paso del tiempo. .mbas instituciones tiene un )undamento comn en la
se(uridad jurdica por tener ciertas re(las comunes y por estar en ambos casos re)eridas al paso del
tiempo.
,stas cosas son reco(idas en el cdi(o civil &ue es la ultima ratio del derecho privado y &ue es &ue
uno se hace dueo por el paso del tiempo o pierde su derecho por prescripcin e+tintiva 424H25 &ue
es un modo de e+tin(uir las acciones y derechos por no haberse ejercido durante un cierto lapso de
tiempo, concurriendo los otros re&uisitos le(ales. ,sto a)ecta realmente solo a la accin ya &ue el
derecho subjetivo subyacente si(ue e+istiendo. $a prescripcin convierte a la obli(acin correlativa
al derecho en una obli(acin natural 41470 n25, la &ue se caracteri/an por carecer de accin pero
&ue si la prestacin se cumple no hay enri&uecimiento sin causa ni necesidad de retribuir lo pa(ado.
$a prescripcin se caracteri/a por no operar de pleno derecho, siempre tiene &ue ser ale(ada por el
deudor. $a prescripcin se basa en la se(uridad jurdica es una institucin &ue busca poner termino
a los con)lictos entre partes y los pla/os de prescripcin se han ido acortando, lo &ue se justi)ica en
&ue &ueremos &ue la relacin jurdica se solidi)i&ue y no &ueremos tener con)lictos por&ue ellos
traban la libre trans)erencia de bienes. ,s una institucin de orden publico y sus re(las no estn a
disposicin de los particulares para alterarlas.
,s tambin una sancin a la inactividad.
2 #aducidad:
2 1reclusion
9,l sujeto pasivo del derecho real somos todos sin perjuicio de &ue cuando se produce una
a)ectacin de este derecho se ejerce una accin contra una determinada persona.
$Fal+a clase 34 de Dicie!-re*
12 Diciembre
$imites . $os Derechos !ubjetivos 1rivados:
2 ,+ternos:
)ronteras o deslindes &ue se pueden identi)icar en )uncin del limite del derecho subjetivo y esta
dado por las limitaciones &ue )ija la ley o bien en los derechos ajenos. ,sto esta contenido en la
dei)icacin &ue da el cdi(o en el articulo 682. $as limitaciones le(ales son simples de discernir. ,l
limite dado por el derecho ajeno siempre va a ser mas di)cil y dice relacin con la necesidad de
sopesar distintos derechos subjetivos &ue se encuentran en con)licto como la libertad de
in)ormacin versus el derecho a la hobra. %uchas veces cuando se (enerali/an estos problemas
terminan tipi)icandose. !on limitaciones e+ternas en cuanto )ijan los limites e+ternos del contenido
del derecho.
2 3nterno:
abuso de derecho )uncin de &ue es parte del contenido del derecho. $a doctrina del abuso de
derecho sostiene &ue aun cuando el titular este actuando dentro de los limites e+ternos de su
derecho subjetivo, e+isten conductas &ue vamos a poder cali)icar como ilcitas. ,n principio, esta
nocin es contradictoria con la tesis &ue de)ine los derechos subjetivos privados desde la
perspectiva de la voluntad. $a doctrina de la voluntad esencialmente entiende al derecho subjetivo
como una prerro(ativa otor(ada a lis particulares. $as limitaciones &ue pone el estado estn dadas
por la ley. ,ste concepto nace con Hobbes. *o puede ser &ue mi acto sea licito en )uncin de la
prerro(ativa &ue me otor(a el derecho y al mismo tipo ilcito en )uncin de al(n concepto. ,l
objetivo de la doctrina de la voluntad es &ue se otor(a una prerro(ativa por parte del estado, pero
jamas vamos a poder de ir &ue hay abuso cuando actuamos dentro de las prerro(ativas &ue me da la
ley.
.hora bien, si uno entiende la nocin de derecho subjetivo desde la nocin de inters, es posible
construir con )acilidad una nocin de abuso de derecho de actos aparentemente lcitos &ue debiesen
ser ilcitos. !e dice &ue este acto en verdad ilcito es una desviacin de los )ines del derecho.
,l problema con la tesis del inters jurdico es &ue supondra un control judicial de cada uno de los
actos &ue reali/an los particulares en ejercicio de su derecho para veri)icar si esos actos son
e)ectivamente con)ormes con los )ines socialmente bene)iciosos. !in embar(o, la re(la (eneral va a
ser &ue no analicemos el ejercicio ni la conducta de la (ente.
!in embar(o, la teora del uso abusivo de derechos se comprueba doctrinariamente cuando se acta
con el solo objetivo de causar daos.
Derecho De Las O-li2aciones#
,studio del aspecto paci)ico de las obli(aciones jurdicas relativas.
#oncepto de obli(aci n:
0na obli(acin es un vnculo jurdico, por lo &ue se pude e+i(ir coactivamente la prestacin. !on
e+cepcionales por cuanto por re(la (eneral solo van a sur(ir por la conducta del sujeto obli(ado y
solo la ley puede establecer una obli(acin sin &ue haya una conducta propiamente tal. 'ambin
son temporales.
,n las doctrinas mas clsicas se dice &ue las obli(aciones sur(en entre dos personas, ya &ue el )oco
del derecho civil esta dado por la nocin de persona, pero las tendencias mas modernas dicen &ue es
la vinculacin de dos patrimonios. ,sto ya &ue se reconoce a los patrimonios de a)ectacin.
1one a las personas la necesidad de ejecutar una prestacin la &ue puede ser de dar, hacer o no
hacer. $a obli(acin esta limitada al contenido de la prestacin, pero uno puede ad&uirir
obli(aciones de )orma ilimitada.
#on el carcter pecuniario de la obli(acin decimos &ue la prestacin debida es avaluable en dinero
pero esto no dice &ue es necesariamente la )uente de la obli(acin deba ser de carcter patrimonial
ya &ue puede estar dada por distintos tipos de derechos e intereses pero el contenido de la
prestacin tienen necesariamente &ue tener carcter patrimonial, aun&ue en responsabilidad
e+tracontractual podemos solicitar la reparacin en naturale/a del perjuicio causado a lo cual no
siempre se le puede dar una avaluacion patrimonial.