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Acto de imputacin actuacin propia e indelegable Misterio Publico TSJ

CONCEPTOS JURIDICOS PENALES


ACTO DE IMPUTACIN
En cuanto al acto formal de imputacin, como actuacin propia e indelegable del
representante del Ministerio Publico, la Sala de Casacin Penal ha reiterado que:

El acto de imputacin formal, es una actividad propia del Ministerio Pblico, el cual
previa citacin del investigado y asistido por defensor se le impone formalmente: del
precepto constitucional que lo exime de declarar y aun en el caso de rendir declaracin
hacerlo sin juramento; al igual que se le impone de los hechos investigados y aquellas
circunstancias de tiempo, modo y lugar, la adecuacin al tipo penal, los elementos de
conviccin que lo relacionan con la investigacin y el acceso al expediente segn los
artculos 8, 125, 126, 130, 131 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
En este sentido, es oportuno mencionar que la naturaleza del proceso penal acusatorio,
dispone como garanta mxima la presuncin de inocencia, y en este orden, el Cdigo
Orgnico Procesal Penal dispone una serie de actos de estricto cumplimiento, necesarios
para garantizar el debido proceso, el derecho a la defensa y la igualdad entre las partes.

La realizacin previa del acto de imputacin formal, permite el ejercicio efectivo del
derecho a la defensa, mediante la declaracin y la proposicin de las diligencias necesarias
para sostener la defensa, porque si bien el Ministerio Pblico ostenta autonoma e
independencia, reconocida constitucionalmente en el artculo 285 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela y legalmente en el artculo 108 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal; el investigado de conformidad con el artculo 49 (numeral 1) constitucional,
tiene la defensa como garanta inviolable, en todo estado y grado de la investigacin y del
proceso. (Sentencia N 568, del 18 de diciembre de 2006).

Y la Sala Constitucional al referirse a la importancia del acto de imputacin, ha
decidido lo siguiente:

No establece el Cdigo Orgnico Procesal Penal un derecho de las personas a solicitar
del Ministerio Pblico, que declare si son o no son imputados, pero la Sala reputa que tal
derecho s existe, como un derivado del derecho de defensa que consagra el artculo 49
Constitucional para la investigacin y que expresa toda persona tiene derecho a ser
notificada de los cargos por los cuales se le investiga.
A juicio de esta Sala, cuando hay hechos concretos contra alguien, a pesar de que estn
investigando, la persona tiene el derecho a solicitar conocerlos, y la existencia de tales
hechos, de la misma naturaleza que los de las denuncias, equivalen a imputaciones.
(Sentencia N 1636 del 17 de julio de 2002, Ponencia del Magistrado Doctor Jess Eduardo
Cabrera Romero).


ADMISION DE LOS HECHOS

Ahora bien, siguiendo el criterio establecido por esta Sala en sentencia n 565/2005, del 22
de abril, cabe destacar que el procedimiento especial por admisin de los hechos constituye
una de las formas de auto composicin procesal, a travs de la cual el legislador patrio cre
una manera especial de conclusin anticipada del proceso penal, a travs de la cual se le
impondr una condena al imputado con prescindencia del juicio oral y pblico, aun cuando
dicha institucin procesal no se encuentre incluida dentro del Captulo III, Titulo I del
Libro Primero del Cdigo Orgnico Procesal Penal, lo cual no obsta a que pueda ser
considerada como una frmula alternativa a la prosecucin del proceso.
Respecto a la institucin de la admisin de los hechos, la Sala de Casacin Penal de este
mximo Tribunal, en sentencia n 0075/2001, del 8 de febrero, seal lo siguiente:

la admisin de los hechos, es un procedimiento especial que procede cuando el
imputado consiente en ello, reconoce su participacin en el hecho que se le atribuye, lo cual
conlleva a la imposicin inmediata de la pena con una rebaja desde un tercio de la mitad,
atendidas todas las circunstancias y considerando el bien jurdico afectado y el dao social
causado. La admisin de los hechos supone una renuncia voluntaria al derecho a un juicio,
principio garantizado no slo por el Cdigo Orgnico Procesal Penal sino por instrumentos
internacionales ratificados por la Repblica; y al mismo tiempo, tal admisin evita al
Estado el desarrollo de un proceso judicial que siempre resultar costoso.

A mayor abundamiento, debe sealarse que la admisin de los hechos, cuyos
orgenes se remontan al plea guilty -figura propia del Derecho anglosajn-, constituye un
reconocimiento que realiza el imputado de su culpabilidad en los hechos que se le
atribuyen, cuya consecuencia es la imposicin de una pena con prescindencia del juicio oral
y pblico. Pero es el caso, que dicha institucin trae aparejado como beneficio para el
sujeto una rebaja en la pena correspondiente al delito que le ha sido atribuido, toda vez que
para que esta renuncia del imputado al juicio tenga algn sentido, resulta necesario que el
mismo obtenga algo a su favor (ver Sentencias 4.278/2005, del 12 de diciembre y
227/2006, del 17 de febrero). (TSJ-SC, Sentencia N 1114 de fecha 25-05-2006)

AGOTAMIENTO PREVIO DE LA NULIDAD ANTES DEL AMPARO

Ahora bien, respecto al agotamiento previo de la nulidad, esta Sala en la sentencia N 2161,
del 5 de septiembre de 2002 (caso: Gustavo Enrique Gmez Loaiza), seal lo siguiente:
De la regulacin de la nulidad contenida en los artculos 190 al 196 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, se colige que los actos procesales pueden adolecer de defectos en su
conformacin, por lo que las partes pueden atacarlos lo ms inmediatamente posible
mientras se realiza el acto o, dentro de los tres das despus de realizado o veinticuatro
horas despus de conocerla, si era imposible advertirlos antes- de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 192 y 193 eiusdem, precisamente, mediante una solicitud escrita
y un procedimiento, breve, expedito, donde incluso se pueden promover pruebas, sino fuere
evidente la constatacin de los defectos esenciales, a fin de dejar sin efecto alguna
actuacin por inobservancia e irregularidad formal en la conformacin de misma, que
afecte el orden constitucional, siendo sta la hiptesis contemplada en el artculo 4 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, cuando prev que
podr intentarse la accin de amparo si algn rgano jurisdiccional dicte u ordene una
resolucin, sentencia o acto que lesione un derecho fundamental; esto es, que con tal
disposicin se busca la nulidad de un acto procesal, pero ya como consecuencia jurdica de
la infraccin, configurndose entonces una nulidad declarada mediante el amparo como
sancin procesal a la cual refiere la doctrina supra citada.
Esa misma consecuencia de nulidad como sancin puede derivarse de la interposicin del
recurso de apelacin o el de casacin, pues, en dichos casos la normativa aplicable
contempla, como un posible efecto de la declaratoria con lugar, de acuerdo a los
fundamentos de las denuncias, en uno u otro caso, la anulacin de lo actuado.
Observamos as, que la nulidad solicitada de manera autntica puede tener la misma
finalidad del amparo accionado con fundamento en el artculo 4 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, es decir para proteger la garantas,
no slo constitucionales, sino las previstas en los acuerdos y convenios internacionales, lo
que concluyentemente nos lleva a determinar su carcter de recurso ordinario que debe
normalmente agotarse antes de recurrir a la solicitud de tutela de derechos fundamentales.
De no ser as, se correra el riesgo de reconducirse el proceso ordinario sustituyendo sus
recursos con procedimientos de amparo constitucional.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/412-15409-2009-08-1202.html


ALEVOSA

La alevosa consiste en actuar a traicin o tambin sobre seguro. La alevosa implica
traicin, actuar sobre seguro; por ello resulta excluyente con el homicidio calificado en la
ejecucin de un robo a mano armada. La fuerza excluye la agravante de alevosa por ser
incompatibles.


AMINISTA
TSJ-SC Sent.N 3167 de fecha 09-12-2002 Ponente Delgado Ocando

Por el contrario, la amnista suele definirse como una derogacin retroactiva que puede
afectar bien a la norma que califica a un acto como ilcito penal, bien a la que dispone -
como consecuencia de la verificacin de un acto as calificado- la imposicin de una
sancin. En su grado mximo, y en honor a la etimologa de la expresin, comporta la
inexistencia en derecho de actos jurdicamente ciertos, una suerte de amnesia del
ordenamiento respecto de conductas ya realizadas y perfectamente calificadas (o
calificables) tipicidad objetiva- por sus rganos de garanta. Efectos tan radicales han
llevado siempre a sostener que slo puede actuarla el poder legislativo, aunque es comn
adscribirla a la rbita de la gracia, incluso cuando sta viene atribuida al Jefe del Estado.
Esa adscripcin se explica, sin duda, por causa del componente exculpatorio de la amnista
-comn al que es propio del indulto en sus dos variantes-; en propiedad, la amnista no slo
exculpa, sino que, ms an, puede eliminar de raz el acto sobre el que se proyecta la
inculpacin o la norma resultante de sta.

AUTORA
Sern coautores de un delito los que realizan conjuntamente y de mutuo acuerdo un hecho,
es decir, cuando varios sujetos participan de manera directa en un hecho punible. Las
personas jurdicas no delinquen, aunque no se desconoce el debate actual al respecto.

BIENES JURDICOS

Son circunstancias dadas o finalidades que son tiles para el individuo y su libre desarrollo
en el marco de un sistema social global estructurado sobre la base de esa concepcin de los
fines o para el funcionamiento del propio sistema. (Roxin;1991;56)

CAMBIO DE CALIFICACION Y MEDIDAS ALTERNATIVAS

En lo que respecta a la falta de imposicin de las medidas alternativas a la prosecucin del
proceso o la Admisin de los Hechos, en virtud de la falta de advertencia del cambio de
Calificacin Fiscal, considera este rgano colegiado que por tratarse de un procedimiento
ordinario, con la Audiencia Preliminar precluyeron las oportunidades para medidas
alternativas a la prosecucin del proceso, as como para el procedimiento por Admisin de
los Hechos, y no debe el Tribunal de Juicio en un Procedimiento Ordinario utilizar estas
figuras procesales, en razn de lo cual no se configura la violacin alegada por la defensa
del acusado JESUS RAFAEL ORTIZ, por estos razones esta denuncia debe ser declarada
sin lugar y as se decide.

BIENES JURDICOS DISPONIBLES

Los bienes jurdicos disponibles son aquellos que producen relaciones jurdicas y derechos
subjetivos y por ende se encuentran amparados por la legislacin. Los bienes jurdicos
disponibles renen determinadas caractersticas: son capaces de satisfacer un inters
econmico, tienen existencia separada y distinta de los dems objetos que los circundan, y
son susceptibles de sujecin al titular de tales bienes. Por otra parte, la disponibilidad de un
bien est determinada por la posibilidad de uso goce y disfrute por parte del titular y sin
ningn tipo de limitacin.

CAMBIO DE CALIFICACION

...en la Fase Preliminar no es posible realizar una valoracin de las pruebas. Que al analizar
la sentencia N 203, del 27 de mayo de 2003, de la Sala Penal, consider que sta instruye
al Juez en la fase intermedia, que no le est permitido valorar las pruebas tradas por
carecer ste de inmediacin, contradiccin y oralidad de las pruebas. As mismo, seal que
la sentencia citada le indica al juez de Control la posibilidad de tomar en cuenta las causales
de sobreseimiento cuando la misma es demasiado evidente y que la misma no le indica al
Juez de Control el no poder hacer un cambio de calificacin jurdica del delito imputado en
la acusacin penal. Que el cambio de calificacin debe producirse en derecho sin entrar al
anlisis ni a la valoracin probatoria de los medios de pruebas trados por las partes en la
fase de investigacin ya que esto escapa de su competencia jurisdiccional, propia de la
audiencia de juicio oral y pblica ante un juez de juicio. Que para hacer esto, debe realizar
el estudio de los hechos, y verificar si los mismos constituyen la calificacin jurdica dada
en la acusacin presentada y nunca valorar las pruebas, pues siendo as violentaran los
principios de inmediacin, contradiccin y oralidad.
Sentencia N 292 de Sala de Casacin Penal, Expediente N C07-0079 de fecha 12/06/2007

CAREO

El careo constituye una actividad probatoria realizada por el juez para contrastar o depurar
las declaraciones de testigos cuyas versiones se oponen entre s. Es un medio de prueba
accesorio a la declaracin testimonial, donde se procura indagar a partir de las
contradicciones de lo depuesto por los testigos las circunstancias reales y fcticas que
influyan en los hechos debatidos durante el juicio oral. En este sentido, el juzgador de
instancia valora la prueba testimonial producto del careo, bien porque excluya uno de los
testimonios de los careados, o excluya a ambos por graves inconsistencias o por el contrario
considere que no existen contradicciones relevantes y permita valorar ambas testimoniales,
para posteriormente cotejarlas razonadamente con las otras pruebas debatidas en el juicio.
Nunca se valorar el mecanismo procesal para contrastar los testimonios, es decir, el
mtodo de careo, sino por el contrario, la relevancia e importancia del careo reside en su
resultado, que no es otro que las testimoniales producto de la confrontacin. En este
sentido, el Juzgador, esta obligado a determinar en la sentencia las conclusiones sobre dicha
actividad, mediante el anlisis de los dichos de los testigos y la identificacin de las
debilidades y contradicciones de las testimoniales, porque su prctica garantiza a las partes
el derecho de conocer las razones consideradas por el juez para valorar o desechar el
testimonio y su influencia en el fallo.

CONDUCTA CONTUMAZ:

La Sala Constitucional, entiende la conducta contumaz como aquella:

proveniente de la rebelda de todo imputado, detenido o en libertad, de presentarse o
comparecer a la sede de los juzgados en los cuales es procesado. Esa rebelda, se traduce en
una renuncia manifiesta al derecho de ser odo en un acto pblico al cual ha sido llamado
por la autoridad competente, la cual es contraria a lo dispuesto en el artculo 257 de la Carta
Magna que establece que el proceso es un instrumento para el logro de la justicia, as como
al artculo 26 eiusdem, que prescribe el derecho a una tutela judicial efectiva,
especficamente, a celebrase un juicio sin dilaciones indebidas No puede aceptar el
Estado, a travs del ejercicio del ius puniendi, que quede en manos del acusado la intencin
de que se inicie o celebre el juicio oral y pblico. El Estado tiene el deber de que el juicio
se celebre, sin dilaciones indebidas, por cuanto est ejecutando, con la celebracin de
juicio, un control social formal y pblico que debe existir en toda sociedad.(Subrayado
y resaltado nuestro) (Sent. N 730-250407-05-2287, Ponente: Dra. Carmen Zuleta)

CONFLICTO DE COMPETENCIA POR RAZON DEL TERRITORIO

TSJ-SCP N 615, de fecha 7-11-07, Expediente 2007-C07-0431

De esta manera se observa, que el Tribunal Segundo en Funciones de Juicio del Circuito
Judicial Penal del Estado Falcn, luego de ordenar la paralizacin de la causa, no remiti
las actuaciones a la Presidencia del Circuito Judicial Penal del Estado Miranda, para que
luego de la distribucin de la causa, el tribunal correspondiente (Tribunal en Funciones de
Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Miranda), previo estudio de las actuaciones,
aceptara o no conocer del presente caso, ocasionando as un retraso innecesario en la
paralizacin del proceso por incumplimiento de la previsin del artculo 61 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal que dispone lo siguiente:

El juez que, conociendo de una causa, observare su incompetencia por razn del
territorio, deber declararlo as y remitir lo actuado al tribunal que lo sea conforme a lo
dispuesto en los artculos anteriores. (Resaltado de la Sala)

En concordancia con lo anterior, la jurisprudencia de la Sala en sentencia N 21 del 6 de
febrero de 2007, asent lo siguiente:

en cualquier estado del proceso, los tribunales podrn declinar en otro tribunal el
conocimiento de un asunto, ante dicha declinatoria el tribunal requerido podr declararse
competente y entrar a conocer el caso; o declarase incompetente, caso en el cual se
planteara el conflicto negativo o de no conocer ante la instancia superior.

En este orden, de acuerdo con el artculo 77 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el
planteamiento del conflicto que atae a la competencia, ocurre entre tribunales que se
atribuyen la potestad de conocer o no del caso en razn de la materia o del territorio, ello
no ocurri en la presente causa, en virtud que no se plante el conflicto entre el Tribunal
Segundo en Funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Falcn y el Tribunal
en Funcin de Juicio correspondiente al Circuito Judicial Penal del Estado Miranda,
remitindose a la Sala, nicamente el auto mediante el cual el sealado Tribunal en
Funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Falcn, declara su incompetencia
en la presente causa y ordena consecuentemente la paralizacin del proceso, la cual se ha
mantenido hasta ahora.

CONTROL DIFUSO:

En este sentido, se hace notar que la desaplicacin de la norma por control difuso es un
poder de los jueces que deviene de su rol de custodio de la Constitucin, lo cual autoriza y
obliga que el proceso judicial se desarrolle conforme a derecho, con respeto a los derechos
de las partes. Esta potestad-deber se encuentra prevista en el artculo 334 de la Constitucin
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, siendo desarrollada en el proceso penal en el
artculo 19 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al sealar que le corresponde a los jueces
velar por la incolumidad de la Constitucin y que en el caso en que la ley cuya aplicacin
se pida colidiera con ella, los tribunales debern atenerse a la norma constitucional. (TSJ-
SC, Sentencia N 1171 de fecha 12-06-2006)

COOPERADOR INMEDIATO

El cooperador inmediato es lo que la doctrina ha denominado cooperador necesario para
diferenciarlo del cooperador no necesario o simplemente cmplice (no necesario) en los
trminos de la distincin que hace nuestro Cdigo Penal al adoptar un mtodo especial en
la determinacin de las penas, pero que no pude ser autor porque no tiene el dominio del
hecho.
El cooperador inmediato no es otro que aquel que aport una condicin sin la cual el autor
no hubiera realizado el hecho.
El cooperador inmediato concurre con los ejecutores del hecho, realizando los actos tpicos
esenciales constitutivos del delito.
Los cooperadores inmediatos no realizan directamente los actos productivos del delito, sino
que concurren o coadyuvan a la empresa delictiva, tomando parte en operaciones distintas
que no representan elementos esenciales del hecho imputable, pero resultan eficaces para la
inmediata ejecucin del delito.
El comportamiento de los cooperadores inmediatos se compenetra o se vincula en forma
muy estrecha con la conducta del ejecutor, lo que lleva a considerar que deben ser
sancionados con la misma pena correspondiente a los autores.

CONTRABANDO

El contrabando, no es otra cosa que realizar actos u omisiones tendientes a eludir las
oficinas aduaneras en la introduccin o extraccin de mercanca del territorio nacional; o
hacer circular efectos o mercancas extranjeras sin amparo legal alguno

CORTE DE APELACIONES

Al respecto, la Sala Constitucional en decisin de fecha Sentencia N 844 de fecha 04 de
Mayo de 2007, Expediente N 07-0278, estableci:
En efecto, en el proceso penal actual, el legislador cambi el objeto de los recursos de
apelacin de sentencia y casacin, elaborando un sistema que representa un examen sobre
el iter procesal, el establecimiento de los hechos y la aplicacin del derecho, sin renunciar a
los principios de inmediacin, oralidad, concentracin y publicidad. La apelacin de
sentencia definitiva -lo que en doctrina se ha reconocido como la apelacin limitada-
permite la revisin por un tribunal superior del cumplimiento de las reglas del debido
proceso -juicio sobre el proceso- y de la aplicacin de las reglas de derecho a la hiptesis
fctica establecida -juicio sobre el mrito-, esto es, que no se trata -como en la apelacin
plena- de un juicio nuevo, sino como se seal de la revisin de todo el proceso seguido en
la primera instancia.De all que con dicho examen, la Corte de Apelaciones no forma una
nueva instancia, toda vez que no hace mrito de la prueba recibida, ni de los hechos
acreditados en la sentencia conforme las reglas de la sana crtica. Ello es as, por cuanto la
alzada no presencia el debate y, por ende, tanto la prueba como los hechos probados por
tales medios, son intangibles. En la sentencia, la Corte de Apelaciones examina si los vicios
denunciados (motivos del recurso) efectivamente aparecen en el fallo impugnado, lo cual
dar lugar a que se acoja o no el recurso. Si el recurso procede por defecto del
procedimiento (numerales 1, 2 y 3 del artculo 452 del Cdigo Orgnico Procesal Penal), la
decisin de la Corte de Apelaciones anular la sentencia y ordenar la celebracin de un
nuevo juicio oral y pblico, obviamente, ante un juez distinto del que la pronunci. Si la
procedencia es por motivo de fondo (numeral 4 del sealado artculo 452), debe entonces
dictar decisin propia sobre el asunto con base en las comprobaciones de hecho
establecidas por la recurrida, siempre que, por exigencias de la inmediacin y de la
contradiccin, no sea necesario un nuevo juicio oral y pblico sobre los hechos.

CULPA

Se habla de culpa, en cuanto a imprudencia se refiere, respecto a casos tpicos como de
quien descuidadamente limpia un arma e hiere accidentalmente a otro. El hecho de
conducir un vehculo en estado de ebriedad constituye una infraccin. Las leyes y
reglamentos de trnsito, lo cual puede desencadenar en un delito culposo. Si se juzga la
responsabilidad penal derivada de un negligente control o conteo de dos compresas, es
indefectible analizar el Reglamento del Servicio de Quirfanos.

CULPA CONSCIENTE O CON REPRESENTACIN

En la llamada culpa consciente o culpa con representacin, el agente prev el resultado
antijurdico no como probable sino como posible, pero se acoge a su buena suerte, a su
pericia o destreza para pensar que tal resultado antijurdico no se va a producir.

CULPA INCONSCIENTE O SIN REPRESENTACIN
En la culpa inconsciente o sin representacin no se da la conciencia ni la previsin.

DEBER DE REMITIR COPIA DE LA SENTENCIA QUE DESAPLIQUE POR
CONTROL DIFUSO

Por ltimo, tambin se hace un llamado de atencin al Juzgado Segundo de Primera
Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Gurico, a los fines
de que en ocasiones futuras, cumpla con el deber de remitir a esta Sala Constitucional copia
certificada de las decisiones definitivamente firmes, en las cuales se desapliquen por
control difuso de la constitucionalidad, normas de nuestro ordenamiento jurdico, ello de
conformidad con lo establecido en sentencias 1.225/2000, del 19 de octubre, y 1.998/2003,
del 22 de julio, ambas de esta Sala. (TSJ-SC, Sentencia N 1114 de fecha 25-05-2006)

DEBIDO PROCESO

Constituye un conjunto de garantas, que amparan al ciudadano, y entre las cuales se
mencionan las de ser odo, la presuncin de inocencia, el acceso a la justicia y a los
recursos legalmente establecidos, la articulacin de un proceso debido, la de obtener una
resolucin de fondo con fundamento en derecho, la de ser juzgado por un tribunal
competente, imparcial e independiente, la de un proceso sin dilaciones indebidas y por
supuesto, la de ejecucin de las sentencias que se dicten en tales procesos. Ya la
jurisprudencia y la doctrina haban entendido, que el derecho al debido proceso debe
aplicarse y respetarse en cualquier estado y grado en que se encuentre la causa, sea sta
judicial o administrativa, pues dicha afirmacin parte del principio de igualdad frente a la
ley, y que en materia procedimental representa igualdad de oportunidades para las partes
intervinientes en el proceso de que se trate, a objeto de realizar -en igualdad de condiciones
y dentro de los lapsos legalmente establecidos- todas aquellas actuaciones tendientes a la
defensa de sus derechos e intereses.
De este modo debe entenderse el derecho al debido proceso consustanciado con el derecho
a la defensa, que invocan los accionantes como vulnerado en caso de autos, pues como se
indic, ambos derechos forman un todo, cuyo fin ltimo es garantizar el acceso a la justicia
y la obtencin de tutela judicial efectiva, es decir, en el menor tiempo posible.
Es preciso entender entonces, que el proceso como un conjunto sucesivo de actos
procesales tendientes a la declaratoria final del juez para dilucidar una controversia, amerita
de un mbito espacial y de un mbito temporal para su funcionamiento, a fin de asegurar la
participacin de los sujetos procesales, a objeto de preservar la certeza jurdica, la igualdad
de tratamiento y la lealtad del contradictorio.

DEBIDO PROCESO EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


Alega la recurrente que la norma impugnada viola el derecho a la defensa ya que en el
literal a de la misma, no se ordena la notificacin al interesado de la apertura del
procedimiento y dems circunstancias que motivan a la administracin a iniciar una
averiguacin administrativa, sino que por el contrario la administracin procede sin
audiencia previa a formular cargos al investigado, otorgndole diez das hbiles para
presentar alegatos, promover y evacuar pruebas, lo cual desdice de lo que en materia de
debido proceso ha dictaminado la Doctrina (sic).
Ahora bien, respecto al derecho a la defensa a la luz del procedimiento administrativo, esta
Sala en sentencia de fecha 26 de Julio de 2000 (Caso: Mara Mata de Castro vs.
Universidad Central de Venezuela), seal lo siguiente:
Durante la vigencia de la Constitucin de 1961, la jurisprudencia haba aceptado reiterada
y pacficamente la proteccin del derecho al debido proceso como correlativo al derecho a
la defensa en el contexto del procedimiento administrativo, no limitndolo en consecuencia
a los procesos desarrollados en sede judicial.
Ese ha sido el criterio reiterado por Sala Poltico Administrativa de la extinta Corte
Suprema de Justicia mediante sentencia del 20 de febrero de 1996, caso: Manuel de Jess
Requena, en la cual se precis lo siguiente:
Cuando la normativa fundamental alude a los conceptos de 'juez natural', 'debido proceso'
y 'derecho a la defensa', tales principios se aplican a cualquier situacin en que sobre un
sujeto recaiga el peso de una funcin jurisdiccional o bien, en la cual se asuman decisiones
que puedan afectar los derechos o intereses de las figuras subjetivas del ordenamiento. De
all que en un procedimiento administrativo de naturaleza sancionatoria, disciplinaria o de
cualquier otra ndole que pueda afectar la situacin jurdica del administrado, tales
principios deben ser respetados.
(...)
La proteccin del debido proceso ha quedado expresamente garantizado por el artculo 49
de la Constitucin de 1999, cuando dispone que se aplicar a todas las actuaciones
judiciales y administrativas.

Asimismo, respecto a la aplicabilidad de este derecho en sede administrativa esta Sala
reiter su criterio en sentencia del 1 de febrero de 2001 (caso: Jos Pedro Barnola y otros),
en la cual se dispuso lo siguiente:

el derecho al debido proceso constituye un conjunto de garantas, que amparan al
ciudadano, y entre las cuales se mencionan las de ser odo, la presuncin de inocencia, el
acceso a la justicia y a los recursos legalmente establecidos, la articulacin de un proceso
debido, la de obtener una resolucin de fondo con fundamento en derecho, la de ser
juzgado por un tribunal competente, imparcial e independiente, la de un proceso sin
dilaciones indebidas y por supuesto, la de ejecucin de las sentencias que se dicten en tales
procesos. Ya la jurisprudencia y la doctrina haban entendido, que el derecho al debido
proceso debe aplicarse y respetarse en cualquier estado y grado en que se encuentre la
causa, sea sta judicial o administrativa, pues dicha afirmacin parte del principio de
igualdad frente a la ley, y que en materia procedimental representa igualdad de
oportunidades para las partes intervinientes en el proceso de que se trate, a objeto de
realizar -en igualdad de condiciones y dentro de los lapsos legalmente establecidos- todas
aquellas actuaciones tendientes a la defensa de sus derechos e intereses.

En este contexto, esta Sala Constitucional en sentencia N 05 del 24 de enero de 2001
(caso: Supermercados Ftima S.R.L.), estableci los elementos necesarios para que se
configurara la violacin al debido proceso y el derecho a la defensa, en el siguiente
sentido:

(...) el derecho a la defensa y al debido proceso constituyen garantas inherentes a la
persona humana y, en consecuencia, aplicables a cualquier clase de procedimientos. El
derecho al debido proceso ha sido entendido como el trmite que permite or a las partes, de
la manera prevista en la Ley, y que ajustado a derecho otorga a las partes el tiempo y los
medios adecuados para imponer sus defensas.
En cuanto al derecho a la defensa, la jurisprudencia ha establecido que el mismo debe
entenderse como la oportunidad para el encausado o presunto agraviado de que se oigan y
analicen oportunamente sus alegatos y pruebas. En consecuencia, existe violacin del
derecho a la defensa cuando el interesado no conoce el procedimiento que pueda afectarlo,
se le impide su participacin o el ejercicio de sus derechos, o se le prohbe realizar
actividades probatorias.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/399-2409-2009-04-0002.html

DELITOS DE ACCIN PBLICA

Los delitos de accin pblica son aquellos en los cuales el Estado por medio del Ministerio
Pblico tiene la titularidad de la accin penal; los de accin privada son expresamente as
sealados en la ley.

DELITO CONTINUADO

El delito es continuado cuando se producen diversos hechos que violan la misma
disposicin legal y a los efectos del clculo de la pena se considera como un delito nico
que produce nicamente un aumento sta.
Para que se configure el delito continuado es necesario: 1. Que exista una pluralidad de
hechos; 2. Que cada uno viole la misma disposicin legal; y 3. Que tales violaciones se
hayan realizado con actos ejecutivos de la misma resolucin.
En el caso del delito continuado o permanente, le corresponder el conocimiento de la
causa al tribunal del lugar en el cual haya cesado la continuidad o permanencia o se haya
realizado el ltimo de los actos conocidos del delito.

DELITOS DE LESA HUMANIDAD
Los delitos de lesa humanidad consisten en actos de cualquier especie que se cometan como
parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con
conocimiento por parte de su autor (o autores) de dicho ataque.

DELITOS DE LESA HUMANIDAD:

Sobre este particular, la Sala de Casacin Penal de este Tribunal Supremo de Justicia, en
sentencia 359/2000, del 28 de marzo, con relacin a los delitos contra la humanidad,
estableci lo siguiente:

El Estado debe dar proteccin a la colectividad de un dao social mximo a un bien
jurdico tan capital como la salud emocional y fsica de la poblacin, as como a la
preservacin de un Estado en condiciones de garantizar el progreso, el orden y la paz
pblica: se requiere imprescindiblemente una interpretacin literal, teleolgica y
progresiva, que desentrae la ratio iuris, pueda proteger los inmensos valores tutelados
por las normas incriminatorias y est a tono con el trato de delito de lesa humanidad que
reserva la novsima Constitucin para las actuaciones relacionadas con las substancias
prohibidas por estupefacientes y psicotrpicas.(omissis)
En verdad, s son delitos de lesa humanidad y por tanto de leso Derecho, ya que causan un
gravsimo dao a la salud fsica y moral del pueblo, aparte de poner en peligro y afectar en
realidad la seguridad social (por la violenta conducta que causa la ingestin o consumo de
las substancias prohibidas) y hasta la seguridad del Estado mismo, ya que las inmensas
sumas de dinero provenientes de esa industria criminal hacen detentar a sta un poder tan
espurio cuan poderoso que puede infiltrar las instituciones y producir un narcoestado:
poco importa que slo sea un Estado puente, o se crea o se finja creer que lo es, porque
aun en ese caso se ha establecido que de all se pasa siempre a estadios ms lesivos: Estado
consumidor, productor y comercializador.(omissis)
(...) Y no es nicamente Venezuela donde se persiguen tales delitos: la gran mayora de los
Estados actan igual y lo prueba el que sean suscriptores de la Convencin de las Naciones
Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas (Viena,
1988), que en 1991 pas a nuestra legislacin a travs de la Ley Aprobatoria de la
Convencin de Viena...(omissis)
(...) nadie podr poner en tela de juicio el derecho de punicin que compete al Estado
respecto a los delitos del denominado narcotrfico y se comprender que stos son los que
violan de modo tan grave como sistemtico los derechos humanos del pueblo venezolano y
de la humanidad en general, por lo que justicieramente son tenidos por nuestra Constitucin
como delitos ...de lesa humanidad...(omissis)
La Constitucin de la Repblica de 1961, en su artculo 76, estableca la proteccin a la
salud pblica como de las garantas fundamentales y por ello todos estaban obligados a
someterse a las medidas legales de orden sanitario. Y la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela de 1999, en el marco de los Derechos Sociales y de las Familias,
en el artculo 83, ampla con creces este tan legtimo derecho social, que incluso forma
parte del derecho a la vida. Proteger tales derechos es obligacin primordial e ineludible del
Estado, que lo debe garantizar sobre la base de leyes nacionales, principiando por la
Constitucin misma, y por convenios internacionales suscritos y ratificados por la
Repblica....

El anterior criterio fue reflejado por esta la Sala Constitucional en sentencia n 1.712, del
12 de septiembre de 2001 (y reiterado en sentencias 1.485/2002, del 28 de junio;
1.654/2005, del 13 de julio; 2.507/2005, del 5 de agosto; 3.421/2005, del 9 de noviembre;
147/2006, del 1 de febrero, entre otras), sealndose al respecto lo siguiente:

Los delitos de lesa humanidad, las violaciones punibles de los derechos humanos y los
delitos por crmenes de guerra, quedan excluidos de beneficios como lo seran las medidas
cautelares sustitutivas, en caso que el juez considerare que procede la privacin de la
libertad del imputado.
Al comparar el artculo 271 constitucional con el transcrito 29, donde el primero se refiere
a acciones penales imprescriptibles y que, al igual que la ltima norma mencionada,
reconoce como imprescriptible a los delitos contra los derechos humanos, la Sala debe
concluir que el delito de trfico de estupefacientes, cuya accin tambin es imprescriptible,
debe considerarse por su connotacin y por el especial trato que le otorga el artculo 271
constitucional, como un delito de lesa humanidad, y as se declara.
Los delitos de lesa humanidad, se equiparan a los llamados crimen majestatis, infracciones
penales mximas, constituidas por crmenes contra la patria o el Estado y que, al referirse a
la humanidad, se reputan que perjudican al gnero humano, motivo por el cual el trfico de
sustancias psicotrpicas y estupefacientes ha sido objeto de diversas convenciones
internacionales, entre otras, la Convencin Internacional del Opio, suscrita en La Haya en
1912, ratificada por la Repblica el 23 de junio de 1912; la Convencin nica sobre
Estupefacientes, suscrita en las Naciones Unidas, Nueva York, el 30 de marzo de 1961; y la
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Psicotrpicas (Convencin de Viena de 1988). En el Prembulo de esta ltima
Convencin las partes expresaron: Profundamente preocupadas por la magnitud y la
tendencia creciente de la produccin, la demanda y el trfico ilcitos de estupefacientes y
sustancias psicotrpicas, que representan una grave amenaza para la salud y el bienestar de
los seres humanos y menoscaban las bases econmicas, culturales y polticas de la
sociedad....
Por otra parte, en el Prembulo de la Convencin de Viena de 1961, las partes sealaron,
sobre el mal de la narcodependencia:...Considerando que para ser eficaces las medidas
contra el uso indebido de estupefacientes se hace necesaria una accin concertada y
universal, estimando que esa accin universal exige una cooperacin internacional
orientada por principios idnticos y objetivos comunes....
En consecuencia, los delitos relativos al trfico de estupefacientes los considera la Sala de
lesa humanidad.
A ttulo de ejemplo, en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, no suscrito por
Venezuela, en su artculo 7 se enumeran los crmenes de lesa humanidad; y en el literal K
de dicha norma, se tipificaron las conductas que a juicio de esta Sala engloban el trfico
ilcito de estupefacientes.

Siendo as, es claramente indudable que los delitos vinculados al trfico de sustancias
estupefacientes y psicotrpicas s constituyen verdaderos delitos de lesa humanidad, en
virtud de que se trata de conductas que perjudican al gnero humano, toda vez que la
materializacin de tales comportamientos entraa un gravsimo peligro a la salud fsica y
moral de la poblacin. Por lo tanto, resulta evidente que las figuras punibles relacionadas al
trfico de drogas, al implicar una grave y sistemtica violacin a los derechos humanos del
pueblo venezolano y de la humanidad en general, ameritan que se les confiera la
connotacin de crmenes contra la humanidad.
Aunado a lo anterior, debe sealarse que tales modalidades delictivas implican tambin una
lesin al orden socio-econmico, toda vez que las inmensas sumas de dinero provenientes
de esa industria criminal son inyectadas a la economa nacional por ejemplo, a travs de la
legitimacin capitales- ocasionando la distorsin de sta. (TSJ-SC, Sentencia N 1114 de
fecha 25-05-2006)

DELITOS PERMANENTES

Los delitos permanentes son aquellos en los cuales el hecho que los constituye no se
perfecciona o consuma en un solo momento, sino que se puede prolongar en el tiempo. La
permanencia del delito cesa cuando el sujeto activo deja de realizar actos que estn
inequvocamente dirigidos a la consecucin del propsito criminal. Los delitos instantneos
con efectos permanentes se diferencian de los delitos permanentes por el hecho de ser
instantnea su consumacin aunque permanecen sus efectos o consecuencias.

DELITO POLTICO

Es el que tiene un mvil poltico, esto es, en el que la pasin poltica produjo el acto tpico
y se dividen en dos clases: delitos polticos puros y delitos polticos relativos.
Los delitos polticos puros son los que, animados con un mvil poltico, vulneran slo el
derecho del Estado; Los delitos polticos relativos son los que, animados con un mvil
poltico, vulneran el derecho del Estado y adems los derechos privados o de personas
particulares.

DELITOS SOCIALES

Delitos sociales son los que afectan la paz social, la convivencia humana y las instituciones
sociales fundamentales, por lo que van contra la humanidad y en consecuencia contra todos
los Estados.

DELITO DE ABUSO SEXUAL

TSJ-SCP RC04-0376 31 de Junio de 2005
PONENTE: ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

El artculo 259 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente
establece:

Artculo 259.-Abuso Sexual a nios.
Quien realice actos sexuales con un nio o participe en ellos, ser penado con prisin de
uno a tres aos.
Si el acto sexual implica penetracin genital, anal u oral, la prisin ser de cinco a diez
aos.
Si el culpable ejerce sobre la vctima autoridad, guarda o vigilancia, la pena se aumentar
en una cuarta parte.

La Sala Penal advierte que el trmino abuso, contenido en el ttulo del artculo arriba
transcrito, no se ajusta con exactitud a la conducta antijurdica all tipificada pues, segn el
Diccionario de la Real Academia Espaola, abuso es lo siguiente:
... Accin y efecto de abusar .... Abusar se define all como: ... Usar mal, excesiva,
injusta, impropia o indebidamente de algo o de alguien ...; y cuando se refiere
especficamente a la acepcin ... abusos sexuales (...) Delito consistente en la realizacin
de actos atentatorios contra la libertad sexual de una persona sin violencia o intimidacin y
sin que medie consentimiento....
El delito sexual ms grave que se puede cometer contra los nios es la violacin y
precisamente ste, puesto que implica violencia en su forma ms caracterstica y propia, es
el delito que no est tipificado completa y adecuadamente en este artculo 259 eiusdem
porque, como se demuestra en la transcripcin precedente, el trmino abuso excluye todo
tipo de violencia (fsica o moral) y slo incluira (porque hasta esto es discutible cuando s
medie consentimiento) la denominada violacin presunta por causa de la minoridad de las
vctimas.
Incluso el ambiguo trmino abuso, en relacin con lo sexual, se refiere a actos distintos al
coito (indispensable para que haya violacin) y a pesar de que a rengln seguido ese
artculo se refiera a actos sexuales: y buena prueba de esto es que a esta expresin, que
por lo comn se identifica ms propiamente con el coito, se le da una latitud excesiva y en
todo caso inusual pues con ella se habla tambin de la fellatio o penetracin oral, lo
cual es doblemente absurdo: por la pena (ya que con excesiva severidad se le parangona
con la pena aplicable a las verdaderas violaciones que suponen la cpula) y por la antfrasis
evidente: Se debe hablar y se habla de penetracin es en trminos de coito.
Por todo ello, la Sala hace un llamado a la Asamblea Nacional para que en una futura
reforma de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente considere
modificar el ttulo del sealado artculo, de manera que sea cnsono con la accin
antijurdica all tipificada.

DELITO DE DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS

Extracto sentencia N 1747 de fecha 10-08-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen
Zuleta de Merchan

1.- Consideraciones Tericas.
De acuerdo con el artculo 45 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela se prohbe a la autoridad pblica, sea civil o militar, aun en estado de
emergencia, excepcin o restriccin de garantas; practicar, permitir o tolerar la
desaparicin forzada de personas. Asimismo, dispone ese precepto constitucional que los
autores, cmplices y encubridores del delito de desaparicin forzada de personas sern
castigados de conformidad con la ley.
La anterior disposicin constitucional fue incorporada en el Texto Fundamental en
virtud de que el Estado venezolano suscribi y ratific la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, la cual entr en vigencia al trigsimo da siguiente de la
fecha en que se hizo el depsito de su ratificacin ante la Secretara General de la
Organizacin de los Estados Americanos (publicada en la Gaceta Oficial N 5.241,
extraordinario del 6 de julio de 1998). Adems, cabe acotar que Venezuela suscribi y
ratific, igualmente, la Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas, aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de las
Naciones Unidas, el 18 de diciembre de 1992.
En efecto, en la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas, el Estado Venezolano -como lo seala el artculo I-, se compromete a sancionar
en el mbito de su jurisdiccin a los autores, cmplices y encubridores del delito de
desaparicin forzada de personas, as como la tentativa de comisin del mismo, y, adems,
a tomar las medidas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de cualquier otra
ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en dicha Convencin.
En todo caso, en el artculo IV de dicha Convencin se indic que: [l]os hechos
constitutivos de la desaparicin forzada de personas sern considerados delitos de cualquier
Estado Parte. Por ende, desde la fecha de suscripcin, ratificacin y depsito de dichos
tratados, la falta de regulacin expresa sobre tales delitos no es excusa para asegurar que las
conductas que el Estado venezolano se obliga a sancionar conforme a los tratados suscritos
quede impune o tenga una pena irrisoria en el orden interno, por cuanto, y haciendo suya la
Sala un extracto de la jurisprudencia argentina: la subsuncin en tipos locales de ningn
modo contrara ni elimina el carcter de crmenes contra la humanidad de las conductas
[analizadas] (cuestin que establece el derecho de gentes a travs de normas ius cogens) ni
impide aplicarles las reglas y las consecuencias jurdicas que les cabe por tratarse de
crmenes contra el derecho de gentes (Sistemas Penales Comparados, Revista Penal,
Universidad de Huelva, Universidad de Salamanca, Universidad de Castilla- La Mancha),
N 14, julio 2004, p. 209).
No obstante, conforme a lo sealado por la Carta Magna, en la reforma del Cdigo
Penal, publicada en Gaceta Oficial N 5.494, extraordinario, del 20 de octubre de 2000, se
incluy el tipo de desaparicin forzada de personas, que se mantiene inclume en la ltima
reforma del Cdigo Penal del 13 de abril de 2005, en los siguientes trminos:
Artculo 181-A. La autoridad pblica, sea civil o militar, o cualquier persona al servicio de
Estado que ilegtimamente prive su libertad a una persona, y se niegue a reconocer la
detencin o dar informacin sobre el destino o la situacin de la persona desaparecida,
impidiendo el ejercicio de sus derechos y garantas constitucionales y legales, ser
castigado con pena de quince a veinticinco aos de presidio. Con igual pena sern
castigados los miembros o integrantes de grupos o miembros colaboradores de tales grupos
o asociaciones con fines terroristas, insurgentes o subversivos, que actuando como
miembros o colaboradores de tales grupos o asociaciones, desaparezcan forzadamente a una
persona, mediante plagio o secuestro. Quien acte como cmplice o encubridor de ese
delito ser sancionado con pena de doce aos a dieciocho aos de presidio.
El delito establecido en este artculo se considerar continuado mientras no se establezca el
destino o ubicacin de la vctima.
Ninguna orden o instruccin de una autoridad pblica, sea esta civil, militar o de otra
ndole, ni estado de emergencia, de excepcin o de restriccin de garantas, podr ser
invocada para justificar la desaparicin forzada.
La accin penal derivada de este delito y su pena sern imprescriptibles, y los responsables
de su comisin no podrn gozar de beneficio alguno, incluido el indulto y la amnista.
Si quienes habiendo participado en actos que constituyen desapariciones forzadas,
contribuyen a la reaparicin con vida de la vctima o dan voluntariamente informaciones
que permitan esclarecer casos de desaparicin forzada, la pena establecida en este artculo
les podr ser rebajada en sus dos terceras partes.

Se considera, pues, como desaparicin forzada de personas: el arresto, detencin o
traslado contra la voluntad de las personas, o la privacin de su libertad en alguna forma,
por agentes gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por
particulares que acten en nombre del gobierno o con su apoyo directo o indirecto, o con su
autorizacin o asentimiento; y que luego se nieguen a revelar la suerte o paradero de esas
personas o a reconocer que estn privadas de la libertad, sustrayndola as de la proteccin
de la ley. Este delito es pluriofensivo, por cuanto atenta contra varios bienes jurdicos
fundamentales, entre los cuales encontramos la libertad personal, la seguridad de las
personas, la dignidad humana y pone gravemente en peligro el derecho a la vida, como se
extrae literalmente del artculo 2 de la Declaracin sobre la Proteccin de todas las
Personas contra la Desapariciones Forzadas dictada por la Asamblea General de la
Organizacin de las Naciones Unidas, cuando seala que todo acto de desaparicin forzada
sustrae a la vctima de la proteccin de la ley y le causa graves sufrimientos, lo mismo que
a su familia. Constituye una violacin de las normas del derecho internacional que
garantizan a todo ser humano, entre otras cosas, el derecho al reconocimiento de su
personalidad jurdica, el derecho a la libertad y a la seguridad de su persona y el derecho a
no ser sometido a torturas ni otra penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Viola,
adems, el derecho a la vida, o lo pone gravemente en peligro.
Adems, cabe acotar que su prctica sistemtica o generalizada contra la poblacin
representa un crimen de lesa humanidad, segn el contenido del Estatuto de Roma de la
Corte Penal Internacional, suscrito y ratificado, igualmente, por la Repblica de Venezuela,
por lo que en ese supuesto la accin penal destinada a perseguir ese tipo de injusto no
prescribe, as como tampoco puede decretarse algn beneficio que pueda conllevar su
impunidad, conforme con lo sealado en el artculo 29 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela. Esto quiere decir que no se est en presencia de cualquier ilcito
penal, sino de uno que ha causado profunda preocupacin y angustia en diversas partes del
mundo, tal y como lo indica el prembulo de la Declaracin sobre la Proteccin de Todas
las Personas Contra las Desapariciones Forzadas dictada por la Organizacin de las
Naciones Unidas, lo que exige de los Estados una actitud atenta para evitar la impunidad en
este tipo de delitos.
Ahora bien, pese a que el citado artculo 181-a establece que el delito de
desaparicin forzada de personas es un delito continuado, el artculo 17 de la Declaracin
sobre la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas prescribe que
todo acto de desaparicin forzada ser considerado como delito permanente mientras sus
autores continen ocultando la suerte y el paradero de la persona desaparecida y no se
hayan esclarecidos los hechos. Tal diferencia normativa obliga a esta Sala a precisar la
naturaleza de dicho delito, es decir, si realmente es continuado o permanente, toda vez que
tanto la Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas dictada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas,
como la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, forman parte
del bloque de la constitucionalidad de acuerdo con el artculo 23 de la Carta Magna y
conforme con lo asentado por esta Sala en sentencia N 278/2002, en la cual se indic, lo
siguiente:
As, se ha establecido que su facultad interpretativa merced a este medio est supeditada a
que la norma a interpretar est contenida en la Constitucin (sent. n 1415/2000, caso:
Freddy Rangel Rojas, entre otras) o integre el llamado bloque de la Constitucionalidad
(sent. n 1860/2001, caso: Consejo Legislativo del Estado Barinas), del cual formaran
parte: a) los tratados o convenios internacionales que autorizan la produccin de normas
por parte de organismos multiestatales (cf. sent. n 1077/2000, caso: Servio Tulio Len); b)
las normas generales dictadas por la Asamblea Nacional Constituyente (cf. al respecto sent.
n 1563/2000, caso: Alfredo Pea) o, c) aquellas otras normas tambin de rango legal que
cumplen una funcin constitucional, tal como lo ha justificado el Tribunal Constitucional
espaol y lo ha comentado alguna doctrina (Rubio Llorente: El bloque de la
constitucionalidad, en el Libro Homenaje a E. Garca de Enterra, Tomo I, pgs. 3-27)
(resaltado de este fallo).
De manera, que al pertenecer la Declaracin sobre la Proteccin de todas las
Personas contra las Desapariciones Forzadas a dicho bloque se hace pertinente resolver,
desde la perspectiva constitucional-penal, el contenido del artculo 17 de esa Convencin
Internacional que protege y desarrolla derechos humanos, pues la facultad interpretativa de
la Sala implica dar solucin a dudas respecto al alcance y contenido de una norma
integrante del ya mencionado bloque.
As, de acuerdo a la doctrina penal, los delitos de conducta permanente son
aquellos tipos en los que la conducta del sujeto activo se prolonga en el tiempo, de tal
manera que su proceso consumativo perdura mientras no se le ponga fin por propia
determinacin del agente, como resultado de maniobra de la vctima o en razn de las
circunstancias ajenas a los protagonistas de la accin (Reyes Echanda, Alfonso.
Tipicidad. Editorial Temis S.A. Bogot, Colombia. 1999. pgina 140).
El delito permanente supone el mantenimiento de una situacin antijurdica de
cierta duracin por la voluntad del autor (); dicho mantenimiento sigue realizando el tipo,
por lo que el delito se sigue consumando hasta que se abandona la situacin antijurdica
(Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Editorial PPU. Barcelona, Espaa.
1990. pgina 216).
Entre los delitos de conducta permanente tenemos al secuestro, el rapto y la
desaparicin forzada de personas, entre otros, toda vez que en todos ellos el proceso
consumativo se mantiene durante el tiempo en que el sujeto pasivo permanezca privado de
su libertad. Distinto ocurre en los delitos continuados, ya que estos ltimos existen, como lo
seala la Sala de Casacin Penal, cuando el agente, con unidad de propsito y de derecho
violado, ejecuta en momentos distintos acciones diversas, cada una de las cuales, aunque
integre una figura delictiva, no constituye ms que la ejecucin parcial de un solo y nico
delito. Ejemplo de estos ltimos sera la estafa cometida por una persona a varias personas,
en distintas oportunidades, pero con el mismo acto de ejecucin o modus operandi.
La desaparicin forzada de personas, por tanto, es un delito permanente como lo
seala el artculo 17 de la Declaracin sobre la Proteccin de todas las personas contra las
Desapariciones Forzadas, toda vez que su consumacin perdura en el tiempo hasta tanto el
sujeto activo desee que ello culmine, o bien, por circunstancias ajenas a su voluntad. Ahora,
al conceptualizar al bloque de la constitucionalidad la desaparicin forzada de personas
como un delito permanente, esta Sala debe analizar qu sucede si durante la consumacin
de la desaparicin forzada de personas entra en vigencia la ley que lo contempla como
hecho punible.

DERECHO A LA DEFENSA

Debe recordarse que las normas penales de carcter adjetivo tienen por finalidad
estructurar, regular y materializar el proceso necesario para la aplicacin de la sancin
respectiva que se deba aplicar al infractor. As, esas normas, recogidas en la ley sustantiva
penal (en Venezuela Cdigo Orgnico Procesal Penal) deben estar informadas por una serie
de derechos y garantas constitucionales derivadas del propio texto de la Constitucin y de
los tratados internacionales. En tal sentido, cabe sealar que la vigente ley adjetiva penal
patria, la cual es de corte garantista, ha recogido muchos de esos derechos y garantas, y los
ha vaciado en la seccin inicial de su articulado, y es a la luz de estos primeros 23 artculos
que debe ser analizado el conjunto normativo de dicho texto legal.

Sobre la necesidad de adaptar las normas procesales a la normativa contenida en el texto
constitucional, BINDER resalta la idea del diseo constitucional del proceso penal:

La necesaria recuperacin de la clave poltica es mucho ms imperiosa aun cuando nos
referimos a las garantas y resguardos previstos frente al ejercicio de la fuerza estatal, de la
coercin personal. El conjunto de esas garantas y el desarrollo histrico que los precede
influye decisivamente en lo que llamamos el diseo constitucional del proceso penal.

Entre ellas [protecciones que establece la Constitucin Nacional], se hallan aquellas que
buscan proteger a las personas del uso arbitrario de la fuerza estatal. Y de todos los
ejercicios de la fuerza o violencia estatal, la coercin personal (), es la de mayor
intensidad, la que puede provocar daos ms graves. (BINDER, Alberto. Introduccin al
Derecho Procesal Penal. Segunda edicin actualizada y ampliada. Editorial Ad-Hoc.
Buenos Aires, 2002, p. 70).

Sobre el derecho a la defensa, esta Sala, en sentencia 5/2001, del 24 de enero, estableci
que en cuanto al derecho a la defensa, la Jurisprudencia ha establecido que el mismo
debe entenderse como la oportunidad para el encausado o presunto agraviado de que se
oigan y analicen oportunamente sus alegatos y pruebas. En consecuencia, existe violacin
del derecho a la defensa cuando el interesado no conoce el procedimiento que pueda
afectarlo, se le impide su participacin o el ejercicio de sus derechos, o se le prohbe
realizar actividades probatorias. Pero debe acotarse que el debido proceso, cuya
manifestacin principal es el derecho a la defensa, no es un principio exclusivo para el
imputado o el acusado, ya que tambin ampara al representante de la vindicta pblica, tal
como esta Sala lo ha reconocido en sentencias 3255/2002, del 13 de diciembre; y
1737/2003, del 25 de junio.

De lo anterior se deriva entonces que uno de los supuestos en que existir indefensin con
efectos jurdico-constitucionales, se producir cuando a alguna de las partes se le prive de
la posibilidad, dentro del proceso, de realizar sus alegaciones o promover los medios de
pruebas lcitos, necesarios y pertinentes, o cuando se le imponga un obstculo que
entorpezca la materializacin de tal facultad procesal.
(TSJ-SC 3021-141005-05-0626)

DERECHOS COLECTIVOS Y DIFUSOS

En el presente caso, como punto previo la Sala advierte que los accionantes afirman
interponer la accin () actuando en este acto en nuestra condicin de ciudadanos,
miembros electores de las autoridades democrticas que dirigen el destino de la Patria (),
a objeto de interponer la presente accin () para la proteccin de nuestros derechos y
garantas constitucionales que estn siendo amenazados por ser violados por un grupo de
personas que vuelven a llevar a cabo el plan de magnicidio (), as como los derechos
polticos de los ciudadanos venezolanos, quienes estamos siendo lesionados y gravemente
perjudicados por el plan de magnicidio, que amenaza nuestras instituciones democrticas
() y en representacin de los derechos colectivos y difusos del pueblo venezolano a los
fines de solicitar la tutela de nuestros derechos e intereses que derivan en forma directa de
la Constitucin () en sus artculos 2, 3, 4, 5, 19, 26, 27, 32, 39, 40, 43, 46 numeral 4, 51,
55, 62, 63, 64, 117, 130, 131, 132, 322, 326 y 335, as como lo previsto en el artculo 5 de
la Ley Orgnica de Seguridad de la Nacin, en virtud de la omisin y retardo injustificado
de la Fiscala General del a Repblica (), al momento que no se han tomado las medidas
necesarias y urgentes que garanticen los derechos humanos, en especial el derecho a la vida
del ciudadanos Presidente de la Repblica () y los derechos civiles y polticos del
colectivo a vivir en paz, en una sociedad, independiente, sin violencia y con instituciones
dignas para elegir autoridades en los procesos electorales en la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela y, en consecuencia, se tomen las decisiones y medidas
a que haya lugar (), por lo que estima necesario reiterar lo dispuesto en la decisin N
1.053/2000, en la cual estableci que para hacer valer derechos e intereses difusos o
colectivos, es necesario que se conjuguen los siguientes factores:

(...) 1. Que el que acciona lo haga en base no slo a su derecho o inters individual, sino
en funcin del derecho o inters comn o de incidencia colectiva.
2. Que la razn de la demanda (o del amparo interpuesto) sea la lesin general a la calidad
de vida de todos los habitantes del pas o de sectores de l, ya que la situacin jurdica de
todos los componentes de la sociedad o de sus grupos o sectores, ha quedado lesionada al
desmejorarse su calidad comn de vida.
3. Que los bienes lesionados no sean susceptibles de apropiacin exclusiva por un sujeto
(como lo sera el accionante).
4. Que se trate de un derecho o inters indivisible que comprenda a toda la poblacin del
pas o a un sector o grupo de ella.
5. Que exista un vnculo, as no sea jurdico, entre quien demanda en inters general de la
sociedad o de un sector de ella (inters social comn), nacido del dao o peligro en que se
encuentra la colectividad (como tal). Dao o amenaza que conoce el Juez por mximas de
experiencia, as como su posibilidad de acaecimiento.
6. Que exista una necesidad de satisfacer intereses sociales o colectivos, antepuestos a los
individuales.
7. Que el obligado, deba una prestacin indeterminada, cuya exigencia es general ().

Igualmente, es preciso recordar que en sentencia N 3.648 dictada el 19 de diciembre de
2003, caso: Fernando Asenjo, la Sala sostuvo -entre otras cosas- sobre los derechos o
intereses difusos y los colectivos, lo siguiente:

() DERECHOS O INTERESES DIFUSOS: se refieren a un bien que atae a todo el
mundo (pluralidad de sujetos), esto es, a personas que -en principio- no conforman un
sector poblacional identificable e individualizado, y que sin vnculo jurdico entre ellos, se
ven lesionados o amenazados de lesin.
Los derechos o intereses difusos se fundan en hechos genricos, contingentes, accidentales
o mutantes que afectan a un nmero indeterminado de personas y que emanan de sujetos
que deben una prestacin genrica o indeterminada, en cuanto a los posibles beneficiarios
de la actividad de la cual deriva tal asistencia, como ocurre en el caso de los derechos
positivos como el derecho a la salud, a la educacin o a la obtencin de una vivienda digna,
protegidos por la Constitucin y por el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales.
DERECHOS O INTERESES COLECTIVOS: estn referidos a un sector poblacional
determinado (aunque no cuantificado) e identificable, aunque individualmente, de modo
que dentro del conjunto de personas existe o puede existir un vnculo jurdico que los une
entre ellos. Su lesin se localiza concretamente en un grupo, determinable como tal, como
seran a grupos profesionales, a grupos de vecinos, a los gremios, a los habitantes de un
rea determinada, etctera.
Los derechos colectivos deben distinguirse de los derechos de las personas colectivas, ya
que estos ltimos son anlogos a los derechos individuales, pues no se refieren a una
agrupacin de individuos sino a la persona jurdica o moral a quien se atribuyan los
derechos. Mientras las personas jurdicas actan por organicidad, las agrupaciones de
individuos que tienen un inters colectivo obran por representacin, aun en el caso de que
sta sea ejercida por un grupo de personas, pues el carcter colectivo de los derechos cuya
tutela se invoca siempre excede al inters de aqul.
Omissis
LEGITIMACIN PARA INCOAR UNA ACCIN POR INTERESES Y DERECHOS
COLECTIVOS: quien incoa la demanda con base a derechos o intereses colectivos, debe
hacerlo en su condicin de miembro o vinculado al grupo o sector lesionado, y que por ello
sufre la lesin conjuntamente con los dems, por lo que por esta va asume un inters que le
es propio y le da derecho de reclamar el cese de la lesin para s y para los dems, con
quienes comparte el derecho o el inters. La accin en proteccin de los intereses
colectivos, adems de la Defensora del Pueblo, la tiene cualquier miembro del grupo o
sector que se identifique como componente de esa colectividad especfica y acta en
defensa del colectivo, de manera que los derechos colectivos implican, obviamente, la
existencia de sujetos colectivos, como las naciones, los pueblos, las sociedades annimas,
los partidos polticos, los sindicatos, las asociaciones, los gremios, pero tambin minoras
tnicas, religiosas o de gnero que, pese a tener una especfica estructura organizacional,
social o cultural, pueden no ser personas jurdicas o morales en el sentido reconocido por el
derecho positivo, e inclusive simples individuos organizados en procura de preservar el
bien comn de quienes se encuentran en idntica situacin derivado del disfrute de tales
derechos colectivos.
Ahora bien, en materia de indemnizaciones por intereses colectivos, ellas slo pueden ser
pedidas por las personas jurdicas para sus miembros constituidos conforme a derecho, y
los particulares para ellos mismos, al patentizar su derecho subjetivo, sin que otras personas
puedan beneficiarse de ellas; pero en lo referente a la condena sin indemnizacin, al
restablecimiento de una situacin comn lesionada, los otros miembros del colectivo
pueden aprovecharse de lo judicialmente declarado, si as lo manifestaren.
En ambos casos (derechos o intereses difusos y derechos o intereses colectivos) el nmero
de personas reclamantes no es importante, sino la existencia del derecho o inters invocado.
IDONEIDAD DE LA ACCIN: Si lo que se pretende es enervar una lesin que proviene
de violaciones a derechos y garantas constitucionales, la va procedente es la accin de
amparo para restablecer una situacin jurdica ante esas infracciones. Si lo que se pretende
es exigir resarcimientos a los lesionados, solicitar el cumplimiento de obligaciones, prohibir
una actividad o un proceder especfico del demandado, o la destruccin o limitacin de
bienes nocivos, restableciendo una situacin que se haba convertido en daina para la
calidad comn de vida o que sea amenazante para esa misma calidad de vida, lo procedente
es incoar una accin de proteccin de derechos cvicos (colectivos o bien sea difusos), en
cuyo fallo se podr condenar al demandado a realizar determinadas obligaciones de hacer o
no hacer, y hasta indemnizar a la colectividad, o a grupos dentro de ella, en la forma como
ordene el juez, con sealamiento de cules instituciones sociales o pblicas, o cules
personas, sern acreedoras de la indemnizacin.
La accin en proteccin de los intereses y derechos colectivos o difusos no puede ser
utilizada para la reafirmacin de atribuciones y obligaciones que el Texto Fundamental en
forma clara, expresa y precisa ha dispuesto -entre otros- a los funcionarios pblicos. As, ha
sealado la Sala que (l)a proteccin de la vida y la integridad de las personas, el derecho a
reunirse y a manifestar conforme a la ley; la libertad de expresin mediante una marcha
legalmente autorizada, no corresponde a derecho o inters difuso alguno, sino a concretas
obligaciones y deberes del Estado que tiene que cumplir y que se materializan mediante
acciones especficas en ese sentido, por lo que su exigencia no corresponde a derechos o
intereses difusos ().

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/367-2409-2009-08-1402.html

Al respecto, se observa que en sentencia N 3.648 del 19 de diciembre de 2003, la Sala
realiz una sntesis basada en las decisiones dictadas en distintas oportunidades, referida a
los derechos e intereses colectivos o difusos y en ella, expres lo siguiente:

() cabe recordar que, en sentencia N 656, del 30 de junio de 2000, caso: Dilia Parra
Guilln, la Sala dispuso -entre otras cosas- que (e)l Estado as concebido, tiene que dotar a
todos los habitantes de mecanismos de control para permitir que ellos mismos tutelen la
calidad de vida que desean, como parte de la interaccin o desarrollo compartido Estado-
Sociedad, por lo que puede afirmarse que estos derechos de control son derechos cvicos,
que son parte de la realizacin de una democracia participativa, tal como lo reconoce el
Prembulo de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (...).
En dicho fallo se establecen como caracteres resaltantes de los derechos cvicos, los
siguientes:
1.- Cualquier miembro de la sociedad, con capacidad para obrar en juicio, puede -en
principio- actuar en proteccin de los mismos, al precaver dichos derechos el bien comn.
2.- Que actan como elementos de control de la calidad de la vida comunal, por lo que no
pueden confundirse con los derechos subjetivos individuales que buscan la satisfaccin
personal, ya que su razn de existencia es el beneficio del comn, y lo que se persigue con
ellos es lograr que la calidad de la vida sea ptima. Esto no quiere decir que en un momento
determinado un derecho subjetivo personal no pueda, a su vez, coincidir con un derecho
destinado al beneficio comn.
3.- El contenido de estos derechos gira alrededor de prestaciones, exigibles bien al Estado o
a los particulares, que deben favorecer a toda la sociedad, sin distingos de edad, sexo, raza,
religin, o discriminacin alguna.
Entre estos derechos cvicos, ya ha apuntado la Sala, se encuentran los derechos e intereses
difusos o colectivos, a que hace referencia el artculo 26 de la vigente Constitucin, y
respecto a los cuales en distintas oportunidades se ha pronunciado (ver, entre otras,
sentencias nmeros 483/2000, caso: Cofavic y Queremos Elegir; 656/2000, caso: Dilia
Parra; 770/2001, caso: Defensora del Pueblo; 1571/2001, caso: Deudores Hipotecarios;
1321/2002, caso: Mximo Fbres y Nelson Chitty La Roche; 1594/2002, caso: Alfredo
Garca Deffendini y otros; 1595/2002, caso: Colegio de Mdicos del Distrito Metropolitano
de Caracas; 2354/2002, caso: Carlos Humberto Tablante Hidalgo; 2347/2002, caso:
Henrique Capriles Radonski; 2634/2002, caso: Defensora del Pueblo; 3342/2002 y
2/2003, caso: Felx Rodrguez; 225/2003, caso: Csar Prez Vivas y Kenic Navarro;
379/2003, caso: Mireya Ripanti y otros; y 1924/2003, caso: O.N.S.A.). Conforme la
doctrina contenida en tales fallos, los principales caracteres de esta clase de derechos,
pueden resumirse de la siguiente manera:
DERECHOS O INTERESES DIFUSOS: se refieren a un bien que atae a todo el mundo
(pluralidad de sujetos), esto es, a personas que -en principio- no conforman un sector
poblacional identificable e individualizado, y que sin vnculo jurdico entre ellos, se ven
lesionados o amenazados de lesin.
Los derechos o intereses difusos se fundan en hechos genricos, contingentes, accidentales
o mutantes que afectan a un nmero indeterminado de personas y que emanan de sujetos
que deben una prestacin genrica o indeterminada, en cuanto a los posibles beneficiarios
de la actividad de la cual deriva tal asistencia, como ocurre en el caso de los derechos
positivos como el derecho a la salud, a la educacin o a la obtencin de una vivienda digna,
protegidos por la Constitucin y por el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales.
DERECHOS O INTERESES COLECTIVOS: estn referidos a un sector poblacional
determinado (aunque no cuantificado) e identificable, aunque individualmente, de modo
que dentro del conjunto de personas existe o puede existir un vnculo jurdico que los une
entre ellos. Su lesin se localiza concretamente en un grupo, determinable como tal, como
seran a grupos profesionales, a grupos de vecinos, a los gremios, a los habitantes de un
rea determinada, etctera.
Los derechos colectivos deben distinguirse de los derechos de las personas colectivas, ya
que estos ltimos son anlogos a los derechos individuales, pues no se refieren a una
agrupacin de individuos sino a la persona jurdica o moral a quien se atribuyan los
derechos. Mientras las personas jurdicas actan por organicidad, las agrupaciones de
individuos que tienen un inters colectivo obran por representacin, aun en el caso de que
sta sea ejercida por un grupo de personas, pues el carcter colectivo de los derechos cuya
tutela se invoca siempre excede al inters de aqul.
omissis
LEGITIMACIN PARA INCOAR UNA ACCIN POR INTERESES DIFUSOS: no se
requiere que se tenga un vnculo establecido previamente con el ofensor, pero s que se
acte como miembro de la sociedad, o de sus categoras generales (consumidores, usuarios,
etc.) y que invoque su derecho o inters compartido con la ciudadana, porque participa con
ella de la situacin fctica lesionada por el incumplimiento o desmejora de los Derechos
Fundamentales que ataen a todos, y que genera un derecho subjetivo comunal, que a pesar
de ser indivisible, es accionable por cualquiera que se encuentre dentro de la situacin
infringida. La accin (sea de amparo o especfica) para la proteccin de estos intereses la
tiene tanto la Defensora del Pueblo (siendo este organismo el que podra solicitar una
indemnizacin de ser procedente) dentro de sus atribuciones, como toda persona
domiciliada en el pas, salvo las excepciones legales.
LEGITIMACIN PARA INCOAR UNA ACCIN POR INTERESES Y DERECHOS
COLECTIVOS: quien incoa la demanda con base a derechos o intereses colectivos, debe
hacerlo en su condicin de miembro o vinculado al grupo o sector lesionado, y que por ello
sufre la lesin conjuntamente con los dems, por lo que por esta va asume un inters que le
es propio y le da derecho de reclamar el cese de la lesin para s y para los dems, con
quienes comparte el derecho o el inters. La accin en proteccin de los intereses
colectivos, adems de la Defensora del Pueblo, la tiene cualquier miembro del grupo o
sector que se identifique como componente de esa colectividad especfica y acta en
defensa del colectivo, de manera que los derechos colectivos implican, obviamente, la
existencia de sujetos colectivos, como las naciones, los pueblos, las sociedades annimas,
los partidos polticos, los sindicatos, las asociaciones, los gremios, pero tambin minoras
tnicas, religiosas o de gnero que, pese a tener una especfica estructura organizacional,
social o cultural, pueden no ser personas jurdicas o morales en el sentido reconocido por el
derecho positivo, e inclusive simples individuos organizados en procura de preservar el
bien comn de quienes se encuentran en idntica situacin derivado del disfrute de tales
derechos colectivos () (Maysculas del original).

Igualmente, se advierte que esta Sala en sentencia N 536 del 14 de abril de 2005 (caso:
Centro Termal Las Trincheras, C.A.), indic lo siguiente:

() Los derechos o intereses difusos tienen como rasgo definidor su indeterminacin
objetiva, pues el objeto de los mismos es una prestacin indeterminada. As lo determin
esta Sala Constitucional en su fallo n 1321 del 16 de junio de 2002 (caso: Mximo Febres
Siso y Nelson Chitty La Roche), en el que se seal lo siguiente:
A su vez, los derechos o intereses difusos son indeterminados objetivamente, ya que el
objeto jurdico de tales derechos es una prestacin indeterminada, como ocurre en el caso
de los derechos positivos, a saber, el derecho a la salud, a la educacin o a la vivienda. Un
derecho o inters individual puede ser difuso cuando es indeterminado por su carcter ms
o menos general o por su relacin con los valores o fines que lo informan. En la privacin
de la patria potestad o en el procedimiento de adopcin los derechos del nio y del
adolescente pueden ser difusos en la medida en que la cura o cuidado de la Ley Orgnica
para la Proteccin del Nio y del Adolescente depende de que el inters tutelable sea
concretado por el juez en cada caso. En suma, difuso no se opone a individual, ni se
identifica con lo colectivo. Difuso se opone a concreto, claro o limitado; mientras que
individual y colectivo se contraran de manera patente.
De acuerdo con el criterio sostenido en el fallo parcialmente transcrito, el incumplimiento
por parte del Estado de su obligacin de garantizar el desenvolvimiento de la poblacin en
un ambiente libre de contaminacin, establecida en el ltimo prrafo del mencionado
artculo 127 Constitucional, genera un derecho difuso en los ciudadanos, dada la
indeterminacin objetiva de la prestacin debida por el Estado para cumplir con tal
obligacin.
Mencin aparte merecen las consideraciones sobre la legitimacin activa en casos como el
de autos, en el que se ha alegado la afectacin de un bien comn, como lo es, vivir en un
ambiente con las caractersticas sealadas. En el fallo antes referido, la Sala se pronunci
sobre la nocin de bien comn, y expres:
El bien comn no es la suma de los bienes individuales, sino aquellos bienes que, en una
comunidad, sirven al inters de las personas en general de una manera no conflictiva, no
exclusiva y no excluyente. Vivir en una ciudad bella, por ejemplo, constituye un bien para
sus habitantes, y se trata de un bien comn porque su goce no disminuye el de los dems y
porque no puede negarse a ninguno de sus habitantes (cf. Joseph Raz, La tica en el mbito
de lo poltico, Barcelona, Gedisa, 2001, trad. de Mara Luz Melon, p. 65).
Vivir en un ambiente libre de polucin y ecolgicamente equilibrado sirve a la comunidad
en cuanto tal, y no a la suma de sus componentes, en el sentido expuesto en el fragmento
supra transcrito, por lo que el crculo de sujetos interesados (...) desborda en este caso los
lmites de la individualidad, legitimndose para el ejercicio de la accin a todos los
miembros de una determinada colectividad o slo a alguno de ellos, para deducir una
pretensin comn a todos (Pablo Gutirrez de Cabiedes e Hidalgo de Cabiedes. La Tutela
Jurisdiccional de los Intereses Supraindividuales: Colectivos y Difusos. Navarra. Aranzadi
Editorial. 1999. Pgs. 179-180).
En el caso del ordenamiento venezolano, el artculo 281 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela otorga legitimacin activa al Defensor o Defensora del Pueblo
para interponer acciones relativas a intereses difusos. Seala dicho artculo:
Artculo 281. Son atribuciones del Defensor o Defensora del Pueblo:
1. Velar por el efectivo respeto y garanta de los derechos humanos consagrados en esta
Constitucin y en los tratados, convenios y acuerdos internacionales sobre derechos
humanos ratificados por la Repblica, investigando de oficio o a instancia de parte las
denuncias que lleguen a su conocimiento. 2. Velar por el correcto funcionamiento de los
servicios pblicos, amparar y proteger los derechos e intereses legtimos, colectivos o
difusos de las personas, contra las arbitrariedades, desviaciones de poder y errores
cometidos en la prestacin de los mismos, interponiendo cuando fuere procedente las
acciones necesarias para exigir al Estado el resarcimiento a las personas de los daos y
perjuicios que les sean ocasionados con motivo del funcionamiento de los servicios
pblicos.
3. Interponer las acciones de inconstitucionalidad, amparo, hbeas corpus, hbeas data y las
dems acciones o recursos necesarios para ejercer las atribuciones sealadas en los
numerales anteriores, cuando fuere procedente de conformidad con la ley (...).
Ahora bien, aun cuando dicho artculo 281 otorga legitimacin activa al Defensor o
Defensora del Pueblo para interponer acciones tendientes a la tutela de intereses difusos, tal
legitimacin no puede entenderse como un atributo exclusivo de dicho rgano, ms an
cuando el propio texto constitucional consagra, en su artculo 26, que toda persona tiene
derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer valer sus derechos
e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener
con prontitud la decisin correspondiente () (Vid. sentencia nmero 3059 del 4 de
noviembre de 2003 (Caso: Jaime Barrios).
As lo juzg esta Sala Constitucional, en su decisin N 656 del 30 de junio de 2000 (caso:
Dilia Parra Guilln), oportunidad en que se destac lo siguiente:
En ese sentido, la Sala considera que si el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela contempla, sin distincin de personas la posibilidad de acceso a
la justicia para hacer valer derechos e intereses, incluso los colectivos y difusos, tal acceso
debe interpretarse en forma amplia, a pesar del rechazo que en otras partes y en algunas
leyes venezolanas, exista contra el ejercicio individual de acciones en defensa de intereses o
derechos difusos o colectivos. En consecuencia, cualquier persona procesalmente capaz,
que va a impedir el dao a la poblacin o a sectores de ella a la cual pertenece, puede
intentar una accin por intereses difusos o colectivos, y si ha sufrido daos personales,
pedir slo para s (acumulativamente) la indemnizacin de los mismos. Esta interpretacin
fundada en el artculo 26, hace extensible la legitimacin activa a las asociaciones,
sociedades, fundaciones, cmaras, sindicatos, y dems entes colectivos, cuyo objeto sea la
defensa de la sociedad, siempre que obren dentro de los lmites de sus objetivos societarios,
destinados a velar por los intereses de sus miembros en cuanto a lo que es su objeto. El
artculo 102 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, sigue esta orientacin ().
De conformidad con lo antes expuesto, se colige que la sociedad mercantil Centro Termal
Las Trincheras, C.A. posee la legitimacin requerida para interponer la presente accin de
amparo constitucional por intereses difusos () (Negrillas y subrayado del original).

Ahora bien, respecto a las demandas donde se encuentren involucrados los intereses
colectivos y difusos, en sentencia N 656 dictada el 30 de junio de 2000 (caso: Defensora
del Pueblo vs. Comisin Legislativa Nacional), esta Sala seal, en relacin con el
contenido del artculo 26 de la Constitucin, que como an no se haba dictado una ley
procesal especial que regule ese tipo de acciones y dado que al entrar en vigencia la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela sus normas deben operar de
inmediato, le corresponda a esta Sala Constitucional conocer y decidir este tipo de
demanda hasta tanto se promulgase una ley que regule la competencia.
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/370-2409-2009-08-1245.html

DERECHO A LA LIBERTAD Y EL IUS PUNIENDI:

El derecho a la libertad personal est consagrado en el artculo 9 del Pacto de Derechos
Civiles y Polticos y en los artculos 3 y 9 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos.
Nuestro Texto Fundamental, reconoce el derecho irrenunciable de libertad como uno de los
valores superiores del ordenamiento jurdico y de actuacin del Estado (artculos 1 y 2) y,
a su vez, garantiza su inviolabilidad (libertad personal), salvo que las medidas cautelares
respondan a la necesidad de prevenir ciertos riesgos relevantes para el proceso tales como,
el peligro de fuga, la obstaculizacin de la investigacin o bsqueda de la verdad, la
comparecencia a juicio y la concrecin de la justicia (artculos 44 constitucional, 243, 251
y 252 del Cdigo Orgnico Procesal Penal).
Por lo tanto, la finalidad de la detencin preventiva no es otra que la de asegurar que el
imputado, contra quien existen indicios graves que comprometen su responsabilidad, est a
disposicin del juez para ser juzgado, como ocurri en el caso de autos. Esto es, en criterio
del disidente, la medida privativa de libertad (detencin provisional), ser
constitucionalmente admisible, si su imposicin resulta indispensable para llevar a cabo el
proceso penal, dentro del plazo legalmente establecido (artculo 49, numeral 3
Constitucional).
Partiendo de las anteriores consideraciones, al analizar el contenido del artculo
243 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, puede observarse que la privacin de libertad,
slo se concibe por va de excepcin, mediante auto razonado y previo el cumplimiento
concurrente, de determinados requisitos establecidos, con anterioridad, en la ley (artculos
7.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos y 250 del Cdigo Orgnico
Procesal), a fin de mantener los lmites del ius puniendi.

As lo ha sostenido la Sala Constitucional, en los siguientes trminos:
la legitimacin constitucional de la orden de aprehensin, establecida en el artculo 250
del Cdigo Orgnico Procesal Penal, estriba en la existencia de indicios racionales de la
comisin de un hecho punible cuyo autor o partcipe es la persona objeto de llamamiento
por el rgano jurisdiccional, previo requerimiento del Ministerio Pblico, como director de
la fase de investigacin del proceso penal; y como objetivo, el normal desarrollo del
proceso en la bsqueda de la verdad.

Se trata de una medida tendente a asegurar el proceso, ante la posibilidad del actor de
sustraerse de la administracin de justicia, esto es, que la aprehensin tiene una gnesis
cautelar preordenada bsicamente a garantizar la presencia y sujecin del presunto
imputado al ius puniendi del Estado, por lo que, en ningn caso, dicha aprehensin puede
considerarse como arbitraria o ilegal sino desarrollada en el marco de la fase investigativa
del proceso conforme a las formas y requisitos legalmente establecidos.
No obstante, lo anterior, la orden de aprehensin es una medida que incide sobre uno de los
derechos fundamentales del hombre, cual es su libertad, por lo que ha de ser dictada por el
Juez de Control slo cuando de forma inequvoca se dan los presupuestos consagrados en el
artculo 250 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y subsumirse al fin perseguido en el
proceso penal, extremos cuya apreciacin es de la incumbencia independiente del juez a
quien corresponde dictarla (Sent. N 820-150403-02-1900, Ponente: Dr. Jos Manuel
Delgado Ocando)


DESAPLICACIN POR CONTROL DIFUSO DEL 13,3 Y 22 DEL CODIGO PENAL

Ahora bien, respecto a la desaplicacin del artculo 13.3 y 22 del Cdigo Penal, en relacin
a la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la autoridad, la Sala haba sostenido
inicialmente (vid. Sentencias nmeros 3268/2003, 424/2004 y 952/04, entre otras) lo
siguiente:
En ese sentido se colige que el Juez Primero de Ejecucin del Circuito Judicial Penal del
rea Metropolitana de Caracas, motiv la desaplicacin de los artculos 13.3 y 22 del
Cdigo Penal, en la consideracin de que la pena accesoria de sujecin a la vigilancia, viola
el ...derecho al respeto de su honra y el reconocimiento de la dignidad... de los penados.
Sobre este particular, tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su
artculo 17.1, como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su artculo
11.2, disponen que nadie ser objeto de ataques ilegales a su honra y reputacin. La Sala
considera que resulta importante, por tanto, establecer algunos alcances sobre lo que se
entiende por cada uno de estos derechos, y diferenciar ambos conceptos del honor, pues son
trminos que se emplean frecuentemente de manera conjunta debido, precisamente, a que
se encuentran estrechamente relacionados.
Desde esta perspectiva se debe sealar, en primer lugar, que el honor es la percepcin que
el propio sujeto tiene de su dignidad, por lo que opera en un plano interno y subjetivo, y
supone un grado de autoestima personal. En otras palabras, el honor es la valoracin que la
propia persona hace de s misma, independientemente de la opinin de los dems.
Por otro lado, la honra es el reconocimiento social del honor, que se expresa en el respeto
que corresponde a cada persona como consecuencia del reconocimiento de su dignidad. En
otras palabras, constituye el derecho de toda persona a ser respetada ante s misma y ante
los dems.
La reputacin, en cambio, es el juicio que los dems guardan sobre nuestras cualidades, ya
sean morales, personales, profesionales o de cualquier otra ndole. La reputacin, tambin
conocida como derecho al buen nombre, se encuentra vinculada a la conducta del sujeto y a
los juicios de valor que sobre esa conducta se forme la sociedad.
Atentan contra el derecho a la honra y a la buena reputacin todas las conductas dirigidas a
denigrar de la persona, las cuales incluyen la imputacin de delitos y de inmoralidades, las
expresiones de vituperio y los actos de menosprecio pblico.
De lo anterior, se evidencia que la sujecin a la vigilancia de la autoridad en forma alguna
constrie el derecho al honor y a la proteccin de la honra, ya que la aludida pena accesoria
no denigra ni deshonra a los penados, nicamente mantiene sobre stos, una forma de
control por un perodo determinado.
En lo referente al respeto a la dignidad de la persona humana, ste es uno de los valores
sobre los cuales se fundamenta el Estado Social de Derecho y de Justicia en torno a la cual
debe girar todo el ordenamiento jurdico de un Estado y, por ende, todas las actuaciones del
poder pblico.
La dignidad humana consiste en la supremaca que ostenta la persona como atributo
inherente a su ser racional, lo que le impone a las autoridades pblicas el deber de velar por
la proteccin y salvaguarda de la vida, la libertad y la autonoma de los hombres por el
mero hecho de existir, independientemente de cualquier consideracin de naturaleza o de
alcance positivo.
Por lo tanto, la mera existencia del hombre le atribuye a ste el derecho a exigir y a obtener
la vigencia de todas las garantas necesarias para asegurar su vida digna, es decir, su
existencia adecuada, proporcional y racional al reconocimiento de su esencia como un ser
racional. Al mismo tiempo que le impone al Estado el deber de adoptar las medidas de
proteccin indispensables para salvaguardar los bienes jurdicos que definen al hombre
como persona, es decir, la vida, la integridad, la libertad, la autonoma, etc.
Con este propsito, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su
artculo 3, establece que el reconocimiento de la dignidad humana constituye un principio
estructural del Estado Social de Derecho y por eso prohbe, en su Ttulo III, Captulo III, las
desapariciones forzadas, los tratos degradantes, inhumanos, las torturas o los tratos crueles
que vulneren la vida como un derecho inviolable, la penas degradantes y los dems
derechos inherentes a la persona humana (artculos 43 y ss. eiusdem).
Ahora bien, en vista de lo expuesto, la Sala considera que imponer a los penados la
obligacin de dar cuenta a los respectivos Jefes Civiles de los Municipios donde residan o
por donde transiten de su salida y llegada a stos, no constituye en forma alguna una
penalidad de carcter denigrante o infamante. Como se dijo con anterioridad, la sujecin a
la vigilancia de la autoridad, es un mecanismo de control sobre el reo para evitar que
cometa nuevos delitos.
Sostener que esta pena accesoria infringe los derechos humanos y el orden constitucional es
tanto como sostener que la principal (presidio o prisin) tambin, pues aquella no es sino
una parte de sta.
Finalmente, en cuanto al sealamiento de que ...la Institucin est en desuso toda vez que
debemos tomar en consideracin que las condiciones geogrficas de las ciudades
venezolanas han cambiado sustancialmente en los ltimos aos, convirtindose en grandes
urbes cosmopolitas, en las cuales existen varios Jefes Civiles, de manera que resulta
imposible que stos pueden ejercer ningn tipo de control sobre los penados que estn
sometidos a la sujecin de vigilancia., la Sala observa que el artculo 7 del Cdigo Civil
establece que Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra
su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales
que sean.
Se acota, que se trata, simplemente, del cumplimiento de una pena accesoria que devino de
una sentencia condenatoria, por haberse cometido un hecho punible, que nada altera algn
derecho constitucional.

Efectivamente, la Sala haba considerado que la pena accesoria de sujecin a la vigilancia
de la autoridad prevista en los artculos 13.3 y 22 del Cdigo Penal, no lesionaba el derecho
al honor y a la proteccin de la honra, por cuanto dicha pena lo que materializa es una
forma de control por un perodo determinado; aunado a que dicha pena accesoria no tena
carcter denigrante o infamante, sino que la misma evitaba que los reos cometieran nuevos
delitos, concluyendo; por lo tanto, que la sujecin a la vigilancia de la autoridad no
vulneraba derecho constitucional alguno.
No obstante ello, la Sala mediante decisin N 940 del 21 de mayo de 2007 (caso:
Asdrbal Celestino Sevilla), reinterpret, tal como lo sostuvo el Tribunal Sexto de
Ejecucin del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, el criterio sostenido respecto a la
desaplicacin de los artculos 13.3 y 22 del Cdigo Penal, con ocasin del control difuso de
la constitucionalidad realizado por el Tribunal Primero de Ejecucin del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, cambiando dicho criterio y expresando que los
referidos artculos son contrarios al artculo 44 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela. En dicho fallo se estableci:

De acuerdo al contenido del artculo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, la libertad es un derecho inviolable; asimismo, consagra dicha norma que toda
persona tiene derecho a estar en libertad, a menos que exista una decisin judicial que
provea lo contrario o sea capturada in fraganti en la comisin de un delito. Ese derecho a la
libertad personal, es un derecho intrnseco de la persona y se puede concluir, que es el
derecho ms importante despus del derecho a la vida.
Sin embargo, el derecho a la libertad, no es un derecho absoluto, toda vez que el mismo
puede ser restringido. Esa restriccin resulta cuando una persona comete un hecho delictivo
y, por disposicin legal, debe cumplir una pena privativa de libertad.
Mediante la pena, el Estado le impone a una persona determinada la carga de soportar una
privacin o disminucin de bienes jurdicos que, de otra manera permaneceran intangibles
frente a la accin estatal. Ello ocurre, desde luego, con las limitaciones que sealen la
Constitucin, la dignidad de la persona humana y el respeto a los derechos humanos; a
pesar de que la pena en s equivale a la restriccin de las libertades pblicas que debe
soportar el ser humano que es declarado responsable de un injusto punible.
De acuerdo con el contenido del nuestro Cdigo Penal, las penas se clasifican en corporales
y no corporales; principales y accesorias.
Las penas corporales son aquellas que restringen la libertad personal de un individuo; y las
no corporales restringen otros derechos que no se corresponden con la libertad individual.
Por su lado, las penas principales, son aquellas que la ley aplica directamente al castigo del
delito, y las accesorias se refieren a las que la ley trae como adherentes a la principal, ya sea
en forma necesaria o imprescindible, o en forma accidental.
Entre las penas no corporales encontramos, las siguientes: sujecin a la vigilancia de la
autoridad pblica, interdiccin civil, inhabilitacin poltica, inhabilitacin para ejercer
alguna profesin, industria o cargo, multa, entre otras. Estas penas accesorias, que se
encuentran contempladas en el Cdigo Penal, as como en otros textos penales sustantivos,
deben necesariamente ser impuestas conjuntamente con las principales. El juez de Control
o de Juicio las aplicar, dependiendo del caso en concreto, velando que las penas accesorias
sean las que el legislador penal estableci para cada delito en concreto, como sera la
sujecin a la vigilancia de la autoridad, en el caso de que el responsable sea condenado a
cumplir la pena principal de presidio o de prisin, dependiendo del delito que se la haya
atribuido al responsable de su comisin.
As pues, encontramos que la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la autoridad data
del ordenamiento jurdico penal de 1863, mantenindose inclume en los Cdigos Penales
de 1915 y sus reformas, as como las de 1926, 1964, 2000 y 2005. Dicha pena accesoria se
encuentra prevista en los artculos 13, 16 y 22 del Cdigo Penal, los cuales textualmente
prescriben:
Artculo 13:
Son penas accesorias de la de presidio:
1 La interdiccin civil durante el tiempo de la pena.
2.- La inhabilitacin poltica mientras dure la pena.
3.- La sujecin a la vigilancia de la autoridad por una cuarta parte del tiempo de la
condena, desde que sta termine.
Artculo 16
Son penas accesorias de la prisin:
1 La inhabilitacin poltica durante el tiempo de la condena.
2 La sujecin a la vigilancia de la autoridad por una quinta parte del tiempo de la condena,
terminada sta.
Artculo 22
La sujecin a la vigilancia de la autoridad pblica no podr imponerse como pena
principal, sino como accesoria a las de presidio o prisin, y obliga al penado a dar cuenta a
los respectivos Jefes Civiles de los Municipios donde resida o por donde transite de su
salida y llegada a stos.
De modo que, la pena de sujecin a la vigilancia de la autoridad es una pena no corporal, de
carcter accesorio, que es complementaria de la pena de presidio y de prisin y persigue un
objetivo preventivo, el cual consiste, en teora, en reinsertar socialmente al individuo.
Consiste, como lo establece el artculo 22 anteriormente transcrito, en la obligacin para el
penado de dar cuenta a los respectivos Jefes Civiles de Municipio donde resida o por donde
transite de su salida y llegada a stos. Sin embargo, esta pena de sujecin a vigilancia de la
autoridad, comienza cuando se ha cumplido la pena principal de presidio o de prisin.
Ahora bien, toda pena, ya sea principal, no principal, corporal y no corporal, va a constituir
un control social negativo, por cuanto a travs de un castigo se sustrae a un sujeto de
aquellas conductas que no son aceptadas por la totalidad de los individuos. As pues, si bien
es verdad que la sociedad en el estado actual de su desarrollo acude a las penas como medio
de control social, tambin lo es que a ella slo puede acudirse in extremis, pues la pena
privativa de libertad en un Estado democrtico y social de derecho y de justicia slo tiene
justificacin como la ultima ratio que se ponga en actividad para garantizar la pacfica
convivencia de los asociados, previa evaluacin de la gravedad del delito, cuya valoracin
es cambiante conforme a la evolucin de las circunstancias sociales, polticas, econmicas
y culturales imperantes en la sociedad en un momento determinado.
Para el derecho penal moderno, es importante que toda pena no sea excesiva, es decir, que
no sea abusiva y desmesurada; y ello responde a una exigencia de la justicia, as como de la
poltica criminal. Esa exigencia, no slo comprende a las penas principales o corporales,
sino tambin debe incluir a las penas accesorias y no corporales, toda vez que todas ellas
son consecuencias jurdicas del delito.
Ahora bien, la Sala observa que la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la autoridad
es excesiva de la pena que causa el delito. La sujecin a la vigilancia de la autoridad, a
pesar de que no es una pena principal, restringe la libertad plena a la que tiene derecho el
penado luego de cumplida la pena principal, por lo que la misma, a juicio de esta Sala, se
convierte en excesiva.
En efecto, la consecuencia natural del cumplimiento de la pena corporal es que se acuerde
la libertad plena. Sin embargo, esta plenitud no es alcanzada por el ciudadano que cumpli
su pena principal, por cuanto debe sujetarse a una pena accesoria que, en fin, se trata de una
extensin de hecho de la condena privativa de libertad, pudiendo exceder con creces la
privativa de libertad a la pena mxima establecida constitucionalmente en el artculo 44.3 in
fine de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela; ya que en efecto, con la
sujecin a la vigilancia de la autoridad, se subordina a un ciudadano, que ya ha cumplido su
pena privativa de libertad, a una libertad condicionada, que es una especie de restriccin de
la libertad, contraria a la libertad plena a la cual tiene derecho el penado una vez cumplida
la pena de presidio o prisin.
En efecto, a juicio de la Sala, la sujecin de vigilancia a la libertad (sic) obliga al penado a
dar cuenta a los respectivos Jefes Civiles de Municipio sobre el lugar donde resida o por
donde transite, lo que equivale a un rgimen de presentacin que limita, a todas luces, la
libertad individual.
Para la Sala, basta el cumplimiento de la pena de presidio o de prisin para justificar la
privacin de libertad de una persona, el que se restrinja por extensin la libertad plena a
travs de la sujecin a la vigilancia de la autoridad, es contrario al espritu del artculo 44 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Se insiste, esa extensin de hecho, podra ir ms all de lo establecido en la Carta Magna,
respecto al lmite que debe tener toda pena que prive, de algn modo, la libertad plena del
individuo. En efecto, de acuerdo con el artculo 44.3 in fine constitucional las penas
privativas de libertad no excedern de treinta aos, por lo que, verbigracia, si una persona
es condenada a cumplir la pena de presidio por treinta aos, no debera -por existir esa
limitante y por tratarse de una especie de restriccin de libertad-, estar sujeta a un cuarto de
la pena bajo la sujecin a la vigilancia de la autoridad, ya que ello se convertira en una
extralimitacin de lo sealado en la Carta Magna.
Lo anterior demuestra que la sujecin a la vigilancia de la autoridad es una pena excesiva,
por lo que no cumple con las exigencias del derecho penal moderno.
Adems, cabe acotar que el Tribunal Primero de Ejecucin del Circuito Judicial Penal del
rea Metropolitana de Caracas desaplic los artculos 13.3 y 22 del Cdigo Penal, los
cuales prevn la pena de la sujecin a la vigilancia de la autoridad, al considerar que dicha
figura penal ...adems de estar completamente en desuso, es violatoria a los derechos
humanos ms intrnsecos del penado. Adicionalmente, vale otra reflexin.
En la prctica la pena de sujecin a la vigilancia de la autoridad siendo una pena de auto
ejecucin su eficacia depende de la persona sujeta a la misma; ahora bien, toda vez que su
eficacia depende de la propia presentacin del penado ante la autoridad pblica, aunado a lo
cual debe tomarse en cuenta, tal como lo sostuvo el Tribunal Primero de Ejecucin del
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, que las condiciones geogrficas
de las ciudades venezolanas han cambiado sustancialmente en los ltimos aos,
convirtindose en grandes urbes cosmopolitas en las cuales existen varios Jefes Civiles,
resultando imposible, por lo tanto, que dichos funcionarios pudiesen ejercer algn tipo de
control sobre los penados que estn sometidos a esa pena accesoria, es lgico concluir que
con ella no se hace efectiva la reinsercin social del penado.
Esa inutilidad ya ha sido advertida por la Sala, al darse cuenta sobre la inconveniencia de la
pena accesoria de sujecin a la vigilancia a la autoridad, respecto a la figura de los Jefes
Civiles, en sentencia N 424 del 6 de abril de 2005 (caso: Miguel ngel Gmez Oramas).
La Sala estableci que:
... la figura de la primera autoridad civil del Municipio, que fue el funcionario que el
legislador penal de 1926 habilit, probablemente, de acuerdo con las disponibilidades y
concepciones de la poca, para el ejercicio del referido control, viene a ser, entonces, el
equivalente a la figura actual del delegado de prueba, que se ha desarrollado,
fundamentalmente, a partir de la vigencia de leyes penales complementarias como las de
Rgimen Penitenciario de 1981 (artculo 76), Sometimiento a Juicio y Suspensin
Condicional de la Pena, de Libertad Provisional bajo Fianza (artculo 15), de Beneficios en
el Proceso Penal (artculo 18) y, por ltimo, el Cdigo Orgnico Procesal Penal (artculo
496). En el orden de las ideas que acaban de ser expresadas, se concluye que, por virtud de
interpretacin progresiva del artculo 22 del Cdigo Penal, debe entenderse que el control
postinstitucional del penado, incluso la vigilancia a la autoridad a la cual ste haya quedado
sometido, de acuerdo con los artculos 13 y 15 eiusdem, est a cargo, en primer trmino, del
Juez de Ejecucin y el ejercicio efectivo e inmediato de dicho control corresponde al
delegado de prueba que ser designado por el Ministerio del Interior y Justicia, de acuerdo
con el artculo 497 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, mientras no entre en vigencia la
ley que desarrolle el artculo 272 de la Constitucin.
No obstante, esta Sala considera que, a pesar de que la funcin que estableci el Cdigo
Penal a los Jefes Civiles fue absorbida jurisprudencialmente por los delegados de prueba,
esa solucin no ha sido definitiva, en virtud de que ello no ha resuelto la ineficacia de la
pena de la sujecin a la vigilancia de la autoridad, por cuanto queda a responsabilidad del
penado, que ya cumpli su pena privativa de libertad, acudir a los delegados de prueba, en
aquellos casos que transite por varios lugares; resultando iluso el quebrantamiento de la
condena previsto en el artculo 262 del Cdigo Penal, que establece una sancin para el
incumplimiento de la pena accesoria de la sujecin a la vigilancia de la autoridad; al no
existir un mecanismo de control que permita supervisar el cumplimiento de la sujecin a la
vigilancia de la autoridad. Por lo tanto, al no existir ese mecanismo, la pena accesoria
deviene, adems de excesiva, en ineficaz.

En este orden de ideas, visto el cambio de criterio establecido por la Sala anterior al fallo
sometido a revisin y, como quiera que el presente caso se bas en la ltima decisin antes
citada, referente a la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la autoridad contenida en
los artculos 13.3 y 22 del Cdigo Penal, la Sala considera ajustada a derecho la
desaplicacin que efectuara el Tribunal Sexto de Ejecucin del Circuito Judicial Penal del
Estado Zulia. As se decide.

VOTO SALVADO Quien suscribe, Magistrado Arcadio Delgado Rosales, disiente de la
mayora sentenciadora por las razones que a continuacin se exponen:
El fallo del cual se discrepa, declar ajustada a derecho la desaplicacin que por control
difuso realiz el Tribunal Sexto de Primera Instancia en Funciones de Ejecucin del
Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, del contenido de los artculos 13 cardinal 3 y 22
del Cdigo Penal, en lo que respecta a la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la
autoridad, en sentencia dictada el 7 de abril de 2008, en el marco de la causa penal que se
sigue al ciudadano Jos Al Padilla.

Ahora bien, considera quien suscribe el presente voto salvado que, en el caso de autos, no
debi confirmarse la desaplicacin de las normas in commento, ya que la pena accesoria de
sujecin a la vigilancia de la autoridad, no constituye, en forma alguna una penalidad de
carcter denigrante o infamante y mucho menos excesiva; antes por el contrario, ella se
presenta como un mecanismo dirigido a cumplir una doble finalidad, ya que, por una parte,
persigue un fin preventivo que consiste en reinsertar socialmente al individuo y, por la otra,
un fin de control dirigido a evitar que el sujeto que hubiese cumplido la pena de presidio o
de prisin cometa nuevos delitos.
La pena accesoria de sujecin a la vigilancia trata simplemente del cumplimiento de una
pena accesoria que deviene de una sentencia condenatoria, por haberse cometido un hecho
punible, que nada altera los derechos constitucionales, tal como se ha expresado en las
sentencias nmeros 3268/03, 424/04, 578/04, 952/04 y 855/06, entre otras, en las cuales se
resolvieron casos semejantes al que se conoce en el presente asunto.
En efecto, en sentencia N 424 del 6 de abril de 2005 (caso: Miguel ngel Gmez
Oramas), estableci que:
...En el caso especfico de la sujecin a la vigilancia de la autoridad competente, segn la
interpretacin que antecede, dicha medida constituye una herramienta de control adecuada
a las tendencias ms aceptadas, posterior al cese de la pena corporal de presidio o prisin
que, como principal, haya sido impuesta al infractor. As las cosas, estima que queda
afirmada la aplicabilidad, aun coactiva de la pena en examen, lo cual, junto a lo que qued
establecido ut supra, en relacin con la vigencia actual de la misma y las consecuencias que
derivan de su quebrantamiento, conducen a la conclusin de que no existe obstculo
constitucional ni legal alguno, para la vigencia actual y eficaz de la referida pena accesoria
y que, por consiguiente, son carentes de validez los fundamentos de ilegitimidad e
ilegalidad en los cuales se bas la decisin que es objeto de la actual revisin, para la
desaplicacin de la antes referida sancin. As se declara.... (Subrayado de esta Sala).

Con base en las consideraciones expuestas, estima quien disidente que no debi
introducirse un cambio de criterio, con relacin a la doctrina asentada respecto de la
aplicacin de los artculos 13 cardinal 3 y 22 del Cdigo Penal, ello -se insiste- en atencin
a que la pena accesoria de sujecin a la vigilancia posee plena justificacin constitucional,
al establecer el artculo 272 que el Estado garantizar un sistema penitenciario que asegure
no solo la rehabilitacin del interno o interna sino tambin la reinsercin social de quienes
hayan cumplido condena.
Queda as expuesto el criterio del Magistrado disidente.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/404-2409-2009-08-0931.html

DIFERENCIA ENTRE CORRUPCION Y CONCUSIN

En primer lugar observa la Sala el craso error de derecho, en admitir simultneamente con
la misma conducta, el concurso real o ideal- de los delitos de la CONCUSION y
CORRUPCION PROPIA, previstos y sancionados en los artculos 60 y 62 de la Ley contra
la Corrupcin, los cuales, son tipos penales excluyentes.
En efecto, el tipo penal de concusin previsto y sancionado en el artculo 60 de la Ley
Contra la Corrupcin, establece:
El funcionario pblico que abusando de sus funciones, constria o induzca a alguien a que
d o prometa, para s mismo o para otro, una suma de dinero o cualquier otra ganancia o
ddiva indebida, ser penado con prisin de dos (2) a seis (6) aos y multa de hasta el
cincuenta por ciento (50%) del valor de la cosa dada o prometida.
De la disposicin legal transcrita, se evidencia que el sujeto activo es calificado, es decir,
debe tratarse de un funcionario pblico, en los trminos establecidos en el artculo 3
eiusdem. El sujeto pasivo es el Estado Venezolano, an cuando puede resultar una persona
directamente afectada, quien compra el servicio pblico. La conducta humana sobre el cual
gravita el verbo rector, est constituida por constreir o inducir, y el bien jurdico se
materializa en dinero u otra ganancia o ddiva indebida; siendo estos los elementos
esenciales del tipo penal.
As mismo, el tipo contiene elementos normativos, de contenido jurdico, como es abusar
de sus funciones. Ahora bien, conforme se expres, ciertamente constituyen elementos
normativos de contenido jurdico, por cuanto el juzgador deber determinar las funciones
que cumple el funcionario en el cargo ocupado, y la conducta rectora debe tener ntima
vinculacin con el cargo y las funciones ejercidas.

Consecuente con lo expuesto se tiene que, los verbos rectores constreimiento o
induccin, pueden verificarse alternativamente, pero en ambos casos la iniciativa es del
funcionario, quien es el nico que puede constreir compeler mediante la fuerza o
amenaza- o inducir persuadir, sugestionar, mover la voluntad a travs del entendimiento -
a que se le de o prometa una suma de dinero o una ddiva.
Por contraste a lo expuesto, el tipo de corrupcin propia est establecido en el artculo 62
de la Ley contra la Corrupcin, que precepta lo siguiente:
El funcionario pblico que por retardar u omitir algn acto de sus funciones, o que por
efectuar alguno que sea contrario al deber mismo que ellas impongan, reciba o se haga
prometer dinero u otra utilidad, bien por s mismo o mediante otra persona, para s o para
otro, ser penado con prisin de tres (3) a siete (7) aos y multa de hasta el cincuenta por
ciento (50%) del beneficio recibido o prometido. Comillas son propias.
De la disposicin legal transcrita, se evidencia que el sujeto activo es calificado, es decir,
debe tratarse de un funcionario pblico, en los trminos establecidos en el artculo 3
eiusdem. El sujeto pasivo es el Estado Venezolano, an cuando puede resultar una persona
directamente afectada, quien compra el servicio pblico. La conducta humana sobre el cual
gravita el verbo rector, est constituida por recibir o hacerse prometer, y el bien jurdico
se materializa en dinero u otra utilidad; siendo estos los elementos esenciales del tipo
penal.
As mismo, el tipo contiene elementos normativos, de contenido jurdico, como es,
retardar u omitir algn acto de sus funciones o efectuar alguno que sea contrario al
deber mismo que ellas impongan. Ahora bien, conforme se expres, ciertamente
constituyen elementos normativos de contenido jurdico, por cuanto el juzgador deber
determinar las funciones que cumple el funcionario en el cargo ocupado, esto es, para que
se configure el tipo de corrupcin propia, se requiere que el funcionario pblico omita,
retarde o efecte algn acto funcional contrario al deber que le imponen las funciones, de
all que, tales conductas deben tener ntima vinculacin con el cargo y las funciones
ejercidas.
Consecuente con lo expuesto se evidencia, que el funcionario corrompido no constrie ni
induce para que le entregue dinero u otra ddiva lo cual es la nota diferenciadora del delito
de concusin, pues en el tipo penal de corrupcin impropia, que constituye uno de los
supuestos de la llamada corrupcin pasiva, siempre se entender que la iniciativa es del
particular, quien compra el acto del funcionario y ste consciente en dejarse corromper y
acepta la venta de su actuacin delictuosa, recibiendo o hacindose prometer dinero o
ddivas.
Este problema ha sido planteado por la doctrina patria, siendo superado en los trminos
siguientes:
El problema fue ya suscitado por Arnoldo Garca Iturbe quien al referirse al derogado Art
(sic). 198 del Cdigo Penal sealaba con razn que en este caso no se castiga el simple
hecho de aceptar la promesa sino el de hacerse prometer, lo cual implica una
iniciativa por parte del funcionario mas afn con el delito de concusin, cabe aadir) lo que
no se compagina en modo alguno con la intencin legal ni con la estructura del cdigo,
que aqu quiere caracterizar los dos diferentes supuestos de la llamada corrupcin pasiva.
La acertada crtica de Garca Iturbe conducira, con una interpretacin literal del texto, a la
impunidad en el supuesto de mediar promesa espontnea del particular y la aceptacin por
el funcionario, en tanto no haya tampoco recepcin material de dinero o utilidad, por cuanto
no se ha recibido, no se ha hecho prometer nicas conductas del funcionario tpicamente
previstas).
Las graves consecuencias de esta defectuosa redaccin del texto pueden superarse a travs
de una interpretacin que vaya ms all de la letra. Una valoracin puramente teleolgica, a
partir del bien jurdico protegido que descubra sin dificultad la voluntad de la ley
demostrar la legitimidad de una interpretacin de resultados extensivos que abarque la
mera aceptacin de la promesa como punible, sin que esto implique vulnerar el principio
de legalidad (nullum crimen nulla poena sine lege).

Esa extensin interpretativa en los resultados surge de la equivalencia valorativa de la
accin de aceptar la promesa, con la de recibir lo prometido desde el punto de vista de
la rectitud y honestidad moral del funcionario y de la legalidad y regularidad de la
administracin pblica: la lesin y tutela de los intereses administrativos es en ambos casos
la misma. Por consiguiente no es necesario esperar o exigir que el funcionario tome la
iniciativa hacindose prometer la entrega, es suficiente con que acepte la promesa
espontnea formulada por el corruptor. La aceptacin es tan expresiva de corrupcin en la
conducta del funcionario como la recepcin material del dinero u otra utilidad, y es esa
corrupcin la que intenta sancionar la voluntad de la Ley. Delitos de Salvaguarda. Eunice
Len de Visani. Paredes Editores. Caracas-Venezuela. 1993. Pg 155.
Por consiguiente, no existe duda que, el tipo penal de concusin la iniciativa es del
funcionario pblico que constrie o induce, mientras que, en el tipo penal de corrupcin
impropia, la iniciativa es del particular que compra el acto del funcionario corrompe- y el
funcionario que acepta la venta de su actuacin delictual corrupto-.

DIFERENCIA ENTRE EL DELITO PERMANENTE Y EL DELITO CONTINUADO

Extracto sentencia N 1747 de fecha 10-08-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen
Zuleta de Merchan

As, de acuerdo a la doctrina penal, los delitos de conducta permanente son
aquellos tipos en los que la conducta del sujeto activo se prolonga en el tiempo, de tal
manera que su proceso consumativo perdura mientras no se le ponga fin por propia
determinacin del agente, como resultado de maniobra de la vctima o en razn de las
circunstancias ajenas a los protagonistas de la accin (Reyes Echanda, Alfonso.
Tipicidad. Editorial Temis S.A. Bogot, Colombia. 1999. pgina 140).
El delito permanente supone el mantenimiento de una situacin antijurdica de
cierta duracin por la voluntad del autor (); dicho mantenimiento sigue realizando el tipo,
por lo que el delito se sigue consumando hasta que se abandona la situacin antijurdica
(Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Editorial PPU. Barcelona, Espaa.
1990. pgina 216).
Entre los delitos de conducta permanente tenemos al secuestro, el rapto y la
desaparicin forzada de personas, entre otros, toda vez que en todos ellos el proceso
consumativo se mantiene durante el tiempo en que el sujeto pasivo permanezca privado de
su libertad. Distinto ocurre en los delitos continuados, ya que estos ltimos existen, como lo
seala la Sala de Casacin Penal, cuando el agente, con unidad de propsito y de derecho
violado, ejecuta en momentos distintos acciones diversas, cada una de las cuales, aunque
integre una figura delictiva, no constituye ms que la ejecucin parcial de un solo y nico
delito. Ejemplo de estos ltimos sera la estafa cometida por una persona a varias personas,
en distintas oportunidades, pero con el mismo acto de ejecucin o modus operandi.
DIFERENCIA ENTRE HABEAS CORPUS Y ACCION DE AMPARO

Extracto Sentencia N 2257 de fecha 24-09-2002 TSJ-SC Ponente Magistrado Antonio J.
Garca Garca caso: Dianora Josefina Noblot de Castro

En el presente caso, se interpuso la accin de amparo constitucional bajo la modalidad de
hbeas corpus, cuando precedentemente, el 11 de agosto de 1998, el suprimido Tribunal
Dcimo Octavo de Primera Instancia en lo Penal y de Salvaguarda del Patrimonio Pblico
de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas haba dictado auto de
detencin a la accionante.
En este sentido, observa la Sala que, la referida accin de amparo constitucional, en razn
de lo antes descrito, debe entenderse como una accin de amparo a la luz del artculo 4 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, y no un
mandamiento de hbeas corpus, pues, de acuerdo con el criterio de esta Sala contenido en
la sentencia N 113, del 17 de marzo del 2000, estableci una diferencia procesal, que
consiste en lo siguiente:

Ahora bien, entiende la Sala, haciendo una interpretacin armnica y coherente que
garantice una adecuada aplicacin de ambos institutos [entindase amparo contra sentencia
y mandamiento de hbeas corpus], que el recurso de hbeas corpus, por principio, resulta
procedente cuando se trata de proteger al ciudadano frente a arbitrarias detenciones
administrativas, ms sin embargo el mismo tambin es ejercible en aquellos casos en los
cuales exista de por medio una detencin de carcter judicial, pero, nicamente cuando
dichas decisiones no cuenten con un medio ordinario de impugnacin o ste no sea acorde
con la proteccin constitucional que se pretende. (Subrayado de este fallo).

Por tanto, al provenir la detencin de la ciudadana DIANORA JOSEFINA NOBLOT DE
CASTRO de un pronunciamiento judicial, que tena apelacin segn lo previsto en el
artculo 190 del derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, esta Sala precisa que el caso
sub exmine se trata de un amparo contra resolucin o sentencia y no a un mandamiento de
hbeas corpus. As se declara.

DIFERENCIA ENTRE HABEAS CORPUS Y ACCION DE AMPARO

Extracto Sentencia N 113 de fecha 17-03-2000 TSJ-SC Ponente Magistrado Ivn Rincn
Urdaneta

El accionante solicit en su escrito se acuerde mandamiento de hbeas corpus a favor de su
hijo Identidad Omitida en Cumplimiento del art. 65 de la LOPNA, no obstante, del escrito
presentado se pone de manifiesto que la referida accin de amparo constitucional se ejerce
contra la decisin dictada por el Juzgado Superior Dcimo Sexto en lo Penal de la
Circunscripcin Judicial del Area Metropolitana de Caracas, la cual confirm la decisin
emanada del Juzgado Sptimo de Primera Instancia en lo Penal de la misma
Circunscripcin Judicial, que neg a su hijo la concesin del beneficio de libertad
provisional bajo fianza.
En este sentido debe sealarse, que ambas figuras -amparo contra decisiones judiciales y
hbeas corpus- se encuentran consagradas en la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales de manera separada, siendo que la primera va dirigida a restituir
la situacin jurdica infringida ocasionada por una sentencia, resolucin o acto emanado de
un Tribunal, actuando fuera de su competencia -entindase con abuso o extralimitacin de
poder- lesionando con su actuacin derechos y garantas protegidas por la Constitucin; en
tanto que el hbeas corpus se concibe como la tuicin fundamental de la esfera de la
libertad individual, como una verdadera garanta contra arrestos y detenciones arbitrarias.
Ahora bien, entiende la Sala, haciendo una interpretacin armnica y coherente que
garantice una adecuada aplicacin de ambos institutos, que el recurso de hbeas corpus,
por principio, resulta procedente cuando se trata de proteger al ciudadano frente a
arbitrarias detenciones administrativas, ms sin embargo el mismo tambin es ejercible en
aquellos casos en los cuales exista de por medio una detencin de carcter judicial, pero,
nicamente cuando dichas decisiones no cuenten con un medio ordinario de impugnacin o
ste no sea acorde con la proteccin constitucional que se pretende.
En el caso subiudice, el accionante solicit la aplicacin de una medida precautelativa de
libertad bajo fianza, la cual fue negada por el tribunal de primera instancia, siendo esta
decisin revisada y confirmada por un juzgado superior, en virtud de la apelacin ejercida
por ste, lo cual evidencia que efectivamente el mismo hizo uso del medio de impugnacin
dispuesto contra la decisin que le niega la libertad a su hijo.
Ahora bien, siendo que el referido ciudadano cuestiona la sentencia dictada por el Tribunal
Superior Dcimo Sexto en lo Penal de la Circunscripcin Judicial del Area Metropolitana,
por considerar que la Juez en su decisin actu con abuso de poder, por cuanto la misma, a
su criterio, se extralimit en sus funciones, al negar la medida solicitada y, que en razn de
ello, a su hijo se le vulneraron los derechos constitucionales consagrados en los artculos
60, ordinal 1, 68 y 69 de la Constitucin vigente para la fecha de su interposicin, no cabe
duda que el amparo solicitado se configura en el supuesto contemplado en el artculo 4 de
la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, referido a los
amparos contra sentencia, y as se declara.

DIGNIDAD HUMANA

Consiste en la supremaca que ostenta la persona como atributo inherente a su ser racional,
lo que le impone a las autoridades pblicas el deber de velar por la proteccin y
salvaguarda de la vida, la libertad y la autonoma de los hombres por el mero hecho de
existir, independientemente de cualquier consideracin de naturaleza o de alcance positivo.

DOLO DIRECTO

Supondra que se representaron como cierto y como seguro un resultado tpicamente
antijurdico y quisieron realizar directamente ese resultado antijurdico.

DOLO EVENTUAL

se da cuando el agente se representa el resultado, no como un dolo directo en forma segura
y cierta, sino como posible y probable. Para Bettiol, el dolo eventual es la previsin de un
evento como consecuencia meramente posible de la accin, lo cual implica necesariamente
la voluntariedad del evento mismo, pero ello no excluye, que la actitud de la voluntad
frente al resultado previsto, de indiferencia o de ratificacin del mismo, sean equivalentes a
la voluntad del resultado; para Altavilla, se tiene dolo eventual cuando la intencin se
dirige indiferentemente a varios resultados, de modo que es como una ratificacin
anticipada que cualquiera de ello se realice. La doctrina penal, tal como lo refieren los
tratadistas del Derecho Penal, JIMNEZ DE ASA, REYES ECHANDIA, MUOZ
CONDE, BACCIGALUPO; y entre nosotros MENDOZA TROCONIS, TULIO
CHIOSSONE, ARTEAGA SNCHEZ y GRISANTI AVELEDO, entre otros, son
unnimes en cuanto a sealar los anteriores elementos que configuran el dolo eventual. El
criminalista alemn Gnther Kayser, Profesor de la Universidad de Friburgo, expresa que
cada vez se usan ms el dolo eventual y el dolo de puesta en peligro. Dolo eventual cuando
el agente se representa como posible o probable la consecuencia de su ejecutoria y, sin
embargo, contina procediendo del mismo modo: acepta su conducta, pese a los graves
peligros que implica y por eso puede afirmarse que tambin acepta y hasta quiere el
resultado.

ESTADO DE LIBERTAD

Por ello, resulta concluyente que el derecho a la libertad individual previsto en el artculo
44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, no es un derecho absoluto,
pues ante la comisin de un hecho punible debe necesariamente intervenir el Estado a
travs del ejercicio del ius puniendi. En este mismo sentido, Llobet (2004), sostiene:
Se reconoce dentro de la teora del derecho constitucional que los derechos fundamentales
no son absolutos, admitiendo injerencias estatales, siempre que se respete el contenido
esencial del derecho, que la injerencia tenga una base legal y que no se quebrante el
principio de proporcionalidad. En materia procesal penal tambin tiene importancia el
principio de presuncin de inocencia, como principio garantista diverso del principio de
proporcionalidad, debiendo estar en caso de conflicto entre ambos principios, al que ofrezca
una garanta mayor para el imputado. (p. 230). Llobet, J. (2004). La prisin preventiva.
Editorial Investigaciones Jurdicas S.A.: San Jos de Costa Rica-Costa Rica.

Consecuente con lo expuesto, si a nivel constitucional la libertad personal slo podr ser
limitada por va excepcional, adems, por los dos nicos modos establecidos en la
disposicin constitucional transcrita ut supra, no cabe duda que las normas que restrinjan la
libertad personal deban interpretarse restrictivamente a los fines de no correr el riesgo y
peligro de quebrantar tal derecho fundamental. En este sentido Cafferata (2000) sostiene:

si bien es cierto que en materia procesal penal se admite la interpretacin restrictiva, la
extensiva y la aplicacin analgica; sin embargo, la primera, esto es la restrictiva es la
nica interpretacin que cabe realizar frente al problema de la coercin personal del
imputado, la posibilidad de detencin debe entenderse de forma apretada a su texto sin
extensin analgica y conceptual, aun cuando su literalidad admita lgicamente su
extensin a hechos o a relaciones conceptuales equivalentes o singulares.


ESTADO DE LIBERTAD

En esta misma lnea del pensamiento, la Sala Constitucional mediante sentencia nmero
Sentencia N 1998, del 22 de noviembre de 2006. Expediente 05-1663, sostuvo:
la libertad es un valor superior del ordenamiento jurdico consagrado en el artculo 2 de
la Constitucin de la Repblica de Venezuela, pero tambin un derecho fundamental que
funge como presupuesto de otras libertades y derechos fundamentales, el cual hace a los
hombres sencillamente hombres. De esto se deriva que tal derecho, el cual se encuentra
estrechamente vinculado a la dignidad humana, ostenta un papel medular en el edificio
constitucional venezolano, siendo que el mismo corresponde por igual a venezolanos y
extranjeros.
una de las derivaciones ms relevantes de la libertad, es el derecho a la libertad
personal -o libertad ambulatoria- contenido en el artculo 44 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, el cual ha sido consagrado y desarrollado como un
derecho humano y fundamental inherente a la persona humana (). A mayor
abundamiento, cabe afirmar que el derecho a la libertad personal, en palabras del Tribunal
Constitucional Federal Alemn, tiene un alto rango entre los derechos fundamentales
garantizados, toda vez que es la base de la situacin jurdica general y de la posibilidad de
desarrollo de la persona, a saber, la condicin para la libre actuacin del ser humano.
Si bien el derecho fundamental a la libertad personal es la regla general, es el caso que el
propio texto constitucional permite que el mismo pueda verse limitado en ciertos supuestos
excepcionales, como lo son los establecidos taxativamente en el numeral 1 del artculo 44
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Uno de dichos supuestos es la
orden judicial, la cual constituye una garanta inherente e ineludible al mencionado derecho
fundamental. La manifestacin ms importante de tal excepcin dentro del proceso penal,
se ve materializada fundamentalmente en el instituto de las medidas de coercin
personal.

Emisin de cheque sin fondo-Elemento que determina la jurisdiccin competente.

...el elemento que determina la jurisdiccin competente para conocer del caso ... es el lugar
en que se consum el delito, que en este ilcito penal, ser donde efectivamente se presenta
el cheque para su cobro, y no puede hacerse efectivo el desembolso de los recursos a su
beneficiario, ello por no estar los mismos disponibles en la cuenta que tiene en la
institucin financiera el librador del cheque.

Sentencia N 137 de Sala de Casacin Penal, Expediente N CC08-0002 de fecha
12/03/2008


FALTA DE MOTIVACION DE LA CORTE DE APELACIONES

Al respecto, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, ha sealado lo
siguiente:

Cuando el juez de alzada nicamente enuncia los instrumentos probatorios que valor
el tribunal de instancia, menciona la normas legales aplicables () sin sealar la razones de
hecho y de derecho por la cual confirm la sentencia de primera instancia, incurre en el
vicio de inmotivacin () la Corte de Apelaciones no puede limitarse a transcribir lo
analizado por el tribunal de primera instancia y luego sostener su conformidad con lo dicho,
o limitarse a transcribir frmulas legalistas que no dan respuesta cierta al apelante
(Sentencia N 367, del 3 de julio de 2007).

De igual forma, en relacin con el razonamiento anterior, la Sala de Casacin Penal, ha
expresado:

La argumentacin de los fundamentos de hecho y de derecho, como uno de los
requisitos indispensables de las sentencias () est referido a la obligacin de los jueces,
tanto de instancia como de alzada, de elaborar en sus fallos el razonamiento jurdico hilado
y congruente que resulte de la evaluacin del suceso o de lo alegado en el recurso de
apelacin, segn el caso (Sentencia N 93, del 20 de marzo de 2007).

FALTA DE MOTIVACIN
"El sentenciador, como se ha dicho, ha debido establecer los hechos probados, previa la
comparacin y anlisis de todos y cada uno de los elementos de conviccin procesal. La
razn de lo anterior obedece a que la motivacin, propia de la funcin judicial, no debe ser
una enumeracin material o incoherente de pruebas ni una reunin heterognea de hechos,
razones y leyes, sino un todo armnico formado por elementos diversos que se eslabonen
entre s que converjan a un punto o conclusin para ofrecer base segura y clara de la
decisin que descansa en ella. Es necesario por tanto, discriminar el contenido de cada
prueba, analizarla, compararla con las dems existentes en autos, y finalmente establecer
los hechos que de ella se derivaron, para poder determinar la fidelidad del juez con la ley".
[Sentencia N 402, de fecha 11 de Noviembre de 2003, caso: Jos Emiliano Araque].

FINALIDAD DEL ACTO DE IMPUTACIN:

TSJ-SCP N 478-6807-2007-A06-0497

De manera que, la finalidad del acto formal de imputacin Fiscal comprende, por una parte
el derecho a ser informado de los hechos investigados y por los cuales se le imputa la
presunta comisin de un determinado hecho punible, y, por otra garantiza, el derecho a ser
odo, exento de toda clase de presin, coaccin o intimidacin como componente
fundamental tanto del derecho a la defensa (al posibilitar una adecuada y eficaz respuesta
defensiva) como de la dignidad humana y la presuncin de inocencia.

FUNCION DEL JUEZ DE CONTROL

Ello as, toda vez que la principal tarea del juez de control no es otorgar niveles de
proteccin procesal al imputado, sino, primordialmente, cautelar sus derechos
constitucionales y materiales (los nicos que la actividad investigadora pudiera conculcar).
La razn fundamental de la presencia del Juez de control en la actuacin penal, es la
necesidad de resolver eficazmente todos los conflictos que se presentan entre las partes e
intervinientes en la fase de la investigacin. En este marco la funcin del juez de control es
proteger a la persona investigada contra la violacin de cualquiera de sus derechos
fundamentales, violaciones que pueden sobrevenir de capturas, registros, allanamientos,
incautaciones e interceptaciones de comunicaciones o, en su caso, de imputaciones
infundadas en fraude a la ley. En el marco de su poder decisorio, el Juez de control debe
ponderar intereses legtimos contrapuestos, por un lado, la garanta del debido proceso y del
derecho a la defensa de la persona investigada, y de otro, la efectividad en la aplicacin de
la ley penal, por medio de la administracin de la justicia penal. En trminos generales, las
afectaciones excepcionales de derechos fundamentales dentro del curso de una
investigacin penal, deben ser ordenadas por un juez de control de manera previa.
Por otra parte, debe aclararse que la actuacin del juez de control deviene del
requerimiento de una de las partes o del Ministerio Pblico, cuando aprecie la violacin de
derechos fundamentales dentro del curso de una investigacin penal. Corresponde al
requirente presentar al juez el fundamento fctico y jurdico de la peticin con los medios
de prueba que la sustentan. Para resolver la peticin, el juez debe examinar no slo la
legalidad de la peticin, sino adems el respeto a los derechos fundamentales y a las
garantas esenciales. El juez de control debe actuar durante la fase de investigacin: bien
para autorizar previamente alguna diligencia del Ministerio Pblico que pretenda limitar
algn derecho fundamental o para examinar la legalidad formal y material de actuaciones
del Ministerio Pblico en ejercicio de sus poderes en la etapa preliminar, atendiendo
siempre a la salvaguarda de los derechos fundamentales de las partes en el proceso.
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/365-2409-2009-08-1624.html

HECHO NOTORIO COMUNICACIONAL

En relacin al hecho notorio comunicacional, esta Sala Constitucional en sentencia N 98
del 15 de marzo de 2000, caso: Oscar Silva Hernndez, ratificada en el fallo N 280 del
28 de febrero de 2008, caso: Laritza Marcano Gmez, dej sentado el siguiente criterio:

(Omissis) El hecho comunicacional, fuente de este tipo particular de hecho notorio que se
ha delineado, es tan utilizable por el juez como el hecho cuyo saber adquiere por su oficio
en el ejercicio de sus funciones, y no privadamente como particular, lo que constituye la
notoriedad judicial y que est referido a lo que sucede en el tribunal a su cargo, como
existencia y manejo de la tablilla que anuncia el despacho; o lo relativo al calendario
judicial, a los cuales se refiere el juzgador sin que consten en autos copias de los mismos;
notoriedad judicial que incluye el conocimiento por el juez de la existencia de otros juicios
que cursan en su tribunal, as como el de los fallos dictados en ellos.

Puede el juez fijar al hecho comunicacional, como un hecho probado, sin que conste en
autos elementos que lo verifiquen? Si se interpreta estrictamente el artculo 12 del Cdigo
de Procedimiento Civil, el cual es un principio general, el juez slo puede sentenciar en
base a lo probado en autos, con excepcin del hecho notorio. Tiene as vigencia el vetusto
principio que lo que no est en el expediente no est en el mundo. Pero si observamos las
sentencias, encontramos que ellas contienen un cmulo de hechos que no estn probados en
autos, pero que son parte del conocimiento del juez como ente social, sin que puedan
tildarse muchos de ellos ni siquiera como hechos notorios. As, los jueces se refieren a
fenmenos naturales transitorios, a hechos que estn patentes en las ciudades (existencia de
calles, edificios, etc.), a sentencias de otros tribunales que se citan como jurisprudencia, a
obras de derecho o de otras ciencias o artes, al escndalo pblico que genera un caso, a la
hora de los actos, sin que existan en autos pruebas de ellos.
Si esto es posible con esos hechos, que casi se confunden con el saber privado del juez, con
mucha mayor razn ser posible que el sentenciador disponga como ciertos y los fije en
autos, a los hechos comunicacionales que se publicitan hacia todo el colectivo y que en un
momento dado se hacen notorios (as sea transitoriamente) para ese colectivo.
Esta realidad lleva a esta Sala a considerar que el hecho comunicacional, como un tipo de
notoriedad, puede ser fijado como cierto por el juez sin necesidad que conste en autos, ya
que la publicidad que l ha recibido permite, tanto al juez como a los miembros de la
sociedad, conocer su existencia, lo que significa que el sentenciador realmente no est
haciendo uso de su saber privado; y pudiendo los miembros del colectivo, tener en un
momento determinado, igual conocimiento de la existencia del hecho, por qu negar su uso
procesal.
El hecho comunicacional puede ser acreditado por el juez o por las partes con los
instrumentos contentivos de lo publicado, o por grabaciones o videos, por ejemplo, de las
emisiones radiofnicas o de las audiovisuales, que demuestren la difusin del hecho, su
uniformidad en los distintos medios y su consolidacin; es decir, lo que constituye la
noticia.
Pero el juez, conocedor de dicho hecho, tambin puede fijarlo en base a su saber personal,
el cual, debido a la difusin, debe ser tambin conocido por el juez de la alzada, o puede
tener acceso a l en caso que no lo conociera o dudase. Tal conocimiento debe darse por
cierto, ya que solo personas totalmente desaprensivos en un grupo social hacia el cual se
dirige el hecho, podran ignorarlo; y un juez no puede ser de esta categora de personas.
Planteado as la realidad de tal hecho y sus efectos, concatenado con la justicia responsable
y sin formalismos intiles que el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela contempla; aunado a que el proceso constituye un instrumento fundamental
para la realizacin de la justicia, tal como lo establece el artculo 257 de la vigente
Constitucin, y que el Estado venezolano es de derecho y de justicia, como lo expresa el
artculo 2 ejusdem, en aras a esa justicia expedita e idnea que seala el artculo 26 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, a pesar de que el hecho
comunicacional y su incorporacin a los autos de oficio por el juez, no est prevenido
expresamente en la ley, ante su realidad y el tratamiento que se viene dando en los fallos a
otros hechos, incluso de menos difusin, esta Sala considera que para desarrollar un
proceso justo, idneo y sin formalismos intiles, el sentenciador puede dar como ciertos los
hechos comunicacionales con los caracteres que luego se indican, y por ello puede fijar
como cierto, los hechos que de una manera uniforme fueron objeto de difusin por los
medios de comunicacin, considerndolos una categora de hechos notorios, de corta
duracin.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/366-2409-2009-09-0146.html

HONOR

Es la percepcin que el propio sujeto tiene de su dignidad, por lo que opera en un plano
interno y subjetivo, y supone un grado de autoestima personal. En otras palabras, el honor
es la valoracin que la propia persona hace de s misma, independientemente de la opinin
de los dems.

HONRA

Es el reconocimiento social del honor, que se expresa en el respeto que corresponde a cada
persona como consecuencia del reconocimiento de su dignidad. En otras palabras,
constituye el derecho de toda persona a ser respetada ante s misma y ante los dems.

ILOGICIDAD MANIFIESTA Y LA INMOTIVACION

As tenemos que, tanto la ilogicidad manifiesta como la inmotivacin de la sentencia
constituyen un vicio de forma que consiste la primera, en la falta de razonamiento lgico
del Juzgador en la motivacin y en la valoracin de las pruebas que conlleva a resultados
contradictorios en la decisin, en la cual no existe una acertada secuencia de razonamientos
lgicos que permitan obtener un resultado igualmente lgico. Por tanto, la sentencia no es
conciliable con la fundamentacin previa en la que se apoya y con el contenido de las
pruebas que el Juzgador apreci de manera ilgica violando los principios de la lgica.
Existe pues, manifiesta contradiccin en la sentencia entre los hechos que se dan por
probados cuando la falta de claridad y determinacin en cuanto a los hechos admitidos
como probados, puede ofrecerse alguna duda racional que impide la afirmacin o negacin
de un hecho principal e influyente, o cuando las contradicciones que en la exposicin de los
mismos resulta, sean tan manifiestas e importantes y tan incompatibles en sus trminos que
afecten a la unidad de dicha exposicin y puedan surgir conclusiones contradictorias en el
fallo.
En tanto que, motivar la sentencia consiste en explicar la razn jurdica en virtud de la cual
el Juzgador adopta determinada resolucin, por lo que se hace necesario discriminar el
contenido de cada prueba, analizarla, compararla y concatenarla con las dems existentes
en las actas procsales y por ltimo, valorarlas conforme al sistema de la sana crtica,
observando las reglas de la lgica, los conocimientos cientficos y las mximas de
experiencias, para descartar una apreciacin arbitraria de las mismas. Contrario sensu,
constituye el vicio de forma de inmotivacin de la sentencia por falta de motivacin.
Cabe destacar que, el sistema de la sana crtica no slo exige el anlisis y valoracin de
todos y cada uno de los elementos de conviccin, as como el resumen aislado y
heterogneo de cada uno de ellos sino adems el anlisis, comparacin y concatenacin del
acervo probatorio entre s, que permita establecer la verdad de los hechos por las vas
jurdicas y la justicia por medio de la aplicacin del derecho y es su omisin lo que
inexorablemente vicia al fallo hasta el extremo de hacerlo susceptible de impugnacin a
tenor de las disposiciones contenidas en el artculo 452 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal.

IMPORTANCIA DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR

TSJ-SCP 608-RC05-0340 20 de Octubre de 2005
PONENTE: ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

El auto de apertura a juicio produce efectos procesales importantes por cuanto limita el
ejercicio de la accin penal, origina la publicidad del procedimiento para los terceros, hace
precluir la fase intermedia del proceso penal y determina el objeto del juicio oral, todo ello
en garanta del debido proceso y a una tutela judicial efectiva, principios fundamentales
obviados por el juzgado de control debido al incumplimiento del procedimiento estipulado
en la ley adjetiva lo que lgicamente impeda al Juzgado de Juicio celebrar el debate oral,
toda vez que desconoca el objeto del juicio y las pruebas que se produciran en el debate.
Si bien es cierto que en el acta realizada con ocasin a la audiencia preliminar se deja
constancia de los pronunciamientos dictados por el tribunal de instancia, el auto de apertura
a juicio debe sealar todas las circunstancias que determinaron la apertura a la fase de
juzgamiento y ello en consonancia con lo dispuesto en el artculo 364 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal que establece textualmente: La sentencia de condena no podr sobrepasar
el hecho y las circunstancias descritas en la acusacin y en el auto de apertura a juicio o, en
su caso, en la ampliacin de la acusacin.


IMPOSIBILIDAD DE IMPONER CMO ACTUAR AL MINISTERIO PBLICO

Extracto sentencia N 1747 de fecha 10-08-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen
Zuleta de Merchan

En el caso de autos, la Sala de Casacin Penal le indic al Ministerio Pblico cmo actuar
dentro del proceso penal incoado contra los ciudadanos Casimiro Jos Ynez y Justiniano
de Jess Martnez Carreo, limitando la posibilidad para el Ministerio Pblico de acusar
por el delito de desaparicin forzada de personas, por lo que, a juicio de la Sala, ello
vulnera el principio bsico constitucional de separacin de poderes al establecer el rgano
jurisdiccional bajo cules parmetros deba proponer el Ministerio Pblico la acusacin
penal.
As pues, esta Sala Constitucional ha sealado, conforme lo dispone el artculo 2 de
la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, que el Ministerio Pblico es autnomo e
independiente, por lo que ninguna instancia judicial puede obligarlo a acusar la comisin de
un determinado delito, ni sealarle cmo concluir una investigacin.
En efecto, esta Sala, en sentencia N 1405, del 27 de julio de 2004, caso: Isaac
Prez Recao, seal, respecto a la autonoma e independencia del Ministerio Pblico, lo
siguiente:
Ahora bien, esta Sala hace notar que el Ministerio Pblico, como rgano encargado de
ordenar y dirigir la investigacin penal, goza de autonoma, por lo que no puede
obligrsele, en el proceso penal ni a travs del amparo, a que solicite el sobreseimiento de
alguna causa que est bajo su conocimiento.

Dentro de esa autonoma e independencia, el Ministerio Pblico puede concluir de
cualquier manera la fase de investigacin y establecer en el libelo acusatorio el delito que
con base en su autonoma impute a alguna persona. En efecto, el Ministerio Pblico, en el
ejercicio de la accin penal, slo debe obedecer a la ley y al derecho, por lo que no puede
ningn Juez obligarlo a ejercer dicha accin penal para determinar la acusacin de un
determinado delito. En el ejercicio de la accin penal, por tanto, encontramos que el
Ministerio Pblico debe, en caso de que lo considere conveniente y conforme lo seala el
cardinal 4 del artculo 108 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, formular la acusacin, y
ello debe hacerlo de acuerdo con los elementos de conviccin que resulten de la
investigacin, para lo cual determinar, en forma clara y precisa, el hecho punible que
considere que cometi el imputado, sin que ningn Tribunal deba sealarle cul es el delito
que debe plasmar en el libelo acusatorio. Sin embargo, cabe acotar que lo anterior no es
obstculo para que los jueces penales establezcan durante el proceso penal, en las distintas
fases, la calificacin jurdica de los hechos, la cual puede ser distinta a la sealada por el
Ministerio Pblico en la acusacin. As se declara.
Por tal motivo, esta Sala considera que la decisin dictada por la Sala de Casacin
Penal de este Alto Tribunal, que impidi el autnomo ejercicio de la acusacin penal al
Ministerio Pblico frente a los ciudadanos Casimiro Jos Ynez y Justiniano de Jess
Martnez por un delito distinto al delito de desaparicin forzada de personas, cercena, a
juicio de esta Sala, la autonoma e independencia de la cual goza dicha representacin,
vulnerando, a su vez, el principio de autonoma de los Poderes Pblicos, en especfico, la
independencia del Poder Ciudadano establecido en el artculo 273 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, el cual prescribe que el Poder Ciudadano es
independiente y sus rganos (Defensora del Pueblo, el Ministerio Pblico y la Contralora
General de la Repblica) gozan de autonoma funcional, financiera y administrativa. As se
declara.
Adems, esta Sala no debe pasar por alto el anlisis que hizo la Sala de Casacin
Penal respecto de la sentencia emitida por la Sala Constitucional, el 18 de diciembre de
2000, que resolvi el habeas corpus seguido a favor del ciudadano Marco Antonio
Monasterio Prez, ante el Juzgado Sexto de Control y la Corte de Apelaciones del Circuito
Judicial Penal de Estado Vargas.
Si bien la Sala de Casacin Penal consider que esta Sala Constitucional, en la
referida decisin, seal al Ministerio Pblico que deba acusar por un delito distinto a la
desaparicin forzada de personas, y con base en esa premisa procedi a anular la acusacin
que haba presentado dicho ente Fiscal contra los ciudadanos Casimiro Jos Ynez y
Justiniano de Jess Martnez Carreo, con ello incurri en un falso supuesto por las razones
siguientes:
En la decisin dictada el 18 de diciembre de 2000, que resolvi el amparo solicitado
por la Defensora del Pueblo en contra de la decisin de la Corte de Apelaciones del
Circuito Judicial Penal del Estado Vargas, que declar no tener materia sobre la cual
decidir, en relacin a la solicitud de mandamiento de habeas corpus la Sala inst al
Ministerio Pblico a completar la investigacin y a procurar el respectivo enjuiciamiento
penal de aquellos funcionarios de la Direccin del Servicio de Inteligencia y Prevencin del
Ministerio del Interior y Justicia que hubieren participado, aun a ttulo de encubridores, en
la presunta comisin de delitos contra la libertad individual y contra la propiedad, en
perjuicio del ciudadano Marco Antonio Monasterio Prez, as como ejercer, en su caso, la
accin civil derivada de dichos delitos.
Considera la Sala que la anterior sentencia no significaba que se le hubiese
impartido una orden al Ministerio Pblico para acusar por un delito en especfico, toda vez
que, simplemente, se le inst a ejercer la accin penal derivada de los hechos ocurridos en
diciembre de 1999, en los cuales desapareci el ciudadano Marco Antonio Monasterio
Prez. Lo sealado por esta Sala, en la sentencia dictada el 18 de diciembre de 2000, mal
poda implicar una obligacin para el Ministerio Pblico, ni para algn Tribunal de la
Repblica, respecto a la consideracin de si estaba configurada en el caso de autos la
comisin o no, de un delito determinado, toda vez que se trataba de una peticin para que
se iniciara una averiguacin penal, en la cual el Ministerio Pblico, en el ejercicio de su
independencia y autonoma, tena el deber, como lo hizo correctamente, de concluir la
investigacin para no dejar impune los hechos acaecidos en el Estado Vargas, durante el
ao 1999; ms an cuando, conforme se expres, la independencia del Poder Ciudadano y,
en especfico, del Ministerio Pblico, impide que una orden en tal sentido pueda ser
considerada como constitucional.
Ya esta Sala, en sentencia N 102, del 11 de febrero de 2004 (caso: Casimiro Jos Ynez y
otro), se refiri al contenido de la sentencia dictada el 18 de diciembre de 2000, en los
siguientes trminos:
En relacin con el contenido del texto del fallo que se acaba de reproducir parcialmente, se
observa que esta Sala, consciente y respetuosa de la autonoma e independencia que el
artculo 273 de la Constitucin atribuye al Ministerio Pblico, como rgano del Poder
Ciudadano, inst no orden-, en funcin preventiva de la efectiva vigencia del derecho
constitucional a la tutela judicial efectiva que, en representacin del inters pblico, se
reconoce al Ministerio Pblico, a que la investigacin que, por la comisin de delitos contra
la libertad personal, haba sido iniciada, se extendiera a posibles delitos conexos contra la
propiedad. As las cosas, resulta obvio concluir que la presentacin de acusacin fiscal, por
la comisin de dichos delitos, estar necesariamente supeditada a que el representante del
Ministerio Pblico estime, sin presiones indebidas, que hay una investigacin que haya sido
concluida y que, con base en ella, disponga de suficientes elementos de conviccin para la
sustentacin, tanto de la comisin del hecho punible como de la participacin de quienes
sean presentados como imputados; todo, de acuerdo con los artculos 285, cardinales 3 y 4,
de la Constitucin, y 283 y 326, del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Por tanto, estima esta
Sala que err la Jueza de Control, legitimada pasiva en el presente proceso, cuando
interpret que esta Sala haba ordenado al Ministerio Pblico, no solamente la investigacin
de la posible comisin de uno de los delitos contra la libertad individual, sino tambin
contra la propiedad, razn por la cual advierte esta Sala al Juez de Control que deba
conocer del respectivo acto fiscal conclusivo, sobre el deber de observancia que dicho
jurisdicente tiene, en relacin con la interpretacin autntica que se acaba de expresar.

IMPOSIBILIDAD DE INCORPORAR PRUEBAS PARA SU LECTURA

TSJ-SCP 404-021104-C040225
PONENTE: BLANCA ROSA MRMOL DE LEN

Esta Sala advierte a los jueces la imposibilidad de incorporar por su lectura, experticias o
inspecciones practicadas con anterioridad, sin que los expertos declaren en el juicio, en
virtud del principio de la inmediacin contenido en el artculo 16 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal por medio del cual los jueces que han de pronunciar la sentencia, deben
presenciar el debate y la incorporacin de las pruebas, con base en las cuales llegan a su
convencimiento judicial, por otra parte, el artculo 197 del citado Cdigo Orgnico Procesal
Penal establece que los elementos de conviccin slo tendrn valor si han sido
incorporados al proceso, conforme a las disposiciones del citado Cdigo Procesal.


IMPRESCRIPTIBILIDAD DE DELITOS

A mayor abundamiento, y reiterando el criterio expuesto por esta Sala en sentencia n
537/2005, del 15 de abril, debe sealarse que la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, establece de manera genrica en sus artculos 29 y 271, cules figuras
punibles son de accin penal imprescriptible. De igual forma, del texto de estas
disposiciones se desprende que el Constituyente slo perfil algunas de las conductas
delictivas respecto de las cuales, por ser susceptibles de ser encuadradas en los conceptos
de delitos contra los derechos humanos o de lesa humanidad, no se extingue, por razn del
transcurso del tiempo, la accin para procurar el enjuiciamiento de los responsables por su
comisin, as como la sancin penal a dichos partcipes; tal como ocurre en los supuestos
de los delitos de trfico de sustancias estupefacientes o psicotrpicas -as como las
conductas vinculadas a ste-, toda vez que tales especies delictivas, al ocasionar un
profundo riesgo y un perjuicio- a la salud pblica, y por ende a la colectividad, son
susceptibles de ser consideradas como delitos contra la humanidad. (TSJ-SC, Sentencia N
1114 de fecha 25-05-2006)

INADMISIBILIDAD DE ACCIONES SOBRE DERECHOS COLECTIVOS Y DIFUSOS
Conforme a la pretensin deducida, la Sala debe reiterar su criterio jurisprudencial
sostenido en sentencia N 1.594 del 9 de julio de 2002, caso: Alfredo Jos Garca
Deffendini y otros, mediante el cual se establece la inadmisibilidad de las acciones por
intereses colectivos o difusos, en aquellos casos que los accionantes pretenden una
representacin general en defensa de derechos colectivos o difusos, as como de perseguir
la proteccin constitucional de sus derechos particulares, bajo el argumento de fundadas e
inminentes amenazas, para obtener un pronunciamiento de este Alto Tribunal, consistente
en una reafirmacin de atribuciones y obligaciones que el Texto Fundamental en forma
clara, expresa y precisa ha dispuesto -entre otros- a los funcionarios sealados como
presuntos agraviantes.
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/367-2409-2009-08-1402.html


INCORPORACIN DE LA EXPERTICIA NO RATIFICADA Y DE SU VALOR

En el presente caso, durante la celebracin del juicio oral y privado, se dej constancia de
lo siguiente: Seguidamente la Juez Presidente informa que en este estado slo falta por
incorporar el informe del anatomopatlogo, es decir, informe de la autopsia del cadver, se
hizo el traslado de una comisin y no fue posible ubicarlo, por lo tanto el tribunal va a
incorporar por su lectura de conformidad con el artculo 339 del C.O.P.P. (sic), el acta del
anatomopatlogo. (Folio 146, P.2).

Al respecto, el artculo 339 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, denunciado como
infringido, establece que:

Slo podrn ser incorporados al juicio por su lectura:
2. La prueba documental o de informes, y las actas de reconocimiento, registro o
inspeccin, realizadas conforme a lo previsto en este Cdigo.

Ahora bien, sobre la incomparecencia del experto a la celebracin del juicio, esta Sala de
Casacin Penal, ha establecido lo sucesivo:

es necesario reiterar que la experticia se debe bastar as misma y que la
incomparecencia de los expertos al debate no impide que tales elementos de prueba
(debidamente incorporados al proceso) puedan ser apreciados por el juez de juicio, como
pretende la recurrente. Por el contrario, lo que s violara el derecho al debido proceso sera
el hecho de que alguna de las partes promueva el testimonio del experto y el tribunal decida
prescindir de esa prueba y ello no sucedi en el presente caso. (Sentencia N 352 del 10 de
junio del 2005).

para la apreciacin tanto de la prueba de experticia, como de la declaracin del experto,
en principio deben ser ofrecidas como pruebas por las partes y admitidas por el Tribunal de
Control, para el debate probatorio () Ahora bien, se advierte, que el hecho de que la
prueba testimonial del experto no haya sido incorporada al debate (por su
incomparecencia), no restringe la validez y eficacia de la experticia, por cuanto sta es
autnoma y debe bastarse por s misma. (Sentencia N 490 del 6 de agosto de 2007).

Sobre la base de los criterios expuestos y una vez revisadas las actas que componen el
expediente, se evidencia que en el caso de autos, no hubo indebida aplicacin del artculo
339 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, ya que el sentenciador de juicio ante la
incomparecencia del experto a la primera citacin, orden su conduccin por la fuerza
pblica y al agotar las diligencias que prev esta norma, prescindi de la prueba testimonial
del experto, procediendo a incorporar el informe del mdico forense como prueba
documental y de igual forma lo valor, siguiendo as el criterio de la Sala de Casacin
Penal.

En razn de lo anterior, la incomparecencia del funcionario que la realiz, ciudadano
Eduvio Ramos, no limit o desvirtu la validez y eficacia de la experticia como prueba,
pudiendo ser valorada en consecuencia por el Tribunal de Instancia.

En este sentido, establece el artculo 239 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su ltimo
aparte, que el dictamen pericial debe ser presentado por escrito, firmado y sellado, sin
perjuicio del informe oral que pueda rendir el experto en la audiencia, derivndose de dicha
norma la condicin autnoma de sta prueba documental que contiene el mencionado
dictamen, lo que determinar su independiente apreciacin y valoracin, ante la
incomparecencia del experto.

Sobre la base de lo expuesto, lo procedente en derecho es declarar sin lugar la
presente denuncia por cuanto la Corte de Apelaciones no infringi por indebida aplicacin
el artculo 339 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As se decide.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/marzo/153-25308-2008-c07-0292.html


INDICIOS

En la impugnada se ha decidido la condena de los Ramos sobre la base de indicios.
Ciertamente, el uso de indicios para corroborar una incriminacin ha sido aceptado por el
Mximo Interprete de la Constitucionalidad, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, entre otras en su Sentencia N 32 del 29-1-03...

La regla tradicional en cuanto a la valoracin de la prueba de indicios es que los jueces
son soberanos en la apreciacin de esta prueba, puesto que la ley ha dejado a la prudencia
del juzgador ponderar la gravedad, precisin y concordancia de los indicios que resulten de
los autos, sin que pueda Casacin censurar las razones de hecho en que se funden los jueces
de instancia para estimar o rechazar los indicios, salvo infraccin de regla legal expresa de
valoracin...
...en la formacin de la prueba circunstancial como tambin se le llama a la de indicios
el juzgador debe guiarse por ciertos principios jurdicos, para que su apreciacin no sea
censurable...por contraria a derecho o violatoria de ley expresa. Estos principios son tres: a)
que el hecho considerado como indicio est comprobado; b) que esa comprobacin conste
de autos; y, c) que no debe atribuirse valor probatorio a un solo indicio (CFC. Memoria
1946. Tomo II. Pg. 285). En un fallo relativamente reciente, Casacin ha expresado lo
siguiente: ...en la aritmtica procesal, los indicios son quebrados: aislados, poco o nada
valen; pero sumados, forman, y en ocasiones exceden, la unidad probatoria plena, pues la
caracterstica de los indicios es que ninguno por s solo ofrece plena prueba; ellos deben
apreciarse en conjunto; su eficacia probatoria debe contemplarse con la suma de todos los
que den por probados los jueces y no con algunos aisladamente (CFC. Memoria 1945.
Tomo II. Pg. 107) (Ver sentencia de la Sala de Casacin Civil, del 5 de febrero de 2002.
Exp. N 99-973)...,

INTERCEPTACION TELEFONICA

De las disposiciones anteriormente transcritas, claramente se infiere, que slo mediante
orden judicial motivada se podr interceptar cualesquier clase de comunicacin privada, sea
ambiental, telefnica, o por cualquier otro medio; y por ende, la obtenida por una va
distinta est viciada de nulidad absoluta por violacin a un derecho fundamental establecido
en el artculo 48 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
En este mismo sentido, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de justicia, en un
caso similar, mediante sentencia nmero 076 de fecha 22 de febrero de 2002, sostuvo:
La Sala, para decidir, observa:

El artculo 48 de la Constitucin de la Repblica, expresa:
Se garantiza el secreto e inviolabilidad de las comunicaciones privadas en todas sus
formas. No podrn ser interferidas sino por orden de un tribunal competente, con el
cumplimiento de las disposiciones legales y preservndose el secreto de lo privado que no
guarde relacin con el correspondiente proceso.

Por su parte, dispona el artculo 234 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (ahora el
modificado artculo 219 del Cdigo Orgnico Procesal Penal) lo siguiente:
Interceptacin o grabacin telefnicas. Podr disponerse igualmente, conforme a la ley, la
interceptacin o grabacin de conversaciones telefnicas y otros medios radioelctricos de
comunicacin, cuyo contenido se transcribir y agregar a las actuaciones. Se conservarn
las fuentes originales de grabacin, asegurando su inalterabilidad y su posterior
identificacin. (No se copia el nuevo artculo 219 porque la reforma que contiene no altera
el criterio aplicado al tema por la Sala).
Pues bien: una vez analizada la presente denuncia, la Sala de Casacin Penal considera que
la defensa del imputado tiene razn al alegar que el acta del 3 de diciembre de 1999
(levantada por el representante del Ministerio Pblico y en la cual se dej constancia de que
supuestas llamadas recibidas por el telfono celular del ciudadano imputado se referan al
comercio ilcito de substancias estupefacientes que l mantena), tuvo un origen
inconstitucional, ya que en las actas del expediente no consta que el fiscal haya solicitado y
obtenido la autorizacin de un juez de control para poder interferir esas llamadas, como as
lo estableca el artculo 235 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (hoy artculo 220).
Ahora bien: ya establecido que efectivamente la referida acta del 3 de diciembre de 1999
(levantada por el representante del Ministerio Pblico) tuvo un origen inconstitucional, no
debi haberse tomado en cuenta como un elemento probatorio de la comisin del delito.
Por tal motivo, es ajustado a Derecho declarar nula dicha prueba y con lugar la presente
denuncia. As se decide.

INTERPRETACION DE LOS ARTICULOS 26 Y 49,3 CRBV EN RELACION CON LOS
327 Y 73 Y 74 DEL COPP

TSJ-SC 3744-221203-02-1809 22 de Diciembre de 2003
PONENTE: JESUS CABRERA ROMERO

El Ministerio Pblico ha cuestionado la competencia de esta Sala para realizar la
interpretacin solicitada, fundado en que, en realidad, se trata de interpretar el alcance de
los artculos 73 y 74 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por lo que a su entender- sera
la Sala de Casacin Penal de este Tribunal, la competente para conocer del presente caso.
Observa la Sala, que los accionantes, ante una situacin concreta, han pedido que se
interprete el sentido y alcance del artculo 49 constitucional, con el fin de que la
interpretacin se integre a los artculos 73 y 74 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y as,
se llene un vaco que nace de dichas normas del Cdigo Adjetivo, que atae al
desenvolvimiento del proceso penal en general.

Considera la Sala que se trata de una interpretacin constitucional integradora de normas y
que, en ese sentido, es competente para conocer lo solicitado, competencia que se reitera y
que originara una interpretacin integradora con carcter vinculante, ya que subordina a la
visin constitucional, en la forma que se indica, las normas del Cdigo Orgnico Procesal
Penal que regulan la unidad del proceso.

Igualmente, el Ministerio Pblico plante que el supuesto que origin la peticin de
interpretacin ya se cumpli, dado que la audiencia preliminar se llev a cabo.

El que se cumpla un acto procesal, que contiene las cuestiones que suscitan la
interpretacin, pero que no las resuelve, no impide a la Sala proceder a la interpretacin,
incluso si el juez de la instancia hubiere emitido opinin sobre el punto.
II
Sentado lo anterior, la Sala debe determinar cmo inciden los artculos 26 y 49
constitucionales, en lo referente a la comparecencia de las partes en los actos regidos por el
principio de inmediacin, cuales son los del proceso oral penal.

El principio de inmediacin, reconocido como rector para diversos procesos -tales como el
penal (artculos 16 y 332 del Cdigo Orgnico Procesal Penal), el proceso oral civil
(artculo 860 del Cdigo de Procedimiento Civil), el proceso de menores (artculo 450 de la
Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente), el proceso laboral (artculo 2
de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo) y para el proceso agrario (artculos 170 y 202 de
la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario)- se caracteriza porque el Juez que ha de dictar la
sentencia, debe presenciar personalmente la incorporacin de las pruebas en las audiencias
destinadas a ello, presencia personal y rectora que, segn el tipo de procedimiento de que se
trate, puede legalmente exigirse en determinados actos procesales, distintos a los
probatorios, donde el juez -al finalizar los mismos- debe dictar decisin, por lo que en estos
supuestos -sealados por la ley- los jueces que han de pronunciar la sentencia, deben
presenciar el debate y la evacuacin de las pruebas de las cuales obtienen su conocimiento,
siendo el denominador comn de los procesos reseados, que al finalizar el debate, regido
por el principio de concentracin de la prueba, o en un lapso inmediato a dicha finalizacin
-que puede variar conforme lo que seale la ley que rige el proceso- debe el juez proceder a
sentenciar.

Como un elemento de la inmediacin, a los actos regidos por dicho principio deben
concurrir las partes personalmente, como ocurre en el proceso penal (artculos 332 y 349
del Cdigo Orgnico Procesal Penal), o pueden hacerlo mediante apoderados, como sucede
en el proceso de amparo constitucional (artculo 18.1 de la Ley Orgnica de Amparo sobre
Derechos y Garantas Constitucionales), o en el proceso civil, donde se admite la
representacin de las partes.

Ahora bien, cuando al acto o al debate deben concurrir personalmente las partes, o al menos
una de ellas, surge la situacin planteada por los aqu accionantes, de que si no concurren
todos los llamados al acto o al debate, la actividad procesal se suspende hasta que acudan
todos los que deben legalmente hacerlo.

Ello ha venido ocurriendo as, al menos en lo relativo a la comparecencia a la audiencia
preliminar del proceso penal, en vista que el artculo 327 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal en su primera parte reza: Presentada la acusacin el juez convocar a las partes a
una audiencia oral, que deber realizarse dentro de un plazo no menor de diez das ni mayor
de veinte.

Tal disposicin, de por s, no es inconstitucional ni contrara los artculos 26 o 49.3
constitucionales. Lo que sucede es que, en la prctica, su aplicacin textual conduce a que
el proceso se dilate o se suspenda indefinidamente, hasta que puedan concurrir a la
audiencia preliminar todas las partes, lo cual se hace dificultoso cuando hay pluralidad de
partes, como sucede cuando deben concurrir ms de diez personas, por ejemplo, y algunas
se ausentan, se enferman, no pueden ser convocadas, o simplemente por la utilizacin de
tcticas dilatorias, no comparecen y se niegan a ello.

Permitir tal situacin, por interpretacin literal del artculo 327 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, es atentar contra el derecho a la celeridad procesal que garantiza el artculo
26 de la Constitucin, cuando otorga a las personas el derecho a obtener con prontitud la
decisin correspondiente, e igualmente atenta contra la justicia idnea, expedita y sin
dilaciones indebidas que el mismo artculo constitucional impone.

As mismo, la interpretacin literal del artculo 327, enerva el derecho de toda persona a ser
oda dentro de un plazo razonable, determinado legalmente, que establece el artculo 49.3
constitucional, ya que la norma (artculo 327 del Cdigo Orgnico Procesal Penal) no
contempla el plazo para or a las partes que deben acudir a la audiencia preliminar, para el
supuesto que sta no pueda realizarse, y donde tienen derecho a ser odos.

Por interpretacin de las normas sobre unidad del proceso (artculos 73 y 74 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal) se ha sostenido, a su vez, la interpretacin literal del artculo 327
del Cdigo Orgnico Procesal Penal, con la consecuencia de la suspensin del proceso si no
concurren a la audiencia todos los convocados, pero observa la Sala que las referidas
disposiciones del Cdigo Orgnico Procesal Penal, no tienen conexin con el principio de
inmediacin, que es el que orienta la interpretacin comentada del artculo 327 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal.

Ambas normas (artculos 73 y 74 del Cdigo Orgnico Procesal Penal) se refieren a cmo
debe manejarse la competencia por la conexin en el proceso penal, evitando que por un
solo delito o falta se sigan diferentes procesos, aunque los imputados sean diversos; ni que
tampoco se sigan, al mismo tiempo y contra un mismo imputado, diversos procesos,
aunque haya cometido diferentes delitos o faltas, salvo los casos de excepcin que seala el
artculo 74 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Lo planteado en el artculo 327 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es algo distinto; se
refiere a la comparecencia obligatoria a un solo acto procesal, de muchas personas, so pena
de no poder realizarse hasta que todos comparezcan, lo que es una situacin ajena a la que
surge de la acumulacin, ya que textualmente los autos o juicios acumulados no perderan
tal condicin, si, por ejemplo, la audiencia preliminar con pluralidad de partes pudiera
realizarse en varias fechas sucesivas, o quedara en suspenso por aplicacin literal del
artculo 327 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Considera la Sala, que los artculos 26 y 49.3 constitucionales privan sobre la normativa del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, y que ste debe ser interpretado en funcin de la
Constitucin.

La posibilidad de que una audiencia preliminar, como acto especial, pueda prorrogarse en
el tiempo, no est negada en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, siempre que la unidad y
continuidad del acto se mantenga; e igualmente la posibilidad de diferir por una causa
justificada por una o dos veces (mximo) el acto, y ordenar la conduccin por la fuerza
pblica de quienes por cualquier motivo no hayan acudido, es viable por aplicacin del
artculo 5 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y del artculo 11 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial.

El uso de la fuerza pblica para conducir ante el juez a quienes desacaten sus rdenes, est
extensamente reconocido en el Cdigo Orgnico Procesal Penal (vanse, entre otros, los
artculos 184, 203, 226, 332, 357 del mismo) y no es ms que el desarrollo del referido
artculo de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

Luego, a juicio de esta Sala, la garanta de la justicia idnea, expedita y sin dilaciones
indebidas que establece el artculo 26 constitucional, as como el derecho de las partes a ser
odos dentro de un plazo razonable, sin quedar sujetos a lo que otros, con el deber de
concurrir, se presenten o no, lleva a la Sala a interpretar el artculo 327 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, o cualquier otra norma que produjera una situacin como la
comentada, por aplicacin de los artculos 26 y 49.3 constitucionales, a que el juez que
preside el acto, si no existe causa justificada, que amerite un mximo de dos suspensiones,
haga comparecer a los citados o notificados mediante el uso de la fuerza pblica, y debido
al abuso de derecho que hacen los incomparecientes al derecho a ser juzgados en libertad y
que surge de su actitud, se les decrete medida privativa de libertad, ya que de facto, en
relacin al que obra de mala fe en el proceso, existe peligro de fuga.

Los derechos que los artculos 26 y 49.3 constitucionales otorgan a las partes, tampoco
pueden dejar de aplicarse cuando el co-imputado se fuga o se esconde y no puede ser
hallado.

Esta hiptesis, prevista en los artculos 311 y 386 del derogado Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal y no contemplada en el vigente Cdigo Orgnico Procesal Penal, no puede
impedir la aplicacin de los artculos 26 y 49.3 constitucionales con respecto a los otros
imputados y, por tanto el proceso debe continuar con stos, y el juez deber realizar la
audiencia con los comparecientes, separando de la causa a quien no compareci, quien no
gozar de la prescripcin extraordinaria, ya que no hay inercia procesal del Estado con
respecto a l, ni gozar de los efectos extensivos del fallo (artculo 438 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal) ya que de ella no puede gozar quien de mala fe haya tratado de
obstaculizar el proceso.

Es ms, la Sala, con miras a ordenar el proceso penal en relacin con los artculos 26 y 49.3
constitucionales y los derechos que ellos otorgan, considera que es una dilacin indebida la
que ocurre cuando el tribunal con escabinos no puede constituirse despus de dos
convocatorias correspondientes y que, ante esa situacin, el juez profesional que dirigir el
juicio, debe asumir totalmente el poder jurisdiccional sobre la causa, por lo que deber
llevar adelante el juicio prescindiendo de los escabinos.

De esta manera, y con carcter vinculante, la Sala procede a interpretar los artculos 26 y
49.3 constitucionales, con relacin a las dilaciones judiciales del proceso penal, en
particular, las que ocasiona la audiencia preliminar.
LAPSO PARA PRESENTAR AL DETENIDO
Extracto Sentencia N 043 de fecha 19-01-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen
Zuleta de Merchan
Extracto Sentencia N 182 de fecha 09-02-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen
Zuleta de Merchan

Igualmente, cabe aadir que, ciertamente, el artculo 44.1 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela establece:

Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de una orden judicial, a
menos que sea sorprendida in fraganti. En este caso ser llevada ante una autoridad judicial
en un tiempo no mayor de cuarenta y ocho horas a partir del momento de la detencin. Ser
juzgada en libertad, excepto por las razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez
o jueza en cada caso.

Respecto del contenido de esa disposicin normativa, esta Sala ha sostenido que ese lapso
de cuarenta y ocho horas (48) previsto en la Carta Magna tiene como fin la presentacin del
aprehendido ante un Tribunal, para que este rgano jurisdiccional determine si la captura
fue ajustada a derecho, es decir, si se cumplieron los supuestos de flagrancia previstos en el
artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, lo que implica un control posterior por
parte de los rganos judiciales. En caso que la captura devenga en una privacin judicial
preventiva de libertad, se debe presentar al imputado igualmente dentro de las cuarenta y
ocho horas, por aplicacin de los tratados internacionales y el artculo 259 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal (vid. sentencia del 24 de septiembre de 2002, caso: Dianora
Josefina Noblot de Castro).

LAPSO PARA PUBLICAR LA SENTENCIA

Tribunal Supremo de Justicia, en su Sala Constitucional, a travs de sus Sentencias: 2144
del 1-12-06

...la suspensin se dio en la audiencia de juicio que, obviamente, corresponde a la fase de
juicio del proceso penal, por lo que en dicha fase los das a computarse son los das hbiles,
excluyendo los sbados, domingos, feriados y los das sin despacho, de conformidad con lo
previsto en el citado artculo 172.
Cabe destacar que, esta forma de computar los das en la fase de juicio, prevista en el
artculo 172 eiusdem, se aplica al lapso de los diez (10) das previsto en el artculo 335 de
la norma penal adjetiva, relativos a la suspensin de la audiencia de juicio...
...esta Sala Constitucional... determina con carcter vinculante, que la aplicacin de lo
previsto en el artculo 172 eiusdem corresponde no slo al supuesto de las suspensiones a
que alude el citado artculo 335, sino a cualquier lapso de la fase de juicio; y as se decide.
En atencin a lo anterior, se ordena la publicacin del presente fallo en la Gaceta Oficial de
la Repblica Bolivariana de Venezuela...,

y 698 del 18-4-07...

...ante la prohibicin absoluta de actuacin del Tribunal fuera de das y horas de
despachos, conforme lo dispone el Cdigo de Procedimiento Civil, debe entenderse, que
por regla general los trminos y lapsos a los cuales se refiere dicho artculo, tienen que
computarse efectivamente por das consecutivos, en los cuales el Tribunal acuerde dar
despacho, no siendo computables a esos fines aquellos en los cuales el Juez decida no
despachar, ni los sbados, ni los domingos, ni el Jueves y Viernes Santos, ni los das
declarados de fiesta o no laborables por ley, criterio que debe ser aplicado en concatenacin
con lo dispuesto en los artculos 199 y 200 del Cdigo de Procedimiento Civil (...)
(...)
Con base en el precedente pronunciamiento, concluye la Sala que los conceptos de das
continuos y das consecutivos que contiene el artculo 335 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal...
(...)
...son excluyentes, conforme al artculo 197 del Cdigo de Procedimiento Civil, de los
das no laborables y que, por consiguiente, la referida norma del procedimiento penal
vigente no constituye excepcin alguna a la que desarrolla el artculo 172 de la
prenombrada ley procesal penal, en relacin con el cmputo de los lapsos procesales
durante las fases intermedia y de Juicio Oral. As se declara...,

Criterio asumido tambin en la Sentencia 480 del 6-8-07 de la Sala de Casacin Penal del
citado Tribunal.

LIBRE VALORACIN DE LA PRUEBA:

En tal sentido, inverso a lo establecido en el derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal,
el Cdigo Orgnico Procesal Penal, establece la libre valoracin de las pruebas, sin que
exista una norma que en forma expresa prohba la declaracin y posterior valoracin del
testimonio rendido por familiares consanguneos de la vctima, como ocurri en el presente
caso, por tanto la incorporacin y posterior valoracin de las testimoniales rendidas por
stos, en la presente causa, por parte del tribunal de juicio y as como de los argumentos de
hecho y derecho expresados por la Corte de Apelaciones para la resolucin de esta
denuncia, fue realizada conforme a derecho, circunstancia sta verificada por esta Sala.
(TSJ-SCP N 115 de fecha 31 de Marzo de 2009, Expediente N C08-496)

LIMITES DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR: EL FONDO, POR CARECER DE
CONTRADICCIN E INMEDIACIN

TSJ-SCP RC03-0337 08 DE Marzo de 2005
PONENTE: HCTOR CORONADO FLORES

De lo anterior se observa que el Juez N 8 de Control, finalizada la audiencia preliminar,
con base a los medios de prueba ofrecidos por el Ministerio Pblico, aleg como
fundamento del cambio de calificacin jurdica de homicidio calificado, en grado de
frustracin a lesiones leves, adems de la poca gravedad de las lesiones, el hecho de que
los disparos no comprometieron rganos vitales, decretando consecuencialmente el
sobreseimiento de la causa, conforme a lo dispuesto en el ordinal 3, del artculo 318 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, por considerar prescrita la accin penal. Esto es, el
referido tribunal de control, entr a resolver el fondo de la causa, analizando las pruebas
que fueron tradas a los autos en la fase investigacin, lo cual, no est permitido en la fase
preliminar del proceso, sino en la fase del juicio oral, por ser materia de fondo.

Al respecto, esta Sala ha sostenido lo siguiente:
... en la fase intermedia ... no se pueden plantear cuestiones que sean propias del juicio
oral y pblico, debiendo entenderse entonces, que esta fase carece de contradiccin y de
inmediacin; de contradiccin, porque las partes slo podrn solicitar los actos previstos en
el artculo 328 ibdem; y de inmediacin, porque las pruebas tradas a los autos no se
forman en presencia del juez, ya que no existe un verdadero debate acerca de las mismas ...
Por tanto, siendo que en esta fase la intermedia- se prohbe debatir cuestiones propias del
juicio oral, aunado al hecho de que las pruebas no estn sujetas a la contradiccin y control
pleno por las partes, y las mismas no pueden ser utilizadas para fijar o desvirtuar los
hechos del fondo del juicio, necesariamente deber el Juez de Control tener en cuenta, las
distintas causales de sobreseimiento contenidas en el artculo 318 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, y tomar tal decisin, cuando resulte evidente el supuesto que el
sentenciador haya elegido (Sent. N 203, de fecha 27/05/2003).

MXIMAS DE EXPERIENCIA

Constituyen juicios de valor hipotticos de contenido general, procedentes de la experiencia
comn obtenida por el hombre medio, que suelen repetirse en los dems casos de la misma
especie, y por ende, se erigen como una regla del correcto entendimiento humano. Son
aquellos juicios de carcter general, formados sobre la observacin de la vida de cada da,
que le permiten apreciar el significado, la atendibilidad, la eficacia de una prueba.

MEDIDAS DE COERCIN

En este mismo sentido, Cafferata (2.000), concibe las medidas de coercin personal como:
toda restriccin al ejercicio de los derechos personales o patrimoniales del imputado o
de terceras personas, impuestas durante el curso de un proceso penal y tendiente a
garantizar el logro de sus fines: el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley
sustantiva en el caso concreto. (p. 159)

MOTIVACION

Al respecto cabe destacar la sintona del planteamiento anterior con la concepcin de la
motivacin en la doctrina jurdica especializada (A. Nieto, El Arbitrio Judicial P. 139,
Editorial Ariel, 2000) la cual ha precisado que: la sentencia ha de ser el resultado de un
proceso lgico-Jurdico de naturaleza rigurosamente intelectual que va de la ley al caso o
de los hechos a la ley a travs de la subsuncin y lo que pretende la exigencia de
motivacin es demostrar a las partes (y no slo a ellas) que efectivamente se ha seguido el
proceso. Se trata, por tanto, de una cautela adjetiva que se aade a la sustancial, que es la
vinculacin del juez a la ley: en la motivacin describe el juez el camino legal que ha
seguido desde la norma al fallo.

MOTIVACION

Tal afirmacin consigue sustento en el criterio reiterado de la Sala de Casacin Penal que
dej establecido que: El objeto principal de este requisito de motivacin, es el control
frente a la arbitrariedad de los jueces, por cuanto el dispositivo de sus sentencias debe ser el
producto del razonamiento lgico de todo lo probado y alegado en autos, ya que slo a
travs de este razonamiento podrn establecer los verdaderos elementos que le sirvieron de
fundamento para decidir, as como el derecho aplicable al caso en concreto, verificndose
de esta manera la legalidad de lo decidido. Por otra parte, la motivacin de la sentencia,
garantiza el derecho a la defensa de las partes, ya que stas al conocer el motivo de la
decisin tendrn los elementos necesarios para conocer, y eventualmente atacar, las razones
que utilizaron los rganos encargados de administrar justicia para desestimar sus
pretensiones. (Sentencia N 460 del 19 de julio de 2005, Ponencia del Magistrado
Doctor Hctor Manuel Coronado Flores).

MOTIVACION NECESARIA PARA EL CONTROL DIFUSO

Ahora bien, esta Sala hace notar, en primer lugar, que el Tribunal Quinto de Ejecucin del
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas desaplic el contenido del
artculo 508 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, sin realizar un anlisis exhaustivo sobre
la supuesta antinomia existente entre esa norma y el artculo 272 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, incumpliendo, por lo tanto, con el deber de plasmar
en su decisin, en forma motivada, mediante un anlisis explicativo, basado en argumentos,
por qu considera que una norma legal, que goza de presuncin de legitimidad, es contraria
a los principios o reglas establecidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela (vid. Sentencia N 78, del 25 de enero de 2006, caso: Alexis Enrique Huizee
Rodrguez). (TSJ-SC, Sentencia N 1171 de fecha 12-06-2006)


NATURALEZA DEL RECURSO DE NULIDAD

Adems, esta Sala asent en la sentencia N 349, del 26 de febrero de 2002 (caso: Miguel
ngel Prez Hernndez y otros), que la solicitud de nulidad es un medio que, adems de
preexistente, es indiscutiblemente idneo para la actuacin procesal, en favor de los
intereses jurdicos cuya proteccin se pretende en esta causa; ms eficaz, incluso, en
trminos temporales y de menor complejidad procesal que el mismo amparo, habida cuenta
de que la nulidad es decidida conforme a las sencillas reglas de los artculos 212 y 194 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal.
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/412-15409-2009-08-1202.html

NECESIDAD DE LA AUDIENCIA EN EL SOBRESEIMIENTO

TSJ-SCP N 628, de fecha 8-11-07, Expediente 2007 -C07-0364 Ponente Miriam Morandy
Mijares

El artculo 323 del Cdigo Orgnico Procesal, establece que una vez presentada la solicitud
de sobreseimiento por el Ministerio Pblico, el juez de Control, deber convocar a las
partes y a la vctima a una audiencia oral, a los fines de debatir los fundamentos de la
misma, con el objeto de que en dicha audiencia, la vctima ejerza el derecho a ser oda por
el tribunal antes de decidir sobre el sobreseimiento, derecho consagrado para el caso de la
vctima en el numeral 7 del artculo 120 eiusdem.
Ahora bien, existe una excepcin, que ocurre cuando el juez de control estima innecesaria
la celebracin de la audiencia, caso en el cual deber fundamentar en el fallo las razones
que le asisten para no realizarla. La omisin de tal obligacin, sin motivar adems,
constituye una violacin del derecho al debido proceso consagrado en el artculo 49 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y aparte un obstculo
especialmente para la vctima, quien no podra expresar sus argumentos respecto a la
solicitud de sobreseimiento.
En este sentido, la Sala Constitucional en la sentencia N 1195 del 21 de junio de 2004,
expres:

En efecto, establece el artculo 323 del Cdigo Orgnico Procesal Penal que, luego de
la presentacin de la solicitud fiscal de sobreseimiento, el Juez deber, en principio,
convocar a las partes y a la vctima a una audiencia oral dentro de la cual sern debatidos
los fundamentos de la peticin. Es una regla general que constituye una inequvoca
manifestacin, por parte del legislador, de aseguramiento, en favor de todos los
legtimamente interesados en el proceso, de la efectiva vigencia del derecho a la defensa
que proclama el artculo 49.1 de la Constitucin. Ahora bien, el mismo legislador incluy la
disposicin de que el Juez decida prescindir de dicho debate, cuando estime que el mismo
no sea necesario para la prueba del motivo del sobreseimiento. Ahora bien, porque se trata,
como se acaba de expresar, de una opcin excepcional en el trmite del sobreseimiento, la
cual, de una u otra manera, afecta el ejercicio del derecho constitucional a la defensa, en
beneficio de la celeridad y simplicidad procesal que tambin proclama la Constitucin a
travs de sus artculos 26 in fine y 257, la decisin de prescindir del debate y, por tanto, de
no dar oportunidad a las partes para la exposicin de lo que estimen pertinente en relacin
con el referido acto conclusivo, debe ser razonada o motivada, so pena de nulidad, de
acuerdo con el artculo 173 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
(...)
Tal omisin constituye una infraccin grave al debido proceso, en su concepto genrico, y a
su concrecin del derecho a la defensa, cuya tutela interesa al orden pblico y debe ser, por
tanto, provista aun de oficio, dado los efectos negativos que el seguimiento de dicha
conducta, por parte de otros rganos jurisdiccionales, producira al inters social, tal como
estableci esta Sala, en su fallo n 1689, de 19 de julio de 2002, el cual, si bien referido al
amparo, es, sin duda, de plena pertinencia para el proceso judicial en general. Se concluye,
entonces, que la inmotivada decisin, por parte de la Jueza Sexta del Tribunal de Control
del Circuito Judicial Penal del Estado Carabobo, de prescindir de la audiencia oral para que
las partes debatieran sobre los fundamentos de la antes referida solicitud fiscal de
sobreseimiento constituye no slo una infraccin al artculo 179 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, sino que la observada omisin condujo a una seria lesin del derecho
fundamental a la defensa, en perjuicio de las partes involucradas en el proceso penal
correspondiente, razn por la cual, por razones de orden pblico constitucional, debe esta
Sala decretar, con base en el artculo 191 eiusdem, la nulidad absoluta del auto que, el 26 de
junio de 2002, dict la Jueza Sexta del Tribunal de Control del Circuito Judicial Penal del
Estado Carabobo, mediante el cual decret el sobreseimiento de la antes referida causa
penal, y la reposicin de la misma al estado de que el Tribunal de Control del presealado
Circuito Judicial Penal, provea en relacin con el contenido del primer prrafo del artculo
323 del Cdigo Orgnico Procesal Penal .

El criterio de la Sala Penal en relacin con lo anterior es el siguiente:

Si bien el artculo 323 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, establece una excepcin a
la convocatoria de la referida audiencia oral, tambin es cierto que en la decisin que
acuerde el sobreseimiento se deber motivar las razones por las cuales el juez de control
estim como no necesaria la convocatoria de la audiencia oral, para comprobar el motivo
del sobreseimiento solicitado por el representante del Ministerio Pblico.
Ante el vicio en el cual incurri el Juzgado Primero de Control, considera la Sala
procedente reponer la causa al estado de que se convoque a las partes y a las vctimas para
la audiencia oral a la cual hace referencia el artculo 323 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, oportunidad en la cual podrn debatir los fundamentos de la solicitud de
sobreseimiento presentada por el representante del Ministerio Pblico. As se declara.
(Sentencia N 249 del 26 de mayo de 2006).

En este caso, el juzgado de control acord el sobreseimiento de la causa, sin convocar a las
partes, ni a la vctima, a la audiencia oral referida por el legislador en el artculo 323 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal y tampoco expres las razones por las cuales no celebr la
referida audiencia.

NECESIDAD DE MOTIVAR

Tanto la doctrina como la jurisprudencia establecen la necesidad de que toda decisin
asumida por los rganos jurisdiccionales deba ser motivada, puesto que con ello se
conculca la posibilidad de que el ciudadano afectado por la decisin pueda no slo conocer
el alcance la resolucin, sino tambin pueda ejercer adecuadamente los recursos para que la
instancia superior pueda efectivamente ejercer el control sobre lo decidido. Tal como lo
expone el ilustre Claus Roxin, cuando seala: una de las funciones de la motivacin de las
sentencias es hacer posible que la instancia superior examine la sentencia. (Roxin; 2000;
425)
Al motivar adecuadamente el juzgador establece el principal parmetro tanto de la
legitimacin interna o jurdica como de la externa o democrtica de la funcin judicial.
(Ferrajoli; 1997; 623)
El contenido de la motivacin permite fundadamente la impugnacin de la decisin; una
decisin inmotivada no permitir impugnar el fondo, sino alegar el aspecto formal de la
existencia del vicio de la inmotivacin.
Este valor endgeno garantiza la posibilidad de controlar la decisin, puesto que el
contenido de la motivacin permite al Tribunal revisor de la sentencia examinar si se
encuentra fundada en la verdad jurdica de los hechos y en la aplicacin justa del derecho.
En tal sentido la jurisprudencia reiterada del Tribunal Supremo de Justicia, en sala
Constitucional ha sido clara en determinar que para tales casos, en los cuales exista
inmotivacin acerca de lo resuelto, la consecuencia jurdica inmediata es la nulidad de lo
decidido.
Tales consideraciones permiten estimar a esta Sala que la decisin recurrida vulnera la
tutela judicial y efectiva, conforme al artculo 26 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, dada la falta de motivacin al resolver sobre lo peticionado, lo
cual establece la pertinencia de lo dispuesto por el Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, mediante sentencia N 708 del 10 de mayo de 2000, que expresa:
el artculo 26 de la Constitucin vigente, consagra de manera expresa el derecho a la
tutela judicial efectiva, conocido tambin como la garanta jurisdiccional, el cual encuentra
su razn de ser en que la justicia es, y debe ser, tal como lo consagran los artculos 2 y 3
eiusdem, uno de los valores fundamentales presentes en todos los aspectos de la vida social,
por lo cual debe impregnar todo el ordenamiento jurdico y constituir uno de los objetivos
de la actividad del Estado, en garanta de la paz social. Es as como el Estado asume la
administracin de justicia, esto es, la solucin de los conflictos que puedan surgir entre los
administrados o con la Administracin misma, para lo que se compromete a organizarse de
tal manera que los mnimos imperativos de la justicia sean garantizados y que el acceso a
los rganos de administracin de justicia establecidos por el Estado, en cumplimiento de su
objeto, sea expedito para los administrados.
El derecho a la tutela judicial efectiva, de amplsimo contenido, comprende el derecho a ser
odo por los rganos de administracin de justicia establecidos por el Estado, es decir, no
slo el derecho de acceso sino tambin el derecho a que, cumplidos los requisitos
establecidos en las leyes adjetivas, los rganos judiciales conozcan el fondo de las
pretensiones de los particulares y, mediante una decisin dictada en derecho, determina el
contenido y la extensin del derecho deducido, de all que la vigente Constitucin seale
que no se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales y que el
proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia (artculo
257).


Por otro lado la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, mediante
Sentencia N 164 del 27 de abril de 2006, ha expresado:

Conforme lo antes expuesto, las Cortes de Apelaciones incurrirn en inmotivacin de
sus sentencias, fundamentalmente por dos (2) razones: la primera, cuando omitan
cualquiera de las circunstancias denunciadas por el apelante; y la segunda, cuando no
expresen de forma clara y precisa los fundamentos de hecho y de derecho por los cuales se
adopta el fallo, tales violaciones constituyen infracciones a los artculos 26 y 49 (numeral
1) de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 173, 364 (numeral 4),
441 del Cdigo Orgnico Procesal Penal().
En este sentido, la tutela judicial efectiva no slo comprende el acceso a los rganos
jurisdiccionales, sino que demanda la solucin oportuna y razonada de las decisiones
judiciales, de all se desprende la obligacin fundamental del juez de mantener el proceso y
las decisiones dentro del marco de los valores del derecho a la defensa, al debido proceso ,
a la bsqueda de la verdad y a la preservacin de los principios y garantas consagrados en
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (Subrayado y negrillas de la
Sala Accidental)

Asimismo, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, mediante Sentencia
N 93 del 20 de marzo de 2007, ha expresado:

La argumentacin de los fundamentos de hecho y de derecho, como uno de los
requisitos indispensables de las sentencias () esta referido a la obligacin de los jueces,
tanto de instancia como de alzada, de elaborar en sus fallos el razonamiento jurdico hilado
y congruente que resulte de la evaluacin del suceso o de lo alegado en el recurso de
apelacin, segn el caso .

En consecuencia, en virtud de tales consideraciones, sta Sala Accidental encuentra
parcialmente con lugar el petitorio hecho por la defensa, y en consecuencia anula, por haber
incurrido en el vicio de inmotivacin que vulnera la tutela judicial y efectiva de los
derechos del ciudadano CARLOS ERNESTO ESCAFF FLORES de conformidad con lo
establecido en los artculos 26 y 49 numeral 1, de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela y 173 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, anula la decisin
dictada por el Tribunal de Primera Instancia en Funciones de Ejecucin N 2 de este
Circuito Judicial Penal del Estado Tchira, de fecha 5 de Mayo de 2008, mediante la cual
NEG EL DESTINO A RGIMEN ABIERTO al ciudadano antes mencionado, Y ASI SE
DECIDE.-

NECESIDAD DE MOTIVAR LAS MEDIDAS DE PRIVACION

En este mismo sentido, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, mediante
sentencia nmero 1998 de fecha 22 de noviembre de 2006, estableci los extremos que
deber observar el juzgador al momento de dictar una medida de coercin personal, en los
trminos siguientes:
Siguiendo el criterio jurisprudencial antes citado, esta Sala estima que los tribunales de la
Repblica, al momento de adoptar o mantener sobre un ciudadano, venezolano o
extranjero, la medida de privacin judicial preventiva de libertad, deben llevar a cabo la
articulacin de un minucioso anlisis de las circunstancias fcticas del caso que se someta a
su consideracin, y tomar as en cuenta, adems del principio de legalidad (nulla custodia
sine lege), la existencia de indicios racionales de criminalidad en el caso concreto, y
adoptar o mantener- la antedicha provisin cautelar como una medida excepcional,
subsidiaria, provisional, necesaria y proporcional a la consecucin de los fines supra
indicados.


NECESIDAD QUE LA LESIN DE LA SITUACIN JURDICA SUBJETIVA DEL
ACCIONANTE EN AMPARO SE PRODUZCA COMO CONSECUENCIA DIRECTA
DEL ACTO DEL AGRAVIANTE

Por ello, es necesario que la lesin de la situacin jurdica subjetiva del accionante se
produzca como consecuencia directa del acto, hecho u omisin que se atribuyen al presunto
agraviante, sin que sea posible imputarles resultados distintos a los que razonablemente
stos puedan ser capaces de producir.

En tal sentido, esta Sala Constitucional, en sentencia N 326/2001 del 9 de marzo, caso:
Frigorfico Ordz, S.A., estableci que:

() Esta modalidad de amparo -en casos de amenaza-, consagrada en el artculo 2 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, requiere para su
procedencia dos requisitos fundamentales, cuales son, la existencia de una amenaza por
parte del presunto agraviante y que tal amenaza sea inminente, definida esta ltima por la
Real Academia Espaola como aquello que est por suceder prontamente, lo cual implica
un fundado temor de que se cause un mal pronto a ocurrir, esto es, que el acto, hecho u
omisin que va a generar tal amenaza inminente debe ya existir o al menos, estar pronto a
materializarse.
En otros trminos lo seala el numeral 2 del artculo 6 de la misma ley, al indicar que la
amenaza que hace procedente la accin de amparo es aquella que sea inmediata, posible y
realizable por el imputado, estableciendo al efecto que tales requisitos deben ser
concurrentes, por lo cual es indispensable -adems de la inmediacin de la amenaza- que la
eventual violacin de los derechos alegados -que podra materializarse de no ser protegidos
mediante el mandamiento que se solicita- deba ser consecuencia directa e inmediata del
acto, hecho u omisin que constituyan el objeto de la accin; de lo cual deviene, por
interpretacin a contrario, la improcedencia de la accin, cuando se le imputen al supuesto
agraviante resultados distintos a los que eventualmente pudiere ocasionar la materializacin
de la amenaza que vulnerara los derechos denunciados, o cuando la misma no sea
inmediata o ejecutable por el presunto agraviante ().


As, respecto a los presuntos agraviados antes mencionados, esta Sala reitera el criterio
contenido en sentencia N 448 del 9 de marzo de 2006 (caso: Samir Daniel Lisson
Ortega), al afirmar que: (...) [L]a amenaza que hace procedente la accin de amparo es
aquella que sea inmediata, posible y realizable por el imputado, estableciendo al efecto que
tales requisitos deben ser concurrentes, por lo cual es indispensable -adems de la
inmediacin de la amenaza- que la eventual violacin de los derechos alegados -que podra
materializarse de no ser protegidos mediante el mandamiento que se solicita- deba ser
consecuencia directa e inmediata del acto, hecho u omisin que constituyan el objeto de la
accin; de lo cual deviene, por interpretacin a (sic) contrario, la improcedencia de la
accin, cuando se le imputen al supuesto agraviante resultados distintos a los que
eventualmente pudiere ocasionar la materializacin de la amenaza que vulnerara los
derechos denunciados, o cuando la misma no sea inmediata o ejecutable por el presunto
agraviante () (Cfr. Sentencia de esta Sala N 1.002/04, caso: Federacin Mdica
Venezolana), lo cual se verifica en el presente caso, al no ser una competencia de los
mencionados presuntos agraviantes, sino una atribucin de la Comisin Nacional de
Telecomunicaciones (CONATEL).
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/367-2409-2009-08-1402.html


NULIDAD DE OFICIO Y DELITOS DE LESA HUMANIDAD


VOTO SALVADO
En el presente caso, la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Gurico,
al conocer de la causa penal que motiv el amparo, constat que existan vicios que
ameritaban el decreto de nulidad absoluta de la revisin de la medida de privacin judicial
preventiva de libertad decretada a los quejosos, toda vez que el Tribunal Segundo de
Control del mismo Circuito Judicial Penal incumpli, al revisar la medida, con lo sealado
en el artculo 29 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, as como la
doctrina asentada por esta Sala en la sentencia N 626/04, que se encontraba vigente, donde
se dispuso que en los asuntos en los cuales exista la comisin de delitos que violen
gravemente a los derechos humanos, por parte de funcionarios del Estado, quedan
excluidos la concesin de beneficios que puedan conllevar a la impunidad.
Esta decisin fue ratificada, recientemente, en la decisin N 315/07, de la siguiente
manera:
Aadi adems que los delitos por los cuales fue condenado el prenombrado ciudadano
encubrimiento y simulacin de hecho punible- tienen conexidad con delitos que implican
violacin a los derechos humanos, como lo es el delito de homicidio calificado, y aludi al
artculo 29 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y a la doctrina de
esta Sala a ese respecto, para manifestar que no procede ningn tipo de medida en los
procesos por delitos que tengan tal implicacin y por aquellos que le sean conexos.

Al respecto, esta Sala estima oportuno acotar que mediante sentencia N 626 del 13 de abril
de 2004, recada en el caso: Marco Javier Hurtado y otros, respecto de los delitos que
inciden en la esfera jurdica de los derechos humanos, resolvi lo que sigue:

[] los derechos humanos son la concrecin del respeto a la condicin humana, que
exigen del Estado unas condiciones indispensables para elevar a su mxima expresin la
dignidad humana; esto explica por qu todos los sistemas de proteccin de dichos derechos
erigen como responsable de las posibles violaciones a los gobiernos. De all se deriva que
sean las personas provistas de autoridad las que, en principio, pueden incurrir en violacin
de los Derechos Humanos, pues es la investidura de funcionario, su potestad, el hilo
conector entre la accin del agente y la responsabilidad del Estado; sin embargo, tal
afirmacin est sometida a excepciones producto de actos atentatorios de la dignidad
humana cometidos por personas desprovistas de autoridad pero que s, de algn modo,
cuentan con un respaldo o con la simple tolerancia del Estado. En estos casos, bajo
parmetros similares, opera frente a aquellas personas que no son funcionarios pero que
actan bajo el incentivo, aquiescencia, tolerancia o aceptacin del gobierno, las reglas que
el ordenamiento jurdico nacional ha estipulado para tutelar a los derechos humanos e
incluso las reglas del sistema internacional de proteccin de los derechos humanos, pues, en
ambos la esencia es la misma: por accin u omisin existe un desvo de la potestad pblica,
una tergiversacin del cometido estatal que, se supone, est al servicio del ser humano.

Lo expuesto es imprescindible tenerlo claro, pues en el constitucionalismo social existe la
tendencia de hacer una inscripcin expansiva de los derechos humanos en las
Constituciones, que ha aparejado una creciente y, por ende, cada vez ms real
yuxtaposicin entre los derechos fundamentales (derechos humanos positivizados) y los
derechos humanos; nuestra Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela es una
muestra de ello. El Ttulo III del Texto Fundamental, que recoge la Carta de Derechos, se
intitula De los Derechos Humanos y Garantas, y de los Deberes, mientras que el precepto
contenido en el artculo 22 -ubicado en ese ttulo- extiende los derechos humanos ms all
de los contenidos en nuestra Constitucin y en los instrumentos internacionales cuando
indica que [l]a enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y
en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como
negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos;
empero, el ejemplo mximo de lo referido lo constituye lo dispuesto en el artculo 23,
eiusdem, cuando indica que [l]os tratados, pactos y convenciones relativos a derechos
humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen
en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms
favorables a las establecidas en esta Constitucin y en las leyes de la Repblica, y son de
aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico.

Los preceptos citados ilustran que la lnea divisoria entre derechos humanos y derechos
constitucionales, antigua expresin de las tensiones y distensiones entre los distintos
fundamentos filosficos de los derechos humanos, est siendo cosa del pasado. Entre
nosotros unos y otros parten del mismo fundamento al punto que se confunden, slo que la
trasgresin de los derechos humanos por personas desprovistas de autoridad (aunque en
estos casos s es ms apropiado hablar de la trasgresin de derechos fundamentales o
constitucionales), supondra un ilcito civil, penal o administrativo, etctera, salvo que se
trata de conductas auspiciadas, avaladas o toleradas por el Gobierno. De manera que,
aunque el Ttulo III de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela califica a
todos los derechos constitucionales como derechos humanos, no toda trasgresin a esos
derechos, a los efectos de determinar la aplicabilidad del artculo 29 eiusdem, puede ser
considerada como una trasgresin a los derechos humanos; slo lo sern la trasgresin a
esos mismos derechos cometidos por autoridades del Estado venezolano y con fundamento
en su autoridad, o por personas que, aun sin ser necesariamente autoridades, actan con el
consentimiento o la aquiescencia del Estado, lo que excluye cualquier delito cometido por
un funcionario sin hacer uso de su potestad de imperio, es decir, como un particular.

Otra de las normas contenidas en el precepto constitucional se refiere a la
imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, de las violaciones graves de los
derechos humanos y de los crmenes de guerra. La siguiente norma est referida al
establecimiento del juez natural: las violaciones de derechos humanos y los delitos de lesa
humanidad sern investigados y juzgados por los tribunales ordinarios, esto para evitar el
riesgo de la impunidad en la jurisdiccin militar, de lo cual la experiencia latinoamericana
ha tristemente dado cuenta. Finalmente, la ltima de las normas, que es la que aqu nos
ocupa, se refiere a la imposibilidad de otorgar cualquier beneficio procesal al incurso en
alguno de los delitos mencionados en la norma anterior; segn el artculo [d]ichos delitos
quedan excluidos de los beneficios que pueden conllevar su impunidad, incluidos el indulto
y la amnista. La estructura del artculo permite concluir que cuando la norma menciona
Dichos delitos est refirindose en un primer trmino a las violaciones de derechos
humanos y los delitos de lesa humanidad, y en un segundo trmino a las violaciones
graves de los derechos humanos y a los crmenes de guerra, como ya lo indic la Sala en
el fallo n 1712/2001 de 12 de septiembre.

La negativa para el otorgamiento de los beneficios procesales en los delitos contra los
derechos humanos se deriva, por una parte, de que el Estado venezolano firm el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional, cuya normativa impide cualquier beneficio
procesal a los juzgados por genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra o el delito de
agresin, tratado internacional que forma parte de nuestro ordenamiento jurdico vigente tal
como se desprende de la Gaceta Oficial N 5.507, Extraordinario, del 13 de diciembre de
2000; instrumento legal internacional que bajo circunstancias especficas, visto los artculos
22 y 23 de la Carta Magna, puede ser de aplicacin preferente. Por la otra, por el deber
constitucional del Estado venezolano de investigar y sancionar a sus autoridades acusadas
de violar, en uso de su potestad, los derechos constitucionales de sus conciudadanos, o los
derechos recogidos en un instrumento internacional o cualquier otro que, siendo inherentes
a la persona, no figuren expresamente en ellos; imposibilidad que se extiende a cualquier
fase de la etapa procesal penal (imputacin, acusacin o cumplimiento de condena). En
definitiva, es la censura de la conciencia jurdica a la impunidad lo que impide cualquier
despliegue de los efectos jurdicos establecidos en el artculo 244 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal.

Entendida en su conjunto la normativa constitucional (artculo 22, artculo 29 y Ttulo III)
opera de pleno derecho, por lo que no necesita de ninguna oportunidad procesal especfica
para ser declarada, de manera que al no trascender del mismo juicio de valor que realiza el
Juez para sancionar el delito en s mismo, a partir de 1999 -ocasin en que entr en
vigencia la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela-, cualquier funcionario
imputado, acusado o condenado por violar en ejercicio de sus funciones los derechos
constitucionales (que es lo mismo que decir los derechos humanos) de los ciudadanos no
puede beneficiarse de lo dispuesto en el artculo 244 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, o
de cualquier beneficio procesal que propenda a la impunidad, porque ello sera desconocer
lo dispuesto en el artculo 29 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
As se decide.

Corolario de todo lo expuesto, la Sala, circunscribindose al caso sub exmine, observa que
la decisin dictada por la Sala Quinta de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal
del rea Metropolitana de Caracas impugnada en amparo-, no incurri en la vulneracin
de los derechos constitucionales alegados como conculcados por la parte actora, pues dicho
Tribunal colegiado, en uso de su potestad de juzgar y de conformidad con las disposiciones
constitucionales y legales vigentes as como con la jurisprudencia de esta Sala, relativa a
los delitos que afectan los derechos humanos; resolvi negar la medida cautelar sustitutiva
solicitada por la defensa del ciudadano Richard Varela Toro -aqu accionante- con ocasin
a la sentencia condenatoria recada en su contra; en consecuencia, la accin de amparo
constitucional propuesta debe declararse improcedente in limine y, as se decide. (Ver
TSJ-SC, Sentencia N 894 del 30 de Mayo de 2008, Expediente N 07-1114)

NULIDAD DE OFICIO Y VICIO DE ULTRAPETITA

Advierte la Sala, que de conformidad con los principios generales del derecho, salvo
aquellas decisiones que son objeto de consulta legal, las sentencias emanadas de los
distintos tribunales adquieren el carcter de firme al no haber sido impugnadas por ninguna
de las partes perjudicadas en el proceso o por el representante del Ministerio Pblico y de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 441 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, la
alzada a la cual se le atribuya el conocimiento del proceso, lo resolver exclusivamente en
cuanto a los puntos de la decisin que ha sido impugnada.
As las cosas, a criterio de esta Sala, la Corte de Apelaciones se extralimit en el ejercicio
de sus funciones, ya que luego de haber cumplido su funcin en una causa, como alzada
dentro de una incidencia procesal, entr a conocer una decisin sin ser competente para
ello, ya que la misma haba adquirido la firmeza que le daba el no haber sido objeto de
impugnacin alguna.
La Sala indica que la competencia para decretar de oficio la nulidad de una decisin, de
acuerdo al criterio de esta Sala, nace para la alzada slo excepcionalmente cuando el fallo
se encuentra inmerso en los supuestos de nulidad de oficio que estn preestablecidos en el
Cdigo Orgnico Procesal Penal, cuyas normas, en esta materia, son, obviamente, de
interpretacin restrictiva, tal como se seal en sentencia N 2541 del 15 de octubre de
2002 (caso: Eduardo Semtei Alvarado), a saber las siguientes:
2.2.2.1. Cuando se trate de alguno de los vicios de nulidad absoluta descritos, de manera
taxativa, en el artculo 208 (ahora, modificado, 191) del Cdigo Orgnico Procesal Penal;
2.2.2.2. Cuando se trate de un vicio de inconstitucionalidad que obligue al juez a hacer
valer la preeminencia de la Constitucin, a activar el control difuso que dispuso el artculo
19 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, disposicin esta que desarrolla el principio
fundamental que contiene el artculo 7, en concordancia con el 334, de la Constitucin;
2.2.2.3. Cuando la nulidad comporte una modificacin o revocacin de la decisin, a favor
del imputado o acusado, segn lo establece el segundo prrafo del artculo 434 (ahora, 442)
del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
As las cosas, el sistema procesal penal vigente en Venezuela, por su naturaleza acusatoria,
no se encuentra preceptuada, sino excepcionalmente, la nulidad de oficio, pues, conforme
se establece en el precitado artculo 441 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al tribunal
que resuelva el recurso se le atribuir el conocimiento del proceso, exclusivamente, en
cuanto a los puntos de la decisin que hubieren sido impugnados. Esta es una disposicin
que obliga a todas las instancias jurisdiccionales que conozcan de los recursos descritos en
el Libro Cuarto del Cdigo, incluso el extraordinario de casacin, por cuanto la misma est
contenida dentro de las disposiciones generales aplicables a dichos recursos. (Ver TSJ-SC,
Sentencia N 894 del 30 de Mayo de 2008, Expediente N 07-1114)
NULIDAD DE OFICIO Y VICIO DE ULTRAPETITA

En tal sentido, se colige, en primer lugar, que las Cortes de Apelaciones en lo Penal pueden
decretar de oficio nulidades absolutas, cuando consideren, con base en su potestad de
juzgamiento y de acuerdo al contenido de las causas que son sometidas a su conocimiento,
que existen vicios que alteran el orden pblico, contenidos en los artculos 191 y siguientes
del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As lo asent esta Sala en sentencia N 1581/06, en
los siguientes trminos:
esta Sala ha sealado, en reiteradas oportunidades, que las Cortes de Apelaciones pueden
decretar de oficio la nulidad absoluta de un acto procesal cuando exista algn vicio que lo
permita, los cuales son taxativos segn lo establecido en las sentencias Nos. 2541/02 y
3242/02 (casos: Eduardo Semtei Alvarado y Gustavo Adolfo Gmez Lpez),
respectivamente. Pero la nulidad absoluta no debe ser decretada solamente cuando se
evidencie la violacin de un derecho constitucional del imputado, sino tambin cuando
exista inobservancia o violacin de derechos y garantas fundamentales previstas en el
Cdigo Orgnico Procesal Penal, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos suscritos por la Repblica, en
donde se incluye, evidentemente, los derechos constitucionales de las vctimas. (Ver TSJ-
SC, Sentencia N 894 del 30 de Mayo de 2008, Expediente N 07-1114)

OBJETO DEL AMPARO

El amparo constitucional tiene como objeto la proteccin frente a las actuaciones que
puedan producir lesiones, en forma directa, sobre la esfera de garantas y derechos
constitucionales de los particulares. Esta accin est destinada a restablecer a travs de un
procedimiento breve los derechos lesionados o amenazados de violacin, siendo un
instrumento para garantizar el pacfico disfrute de los mismos, operando slo cuando se dan
las condiciones previamente expuestas y aceptadas como necesarias de la institucin de
amparo, de conformidad con la ley que rige la materia y la jurisprudencia de esta Sala.
(Vid. Sentencia de esta Sala N 1.841 del 3 de octubre de 2001, caso: Rafael ngel Meyer
Sanabria; ratificada en los fallos Nros. 2.033 del 19 de agosto de 2002, caso: Yelitza Ins
Ordz Valderrama; y 280 del 28 de febrero de 2008, caso: Laritza Marcano Gmez).
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/366-2409-2009-09-0146.html

OFRECIMIENTO DE PRUEBAS EN LA APELACIN: CUANDO PROCEDE?

TSJ-SCP \RC04-0441 09 DE Marzo de 2005
PONENTE: HCTOR CORONADO FLORES

Considera la Sala que la Corte de Apelaciones expres las razones por las cuales no tom
en consideracin la declaracin de las vctimas a los efectos de declarar sin lugar el vicio de
inmotivacin denunciado por la defensa en el recurso de apelacin. En tal sentido, es de
observar que se puede verificar la promocin de pruebas en la fase de apelacin cuando el
motivo o fundamento de dicho recurso sea la violacin de un precepto legal que constituya
un defecto de procedimiento, materializado en el juicio oral. Igualmente, se puede colegir
del artculo 453 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que slo es posible el ofrecimiento de
pruebas, bien sea el medio de reproduccin o, en su defecto, la prueba testimonial, para
respaldar el alegato de defecto de procedimiento sobre la forma como se celebr el acto y
que estuviere en contraposicin a lo que aparezca reflejado en el acta del debate o en la
sentencia. En el presente caso, de los argumentos que esgrime el impugnante como
fundamento de su recurso claramente se advierte que el objetivo de la prueba de testigos
promovida, no era el comprobar un defecto de procedimiento, nico supuesto en el cual es
viable el promover pruebas para sustentar el recurso de apelacin, sino probar la inocencia
de su defendido, vale decir pretenda que tales pruebas fueran objeto de apreciacin y
valoracin por parte del tribunal de alzada, para que luego procediera a establecer o fijar
hechos, lo cual, en salvaguarda del principio de inmediacin, previsto en el artculo 16 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, le est vedado a las cortes de apelaciones, por cuanto esa
competencia le est asignada exclusivamente, al juez de juicio.

ORDEN PUBLICO EN EL AMPARO.- Al respecto, la Sala Constitucional en decisin de
fecha 6 de julio de 2000 (Caso: Ruggiero Decina y Fara Cisneros de Decina) estableci:
Ahora bien, esta Sala considera necesario aclarar el sentido del concepto de orden
pblico a que se refiere la sentencia del 1 de febrero de 2000 (caso: Jos Amado Meja
Betancourt), al establecer como excepcin a la terminacin del procedimiento de amparo
por falta de comparencia del presunto agraviado, cuando los hechos alegados afectan el
orden pblico. En tal sentido, es necesario tomar en cuenta que si se considerare toda
violacin constitucional alegada por algn accionante como de orden pblico, esto
implicara la no existencia de normas de procedimiento del juicio de amparo como la
relativa al lapso de caducidad (numeral 4 del artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales), la de desistimiento expreso de la accin de
amparo (artculo 25 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales), as como que en ningn caso se considerara como terminado el
procedimiento en caso de inasistencia del presunto agraviado en una accin de amparo
constitucional en los trminos establecidos en la jurisprudencia establecida por esta Sala
(sentencia del 1/02/2000, caso: Jos Amado Meja Betancourt).
As las cosas, la situacin de orden pblico referida anteriormente es pues una situacin de
carcter estrictamente excepcional que permite obviar las normas de procedimiento
relativas al proceso de amparo constitucional. Es as, como el concepto de orden pblico a
que se refieren las normas que rigen el proceso de amparo constitucional para permitir la
posibilidad de obviar las normas procedimentales de dicho proceso, es an ms limitado
que el concepto de orden pblico que se encuentra implcito en cualquier derecho o garanta
constitucional precisamente por el hecho de que estos derechos poseen un carcter
constitucional.
Es pues que el concepto de orden pblico a los efectos de la excepcin al cumplimiento de
ciertas normas relacionadas con los procesos de amparo constitucional, se refiere a la
amplitud en que el hecho supuestamente violatorio del derecho o norma constitucional
afecta a una parte de la colectividad o al inters general, ms all de los intereses
particulares de los accionantes. Por ello en casos donde un presunto agraviado alega que un
hecho, actuacin, omisin o amenaza ocasion una supuesta violacin constitucional a su
persona, slo se considerara de orden pblico, a manera de la excepcin de las normas
procedimentales de los juicios de amparo, cuando el Tribunal compruebe que, en forma
evidente, y a consecuencia del hecho denunciado por los accionantes, se podra estar
infringiendo, igualmente, derechos o garantas que afecten a una parte de la colectividad
diferente a los accionantes o al inters general, o que aceptado el precedente resultara una
incitacin al caos social, si es que otros jueces lo siguen.Ahondando en lo anterior, es
necesario considerar que a pesar de la existencia de elementos de orden pblico que
pudiesen hacerse presentes en los trminos anteriormente expuestos, es necesario ponderar
la posible infraccin al derecho a la defensa y al debido proceso del presunto o presuntos
agraviantes, que precisamente se encuentra protegido por las normas de procedimiento
establecidas para los juicios de amparo, en contraposicin con las supuesta situacin de
orden pblico que se presuma pueda existir. Es decir, es necesario que el hecho denunciado
ocasione una presunta violacin de orden pblico de tal magnitud que permita, a pesar de
que, por ejemplo, el accionante haya desistido, o que la accin haya caducado, conocer el
fondo del asunto en detrimento del derecho al debido proceso y la defensa que protege al
presunto agraviante. En efecto, en el proceso penal actual, el legislador cambi el objeto
de los recursos de apelacin de sentencia y casacin, elaborando un sistema que representa
un examen sobre el iter procesal, el establecimiento de los hechos y la aplicacin del
derecho, sin renunciar a los principios de inmediacin, oralidad, concentracin y
publicidad. La apelacin de sentencia definitiva -lo que en doctrina se ha reconocido como
la apelacin limitada- permite la revisin por un tribunal superior del cumplimiento de las
reglas del debido proceso -juicio sobre el proceso- y de la aplicacin de las reglas de
derecho a la hiptesis fctica establecida -juicio sobre el mrito-, esto es, que no se trata -
como en la apelacin plena- de un juicio nuevo, sino como se seal de la revisin de todo
el proceso seguido en la primera instancia. De all que con dicho examen, la Corte de
Apelaciones no forma una nueva instancia, toda vez que no hace mrito de la prueba
recibida, ni de los hechos acreditados en la sentencia conforme las reglas de la sana crtica.
Ello es as, por cuanto la alzada no presencia el debate y, por ende, tanto la prueba como los
hechos probados por tales medios, son intangibles. (Referido por la Sentencia N 844 de
fecha 04 de Mayo de 2007, Expediente N 07-0278, S.C.-T.S.J.)

ORDEN PUBLICO NOCION PARA EL AMPARO Y ACTUACION DE LA CORTE DE
APELACIONES

El artculo 6.4 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales,
establece la inadmisibilidad de la accin de amparo cuando la accin u omisin, el acto o
la resolucin que violen el derecho o la garanta constitucionales hayan sido consentidos
expresa o tcitamente por el agraviado, a menos que se trate de violaciones que infrinjan el
orden pblico o las buenas costumbres.
Igualmente asienta que Se entender que hay consentimiento expreso, cuando hubieren
transcurrido los lapsos de prescripcin establecidos en leyes especiales, o en su defecto,
seis (6) meses despus de la violacin o la amenaza al derecho protegido. El
consentimiento tcito es aquel que entraa signos inequvocos de aceptacin.
En tal sentido, conforme la previsin legal sealada es un presupuesto de admisibilidad
para el ejercicio de la accin de amparo que no haya transcurrido el lapso de caducidad que
afecta directamente el ejercicio de la accin. As, transcurrido dicho lapso de seis meses, se
pierde el derecho de accin. Es este un requisito de admisibilidad (presupuesto procesal)
que debe ser revisado por el juzgador antes de pasar a analizar el fondo de la cuestin
debatida, es decir, la procedencia o no de la accin de amparo propuesta, ya que es un
lapso de caducidad que afecta directamente el derecho de accin e indirectamente hace que
fenezca la posibilidad para que el sujeto titular de un derecho subjetivo lo ejerza.
No obstante ello, el legislador en la citada norma previ la posibilidad de la desaplicacin
de dicho lapso de caducidad en aquellos casos en que el juez en sede constitucional,
observe violaciones constitucionales de tal magnitud que vulneren los principios que
inspiran el ordenamiento jurdico, en cuyo marco se desarrollan las relaciones entre los
particulares y el Estado, y en aplicacin de verdadera justicia dentro de un orden social de
derecho, esto es, cuando se trate de lesiones al orden pblico o a las buenas costumbres.
En este orden de ideas, en el caso de autos, observa esta Sala que la defensa del accionante
interpuso la presente accin de amparo constitucional, el 26 de febrero de 2007, contra la
sentencia que dict el 16 de febrero de 2006, la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal de la Circunscripcin Judicial del estado Aragua. Ello as, es incuestionable -del
cmputo de los meses transcurridos- que el lapso de los seis meses para la interposicin
efectiva de la accin venci el 16 de agosto de 2006.
De all, que estime entonces la Sala preciso establecer, si en el presente caso, las
supuestas infracciones constitucionales denunciadas involucran derechos constitucionales
de eminente orden pblico o las buenas costumbres.
Al respecto, la Sala en decisin del 6 de julio de 2000 (Caso: Ruggiero Decina y Fara
Cisneros de Decina) estableci:
Ahora bien, esta Sala considera necesario aclarar el sentido del concepto de orden
pblico a que se refiere la sentencia del 1 de febrero de 2000 (caso: Jos Amado Meja
Betancourt), al establecer como excepcin a la terminacin del procedimiento de amparo
por falta de comparencia del presunto agraviado, cuando los hechos alegados afectan el
orden pblico. En tal sentido, es necesario tomar en cuenta que si se considerare toda
violacin constitucional alegada por algn accionante como de orden pblico, esto
implicara la no existencia de normas de procedimiento del juicio de amparo como la
relativa al lapso de caducidad (numeral 4 del artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales), la de desistimiento expreso de la accin de
amparo (artculo 25 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales), as como que en ningn caso se considerara como terminado el
procedimiento en caso de inasistencia del presunto agraviado en una accin de amparo
constitucional en los trminos establecidos en la jurisprudencia establecida por esta Sala
(sentencia del 1/02/2000, caso: Jos Amado Meja Betancourt).
As las cosas, la situacin de orden pblico referida anteriormente es pues una situacin de
carcter estrictamente excepcional que permite obviar las normas de procedimiento
relativas al proceso de amparo constitucional. Es as, como el concepto de orden pblico a
que se refieren las normas que rigen el proceso de amparo constitucional para permitir la
posibilidad de obviar las normas procedimentales de dicho proceso, es an ms limitado
que el concepto de orden pblico que se encuentra implcito en cualquier derecho o garanta
constitucional precisamente por el hecho de que estos derechos poseen un carcter
constitucional.
Es pues que el concepto de orden pblico a los efectos de la excepcin al cumplimiento de
ciertas normas relacionadas con los procesos de amparo constitucional, se refiere a la
amplitud en que el hecho supuestamente violatorio del derecho o norma constitucional
afecta a una parte de la colectividad o al inters general, ms all de los intereses
particulares de los accionantes. Por ello en casos donde un presunto agraviado alega que un
hecho, actuacin, omisin o amenaza ocasion una supuesta violacin constitucional a su
persona, slo se considerara de orden pblico, a manera de la excepcin de las normas
procedimentales de los juicios de amparo, cuando el Tribunal compruebe que, en forma
evidente, y a consecuencia del hecho denunciado por los accionantes, se podra estar
infringiendo, igualmente, derechos o garantas que afecten a una parte de la colectividad
diferente a los accionantes o al inters general, o que aceptado el precedente resultara una
incitacin al caos social, si es que otros jueces lo siguen.
Ahondando en lo anterior, es necesario considerar que a pesar de la existencia de elementos
de orden pblico que pudiesen hacerse presentes en los trminos anteriormente expuestos,
es necesario ponderar la posible infraccin al derecho a la defensa y al debido proceso del
presunto o presuntos agraviantes, que precisamente se encuentra protegido por las normas
de procedimiento establecidas para los juicios de amparo, en contraposicin con las
supuesta situacin de orden pblico que se presuma pueda existir. Es decir, es necesario
que el hecho denunciado ocasione una presunta violacin de orden pblico de tal magnitud
que permita, a pesar de que, por ejemplo, el accionante haya desistido, o que la accin haya
caducado, conocer el fondo del asunto en detrimento del derecho al debido proceso y la
defensa que protege al presunto agraviante.

Bajo estos supuestos, en el presente caso, el hecho supuestamente lesivo -la obligacin de
inhibirse por parte de los jueces integrantes de la Corte de Apelaciones en virtud de haber
emitido opinin con conocimiento de la causa- a criterio de la defensa, en clara infraccin
de la garanta del juez natural, no encuadra en una infraccin que ostente el carcter de
orden pblico indicado por la norma, ni tampoco afecta las buenas costumbres.
En efecto, en el proceso penal actual, el legislador cambi el objeto de los recursos de
apelacin de sentencia y casacin, elaborando un sistema que representa un examen sobre
el iter procesal, el establecimiento de los hechos y la aplicacin del derecho, sin renunciar a
los principios de inmediacin, oralidad, concentracin y publicidad. La apelacin de
sentencia definitiva -lo que en doctrina se ha reconocido como la apelacin limitada-
permite la revisin por un tribunal superior del cumplimiento de las reglas del debido
proceso -juicio sobre el proceso- y de la aplicacin de las reglas de derecho a la hiptesis
fctica establecida -juicio sobre el mrito-, esto es, que no se trata -como en la apelacin
plena- de un juicio nuevo, sino como se seal de la revisin de todo el proceso seguido en
la primera instancia.
De all que con dicho examen, la Corte de Apelaciones no forma una nueva instancia, toda
vez que no hace mrito de la prueba recibida, ni de los hechos acreditados en la sentencia
conforme las reglas de la sana crtica. Ello es as, por cuanto la alzada no presencia el
debate y, por ende, tanto la prueba como los hechos probados por tales medios, son
intangibles.
En la sentencia, la Corte de Apelaciones examina si los vicios denunciados (motivos del
recurso) efectivamente aparecen en el fallo impugnado, lo cual dar lugar a que se acoja o
no el recurso. Si el recurso procede por defecto del procedimiento (numerales 1, 2 y 3 del
artculo 452 del Cdigo Orgnico Procesal Penal), la decisin de la Corte de Apelaciones
anular la sentencia y ordenar la celebracin de un nuevo juicio oral y pblico,
obviamente, ante un juez distinto del que la pronunci. Si la procedencia es por motivo de
fondo (numeral 4 del sealado artculo 452), debe entonces dictar decisin propia sobre el
asunto con base en las comprobaciones de hecho establecidas por la recurrida, siempre que,
por exigencias de la inmediacin y de la contradiccin, no sea necesario un nuevo juicio
oral y pblico sobre los hechos.

PENA

La pena consiste en la privacin o restriccin de ciertos derechos del trasgresor, libertad o
bienes que debe estar establecida en la ley, y ser impuesta dentro de los lmites fijados por
la misma. La pena debe ser proporcional al grado de culpabilidad, al dao causado, a la
gravedad del acto y a las circunstancias del hecho y del autor. La esencia de la pena es la
retribucin, afliccin o coaccin, y su fin es el restablecimiento del orden jurdico
quebrantado y la prevencin general y especial.

PERFECCIONAMIENTO DE CULPABILIDAD EN EL HURTO

El perfeccionamiento de la culpabilidad en el hecho tpico de hurto calificado se
circunscribe necesariamente a las acciones desplegadas por el sujeto activo no slo en
cuanto al empleo de los medios necesarios y adecuados para ocasionar dichos daos, sino
que ellos tengan como finalidad el apoderamiento del objeto material (elementos subjetivos
del tipo), adecundose as al injusto penal descrito, el cual nicamente se puede corroborar
mediante la valorizacin de las pruebas ofrecidas y debatidas durante el proceso... al no
poderse deducir de los autos elementos probatorios que refieran de manera clara y
especfica la relacin de los ciudadanos ... con el escalamiento o fractura que sufri el local
Comercial ... ni de la sustraccin de los objetos en l contenidos, la Sala absuelve a los
prenombrados ciudadanos del delito de hurto calificado previsto en el artculo 455, (ordinal
4), del Cdigo Penal vigente para el momento de los hechos.

POSESIN ILCITA DE DROGAS

Se entiende por posesin ilcita, la tenencia de la sustancia en cantidades que no sobrepasen
los lmites legales.


PRESENTACION DE ESCRITOS ANTE OFICINA DE ALGUACILAZGO

Extracto sentencia N 043 de fecha 19-01-2007 TSJ-SC Ponente Magistrado Carmen Zuleta
de Merchan

Adems, cabe recalcar, respecto de la imposibilidad que aleg la parte actora, en relacin a
consignacin del escrito de apelacin contra la decisin que adversa con el amparo, por
cuanto el Tribunal de Octavo de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Carabobo se
encontraba en el "receso judicial", lo siguiente:
El artculo 448 del Cdigo Orgnico Procesal Penal dispone:

El recurso de apelacin se interpondr por escrito debidamente fundado ante el tribunal
que dict la decisin, dentro del trmino de cinco das contados a partir de la notificacin.
Cuando el recurrente promueva prueba para acreditar el fundamento del recurso, deber
hacerlo en el escrito de interposicin.

Ahora bien, el artculo 539 del Cdigo Orgnico Procesal Penal atribuye a la Oficina de
Alguacilazgo la funcin de recibir toda la documentacin dirigida a los tribunales penales,
al disponer:

El servicio de alguacilazgo tendr como atribuciones la recepcin de la correspondencia,
el transporte y distribucin interna y externa de los documentos, la custodia y
mantenimiento del orden dentro de las salas de audiencia y de las edificaciones sede de los
tribunales; la prctica de las citaciones, notificaciones del tribunal y la ejecucin de las
rdenes de los tribunales; y las dems que se establezcan en este Cdigo, las leyes y el
Reglamento Interno de los Circuitos Judiciales Penales.

Sobre este aspecto, esta Sala advierte, en atencin a lo dispuesto en los artculos 448 y 539
de la ley penal adjetiva, que las partes deben interponer el recurso de apelacin ante el
tribunal de la causa, pero fuera de las horas administrativas del Tribunal, pueden hacerlo
ante la Oficina de Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal respectivo, pues esta oficina est
legalmente facultada para ello. El precedente jurisprudencial de este criterio, se encuentra
en la sentencia N 472 del 26 de marzo de 2004, en la que textualmente se dispuso lo
siguiente:

Al respecto, los abogados (...) sostuvieron la imposibilidad de interponer dicho recurso
[se refiere al recurso de apelacin], en virtud de que la juez de control n 6, al declinar la
competencia en el Juzgado Primero de Control del mismo Circuito Judicial Penal por haber
prevenido la causa, se desprendi de su conocimiento; sin embargo, esta Sala comparte el
criterio del juez a quo, que desestim el alegato anterior, al sealar que tal circunstancia no
impeda el ejercicio de la apelacin, por cuanto la defensa poda presentar el escrito
recursivo, dentro del lapso legal, ante la Oficina del Alguacilazgo de ese Circuito Judicial
Penal.

En justa correspondencia con lo anterior, en la sentencia N 2202/2004 del 17 de
septiembre, la Sala seal expresamente:

las partes interesadas en el proceso penal pueden presentar su escritos recursivos ante la
Oficina del Alguacilazgo, la que tiene como atribucin principal la recepcin de los
documentos que se dirijan a los Tribunales Penales. Por ello, las partes en el juicio penal
pueden hacer uso del servicio que presta la Oficina del Alguacilazgo en las horas que esa
oficina labore para la presentacin y consignacin de documentos en las causas en las que
tengan intersa.

Asimismo, en sentencia N 2402/2004 del 8 de octubre, la Sala dispuso lo siguiente:

Por su parte, el artculo 539 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece como una de
las atribuciones propias del Alguacilazgo, la de ser un rgano receptor al servicio de los
tribunales penales de la Circunscripcin en la que ste se encuentre, por lo que si existe un
tribunal de guardia dispuesto hasta las siete de la noche, se presume que dicha oficina
necesariamente dispone igualmente su atencin al pblico hasta una hora similar.
Tomando en cuenta las anteriores disposiciones normativas, se observa que si bien es cierto
que el recurso de apelacin fue interpuesto por la defensora del imputado en un da hbil, el
rgano escogido para la consignacin del referido recurso tribunal de guardia- no fue el
idneo, mas aun si contaba con la oficina del alguacilazgo que funge como rgano receptor
segn el aludido artculo 539, y presta servicio al pblico hasta la hora indicada.

Asimismo y bajo esta perspectiva, en sentencia N 1582/2005 del 12 de julio, la Sala
ratific la posibilidad de interponer los recursos de apelacin, fuera de las horas de
despacho, ante la Oficina de Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal, por lo que la parte
accionante tena a su disposicin dicha oficina a los efectos de presentar el escrito
contentivo del recurso de apelacin, el cual, a su juicio, le era imposible consignar.

PROCESO PENAL COMO GARANTA

Consecuente con esta idea, y a nivel estrictamente jurisdiccional, el proceso se plantea
como el nico instrumento fundamental para la realizacin de la justicia, donde no se podr
sacrificar por la omisin de formalidades no esenciales, conforme al artculo 257
constitucional. De all que, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia,
mediante sentencia nmero 3, del once de enero de 2002, sostuvo:
El proceso se presenta en consecuencia, como una garanta para todos los sujetos
procesales y no tan slo para el imputado, sino tambin para todos aquellos que intervienen
en el conflicto penal planteado como consecuencia del hecho punible, en el cual pueden
intervenir el imputado, la vctima, la sociedad y el mismo estado representado a travs de
cualquiera de sus rganos procesales.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

Al respecto, esta Sala considera oportuno resaltar previamente, que el principio de legalidad
funge como uno de los pilares fundamentales para el efectivo mantenimiento del Estado de
Derecho. A mayor abundamiento, tal principio constituye la concrecin de varios aspectos
del Estado de Derecho en el mbito del Derecho penal, por lo cual tal principio se vincula
con el imperio de la ley como presupuesto de la actuacin del Estado sobre los bienes
jurdicos de los ciudadanos, y con el derecho de stos a la seguridad jurdica y a la
interdiccin de la arbitrariedad.

La formulacin de este principio se traduce, bsicamente, en que todo el rgimen de los
delitos y las penas debe estar regulado necesaria y nicamente en los actos que por
excelencia son dictados por el rgano legislativo del Estado, a saber, en las leyes. Por lo
tanto, su configuracin formal bsica se traduce en el aforismo nullum crimen, nulla poena
sine lege.

Partiendo de lo anterior, se aprecia que de esta primera garanta formal se
desprenden a su vez otras cuatro garantas estructurales. En tal sentido, se habla en primer
lugar de una garanta criminal, la cual implica que el delito est previamente establecido
por la ley (nullum crimen sine lege); de una garanta penal, por la cual debe necesariamente
ser la ley la que establezca la pena que corresponda al delito cometido (nulla poena sine
lege); de una garanta jurisdiccional, en virtud de la cual la comprobacin del hecho punible
y la ulterior imposicin de la pena deben canalizarse a travs de un procedimiento
legalmente regulado, y materializarse en un acto final constituido por la sentencia; y por
ltimo, de una garanta de ejecucin, por la que la ejecucin de la pena debe sujetarse a una
ley que regule la materia.

En el mbito de nuestro Derecho positivo, la garanta criminal y la garanta penal
del principio de legalidad penal encuentran su refugio en el artculo 49.6 de la Constitucin
de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en el artculo 1 del Cdigo Penal. Por otra
parte, la garanta jurisdiccional est consagrada, fundamentalmente, en el artculo 49, en sus
numerales 3 y 4, y en los artculos 253 y 257 de la Constitucin, y desarrollado en el
artculo 1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal; mientras que la garanta de ejecucin se
encuentra desarrollada por el Libro Quinto de la mencionada ley adjetiva penal, as como
tambin en la normativa contenida en la Ley de Rgimen Penitenciario.

1676-030807-07-0800 principio de legalidad vinculante


QUE SE ENTIENDE POR MOTIVACION

TSJ-SCP N 614, de fecha 7-11-07, Expediente 2007-C07-0321

Al respecto, ha sido reiterada y constante la posicin de la Sala, en lo que debe entenderse
por motivacin, lo cual no es ms que la exposicin que el juzgador debe ofrecer a las
partes como solucin a la controversia, eso s, una solucin racional, clara y entendible que
no deje lugar a dudas en la mente de los justiciables. (Sentencia N 545 del 12 de agosto
de 2005).
QUE SE ENTIENDE POR INMOTIVACION

TSJ-SCP N 614, de fecha 7-11-07, Expediente 2007-C07-0321

La misma Sala de Casacin Penal, ha referido como inmotivacin de la sentencia:
Conforme lo antes expuesto, las Cortes de Apelaciones incurrirn en inmotivacin de
sus sentencias, fundamentalmente por dos (2) razones: la primera, cuanto omitan
cualquiera de las circunstancias denunciadas por el apelante; y la segunda, cuando no
expresen de forma clara y precisa los fundamentos de hecho y de derecho por los cuales se
adopta el fallo, tales violaciones constituyen infracciones a los artculos 26 y 49 (numeral
1) de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 173, 364 (numeral 4),
441 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.()
En este sentido, la tutela judicial efectiva no slo comprende el acceso a los rganos
jurisdiccionales, sino que demanda la solucin oportuna y razonada de las decisiones
judiciales, de all se desprende la obligacin fundamental del juez de mantener el proceso y
las decisiones dentro del marco de los valores del derecho a la defensa, al debido proceso ,
a la bsqueda de la verdad y a la preservacin de los principios y garantas consagrados en
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (Sentencia N 164 del 27 de
abril de 2006).

REBELION CIVIL
TSJ-SCP Sent. N 379 de fecha 10-07-2007 Ponente Eladio Aponte

El, Tribunal del Juicio al subsumir los hechos acreditados en el delito de Rebelin Civil,
estableci lo siguiente:

Al analizar la estructura del tipo penal establecido en el artculo 144 ordinal 1 del
Cdigo Penal se establece claramente que contiene los elementos esenciales del tipo.
En efecto, se establece la conducta humana censurable escrita en su verbo rector, y no es
otra que alzarse pblicamente y en actitud hostil contra el gobierno legtimamente
constituido o elegido.
En la parte objetiva se aprecia que el alzamiento implica actuar con desprecio a la
Constitucin o a la Ley, esto es, rebelarse o sublevarse contra la sumisin normativa que
inspira el texto constitucional o legal. La publicidad requerida no debe confundirse con la
publicidad del alzamiento, es decir, es menester que tal conducta se exteriorice por
cualquier va, sin importar si haya sido difundida o no por los diversos medios de
comunicacin. La actitud hostil exige la existencia de violencia bien sea fsica o
psicolgica, con armas o sin ellas, pues perfectamente puede crearse hostilidad sin armas.
En efecto, nuestro Cdigo Penal concibe la existencia de violencia sin armas an en los
delitos de robo genrico previsto y sancionado en el artculo 457 del cdigo penal,
agravndose si se emplearen armas en el artculo 460 eiusdem.
El tipo requiere adems de un elemento subjetivo, lo cual pudiera clasificarse de tendencia
interna trascendente, pues exige un fin determinado y concreto cual no es otro que deponer
al gobierno legtimamente constituido o impedirle tomar posesin al electo.
Por consiguiente resulta concluyente que el tipo penal bajo anlisis, no contiene el elemento
descriptivo de armas, y mal pudiera este Tribunal por va de interpretacin judicial exigir
tal elemento cuando el tipo no lo establece.
En cuanto a los sujeto, referida a la parte activa es de naturaleza plurisubjetiva pues
requiere pluralidad de conductas humanas desplegadas y el sujeto pasivo lo constituye
concretamente a quien se pretende deponer o impedirle tomar posesin.
En cuanto al objeto jurdico, la norma persigue proteger la constitucionalidad y la ley del
rgimen republicano, as como mantener la estabilidad de los poderes pblicos legalmente
constituidos.
El tipo penal bajo anlisis es de mera actividad, pues se consuma con la simple conducta
desplegada sin requerirse un resultado en el mundo exterior distinto de la propia conducta,
por consiguiente no requiere lograrse el objetivo de deponer el gobierno, y ello responde a
un razonamiento lgico, pues si se logra el fin jams se sancionara a los rebeldes
triunfadores siendo los nuevos gobernantes del rgimen. As mismo, se requiere desplegar
una conducta positiva e infringir una norma de naturaleza prohibitiva de all que sea un tipo
de accin y no de omisin, en cuanto a los sujetos es un tipo comn, pues cualquier persona
puede cometer el punible al no requerirse determinada condicin para los sujetos. En
cuanto al bien jurdico protegido, es un tipo de peligro en abstracto, pues no se requiere
menoscabar o destruir el bien jurdico protegido por el ordenamiento jurdico sin requerirse
un resultado material distinto de la propia conducta desplegada.
Del anlisis efectuado a la estructura del tipo penal fcilmente se colige que en el delito de
rebelin previsto y sancionado en el artculo 144 ordinal 1 del Cdigo Penal Venezolano no
exige la circunstancia de efectuarse armado o en armas, como si lo exigen otras
legislaciones extranjeras, por consiguientes, jams podra exigirse tal requerimiento no
previsto en la ley por va de la interpretacin judicial. De modo que, puede existir el delito
de rebelin con armas o sin ellas siempre que el alzamiento sea pblico, hostil, y con el fin
de deponer al Gobierno legtimamente constituido o tomar posesin al efecto, y asi se
decide.-

RECURSO DE REVOCACION


Ahora bien, esta Corte considera necesario destacar lo establecido en el artculo 444 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal el cual establece lo siguiente:

Procedencia. El recurso de revocacin proceder solamente contra los autos de mera
sustanciacin, a fin de que el tribunal que los dict examine nuevamente la cuestin y dicte
la decisin que corresponda.


Se trata entonces, de uno de los mecanismos previstos por el legislador para que las partes
activen la posibilidad de que sea revisada una decisin que no les resulta favorable.

Los medios de impugnacin, en general, requieren de varios presupuestos que VESCOVI,
en su obra Los Recursos Judiciales y dems medios impugnativos en Iberoamerica,
Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina, 1988, agrupa as:

Agravio (presupuesto subjetivo)
Parte (presupuesto subjetivo)
Acto impugnable (presupuesto objetivo)
Formalidad (presupuesto objetivo)
Plazo (presupuesto objetivo)
Fundamentos de la impugnacin (motivos)

Al hablar de las diversas especies de recursos, el autor se refiere al recurso de reposicin,
revocatoria, o reconsideracin, diciendo que El recurso de reposicin, conocido por algunos
sistemas tambin bajo el nombre de revocatoria o reconsideracin, constituye un medio
impugnativo que tiene por objeto que el mismo rgano que dict una providencia la
revoque por contrario imperio. A continuacin lo define en los siguientes trminos: El
recurso de reposicin o revocatoria constituye un remedio procesal tendiente a obtener que
en la misma instancia donde una resolucin fue emitida, se subsanen, por contrario imperio,
los agravios que aqulla pudo haber inferido.

Ms adelante, el autor nos ensea que las resoluciones recurribles mediante el recurso de
reposicin (o de revocatoria) no son todas, slo algunas, particularmente las de menor
importancia en la escala porque justamente, este medio impugnativo se da generalmente,
en lugar de la apelacin, o cuando no corresponde la apelacin.

Explica tambin el autor, que la procedencia de este recurso se determina, generalmente,
por exclusin, siendo las primeras excluidas de la posibilidad de impugnarlas mediante
dicho medio de impugnacin, LA SENTENCIA DEFINITIVA y la SENTENCIA (o auto)
INTERLOCUTORIA. De ello deduce el autor que el recurso de revocatoria o reposicin
est reservado exclusivamente para los autos o decretos de trmite, conocidos tambin
como de sustanciacin u ordenatorios; y por stos entiende el autor en general, las
providencias simples, los llamados autos ordenatorios, es decir, aquellos que no tienen otra
finalidad que el mero impulso procesal. No los que resuelven una incidencia, que
esencialmente deben considerarse sentencias (autos) interlocutorias.

Este criterio es el acogido por el legislador venezolano en la norma transcrita ut supra, y
ratificado por la jurisprudencia patria, de entre la cual se cita, a ttulo de ejemplo la decisin
N 07 del 22 de Enero de 2002 Sala Constitucional.

Asimismo, conforme a la Sentencia N3283 de fecha 1 de Diciembre de 2003, dictada por
la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, se entienden por autos de mera
sustanciacin lo siguientes:

aquellas que no contienen decisin de algn punto, bien de procedimiento o de fondo, y
que tienden a ejecutar las facultades otorgadas al Juez para la direccin y control del
proceso (ver sentencia N .255, del 13 de Diciembre de 2002, caso Csar Augusto Mirabal
Mata y otro).

Por otra parte, la Sentencia N 2091 de fecha 27 de Noviembre de 2006, dictada por la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, expone lo siguiente:

Los autos de mero trmite o de sustanciacin del proceso, en su sentido doctrinal propio
son providencias interlocutorias dictadas por el Juez en el curso del proceso en ejecucin de
normas procesales que se dirigen a este funcionario para asegurar a marcha del
procedimiento, pero que no implican la decisin de una cuestin controvertida entre las
partes. Lo que caracteriza a estos, es que pertenecen al trmite procedimental, no contienen
decisin de algn punto, bien de procedimiento o de fondo, son ejecucin de facultades
otorgadas al Juez para la direccin y control del proceso, y por no producir gravamen
alguno a las partes, son en consecuencia inapelables, pero pueden ser revocados por
contrario imperio a solicitud de pate o de oficio por el Juez.


REFORMATIO IN BONUS


Del estudio de las actas procesales observa esta Alzada que la denuncia efectuada por la
abogada YAMILETH CORONEL, en su condicin de defensora del acusado: JESUS
RAFAEL ORTIZ, tiene su fundamento en la falta de advertencia del cambio de calificacin
del delito atribuido al acusado JESUS RAFAEL ORTIZ, por cuanto el Fiscal Tercero del
Ministerio Pblico, present acusacin por el delito de HOMICIDIO INTENCIONAL
SIMPLE, previsto y sancionado en el artculo 407 del Cdigo Penal (vigente para la poca),
habindose admitido la acusacin en fecha: 22-04-2005 por el Juzgado Tercero de Control
del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, por este hecho punible, siendo condenado
por el Juzgado Primero de Juicio de este Circuito Judicial Penal, a sufrir la pena de SIETE
(07) AOS DE PRESIDIO, por la comisin del delito de HOMICIDIO
PRETERITENCIONAL, previsto y sancionado en el artculo 410 del Cdigo Penal.
Es as como ciertamente, en el desarrollo de las audiencias de fecha 17-01-07, 24-01-07 y
29-01-07, el Tribunal Primero de Juicio, no advirti el cambio de calificacin del hecho
punible cometido por el acusado: JESUS RAFAEL ORTIZ; siendo necesario destacar el
contenido del artculo 350 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que establece:
Artculo 350. Nueva calificacin jurdica. Si en el curso de la audiencia el tribunal observa
la posibilidad de una calificacin jurdica que no ha sido considerada por ninguna de las
partes, podr advertir al imputado sobre esa posibilidad, para que prepare su defensa. A
todo evento, esta advertencia deber ser hecha por el juez presidente inmediatamente
despus de terminada la recepcin de pruebas, si antes no lo hubiere hecho. En este caso se
recibir nueva declaracin al imputado y se informar a las partes que tendrn derecho a
pedir la suspensin del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar la defensa.

Sin embargo considera esta Alzada, que en este caso el error es en beneficio del ciudadano:
JESUS RAFAEL ORTIZ, toda vez que fue acusado por la comisin del delito de
Homicidio Intencional y condenado por el Juzgado Primero de Juicio de este Circuito
Judicial Penal, a cumplir la pena de SIETE (07) AOS DE PRESIDIO, por la comisin del
delito de HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL, previsto en el artculo 410 del Cdigo
Penal, que establece:

Artculo 410. El que con actos dirigidos a ocasionar una lesin personal, causare la muerte
de alguno, ser castigado con presidio de seis a ocho aos, en el caso del artculo 405; de
ocho a doce aos, en el caso de artculo 406; y de siete a diez aos, en el caso del artculo
407.
Si la muerte no habra sobrevenido sin el concurso de circunstancias preexistentes
desconocidas del culpable, o de causas imprevistas o independientes de su hecho, la pena
ser la de presidio de cuatro a seis aos, en el caso del artculo 405; de seis a nueve aos, en
el caso del artculo 406; y de cinco a siete aos, en el caso del artculo 407.

Con respecto a este punto resulta ilustrativa la sentencia de la Sala Penal del Tribunal
Supremo de Justicia, en el Exp.005-0026 de fecha 03-05-05 con ponencia del Magistrado
HECTOR CORONADO FLORES, donde se establece:

En atencin a lo dispuesto en los artculos 257 de la Constitucin y 18 de la Ley Orgnica
del Tribunal Supremo de Justicia, la Sala ha revisado el fallo impugnado y considera que el
mismo est ajustado a derecho y as lo hacer constar. En efecto, la defensa denunci en el
recurso de apelacin que el juzgador de juicio omiti advertir a las partes del cambio de
calificacin jurdica atribuido a los hechos, pues el Ministerio Pblico formul acusacin
por el delito de homicidio calificado y lesiones personales y el sentenciador conden por la
comisin de los delitos de homicidio calificado en grado de complicidad correspectiva y
lesiones personales. La Corte de Apelaciones al conocer de dicho recurso, seal que en el
presente caso existe lo que en doctrina se ha denominado error in bonus, el cual se
produce cuando el error favorece al acusado porque la calificacin real es ms benigna que
la originalmente realizada. Advirtiendo la nombrada Corte de Apelaciones que, tal como lo
ha sealado la doctrina, en el referido caso no es necesaria ninguna advertencia del tribunal
al imputado, porque el tribunal puede en todo momento sancionar por debajo de las
pretensiones punitivas de las partes acusadoras. Agreg la Corte de Apelaciones que no ha
sido lesionado el derecho a la defensaya que el acusado JULIO ENRIQUE LEN
CARRIZO fue declarado culpable de la comisin del tipo penal por el cual haba sido
acusado por la Vindicta Pblica, con un grado de participacin favorable al mismo, con lo
que concluimos que pudo defenderse en el contradictorio, desvirtuando y rebatiendo los
argumentos fiscales durante el desarrollo del juicio oral efectuado en su contra.
En este mismo orden de ideas considera esta Alzada, que no tiene asidero jurdico la
denuncia formulada por la defensa en su recurso de apelacin, relativo al quebrantamiento
u omisin de formas sustanciales que causen indefensin, toda vez que tal como lo
establece la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia, en la sentencia anteriormente
citada, no existe violacin del derecho al Debido Proceso, toda vez que se conden al
acusado: JESS RAFAEL ORTIZ, con un delito que establece menor pena que el sealado
por la Representacin Fiscal en su acusacin.

REQUISITOS DEL RECURSO DE CASACIN

Del recurso interpuesto por el recurrente se evidencia que el mismo carece de la claridad
necesaria para lograr su comprensin, toda vez que en el mismo indica que el Tribunal de
Alzada, incurri en vicios de violacin de ley por falta de aplicacin e indebida aplicacin,
circunstancias stas que son excluyentes entre s y adicionalmente, sin especificar la norma
o normas presuntamente infringidas, as como el vicio que se advierte de la decisin dictada
por la Corte de Apelaciones. Por otra parte, efectu diversos planteamientos relacionados
con la aprehensin del acusado en la fase inicial de investigacin y la actividad desarrollada
por el Tribunal en funcin de Juicio, lo que imposibilita a la Sala comprender la pretensin
del recurrente y determinar cul es realmente el vicio denunciado.
En el escrito contentivo del recurso de casacin se debe indicar en forma concisa y
clara los preceptos legales que se consideren violados por falta de aplicacin, por indebida
aplicacin o por errnea interpretacin y quien recurre debe expresar de qu manera
impugna el fallo as como los motivos de procedencia. As mismo, la Sala ha decidido con
reiteracin que el recurso de casacin slo podr ser interpuesto contra los fallos dictados
por las Cortes de Apelaciones.
Al respecto, ha establecido en reiterada jurisprudencia, que:

El procedimiento del recurso de casacin tiene un carcter especialsimo, lo que hace
mas restrictivo la obligatoriedad de algunos requisitos en acciones de esta naturaleza, por
lo tanto, slo podr fundarse en violaciones de ley contra sentencias de cortes de
apelaciones y mediante indicaciones en forma precisa y separada de cada motivo, de sus
argumentos de hecho y de derecho y expresando la solucin que se pretende.
(Sentencia N 127, de fecha 3 de mayo de 2005)

Por otra parte, la Sala Penal en sentencia N 323 de fecha 13 de julio de 2006, destac:

Los defensores sealaron un supuesto vicio cometido por el Tribunal de Control, no
respetando as el carcter extraordinario del recurso de casacin, cuya finalidad es corregir
los errores de derecho cometidos por las Cortes de Apelaciones, no pudindose denunciar a
travs del recurso de casacin los posibles vicios cometidos por los Tribunales de Control
o de Juicio, tal y como lo establece el artculo 459 del Cdigo Orgnico Procesal Penal

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/marzo/93-20309-2009-c%2008-484.html


REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD DE LA ACUSACION

Extracto sentencia N 256 de fecha 14-02-2002 TSJ-SC Ponente Magistrado Cabrera
Romero

Establecido lo anterior, la Sala observa que, la nulidad solicitada equivale en el presente
caso, ya que ataca la acusacin fiscal, a un incumplimiento de los requisitos de
procedibilidad para intentar la accin, ya que conforme al artculo 190 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, no podran ser apreciados para fundar una decisin judicial, ni utilizados
como presupuestos de ella, los actos cumplidos, en contravencin o con inobservancia de
las formas y condiciones previstas tanto en el Cdigo Orgnico Procesal Penal como en la
Constitucin.

En consecuencia, los vicios de inconstitucionalidad que afecten a los actos procesales los
anulan, y considera esta Sala que la acusacin, como actuacin que da lugar a la fase
intermedia, debe reunir las condiciones sealadas, no slo en el artculo 326 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, sino haber cumplido previamente para su elaboracin, con los
pasos procesales ceidos a la Constitucin; por lo que la accin no procede si en la
formacin de la acusacin no se han cumplido los derechos y garantas constitucionales.
As como no procede una accin para instrumentar un fraude, igualmente, no debe proceder
una accin que se funda en la indefensin del imputado, y los alegatos en ese sentido deben
ser resueltos por el Juez de Control antes de admitir o negar la acusacin.

No es que se est confundiendo el escrito de acusacin con la accin, sino que para utilizar
el derecho de accionar, de poner en marcha a la jurisdiccin, es necesario que ella se ejerza,
habiendo respetado derechos y garantas constitucionales de los accionados.

RESUMEN PARCIAL E INCOMPLETO DE PRUEBAS
El resumen parcial e incompleto de las pruebas del juicio, pueden ocultar la verdad
procesal o pueden ofrecer slo un aspecto de sta o suministrar una versin caprichosa de la
misma. Adems priva a la sentencia de la base lgica de la motivacin, puesto que sta
debe elaborarse sobre el resultado que suministre el proceso". [Sentencia N 0182, de fecha
16 de Marzo de 2001, caso Gernimo Pulido].

RESUMEN INCOMPLETO DE LAS PRUEBAS

TSJ-SCP RC04-0376 31 de Junio de 2005
PONENTE: ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

Un resumen incompleto de las pruebas del juicio, por lo comn oculta la verdad procesal u
ofrece slo un aspecto de tal verdad o suministra una versin caprichosa de la misma.
Adems priva al fallo de la base lgica en cuanto a motivacin se refiere, puesto que sta
debe elaborarse sobre el resultado que suministre el proceso.


REVISION DE OFICIO DEL AMPARO POR RAZONES DE ORDEN PBLICO
En este sentido, esta Sala ha sostenido que las causales de inadmisibilidad de la accin de
amparo constitucional por su propia naturaleza son de orden pblico, razn por la cual
pueden ser revisadas de oficio en cualquier estado y grado del proceso. (Vid. Sentencia N
41 del 26 de enero de 2001, caso: Belkis Astrid Gonzlez Guerreros, ratificada en el fallo
N 280 del 28 de febrero de 2008, caso: Laritza Marcano Gmez).
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/366-2409-2009-09-0146.html

SANA CRTICA, INDICIOS Y PRUEBAS

As, se le exiga a la juzgadora aguzar la valoracin de elementos de prueba del hecho
ilcito realizado, con un uso preciso, sin exageraciones, de los nicos instrumentos
valorativos de las pruebas que se nos impone en nuestro sistema acusatorio, de acuerdo al
Artculo 22 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Tal como lo expresa el doctrinario argentino Eduardo M. Jauchen, en su Tratado de la
Prueba en Materia Penal (Buenos Aires, 2002, 48)...
Las caractersticas fundamentales de este sistema son: la inexistencia absoluta de dogmas
legales sobre la forma en que se debe probar los hechos y sobre el valor acreditante que
debe otorgrsele a cada prueba, de modo que el juez puede admitir cualquier medio de
prueba que estime til y pertinente para comprobar el objeto de conocimiento. Pero ello no
implica de ninguna manera un arbitrio absoluto del juzgador, pues fuera de aquella
amplitud referida al principio de la libertad probatoria, se le impone su valoracin conforme
a los principios de la sana critica racional, o sea que debe apreciar la prueba y fundar su
decisin basndose no en su intimo convencimiento, sino objetivamente en los ms
genuinos lineamientos que indica la psicologa, la experiencia comn y las reglas de la
lgica y el recto entendimiento humano

Por otra parte, hay una inadecuada concepcin que se ha venido estructurando en opiniones
de nuestro foro sobre que en un sistema acusatorio penal como el nuestro -o inclusive,
alegndose denodadamente que nuestro Cdigo Orgnico Procesal Penal lo impide- dizque
no podramos hablar de indicios, y que ellos murieron con el Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal. Nada ms falso. As, es tradicional en materia penal la utilizacin de esta
denominacin, para describir, como lo hace Pietro Ellero (De la certidumbre de las pruebas
en los juicios criminales, Madrid, 1944, 63) a...

...la operacin mental mediante la cual se puede inferir circunstancias desconocidas
tomando como base un hecho probado en la causa...

O como lo describi N. Framarino, en su Lgica de las pruebas en materia criminal, I,
256...

...es aquel argumento probatorio indirecto que va a lo desconocido de lo conocido
mediante relacin de causalidad...

Por lo dems, si conceptualizamos al medio de prueba como el mtodo por el cual el juez
obtiene el conocimiento del objeto de prueba, y al elemento de prueba como el dato o
circunstancia debidamente comprobada mediante la produccin de un medio de prueba que
lo introduce objetiva y regularmente al proceso, se advierte que lo que tradicionalmente se
denomin como indicio no es un medio de prueba, sino un elemento de prueba como
cualquier otro. Errneamente, por lo tanto, los cdigos antiguos, como el Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal, lo regulaban entre los medios de prueba junto con las
presunciones. Pero ellos existen como modo de reconocer de una valoracin probatoria lo
que ciertamente incrimina a un inculpado.


SOBRESEIMIENTO: CUANDO PROCEDE?

TSJ-SCP RC03-0337 08 DE Marzo de 2005
PONENTE: HCTOR CORONADO FLORES

Ahora, si bien es cierto que el Cdigo Orgnico Procesal Penal, permite al juez de control,
una vez finalizada la audiencia preliminar y en presencia de las partes, atribuir a los hechos
una calificacin jurdica, de carcter provisional, distinta a la de la acusacin fiscal
(artculo 330), expresando sucintamente, en el auto de apertura a juicio, los motivos en que
se funda y las razones por las cuales se aparta de la calificacin jurdica de la acusacin
(artculo 331), no es menos cierto que si el cambio de calificacin jurdica conlleva al
sobreseimiento de la causa, por cualesquiera de las causales de procedencia, esta potestad
est limitada, cuando en virtud de la naturaleza de la causal, sta slo puede ser dilucidada
en el debate oral y pblico (artculo 321), cual es el caso de autos.

SUBSUNCIN

Debiendo considerarse el criterio reiterado por la jurisprudencia que seala, el inters de
que el Juzgador realic el acto de la subsuncin del hecho mediante un anlisis de los
diferentes elementos surgidos en el decurso de la audiencia de juicio, con el objetivo de
salvaguardar el Principio de la Seguridad Jurdica, como parte esencial del derecho a la
defensa consagrado en el artculo 49 numeral 1 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, sealando al respecto:

Debe aclararse que la consagracin de este derecho en el artculo 49.1 de la Constitucin,
no implica que en el proceso penal slo pueda apelar la persona condenada, toda vez que
ello conducira al absurdo de aceptar que la parte acusadora no pueda impugnar el fallo
absolutorio, y ms an, podra conllevar a que el propio imputado o acusado, segn la fase
en la cual se encuentre el proceso, no pueda apelar de otras decisiones distintas a las que
tienen naturaleza condenatoria y que le causen un gravamen irreparable, todo lo cual estara
en franca contradiccin con la garanta del debido proceso y con la tutela judicial efectiva,
y en el caso de la parte acusadora, adems, con el principio procesal de igualdad de las
partes.
Ahora bien, el fallo al cual se encuentra referido la ltima parte del artculo 49.1 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, es aquel en el cual el Juez, una vez
examinados los argumentos de las partes y el acervo probatorio, ha obtenido un grado de
certeza y con base en ello ha construido y declarado la culpabilidad del acusado. Para tal
declaratoria, el rgano jurisdiccional debe haber previamente comprobado que el hecho es
sustancialmente igual a la descripcin fctica establecida en la ley penal como presupuesto
para una consecuencia jurdica (pena o medida de seguridad). Ello no es otra cosa que la
operacin mental denominada subsuncin, es decir, la vinculacin de un hecho con un
pensamiento, a los fines de verificar si los elementos del pensamiento se reproducen en ese
hecho. Claro est, la subsuncin deber exteriorizarse y plasmarse en la motivacin de la
sentencia. Debe sealarse que lo anterior, adems de ser una exigencia de seguridad
jurdica, es un modo de garantizar el derecho a la defensa de los ciudadanos.
En el campo del Derecho Penal, dicha operacin mental se materializa encuadrando un
hecho concreto bajo las categoras de la Teora General del Delito, a los fines de comprobar
si ese hecho concreto ostenta las caractersticas esenciales de todo delito, claro est, una vez
que se haya determinado cul es el tipo de la parte especial del Cdigo Penal -o de la
legislacin penal colateral-, que deba aplicarse al caso concreto.(TSJ-SC, Sentencia N
1303 de fecha 20 de Junio de 2005)

SUPUESTOS DE LA FLAGRANCIA

Extracto Sentencia N 2580 de fecha 11-12-2001 TSJ-SC Ponente Magistrado Jess
Eduardo Cabrera Romero

La reforma del Cdigo Orgnico Procesal Penal del ao 2000, aplicable para el presente
caso, define flagrancia de la misma forma que el Cdigo de 1998, con la diferencia de que
se modifica la palabra imputado por sospechoso, en los siguientes trminos:

Artculo 257. Definicin. Para los efectos de este Captulo se tendr como delito flagrante
el que se est cometiendo o el que acaba de cometerse. Tambin se tendr como delito
flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la
vctima o por el clamor pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el
hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u
otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor.
(...). (Subrayado de la Sala).

La reciente reforma del Cdigo Procesal Penal, slo a manera indicativa, ya que no
es aplicable para el presente caso, define flagrancia en su artculo 248, en trminos
idnticos a la normativa transcrita.

Observa la Sala que, segn la norma anterior, la definicin de flagrancia implica, en
principio, cuatro (4) momentos o situaciones:

1. Delito flagrante se considera aquel que se est cometiendo en ese instante y alguien
lo verific en forma inmediata a travs de sus sentidos.

La perpetracin del delito va acompaada de actitudes humanas que permiten reconocer la
ocurrencia del mismo, y que crean en las personas la certeza, o la presuncin vehemente
que se est cometiendo un delito.
Es esa situacin objetiva, la que justifica que pueda ingresarse a una morada,
establecimiento comercial en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, sin orden
judicial escrito de allanamiento, cuando se trata de impedir su perpetracin (artculo 210 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, publicado en la Gaceta Oficial N 3.558 Extraordinario
del 14 de noviembre de 2001).

Ahora bien, existen delitos cuya ejecucin se caracterizan por la simulacin de situaciones,
por lo oculto de las intenciones, por lo subrepticio de la actividad, y en estos casos la
situacin de flagrancia slo se conoce mediante indicios que despiertan sospechas en el
aprehensor del supuesto delincuente.

Si la sola sospecha permite aprehender al perseguido, como lo previene el artculo 248 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, y considerar la aprehensin de dicho sospechoso como
legtima a pesar que no se le vio cometer el delito, con mayor razn la sola sospecha de que
se est perpetrando un delito, califica de flagrante a la situacin.

No debe causar confusin el que tal detencin resulte errada, ya que no se cometa delito
alguno. Ello originar responsabilidades en el aprehensor si causare daos al aprehendido,
como producto de una actividad injustificable por quien calific la flagrancia.

Tambin es necesario que la Sala apunte, que a pesar que el artculo 248 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal no lo contemple, el aprehensor -como prueba de la flagrancia-
podr requisar las armas e instrumentos con los cuales aparezca que se ha cometido el
delito o que fueren conducentes a su esclarecimiento, tal como lo contemplaba el artculo
185 del derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, el cual era una sabia norma, ya que
en muchos casos la sla aprehensin de una persona no basta, si no puede vincularse a sta
con el delito que se dice se estaba cometiendo o acababa de cometerse; o si no puede
justificarse la detencin de quien se encontraba cerca del lugar de los hechos, si no se
presentan las armas, instrumentos u objetos que de alguna manera hicieron presumir con
fundamento al aprehensor, que el detenido es el delincuente.

De acuerdo a la diversidad de los delitos, la sospecha de que se est cometiendo y la
necesidad de probar tal hecho, obliga a quien presume la flagrancia a recabar las pruebas
que consiga en el lugar de los hechos, o a instar a las autoridades competentes a llevar a los
registros e inspecciones contempladas en los artculos 202 y siguientes del Cdigo
Orgnico Procesal Penal.

2. Es tambin delito flagrante aquel que acaba de cometerse. En este caso, la ley no
especifica qu significa que un delito acabe de cometerse. Es decir, no se determina si se
refiere a un segundo, un minuto o ms. En tal sentido, debe entenderse como un momento
inmediatamente posterior a aquel en que se llev a cabo el delito. Es decir, el delito se
cometi, y de seguidas se percibi alguna situacin que permiti hacer una relacin
inmediata entre el delito cometido y la persona que lo ejecut. Slo a manera de ejemplo,
podra pensarse en un caso donde una persona oye un disparo, se asoma por la ventana, y
observa a un individuo con el revlver en la mano al lado de un cadver.

3. Una tercera situacin o momento en que se considerar, segn la ley, un delito como
flagrante, es cuando el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la
vctima o por el clamor pblico. En este sentido, lo que verifica la flagrancia es que
acaecido el delito, el sospechoso huya, y tal huda da lugar a una persecucin,
objetivamente percibida, por parte de la autoridad policial, por la vctima o por el grupo de
personas que se encontraban en el lugar de los hechos, o que se unieron a los perseguidores.
Tal situacin puede implicar una percepcin indirecta de lo sucedido por parte de aqul que
aprehende al sospechoso, o puede ser el resultado de la percepcin directa de los hechos, lo
que origin la persecucin del sospechoso.

4. Una ltima situacin o circunstancia para considerar que el delito es flagrante, se
produce cuando se sorprenda a una persona a poco de haberse cometido el hecho, en el
mismo lugar o cerca del lugar donde ocurri, con armas, instrumentos u otros objetos que
de alguna manera hagan presumir, con fundamento, que l es el autor. En este caso, la
determinacin de la flagrancia no est relacionada con el momento inmediato posterior a la
realizacin del delito, es decir, la flagrancia no se determina porque el delito acabe de
cometerse, como sucede en la situacin descrita en el punto 2. Esta situacin no se refiere
a una inmediatez en el tiempo entre el delito y la verificacin del sospechoso, sino que
puede que el delito no se haya acabado de cometer, en trminos literales, pero que por las
circunstancias que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o cerca del lugar
donde se verific el delito, y, esencialmente, por las armas, instrumentos u otros objetos
materiales que visiblemente posee, es que el aprehensor puede establecer una relacin
perfecta entre el sospechoso y el delito cometido.

En relacin con lo anterior, en sentencia de esta Sala de fecha 15 de mayo de 2001 (caso:
Haidee Beatriz Miranda y otros), en consideracin de lo que establece el Cdigo Orgnico
Procesal Penal como definicin de delito flagrante, se estableci lo siguiente:

Se entiende que hay flagrancia no slo cuando se sorprende al imputado en plena
ejecucin del delito, o ste lo acaba de cometer y se le persigue por ello para su
aprehensin, sino cuando se le sorprende a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo
lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de
alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor.

As pues, puede establecerse que la determinacin de flagrancia de un determinado delito
puede resultar cuando, a pocos minutos de haberse cometido el mismo, se sorprende al
imputado con objetos que puedan ser fcilmente asociados con el delito cometido. En tal
sentido, para que proceda la calificacin de flagrancia, en los trminos antes expuestos, es
necesario que se den los siguientes elementos: 1. Que el aprehensor haya presenciado o
conozca de la perpetracin de un delito, pero que no haya determinado en forma inmediata
al imputado. 2. Que pasado un tiempo prudencial de ocurrido el hecho, se asocie a un
individuo con objetos que puedan fcilmente relacionarse en forma directa con el delito
perpetrado. 3. Que los objetos se encuentren en forma visible en poder del sospechoso. Es
decir, es necesario que exista una fcil conexin entre dichos objetos o instrumentos que
posea el imputado, con el tipo de delito acaecido minutos o segundos antes de definida la
conexin que incrimine al imputado.
Ahora bien, en los tres (3) ltimos casos sealados anteriormente, la flagrancia se
determina en forma posterior a la ocurrencia del delito. Es decir, luego de que la comisin
del delito sucede, se establecen las circunstancias en que por inmediatez o por otras razones
se puede hacer una conexin directa entre el delito y aquella persona que lo cometi. Sin
embargo, como ya lo seal la Sala, puede existir flagrancia cuando se est cometiendo un
delito y el mismo es percibido por cualquier persona. Puede existir el caso, por ejemplo,
donde un funcionario policial o una persona cualquiera observen en la va pblica que una
persona apunta a otra con un arma y se apodere de sus bienes.
Ahora bien, en el caso objeto de la presente decisin, las autoridades pblicas respectivas
privaron la libertad de un individuo, en virtud de que por la actitud nerviosa de dicho
individuo exista una sospecha fundada de que el mismo transportaba sustancias
estupefacientes ilegales dentro de su organismo. Es decir, los funcionarios policiales
percibieron una situacin que implicaba que un delito flagrante que se caracteriza por su
ocultamiento, se estaba produciendo por parte del sospechoso; y como corolario de sus
sospechas, trataron de valorar los elementos que probaban el delito y justificaban sus
presunciones. Posteriormente, en un centro mdico asistencial, se comprueba que
efectivamente dicho individuo transportaba dentro de su organismo dediles que contenan
un sustancia estupefaciente prohibida, y con ello la flagrancia quedaba totalmente
establecida.
Quiere la Sala resaltar que las disposiciones sobre la flagrancia contenidas en el Cdigo
Orgnico Procesal Penal no atentan contra la presuncin de inocencia establecida en el
artculo 49, numeral 2 Constitucional, y en el artculo 8 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, ya que este principio se refiere a la necesidad de que se pruebe en el proceso los
hechos que se imputan al reo, as como su responsabilidad en ellos, situacin que no vara
por la existencia de la flagrancia, lo cual origina un proceso especial (artculo 373 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal), en el cual habr que comprobar el imputado tanto la
existencia del delito como su autora.
Un asunto distinto al planteado con relacin a la flagrancia, es el referente a la extraccin
de los dediles, u otro objeto, del organismo humano, en vista a la previsin del artculo 46
numeral 3 Constitucional, el cual reza que: Ninguna persona ser sometida sin su libre
consentimiento a experimentos cientficos, o a exmenes mdicos o de laboratorio, excepto
cuando se encontraba en peligro su vida o por otras circunstancias que determine la ley,
cuyo incumplimiento convertir a las pruebas obtenidas por esos procedimientos en
ilegtimas a tenor del artculo 197 del Cdigo Orgnico Procesal Penal o nulas, de acuerdo
al numeral 1 del artculo 49 Constitucional, que seala: Sern nulas las pruebas obtenidas
mediante violacin del debido proceso.
No se ha planteado en esta solicitud de revisin, lo concerniente a la obtencin de las
pruebas del trfico de estupefacientes, si los dediles fueron reconocidos o simplemente
constatados como cuerpos extraos mediante radiografas, radioscopias, etc. Pero la posible
nulidad o ilegitimidad de la prueba es asunto a tratarse en el juicio, si se violaron o no las
normas sobre los exmenes corporales (exmenes mdicos -expertos auxiliares- prevenidos
en el artculo 209 del Cdigo Orgnico Procesal Penal).
En el presente caso, ciertamente, es con posterioridad a la captura del sospechoso,
que se verifica la existencia de dediles de cocana dentro de su estmago. Sin embargo, los
funcionarios que lo detuvieron apelaron a su experiencia, para determinar la sospecha de
que el hoy recurrente estaba cometiendo un delito flagrante, un delito que se caracteriza por
la accin continuada subrepticia de quien lo perpetra; y de inmediato -sin interrupcin en
apariencia, ya que ello no se conoce en el caso ante la Sala- cumplieron los requisitos
exigidos por el Cdigo Orgnico Procesal Penal para la actividad probatoria.
Visto lo anterior, la Sala afirma que en el presente caso, aun cuando, segn los
alegatos del solicitante, no se llev a cabo la detencin previa orden judicial
correspondiente, s se verific la existencia del elemento flagrancia, con lo cual se llena uno
de los dos supuestos previstos en el artculo 44 de nuestro texto constitucional, razn por la
cual esta Sala declara inadmisible el recurso de revisin interpuesto, y as se decide.

Ahora bien, ciertamente existe el dilema sobre qu hubiese sucedido si el individuo
al cual se le priv de su libertad no se le hubiese verificado la existencia de la sustancia
ilegal dentro de su estmago. Pues, ciertamente, las autoridades policiales estn obligadas a
garantizar y respetar el derecho a la libertad personal e incluso a la dignidad de los
ciudadanos.
Sin embargo, de cualquier forma, en el caso de que las autoridades policiales,
administrativas o incluso judiciales incurran en errores, todo ciudadano posee el derecho de
demandar la indemnizacin de daos y perjuicios, y as lo establece la Constitucin en su
artculo 49.

TUTELA JUDICIAL EFECTIVA:

Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, mediante sentencia nmero 708 del
10 de mayo de 2000, sostuvo:
el artculo 26 de la Constitucin vigente, consagra de manera expresa el derecho a la
tutela judicial efectiva, conocido tambin como la garanta jurisdiccional, el cual encuentra
su razn de ser en que la justicia es, y debe ser, tal como lo consagran los artculos 2 y 3
eiusdem, uno de los valores fundamentales presentes en todos los aspectos de la vida social,
por lo cual debe impregnar todo el ordenamiento jurdico y constituir uno de los objetivos
de la actividad del Estado, en garanta de la paz social. Es as como el Estado asume la
administracin de justicia, esto es, la solucin de los conflictos que puedan surgir entre los
administrados o con la Administracin misma, para lo que se compromete a organizarse de
tal manera que los mnimos imperativos de la justicia sean garantizados y que el acceso a
los rganos de administracin de justicia establecidos por el Estado, en cumplimiento de su
objeto, sea expedito para los administrados.
El derecho a la tutela judicial efectiva, de amplsimo contenido, comprende el derecho a
ser odo por los rganos de administracin de justicia establecidos por el Estado, es decir,
no slo el derecho de acceso sino tambin el derecho a que, cumplidos los requisitos
establecidos en las leyes adjetivas, los rganos judiciales conozcan el fondo de las
pretensiones de los particulares y, mediante una decisin dictada en derecho, determina el
contenido y la extensin del derecho deducido, de all que la vigente Constitucin seale
que no se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales y que el
proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia (artculo
257).

VALOR DE LA DECLARACIN DE LA VCTIMA

Frente a este tipo de testigos, los familiares de la victima, es bien ilustrativa la Sentencia
173 del 12-11-90 del Tribunal Constitucional Espaol...

...las declaraciones de la vctima o perjudicado por el ilcito tienen valor de prueba
testifical siempre que esas declaraciones se lleven a cabo con las debidas garantas...
(Citada por Carlos Climent Duran, La prueba penal. Doctrina y Jurisprudencia. Valencia
(Espaa), Tirant, 1999, 130).

Y en el caso que nos ocupa, no consta que tales garantas faltasen, puesto que la declaracin
de la citada victima -el hermano del occiso-, tuvo lugar durante el juicio oral, celebrado
regularmente, con presencia de la defensa, que tambin lo interrog y tuvo su oportunidad
as de destruir la fiabilidad de sus dichos. Por su parte, en la jurisprudencia nacional
proveniente de nuestra Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia tambin se
ha dado cabida al criterio de admisibilidad del testimonio de la victima. As, entre otros, en
el fallo N 179 del 10-5-05...
...El testimonio de la vctima o sujeto pasivo del delito tiene pleno valor probatorio,
considerndosele un testigo hbil. Al no existir en nuestro proceso penal el sistema legal o
tasado en la valoracin de la prueba, no se produce la exclusin del testimonio nico, aun
procediendo de la vctima, ello en tanto no aparezcan razones objetivas que lleven a
invalidar las afirmaciones de sta o susciten en el Tribunal una duda que le impida formar
su conviccin al respecto...,.

VIOLACION DEL PRINCIPIO DE INMEDIACIN POR LA CORTE DE
APELACIONES

Por otra parte, con respecto a la denuncia, de la violacin del principio de inmediacin, la
Sala observa, que el Tribunal de Juicio, con respecto al testimonio del ciudadano Gustavo
Merchn Acevedo, expres lo siguiente: No se explica quien aqu decide, por qu razn
hasta el momento en que le correspondi declarar al ciudadano Gustavo Merchn Acevedo,
ninguno de los dems funcionarios y testigos que tambin estaban presentes en el lugar,
dijeron nada en torno que el acusado se introdujo en ese bao y adems indic con toda
precisin en que lugar se encontraba la droga () De tal manera que, en lo que respecta a
la afirmacin hecha por el ciudadano Gustavo Merchn Acevedo, relacionada con la
supuesta confesin () realizada por el propio acusado, sta no consigue ningn sustento
porque slo l destac ste aspecto, ninguna otra persona presente dijo nada remotamente
parecido a lo expuesto por el ciudadano Merchn, y por ende esta Juzgadora que () pudo
haber falseado algunas cosas durante su declaracin, lo cual resta valor a su testimonio.

En relacin a ello, la alzada seal que: En conclusin, la alzada evidenci que la A-
quo, indic que en el caso () los testigos fueron contestes que se encontr una sustancia
ilcita, pero ninguno de ellos pudo exponer quien la introdujo en la Comandancia ()
adems el testimonio del ciudadano Merchn, el cual observ una situacin muy particular
y que no fue captada por ninguno de los presentes en la habitacin () reunin realizada en
el bao, donde participaron el acusado, el Comandante encargado del procedimiento y la
representante del Ministerio Pblico.

Todo esto evidencia, que la Sala N 3 de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, le otorg con criterio propio, valor probatorio al
testimonio del ciudadano Gustavo Merchn Acevedo, que haba sido desestimado por el
Tribunal de Juicio, lo que tena impedido hacer, por ser un tribunal de derecho (que no
conoce los hechos y las pruebas de manera directa) vulnerando flagrantemente la tutela
judicial efectiva, el debido proceso y el principio de inmediacin, derechos consagrados en
los artculos 26 y 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 16 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, respectivamente, lo que produce la nulidad de la sentencia
recurrida.

Al respecto, la Sala de Casacin Penal, ha establecido lo siguiente:

esta Sala considera, que la sentencia cercena el principio de inmediacin procesal
establecido en el articulo 16 ejusdem, segn el cual el juez llamado a sentenciar es aquel
que haya asistido al debate y podido formarse conviccin, ya que este principio es una
garanta primordial para un proceso justo y sobre todo para la emisin fundada de las
sentencias, siendo as que un juez no puede dictar sentencia, en un proceso en cuya vista y
escucha no estuviera presente directamente en cuanto se diga en el juicio y en todas las
incidencias en su seno suscitadas, es decir, que por imperativo de su falta de inmediacin
respecto a la prueba practicada en el juicio oral, la corte de apelaciones no puede valorar
con criterios propios las prueba fijadas en el juicio de instancia ni establecer los hechos del
proceso por su cuenta. (Sentencia N 103 del 20 de abril de 2005).

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Marzo/113-31309-2009-C08-337.html

Escrito por derechopenalvenezuela el 25/12/2010 22:18 | Comentarios (1)
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Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 12:38 | Comentarios (0)
CAMBIO DE CALIFICACION
CAMBIO DE CALIFICACION

...en la Fase Preliminar no es posible realizar una valoracin de las pruebas. Que al analizar
la sentencia N 203, del 27 de mayo de 2003, de la Sala Penal, consider que sta instruye
al Juez en la fase intermedia, que no le est permitido valorar las pruebas tradas por
carecer ste de inmediacin, contradiccin y oralidad de las pruebas. As mismo, seal que
la sentencia citada le indica al juez de Control la posibilidad de tomar en cuenta las causales
de sobreseimiento cuando la misma es demasiado evidente y que la misma no le indica al
Juez de Control el no poder hacer un cambio de calificacin jurdica del delito imputado en
la acusacin penal. Que el cambio de calificacin debe producirse en derecho sin entrar al
anlisis ni a la valoracin probatoria de los medios de pruebas trados por las partes en la
fase de investigacin ya que esto escapa de su competencia jurisdiccional, propia de la
audiencia de juicio oral y pblica ante un juez de juicio. Que para hacer esto, debe realizar
el estudio de los hechos, y verificar si los mismos constituyen la calificacin jurdica dada
en la acusacin presentada y nunca valorar las pruebas, pues siendo as violentaran los
principios de inmediacin, contradiccin y oralidad.
Sentencia N 292 de Sala de Casacin Penal, Expediente N C07-0079 de fecha 12/06/2007

Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 12:08 | Comentarios (0)
ALEVOSA
ALEVOSA

La alevosa consiste en actuar a traicin o tambin sobre seguro. La alevosa implica
traicin, actuar sobre seguro; por ello resulta excluyente con el homicidio calificado en la
ejecucin de un robo a mano armada. La fuerza excluye la agravante de alevosa por ser
incompatibles.

Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 12:07 | Comentarios (0)
AGOTAMIENTO PREVIO DE LA NULIDAD ANTES DEL AMPARO
AGOTAMIENTO PREVIO DE LA NULIDAD ANTES DEL AMPARO

Ahora bien, respecto al agotamiento previo de la nulidad, esta Sala en la sentencia N 2161,
del 5 de septiembre de 2002 (caso: Gustavo Enrique Gmez Loaiza), seal lo siguiente:
De la regulacin de la nulidad contenida en los artculos 190 al 196 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, se colige que los actos procesales pueden adolecer de defectos en su
conformacin, por lo que las partes pueden atacarlos lo ms inmediatamente posible
mientras se realiza el acto o, dentro de los tres das despus de realizado o veinticuatro
horas despus de conocerla, si era imposible advertirlos antes- de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 192 y 193 eiusdem, precisamente, mediante una solicitud escrita
y un procedimiento, breve, expedito, donde incluso se pueden promover pruebas, sino fuere
evidente la constatacin de los defectos esenciales, a fin de dejar sin efecto alguna
actuacin por inobservancia e irregularidad formal en la conformacin de misma, que
afecte el orden constitucional, siendo sta la hiptesis contemplada en el artculo 4 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, cuando prev que
podr intentarse la accin de amparo si algn rgano jurisdiccional dicte u ordene una
resolucin, sentencia o acto que lesione un derecho fundamental; esto es, que con tal
disposicin se busca la nulidad de un acto procesal, pero ya como consecuencia jurdica de
la infraccin, configurndose entonces una nulidad declarada mediante el amparo como
sancin procesal a la cual refiere la doctrina supra citada.
Esa misma consecuencia de nulidad como sancin puede derivarse de la interposicin del
recurso de apelacin o el de casacin, pues, en dichos casos la normativa aplicable
contempla, como un posible efecto de la declaratoria con lugar, de acuerdo a los
fundamentos de las denuncias, en uno u otro caso, la anulacin de lo actuado.
Observamos as, que la nulidad solicitada de manera autntica puede tener la misma
finalidad del amparo accionado con fundamento en el artculo 4 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, es decir para proteger la garantas,
no slo constitucionales, sino las previstas en los acuerdos y convenios internacionales, lo
que concluyentemente nos lleva a determinar su carcter de recurso ordinario que debe
normalmente agotarse antes de recurrir a la solicitud de tutela de derechos fundamentales.
De no ser as, se correra el riesgo de reconducirse el proceso ordinario sustituyendo sus
recursos con procedimientos de amparo constitucional.

http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/412-15409-2009-08-1202.html

Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 12:06 | Comentarios (0)
ADMISION DE LOS HECHOS
ADMISION DE LOS HECHOS

Ahora bien, siguiendo el criterio establecido por esta Sala en sentencia n 565/2005, del 22
de abril, cabe destacar que el procedimiento especial por admisin de los hechos constituye
una de las formas de auto composicin procesal, a travs de la cual el legislador patrio cre
una manera especial de conclusin anticipada del proceso penal, a travs de la cual se le
impondr una condena al imputado con prescindencia del juicio oral y pblico, aun cuando
dicha institucin procesal no se encuentre incluida dentro del Captulo III, Titulo I del
Libro Primero del Cdigo Orgnico Procesal Penal, lo cual no obsta a que pueda ser
considerada como una frmula alternativa a la prosecucin del proceso.
Respecto a la institucin de la admisin de los hechos, la Sala de Casacin Penal de este
mximo Tribunal, en sentencia n 0075/2001, del 8 de febrero, seal lo siguiente:

la admisin de los hechos, es un procedimiento especial que procede cuando el
imputado consiente en ello, reconoce su participacin en el hecho que se le atribuye, lo cual
conlleva a la imposicin inmediata de la pena con una rebaja desde un tercio de la mitad,
atendidas todas las circunstancias y considerando el bien jurdico afectado y el dao social
causado. La admisin de los hechos supone una renuncia voluntaria al derecho a un juicio,
principio garantizado no slo por el Cdigo Orgnico Procesal Penal sino por instrumentos
internacionales ratificados por la Repblica; y al mismo tiempo, tal admisin evita al
Estado el desarrollo de un proceso judicial que siempre resultar costoso.

A mayor abundamiento, debe sealarse que la admisin de los hechos, cuyos
orgenes se remontan al plea guilty -figura propia del Derecho anglosajn-, constituye un
reconocimiento que realiza el imputado de su culpabilidad en los hechos que se le
atribuyen, cuya consecuencia es la imposicin de una pena con prescindencia del juicio oral
y pblico. Pero es el caso, que dicha institucin trae aparejado como beneficio para el
sujeto una rebaja en la pena correspondiente al delito que le ha sido atribuido, toda vez que
para que esta renuncia del imputado al juicio tenga algn sentido, resulta necesario que el
mismo obtenga algo a su favor (ver Sentencias 4.278/2005, del 12 de diciembre y
227/2006, del 17 de febrero). (TSJ-SC, Sentencia N 1114 de fecha 25-05-2006)

Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 12:05 | Comentarios (0)
Derecho Penal y el garantismo constitucional
DERECHO PENAL Y EL GARANTISMO CONSTITUCIONAL

Por lo tanto, los derechos fundamentales son derechos que limitan desde el principio la
autoridad del Estado y operan como fuente de obligaciones del mismo. Un rasgo esencial
de este sistema consiste en que el ejercicio de un derecho fundamental por un individuo no
necesita justificacin alguna, por el contrario, la limitacin por el Estado de los derechos
fundamentales tiene que ser justificada
Bacigalupo, Enrique (Principios Constitucionales del Derecho Penal. Editorial
Hammmurabi, Buenos Aires, 1999, 13)

En el marco externo el derecho penal est constituido por los principios de jerarqua
constitucional del mismo. Se trata de un conjunto de principios que en el curso del
desarrollo histrico del derecho represivo fueron convirtindose en los criterios
legitimadores de la coaccin penal. Son lmites a la coaccin penal del Estado impuestos
por la proteccin de la libertad. Entre estos principios el de mayor tradicin es,
posiblemente, el principio de legalidad. Su vigencia es indiscutida. Su realizacin prctica,
por el contrario, extremadamente difcil.
En el mbito del derecho penal, la idea de seguridad jurdica se vincula especialmente con
la fqacin del contenido de ste en leyes escritas, estrictas y previas al hecho que se juzga.
Estas exigencias son consecuencia del principio de legalidad. La significacin del principio
de legalidad y su sentido poltico-social no necesita, por tanto, de una fundamentacin
especial. Gracias a su vigencia se piensa que un ciudadano puede sentirse "seguro" frente a
un tribunal de justicia porque ste slo condenara si el hecho por l cometido "est"
prohibido por una ley anterior a su ejecucin bajo amenaza de pena.
Bacigalupo, Enrique (Principios Constitucionales del Derecho Penal. Editorial
Hammmurabi, Buenos Aires, 1999, 75)

El garantismo procesal implica la puesta en prctica de las garantas que en las leyes
procesales se contienen, conjuntamente con las que poseen proyeccin constitucional, a
travs de una postura garantista plenamente comprometida con la realidad constitucional de
aqu y ahora
Lorca Navarrete, Antonio Mara (El derecho procesal como sistema de garantas. Boletn
Mexicano de derecho Comparado, Mxico, Ao XXXVI, N 107, Mayo-Agosto de 2003,
536)

El proceso como sistema de garantas supone otorgar al mbito heterocompositivo de la
funcin jurisdiccional una respuesta constitucional y procesal de aqu y ahora, respecto de
este (y no otro) concreto momento constitucional, en contraposicin con una proyeccin
exclusivamente instrumental atemporal y acrtica del habitual y comn procedimentalismo
de las leyes de enjuiciamiento.
La interpretacin y aplicacin de las normas procesales tiene trascendencia constitucional,
por cuanto el derecho a la tutela judicial efectiva obliga a elegir la interpretacin de aquella
que sea ms conforme con el principio pro accione y con la efectividad de las garantas que
se integran a esa tutela, de suerte que si la interpretacin de la forma procesal no se
acomoda a la finalidad de garanta, hasta el punto que desaparezca la proporcionalidad
principio de proporcionalidad- entre lo que la forma demanda y el fin que pretende,
olvidando su lgica y razonable concatenacin sustantiva, es claro que el derecho
fundamental a la tutela efectiva resulta vulnerado.
Lorca Navarrete, Antonio Mara (El derecho procesal como sistema de garantas. Boletn
Mexicano de derecho Comparado, Mxico, Ao XXXVI, N 107, Mayo-Agosto de 2003,
536-537)

La justicia es un hecho democrtico, social y poltico y el poder Judicial es un elemento no
tan solo de equilibrio entre los cinco poderes del Estado, sino tambin es un garante de los
valores y principios constitucionales y en tal virtud, es un factor fundamental para que el
Estado social y democrtico de derecho y de justicia previsto en el Art. 2 de la Constitucin
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, no sea un simple monlogo entre los
diseadores del sistema, sino que sea un factor de perceptibilidad en una justa sociedad
viva. La justicia requiere la conjuncin de valores, principios y mecanismos fundamentales
para que se traduzca en trminos de convivencia humana digna y feliz.
ESCARR MALAV Carlos Miguel (LA JUSTICIA Y LOS PODERES DEL JUEZ EN
LA NUEVA CONSTITUCIN, Anuario de Derecho N 23- 2001, 386)

Nos estamos refiriendo a aquella justicia posible y realizable bajo la premisa de la
preeminencia de los derechos de la persona humana como valor supremo del ordenamiento
jurdico, cuestin que obliga a las instituciones democrticas y a sus funcionarios no slo a
respetar efectivamente tales derechos, sino a procurar y concretar en trminos materiales
la referida justicia.
ESCARR MALAV Carlos Miguel (LA JUSTICIA Y LOS PODERES DEL JUEZ EN
LA NUEVA CONSTITUCIN, Anuario de Derecho N 23- 2001, 387)

La presuncin de inocencia constituye la mxima garanta constitucional del imputado,
que permite a toda persona conservar el estado de no autor del delito en tanto no se
expida una resolucin judicial firme; por lo tanto toda persona es inocente, y as debe ser
tratada, mientras no se declare en juicio su culpabilidad. La formulacin nadie es culpable
sin una sentencia que lo declare as implica que: solo la sentencia tiene esa virtualidad; al
momento de la sentencia solo existen dos resultado: inocente o culpable; la culpabilidad
debe ser jurdicamente construida, y esa construccin implica la adquisicin de un grado de
certeza; el imputado no tiene que construir su inocencia y no debe ser tratado como
culpable; y que no deben existir ficciones de culpabilidad, es decir, partes de la culpabilidad
que no necesitan ser probadas.
Esta garanta en el Derecho Internacional se la puede encontrar en: la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, artculo 9 todo hombre se presume inocente
mientras no sea declarado culpable; la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en
su artculo 11: Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el
que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.; y finalmente la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece en su artculo 8, segunda parte,
que: Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad..
Nogueira, Juan Martn (Garantas Constitucionales del Proceso Penal)


Escrito por derechopenalvenezuela el 18/12/2010 11:56 | Comentarios (0)
Citas
CITAS

LIBERTAD PERSONAL

En este sentido CARMELO BORREGO sostiene:
Ciertamente, uno de los derechos que aparte de la vida goza de un lugar privilegiado en
el fuero constitucional, es la libertad personal y que tambin se vincula con otros derechos
como la libertad de trnsito, de pensamiento, expresin y tantos ms que adquieren
relevancia para el desarrollo humano. Particularmente, este es un derecho subjetivo que
interesa al orden pblico (favorable a los derechos humanos, segn expresin de Nikken) y
normalmente, es registrado como un valor fundamental para el enaltecimiento de la
dignidad del ciudadano que ajusta su desenvolvimiento en sociedad. En especial, todas las
declaraciones que se refieren al tema de los derechos humanos recogen a este
principalsimo fundamento, reflejo inmediato del Estado de Derecho, democrtico y con
determinacin social (Cfr. BORREGO, Carmelo. La Constitucin y el Proceso Penal.
Editorial Livrosca. Caracas, 2002, p. 90).

MEDIDAS DE COERCION

Sobre las medidas cautelares en el proceso penal, GIMENO SENDRA afirma lo siguiente:
Por tales medidas cabe entender las resoluciones motivadas del rgano jurisdiccional, que
pueden adoptarse contra el presunto responsable de la accin delictuosa, como
consecuencia, de un lado, del surgimiento de su cualidad de imputado y, de otro, de la
fundada probabilidad de su ocultacin personal o patrimonial en el curso de un
procedimiento penal, por las que se limita provisionalmente la libertad o la libre disposicin
de sus bienes con el fin de garantizar los efectos, penales y civiles, de la Sentencia.
(GIMENO SENDRA, Vicente. Derecho Procesal Penal. Primera edicin. Editorial Colex.
Madrid, 2004, p. 481)

SOBRE EL AUTO QUE PRIVA DE LIBERTAD

MORENO CATENA afirma que el auto que acuerda la privacin cautelar de la libertad
personal, debe cumplir la siguiente exigencia:
ha de ser suficiente y razonablemente motivado, pues en otro caso no solo afectara el
derecho a la tutela judicial efectiva, sino tambin el derecho a la libertad personal; es
decir, que en el auto se haya ponderado la concurrencia de todos los extremos que justifican
su adopcin y que esta ponderacin o, si se quiere, que esta subsuncin no sea arbitraria, en
el sentido de que sea acorde con las pautas del razonamiento lgico y muy especialmente,
con los fines que justifican la institucin de la prisin provisional. (Conf. Moreno Catena
Victor. Derecho Procesal Penal. Editorial Tirant lo blanch. Valencia. 2005).

SOBRE EL DELITO DE DROGAS

Ahora bien el delito imputado causa un dao social a la salud emocional y fsica de la
poblacin el cual evidentemente atenta contra la preservacin del orden, progreso y paz
pblica se impone la necesidad de un control institucional y jurdico por parte del Estado a
travs de los administradores de justicia, posicin jurisprudencial vinculante de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N 1114, de fecha 25 de
mayo de 2006, al sealar:
Es indubitable la proteccin universal a la vida y a la dignidad, en lneas generales al
gnero humano, tantas veces desgarrado ayer como actualmente, toda vez que no slo la
guerra y el uso de las armas ms sofisticadas y letales hoy extinguen poblaciones humanas
enteras, sino tambin el consumo de drogas, especialmente por la esperanza, por la utopa
que encarna la juventud mundial () Desde este punto de vista, la proteccin de los
derechos humanos no se agota en la accin del Estado. Su polivalencia en este mundo tan
complejo y globalizante, exige un anlisis pluridisciplinario, que incluye elementos
polticos, sociales, jurdicos, cientficos, tecnolgicos, econmicos y culturales que no
pueden mineralizarse por omisiones nacionales e internacionales, lo cual se encuentra en
correspondencia con el deber del Estado de garantizar a toda persona conforme al principio
de progresividad consagrado en el artculo 19 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable,
indivisible e interdependiente de dichos derechos, disposicin constitucional que debe ser
interpretada en forma sistemtica con los artculos 22 y 23 de dicho texto constitucional
() siendo en cierta forma trastocado el principio de legalidad penal, ello atribuible a estos
particulares casos de delitos letales contra el gnero humano, situacin en la cual debe tener
predominancia la progresividad en la proteccin de los derechos humanos, claro est,
respetando en todo caso el conjunto de garantas y exigencias esenciales que constituyen el
contenido de tal principio del Derecho penal.

responsabilidad del estado por daos causados a los particulares en
funcionamiento de la administracion publica
En efecto, la autonoma de la responsabilidad del Estado deriva -entre otras- de las
disposiciones constitucionales contenidas en los artculos 3, 21, 30, 133, 140, 259 y 316.
As, el artculo 140 eiusdem dispone:
Artculo 140.- El Estado responder patrimonialmente por los daos que sufran los
particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al
funcionamiento de la Administracin Pblica.

Por su parte, el artculo 259 constitucional establece la competencia de la
jurisdiccin contencioso-administrativa para condenar al pago de sumas de dinero y a la
reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la Administracin.
El principio de igualdad o equilibrio ante las cargas pblicas, previsto en los
artculos 21, 133 y 316 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
constituye el fundamento principal de la responsabilidad extra-contractual de la
Administracin, y su justificacin se encuentra en que la Administracin persigue la
satisfaccin y tutela de los intereses colectivos; por lo que si en ejercicio de sus potestades -
por rgano de autoridad legtima- causa un dao a un particular, ste no puede sufrir
individualmente las cargas de la actividad daosa de la Administracin. En consecuencia,
no debe en funcin del colectivo someterse a un ciudadano a una situacin ms gravosa que
la que soportan la generalidad de los administrados y, de ocurrir, el desequilibrio debe
restablecerse mediante la indemnizacin correspondiente. As, independientemente de que
la actividad de la Administracin fuese lcita o ilcita, con o sin culpa, si sta ha causado un
dao a un administrado, se debe responder patrimonialmente.
Ahora bien, debe sealarse que en el pasado la doctrina consider que el
fundamento de esta responsabilidad se encontraba en la Teora del Riesgo, conforme a la
cual, quien se beneficie de una actividad deber soportar las consecuencias que de sta se
deriven. Dicha concepcin no se encuentra totalmente superada, ni tampoco es
incompatible con el rgimen de responsabilidad administrativa a que se ha hecho referencia
por tener su origen en el Derecho Civil. Lo que ocurre es que, existiendo un fundamento
constitucional que de manera expresa apoye la responsabilidad extra-contractual
administrativa (Principio de Igualdad o Equilibrio ante las Cargas Pblicas), no es
necesario acudir a otra razn o explicacin de sta.
Conforme con lo anterior, la Constitucin vigente establece un rgimen de
responsabilidad administrativa de carcter objetivo que comporta tanto la llamada
responsabilidad por sacrificio particular o sin falta, como el rgimen de responsabilidad
administrativa derivada del funcionamiento anormal del servicio pblico, segn el cual los
usuarios de los servicios pblicos deben ser indemnizados por los daos que puedan surgir
del mal funcionamiento de stos, es decir, que la ratio fundamental de este tipo de
responsabilidad es no dejar sin salvaguarda los daos antijurdicos, donde no pueda
identificarse al agente (funcionario pblico) causante del dao (daos annimos).
Como claramente se observa, la motivacin que dio lugar a esas teoras fue, en el
marco del alto intervencionismo estatal, no dejar sin posibilidad de reparacin a la vctima
en los casos de los denominados daos annimos, es decir, donde no est identificado el
funcionario pblico causante del dao, o identificable ste, por la insuficiencia de su
patrimonio, o incluso en casos de falta impersonal (donde no puede atribuirse a un
individuo en especfico, sino al servicio considerado en abstracto). Casos todos en los
cuales resultan insuficientes los criterios basados en la culpa. En suma, su fin no es otro que
asegurar la reparabilidad del dao.
De tal manera que, el sistema de responsabilidad patrimonial del Estado dispuesto
en el artculo 140 de la Constitucin, al referirse a la responsabilidad derivada del
funcionamiento de la Administracin, lo hace respecto al funcionamiento normal como
anormal, es decir, lo determinante, como se ha expuesto, es que los particulares no estn
obligados a soportar sin indemnizacin el dao sufrido, indistintamente si el dao ha sido
causado por el funcionamiento normal o anormal, como se ha indicado.
Por otra parte, cabe destacar que del espritu del Constituyente se deriva la voluntad
de consagrar un sistema integral de responsabilidad patrimonial del Estado, que abarca
todos los daos ocasionados por cualesquiera actividad derivada del ejercicio de las
funciones ejercidas por los rganos del Poder Pblico.
No obstante, debe indicarse que la responsabilidad extracontractual de la
Administracin, debe ser interpretada bajo criterios restringidos, a fin de evitar
generalizaciones impropias e inconducentes que excluyan los supuestos necesarios
eximentes de la responsabilidad, tales como, hecho exclusivo de un tercero, culpa exclusiva
de la vctima, fuerza mayor o caso fortuito.
Se impone entonces siempre un anlisis, guardando la debida ponderacin o
prudencia en la aplicacin de la teora del riesgo, con omisin de la falla o falta del
servicio, porque si se extiende o exagera en demasa su aplicacin, sin lmites, ello podra
conllevar a que la administracin tenga que hacerse prcticamente responsable de todas las
situaciones de dao, lo cual puede establecer una injustificada y excesiva onerosidad sobre
la hacienda pblica.
Igualmente, aun en el marco de los criterios que modernamente imperan en relacin
con la responsabilidad del Estado y que como se observ se suceden en amplia garanta de
los administrados, sin embargo, no puede establecerse que quede excluida la bsqueda del
responsable de ser ello posible, por lo que la responsabilidad subjetiva, basada en la culpa
del agente, se mantiene pero su utilidad o radio de accin se reduce (mas no por ello deja de
ser fundamental) a los supuestos de daos ocasionados por la accin personal del agente
pblico, es decir, donde quede de manifiesto una completa ruptura de su conexin con el
servicio pblico.
En tal sentido, lo que se impone no es abandonar por completo los criterios de
culpabilidad, ni excluir de lmites a los criterios objetivos, sino yuxtaponer stos con las
tendencias modernas a fin de armonizar el sistema de la responsabilidad de las
Administraciones Pblicas.
Establecido el amplio alcance del sistema integral de responsabilidad patrimonial
del Estado previsto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el caso
bajo anlisis, se requiere determinar cules son los extremos necesarios para que sta surja,
a saber: (1) la existencia de un dao constituido por una afeccin a un bien o derecho
tutelado por el ordenamiento jurdico o disminucin patrimonial; (2) una actuacin u
omisin atribuible a la Administracin; y, (3) la relacin de causalidad entre tales
elementos.

la carga de la prueba en el proceso laboral venezolano segun TSJ
la carga de la prueba, entendida sta como la obligacin atribuida por ley a la parte que
pretenda obtener un determinado resultado con su pretensin o con su defensa. As se
seala. (Omissis)

En materia laboral, admitida la prestacin de servicios, le corresponde a la demandada la
carga de probar el pago liberatorio de los conceptos que se generaron durante el tiempo de
vigencia de la relacin laboral, tales como el salario devengado, el pago de vacaciones,
utilidades, bono vacacional, prestacin de antigedad; ya que habiendo negado y
fundamentado su no procedencia, en caso de no aportar prueba alguna, segn las reglas de
la carga de la prueba contenidas en los artculos 72 y 135 de la Ley Orgnica Procesal del
Trabajo, sera condenado indefectiblemente al pago de stos; pero ha sido ampliamente
debatido y admitido por la jurisprudencia patria, que la consecuencia jurdica de no aportar
pruebas en materia laboral por la parte demandada, no es igual cuando se han alegado y
demandado condiciones y acreencias distintas o en exceso de las legales, como por ejemplo
un preaviso especial, horas extras o das feriados trabajados, pretendindose el cobro de
tales conceptos, pues en estos casos la negacin de su procedencia y/u ocurrencia en el
mundo de lo convenido o llevado a cabo, no hay -salvo algn caso especial- otra
fundamentacin que dar, por lo que le corresponde a la parte que las alega su demostracin,

segun la sala politico administrativa del T S J LO QUE es delegacion de
competencias y la delegacion de firmas
Ahora bien, aunque la representacin de la empresa accionante no lo indic expresamente
en su libelo, observa la Sala que las denuncias expuestas se circunscriben al vicio de
incompetencia que supuestamente afecta al acto recurrido, el cual, de acuerdo con la
jurisprudencia, se configura cuando una autoridad administrativa determinada dicta un acto
para el cual no est legalmente autorizada, por lo que debe quedar precisado, de manera
incuestionable, que su actuacin infringi el orden de asignacin y distribucin de las
competencias o poderes jurdicos de actuacin de los rganos pblicos administrativos,
consagrado en el ordenamiento jurdico. La competencia le confiere a la autoridad
administrativa la facultad para dictar un acto para el cual est legalmente autorizada y sta
debe ser expresa, por lo que slo en los casos de incompetencia manifiesta, los actos
administrativos estaran viciados de nulidad absoluta. (Vid., sentencia de esta Sala N 125
del 30 de enero de 2008).
As, la extralimitacin de funciones, como supuesto de incompetencia manifiesta,
consiste fundamentalmente en la realizacin por parte de la autoridad administrativa de un
acto para el cual no tiene competencia expresa. (Vid., sentencia de esta Sala N 00594 del
14 de mayo de 2008).
En el caso que se analiza, el vicio de incompetencia denunciado por los apoderados
judiciales de la sociedad mercantil accionante, deriva supuestamente de la invalidez de la
delegacin otorgada al Presidente del Instituto en referencia, quien suscribi el acto
administrativo, sin indicar el nmero y fecha del acto que le confiri la competencia,
vulnerando a su decir, el contenido del numeral 7 del artculo 18 de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos.
Al respecto, resulta necesario precisar que la delegacin es una tcnica de la
potestad organizativa mediante la cual un rgano con un mbito competencial determinado,
desva algunas de sus atribuciones a otro rgano de inferior jerarqua, o bien al funcionario
que ostente su titularidad.
En este sentido, la Sala ha sostenido en reiteradas oportunidades (Vid. Sentencia
N 928 de la SPA de fecha 30 de marzo de 2005), la existencia de dos tipos de
delegaciones: la de atribuciones y la de firmas. La delegacin de atribuciones o facultades
es un acto jurdico general o individual, por medio del cual un rgano administrativo
transmite parte de sus poderes o facultades a otro rgano y la delegacin de firma, en
cambio, no es una transmisin de competencias en el sentido apuntado, ya que el inferior
delegado se limita a suscribir los documentos o actos sealados en la delegacin,
conservando el superior delegante la competencia, la decisin y la responsabilidad sobre el
acto en s mismo considerado. Es por tal razn, que en estos supuestos los funcionarios
delegados no son responsables de la eventual ilegalidad de los actos, debiendo interponerse
los recursos a que hubiera lugar de ser el caso, ante el propio superior delegante.
Este rgano jurisdiccional tambin ha afirmado que la delegacin slo procede
i) cuando exista norma legal expresa que la contemple; ii) siempre que se efecte entre el
rgano delegante y el rgano delegatario que as prevea la norma y iii) debe siempre
constar en el acto administrativo que se dicte con fundamento en ella, tal como lo exige el
articulo 18 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. (vid. Sent. de fecha
25/11/1999, Caso: Servicio Autnomo Junta de Beneficencia Pblica y Proteccin Social
del Estado Nueva Esparta y otros). (Destacado de la Sala).
En este contexto, se ha de precisar que el referido numeral 7 del artculo 18 de la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, establece lo siguiente:
...Artculo 18: Todo acto administrativo deber contener:
omissis
7. Nombre del funcionario o funcionarios que lo suscriben, con indicacin de la titularidad
con que acten, e indicacin expresa, en caso de actuar por delegacin, del nmero y fecha
del acto de delegacin que confiri la competencia.... (Subrayado de la Sala).

una vision general del socialismo sobre la base de importantes pensadores y
cientificos de diferentes epocas
El Socialismo es una ideologa poltica que designa aquellas teoras y acciones polticas que
defienden un sistema econmico y poltico, basado en la administracin de los sistemas de
produccin y en el control social, por parte de un Estado obrero organizado de abajo arriba (en
oposicin al Estado de clase, organizado de arriba abajo), de los sectores econmicos y polticos
para evitar (parcial o completamente) que una minora de los ciudadanos poseedora de los medios
de produccin (burguesa) pueda ejercer la explotacin sobre una mayora que al no poseer los
medios de produccin se ve obligada a vender su fuerza de trabajo a cambio de un salario
(proletariado).
Tabla de contenidos
1 Citas
o 1.1 Winston Churchill
o 1.2 Benito Mussolini
o 1.3 Albert Einstein
o 1.4 Ayn Rand
o 1.5 Friedrich Nietzsche
o 1.6 Federico Jimenez Losantos
o 1.7 Pablo Iglesias
o 1.8 Pablo Castellano
o 1.9 Felipe Gonzlez
o 1.10 Friedrich von Hayek
o 1.11 Mijal Bakunin
2 Referencias
3 Vase tambin

[editar] Citas
"El socialismo no puede triunfar en un solo pas, la victoria del socialismo slo es posible a
condicin de que triunfe en algunos de los principales pases de Europa (Inglaterra, Rusia,
Alemania), agrupados en los Estados Unidos de Europa, siendo en otro caso totalmente
imposible... Una revolucin victoriosa en Rusia o en Inglaterra es inconcebible sin la
revolucin en Alemania, y viceversa."
o Len Trotsky
o El programa de la paz, 1917.
renato sandoval
"Existe una tentacin muy totalitaria en la izquierda con races en el nacionalismo."
o Bernard-Henri Lvy
"A diferencia del fascismo o del nazismo, en los que no cabe encontrar sino el horror, la
marca comunista ha tenido dos caras a lo largo de la historia: su cara trgica (la del
llamado socialismo real: del estalinismo a los jemeres rojos, del maoismo a Ceuacescu o
Enver Hodja), pero tambin su cara heroica: la de todos los que bajo la bandera de los
partidos comunistas lucharon por la libertad contra Mussolini o contra Hitler. O contra
Oliveira Salazar o contra Franco."
o Roberto Blanco Valds, Catedrtico de Derecho Constitucional de la Universidad
de Santiago de Compostela.
"El socialismo, contrafigura del capitalismo, supo hacer su crtica, pero no ofreci el
remedio, porque prescindi artificialmente de toda estimacin del hombre como valor
espitirual; as, en Rusia, inhumanamente, no se ha pasado an del capitalismo de Estado, y
es cada da menos probable que se llegue al comunismo".
o Jos Antonio Primo de Rivera
"No soy de izquierda ni de derecha, soy de frente."
o Jorge Almada Tonez, diseador grfico paraguayo.
"El socialismo es una forma terrible de capitalismo de Estado."
o Gabriel Albiac, filsofo espaol [1]
"Los jesuitas [...] nos vienen con la cantinela esa del reinado social de Jesucristo, y con ese
criterio poltico quieren tratar los problemas polticos y los economicosociales. [...] El
Cristo nada tiene que ver ni con el socialismo ni con la propiedad privada. [...] [l] dijo que
su reino no era de este mundo".
o Miguel de Unamuno
"La historia de Occidente, desde la era de las polis griegas hasta la resistencia actual al
socialismo, es esencialmente la historia de la lucha por la libertad contra los privilegios de
los burcratas."
o Ludwig von Mises
"En muchos aspectos el socialismo democrtico resultaba y resulta cercano a la doctrina
social catlica. En todo caso, ha contribuido notablemente a la formacin de una
conciencia social."
o Benedicto XVI
"En sus manifiestos y libros los terroristas describen sus ataques contra la democracias
como la 'estrategia de la tensin'.La idea es que es ms fcil pasar del fascismo al
comunismo que de la democracia al comunismo.Por lo tanto,los 'revolucionarios' deben
primero inducir a los gobiernos democrticos hacia un comportamiento fascista a fin de
edificar una segunda fase,un socialismo a partir de las cenizas del fascismo".
o Jean-Franois Revel, escritor y periodista francs.
"Curar la enfermedad de Gran Bretaa con el socialismo es como intentar curar la
leucemia con sanguijuelas."
o Margaret Thatcher
"El significado de paz es la ausencia de oposicin al socialismo."
o Karl Marx
"Socialismo o barbarie."
o Rosa Luxemburgo
"Socialismo o muerte."
o Fidel Castro
"O tomamos el camino del Socialismo o acab el mundo!"
o Hugo Chvez
"Lo que persigue un buen socialista es que nadie sea tan rico como para poner a otro de
rodillas ni nadie sea tan pobre como para tener que arrodillarse ante otro."
o Alfonso Guerra
o Nota: citando a Voltaire, en la Universidad Pompeu Fabra.
"Si uno conoce a un izquierdista muy viejo es porque debe estar con problemas."
o Luiz Incio Lula da Silva, presidente de Brasil.
"Todo socialismo implica esclavitud."
o Herbert Spencer
"Un factor importante fue la apostasa de judos y cristianos, que recurran al socialismo
como una alternativa".
o Robert Nisbet
o Nota: (Durante el desarrollo del socialismo en Europa)
"Zapatero ser un parntesis en la historia de Espaa y en la historia del socialismo"
o Alberto Ruiz-Gallardn, alcalde de Madrid.
"La izquierda no sabe pensar la nacin ni tampoco aceptar la crueldad de la historia, una
desviacin que puede conducir al angelismo."
o Max Gallo, escritor francs.
El sistema socialista reemplazar con el tiempo al sistema capitalista . . . tarde o
temprano tendr lugar la revolucin e inevitablemente triunfar.
[1]

o Mao Zedong
[editar] Winston Churchill
"El socialismo, es la filosofa del fracaso, el credo a la ignorancia, la prdica a la envidia. Su
virtud inherente es la distribucin igualitaria de la miseria."
"Ningn sistema socialista puede ser establecido sin una polica poltica."
"Que el tener ganancias es reprochable es un concepto socialista. Yo considero que lo
verdaderamente reprochable es tener prdidas."
[editar] Benito Mussolini
"Socialismo significa la elevacin y purificacin de la conciencia individual, y su
implantancin ser el resultado de una larga serie de esfuerzos. Todos, en realidad, desde
el profesional al obrero, pueden poner una piedra en este edificio, realizando un acto
socialista todos los das y preparando as el derrocamiento de la sociedad existente".
[editar] Albert Einstein
"...el socialismo est guiado hacia un fin tico-social. La ciencia, sin embargo, no puede
establecer fines e, incluso menos, inculcarlos en los seres humanos; la ciencia puede
proveer los medios con los que lograr ciertos fines."
"...puesto que el verdadero propsito del socialismo es precisamente superar y avanzar
ms all de la fase depredadora del desarrollo humano, la ciencia econmica en su estado
actual puede arrojar poca luz sobre la sociedad socialista del futuro."
[editar] Ayn Rand
"No hay diferencia entre comunismo y socialismo, excepto en la manera de conseguir el
mismo objetivo final: el comunismo propone esclavizar al hombre mediante la fuerza, el
socialismo mediante el voto. Es la misma diferencia que hay entre asesinato y suicidio".
"El Socialismo es aquella doctrina que exige que el hombre no tenga derecho a existir para
su propio bienestar; que su vida entera y su trabajo no le pertenezca a s mismo, sino a la
sociedad; que la nica justificacin de su existencia sea servir a la sociedad y que sea esa
sociedad la que pueda disponer de l de la manera que le plazca y en aras de lo que
considere su tribu; es decir, para un bien colectivo".
"El socialismo puede establecerse por la fuerza, como sucedi en la Unin de Repblicas
Socialistas Soviticas o a travs del voto, como en la Alemania Nazi (Nacional Socialista).
El grado de socializacin puede ser total, como en Rusia o parcial, como lo fue en
Inglaterra. Tericamente, las diferencias son superficiales; en cuanto a la prctica, es slo
cuestin de tiempo. El principio bsico, en todo caso, es el mismo".
"Cuando uno observa las pesadillas de los desesperados esfuerzos realizados por cientos
de miles de personas que luchan por huir de los pases socializados de Europa, por escapar
a travs de las alambradas, bajo el fuego de las ametralladoras uno no puede seguir
creyendo que el socialismo, en cualquiera de sus formas, est motivado por la
benevolencia y el deseo de alcanzar el bienestar del hombre".
"No, no es slo cuestin de tiempo, como los apologistas del socialismo han estado
asegurando durante medio siglo. Despus de cuarenta y cinco aos de planificacin
gubernamental, Rusia contina siendo incapaz de solventar los problemas alimenticios de
su poblacin". (1963).
"Los presuntos objetivos del socialismo fueron: la abolicin de la pobreza, el logro de la
prosperidad general, el progreso, la paz y la fraternidad humana. Los resultados han sido
un fracaso terrible, atroz, considerando que su "principal objetivo" fue el bienestar
general".
"El socialismo es meramente una monarqua absoluta democrtica, es decir, un sistema
absolutista que carece de una cabeza fija, abierto a cualquier pandilla, a cualquier
oportunista, aventurero, demagogo o delincuente que logre aduearse del poder".
[editar] Friedrich Nietzsche
"El socialismo es el fantstico hermano menor del despotismo casi difunto, cuya herencia
quiere recoger; sus esfuerzos son, pues, reaccionarios. Desea una plenitud de poder del
Estado como el propio despotismo no tuvo jams; sobrepasa lo que ensea el pasado,
porque trabaja por reducir a la nada formalmente al individuo: es que ste le parece un
lujo injustificable de la Naturaleza y debe ser corregido por l en un rgano til de la
comunidad".
"Los socialistas desean establecer el bien sobre el mayor nmero posible. Si algn da se
llega a este estado perfecto, no habr terreno para la inteligencia, para la individualidad
poderosa: la humanidad ser un rebao inerte".
"El peligro comienza luego que el fin se hace impersonal; los revolucionarios por inters
impersonal pueden considerar a todos los defensores del estado de cosas existentes como
egostas, y por lo tanto, creerse superiores a ellos".
"Los dos partidos adversarios, el socialista y el nacionalista, cualesquiera que sean los
nombres que tengan en las diversas comarcas de Europa, son dignos el uno del otro: la
envidia y la pereza, en el uno y en el otro, son las potencias motrices. En uno de los
campos se quiere trabajar lo menos posible con los brazos; en el otro lo menos posible con
la cabeza: en el ltimo se odia, se envidia a los individuos eminentes que se engrandecen
en su seno, que no se dejan colocar en filas para una accin en masa; en el primero se
odi a la casta de la sociedad mejor establecida en condiciones ms favorables, cuya
misin, la produccin de los beneficios superiores de la civilizacin, hace interior la vida
ms pesada y dolorosa".
[editar] Federico Jimenez Losantos
"El socialismo es siniestro, ruinoso y estpido, pero es muy real. Y esto es socialismo
destilado."
"El socialismo es otra forma de colectivismo, como el nacionalismo, pero sin sangre y a
veces con boina."
[editar] Pablo Iglesias
"Los socialistas no mueren: los socialistas se siembran"
"Quienes contraponen liberalismo y socialismo, o no conocen el primero o no saben los
verdaderos objetivos del segundo."
"Sois socialistas no para amar en silencio vuestras ideas ni para recrearos con su grandeza
y con el espritu de justicia que las anima, sino para llevarlas a todas partes"
o Nota: cita inscrita en la parte posterior de los carns de militancia del Partido
Socialista Obrero Espaol.
[editar] Pablo Castellano
"El socialismo es un compromiso con la igualdad, con la libertad y con la justicia; y todo
ello a travs de algo muy importante: la democracia".
"Yo soy socialista, socialista democrtico. Como socialista, no conozco ningn pas donde
haya triunfado el socialismo democrtico; y yo sigo en este empeo. Y el socialismo
democrtico tiene ms racionalidad y ms sentido de humanidad y sentido de la justicia
que el capitalismo que vosotros predicis"Familiar.
"Aclaremos de una vez que lo que se ha dado en llamar socialismo real no es el socialismo.
El culto a la personalidad, la dictadura del partido nico, la nomenklatura, la falta de
respeto a los derechos humanos y la persecucin del disidente no tienen absolutamente
nada que ver con el pensamiento de Carlos Marx".
[editar] Felipe Gonzlez
Ahora bien, an siendo el socialismo un fenmeno histrico, y por tanto, diverso, existe
algo comn a todas las ideas y movimientos socialistas: el hecho de constituir una
alternativa a una sociedad basada en el modo de produccin capitalista y la respuesta a
unas determinadas aspiraciones humanas.
Desde el punto de vista finalista este concepto se identifica con el de autogestin.
El socialismo puede ser definido en grandes lneas como la profundizacin del concepto de
la democracia.
Yo ante todo soy socialdemcrata.
[editar] Friedrich von Hayek
Est enteramente de acuerdo con el espritu del totalitarismo la condenacin de toda
actividad humana realizada por puro placer y sin ulterior propsito. La ciencia por el placer
de la ciencia, el gusto del arte por el arte, son igualmente aborrecibles para los nazis,
nuestros intelectuales socialistas y los comunistas.
Camino de servidumbre. Madrid: Alianza, 2003, p. 203.
[editar] Mijal Bakunin
Libertad sin socialismo es privilegio e injusticia, socialismo sin libertad es tirana y
brutalidad.
[sin fuentes]

Libertad poltica sin igualdad econmica es una pretensin, un fraude, una mentira; y los
trabajadores no quieren mentiras.
[editar] Referencias
1. Despertad! del 22 de octubre de 1971; El desafo del comunismo a Occidente.
2. criterio vinculante de nulidad en materi procesal penal TSJ
3. esta Sala en sentencia Nro: 1228 de fecha 16 de junio de 2005, caso: Radams
Arturo Graterol Arriechi, estableci el criterio que atiende al tema de la nulidad en
materia procesal penal, respecto del cual, dado su contenido explicativo, estima
oportuno reproducir una parte considerable del mismo, tal y como de seguida se
hace:

Ahora bien, estima la Sala propicia la oportunidad a fin de fijar criterio respecto del
instituto procesal de la nulidad en el proceso penal.

En tal sentido, acota la Sala, que el proceso se desenvuelve mediante las actuaciones
de los distintos sujetos intervinientes en el mismo, en lo que respecta a los
particulares, sea como parte o como tercero incidental. Dichas actuaciones deben
realizarse bajo el cumplimiento de ciertas formas esenciales para que las mismas
sean vlidas, no slo para cumplir con el esquema legal propuesto, sino para que las
garantas procesales, de raz constitucional (debido proceso, derecho de defensa),
sean cumplidas.

As, la constitucin del acto para que tenga eficacia y vigencia debe estar integrado
por la voluntad, el objeto, la causa y la forma, satisfaciendo los tres primeros
aspectos los requisitos intrnsecos y el ltimo los extrnsecos.

De all que, toda actividad procesal o judicial necesita para su validez llenar una
serie de exigencias que le permitan cumplir con los objetivos bsicos esperados,
esto es, las estrictamente formales y las que se refieren al ncleo de dicha actividad.
Sin embargo, independientemente de cules sean los variados tipos de requisitos,
ciertamente ellos dan la posibilidad de conocer cundo se est cumpliendo con lo
preceptuado por la norma, circunstancia que permite entonces conocer hasta donde
se puede hablar de nulidad o validez de los actos procesales.

La teora de las nulidades constituye uno de los temas de mayor importancia para el
mundo procesal, debido a que mediante ella se establece lo relevante en la
constitucin, desarrollo y formalidad de los actos procesales, sta ltima la ms
trascendente puesto que a travs de ella puede garantizarse la efectividad del acto.
As, si se da un acto con vicios en aspectos sustanciales relativos al trmite nica
manera de concebir el fundamento del acto- esto es, los correspondientes a la
formacin de la actividad, entonces nace forzosamente la nulidad.

La importancia para el proceso es que las reglas bsicas sobre el cumplimiento de
los actos y los actos mismos estn adecuadamente realizados, ya que el principio
rector de todos los principios que debe gobernar a la justicia es el efectivo
cumplimiento del debido proceso, es decir, que la idea de un juicio justo es tan
importante como la propia justicia, razn por la cual las reglas, principios y razones
del proceso, a la par de las formas, deben estar lo suficientemente claras y
establecidas para que no quede la duda respecto de que se ha materializado un juicio
con vicios en la actividad del proceso.

En sntesis, los defectos esenciales o trascendentes de un acto procesal que afectan
su eficacia y validez, el cumplimiento de los presupuestos procesales o el error en la
conformacin que afecta algn inters fundamental de las partes o de la regularidad
del juicio en el cumplimiento de normas de cardinal observancia, comportan la
nulidad.

En nuestro sistema procesal penal, como en cualquier otro sistema procesal, la
nulidad es considerada como una verdadera sancin procesal la cual puede ser
declarada de oficio o a instancia de parte por el juez de la causa- dirigida a privar de
efectos jurdicos a todo acto procesal que se celebra en violacin del ordenamiento
jurdico-procesal penal. Dicha sancin comporta la eliminacin de los efectos
legales del acto rrito, regresando el proceso a la etapa anterior en la que naci dicho
acto.

De all, que la nulidad, aunque pueda ser solicitada por las partes y para stas
constituya un medio de impugnacin, no est concebida por el legislador dentro del
Cdigo Orgnico Procesal Penal como un medio recursivo ordinario, toda vez que
va dirigida fundamentalmente a sanear los actos procesales cumplidos en
contravencin con la ley, durante las distintas fases del proceso artculos 190 al
196 del Cdigo Orgnico Procesal Penal- y, por ello, es que el propio juez que se
encuentre conociendo de la causa, debe declararla de oficio.

Mientras que, los recursos tienen por objeto el que se revise una determinada
decisin por un rgano superior al que la dict. Revisar, de por s, presupone una
funcin que debe realizar un rgano de mayor gradacin de aquel que dict la
decisin. Al ser una sentencia, interlocutoria o definitiva, un acto que produce los
ms importantes efectos jurdicos, debe ser controlada o revisada a travs de un
mecanismo de control real sobre el fallo la actividad recursiva-.

La actividad recursiva en el contexto del nuevo proceso penal es limitada, ya que no
todas las decisiones pueden ser sometidas al control de la doble instancia y, si bien,
el recurso de apelacin y el de casacin pertenecen a dicha actividad; no obstante,
es innegable que estos dos medios de impugnacin generan actos procesales que
tienen incidencia importante en el proceso, ya que por efecto de su ejercicio podra
declararse la nulidad del juicio o de la decisin defectuosa y ello comporta que se
realice de nuevo la actividad anulada (Subrayado y negritas de esta Sala).

Conforme la doctrina anteriormente reproducida, esta Sala reitera que la nulidad no
constituye un recurso ordinario propiamente dicho, que permita someter un acto
cumplido en contravencin con la ley al control de la doble instancia, ya que la
nulidad constituye un remedio procesal para sanear actos defectuosos por la omisin
de ciertas formalidades procesales o para revocarlos cuando dichos actos fueron
cumplidos en contravencin con la ley. Tan es as lo aqu afirmado que la normativa
adjetiva penal venezolana vigente permite que la nulidad pueda ser declarada de
oficio por el juez cuando no sea posible el saneamiento del acto viciado, ni se trate
de casos de convalidacin. De all que la nulidad se solicita al juez que est
conociendo de la causa para el momento en el cual se produce el acto irrito, salvo
que se trate de un acto viciado de nulidad absoluta, en cuyo caso podr solicitarse en
todo estado y grado del proceso (Vid. sentencia Nro. 206 del 05 de noviembre de
2007, caso: Edgar Brito Guedes). Lo contrario sera desconocer la competencia
que legalmente le es atribuida al juez para asegurar la efectiva aplicacin de los
principios y garantas que informan el proceso penal.

En todo caso, la Sala no desconoce el derecho de las partes de someter a la revisin
de la alzada algn acto que se encuentre viciado de nulidad, pero, esto solo es
posible una vez que se dicte la decisin que resuelva la declaratoria con o sin lugar
de la nulidad que se solicit, pues contra dicho pronunciamiento es que procede el
recurso de apelacin conforme lo establecido en el artculo 196 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, salvo se insiste- que se trate del supuesto de una nulidad
absoluta, la cual puede ser solicitada ante dicha alzada.

En tal sentido, esta Sala estima oportuno citar la opinin del ilustre jurista Arminio
Borjas (1928), quien para la poca, en su obra Exposicin del Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal Venezolano, al tratar el tema de las nulidades en el
proceso penal a la letra seal lo siguiente:

Importa advertir que no debe confundirse la nulidad considerada como sancin del
quebrantamiento o de la omisin de ciertas formalidades procesales, con la
revocacin o anulacin de los fallos por el Juez o Tribunal que conoce de ellos en
grado, porque, aunque resultan invalidados por igual el acto irrito y lo dispositivo de
la sentencia revocada, casi siempre los motivos de la nulidad son del todo extraos a
los errores de hecho o de derecho que motivan la revocacin de los fallos, y el
remedio o subsanamiento de los vicios de nulidad son `por lo comn diferentes de
los de la nulidad de alguna actuacin en lo criminal, y se los pronuncia o declara por
el propio juzgador de la alzada.

A la par, lo anteriormente sealado tambin se sustenta desde el punto de vista
legislativo en el orden estructural del contenido normativo del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, para el cual el legislador venezolano aplic la tcnica legislativa
similar al del instrumento sustantivo penal, relativo a un orden por Libros, Ttulos y
Captulos.

De esta manera, en relacin a la distincin que debe existir entre las nulidades y los
recursos, el Cdigo Orgnico Procesal Penal trata las nulidades en un Ttulo
exclusivo del Libro Primero relativo a las Disposiciones Generales, especficamente
en el Ttulo VI DE LOS ACTOS PROCESALES Y LAS NULIDADES, mientras
que el tema de los recursos lo prev tres Libros posteriores, a saber: Libro Cuarto
DE LOS RECURSOS.

Establecido el anterior criterio de manera vinculante, esta Sala Constitucional
ordena la publicacin en Gaceta Oficial del presente fallo, y hacer mencin del
mismo en el portal de la Pgina Web de este Supremo Tribunal. As se declara

el capitalismo
El trmino kapitalism fue acuado a mediados del siglo XIX por el economista alemn
Karl Marx. Otras expresiones sinnimas de capitalismo son sistema de libre empresa y
economa de mercado, que se utilizan para referirse a aquellos sistemas
socioeconmicos no comunistas. Algunas veces se utiliza el trmino economa mixta
para describir el sistema capitalista con intervencin del sector pblico que predomina
en casi todas las economas de los pases industrializados.
Se puede decir que, de existir un fundador del sistema capitalista, ste es el filsofo
escocs Adam Smith, que fue el primero en describir los principios econmicos bsicos
que definen al
capitalismo. En su obra clsica Investigacin sobre la naturaleza y causas de la
riqueza de las naciones (1776), Smith intent demostrar que era posible buscar la
ganancia personal de forma que no slo se pudiera alcanzar el objetivo individual sino
tambin la mejora de la sociedad. Los intereses sociales radican en lograr el mximo
nivel de produccin de los bienes que la gente desea poseer. Con una frase que se ha
hecho famosa, Smith deca que la combinacin del inters personal, la propiedad y la
competencia entre vendedores en el mercado llevara a los productores, "gracias a una
mano invisible", a alcanzar un objetivo que no haban buscado de manera consciente:
el bienestar de la sociedad.
Caractersticas del capitalismo
A lo largo de su historia, pero sobre todo durante su auge en la segunda mitad del
siglo XIX, el capitalismo tuvo una serie de caractersticas bsicas. En primer lugar, los
medios de produccin tierra y capital son de propiedad privada. En este contexto el
capital se refiere a los edificios, la maquinaria y otras herramientas utilizadas para
producir bienes y servicios destinados al consumo. En segundo lugar, la actividad
econmica aparece organizada y coordinada por la interaccin entre compradores y
vendedores (o productores) que se produce en los mercados. En tercer lugar, tanto los
propietarios de la tierra y el capital como los trabajadores, son libres y buscan
maximizar su bienestar, por lo que intentan sacar el mayor partido posible de sus
recursos y del trabajo que utilizan para producir; los consumidores pueden gastar
como y cuando quieran sus ingresos para obtener la mayor satisfaccin posible. Este
principio, que se denomina soberana del consumidor, refleja que, en un sistema
capitalista, los productores se vern obligados, debido a la competencia, a utilizar sus
recursos de forma que puedan satisfacer la demanda de los consumidores; el inters
personal y la bsqueda de beneficios les lleva a seguir esta estrategia. En cuarto lugar,
bajo el sistema capitalista el control del sector privado por parte del sector pblico
debe ser mnimo; se considera que si existe competencia, la actividad econmica se
controlar a s misma; la actividad del gobierno slo es necesaria para gestionar la
defensa nacional, hacer respetar la propiedad privada y garantizar el cumplimiento de
los contratos. Esta visin decimonnica del papel del Estado en el sistema capitalista
ha cambiado mucho durante el siglo XX.

Orgenes
Tanto los mercaderes como el comercio existen desde que existe la civilizacin, pero el
capitalismo como sistema econmico no apareci hasta el siglo XIII en Europa
sustituyendo al feudalismo. Segn Adam Smith, los seres humanos siempre han tenido
una fuerte tendencia a "realizar trueques, cambios e intercambios de unas cosas por
otras". Este impulso natural hacia el comercio y el intercambio fue acentuado y
fomentado por las Cruzadas que se organizaron en Europa occidental desde el siglo XI
hasta el siglo XIII. Las grandes travesas y expediciones de los siglos XV y XVI
reforzaron estas tendencias y fomentaron el comercio, sobre todo tras el
descubrimiento del Nuevo Mundo y la entrada en Europa de ingentes cantidades de
metales preciosos provenientes de aquellas tierras. El orden econmico resultante de
estos acontecimientos fue un sistema en el que predominaba lo comercial o mercantil,
es decir, cuyo objetivo principal consista en intercambiar bienes y no en producirlos.
La importancia de la produccin no se hizo patente hasta la Revolucin industrial que
tuvo lugar en el siglo XIX.
Sin embargo, ya antes del inicio de la industrializacin haba aparecido una de las
figuras ms caractersticas del capitalismo, el empresario, que es, segn Schumpeter,
el individuo que asume riesgos econmicos. Un elemento clave del capitalismo es la
iniciacin de una actividad con el fin de obtener beneficios en el futuro; puesto que
ste es desconocido, tanto la posibilidad de obtener ganancias como el riesgo de
incurrir en prdidas son dos resultados posibles, por lo que el papel del empresario
consiste en asumir el riesgo de tener prdidas.
El camino hacia el capitalismo a partir del siglo XIII fue allanado gracias a la filosofa
del renacimiento y de la Reforma. Estos movimientos cambiaron de forma drstica la
sociedad, facilitando la aparicin de los modernos Estados nacionales que
proporcionaron las condiciones necesarias para el crecimiento y desarrollo del
capitalismo. Este crecimiento fue posible gracias a la acumulacin del excedente
econmico que generaba el empresario privado y a la reinversin de este excedente
para generar mayor crecimiento.
solo los actos dictados en ejecucion directa de la constitucion son revisables
por el T S J
Derecho Constitucional
Tema: Control difuso de la
constitucionalidad
Asunto
La Sala ratifica su criterio respecto al cual slo los actos normativos,
dictados en ejecucin directa de la Constitucin, que ostenten la nota de
generalidad y abstraccin, son susceptibles del control de la
constitucionalidad, el resto de la actividad del Estado, que se desarrolla en
ejecucin directa de la ley (rango sublegal), aun cuando est viciada de
inconstitucionalidad no es objeto de control de la jurisdiccin
constitucional

el anlisis que debe realizar todo juez de la Repblica debe recaer sobre
normas jurdicas generales y abstractas, esto es, actos normativos de
ejecucin directa de la Constitucin. Ello as, en virtud de su mbito
subjetivo de aplicacin, la anotada Resolucin N 0018-2001 dictada por el
Contralor del Municipio Plaza del Estado Miranda el 2 de agosto de 2001,
es de proyeccin limitada, pues cuantitativamente es perfectamente posible
determinar cules funcionarios del rgano contralor municipal son sujetos
de aplicacin de los supuestos all descritos como de libre nombramiento y
remocin, a travs de la revisin del Registro de Asignacin de Cargos que
debe llevar la Oficina de Recursos Humanos o Administracin de Personal
de dicho rgano de control fiscal (ex artculos 172 y 173 del Reglamento
General de la Ley de Carrera Administrativa). Entonces, la Resolucin
desaplicada en el presente caso, tiene, en primer lugar, el carcter de
normativa interna dictada por el titular del rgano contralor municipal
dirigida a cambiar la calificacin de los cargos en un mbito reducido, pues
inciden en la relacin estatutaria de funcionarios pblicos perfectamente
determinables y, en segundo lugar, si bien el cambio de calificacin de los
cargos opera para sujetos que actual o eventualmente los ocupen, lo que
otorga una nota de abstraccin, pues puede aplicarse para diversas
situaciones jurdicas-funcionariales u organizativas- que se susciten con
ocasin a ello, la competencia que ostenta el Contralor Municipal para la
gestin y administracin del personal de la Contralora Municipal, en tanto
manifestacin de la autonoma orgnica, funcional y administrativa que a
ese rgano de control fiscal le reconoce el artculo 101 de la Ley Orgnica
del Poder Pblico Municipal, reforzado por el artculo 104, numeral 12
eiusdem, se halla supeditada a lo establecido en dicha ley orgnica y en las
ordenanzas municipales, lo que permite afirmar que la actuacin
administrativa se apoya en normas de rango legal y, por tanto, no es
susceptible de anlisis incidental respecto de su adecuacin al Texto
Constitucional, al menos no bajo las premisas empleadas por la segunda
instancia contencioso administrativa. As, debe insistir la Sala, que slo los
actos normativos, pero dictados en ejecucin directa de la Constitucin,
que ostenten la nota de generalidad y abstraccin, son susceptibles del
control de la constitucionalidad por esta va, pues el resto de la actividad
del Estado, que se desarrolla en ejecucin directa de la ley y por tanto es de
rango sublegal, aun cuando est viciada de inconstitucionalidad no es
objeto de control de la jurisdiccin constitucional y, por tanto, no cabe para
su control jurdico la accin popular de inconstitucionalidad -en tanto
mecanismo procesal de control concentrado- ni el control difuso, sino la
declaratoria jurisdiccional de anulacin por parte del juez a quien compete
el control de la legitimidad o adecuacin a Derecho de la actividad de que
se trate, sea estatal o privada, general o particular. En todo caso, la Corte
Segunda de lo Contencioso Administrativo al advertir en su anlisis que el
acto administrativo antes mencionado no constitua un acto normativo de
ejecucin directa de la Constitucin, debi efectuar el control jurdico
peticionado por la querellante en su escrito inicial del procedimiento
contencioso administrativo funcionarial y verificar la legitimidad o
contrariedad a Derecho de la Resolucin N 0018-2001 dictada por el
Contralor del Municipio Plaza del Estado Miranda y declarar, de ser el
caso, su nulidad.


" PRUEBAS ILCITAS Y NULIDADES
EN EL PROCESO PENAL" - Venezuela

La prohibicin de que una prueba trada al proceso, mediante el menoscabo de usan
derecho fundamental, pueda provocar efecto procesal alguno es, de hecho, el lmite ms
expreso a la bsqueda de la verdad material como fin del proceso penal, resultado de
acentuar el carcter acusatorio de nuestro proceso penal y convertirlo, cada vez ms, en un
proceso garantista: son los derechos fundamentales los que prevalecen.
Obviamente, la obra Pruebas I lcitas y Nulidades en el Proceso Penal est inscrita en el
vigoroso paradigma del sistema acusatorio, que se inici en este pas hace ya diez aos con
la entrada en vigencia del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y reforzado con la nueva
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Entonces, en las postrimeras del siglo XX no se anunci en fin de los tiempos como se
pensaba, ni hubo profecas cumplidas de Nostradamus, pero merece enfatizarse que con la
instauracin del nuevo modelo de administracin de justicia, en la competencia penal, en
muy corto perodo emergi el inters, en la comunidad cientfica, por la produccin literaria
jurdico-procesal con trabajos de alta factura, a cuyo espacio hoy, en hora buena, se adhiere
este libro del Doctor Leonardo Pereira Melndez, cobrando trascendental relevancia.

Cuando abr el e-mail, en mi correo electrnico, con el texto: tuve la alegra de empezar a
conocer una tesis, recin salida del horno literario, cuyo espesor jurdico apenas se tiene
contacto con los fragmentos se percibe. En efecto, esa primera lectura me hizo pensar en
los grandes maestros de la Ciencia del Derecho, y sorbiendo una humeante infusin de
toronjil, frente a la ventana de mi biblioteca, en el silencio de la noche endulzada de luna,
era como si escuchaba, en el escao de la academia, al maestro Fernando de la Ra que en
su obra: Teora General del Proceso (1991) Ediciones Depalma Buenos Aires, sostiene
que:

Le toca al jurista defender el derecho. Vulcano machacaba el oro y el bronce para fabricar
el escudo de Aquiles. Los juristas tenemos que seguir martillando sobre estas verdades, sin
medir cmo suenen los golpes, mucho o poco, para que el escudo de la libertad en la
Repblica que es la Constitucin sea obedecido y venerado.

En este orden de ideas, tengo la irrevocable conviccin que el Doctor Leonardo Pereira
Melndez, en esta oportunidad, ha martillado sin escatimar el zumbido de sus reflexiones:
para que en este pas el servicio de la justicia, sea un servicio no slo adecuado sino
tambin depurado de pesados dogmas, rmoras del sistema inquisitivo el cual sigue sin
bajar al sepulcro, que an en la hermenutica de la jurisprudencia, en la prctica forense
cotidiana de policas/fiscal/jueces contina infringiendo el escudo de la libertad (nuestra
Carta Magna) debido a la desidia de los operadores de justicia en su gran mayora, y a
ttulo de ejemplo se pone de relieve el retorno, sin beneficio de inventario, de la ms
genuina expresin del atraso jurdico: el expediente en perjuicio del principio de la
oralidad, el juzgamiento sobre la base de prueba ilcitas. En tal sentido, no se trata de que el
rito de obtencin e incorporacin de la prueba sea tan inmaculado como para aspirar su
canonizacin jurdica, sino que tanto la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela como el Cdigo Orgnico Procesal Penal sean instrumentos respetados y
obedecidos, y todo ciudadano perciba que los tribunales es la casa de la justicia.

En consecuencia, el tema desarrollado en la primera parte de esta investigacin alude varias
etapas de la fase probatoria: a) obtencin de los elementos de conviccin, b) admisin de la
prueba, c) valoracin de la prueba en la sentencia, con acucioso tratamiento desde la
perspectiva de la prueba ilcita. Asimismo, en la segunda parte el autor analiza, con muchos
aciertos, el instituto de las nulidades, que en opinin personal (prueba ilcitas/nulidades)
viene a conformar un binomio legal para atacar, en buena lid, toda actuacin realizada, en
el proceso penal, conculcando el debido proceso, la tutela judicial efectiva. En efecto, los
mencionados temas no aparecen aislados o desconectados entre s, no responden a un
impulso sbito y circunstancial, sino que muestran una notable homogeneidad, conexin,
satisfacen un proyecto unitario, comn: conquistar el respeto y obediencia, en el sistema
acusatorio venezolano, a las garantas constitucionales, o si se prefiere en otras palabras las
dos partes de este libro forman un vaso comunicante, sirviendo para el imputado/acusado,
segn sea el caso, un dique de contencin para diezmar la arbitrariedad en la administracin
de justicia.

Sin embargo, estos fragmentos no aspiran limitar el examen que el lector formular al libro
del Doctor Leonardo Pereira Melndez, y considero que Pruebas I lcitas y Nulidades en el
Proceso Penal tiene su bautizo editorial con un enfoque ius-filosfico pleno de madurez
reflexiva, es un planteamiento de proposiciones ambiciosas en la nueva academia
doctrinaria del derecho procesal penal venezolano, el autor ha acentuado su carcter
pedaggico, y podramos decir que esta obra despunta con el buen augurio de ediciones
futuras, pues se encarga en sus pginas de coadyuvar al debate sobre dos temas: pruebas
ilcitas y nulidades de pertinaz resonancia casustica en los tribunales penales de este pas.

Resulta obvio pensar que estoy orgulloso por la deferencia que ha tenido mi amigo el
Doctor Leonardo Pereira Melndez de escogerme para presentar a la comunidad jurdica
venezolana e hispanoamericana su ms reciente trabajo de investigacin, pues la finalidad
natural de la publicacin de todo libro, como dijo el Dr. Arturo Uslar Pietri, es que diga
slo lo que su creador puso en sus pginas, y por ello no hay palabras de agradecimiento
que colmen este obsequio de prologar un libro que ser de obligatoria consulta para
estudiantes de derecho, jueces, fiscales, defensores y toda persona que se proponga ampliar
sus conocimientos sobre estos temas.

En suma, esta obra nos atrapa en la obsesiva bsqueda de fomentar el paradigma de la
exclusin de la prueba ilcita, de aniquilar los actos procesales nulos, en el proceso penal, y
aunque, en la casustica penal venezolana, no ha surgido an un corpus-jurisprudencial
sobre el particular esta investigacin es un peldao, un grueso tabique para su edificacin.
A tal efecto, ese corpus-jurisprudencial surgir cuando las diversas garantas
constitucionales sean afrontadas, por los operadores de justicia, con el rigor y pasin con
que el Doctor Leonardo Pereira Melndez ha escrito este libro, pues todo paradigma es un
asunto de creer, practicar un nuevo lenguaje sin arrepentimiento, que ofrezca la
consolidacin de la seguridad jurdica, el trono del lenguaje del respeto a la dignidad
humana, de manera concreta en el enjuiciamiento penal, sin que ello signifique abrir una
trocha a la impunidad. Adelante, se ha subido el teln!

INTERDITOS POSESORIOS
En fecha 27 de Abril de 2005, fue Publicado en el Diario Siglo 21 de esta Ciudad de
Cuman, Cartel de Notificacin, librado de la presente causa, y este Tribunal, mediante
auto de fecha 28 de Abril de 2005, orden agregar copia de dicha publicacin en el presente
expediente.-

En relacin al procedimiento a seguir en los juicios de Interdictos Posesorios la Sala de
Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia dictada en fecha veintids (
22 ) de mayo de dos mil uno (2001), estableci lo siguiente:
Para decidir, la Sala observa:
Los interdictos, cuya regulacin se encuentra establecida en el Cdigo Civil as como en la
Ley Adjetiva Civil, constituyen el medio de proteccin al poseedor de un bien o derecho,
frente a quien pretenda despojarlo, y tambin ante una obra nueva o vetusta, segn el caso,
que amenace su derecho a poseer.
Ahora bien, los procedimientos se caracterizan por ser giles y especiales, infirindose de
las normas que prescriben las pautas de su regulacin, la brevedad de los lapsos para la
resolucin de los mismos.
En relacin al interdicto de amparo o restitutorio, una vez propuesta la querella
acompaada de los hechos demostrativos de la perturbacin o del despojo y capaces de
llevar al Juez a la conviccin preliminar de que efectivamente se ha producido la
perturbacin o el despojo, ste deber dictar el decreto restitutorio o amparando la posesin
alterada. Luego ordenar la citacin del querellado y practicada sta, por mandato del
artculo 701 del Cdigo de Procedimiento Civil, la causa quedar abierta a pruebas por diez
das y una vez transcurridos, las partes presentarn, dentro de los tres das siguientes, los
alegatos que consideren pertinentes a sus intereses y derechos y dentro de los ocho das
siguientes se dictar la sentencia.
Cabe destacar, que en el precitado procedimiento no se prev acto de contestacin de la
demanda, oportunidad procesal en la cual pudieran promoverse cuestiones previas, para
decidirlas en forma incidental; otorgndosele al querellante la oportunidad para rebatirlas o
subsanarlas, siendo la ocasin para que el querellado haga uso de todas las defensas,
alegatos y consideraciones que juzgue oportunas a los efectos de desvirtuar las pretensiones
del querellante, incluyendo en estas omisiones o deficiencias de las cuales adolezca el
escrito de la querella. No obstante, estas alegaciones no podrn ser consideradas como
cuestiones previas, pues la pertinencia para ser esgrimidas, es posterior al lapso de pruebas
y debern ser resueltas como punto preliminar en la sentencia. As lo ha recogido la
doctrina autoral patria, cuando seala:

En el caso bajo decisin, advierte la Sala, que el recurrente argumenta el menoscabo de su
derecho a la defensa, con fundamento a que, el jurisdicente superior no orden la reposicin
de la causa al estado de abrir el correspondiente lapso, que le permitira subsanar los errores
cometidos en la elaboracin del escrito contentivo de la querella.
Ahora bien, la Sala estima, que antes de cualquier otra consideracin debe proceder a
examinar el recurso de casacin propuesto, a la luz de las disposiciones establecidas en los
artculos 7 y 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuyos
textos, rezan:
Artculo 7: La Constitucin es la norma suprema y fundamento del ordenamiento jurdico.
Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta
Constitucin.

Artculo 334: Todos los jueces o juezas de la Repblica, en el mbito de sus competencias
y conforme a lo previsto en esta Constitucin y en la ley, estn en la obligacin de asegurar
la integridad de la Constitucin.

En caso de incompatibilidad entre esta Constitucin y una ley u otra norma jurdica, se
aplicar las disposiciones constitucionales, correspondiendo a los tribunales en cualquier
causa, an de oficio, decidir lo conducente.

Corresponde exclusivamente a la Sala Constitucional de Tribunal Supremo de Justicia
como jurisdiccin constitucional, declarar la nulidad de las leyes y dems actos de los
rganos que ejercen el Poder Pblico dictados en ejecucin directa e inmediata de la
Constitucin o que tengan rango de ley.

Las normas transcritas, entre otras, determinan el carcter de preeminente aplicacin que
sobre cualesquiera otras, tienen las de rango constitucional, as como tambin la
obligatoriedad para los administradores de la justicia, en caso de colisin de otras de
inferior jerarqua con las de la Carta Magna, de aplicar stas, efectividad avalada por el
llamado sistema de justicia constitucional que la garantiza. Este principio desarrollado en la
Constitucin por el artculo 7 supra sealado, estaba ya consagrado en el artculo 20 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que establece el deber insoslayable para los jueces de
aplicar preferentemente las disposiciones constitucionales, en el supuesto de que alguna de
rango inferior cuya aplicacin se pida, colida con aqullas.
Por otra parte, consagra as mismo, el texto constitucional en los artculos 26, 49 y 257, la
garanta a los justiciables, del debido proceso y la proteccin del sagrado derecho a la
defensa.
El Cdigo Adjetivo Civil reserva una ubicacin separada para el procedimiento referido a
los interdictos, concretamente en el Libro cuarto, Primera Parte, Captulo II, Seccin 2.,
procedimiento que se inicia con la llamada querella interdictal, la cual deber llevar al juez
a la conviccin de la ocurrencia del hecho perturbador o de despojo contra el cual se ejerce
la accin en cuestin, y de ser as se dictar el decreto respectivo. A posteriori, reza el
artculo 701 del Cdigo de Procedimiento Civil, la causa quedar abierta a pruebas por un
lapso de diez das, concluido ste se otorga otro de tres das, a fin de que las partes
consignen los alegatos que consideren pertinentes, para que dentro de los siguientes ocho,
se proceda a dictar la sentencia. Se evidencia de lo sealado, que en el procedimiento
reseado, los alegatos de las partes tienen lugar despus del periodo probatorio, hecho este
que impide a los litigantes, de cierta manera, desvirtuar las pruebas de la contraparte o, de
ser el caso, subsanar defectos u omisiones que hubiese opuesto el querellado contra el
escrito de la querella intentada.
Ante la situacin observada, la Sala considera necesario analizar la situacin planteada y,
en resguardo al debido proceso y al derecho a la defensa, hace las siguientes reflexiones: el
procedimiento interdictal anotado, an cuando especial, impide a los justiciables el
establecimiento de un efectivo contradictorio, lo cual deviene claramente en un menoscabo
a los derechos fundamentales supra mencionados. La especialidad procesal en cuestin, no
puede constituir bice para la aplicacin en la sustanciacin de los interdictos, de aquellos
trmites de carcter procedimental que resguarden la potestad de las partes para esgrimir a
su favor, alegatos y probanzas que coadyuven a garantizar el respeto al debido proceso y al
derecho fundamental a la defensa consagrado, se reitera, en los artculos de la Constitucin
precedentemente sealados. De lo expuesto se colige que al producir el especial
procedimiento interdictal, el manifiesto menoscabo de los derechos mencionados, se
configura un palmario supuesto de inconstitucionalidad, derivndose de l mltiples y
negativas consecuencias en el orden jurdico, lo cual hace impretermitible y procedente, la
aplicacin de mecanismos que el Derecho Positivo contempla en relacin al debido
resguardo y respeto del ordenamiento Constitucional, derivndose en la necesidad de un
rechazo ante la norma de inferior rango, que no supera la compatibilidad con las
disposiciones constitucionales aludidas.
Los razonamientos expuestos supra, conducen a evidenciar la necesidad de que todo
proceso judicial, acepte, como mnimo, un trmite que les asegure a los justiciables la
utilizacin de los medios legales pertinentes para el ejercicio de los derechos fundamentales
al debido proceso y a la defensa, entre llos, destaca en orden de importancia, la
oportunidad de aportar pruebas que sustenten sus alegatos, y oportuno es aquel que se
realiza en el momento conveniente. La conveniencia en el tiempo de la realizacin de los
actos procesales que configuren el contradictorio, debe establecerse de manera tal que
permita el ejercicio efectivo del derecho a la defensa, tantas veces invocado, para as
patentizar las garantas constitucionales a las cuales se ha hecho referencia.
Limitar en un procedimiento la posibilidad de contradiccin, implica fulminar la
oportunidad de formular defensas y promover pruebas, impidiendo de esta manera el
efectivo ejercicio de los derechos mencionados.
Los referidos considerandos conducen a este Alto Tribunal a afirmar, que el debido proceso
impone la garanta del contradictorio, configurado legalmente, asegurando as a los
ciudadanos que no se vern desprotegidos y sometidos al arbitrio, cuando les sea necesario
acudir ante los rganos administradores de justicia, a reclamarla, lo contrario implicara una
grave restriccin al contenido esencial del derecho a la defensa.
Como corolario de lo precedentemente expuesto, concluye este Tribunal Supremo de
Justicia que resulta manifiestamente contrario a las disposiciones Constitucionales tantas
veces invocadas, artculos 26, 49 y 257, la previsin normativa contenida en el artculo 701
del Cdigo de Procedimiento Civil, ya que impide a los justiciables el ejercicio efectivo del
contradictorio, con evidente violacin al debido proceso y al derecho a la defensa, razn
por la cual, en acatamiento a lo sealado en los artculos 7 de la Constitucin y 20 de la Ley
Adjetiva Civil, que configura el llamado control difuso de la constitucionalidad de las
leyes, lo jurdicamente procedente es aplicar en los procedimientos interdictales posesorios,
el item procedimental que, conforme lo permite el artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil, esta jurisdiccin considere ms idneo para lograr la proteccin del derecho de
defensa en los juicios interdictales, mediante la prevencin del contradictorio.
En este sentido, percatndose esta Sala que los procedimientos interdictales posesorios
estn enmarcados dentro del principio de la especialidad, la celeridad y la brevedad de las
actuaciones, luego de un detenido anlisis de la situacin, y con fundamento en el precitado
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines de contemplar la apertura efectiva
del contradictorio, la Sala establece, una vez citado el querellado, ste quedar emplazado
para el segundo da siguiente a la citacin, a fin de que exponga los alegatos que considere
pertinentes en defensa de sus derechos, permitindose as, que ambas partes, en entera
igualdad de condiciones, formulen alegatos y promuevan pruebas oportunamente, (las
cuales debern ser admitidas siguiendo para ello la previsin establecida en el artculo 398
del Cdigo de Procedimiento Civil), pudiendo seguir el procedimiento pautado en el
artculo 701 del Cdigo Adjetivo Civil, en lo relativo a perodo probatorio y decisin,
garantizndose de esta manera el cumplimiento de los artculos 26, 49 y 257 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Lo expuesto significa que la parte contra quien obre el procedimiento interdictal de carcter
posesorio, podr realizar sus alegatos para dar contestacin a la querella interdictal,
incluyendo en estos la oposicin de cuestiones preliminatorias, las cuales debern ser
resueltas, se insiste, por el principio de brevedad que abraza a los procedimientos
interdictales posesorios, de conformidad con las previsiones de los artculos 884 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, otorgando as la viabilidad de contradecirlas
o subsanarlas.

A efectos de puntualizar la ejecucin del procedimiento especial aqu establecido a la
materia interdictal, esta Sala de Casacin Civil, lo aplica al presente caso, y disponer que se
aplique a los dems procesos interdictales a partir de la publicacin de esta sentencia;
exhortando a los Jueces de instancia a observarla, para mantener la integridad de la
legislacin y la uniformidad de la jurisprudencia. As queda establecido.

En el caso bajo estudio, se observa que al folio 95 del expediente, riela inserto auto de
admisin del Tribunal de fecha 10-08-1999 y que el procedimiento subsiguiente fue
tramitado de conformidad con lo establecido en el artculo 701 del Cdigo de
Procedimiento Civil, menoscabndose el derecho a la defensa y el principio procesal del
debido proceso al no darse oportunidad a la parte querellada de argumentar sus defensas
para luego proceder a demostrarlas en el lapso probatorio.

INTERDITOS POSESORIOS DOCTRINA TSJ
Los interdictos posesorios, como es de amplio conocimiento por el foro, se
encuentran regulados por la normativa preceptuada tanto en el Cdigo Civil como en la Ley
Adjetiva Civil, y constituyen el medio de proteccin al poseedor de un bien o derecho, frente a
quien pretenda despojarlo o perturbarlo, segn el caso, su derecho a poseer. El ltimo cuerpo
legal nombrado, pauta el procedimiento especial a seguir cuando se incoa una querella interdictal,
que se caracteriza por la brevedad de sus lapsos.
En sentencia dictada el 22 de mayo de 2001, N. 132, expediente N.AA20-C-2000-
000449, en el juicio de Jorge Villasmil Dvila contra Meruvi de Venezuela C.A., la Sala, al realizar el
anlisis del artculo 701 del Cdigo de Procedimiento Civil, estatuido para la sustanciacin de los
procedimientos, tanto para los interdictos de despojo como de amparo, a la luz de los preceptos
contenidos en los artculo 26, 49 y 257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, que garantizan a los justiciables el debido proceso y la proteccin al derecho a la
defensa, determin que dicha norma procesal (art. 701 c.p.c.), colida con las constitucionales
sealadas, al imponer a las partes presentar sus alegatos luego del lapso de pruebas lo cual
acarrea que tal etapa transcurra sin el efectivo ejercicio del contradictorio, lo cual evidentemente
coarta los preindicados derechos fundamentales. Por lo que resulta pertinente e impretermitible
para la Sala, resaltar, que el tramite procesal interdictal previsto en dicha norma (art. 701 del
c.p.c.), colide con las sealadas disposiciones constitucionales y en atencin al contenido y alcance
del artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe aplicar aquellas con preferencia.
Ante la situacin reseada, destaca esta Mxima Jurisdiccin, el deber de acatar los
mandamientos establecidos en los artculos 7 y 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establecen, de manera categrica, la
obligacin en que estn los rganos encargados de administrar justicia, y de manera preeminente,
debe entenderse este Tribunal Supremo de Justicia como rgano rector y cabeza del Poder
Judicial, de aplicar con absoluta preponderancia, las normas de rango constitucional sobre
cualesquiera otras que resulten discrepantes con sus preceptivas. Pues bien, evidenciada la
flagrante incompatibilidad entre la Constitucin (arts. 26, 49 y 257) y el artculo 701 de la Ley
Adjetiva Civil, al imponer (se repite) a las partes presentar sus alegaciones luego del lapso de
pruebas lo cual acarrea que tal etapa transcurra coartndoles el efectivo ejercicio del
contradictorio, que atenta contra las garantas fundamentales del debido proceso y del derecho a
la defensa, de progenie Constitucional, y considerando que la especialidad de la tramitacin
prevista en materia interdictal, no puede constituir obstculo, para que en resguardo de los
derechos constitucionales ya referidos, se altere en ellos el procedimiento y se realice la fase
procesal argumentativa antes mencionada en oportunidad anterior a la probatoria procesal supra
sealada; la Sala, en sentencia No. 132, de fecha 22 de mayo de 2001, en el juicio de Jorge
Villasmil contra MERUVI de Venezuela C.A., exp. N. AA20-C-2000-000449, estableci:

Ahora bien, la Sala estima, que antes de cualquier otra consideracin debe proceder a examinar
el recurso de casacin propuesto, a la luz de las disposiciones establecidas en los artculos 7 y 334
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuyos textos, rezan:
Artculo 7: La Constitucin es la norma suprema y fundamento del ordenamiento jurdico. Todas
las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin.
Artculo 334: Todos los jueces o juezas de la Repblica, en el mbito de sus competencias y
conforme a lo previsto en esta Constitucin y en la ley, estn en la obligacin de asegurar la
integridad de la Constitucin.
En caso de incompatibilidad entre esta Constitucin y una ley u otra norma jurdica, se aplicar las
disposiciones constitucionales, correspondiendo a los tribunales en cualquier causa, an de oficio,
decidir lo conducente.
Corresponde exclusivamente a la Sala Constitucional de Tribunal Supremo de Justicia como
jurisdiccin constitucional, declarar la nulidad de las leyes y dems actos de los rganos que
ejercen el Poder Pblico dictados en ejecucin directa e inmediata de la Constitucin o que tengan
rango de ley.
Las normas transcritas, entre otras, determinan el carcter de preeminente aplicacin que sobre
cualesquiera otras, tienen las de rango constitucional, as como tambin la obligatoriedad para los
administradores de la justicia, en caso de colisin de otras de inferior jerarqua con las de la Carta
Magna, de aplicar stas, efectividad avalada por el llamado sistema de justicia constitucional que
la garantiza. Este principio desarrollado en la Constitucin por el artculo 7 supra sealado, estaba
ya consagrado en el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece el deber
insoslayable para los jueces de aplicar preferentemente las disposiciones constitucionales, en el
supuesto de que alguna de rango inferior cuya aplicacin se pida, colida con aqullas.
Por otra parte, consagra as mismo, el texto constitucional en los artculos 26, 49 y 257, la garanta
a los justiciables, del debido proceso y la proteccin del sagrado derecho a la defensa.
El Cdigo Adjetivo Civil reserva una ubicacin separada para el procedimiento referido a los
interdictos, concretamente en el Libro cuarto, Primera Parte, Captulo II, Seccin 2,
procedimiento que se inicia con la llamada querella interdictal, la cual deber llevar al juez a la
conviccin de la ocurrencia del hecho perturbador o de despojo contra el cual se ejerce la accin
en cuestin, y de ser as se dictar el decreto respectivo. A posteriori, reza el artculo 701 del
Cdigo de Procedimiento Civil, la causa quedar abierta a pruebas por un lapso de diez das,
concluido ste se otorga otro de tres das, a fin de que las partes consignen los alegatos que
consideren pertinentes, para que dentro de los siguientes ocho, se proceda a dictar la sentencia.
Se evidencia de lo sealado, que en el procedimiento reseado, los alegatos de las partes tienen
lugar despus del periodo probatorio, hecho este que impide a los litigantes, de cierta manera,
desvirtuar las pruebas de la contraparte o, de ser el caso, subsanar defectos u omisiones que
hubiese opuesto el querellado contra el escrito de la querella intentada.
Ante la situacin observada, la Sala considera necesario analizar la situacin planteada y, en
resguardo al debido proceso y al derecho a la defensa, hace las siguientes reflexiones: el
procedimiento interdictal anotado, an cuando especial, impide a los justiciables el
establecimiento de un efectivo contradictorio, lo cual deviene claramente en un menoscabo a los
derechos fundamentales supra mencionados. La especialidad procesal en cuestin, no puede
constituir bice para la aplicacin en la sustanciacin de los interdictos, de aquellos trmites de
carcter procedimental que resguarden la potestad de las partes para esgrimir a su favor, alegatos
y probanzas que coadyuven a garantizar el respeto al debido proceso y al derecho fundamental a
la defensa consagrado, se reitera, en los artculos de la Constitucin precedentemente sealados.
De lo expuesto se colige que al producir el especial procedimiento interdictal, el manifiesto
menoscabo de los derechos mencionados, se configura un palmario supuesto de inconsti-
tucionalidad, derivndose de l mltiples y negativas consecuencias en el orden jurdico, lo cual
hace impretermitible y procedente, la aplicacin de mecanismos que el Derecho Positivo
contempla en relacin al debido resguardo y respeto del ordenamiento Constitucional,
derivndose en la necesidad de un rechazo ante la norma de inferior rango, que no supera la
compatibilidad con las disposiciones constitucio-nales aludidas.
Los razonamientos expuestos supra, conducen a evidenciar la necesidad de que todo proceso
judicial, acepte, como mnimo, un trmite que les asegure a los justiciables la utilizacin de los
medios legales pertinentes para el ejercicio de los derechos fundamentales al debido proceso y a
la defensa, entre llos, destaca en orden de importancia, la oportunidad de aportar pruebas que
sustenten sus alegatos, y oportuno es aquel que se realiza en el momento conveniente. La
conveniencia en el tiempo de la realizacin de los actos procesales que configuren el
contradictorio, debe establecerse de manera tal que permita el ejercicio efectivo del derecho a la
defensa, tantas veces invocado, para as patentizar las garantas constitucionales a las cuales se ha
hecho referencia.
Limitar en un procedimiento la posibilidad de contradiccin, implica fulminar la oportunidad de
formular defensas y promover pruebas, impidiendo de esta manera el efectivo ejercicio de los
derechos mencionados.
Los referidos considerandos conducen a este Alto Tribunal a afirmar, que el debido proceso
impone la garanta del contradictorio, configurado legalmente, asegurando as a los ciudadanos
que no se vern desprotegidos y sometidos al arbitrio, cuando les sea necesario acudir ante los
rganos administradores de justicia, a reclamarla, lo contrario implicara una grave restriccin al
contenido esencial del derecho a la defensa.
Como corolario de lo precedentemente expuesto, concluye este Tribunal Supremo de Justicia que
resulta manifiestamente contrario a las disposiciones Constitucionales tantas veces invocadas,
artculos 26, 49 y 257, la previsin normativa contenida en el artculo 701 del Cdigo de
Procedimiento Civil, ya que impide a los justiciables el ejercicio efectivo del contradictorio, con
evidente violacin al debido proceso y al derecho a la defensa, razn por la cual, en acatamiento a
lo sealado en los artculos 7 de la Constitucin y 20 de la Ley Adjetiva Civil, que configura el
llamado control difuso de la constitucionalidad de las leyes, lo jurdicamente procedente es aplicar
en los procedimientos interdictales posesorios, el item procedimental que, conforme lo permite el
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, esta jurisdiccin considere ms idneo para lograr la
proteccin del derecho de defensa en los juicios interdictales, mediante la prevencin del
contradictorio.
En este sentido, percatndose esta Sala que los procedimientos interdictales posesorios estn
enmarcados dentro del principio de la especialidad, la celeridad y la brevedad de las actuaciones,
luego de un detenido anlisis de la situacin, y con fundamento en el precitado artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines de contemplar la apertura efectiva del contradictorio, la
Sala establece, una vez citado el querellado, ste quedar emplazado para el segundo da
siguiente a la citacin, a fin de que exponga los alegatos que considere pertinentes en defensa de
sus derechos, permitindose as, que ambas partes, en entera igualdad de condiciones, formulen
alegatos y promuevan pruebas oportunamente, (las cuales debern ser admitidas siguiendo para
ello la previsin establecida en el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil), pudiendo seguir
el procedimiento pautado en el artculo 701 del Cdigo Adjetivo Civil, en lo relativo a perodo
probatorio y decisin, garantizndose de esta manera el cumplimiento de los artculos 26, 49 y 257
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Lo expuesto significa que la parte contra quien obre el procedimiento interdictal de carcter
posesorio, podr realizar sus alegatos para dar contestacin a la querella interdictal, incluyendo en
estos la oposicin de cuestiones preliminatorias, las cuales debern ser resueltas, se insiste, por el
principio de brevedad que abraza a los procedimientos interdictales posesorios, de conformidad
con las previsiones de los artculos 884 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, otorgando
as la viabilidad de contradecirlas o subsanarlas.
A efectos de puntualizar la ejecucin del procedimiento especial aqu establecido a la materia
interdictal, esta Sala de Casacin Civil, lo aplica al presente caso, y a los dems procesos
interdictales a partir de la publicacin de esta sentencia; exhortando a los Jueces de instancia a
observarla, para mantener la integridad de la legislacin y la uniformidad de la jurisprudencia. As
queda establecido.
En fuerza de los razonamientos expuestos, considera la Sala, en aras de restablecer el orden
jurdico infringido, la necesidad de decretar la nulidad de lo actuado con la consecuente reposicin
del proceso interdictal en estudio, al estado de que en la primera instancia, se otorgue al
querellado la oportunidad de consignar los alegatos pertinentes a la pretensin de su oponente...


La doctrina invocada y precedentemente transcrita, ordena, en acatamiento al
mandato contenido en los artculos 7 y 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil -preeminencia en la observancia de las normas
constitucionales sobre aquellas de rango inferior que las contradigan- la desaplicacin del artculo
701 del Cdigo sealado, en lo atinente al efectivo ejercicio del contradictorio, todo en resguardo
del derecho a la defensa y al debido proceso, considerando la Sala, que estas garantas
fundamentales, revisten eminente carcter de orden pblico, expresin que segn su autorizada
doctrina, apoyada en criterios autorales y constitucionales, significa lo puntualizado en la decisin
del 10 de agosto de 2000, en el juicio de Inversiones y Construcciones U.S.A. C.A., contra
Corporacin 2150 C.A., expediente n.99-340, cuando sobre el punto se estableci:
...los principios relativos a la defensa de orden constitucional y el debido proceso, imponen al
juzgador dar aplicacin a los principios procesales de saneamiento, relevancia o trascendencia, de
nulidad esencial y el de Obligatoriedad de los Procedimientos Establecidos en la Ley, y como bien
lo indica el procesalista, DEVIS ECHANDIA,
La ley nos seala cules son los procedimientos que se han de seguir para cada clase de proceso
o para obtener determinadas declaraciones judiciales, sin que les sea permitido a los particulares,
an existiendo acuerdo entre todos los interesados en el caso, ni a las autoridades o a los jueces
MODIFICARLOS O PRETERMITIR SUS TRMITES.(DEVIS ECHANDIA, Hernando. Compendio de
Derecho Procesal. Editorial ABC: Tomo I, Dcima Edicin. Pg. 39, Bogot 1985) (Maysculas,
negritas y subrayado de la Sala)
En lo referente al concepto de orden pblico, esta Sala, elabor su doctrina sobre el concepto de
orden pblico, con apoyo en la opinin de Emilio Betti, as:
Que el concepto de orden pblico representa una nocin que cristaliza todas aquellas normas
de inters pblico que exigen observancia incondicional, y que no son derogables por disposicin
privada. La indicacin de estos signos caractersticos del concepto de orden pblico, esto es, la
necesidad de la observancia incondicional de sus normas, y su consiguiente indisponibilidad por
los particulares, permite descubrir con razonable margen de acierto, cundo se est o no en el
caso de infraccin de una norma de orden pblico.
(Omissis).
A estos propsitos es imprescindible tener en cuenta que si el concepto de orden pblico tiende a
hacer triunfar el inters general de la sociedad y del Estado frente al particular del individuo, para
asegurar la vigencia y finalidad de determinadas instituciones de rango eminente, nada que pueda
hacer o dejar de hacer un particular y aun una autoridad, puede tener la virtud de subsanar o de
convalidar la contravencin que menoscabe aquel inters, lo que equivaldra a dejar en manos de
los particulares o autoridades, la ejecucin de voluntades de Ley que demandan perentorio
acatamiento(G.F. N 119. V. I., 3 etapa, pg. 902 y S. Sentencia de fecha 24 de febrero de 1983)
(Subrayado y negritas de la Sala).
Mas recientemente, el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional conceptualiz, en
materia de Amparo Constitucional, el comportamiento que debe asumir el juez cumpliendo con la
funcin tuitiva del orden pblico, de esta manera decidi:
Sin embargo, no escapa a esta Sala, como ya le ocurri a la Sala de Casacin Civil de la extinta
Corte Suprema de Justicia y que plasm en fallo del 24 de abril de 1998 al cual luego se hace
referencia, que el conocimiento de unos hechos que no fueron alegados como supuestos de hecho
de las normas constitucionales denunciadas como infringidas, pueden y deben producir otras
situaciones a ser tomadas en cuenta por los sentenciadores, ya que a pesar de ser ajenas a la
pretensin de amparo, siempre que sean cuestiones de orden pblico, sobre las cuales el juez
puede de oficio resolver y tomar decisiones, si constata que las mismas no lesionan derecho de las
partes o de terceros. Cuando los afectados por las decisiones han sido partes en el juicio donde se
constatan los hechos contrarios al orden pblico, y ellos son generadores de esos hechos, el
derecho a la defensa y al debido proceso no se les est cercenando si de oficio el juez cumpliera
con la funcin tuitiva del orden pblico, ya que es la actitud procesal de las partes las que con su
proceder denota la lesin del orden pblico, entendido ste como el Conjunto de condiciones
fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurdica, las cuales, por afectar
centralmente la organizacin de sta, no pueden ser alteradas por voluntad de los individuos
(Diccionario Jurdico Venezolano D & F, pg. 57). La ineficacia de esas condiciones fundamentales
generara el caos social.(Sentencia de la Sala Constitucional de fecha 9 de marzo de 2000, exp.
N 00- 0126)...


Para decidir, la Sala observa:

La doctrina casacionista reseada, en primer lugar orden su aplicacin a partir de la
publicacin del fallo que la contiene para que se adecuara a su mandato el procedimiento
interdictal, expresando:
...A efectos de puntualizar la ejecucin del procedimiento especial aqu establecido a la materia
interdictal, esta Sala de Casacin Civil, lo aplica al presente caso, y disponer (sic) que se aplique a
los dems procesos interdictales a partir de la publicacin de esta sentencia, exhortando a los
Jueces de instancia a observarla, para mantener la integridad de la legislacin y la uniformidad de
la jurisprudencia. As queda establecido....


Ahora bien, la Sala para evitar se le mal interprete, procede a concretar, que tales
efectos deben entenderse ex tunc, vale decir para todos los casos de la especie, an los decididos
por los tribunales de instancia en fechas anteriores a la de la sentencia que impone el cambio; ello
por cuanto la violacin observada corresponde al orden pblico constitucional y es producida por
la incompatibilidad del procedimiento interdictal con las normas supremas, la cual se viene
produciendo desde antes de la aprobacin de la Constitucin vigente, ya que igualmente se han
venido vulnerando los derechos fundamentales -a la defensa y al debido proceso- pues ellos an
cuando se encontraban garantizados igualmente, en la Constitucin derogada (arts. 60, 68 y 69),
lamentablemente, no se haban percatado de ello los jurisdicentes, pero que hoy, por estar
claramente resaltados en la nueva Carta Magna, este Tribunal Supremo de Justicia, consider
necesario subsanar de manera perentoria, por lo que se justifica la aplicacin inmediata del nuevo
criterio, al caso que origin la sentencia primigenia sobre la especie, as como a otros similares, en
razn de la obligatoriedad de acatamiento a lo ordenado ex artculos 7 y 334 de la Constitucin y
20 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales establecen, se repite, la aplicacin preeminente de
las normas de este rango aun cuando otras de menor jerarqua resulten incompatibles con ellas.
Conducta que se ordena observar a todos los jueces y juezas de la Repblica y lo que con mayor
razn, y con base a los razonamientos antes expresados, deben ejecutar los Magistrados de este
Mximo Tribunal, por representar ellos el grado supremo de la jurisdiccin y por ende el obligado
nmero 1 de su obediencia y en asegurar la integridad de la Constitucin. En consecuencia de lo
expuesto, en el caso bajo decisin, por tratarse lo planteado de una querella interdictal de amparo
y por ende subsumible en la doctrina supra invocada, resulta para la Sala menester ordenar la
reposicin de la causa al estado en que, en Primera Instancia, se fije oportunidad para que las
partes realicen sus alegatos, y de la forma en que el Juez a quien corresponda considere idnea
para lograr el fin, previamente a la fijacin del lapso de promocin de las pruebas,
constituyndose de esta manera el ejercicio del contradictorio, restableciendo as el orden
constitucional infringido, todo en aras de dar cumplimiento a las garantas fundamentales del
debido proceso y del derecho a la defensa, y as se ordenar, en la dispositiva del presente fallo.

Por haberse casado de oficio el presente asunto por defecto de actividad, la Sala se
abstiene de decidir las denuncias contenidas en el escrito de formalizacin, conforme a lo
prescrito en el artculo 320 del Cdigo de Procedimiento Civil. As se decide.

D E C I S I N

Por las razones expuestas, el Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, en Sala de Casacin Civil, administrando Justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la Ley, CASA DE OFICIO el fallo dictado por el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil y
del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, con sede en Cabimas, de fecha 26 de
septiembre de 2000. En consecuencia, se declara la NULIDAD del fallo recurrido, as como de todo
lo actuado a partir de la fecha en que se produjo la citacin del querellado (exclusive) y se REPONE
la causa al estado en el cual el Juez de Primera Instancia, que resulte competente, fije la
oportunidad para dar contestacin a la demanda.

Queda de esta manera CASADA, la sentencia impugnada.
No hay condenatoria en las costas procesales dada la naturaleza del fallo.
PROCEDIMIENTO DE INTIMACION

El procedimiento de Intimacin, consiste en la imposicin de un mandato a fin de
provocar una reaccin que se materializa en la oposicin de la parte a quien se
impone, economizando el contradictorio.

En Venezuela, el procedimiento por Intimacin es uno de los seis (6) Juicios
Ejecutivos regulados en el titulo II, parte primera, libro cuarto, dedicadas a los que
aun siguen denominndose Procedimientos Especiales Contenciosos, regulados
adjetivalmente en los Artculos 640 al 652 del Cdigo de Procedimiento Civil, este
tipo de Procedimientos son especialsimos, en consecuencia se debe ser muy
cuidadoso al admitir este tipo de demandas, debiendo examinar el documento que
contiene la obligacin de pagar una suma de dinero.

Ahora bien, el Artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone lo siguiente:
El Juez negar la admisin de la demanda por auto razonado, en los casos
siguientes:
1 Si faltare alguno de los requisitos exigidos en el artculo 640.
2 Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega.
3 Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o
condicin, a menos que el demandante acompae un medio de prueba que haga
presumir el cumplimiento de la contraprestacin o la verificacin de la condicin.

El Articulo 640 del Cdigo Adjetivo dispone:
"...Cuando la pretensin del demandado persiga el pago de una suma liquida y
exigible de dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa
mueble determinada, el Juez, a solicitud del demandante, decretara la intimacin
del deudor, para que pague o entregue la cosa dentro de diez das apercibindole
de ejecucin..."

De la norma parcialmente transcrita se derivan los requisitos para la procedencia
de la accin monitoria, dentro de los cuales es necesario resaltar que es factible su
ejercicio cuando se demande el cobro de una suma liquida y exigible.

El legislador procesal exige, como requisito de admisin de la demanda en este
especialsimo procedimiento, que se acompa como fundamento de la pretensin
alguno de los instrumentos a que se refiere el Articulo 644 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que establece:

Son pruebas escritas suficientes a los fines indicados en el artculo anterior: los
instrumentos pblicos, los instrumentos privados, las cartas, misivas, admisibles
segn el Cdigo Civil, las facturas aceptadas, las letras de cambio, pagars, cheques
y cualesquiera otros documentos negociables.

A todo esto, a la factura acompaada junto con la demanda antes mencionada, es
necesario considerar a los efectos de la admisin, como prueba escrita suficiente;
por lo tanto este Tribunal debe verificar si la factura objeto de la pretensin,
cumple debidamente con el requisito de aceptacin, y al respecto, se permite
resear extracto de la doctrina patria y sentencias dictadas por nuestro Mximo
Tribunal.

En materia mercantil son escasas las normas que la legislacin venezolana toca con
relacin al tema de las facturas. As se observa, que el artculo 124 del Cdigo de
Comercio, con relacin a estos instrumentos seala: L s obligaciones mercantiles y
su liberacin se prueban:con documentos privadosCon facturas aceptadas.

Con relacin a las facturas aceptadas, el Dr. Humberto Bello Lozano, en su obra
Derecho Probatorio, tomo II, pp. 420 y 421 ha establecido que, son las
constancias expedidas por el comerciante de las mercancas que ha vendido o
despachado, ya sea al contado o a crdito, en ejercicio de su actividad y donde se
determina el nmero de las especies objeto de la operacin El legislador
venezolano al referirse al caso, en el Artculo 124 del Cdigo de Comercio,
solamente expresa que las obligaciones mercantiles y su liberacin se prueban,
entre otras cosas, con las facturas aceptadas, no indica si esta aceptacin ha de
manifestarse en forma expresa o tcita,Sin embargo la jurisprudencia se inclina
hacia la aceptacin expresa, y as un fallo de Casacin (8-5-30) seala que la factura
o demostracin de cuentas presentadas por la actora para demostrar su condicin
de acreedora de la demanda carece de eficacia probatoria por tratarse de una
factura no aceptadaNosotros entendemos por facturas, las constancias expedidas
por el comerciante de las mercancas vendidas o despachadas, ya sea al contado o
al crdito, en ejercicio de su actividad y donde se determina el nmero y el valor de
las especiesEl Artculo 124 del Cdigo de Comercio las admite como prueba de las
obligaciones mercantiles y su liberacin, pero es indispensable que hayan sido
aceptadas, pues de no estarlo carecen de eficacia probatoriaCasacin, (sentencia
27-1-66) considera como requisito indispensable que las facturas deben ser
aceptadas y firmadas por la parte a la cual se oponen, para que puedan tener valor
probatorio y la razn est en el Art. 129 del Cdigo de Comercio, donde se
enumeran entre los distintos medios de prueba en materia mercantil, las facturas
aceptadas. (Artculo 124 del Cdigo de Comercio).

Esta expresin Aceptada para Casacin, indica sin lugar a dudas, que las facturas
para tener valor probatorio deben estar autorizadas por la firma de la persona a
quien se oponen; y reafirma an ms este criterio al decir que la aceptacin de una
factura comercial es el acto por donde un comprador asume las obligaciones en
ellas expresadas, esto es, el pago del precio convenido, segn las modalidades
establecidas; por lo que no puede estimarse la aceptacin de la factura como un
mero recibo de mercadera sino como las pruebas de las obligaciones contradas

Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia, ha dejado sealado que:
La finalidad natural de la factura es acreditar (valor probatorio) la existencia de un
contrato ya concluido entre el comerciante remitente de la factura y el que la
recibe. Prueba o solamente el contrato sino tambin las condiciones y trminos
consignados al texto. El artculo 124 del Cdigo de Comercio. Hace resaltar la
importancia que tiene la factura como prueba de las obligaciones mercantiles; es,
pues, un instrumento privado (Arts. 1.363 y sigs. Del Cdigo Civil.) y su fuerza
probatoria se rige por los principios comunes, pero respecto de la eficacia
probatoria de la factura hay que distinguir: la factura prueba contra el que extiende
la extiende por el solo hecho de su emisin, y con independencia de si ha sido o no
aceptada; la factura prueba contra el que la recibe, slo si fue aceptadaEllo obliga
al intrprete a determinar qu se entiende por factura aceptada. Ciertamente la
sola emisin de la factura no podra crear prueba a favor del que la otorga o
redacta, en virtud de aquel principio tan conocido: nemo sibi adcribit. Contra la
persona que la recibe (destinatario) slo hace prueba, pues, si ella confiesa por
escrito, mediante una comunicacin expresa, haberla recibido; o bien, si redacta un
duplicado; y tambin si ejecuta ciertos actos concluyentes, como el retiro de la
mercanca Por otro lado, en sentencia de fecha 12 de agosto de 1998, esta Sala
estableci: En nuestro sistema mercantil, la aceptacin de una factura comercial
es el acto mediante el cual un comprador asume las obligaciones en ellas
expresadas, esto es, el pago del precio convenido, segn las modalidades
establecidas; por lo cual no puede estimarse la aceptacin de las facturas como un
mero recibo de las mercancas, sino como la prueba de las obligaciones contradas.
Siendo que la factura emana directamente del vendedor, su fuerza probatoria se
halla totalmente condicionada a su aceptacin por el comprador Sentencia del
Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Civil, de fecha veintisiete (27) de
abril de 2004, pp.387, 388 y 389.

Asimismo, el Tribunal Supremo de Justicia dej sentado que:
Al respecto, resulta oportuno precisar que en nuestro sistema, la aceptacin de
una factura comercial es el acto mediante el cual un comprador asume las
obligaciones en ellas expresadas, esto es, el precio del pago convenido, segn las
modalidades establecidas; por lo cual no puede estimarse la aceptacin de las
facturas como un mero recibo de las mercancas, sino como la prueba de las
obligaciones contradas, pues, siendo que dicha factura emana directamente del
vendedor, su fuerza probatoria se encuentra condicionada a la aceptacin por el
comprador. Es decir, que para que exista una factura aceptada, es necesario que
hubiese sido autorizada por el deudor mismo a quien se le opone, o por quien
tenga poder para hacerlo, sin que exista duda o incertidumbre acerca de la actitud
o habilitacin de quien aparece aceptando o recibiendo para comprometer a aqul,
pero de darse un desconocimiento de las mismas, dejarn de comportar valor
probatorio alguno hasta tanto se sometan a los rigores de ratificacin pautados por
nuestro ordenamiento jurdico. Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin
Civil, de fecha 15 de noviembre de 2004.

En tal sentido, siendo que en el caso de marras se observa que en las facturas
consignadas, no consta firma de los presuntos deudores, parte demandada antes
identificados, es decir la aceptacin de la factura, esta Juzgadora considera que con
la misma no pueden instaurarse demanda de Cobro de Bolvares, por va del
Procedimiento Intimatorio.- Y as se establece.

Qu es el Derecho?
Existen numerosas definiciones sobre el Derecho, sin embargo una de las ms completas es
la propuesta por Luis Mara Olaso, donde incluye todos los elementos caractersticos de
dicha ciencia, y es la siguiente:
Derecho es la recta ordenacin de las relaciones sociales, mediante un sistema racional de
normas de conducta declaradas obligatorias por la autoridad competente, por considerarlas
soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histrica.
Caractersticas del Derecho
Las normas jurdicas que conforman la ciencia del Derecho presentan unas caractersticas
que las diferencian de las dems normas u rdenes normativos, tales como las normas
morales, las religiosas, los convencionalismos sociales; en ese sentido tales caractersticas
fundamentales son las que se describen a continuacin:
Bilateralidad: Por cuanto imponen derechos correlativos de facultades o conceden
derechos correlativos de obligaciones.
Heteronoma: Se refiere a la sujecin a un querer ajeno.
Coercibilidad: Consiste en la posibilidad de que la norma sea cumplida en forma no
espontnea, e incluso en contra de la voluntad del obligado.
Exterioridad: Regula o le interesa el acto o conducta externa de los individuos. Lo que se
lleva a cabo; no importa si hay o no intencin.
Los Fines del Derecho
Para poder precisar cuales son los fines del derecho, es necesario preguntarse qu busca el
derecho?, cul es su objeto?, qu persigue?.
Partiendo de esas interrogantes se desprende una variedad de fines, sin embargo los
principalmente reconocidos por la doctrina son tres:
La Justicia, El Bien Comn y la Seguridad Jurdica
La Justicia: Son numerosas las definiciones dadas por diferentes autores sobre la justicia, y
es que incluso la justicia puede ser analizada desde diferentes perspectivas: como valor,
como derecho, y como fin, siendo esta ltima la que interesa en este anlisis. De todas las
definiciones que puedan citarse, la definicin clsica de justicia y que adems enmarca muy
bien su esencia es la propuesta por Ulpiano, quien la defini as:
Es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo
El Bien Comn: Es el Conjunto de valores, bienes y experiencias que contribuyen a la
conservacin y al progreso de la comunidad y al bienestar material, moral e intelectual de
las personas que viven en ella.
La Seguridad Jurdica: Es la garanta dada al individuo de que su persona, sus bienes y
derechos no sern objeto de ataques violentos, y si stos llegaran a producirse la sociedad
les garantiza proteccin y reparacin.

La Responsabilidad Civil
La nocin de responsabilidad civil radica en una concepcin de derecho natural conocida
desde muy antiguo y que sirve de norma fundamental de la vida del hombre en sociedad: la
de que nadie debe causar un dao injusto a otra persona, y en caso de causarlo, dicho dao
debe ser reparado.
En un principio, en las comunidades primitivas, la tendencia general que se observa es que
la vctima de un dao injusto, cause, como reaccin, un dao idntico al autor del primitivo
dao. Esta reaccin inicial es recogida en normas y disposiciones de carcter general. Es
generalizado el uso en dichas comunidades dela Leydel Talin (ojo por ojo, diente por
diente, mano por mano, quemadura por quemadura). En pocas posteriores, y en las
comunidades ms evolucionadas, comienza a desarrollarse la etapa de las llamadas
composiciones voluntarias, ya la vctima de un dao injusto no va a causarle a su autor un
dao idntico, sino se va a contentar con exigirle una reparacin de tipo econmico o
patrimonial al causante del dao, reparacin en bienes. En este momento, es cuando puede
fijarse el nacimiento de la responsabilidad civil Al mismo tiempo, la idea de venganza
contra el autor del dao se transforma en una idea de castigo, que ya no va a ser ejercida ni
aplicada por la vctima, sino por la comunidad, interesada en que el castigo sirva de freno a
la realizacin de daos injustos. Ello marca el germen de la responsabilidad penal.
En sus inicios es muy posible que la responsabilidad civil slo procediese en casos de
daos personales experimentados por la vctima, luego se va extendiendo a los casos de
daos causados a su patrimonio, y posteriormente a los valores de tipo moral, que
corresponden al ser humano como tal.
Ahora bien, en razn se constituir una situacin evidentemente de carcter patrimonial,
resulta acertada la definicin de Von Thur cuando afirma que la responsabilidad civil es la
situacin jurdica del patrimonio de la persona que ha causado un dao injusto, quien queda
obligado a reparado.
Por su parte, Savatier define la responsabilidad civil como la obligacin que incumbe a una
persona de reparar el dao causado a otra por su propio hecho, o por el hecho de las
personas o cosas dependientes de ella. Se debe resaltar el hecho de que Savatier seala la
circunstancia muy importante de que la obligacin de reparar el dao compete no slo a la
propia persona que lo ha causado directamente, sino tambin cuando es ocasionado por
personas o cosas dependientes de ella.
Bases Legales de la Responsabilidad Civil a travs del anlisis del Cdigo Civil vigente
La doctrina ha diferenciado diversas categoras de responsabilidad civil, a saber:
1. Segn la Naturaleza de la conducta incumplida
A. Responsabilidad civil contractual:Es la obligacin de reparar un dao proveniente del
incumplimiento culposo de una obligacin derivada de un contrato. En este caso, el trmino
contrato est empleado de un modo genrico que comprende no slo al contrato en s
mismo, sino tambin todo acto convencional mediante el cual un sujeto de derecho asume
una obligacin.
B. Responsabilidad civil extracontractual:Responsabilidad civil delictual. Es la obligacin
de reparar un dao proveniente del incumplimiento culposo de una conducta o deber
jurdico preexistente, que si bien el legislador no determina expresamente, s lo protege o
tutela jurdicamente al establecer su sancin dentro del ordenamiento jurdico positivo.
Ocurre cuando el agente causa un dao a la vctima mediante la comisin de un hecho
ilcito.
Ahora bien, esta responsabilidad civil delictual es la derivada del hecho ilcito, tambin
denominado delito civil, y encuentra su fundamento legal como principio general en el
primer prrafo del artculo 1185 del Cdigo Civil venezolano, as: El que con intencin, o
por negligencia, o por imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a reparado.
Maduro (2008) hace la observacin de que en este caso, la necesidad de reparar proviene de
la violacin de una conducta preexistente que consiste en no causar daos a otros por
culpa, conducta que el legislador no menciona ni enuncia expresamente, pero que s la
presupone cuando ordena reparar el dao causado por incumplimiento de dicha conducta.
En el Derecho venezolano tambin constituye un caso de responsabilidad delictual la
necesidad de reparar un dao cuando ste es causado por abuso de derecho, figura que en
nuestro ordenamiento constituye un caso particular del hecho ilcito. El abuso de derecho
est consagrado en el segundo prrafo del artculo 1185 del Cdigo Civil:
Debe igualmente reparacin quien haya causado un dao a otro, excediendo en el ejercicio
de su derecho los lmites fijados por la buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido
conferido ese derecho.
C) Responsabilidad Legal:Es la que deriva directamente dela Ley; por ejemplo, obligacin
de pagar alimentos (Art. 282 288 CC), obligacin de construir y reparar las paredes
medianeras (Art. 695 CC), obligacin de los comuneros de contribuir a los gastos de la cosa
comn (Alt. 762).
Para algunos autores no existe sino una sola clase de responsabilidad civil, la legal, pues la
reparacin del dao siempre debe ser ordenada por el legislador, trtese del incumplimiento
de una obligacin contractual o legal, o de una conducta preexistente. Sin embargo,
respetando tal criterio, Maduro (2008) prefiere emplear la nomenclatura enunciada.
Algunos autores comprenden dentro de la responsabilidad civil extracontractual, la
delictual y la legal, criterio que no es acogido unnimemente por la doctrina.
2. Segn que la obligacin de reparar provenga o no de culpa del agente
Desde el punto de vista de la procedencia de la reparacin del dao, segn ste sea o no
causado por la culpa del agente, se distingue la responsabilidad civil subjetiva de la
responsabilidad civil objetiva.
A. Responsabilidad civil subjetiva:La responsabilidad civil subjetiva es la responsabilidad
civil tradicional, conocida por la doctrina desde pocas remotas y estructuradas desde los
tiempos de Roma, segn la cual slo deben ser reparados los daos que el agente cause por
su propia culpa. Si el agente que causa el dao no incurri en culpa al ocasionarlo, debe
quedar exonerado de la reparacin. Slo existe responsabilidad civil si el agente procede
con culpa. La responsabilidad civil depende de la condicin subjetiva de actuacin culposa.
B. Responsabilidad civil objetiva:La responsabilidad civil objetiva parte de la idea de que
todo dao debe ser reparado, independientemente de que el agente acte o no con culpa en
el momento de causarlo. No es necesaria ninguna actuacin culposa -subjetiva- del agente,
basta con que el dao se ocasione para que deba repararse. Se crea as una objetivacin de
la responsabilidad, que cobra cada vez mayor vigencia en los ordenamientos jurdicos
positivos modernos.
La nocin de responsabilidad civil objetiva, si bien no se ha impuesto definitivamente en
todos sus alcances, ha inspirado diversas normas legales hoy vigentes, entre las cuales
pueden sealarse:
1. La objetivacin de la responsabilidad civil en materia de responsabilidad
extracontractual por cosas; as se explica el rgimen consagrado en nuestro Derecho en las
responsabilidades especiales de los dueos o principales por el hecho ilcito de sus
dependientes (Art. 1191 CC) por cosas (artculo 1193 del Cdigo Civil); por animales
(artculo 1192); por ruina de edificios (artculo 1194): por accidentes de trnsito y por
daos causados por aeronaves.
2. Las indemnizaciones de tipo laboral en caso de accidentes, consagradas en la Ley del
Trabajo. El rgimen de indemnizacin de los accidentes de trabajo, por el cual el trabajador
tiene derecho a indemnizacin an en los casos en que el dao se lo cause el trabajador por
su propia culpa.
Causas Eximentes y Atenuantes de la Responsabilidad Civil
I . Causas o circunstancias Eximentes de Responsabilidad Civil
Consisten en aquellas situaciones en que el presunto agente, la persona a quien se imputa
un dao, no queda obligada a la reparacin, no queda sujeta a la responsabilidad civil,
porque no ha desarrollado ninguna conducta que pudiere considerarse como culposa o
porque no existe relacin de causalidad entre su conducta culposa y el dao sufrido por la
vctima.
Como puede observarse, las circunstancias eximentes de responsabilidad civil son
situaciones objetivas en las cuales se elimina la culpa o la relacin de causalidad, elementos
integrantes y concurrentes de la responsabilidad civil. As se explica por qu al eliminarse
alguno de stos, la responsabilidad civil cesa.
1. Clasificacin
Desde el punto de vista indicado pueden clasificarse las circunstancias eximentes de
responsabilidad civil en dos grandes grupos: A. Causas que eliminan la culpa; B.
Circunstancias que destruyen la relacin de causalidad.
A. Causas que eliminan la culpa:Consisten en aquellas situaciones en las cuales la
conducta desarrollada por el presunto agente no es culposa y a faltar un elemento
fundamental a la responsabilidad, sta no puede configurarse.
Dentro de estas circunstancias se seala:
a) La ausencia de culpa, cuando el presunto agente demuestra que en el caso concreto
planteado desarroll siempre una conducta prudente, discreta y cuidadosa, adecuada a la
circunstancia fctica en que se encontraba, no incurriendo en ninguna intencin,
negligencia o imprudencia, o sea, no cometiendo culpa alguna.
b) Conducta objetiva lcita, comprende aquellas situaciones en que un dao es causado
por una conducta del agente que est autorizada o permitida por e! ordenamiento jurdico
positivo.
c) Legtima defensa, adems de los casos generales de conductas objetivas lcitas como las
expuestas, en donde la conducta del agente no es ms que el ejercicio de un derecho
autorizado por el ordenamiento jurdico positivo, existen situaciones especiales que
adquieren relevante importancia como eximentes de responsabilidad civil, tal es la legtima
defensa, conducta objetiva lcita especialmente prevista por el legislador. La legtima
defensa es una eximente de responsabilidad civil contemplada en el primer prrafo del
artculo 1188 del Cdigo Civil: No es responsable el que causa un dao a otro en su
legtima defensa o en defensa de un tercero. Constituye una conducta objetiva lcita
especialmente prevista por el legislador y tiene un origen eminentemente penal, pero de
alcances tan absolutos que han sido trasplantados al campo civil.
B. Causas o circunstancias que eliminan la relacin de causalidad:Consisten en aquellas
situaciones en las cuales la conducta, culposa o no del agente, no fue la causa del dao, sino
que ste se debi a una causa distinta, extraa a la propia conducta o hecho del agente. Esas
causas reciben en doctrina la denominacin general de causa extraa no imputable, la cual
est constituida por diversos hechos, a saber: el caso fortuito, la fuerza mayor, la prdida de
la cosa debida, y el hecho del prncipe.
I I . Causas que pueden ser Eximentes o Atenuantes de la Responsabilidad
a) El hecho del tercero:El hecho del tercero puede constituir una causa extraa no
imputable. Es indudable que si el hecho del tercero ha sido la nica causa del dao, no hay
relacin de causalidad entre el dao y el hecho del agente del dao. Falta por consiguiente
uno de los elementos de la responsabilidad civil. Esto es tan evidente que no amerita mayor
explicacin.
Ahora bien, el hecho del tercero puede haber sido concurrente con el hecho culposo del
agente del dao; y si el tercero tambin ha incurrido en culpa, se le considera coautor del
hecho ilcito, y por consiguiente, solidariamente responsable (Art. 1195 del Cdigo Civil).
En materia de responsabilidad civil extracontractual objetiva, en la cual se presume la culpa
del propietario o guardin de una cosa (responsabilidad por el hecho de los animales) (Art.
1192 CC) de las cosas (Art. 1193 CC) del propietario de los vehculos (Art. 54 dela Leyde
Trnsito Terrestre), y de las aeronaves (AltS. 51 y 52 dela Leyde Aviacin Civil), se
establece como eximente de responsabilidad el hecho de un tercero1.
b) Culpa de la vctima: En materia de responsabilidad extra contractual ordinaria, la culpa
de la vctima no constituye una causa de exoneracin de la responsabilidad civil, no
constituye causa extraa no imputable. El artculo 1189 dispone que cuando el hecho de la
vctima ha contribuido a causar el dao la obligacin de repararlo se disminuir en la
medida en que la vctima ha contribuido a aquel. Por consiguiente, solamente atena la
responsabilidad del agente del dao y el juez tendr que tomar en consideracin el grado de
culpabilidad del agente y de la vctima para determinar la proporcin en que deben
repartirse el dao entre ellas. Si la culpa de la vctima ha sido la nica causa del dao,
entonces no hay relacin de causalidad entre el acto culposo del agente del dao y ste.
I I I . Causas o circunstancias Atenuantes de Responsabilidad Civil
Consisten en aquellas situaciones en que el agente, la persona que ha causado el dao, no
queda sujeta a reparar todo el dao, sino parte del mismo, bien porque se encuentra en
alguna situacin objetiva que el legislador especialmente ha previsto como capaz de atenuar
su responsabilidad, o porque la culpa en que ha incurrido el agente ha concurrido con la
culpa de la vctima o con la culpa de otros coautores, en la produccin del dao. Cuando el
agente se encuentra en una situacin objetiva especialmente prevista por el legislador
estamos en presencia del estado de necesidad. Cuando la culpa del agente concurre con la
de la vctima o con la de otros coautores en la produccin del dao estamos en presencia de
los casos denominados compensacin de culpas y pluralidad de culpas.
Estado de necesidad:El estado de necesidad est contemplado en el segundo prrafo del
artculo 188 del Cdigo Civil: El que causa un dao para preservarse a s mismo o para
proteger a un tercero de un dao inminente y mucho ms grave, no est obligado a
reparacin sino en la medida en que el Juez lo estime equitativo.
Compensacin de culpas: Ocurre la llamada compensacin de culpas cuando el dao es
producido por la concurrencia de la culpa de la propia vctima con la culpa del agente. En
tal caso, la obligacin de reparar el dao se reduce para el agente en la medida en que la
culpa de la vctima ha contribuido a aqul. Est contemplado en el artculo 1189 del Cdigo
Civil: Cuando el hecho de la vctima ha contribuido a causar el dao, la obligacin de
reparado se disminuir en la medida en que la vctima ha contribuido a aqul.
La compensacin de culpas constituye para el agente una circunstancia atenuante de su
responsabilidad, pues la obligacin de reparar se disminuye en la medida en que la culpa de
la vctima concurre en la produccin del dao. En principio, la gravedad de las culpas es
esencial para determinar la compensacin en que debe disminuirse el monto de la
indemnizacin que el agente del dao debe a la vctima.
El trmino compensacin de culpas no es muy acertado, pues la compensacin implica
extincin de obligaciones recprocas; lo que se produce es una exoneracin parcial de la
responsabilidad del deudor por hecho ilcito.
Obsrvese adems que si bien el legislador se refiere al hecho de la vctima sin
calificado, es obvio que tal expresin debe interpretarse en el sentido de hecho culposo,
pues es as que adquiere sentido, tanto ms cuanto que toda esta materia est regida por la
idea de culpa.
Pluralidad de culpas: Ocurre la pluralidad de culpas cuando el dao es imputable a varias
personas que han concurrido con sus culpas en la produccin de dicho dao. En este caso
todos los coautores del hecho ilcito responden solidariamente ante la vctima. La
reparacin entre los coautores se distribuye en proporcin a la gravedad de sus respectivas
culpas, y si es imposible establecer el grado de culpabilidad de los obligados, la reparticin
de la reparacin entre ellos se har por partes iguales. La pluralidad de culpas est
consagrada expresamente en el artculo 1195 del Cdigo Civil:
Si el hecho ilcito es imputable a varias personas, quedan obligadas solidariamente a reparar
el dao causado. Quien ha pagado ntegramente la totalidad del dao, tiene accin contra
cada uno de los coobligados por una parte que fijar el juez segn la gravedad de la falta
cometida por cada uno de ellos; si es imposible establecer el grado de responsabilidad de
los coobligados, la reparticin se har por partes iguales.
Obsrvese que ante la vctima responden solidariamente los coautores. La vctima podr
exigir la totalidad de la reparacin a cualquiera de ellos. Entre los coautores, la
responsabilidad opera en proporcin a la gravedad de sus respectivas culpas. Quien ha
pagado ntegramente a la vctima tiene accin contra los otros coautores por la parte
proporcional a la culpa de cada uno. En caso de no poderse determinar el grado de culpa, la
reparticin se efectuar por partes iguales.
Dada la redaccin del artculo 1195 del Cdigo Civil, que parte del supuesto de que el
hecho ilcito sea imputable a varias personas, se ha sostenido que la pluralidad slo
procede en los casos de responsabilidad delictual por hecho propio y no se extiende a los
casos de responsabilidades especiales por hecho ajeno o por cosas. El trmino
imputabilidad, empleado en la ley, da la impresin de querer referirse a aquellos hechos
ilcitos causados personalmente por el agente, o sea, a aquellas situaciones de
responsabilidad ordinaria en las cuales el civilmente responsable es la misma persona del
agente material del dao.
La Causa Extraa no imputable
Concepto: Los hechos, obstculos o causas que impiden al deudor el cumplimiento de la
obligacin, reciben en doctrina la denominacin genrica de Causa Extraa no Imputable
y configuran el incumplimiento involuntario por parte del deudor, quien queda exonerado
del deber de cumplir la prestacin (deber de prestacin) y de la responsabilidad civil que el
incumplimiento de la prestacin pueda acarrearle.
La causa extraa no imputable est caracterizada por una imposibilidad absoluta para el
deudor de cumplir su obligacin, imposibilidad que adems de no serle imputable debe ser
imprevisible, y en materia contractual adems debe ser sobrevenida, debe ocurrir con
posterioridad al surgimiento de la relacin obligatoria, pues de ser preexistente o
simultnea con la creacin de la obligacin, sta no sera vlida por ser de objeto imposible.
Fundamento legal: La causa extraa no imputable est contemplada en el artculo 1271 del
Cdigo Civil, que fija tambin sus efectos:
El deudor ser condenado al pago de los daos y perjuicios, tanto por inejecucin de la
obligacin como por el retardo en la ejecucin, si no prueba que la inejecucin o el retardo
provienen de una causa extraa que no lea imputable, aunque de su parte no haya habido
mala fe.
Al deudor corresponder probar la existencia de la causa extraa no imputable para
desvirtuar la llamada presuncin de incumplimiento culposo establecida en dicho artculo y
obtener as su liberacin.
Condiciones para la procedencia de la causa extraa no imputable: La causa extraa no
imputable es un hecho que impide el cumplimiento de la obligacin, sin que exista en la
relacin de causalidad ningn hecho que pueda implicar alguna culpa del deudor. Este
hecho debe reunir determinados requisitos para poder ser considerado como causa extraa
no imputable, que exime de responsabilidad al deudor.
1 La causa extraa no imputable debe producir la imposibilidad absoluta de cumplir la
obligacin, la imposibilidad absoluta de ejecucin de la prestacin.
a) I mposibilidad absoluta de cumplimiento: Una mera dificultad para cumplir con la
obligacin no exime al deudor del cumplimiento de la obligacin; tendr que poner todo el
esfuerzo necesario para satisfacer el inters del acreedor.
b) I nevitabilidad: El hecho que impide el cumplimiento debe ser inevitable, porque aun
siendo imprevisible, si una vez ocurrido el hecho el deudor ha podido tomar medidas para
salvar el obstculo que impide el cumplimiento, el deudor no ha puesto todo el esfuerzo
para lograr la satisfaccin del inters del acreedor; dicho en otros trminos, ha incurrido en
culpa. Si ante un incendio imprevisto, el deudor ha tenido tiempo y los medios para sacar el
cuerpo cierto objeto de la prestacin (por ejemplo: automvil recibido en prstamo) del
inmueble incendiado, no puede alegar causa extraa no imputable, porque en definitiva ha
incurrido en culpa.
c) I mprevisibilidad: El hecho que imposibilita el cumplimiento de la obligacin debe ser
imprevisible, porque si el deudor hubiera podido prever el hecho que imposibilita el
cumplimiento de la obligacin, ha debido tomar todas las medidas necesarias para hacerle
frente a esa circunstancia futura.
d) Ausencia de culpa: La ausencia total de culpa o dolo por parte del deudor. Es la
caracterstica fundamental y supuesto necesario de la causa extraa no imputable. Si en la
cadena de hechos determinantes del incumplimiento aparece un hecho imputable al deudor,
sea por dolo, negligencia o imprudencia, aqul no puede ser liberado y cesa la causa
extraa no imputable. Esto explica algunas soluciones legales, como la del artculo 1344
del Cdigo Civil, que responsabiliza al deudor moroso por prdida fortuita de la cosa
debida.
e) Sobrevenida: La imposibilidad absoluta de ejecucin de la obligacin contractual debe
ser sobrevenida) debe ocurrir despus que las partes han asumido la obligacin, despus
que la obligacin ha nacido. Si la imposibilidad es preexistente o simultnea con el
nacimiento de la obligacin, estaramos en presencia de una obligacin nula por objeto
imposible, pero no habra lugar a la aplicacin de la nocin de causa extraa no imputable.
Diversos casos de Causa Extraa No Imputable
La causa extraa no imputable comprende diversas circunstancias, a saber:
1) El caso fortuito y la fuerza mayor;
2) El hecho del prncipe;
3) La prdida de la cosa debida;
4) El hecho del acreedor.
La culpa de la vctima y el hecho del tercero pueden constituir causas de exoneracin de la
responsabilidad civil o simples atenuantes de la responsabilidad del agente del dao.
1. Caso fortuito y fuerza mayor: El artculo 1272 del Cdigo Civil dispone: El deudor no
est obligado a pagar daos y perjuicios cuando a consecuencia de un caso fortuito o fuerza
mayor, ha dejado de dar o de hacer aquello a que estaba obligado o ha ejecutado lo que
estaba prohibido.
Esta disposicin consagra los efectos bsicos liberatorios del caso fortuito y de la fuerza
mayor en nuestro Derecho, al disponer la liberacin del pago de daos y perjuicios cuando
el deudor a consecuencia de tales hechos incumple una obligacin de dar, hacer o no hacer.
Como crtica merece destacarse que para algunos autores los efectos de esta disposicin
legal estn ya contenidos en lo previsto en el artculo 1271 del Cdigo Civil, referente a la
causa extraa no imputable.
2. Hecho del prncipe: El hecho del prncipe, expresin muy en boga durantela Edad
Media, comprende todas aquellas disposiciones prohibitivas o imperativas emanadas del
Estado por razones de inters pblico general que necesariamente deben ser acatadas por
las partes y causan un incumplimiento sobrevenido de la obligacin.
3. Prdida de la cosa debida: Constituye otra de las especies de la causa extraa no
imputable. La prdida de la cosa debida hace imposible el cumplimiento del deudor y no
siendo imputable a ste, produce los efectos liberatorios consiguientes.
Por prdida de la cosa debida se entiende cuando en una obligacin que tiene por objeto
una cosa determinada, sta perece, queda fuera del comercio o se pierde, de modo que se
ignora absolutamente su existencia, sin culpa alguna por parte del deudor. La prdida de la
cosa debida debe ocurrir despus que las partes han asumido sus obligaciones y no antes,
porque de ser as, la obligacin sera inexistente por falta de objeto.
4. El hecho del acreedor: La negativa injustificada del acreedor contractual a recibir la
prestacin lo constituye en mora (Mora Accipiendi) y el cumplimiento de la obligacin del
deudor puede quedar en un perodo de letargo, aunque con consecuencias adversas al
acreedor. Ello slo justifica el incumplimiento temporal del deudor. En cambio, si el
acreedor obstaculiza e impide definitivamente el cumplimiento de la obligacin, esta
conducta imposibilita en forma absoluta el cumplimiento de la obligacin y debe ser
considerada como una causa que lo exime de responsabilidad.
Efectos de la causa extraa no imputable
El efecto fundamental de la causa extraa no imputable es que el deudor queda liberado del
deber de prestacin y de la responsabilidad civil (obligacin de reparar los daos y
perjuicios causados al acreedor por el no cumplimiento de ese deber de prestacin). Es
conveniente observar que si el deudor queda liberado en los trminos descritos, esa
liberacin puede ser temporal o definitiva segn los casos.
La doctrina ha distinguido los efectos de la causa extraa no imputable desde un triple
punto de vista:
1) Efectos relativos al incumplimiento;
2) Efectos liberatorios; y
3) Efectos restitutorios.
1. Efectos relativos al incumplimiento: Estos efectos se refieren fundamentalmente a las
formas de incumplimiento que originan la causa extraa no imputable, y que son:
a) I ncumplimiento definitivo o permanente, subdividido as:
1 Incumplimiento total de la obligacin, o sea, la imposibilidad de cumplir con la
ejecucin de la prestacin, en su totalidad.
2 Incumplimiento parcial, llamado tambin cumplimiento defectuoso, que consiste en la
imposibilidad de ejecutar parte de las prestaciones.
b) I ncumplimiento temporal:Es el retardo en el cumplimiento, que es siempre temporal,
que puede referirse la totalidad de la prestacin o a parte de la misma.
2. Efectos liberatorios: Por efectos liberatorios se entiende la exoneracin del deudor del
deber de prestacin y de la responsabilidad civil (indemnizacin de daos y perjuicios) por
el incumplimiento de aquel deber. Cuando la inejecucin de la obligacin se debe a causa
extraa no imputable, el deudor se libera del cumplimiento de la prestacin y de la
obligacin de reparar los daos y perjuicios derivados de dicho incumplimiento.
Estn contemplados los efectos liberatorios en el artculo 1271 del Cdigo Civil:
El deudor ser condenado al pago de los daos y perjuicios, tanto por inejecucin de la
obligacin como por retardo en la ejecucin, si no prueba que la inejecucin o el retardo
provienen de una causa extraa que no le sea imputable, aunque de su parte no haya habido
mala fe.
La doctrina distingue entre los efectos liberatorios dos categoras: 1 Efectos liberatorios
permanentes y 2 Efectos liberatorios temporales.
3. Efectos restitutorios: Si bien desde un punto de vista general y de conformidad con lo
previsto en el artculo 1271 del Cdigo Civil la causa extraa no imputable libera al deudor
de la responsabilidad por el incumplimiento de sus obligaciones, no hay que pensar por ello
que tales efectos liberatorios sean los nicos que se desprenden de la causa extraa no
imputable. Puede ser que el deudor hubiese ejecutado ya algunas de las prestaciones
integrantes de su obligacin para el momento de ocurrir la imposibilidad motivada por la
causa extraa no imputable, en cuyo caso la cuestin radica en determinar entonces cul
suerte van a correr las prestaciones ya ejecutadas por el deudor: si el deudor las pierde o si
bien puede reclamar su devolucin al acreedor. Los efectos restitutorios estn ntimamente
ligados a la teora de los riesgos, que es uno de los temas de la teora del contrato bilateral,
razn por la cual consideramos ms apropiado su estudio al desarrollar el captulo de las
obligaciones contractuales.
A manera de conclusin, puede sealarse, que la responsabilidad civil viene a
satisfacer la necesidad de reparar un dao injusto causado por el incumplimiento culposo de
una conducta preexistente, preestablecida o impuesta en algunos casos por el legislador, o
supuesta en otros, pero siempre una conducta protegida por el ordenamiento jurdico
positivo.
BIBLIOGRAFA
Cdigo Civil de Venezuela. (1982). Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N
2.990, Extraordinaria de fecha: Julio 26, de 1982.
Interdiccin e Inhabilitacin

Si bien la ley presume que los mayores de edad tienen capacidad negocial plena, general
y uniforme, esa presuncin no puede ser juris et de jure, porque, de hecho, ciertos mayores
no tienen la aptitud necesaria, y sin ella el legislador no debe atribuir plenos efectos a los
negocios jurdicos y actos semejantes a ellos realizados por dichos mayores.
A) En los casos extremos, la ley prev la interdiccin del sujeto con lo cual este queda
sometido a una incapacidad plena, general y uniforme; a un rgimen de incapaces que es de
representacin (la tutela de entredichos por defecto intelectual), y al gobierno de su persona
por el tutor.
B) En los casos menos graves, la ley prev la inhabilitacin del sujeto, lo que limita su
capacidad negocial en una medida variable segn los casos. El rgimen correspondiente es
entonces un rgimen de asistencia, la curatela de inhabilitados; pero el inhabilitado no
queda sometido a la potestad de nadie.
INTERDICCIN
I. Concepto de Interdiccin: Es la privacin de la capacidad negocial en razn de un
estado habitual de defecto intelectual grave o de condena penal. A consecuencia de ella el
entredicho queda sometido en forma continua a una incapacidad negocial plena, general y
uniforme. Dicho sea de paso, tal incapacidad es ms extensa que la de los nios y
adolescentes, ya que las excepciones legales a la regla de la incapacidad negocial, plena,
general y uniforme de los mismos, en principio, no son aplicables a los entredichos.
II. Clases de Interdiccin: La interdiccin puede ser judicial o legal:
1 J udicial es la interdiccin resultante de un defecto intelectual habitual grave. Su nombre
deriva de que es necesaria la intervencin del Juez para pronunciarla. Determina una
incapacidad de proteccin.
2 Legal es la interdiccin resultante de una condena a presidio. Su nombre deriva de que,
impuesta la condena, sin necesidad de ningn otro requisito, el reo queda entredicho en
virtud de ley. Determina una incapacidad de defensa social.

La Interdiccin Judicial
I. Causas: Conforme a lo expuesto, la interdiccin judicial presupone un defecto intelectual
de cierta gravedad y continuidad. En nuestro Derecho, en concreto, presupone:
1 La existencia de un defecto intelectual (C.C. art. 393). Por defecto intelectual debe
entenderse no slo el que afecte a las facultades cognoscitivas, sino tambin el que afecta a
las facultativas volitivas, de modo que sera ms preciso emplear expresiones como
psquico o mental, en vez de intelectual. Los defectos fsicos no cuentan aqu sino en
la medida en que afecten a las facultades mentales.
2 Que el defecto sea grave, hasta el punto de impedir que el sujeto provea a sus intereses
(C.C. art. 393).
3 Que el defecto sea habitual. No bastan accesos pasajeros o excepcionales, pero tampoco
se requiere que el defecto se manifieste en forma continua, pues la propia ley prev la
interdiccin de personas que tengan intervalos lucidos (C.C. art. 393). Tampoco es
necesario que el defecto sea incurable, pues si as fuera sera absurdo que la ley sealara
como obligacin principal del tutor del entredicho, la de cuidar de que ste adquiera o
recobre su capacidad.
II. Legitimacin Pasiva (Quines pueden ser declarados Entredichos?)
De acuerdo con el Cdigo Civil podran ser sometidos a interdiccin, siempre que existiera
causa para ello:
1 Los mayores en edad;
2 Los menores emancipados, y
3 Los menores no emancipados, siempre que se encontraran en el ltimo ao de su
menor de edad. En este caso la interdiccin no surte efecto sino cuando la persona
alcanzaba la mayoridad. Su utilidad consiste en asegurar la continuidad de la proteccin del
sujeto que as pasaba automticamente de la patria potestad o tutela de menores a la tutela
de entredichos. Si para someterlo a interdiccin hubiera habido de esperarse a que
cumpliera los 18 aos, el sujeto carecera de toda proteccin entre su dcimo octavo
aniversario y el momento posterior en que, previo el cumplimiento de los extremos
exigidos par la ley (lo que lleva tiempo), fuera decretada su interdiccin provisional.
La LOPNA no cambia la situacin de los mayores de edad porque no regula a estos, ni
respecto de los emancipados ya que no regula la emancipacin (LOPNA, art. 684), ni
respecto de los menores no emancipados porque no lo dispone as y la razn de ser de la
norma subsiste.
III. Legitimacin Activa (Quines pueden pedir la Interdiccin?): La ley (art. 395 C.C.)
seala las personas que pueden promover la interdiccin:
1 El cnyuge. Es evidente que esa facultad no subsiste despus del divorcio, ya que,
civilmente, el cnyuge divorciado ya no es cnyuge. Sin embargo, el ex cnyuge puede
solicitar la interdiccin en representacin del hijo comn (quien tiene cualidad a ttulo de
pariente).
2 Cualquier pariente. Nada impide al pariente promover la interdiccin aunque no lo haya
hecho un pariente ms cercano. La facultad no se concede jerrquica o gradualmente, sino
concurrentemente a todos los parientes.
La ley no fija lmites al grado de parentesco necesario; pero como otras disposiciones
legales atribuyen efectos jurdicos a la consanguinidad hasta el 6 de grado y a la afinidad
hasta el 2, debe admitirse que, por lo menos, hasta esos grados debe considerarse a la
persona como pariente y, por ende, facultada para pedir la interdiccin.
3 El Sndico Procurador Municipal. Lo que se justifica por el inters colectivo que
existen en la materia.
4 Cualquier persona que tenga inters., como por ejemplo, un socio.
5 Adems, el juez puede proceder de oficio.
6 Se discute si la misma persona que padece el defecto intelectual puede promover su
interdiccin (p. ej.: en un intervalo lcido). Para negarlo se arguye que dicha persona no
figura en la enumeracin del artculo 395 del Cdigo Civil. Se replica que dicha persona
cabe dentro de la categora cualquier persona a quien interese; pero lo cierto es que si el
legislador hubiera querido reconocerle esta facultad, la hubiera mencionado separadamente
como ocurre cuando seala las personas que pueden solicitar la revocacin de la
interdiccin (C.C. art. 407). En todo caso, si el propio interesado pide su interdiccin, el
Juez, en vista de ello, puede proceder de oficio.
IV. Procedimiento: Luego que haya promovido la interdiccin o que haya llegado a
noticia del Juez que en alguna persona concurrieren circunstancias que puedan dar lugar a
ella, el Juez abrir el proceso respectivo.
1 Sumario
Promovida la interdiccin o noticioso de que una persona rene las condiciones que la
hacen procedente, el Juez abrir el Juicio respectivo y proceder a una averiguacin
sumaria de los hechos (C.P.C. art. 733). Nombrar por lo menos dos facultativos para que
examinen al notado de demencia y emitan juicio; practicar los interrogatorios que exige
el Cdigo Civil y lo dems que juzgue necesario para formar concepto (C.P.C. art. 733).
As pues, interrogar a la persona de que se trata y oir a cuatro de sus parientes
inmediatos, y en defecto de stos, amigos de su familia (C.C. art. 396). Las actas del
interrogatorio del indiciado de demencia expresarn siempre las preguntas hechas y las
respuestas dadas.
Practicadas esas averiguaciones, si el Juez no encuentra motivo suficiente para proseguir el
juicio, decreta su terminacin, lo que no impide que el mismo vuelva a abrirse si
posteriormente se aportan nuevos datos (C.P.C. art. 737). En cambio, si de la averiguacin
sumaria resultaran datos suficientes de la demencia imputada, el Juez ordenar seguir
formalmente el proceso por los trmites del juicio ordinario, decretar la interdiccin
provisional y nombrar tutor interino (C.P.C. art. 734).
2 Plenario
A) Decretada la interdiccin, la causa queda abierta a pruebas por el trmino ordinario.
Pueden promover pruebas: a) El entredicho provisional o su tutor interino; b) la otra parte,
si la hubiere (no habr otra parte cuando el Juez haya procedido de oficio); y c) el Juez
(C.P.C. art. 734, ap. nico).
Debe tenerse en cuenta que la carga de prueba no recae sobre el entredicho provisional, de
modo que no es ste quien debe probar que no tiene un defecto intelectual habitual y grave,
sino que, por lo contrario, la interdiccin provisional no invierte la carga de prueba
B) La decisin puede consistir en decretar la interdiccin definitiva (o interdiccin
propiamente dicha), declarar la inhabilitacin o declarar que no hay lugar ni a una ni a otra
(C.P.C. art. 740).
C) La sentencia que se dicte se consultar siempre con el Superior (C.P.C. art. 736).
V. Competencia: El juicio de interdiccin corresponde a la competencia del Juez de
Primera Instancia que ejerza la jurisdiccin en los asuntos de familia y en su defecto, la
plena jurisdiccin ordinaria, en el domicilio de la persona de cuya interdiccin se trata; pero
los Jueces de Distrito, Departamento, Municipio y Parroquia pueden practicar las
diligencias del sumario y remitirlas al Juez de Primera Instancia sin decretar la interdiccin
provisional ni la continuacin del juicio (C.P.C. art. 735).
VI. Efectos de la Interdiccin (Rgimen Jurdico del Entredicho): La interdiccin produce
sus efectos propios desde el da del decreto de la interdiccin provisional (C.C. art. 403).
Los principales de esos efectos son:
1 El entredicho pierde el gobierno de su persona.
2 El entredicho queda afectado de una incapacidad negocial plena, general y uniforme,
desde el momento de la interdiccin provisional siempre que la sentencia definitiva decrete
la interdiccin, porque si la sentencia definitiva no decreta la interdiccin definitiva, los
actos realizados por quien est sometido a interdiccin provisional son vlidos.
Es importante sealar, que el slo hecho de que se promueva la interdiccin de una persona
produce efectos jurdicos. En efecto: 1) Promovida la interdiccin procede suspender la
celebracin del matrimonio hasta que la autoridad judicial haya decidido definitivamente
(C.C. art. 48, ap. nico) y 2) La regla general de que los actos de una persona no pueden
impugnarse despus de su muerte alegando defecto de sus facultades intelectuales, admite
una excepcin cuando la interdiccin de la persona de cuyo acto se trata se hubiere
promovido antes de su muerte (C.C. art. 406) a menos que se hubiese desistido de la misma
o sta hubiere sido declarada sin lugar.
3 EI entredicho queda sometido a tutela.
VII. La Revocacin de la Interdiccin por Defecto Intelectual: Como el defecto que
fundament la interdiccin puede cesar, la ley ha previsto la revocacin de la interdiccin,
la cual, una vez firme, hace cesar sta con todos sus efectos.
1 Legitimacin activa: Puede revocarse la interdiccin a solicitud de las mismas personas
que pueden promover la interdiccin o de oficio (C.P.C. art. 739).
2 Procedencia: La revocacin procede cuando se prueba que ha cesado la causa que dio
origen a la interdiccin (C.C. art. 407).
3 Procedimiento: El Juez abre una articulacin probatoria por el lapso que determine y se
consultar su decisin con el Superior (C.P.C. art. 739).
La Interdiccin Legal
I . Causas: Queda sometida a interdiccin legal toda persona condenada a presidio, durante
el tiempo de ste.
I I . Naturaleza: La interdiccin legal es una pena accesoria que sigue necesariamente a la
de presidio, y que no puede imponerse separadamente de ste (C. Pen., art. 23, encab.).
I I I . Regulacin: La tutela del entredicho legal se regula por las normas de la interdiccin
judicial en cuanto sean aplicables (C.C. art. 408), aun cuando su incapacidad y otros
efectos se rigen por el Cdigo Penal (art. 23, ap. nico). As,
1 El reo no queda sometido al gobierno de la persona del tutor sino que su persona queda
sometida al rgimen penitenciario.
2 El reo queda privado de la disposicin de sus bienes por acto entre vivos y de la
administracin de ellos, as como tambin de la patria potestad (C. Pen., art. 23, 1er, ap.).
No obstante la expresin de la ley penal, creamos que quedaba excluido en forma absoluta
del ejercicio de la patria potestad; pero no privado de ella en el sentido que tiene el Cdigo
la expresin privacin de la patria potestad. La LOPNA se pronuncia en sentido contrario
(art. 352, h).
3 Obsrvese que la interdiccin legal no impide al reo disponer de sus bienes por
testamento ni le crea incapacidad para actos de carcter personal como contraer matrimonio
o reconocer hijos extra matrimoniales.
4 En materia de derechos de autor el entredicho por condena penal puede, por medio de
mandatario, realizar cualquier acto jurdico relativo a la obra creada por l y ejercer en
juicio las acciones derivadas de estos actos jurdicos o de su condicin de autor (Ley sobre
el Derecho de Autor, art. 33). La peculiaridad consiste en permitirle designar representante
voluntario para tales efectos en vez del tutor.
5 La nulidad de los actos realizados par el entredicho por condena penal mientras dura su
incapacidad es absoluta y no relativa, o sea, que puede invocarla cualquier interesado (C.C.
art. 1.145, ap. nico), lo que se fundamenta en que esa incapacidad no tiene como finalidad
principal proteger el inters del entredicho (lo que justificara una nulidad relativa), sino el
inters colectivo de defensa social (lo que justifica una nulidad absoluta, invocable por
todos los interesados).

INHABILITACIN
I. Concepto: La inhabilitacin (civil) consiste en una privacin limitada de la capacidad
negocial en razn de un defecto intelectual que no sea tan grave como para originar la
interdiccin o en razn de prodigalidad.
II. Clases: La inhabilitacin puede ser judicial o legal.
I nhabilitacin judicial, decretada o declarada es la que pronuncia el juez.
I nhabilitacin legal, es la que afecta a personas determinadas por la ley sin que sea
necesario pronunciamiento judicial alguno.
Ambas son medidas de proteccin. Las inhabilitaciones resultantes de condenas penales
(inhabilitacin poltica o inhabilitacin para el ejercicio de alguna profesin, industria o
cargo) no implican la inhabilitacin civil -judicial ni legal.
Inhabilitacin Judicial, Decretada o Declarada
I. Causas: La causa que de lugar a la inhabilitacin judicial (C.C. art. 409), puede ser:
1 La debilidad de entendimiento que determine en el sujeto un estado que no sea tan
grave como para dar lugar a interdiccin (cuestin de hecho que en ltimo trmino
corresponde apreciar el Juez). Se sealan como ejemplos de debilidad de entendimiento que
amerita inhabilitacin, los casos de prdidas de memoria, de dificultad de razonar o de
imposibilidad de fijar la atencin en los actos comunes de la vida por tiempo
razonablemente prolongado. O,
2 La prodigalidad, que consiste en mermar la propia fortuna mediante gastos
desproporcionados e injustificados. Si los gastos, aunque cuantiosos e intiles, son
proporcionados a la fortuna (p. ej.: no exceden de las rentas), no hay prodigalidad. Si en
cambio son desproporcionados (p. ej.: exceden de los ingresos), pero son justificados (p.
ej.: gastos de tratamiento mdico de un nio anormal o enfermo), tampoco hay
prodigalidad. Es necesario, pues, que concurran ambas condiciones: la desproporcin y la
falta de justificacin de los gastos.
II. Legitimacin Activa (Quines pueden pedir la Inhabilitacin?): De acuerdo con el
Cdigo Civil, pueden solicitar la inhabilitacin las mismas personas que pueden demandar
la interdiccin (art. 409), En consecuencia, parece derogada la regla del Cdigo de
Procedimiento Civil, segn la cual el Juez no podra promover de oficio la inhabilitacin;
pero la cuestin es discutible.
III. Procedimiento: La inhabilitacin presupone un juicio semejante al de la interdiccin
judicial; pero de acuerdo con la ley procesal, no podr procederse de oficio ni decretarse la
inhabilitacin provisional (C.P.C. art. 740) porque la menor gravedad del defecto permite
esperar la sentencia definitiva para decidir sin tomar medidas provisionales previas. La
sentencia debe consultarse con el Superior.
IV. Efectos de la Inhabilitacin Judicial (Rgimen Jurdico del Inhabilitado Judicial)
1 La inhabilitacin no priva del libre gobierno de la persona.
2 En materia de capacidad los efectos de la inhabilitacin judicial son variables: los
inhabilitados no tienen una capacidad uniforme, ya que nuestro legislador ha establecido un
rgimen flexible que permite al Juez graduar la incapacidad a las necesidades del caso
concreto.
V. Rehabilitacin del Inhabilitado Judicial: La inhabilitacin se revocar como la
interdiccin, cuando haya cesado la causa que la motiv (C.C. art. 412, y C.P.C., art. 741).
VI. Diferencias entre Inhabilitacin e Interdiccin Judicial
Las principales son:
1 En cuanto a sus causas. La interdiccin judicial slo procede por un estado habitual de
defecto intelectual que impida al sujeto proveer a sus necesidades; la inhabilitacin judicial
procede por un defecto intelectual menos grave o por prodigalidad.
2 En cuanto al procedimiento. La interdiccin judicial presupone un juicio con dos fases
en el cual se pasa del sumario al plenario por un decreto de interdiccin provisional; el
juicio de inhabilitacin tambin tiene dos fases; pero al final del sumario no puede
decretarse la inhabilitacin provisional.
3 En cuanto al gobierno de la persona. La interdiccin judicial deja al entredicho
sometido a la potestad del tutor; la inhabilitacin no priva al inhabilitado del gobierno de su
persona.
4 En cuanto al grado de la incapacitacin. La interdiccin judicial crea una incapacidad
absoluta, general y uniforme; la inhabilitacin judicial implica una limitacin de la
capacidad que no es uniforme para los distintos inhabilitados ni tampoco se extiende en
principio a la generalidad de los negocios jurdicos.
5 En cuanto al rgimen de incapaces. La interdiccin judicial somete a un rgimen de
representacin (la tutela); la inhabilitacin a un rgimen de asistencia (la curatela de
inhabilitados).

Inhabilitacin Legal
I. Inhbiles por Determinacin de la Ley, Son:
1) Los sordomudos;
2) Los ciegos de nacimiento; y
3) Los que hubieren cegado durante la infancia, a partir del momento en que alcancen la
mayoridad (C.C. art. 410). El fundamento de la norma es una presuncin del legislador de
que tales defectos fsicos suelen afectar al sujeto en una medida en que la proteccin de sus
intereses patrimoniales exige una limitacin de su capacidad. Como tales defectos son
fciles de reconocer, el legislador no ha credo necesario un juicio de inhabilitacin sino
que se contenta con declarar sta de pleno derecho.
II. Rgimen Jurdico del Inhabilitado Legal: Coincide con el rgimen del inhabilitado
judicial; pero debe entenderse que su incapacidad es la que corresponde a la generalidad de
los inhabilitados judiciales: la necesidad de asistencia para actos que exceden de la simple
administracin.
III. Habilitacin: El Juez, en atencin a las circunstancias del caso, puede declarar al
inhabilitado legal hbil para el manejo de sus negocios. En la materia se aplicar por
analoga lo dispuesto para la revocacin de la inhabilitacin judicial.
Nulidad de los Actos Celebrados por el Inhabilitado Sin Asistencia del Curador
Si el inhabilitado (judicial o legal) realiza sin asistencia de su curador un acto para el cual
requiere de tal asistencia, el acto queda viciado de nulidad relativa que slo puede invocar
el curador, el inhabilitado, o los herederos o causahabientes de ste (C.C. art. 411).
La doctrina ha establecido una diferencia radical entre inhabilitacin e interdiccin, de all
que se afirma que la interdiccin civil procede en un estado habitual de defecto intelectual,
mientras que la inhabilitacin se diferencia por razones de prodigalidad, debilidad de
entendimiento, sordomudez y ceguera de nacimiento o desde la infancia, esta ltima, vale
decir, la inhabilitacin es de un grado menor de gravedad con respecto a la interdiccin. El
procedimiento en el caso tanto de la interdiccin como de la inhabilitacin presenta dos
fases, una denominada averiguacin sumaria sobre los hechos imputados y la otra conocida
por la doctrina como plenaria.
La Inspeccin Judicial
Definicin
Rivera Morales (2009) indica que la inspeccin judicial es el reconocimiento que la
autoridad judicial hace de las personas, de los lugares, de las cosas o documentos a que se
refiere la controversia para imponerse de circunstancias que no podran acreditarse mejor o
fcilmente de otra manera. Est ligada a los hechos controvertidos, pero puede suceder que
tales hechos puedan desaparecer o modificarse por el transcurso del tiempo o la accin
natural y sin estar de por medio un litigio se desee hacer constar tales hechos o
circunstancias, en cuyo caso estaramos en presencia de un aseguramiento de evidencia.
Por su parte, el ilustre DEVIS ECHANDA expresaba que se entenda por inspeccin o
reconocimiento judicial:
Una diligencia procesal, practicada por un funcionario judicial, con el objeto de obtener
argumentos de prueba para la formacin de su conviccin, mediante el examen y la
observacin con sus propios sentidos, de hechos ocurridos durante la diligencia o antes pero
que subsisten o de rastros o huellas de hechos pasados, y en ocasiones de su reconstruccin.
Por ello, este medio se ha llamado observacin judicial inmediata. Es el medio
probatorio por el cual el juez percibe directamente con sus sentidos, sin intermediacin. Es,
pues, la percepcin misma del hecho a probar por el juez, mediante sus propios sentidos. En
ella pueden intervenir todos los sentidos: vista, olfato, odo, tacto e incluso el gusto. La
inspeccin judicial radica su importancia en esa apreciacin sensorial personal que hace el
juez sobre los hechos.
La legislacin venezolana, ni en el Cdigo Civil ni en el Procesal da una definicin de
inspeccin judicial, pero si enuncia el objeto. As se tiene, en el Cdigo Civil en el artculo
1.428 se establece:
El reconocimiento o inspeccin ocular puede promoverse como prueba en juicio, para hacer
constar las circunstancias o el estado de los lugares o de las cosas que no se pueda o no sea
fcil acreditar de otra manera, sin extenderse a apreciaciones que necesiten conocimientos
periciales.
En el Cdigo de Procedimiento Civil se denomina inspeccin judicial en el artculo 472:
El Juez, a pedimento de cualesquiera de las partes o cuando lo juzgue oportuno, acordar la
inspeccin judicial de personas, cosas, lugares o documentos, a objeto de verificar o
esclarecer aquellos hechos que interesen para la decisin de la causa o el contenido de
documentos. La inspeccin ocular prevista en el Cdigo Civil se promover y evacuar
conforme a las disposiciones de este Captulo.
Es importante aclarar que asume la ley procesal todo lo concerniente a la produccin de la
inspeccin judicial, incluyendo la mal llamada inspeccin ocular contemplada en el
Cdigo Civil.
Naturaleza Jurdica
Acerca de su naturaleza jurdica se ha discutido en forma amplia. Hay procesalistas
destacados como Ricci, Muoz Sabat, Kolher, Alcal-Zamora que niegan el carcter de
prueba de la inspeccin judicial.
Los que afirman que s es un medio de prueba alegan que prueba es todo medio til para la
comprobacin de hechos por el juez, esto es, para suministrarle razones o motivos de
convencimiento sobre su existencia o inexistencia y dado que la inspeccin judicial consiste
en la verificacin que hace el juez del hecho o circunstancia, mediante sus sentidos y su
razn, pues hay all una actividad de razonamiento inductivo, que permite conocer qu es lo
que se percibe, no da lugar a dudas que es un medio probatorio. No obstante, es un medio
que no narra hechos para el proceso, sino que describe hechos, lo que significa que se hace
desde el punto de vista esttico. No son hechos en accin, sino estacionados en el momento
de su captacin.
Pueden sealarse, siguiendo a Devis Echanda, como caractersticas de la inspeccin
judicial, las siguientes:
a) Es una actividad fsica o intelectual para la verificacin de hechos.
b) Es una prueba judicial. Tiene sealado expresamente un procedimiento.
c) Debe ser realizada por el juez. En nuestra legislacin slo la practica el juez.
d) Es una prueba directa del hecho inspeccionado. Debe advertirse que cuando el hecho
inspeccionado es apenas un indicio del hecho controvertido por probar, ser prueba
indirecta de tal hecho.
e) Es una prueba crtica o lgica, ya que no es la representacin de la cosa o hecho
inspeccionado, sino que es la verificacin directa sensorial y el tratamiento de un juicio
mediante el razonamiento inductivo.
f) Es una prueba formal, ya que tiene un simple valor probatorio.
g) Es plena prueba del hecho material inspeccionado, pero cuando hayan elementos que
requieran identificacin o apreciacin que exija conocimientos tcnicos, si el juez no est
capacitado para ello, es necesario complementar con una experticia. Por ejemplo, veamos el
ejemplo de las aguas contaminadas: el juez puede observar vegetales marchitos, peces
muertos, el agua con manchas ocres y verdosas, olor fuerte y sabor cido; si no tiene
conocimientos qumicos no podr expresar que se trata de contaminacin por residuos
sulfurosos, para eso requiere una experticia de anlisis qumico del agua, anlisis de los
peces muertos y vivos, de los vegetales y pueda establecer una relacin de causalidad entre
presencia de residuos sulfurosos y muerte animal y vegetal.
Objeto de la Inspeccin Judicial
El objeto de la inspeccin judicial es la verificacin de hechos materiales, perceptibles
sensorialmente, de cualquier clase, que el juez pueda examinar y reconocer. Se trata de
acreditar no slo hechos, sino el estado de las personas, cosas o para determinar
circunstancias concernientes a la cosa litigiosa.
La inspeccin judicial es para verificar hechos materiales, caractersticas, seales, su estado
actual, manifestaciones externas de cualquier tipo de cosa. Pueden hacerse sobre registros
inmobiliarios o mobiliarios, sobre documentos, archivos, expedientes y procesos. Lo
importante es que existan y puedan ser captados por los sentidos, por ello se dice que esos
hechos pueden ser permanentes o transitorios que todava subsistan o que ocurran en
presencia del juez.
Requisitos de la Inspeccin Judicial
Siguiendo la metodologa y los criterios de Devis Echanda la inspeccin judicial, como
todo medio probatorio, tiene que satisfacer diversos requisitos: de existencia, de validez y
de eficacia probatoria.
Requisitos de Existencia
Sea que la diligencia se produzca en un proceso o como diligencia anticipada, debe reunir
ciertos requisitos:
-Debe ser practicada por el J uez: No obstante, en materia tributaria y en materia penal se
pueden hacer inspecciones que tienen carcter de prueba, pero deben cumplir los requisitos
establecidos en la ley. En el artculo 202 del COPP se admite la comprobacin del estado
de los lugares pblicos, cosas, rastros y efectos materiales mediante la inspeccin de la
polica o del Ministerio Pblico.
-El funcionario que la practique debe actuar en ejercicio del cargo: No es vlida la
inspeccin no oficial, de carcter privado, nunca tendr la categora de inspeccin judicial.
Se aplica el criterio de la prohibicin que el juez use su conocimiento particular del hecho
como medio probatorio.
-Que se trate sobre hechos: No puede realizarse sobre cosas que no existen, ni sobre
deducciones o suposiciones. Los hechos pueden ser cualquier cosa que sea percibida por los
sentidos.
Requisitos de Validez
-Que no exista prohibicin legal de practicar la diligencia: La prohibicin puede referirse
al objeto de la inspeccin o al procedimiento para practicarla. Por ejemplo, que exista una
norma legal que prohba practicar inspeccin en determinado caso; o porque se exija que se
agote un trmite procesal previo.
-Que la ordenacin de la prueba y la notificacin sea en forma legal: Este requisito se
relaciona con el derecho de defensa de las partes, especficamente con el principio de la
publicidad de los actos procesales y para que ellas puedan ejercer el contradictorio.
-Que el juez o funcionario sean competentes: La competencia general para esta diligencia
le corresponde al juez de la causa o al investigador en la causa penal (Ministerio Pblico o
funcionarios de polica, artculo 202 COPP). Se cree que en la inspeccin judicial en el
proceso civil no hay posibilidad de comisionar.
-Que no existan causas de nulidad que vicien la inspeccin: La inspeccin tiene que
cumplir con los requisitos generales de todas las pruebas, la ausencia de ellas vicia la
diligencia.
Requisitos para la Eficacia Probatoria
-La conducencia del medio respecto del hecho inspeccionado: Por lo general, la
inspeccin es medio idneo para probar hechos susceptibles de percepcin directa por el
juez, pero si es necesario aplicar conocimientos especiales no es posible la inspeccin, para
ello se requiere una experticia. Lo mismo acontece cuando la ley exige otros medios, como
es el caso de los actos jurdicos solemnes, que de acuerdo a la ley requieren una formalidad
especial, como escritura pblica en caso de la hipoteca. No podr probarse la constitucin
hipotecaria con la inspeccin, pero s podr probarse la existencia del documento.
-La pertinencia del hecho inspeccionado: El hecho que se prueba con la inspeccin debe
estar relacionado con la causa del proceso. Es claro que si no hay relacin con lo que se
discute no influye en la conviccin del juez.
-Que el acta sea clara y precisa, redactada conforme a la exigencia legal: El acta debe
permitir conocer con seguridad los hechos que fueron observados por el juez. Esa
descripcin de los hechos debe hacerse, en el caso venezolano conforme al artculo 189 del
Cdigo de Procedimiento Civil, por cuanto se requiere confrontar con los hechos alegados
por las partes y para tomarlos en cuenta en la definitiva. En el acta el juez no puede
adelantar opiniones ni apreciaciones, por ordenarlo as el artculo 475 ejusdem.
-Que no se haya producido una rectificacin o retractacin del funcionario que realiz la
inspeccin: Si el funcionario expresa que incurri en error en sus percepciones, bien sea
porque confundi las sensaciones y la calificacin de ellas, deber hacerlo constar por
escrito; esto significa que el acta de la inspeccin pierde el valor probatorio. En este caso en
el marco del proceso justo es ordenar una nueva inspeccin y notificar a las partes para que
puedan ejercer sus derechos.
-Que no haya reserva legal sobre el objeto de la inspeccin: Si la ley consagra la reserva
legal o el derecho al secreto, la prueba que se realice sobre aqul ser ilcita e ineficaz.
-Debe garantizarse el derecho al contradictorio: La prueba debe hacerse mediante
constancia pblica en autos, anterior a la realizacin para que las partes puedan ejercer sus
derechos. La prueba clandestina es nula, porque viola el derecho a la defensa. No podr
alegarse que es una prueba del juez.
Promocin de la Inspeccin Judicial
La promocin de la inspeccin judicial, en principio, es de iniciativa de las partes; est
enmarcada en los medios probatorios que pueden utilizar las partes para demostrar sus
pretensiones. De manera que la puede solicitar cualquiera de las partes en el proceso sobre
puntos de hecho que sean controvertidos con relacin a personas, cosas, lugares o
documentos. Tambin podr ordenarla oficiosamente el juez de la causa cuando lo
considere oportuno.
Quin Practica la Inspeccin Judicial
La inspeccin debe ser practicada por el juez de la causa. No existe norma que autorice la
comisin de la inspeccin judicial. La misma naturaleza de ella, que consiste en una prueba
directa del juez en cuanto a la existencia o no de determinados hechos, obliga que sea
practicada por el mismo juzgador.
En nuestra legislacin procesal se prev la inspeccin judicial preconstituida, es decir, antes
de juicio, la cual est autorizada segn el artculo 938 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Personas Autorizadas a Concurrir
En cuanto a la concurrencia del acto de la inspeccin ordena el artculo 473 lo siguiente:
Para llevar a cabo la inspeccin judicial, el Juez concurrir con el Secretario o quien haga
sus veces y uno o ms prcticos de su eleccin cuando sea necesario. Las partes, sus
representantes o apoderados podrn concurrir al acto.
La inspeccin judicial tiene algunas limitaciones, especficamente, con relacin a
documentacin del sector pblico. Se dispone en la Ley Orgnica de la Administracin
Central que la documentacin de la administracin pblica es reservada para el servicio
oficial.
Otra limitacin a la inspeccin judicial est contenida en el artculo 505, cuando se trate de
inspeccin en el cuerpo humano de partes no visibles y se alegue pudor como justificacin,
no podr obrar en contra como se prev en el primer pargrafo del artculo citado, sino que
quedar a libre criterio del juez.
Observaciones de las Partes
Las partes, por s o mediante sus representantes, tienen derecho a asistir al acto de la
inspeccin judicial. Este derecho no es de simple concurrencia, sino que tienen derecho a
realizar observaciones y pedir que stas se incorporen al acta, todo ello se prev en los
artculos 473 y 474.
Artculo 474: Las partes, sus representantes y apoderados podrn hacer al Juez, de palabra,
las observaciones que estimaren conducentes, las cuales se insertarn en el acta; si as lo
pidieren.
Hay que tener cuidado con el derecho a hacer observaciones; ellas deben ser referidas slo
a los puntos de la promocin, de manera que no pueden extenderse a otros puntos, ni puede
significar que la parte promovente est autorizada para hacer un complemento de
promocin. Las observaciones deben limitarse a los hechos sealados en la promocin y
que constituyen el objeto de la inspeccin. Por ejemplo, sugerir que se tome una fotografa,
que se mida, que se destaque el color u olor; en fin observaciones que no signifiquen una
nueva promocin.
Acta de la Diligencia
El acto de la inspeccin debe quedar registrado o documentado. En efecto, en el artculo
475 se ordena la realizacin del acta de lo que se haya practicado, en los trminos
siguientes:
El juez har extender en acta la relacin de lo practicado, sin avanzar opinin ni formular
apreciaciones, y para su elaboracin se proceder conforme a lo dispuesto en el artculo
189. El Juez, podr, as mismo, ordenar la reproduccin del acto por cualquiera de los
medios, instrumentos o procedimientos contemplados en el artculo 502, si ello fuere
posible.
El juez debe constituirse en el lugar que debe realizarse la inspeccin, notificar y solicitar la
exhibicin del objeto, si fuere el caso, todo deber hacerse constar en el acta. A medida que
se vaya examinando la cosa debe tomar las notas necesarias o dictndoselas al secretario.
En la norma se contempla la posibilidad que tiene el juez para reproducir por cualquiera de
los medios tcnicos el acto de la inspeccin mediante planos, calcos, copia, fotografas,
fotostticas y otros medios tcnicos tiles. En el acta debe quedar clara relacin de todo lo
que el juez perciba y de sus observaciones sobre los hechos, o cosas que sirvan para
identificarlos; no pueden incluirse las deducciones e inducciones que el juez pueda hacer de
sus percepciones, porque ello es adelantar opinin. No puede desecharse aquellas cosas que
sean inducciones para identificar un hecho o el objeto.
Valor Probatorio de la Inspeccin Judicial
Devis Echanda citado por Rivera (ob. cit), ha dicho que si bien es cierto que la inspeccin
judicial tiene bases para reconocerle valor probatorio, no es menos cierto que se pueden
presentar errores en la percepcin por parte del juez. La prueba tiene que reunir todos los
requisitos para que tenga validez y logre eficacia probatoria, de manera que no puede
asignrsele mrito probatorio a priori y absoluto. Como es un registro de hechos debe estar
concatenada a otros elementos de conviccin y que obviamente no entren en contradiccin.
La jurisprudencia y doctrina nacionales han sido reiterativas que en la ejecucin de su
obligacin de analizar y juzgar todas las pruebas que se han producido en el proceso, el
juez, tiene el deber de expresar a cabalidad los elementos de conviccin que obtiene de las
pruebas, o las razones por las que no tienen eficacia probatoria. Por lo tanto, no cumplen
ese deber cuando no examinan la totalidad de una prueba, bien sea, porque omiten el
anlisis de alguno de sus elementos, o, porque lo expresado por el juez no permite deducir
cules son las razones por las que se desecha un elemento de prueba. En el caso de la
inspeccin judicial, el juez tiene que hacer ese razonamiento; no puede, a cuenta que fue
realizada por l o juez comisionado, darle un valor de certeza sin argumentacin, tendr
que hacer el razonamiento exigido para todas las pruebas. La inspeccin judicial tiene un
objeto especfico conforme a la norma que la estatuye, artculo 472 del CPC, de manera que
no puede pretenderse con ella otra cosa distinta a ese registro de hechos.
La Accin por Simulacin
Definiciones
Opina Maduro (ob. cit.) que existe simulacin cuando las partes realizan un acto o con-
trato aparentemente vlido pero total o parcialmente ficticio, pues es destruido o
modificado por otro de naturaleza secreta o confidencial que es el que realmente responde a
la verdadera voluntad de las partes. (p. 580).
Por su parte, Ossorio (ob. cit.), expone que la simulacin es la alteracin aparente de la
causa, la ndole o el objeto verdaderos de un acto o contrato. (p. 889).
Tambin puede decirse, que la accin de simulacin o accin de declaracin de simulacin,
como tambin se le denomina es definida por la doctrina como aquella que compete a las
partes del acto simulado o a los terceros interesados, a fin de que se reconozca
judicialmente la inexistencia del acto ostensible, y con ello quedan desvanecidos los efectos
que se imputaban a dicho acto (Emilio Calvo Baca. Comentario al Artculo 1.281 del
Cdigo Civil Cdigo Civil Comentado y Concordado).
Esta accin aparece consagrada en el mencionado dispositivo legal as:
Artculo 1.281.- Los acreedores pueden pedir la declaratoria de simulacin de los actos
ejecutados por el deudor.
Esta accin dura cinco aos a contar desde el da en que los acreedores tuvieron noticia del
acto simulado.
La simulacin, una vez declarada, no produce efecto en perjuicio de los terceros que, no
teniendo conocimiento de ella, han adquirido derechos sobre los inmuebles con anterioridad
al requisito de la demanda por simulacin.
Si los terceros han procedido de mala fe quedan no slo sujetos a la accin de simulacin
sino tambin a la de daos y perjuicios.
La simulacin entonces supone la realizacin de dos actos o convenciones: uno ficticio,
aparente o simulado, y otro real o verdadero pero que es mantenido en secreto por las
partes. El acto simulado aparente y ficticio recibe generalmente en doctrina la
denominacin de acto ostensible, mientras que el acto verdadero o real se denomina
comnmente contradocumento.
Clases de Simulacin
La simulacin puede ser clasificada en dos grandes clases: la llamada simulacin absoluta,
cuando el acto ostensible no existe realmente en forma alguna porque en realidad las partes
no han querido efectuar ningn acto; por ejemplo, cuando una persona A simula una venta
con una persona B, continuando A con la propiedad de la cosa aparentemente vendida; y la
denominada simulacin relativa, cuando el acto ostensible no es totalmente inexistente,
sino que slo lo es parcialmente porque en realidad las partes han celebrado un acto de
distinta naturaleza; tal es el caso si las partes realizan como acto ostensible un contrato de
venta, cuando en realidad efectan una donacin.
La simulacin relativa puede ocurrir en varias hiptesis, siendo las ms comunes las
siguientes:
1. Cuando se encubre la naturaleza jurdica de un acto.
2
.
Cuando se simulan algunas de las clusulas del acto ostensible (por ejemplo, un precio
mayor que el real).
3
.
Cuando se simula la fecha de un acto.
4
.
Cuando por ese acto se constituyen o transmiten derechos o bienes de personas
interpuestas que en realidad no son las personas a quienes se transmite.
Tambin se distingue en la simulacin la llamada simulacin lcita de la simulacin
fraudulenta. Cuando la simulacin es lcita, el acto verdadero produce sus efectos legales,
siempre que a nadie perjudique ni tenga causa ni objeto ilcito. En la simulacin fraudulenta
o ilcita, el acto cae por completo y no produce efecto alguno; tanto el acto ostensible como
el verdadero no pueden producir efecto alguno, el primero porque no corresponde a la
voluntad real, el segundo porque es nulo por objeto o causa ilcita.
En la simulacin lcita para que el acto verdadero produzca sus efectos entre las partes debe
reunir dos condiciones concurrentes:
1

Que no sea prohibido mediante disposicin expresa del legislador.
2

Que el acto verdadero rena los requisitos de validez fijados por el legislador.
Tambin existe la simulacin por interposicin de personas, en la cual, adems de la
intervencin de las partes, interviene un tercero que presta su complicidad en la simulacin.
En principio produce los mismos efectos que los dems tipos de simulacin conocidos.
Efectos de la Simulacin
La doctrina estudia los efectos de la simulacin desde dos puntos de vista: 1. Efectos de la
simulacin entre las partes, y 2. Efectos de la simulacin respecto de los terceros. Sin
embargo, antes de hacer referencia a dichos efectos, se debe aclarar que debe entenderse
por simulacin la simulacin lcita, que es la nica viable y capaz de producir efectos
jurdicos, y no la simulacin ilcita, que por su propia naturaleza no puede producir efecto
alguno. Igualmente se debe sealar que al hablar de efectos de la simulacin se est
haciendo referencia a la simulacin declarada por un tribunal conforme a las normas legales
en vigencia.
l.- Efectos de la simulacin entre las partes
Maduro (ob. cit.), seala que la doctrina distingue fundamentalmente:
A.-La nulidad del acto ostensible o ficticio para prevalecer el acto real o verdadero.
El acto ostensible desaparece en caso de simulacin total o absoluta, y lo mismo ocurre en
caso de simulacin parcial o relativa. El acto real o verdadero subsiste y produce sus
efectos normales regulando las relaciones ulteriores de las partes; de modo que si, por
ejemplo, bajo la apariencia de una venta se efectu una donacin, el donante podr
revocarla en los casos permitidos por la ley.
B.-Cuando el acto simulado consiste en una enajenacin de bienes o derechos, estos bienes
o derechos vuelven a su titular con sus frutos y productos, excepto los gastos de
conservacin.
C.-La accin por simulacin ejercida entre las partes del acto simulado es imprescriptible.
Entre las partes, la accin por simulacin es imprescriptible, ya que tratndose de una
accin mero declarativa, destinada a constatar una real situacin jurdica, se considerara
absurdo que el simple transcurso del tiempo fuese suficiente para extinguirla. Por partes
debe entenderse, no slo las que han intervenido en el acto simulado, sino tambin sus
causahabientes universales o a ttulo universal.
2. Efectos de la simulacin respecto de terceros
La doctrina los califica as:
A.-Respecto de los terceros de buena fe. La simulacin declarada no produce efectos en
perjuicio de terceros que de buena fe, no teniendo conocimiento de ella, han adquirido
derechos o bienes de las partes del acto simulado. Este efecto no es ms que una excepcin
al principio de la oponibilidad del contrato. El Cdigo Civil venezolano, en el tercer prrafo
del artculo 1281, aplica el principio anterior refirindose a los bienes inmuebles, cuando
expresa: La simulacin, una vez declarada, no produce efecto en perjuicio de los terceros
que, no teniendo conocimiento de ella, han adquirido derechos sobre los inmuebles con
anterioridad al registro de la demanda por simulacin.
B.-Respecto de los terceros de mala fe. La declaratoria de simulacin s produce efectos
contra los terceros de mala fe, contra aquellos tercetos que hayan adquirido bienes o
derechos de una de las partes a sabiendas que dichas partes haban celebrado un acto
simulado. En este caso, sus adquisiciones son comprendidas por la accin de simulacin y
por lo tanto los actos caen. Igualmente quedan dichos terceros expuestos a la accin por
indemnizacin de daos y perjuicios. As lo dispone el cuarto prrafo del artculo 1281 del
Cdigo Civil: Si los terceros han procedido de mala fe quedan no slo sujetos a la accin
de simulacin sino tambin a la de daos y perjuicios. (Maduro, 1987).
La Accin Reivindicatoria
Concepto
La accin reivindicatoria es aqulla en la cual el actor alega que es propietario de una cosa
que el demandado posee o detenta sin derecho para ello y, consecuencialmente, pide que se
le condene a la devolucin de dicha cosa.
La accin en ciertos casos permite obtener tambin la restitucin o el valor de frutos y
gastos; pero ello no es de la esencia de la reivindicacin. El fundamento de la accin es el
derecho de propiedad y en particular el derecho de persecucin caracterstico del mismo. Su
fuente legal es el artculo 548 del Cdigo Civil.
Caracteres
1 La accin reivindicatoria es una accin real.
2 La accin reivindicatoria es una accin petitoria, de modo que el actor tiene la carga de
alegar y probar su carcter de titular del derecho real invocado (en concreto, de la
propiedad).
3 En principio, es una accin imprescriptible, lo que se debe al carcter perpetuo del
derecho de propiedad. En nada contradice lo expuesto el hecho de que la accin
reivindicatoria no proceda contra el tercero que haya usucapido la cosa, ya que entonces no
es que haya operado la prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria sino que el actor
ya no es propietario de la cosa en virtud de la prescripcin adquisitiva operada en favor del
demandado.
Sin embargo, prescribe por dos (2) aos la accin del propietario para reivindicar las cosas
muebles sustradas o perdidas de conformidad con los artculos 794 y 795 del Cdigo Civil
(C.C., art. 1986).
4 En principio, es una accin restitutoria en el sentido de que tiene por objeto obtener una
sentencia que condene al reo a devolver una cosa, razn por la cual presupone que el
demandado tenga la cosa en su poder. En este aspecto la reivindicacin se diferencia
netamente de la accin de declaracin de certeza de la propiedad que slo persigue la
declaracin dicha sin condena de restitucin, y que, por lo tanto, puede ser intentada por el
propietario que tenga en ello inters legtimo aun cuando el demandado no tenga la cosa en
su poder.
Sin embargo, en un caso excepcional la accin reivindicatoria declarada con lugar puede no
conducir a la restitucin de la cosa sino al pago de su valor.
Condiciones
Tradicionalmente se afirma que para la procedencia de la reivindicacin se requiere que
concurran tres grupos de condiciones o requisitos, unos relativos al actor, otros al
demandado y otros a la cosa.
1 Condiciones relativas al actor (legitimacin activa). Desde el Derecho Romano se ha
establecido que la accin reivindicatoria slo puede ser ejercida por el propietario.
Naturalmente no es necesario demostrar la propiedad antes de intentar la accin; pero es
necesario invocar el carcter de propietario en la demanda y luego demostrarlo en el curso
del proceso.
Si la cosa pertenece a varios dueos, cada comunero puede reivindicar en nombre propio la
cuota que le corresponde.
Las entidades pblicas tambin pueden reivindicar los bienes de su dominio privado.
En cambio, no puede reivindicar quien slo invoque la condicin de poseedor o de acreedor
de una obligacin personal de restitucin.
2 Condiciones relativas al demandado (legitimacin pasiva). La reivindicacin slo puede
intentarse contra el poseedor o detentador actual de la cosa, lo que no es sino consecuencia
lgica de que la accin tiene carcter restitutorio y de que mal podra restituir quien no
tiene la cosa en su poder a ttulo de poseedor o detentador.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que si el poseedor o detentador despus de la demanda
ha dejado de poseer la cosa por hecho propio (por ej.: haberla enajenado), est obligado a
recobrarla a su costa por cuenta del demandante; pero que si as no lo hiciere, deber pagar
su valor, sin perjuicio de la opcin que tiene el demandante de intentar su accin contra el
nuevo poseedor o detentador (C.C., art. 548, ap. nico). Como se observa en el caso de que
el demandado satisfaga el valor de la cosa, por excepcin, la reivindicacin se transforma
en una accin de resarcimiento.
3 Condiciones relativas a la cosa. En esta materia cabe sealar que:
A) Se requiere la identidad entre la cosa cuya propiedad invoca el actor y la que posee o
detenta el demandado.
B) No pueden reivindicarse las cosas genricas, lo cual no es sino la simple consecuencia,
de que no existe propiedad de cosas genricas de modo que el demandante carecera de
legitimacin activa.
C) No es cierto que los bienes muebles por su naturaleza no sean reivindicables en virtud de
lo dispuesto en el artculo 794 del Cdigo Civil. En efecto, la reivindicacin de dichos
bienes procede si se prueba la mala fe del poseedor; que la cosa es una cosa sustrada o
perdida, o que el poseedor no es un tercero.
Pruebas a Cargo del Actor
El actor tiene la carga de probar que es el propietario de la cosa que reivindica, que el
demandado la posee o detenta y la identidad de la cosa..
1 En puridad de rigor, el demandante debe demostrar que es el propietario de la cosa.
A) A tal efecto su situacin vara segn que haya adquirido de modo originario o
derivativo, porque en el primer caso slo tiene que probar el hecho generador de la
adquisicin (por ej.: la usucapin), mientras que en la segunda hiptesis, adems de probar
su propia adquisicin, tiene que justificar los derechos de su causante y en su caso de toda
la cadena de causantes anteriores porque nadie puede transmitir ms derechos de los que
tiene. Por su dificultad esta prueba ha sido calificada de probatio diablica. En la prctica,
cuando es posible, se obvia la dificultad invocando a todo evento la usucapin. La doctrina
en Francia e Italia llega a sostener que al actor le basta probar que tiene un derecho mejor y
ms probable que el derecho del demandado. Este criterio ha sido acogido por nuestra
jurisprudencia.
B) En todo caso, el actor puede hacer libremente la prueba de su propiedad, No est
limitado a la prueba escrita sino que puede recurrir a cualquier prueba legal incluso a las
presunciones hominis.
C) A propsito de la prueba de que tratamos pueden presentarse las siguientes situaciones:
a) Que ninguna de las partes presente ttulos de propiedad (hechos o documentos que
demuestren la propiedad), caso en el cual la demanda debe ser declarada sin lugar tanto por
no haber hecho el actor la prueba que le exige la ley como por aplicacin del principio de
que en igualdad de condiciones es mejor la situacin de quien posee.
b) Que slo presente ttulos el reivindicante, caso en el cual la decisin debe favorecerle a
condicin de que sus ttulos prueben su propiedad, o, al menos, que tiene un derecho mejor
y ms probable que el demandado.
c) Que ambas partes presenten ttulos. Cuando stos son derivativos deben distinguirse a su
vez dos situaciones en materia de inmuebles:
a) Si los ttulos proceden del mismo causante, priva el que fue registrado primero si se
trata de un acto entre vivos y el ltimo vlido si se trata de testamentos.
b) Si los ttulos provienen de distintos causantes, la situacin debe favorecer al actor si sus
ttulos prueban su derecho de propiedad o, al menos, que tiene un derecho mejor y ms
probable que el reo; caso contrario, la sentencia debe favorecer al demandado.
2 Al actor incumbe probar tambin que el demandado es el poseedor o detentador de la
cosa que reivindica para lo cual tambin puede hacer uso de cualquiera de los medios de
prueba previstos porla Ley.
Sin embargo, en su caso, puede probar que el reo dej de poseer o detentar la cosa por
hecho propio despus de la demanda judicial porque en tal hiptesis el demandado est
obligado a adquirir la cosa por cuenta del demandante o a abonarle su valor (C.C., art. 548,
ap. nico). Naturalmente en orden a esta ltima eventualidad el actor en ese caso tiene la
carga de la prueba del valor de la cosa.
3 Aun cuando est implcita en las pruebas anteriores la doctrina destaca que el
demandante debe probar la identidad de la cosa en el sentido de que la cosa cuya propiedad
alega es la misma que posee o detenta el reo.
Excepciones que puede Oponer el Demandado
1 El demandado puede desde luego oponer las excepciones de rito: contradecir la
propiedad que invoca el actor, probar que l no es poseedor o detentador de la cosa o que
sta no es la misma que pertenece al demandante.
2 Adems, el reo puede, en su caso, oponer excepciones de mrito tales como:
A) Que tiene frente al actor un derecho a poseer o detentar la cosa.
B) Que el actor est obligado a garantizarle la posesin pacfica de la cosa. Esta sera la
excepcin procedente si, por ejemplo, una persona ha vendido a otra una cosa que en ese
momento no le perteneca, luego la adquiriese y posteriormente pretendiera reivindicarla de
aquella persona a quien se la haba vendido.
C) Que la accin reivindicatoria ha prescrito si se trata de los casos en que
excepcionalmente prescribe la accin.
D) Segn algunos autores, que en el caso de reivindicacin de muebles sujetos al rgimen
del artculo 794 del Cdigo Civil, es un tercero poseedor de buena fe, lo que en realidad es
una excepcin de rito.
Efectos de la Accin Reivindicatoria
Si la accin es declarada con lugar, la consecuencia fundamental de la reivindicacin es que
el demandado queda condenado a restituir la cosa con todos sus accesorios, o en el caso
previsto en el aparte nico del artculo 548 del Cdigo civil, a adquirirla para el
demandante o a pagar a ste su valor.
Dicho sea de paso, el actor que haya recibido el valor de la cosa no pierde el derecho de
reivindicar contra el nuevo poseedor o detentador; pero en tal caso habr de devolver al
anterior poseedor o detentador la suma que recibiera de l en lugar de la cosa (Messineo,
citado en Aguilar).
Puede ocurrir adems que la sentencia establezca obligaciones de restituir frutos o
productos, de reembolsar gastos necesarios o de indemnizar mejoras, todo conforme a las
reglas estudiadas con motivo de la posesin.
"Antecedentes" y "Conducta Predelictual"

En el Cdigo Orgnico Procesal Penal venezolano, se encuentran establecidas
las figuras denominadas "Antecedentes" y "Conducta Predelictual", como
criterios para condicionar la procedencia de una Medida Cautelar o una Medida
Alternativa al Cumplimiento de la Pena, bsicamente, se trata de diferenciar
los investigados imputados, acusados y penados, (Denominacin que como es
sabido vara de acuerdo a la fase procesal que se trate, a saber, Fase de
Control, Fase de Juicio y Fase de Ejecucin), para de esa forma limitar el
otorgamiento de estas medidas cautelares para los procesados o alternativas
para los penados- si se trata de una persona que ha cometido delitos o faltas
anteriormente, si se encuentra sometido a otro proceso en condicin de
investigado, imputado, acusado o si ya goza de alguna de estas medidas. Bien,
es el asunto de la reincidencia, que aplicado al proceso penal, va en contra de
principios constitucionales como el de Estado de Inocencia, Igualdad y No
Discriminacin, el derecho a no ser juzgado ms de una vez por el mismo
hecho, entre otros principios universales aplicables al proceso penal, ya que se
niega o limita la oportunidad de optar a estas medidas (Cautelares o
Alternativas al Cumplimiento de la Pena), por poseer antecedentes o conducta
predelictual, es decir, ser reincidente (lo que para algunos jueces se cumple
con la existencia de un proceso en cualquiera de sus fases lo cual puede
verificarse por el sistema informtico de control de expedientes o casusas
llevadas por los tribunales pero cabe preguntarse Y el estado de inocencia?
No es el procesado inocente?).

En efecto, los Antecedentes o la "Conducta Predelictual puede ser necesaria
para el seguimiento posterior al cumplimiento de la pena (y al seguimiento de
las causas en trmite como forma de control de las medidas cautelares
otorgadas, lo cual est limitado por la falta de un sistema informtico que
mantenga conectados a todos los Circuitos Judiciales Penales de la Repblica)
pero por un lapso prudencial, razonable, proporcional y humano porque lo que
se pretende con el sistema penal (finalidad de la pena, una forma de
prevencin), es inclusin, integracin o resocializacin, sin embargo, con los
antecedentes se etiqueta a una persona por el resto de su vida (Salvo que el
afectado intente un habeas data); Un asunto que adems podra generar
responsabilidad para el Estado; son estos temas que ponen en evidencia la
necesidad de reforma del Cdigo Orgnico Procesal Penal, espero sean
incluidos en la discusin.

Algunas de las reglas del Cdigo Orgnico Procesal Penal venezolano que
pueden ser revisadas para conocer el tratamiento de estas figuras jurdicas, se
encuentran establecidas en los artculos 251 y 256, 374 y 501; Y en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, deben observarse,
como mnimo, los principios contenidos en los artculos 21, 49, 256 y 272.

PRINCIPIOS DEL DERECHO
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Estos son los principios ms generales de tica social, derecho natural o axiologa jurdica,
descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional y libre del hombre,
los cuales constituyen el fundamento de todo sistema jurdico posible o actual (Preciado
Hernndez).
Los principios generales del derecho son, de acuerdo a la definicin anterior, criterios o
entes de razn que expresan un juicio acerca de la conducta humana a seguir en cierta
situacin; cada uno de estos principios generales del derecho, es un criterio que expresa el
comportamiento que han de tener los hombres en sus relaciones de intercambio, este
criterio es real, tiene entidad, no como un ser que pueda ser captado por los sentidos del
hombre (no como ser sensible), sino como un ser que subsiste en la inteligencia que la
concibe (como ser mental).
El fundamento de estos principios, es la naturaleza humana racional, social y libre; ellos
expresan el comportamiento que conviene al hombre seguir en orden a su
perfeccionamiento como ser humano. As, el principio de dar a cada quien lo suyo, indica el
comportamiento que el hombre ha de tener con otros hombres, a fin de mantener la
convivencia social; si cada quien tomara para s mismo, lo qu considerara propio, sin
respetar lo suyo de cada quien, la convivencia civil degenerara en la lucha de todos contra
todos: en tal estado de cosas, no podran los hombres desarrollar su propia naturaleza, que
es por esencia social. Este ejemplo explica como el principio de dar a cada quien lo suyo, se
impone como obligatorio: su cumplimiento es necesario (con necesidad de medio a fin)
para el perfeccionamiento del hombre.
Como se ve, la obligatoriedad de este principio, al igual que la de todos los otros principios
generales del derecho, no depende del que est reconocido o sancionado por la autoridad
poltica, sino que es obligatorio porque define un comportamiento que la razn descubre
como necesario para el perfeccionamiento del hombre.
Respecto a los principios generales del derecho se ha desarrollado una polmica acerca de
si ellos son extraos o externos al derecho positivo, o si son una parte de l. Segn la
posicin de la escuela del derecho natural racionalista, hoy ya superada, los principios
generales, serian principios de un derecho natural entendido como orden jurdico separado
del derecho positivo. Segn la doctrina positivista tambin ya superada o al menos en vas
de superacin, en la mayora de los pases los principios mencionados serian una parte del
derecho positivo, de suerte que nunca podran imponer una obligacin que no fuera
sancionada por el mismo ordenamiento positivo; de aqu se incluye, que cada ordenamiento
positivo tiene sus particulares principios generales y que no existen principios jurdicos de
carcter universal.
La posicin racionalista que escinde el derecho en dos ordenes jurdicos especficos y
distintos, el natural y el positivo; el primero conforme a la razn, y el otro, producto de la
voluntad del sistema poltico, no puede sostenerse. Es evidente que el derecho, producto
tpicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre,
desarrolla y combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como justo; por
esto, el derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia se
entiende como un hbito de la inteligencia. Si bien el derecho, conjunto de criterios, es obra
de la inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los
criterios jurdicos, es obra de la voluntad. Para conseguir el cumplimiento del derecho, el
poder poltico suele promulgar como leyes, aseguradas con una sancin, los criterios
jurdicos definidos por lo juristas o prudentes, Pero por el hecho de ser promulgados como
leyes, los criterios jurdicos no cambian de naturaleza, siguen siendo elaboraciones de la
inteligencia humana, si bien presentadas en forma de mandatos del poder poltico. Se ve
entonces que la distincin entre derecho natural (obra de la razn) y derecho positivo (obra
de la voluntad), no tiene razn de ser: el derecho es siempre obra de razn, an cuando su
cumplimiento se asegura por la coaccin del poder pblico.
De acuerdo a esa concepcin del derecho como jurisprudencia, los principios generales del
derecho, son una parte muy importante, de la ciencia jurdica o jurisprudencia. El que estn
o no incorporados en una legislacin determinada, es decir el que estn o no reconocidos
por la voluntad poltica, no tiene relevancia alguna, as como el que un determinado
gobierno desarrolle una poltica que acepta o rechaza un principio de economa poltica, no
hace que tal principio sea parte o no de la ciencia econmica.
Relacionada con la polmica acerca de si los citados principios son de derecho natural o de
naturaleza estrictamente positiva, se ha planteado la cuestin de que si el mtodo para
conocer tales principios es el deductivo o el inductivo. Para quienes sostienen un derecho
natural; como distinto del derecho positivo, y el mtodo tiene que ser solamente deductivo
a partir del concepto de naturaleza humana; para quienes piensan que el derecho positivo
comprende los principios generales del derecho, el mtodo para descubrir tales principios
es la induccin a partir de las leyes vigentes. Ambas posiciones son superadas por la
concepcin del derecho como obra de razn, como jurisprudencia, para la cual ambos
mtodos son aptos.
No es posible hacer una enumeracin exhaustiva de los principios generales del derecho
pues el conocimiento de ellos se va perfeccionando poco a poco y por lo mismo, su nmero
y contenido han ido variando, sin embargo, por va de ejemplo se pueden mencionar
algunos: la equidad o sea la prudente aplicacin de la ley al caso concreto; la buena fe o
lealtad a la palabra empeada, la obligacin de cumplir los convenios, el derecho de
legtima defensa o sea el de rechazar la fuerza con la fuerza, etc.
En el derecho mexicano, el artculo 14 de la Constitucin Poltica vigente, seala que los
juicios de orden civil debern fallarse conforme a la letra o a la interpretacin de la Ley, y a
falta de esta, se fundar en los principios generales del derecho. Este reenvo, segn
Preciado Hernndez, vincula nuestro derecho a la mejor tradicin iusnaturalista de la
civilizacin occidental. Tambin en la Ley Federal del Trabajo (artculo 17) se hace un
reenvo a los principios generales del derecho y a la equidad, que es uno de ellos.
Por su parte, el artculo 14 del Cdigo Civil espaol dice que
"Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin
perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico".
LA UBICACIN DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
DENTRO DE LA CIENCIA DEL DERECHO
TCNICA JURDICA
Entendemos a la tcnica jurdica como una:
Rama del arte jurdico que tiene por objeto perfeccionar la forma de la materia jurdica;
en otros trminos, el conjunto de los procedimientos por medio de los cuales este fin puede
ser obtenido.
Los dos propsitos principales de la tcnica jurdica son: la simplificacin, cuantitativa y
cualitativa, de todos los elementos que componen el derecho y la aplicacin del derecho
abstracto a los casos concretos.
As tenemos que la tcnica jurdica se ocupa de la FORMULACIN de las normas, de los
PROCEDIMIENTOS DE INTERPRETACIN y de los PROCEDIMIENTOS DE
INTEGRACIN de las normas tambin.
Cuando hablamos de procedimientos de interpretacin, se refiere a construir una teora
acerca del Derecho, en cambio; al hablar de procedimientos de integracin de las normas,
se estar refiriendo al procedimiento para formular el Derecho.
Desde el momento en que se elabora una norma se pueden prever ciertos factores que de
antemano van a garantizar la aplicacin de la norma y, en consecuencia, la eficacia del
ordenamiento. ...Si una ley, desde el punto de vista formal, est bien elaborada, va a ser
ms fcil su aplicacin, al evitar problemas de interpretacin y de integracin, as como
conflictos de normas.
La Doctora Bonifaz considera entonces que una correcta tcnica jurdica para la creacin de
una norma debe seguir lo que ella denomina LA REGLA DE LAS TRES C. Significa
que para que una norma tenga mayores probabilidades de eficacia, deber ser:
Clara .
Completa, y
Coherente .
Al decir de que una norma sea clara, nos referimos a que no deber ser ambigua, o sea
que no debe dar lugar a posibles confusiones, no deber abusar de tecnicismos, pues debe
recordarse que dicha norma estar elaborada para ser leda y entendida por la poblacin en
general y que no todos poseen el mismo nivel intelectual o capacidad para entender
palabras de alguna ciencia especfica, etc.
Al decir que una norma debe ser completa, nos estamos refiriendo a que no tenga
lagunas, que no haya vacos en la misma, etc. Lo que podemos hacer en estos casos, es
partir de la norma anterior, observando si dicha norma cre mucha jurisprudencia, en el
caso de que as fuera, de esa misma jurisprudencia se determinarn cuales fueron los
errores en que incurri y en la nueva norma, se tratarn de subsanar o de incluir para
completar esta nueva norma. Tambin se puede recurrir a la tcnica del Derecho
comparado, donde se tratar de completar esta nueva norma auxilindose de la forma de
regularse en otros pases ese mismo aspecto.
Por ltimo, la coherencia tiene que ver con que no existan contradicciones entre s o con
las dems disposiciones normativas ya existentes, o segn con las normas de su misma
jerarqua o superiores.
Para cada uno de los aspectos antes mencionados, se encuentra su respectivo problema
ocasionado como resultado de la ausencia del mismo. As tenemos entonces que:
Si la norma no es: Ocasionar:
CLARA PROBLEMAS DE INTERPRETACIN
COMPLETA PROBLEMAS DE INTEGRACIN DE
LA NORMA.
COHERENTE CONFLICTO DE APLICACIN DE
NORMAS.
PROBLEMAS DE INTERPRETACIN DE LA NORMA
Para resolver los problemas ocasionados por la falta de claridad de la norma, se recurre a
los MTODOS DE INTERPRETACIN de las normas, mismos que pueden ser de tres
formas:
INTERPRETACIN LITERAL: Consiste en tomar en cuenta la interpretacin literal de
la norma, lo cual obviamente ser muy subjetiva y depender del sujeto que la interprete, de
el sentido que pretenda darle de acuerdo a su posicin frente al caso, etc., por lo que esta
interpretacin no nos lleva a resolver el problema, pues lejos de aclararlo, ocasiona ms
conflictos.
INTERPRETACIN SISTEMTICA: Consiste en tomar en cuenta a la totalidad del
orden jurdico aplicable al caso.
INTERPRETACIN EXEGTICA: En este tipo de interpretacin, se buscar el sentido
de la norma en relacin con la realidad o el tiempo en que la norma se dio, para esto, se
puede apoyar en la exposicin de motivos que se dio para aceptarla. Lo anterior ayuda por
dos razones: 1.- puede existir el problema de que el tiempo le quite el sentido a la norma, y
2.- se debe buscar la intencin que en ese momento tuvo el que cre la norma.
Estas tres maneras de interpretar a las normas son vlidas, posibles y se tiene entonces la
ventaja de que cada uno las aplicar segn sus intereses o intenciones.
PROBLEMAS DE INTEGRACIN DE LA NORMA
Para resolver los problemas que resultan del hecho de que una norma no sea completa, se
recurren a las FORMAS DE INTEGRACIN de la norma. Dichas formas de integracin
son las siguientes:
ANALOGA: la analoga se rige bajo el principioubi edem ratio ibi ius donde existe
la misma razn, debe existir la misma disposicin. Lo cual quiere decir que entendemos
que para todo hecho se tiene un supuesto previsto con lo cual se obtendrn las
consecuencias de derecho correspondientes, es as como se encuadra el Derecho. La
analoga est para cuando se tiene un hecho que ocasiona sus propias consecuencias de
Derecho, pero que sin embargo, no existe un supuesto en el Derecho que las ordene o que
las prohba, es decir, que las regule. (ver la siguiente figura 1 analoga).
Figura 1
ANALOGA
(como ejemplo de la analoga, ver apndice uno)
POR MAYORA DE RAZN: Consiste en integrar una norma que evidentemente
contiene un alto grado de razn, es cuando se hace extensiva una norma para cubrir la
laguna de la ley, o sea extender el concepto.(para ejemplificar la mayora de razn ver
apndice dos).
CONTRARIO SENSU: Esta forma de integracin consiste en interpretar la norma en
sentido contrario como se puede ver en el apndice tres.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Segn el maestro Preciado
Hernndez son los principios ms generales de tica social, derecho natural o
axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza
racional y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo sistema
jurdico posible o actual. (Para ejemplificar algunos principios generales de Derecho
integrados dentro del orden jurdico mexicano ver apndice cuatro y cinco).
EQUIDAD: En el derecho mexicano, el a. 14 constitucional da lugar a la aplicacin
del criterio de equidad en los juicios civiles, al permitir que las sentencias de los tribunales
se funden en la ley o en la ''interpretacin jurdica de la ley'', la cual puede estar basada en
criterios de equidad. A falta de ley aplicable permite que la sentencia se funde en ''los
principios generales del derecho'', abrindose otra posibilidad para la aplicacin del criterio
de equidad.
CONFLICTOS DE APLICACIN DE NORMAS
En el caso de que una norma no sea coherente origina dos tipos de conflictos de aplicacin
de normas, dichos conflictos pueden ser en el tiempo o en el espacio.
CONFLICTO DE NORMAS EN EL TIEMPO: Cuando se dice que una norma carece de
coherencia de tiempo, se est haciendo alusin al problema de la retroactividad.
Por regla general, las normas jurdicas nicamente se aplican hacia delante en el tiempo,
pero existen ocasiones, en que la ley permite que para efectos de beneficiar a las personas,
la ley permite y establece que se apliquen de forma retroactiva. La retroactividad consiste
en que un mismo hecho (que necesariamente debe ser de eficacia diferida), tiene dos
supuestos cada uno con sus respectivas consecuencias de derecho, esto significa que una
norma tuvo en un primer momento una regulacin (supuesto) y fue modificada (abrogacin
o derogacin) dando como resultado una segunda regulacin o supuesto con otras
consecuencias de derecho distintas.
Ahora, para resolver este dilema, es necesario tomar en cuenta dos aspectos importantes:
Saber si se tiene un derecho, o
Saber si se tiene una expectativa de derecho.
Se dice que se tiene un derecho, cuando el que pretende hacer valer la retroactividad se
encuentra dentro del primer supuesto que ha sido modificado y la ley, expresamente
establece su retroactividad, y se dice que tiene slo la expectativa de derecho quien
pretende que le sea aplicada la retroactividad, considerando que las consecuencias de
derecho del supuesto actual no le beneficia.
De lo anterior observamos entonces que nicamente se aplicar la retroactividad cuando la
ley as lo indique pues no es a solicitud de alguien sino que una norma lo prev, o cuando
se tenga el legtimo derecho. En cambio no se aplicar la retroactividad cuando slo se
tenga la expectativa de derecho.(ver figura 2 Conflicto en el tiempo en la siguiente
pagina)
Figura 2
CONFLICTO EN EL TIEMPO
CONFLICTO DE NORMAS EN EL ESPACIO: Este tipo de conflictos se da cuando dos
disposiciones normativas de distintos ordenes se adecuan a un mismo hecho. Aqu la
solucin es: primero, si es posible uno mismo elegir la disposicin que desea se le aplique;
o segundo, se aplicar el principio de locus regit actum, el lugar rige al acto, o lo que es lo
mismo el acto se rige por la ley del lugar en el que ha ocurrido el acto, as sucede en el
derecho internacional privado. (ver grafica 3 Conflicto en el espacio en la siguiente
pagina)
Figura 3
CONFLICTO EN EL ESPACIO
Por falta de coherencia pueden aplicarse los principios generales de Derecho:
Ley especial permanece sobre la general
Ley posterior deroga a la anterior
El lugar rige al acto
CAPTULO DOS
QU SON LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO?
Qu debe entenderse por principios generales de derecho?, es una de las cuestiones ms
complejas y polmicas, pues debemos entender que los autores no se ponen de acuerdo por
existir entre otras causas, la de diferencia de corrientes del pensamiento jurdico, as por
ejemplo tenemos que no opinan lo mismo los ius naturalistas, que los ius positivistas, que
los legalistas, que los filsofos del derecho o que los mismos legisladores de cada regin
del planeta con su muy particular cosmovisin dada por su cultura, usos y costumbres, as
como herencia legislativa, etc. Para algunos, dichos principios son los del derecho romano,
para otros, los universalmente admitidos por la ciencia jurdica y, otros ms, los identifican
con los del derecho natural.
Pero para tener una visin ms amplia y completa, veremos las definiciones que cada autor
da al respecto, para efecto de lluvia de ideas y posteriormente unificaremos dichas
caractersticas aportadas pero respetando la lgica de cada una de sus posturas
individualizadas por sus corrientes ideolgicas, a fin de encontrar la posibilidad de dar un
concepto objetivo aplicable a todas las corrientes del pensar.
Para el maestro Preciado Hernndez:
Estos son los principios ms generales de tica social, derecho natural o axiologa jurdica,
descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional y libre del hombre,
los cuales constituyen el fundamento de todo sistema jurdico posible o actual. Lo que
evidentemente muestra una postura objetiva y totalizadora entendiendo que se trata de una
corriente naturalista.
Segn el maestro Galindo Garfias:
Son conceptos fundamentales que pueden ser conocidos mediante inducciones sucesivas,
coordinando las normas o preceptos que regulan una institucin jurdica hasta llegar,
objetivamente, por abstraccin, a encontrar esos conceptos o ideas centrales.
Para De Castro son:
ideas fundamentales informadoras de la organizacin jurdica de un pas Postura
claramente legalista
Puig Pea los define como:
aquellas verdades o criterios fundamentales que forman el origen y desenvolvimiento de
una determinada legislacin, conforme a un orden determinado de cultura condensados
generalmente en reglas o aforismos transmitidos tradicionalmente, y que tienen virtualidad
y eficacia propia, con independencia de las normas formuladas de modo positivo
Para Mucius Scaevola son:
Verdades jurdicas universales Esta definicin parece haber sido confeccionada con un
diccionario de sinnimos.
Para Francesco Carnelluti:
no son algo que exista fuera, sino dentro del mismo derecho escrito, ya que derivan de las
normas establecidas, se encuentran dentro del derecho escrito... son el espritu o la esencia
de la ley.
Para el maestro Recasens Siches:
... cuando el juez, ... resuelve de acuerdo con los criterios de valor que estime como los
justos y adecuados una concepcin valorativa entendindola como ius naturalista
Jaime M. Mans Puigarnau opina que son:
abarcan o comprenden todos aquellos conceptos fundamentales y preceptos bsicos y
elementales que inspiran la ciencia y el sentido jurdico y que informan el sistema de
normas que regulan las instituciones o la construccin doctrinal o terica de las mismas
normas y que rigen la realizacin prctica de unas y otras.
El Doctor Garca Mynez dice que son:
...los fundamentales de la misma legislacin positiva que no se encuentran escritos en
ninguna ley, pero que son los presupuestos lgicos necesarios de las distintas lgicas
legislativas, de las cuales en fuerza de la abstraccin deben exclusivamente deducirse.
Pueden ser de hecho principios racionales superiores, de tica social y tambin principios
de derecho romano y universalmente admitidos por la doctrina; pero tienen valor no porque
son puramente racionales, ticos o de derecho romano y cientficos, sino porque han
informado efectivamente el sistema positivo de nuestro derecho y llegado a ser de este
modo principios de derecho positivo y vigente.
Segn Norberto Bobbio son:
son tres las cuestiones bsicas en torno a este concepto: el de la naturaleza ( de naturaleza
normativa dado que se encuentran implcitamente dentro de una legislacin an cuando no
sea de manera expresa); el de la fuente (ya que se origina o deriva de generalizaciones
sucesivas a partir de los preceptos del sistema en vigor ) y el de la validez de tales
principios ( encuentran dicha validez no por ser verdades supremas lo cual no es
absolutamente cierto, sino por ser s de mxima generalidad y aceptacin )
Segn Luis Ribo Durn:
son las bases orientadoras de las que se deducen soluciones concretas para casos
determinados...son puntos de partida para que el juzgador pueda cumplir su obligacin de
decidir, en cada caso, y por ms que no haya norma aplicable al mismo, lo que estime ms
justo segn una concepcin global del ordenamiento vigente
Para Ramrez Gronda son:
la fuente inagotable del Derecho que est constituida por la naturaleza misma de las cosas,
la cual puede ser aprendida por nuestra razn...son el medio para superar las inevitables
deficiencias de sus prescripciones positivas
Para el Dr. Ignacio Burgoa Orihuela son:
normas elaboradas por la mente investigadora mediante el anlisis inductivo del sistema
jurdico mexicano y de los sistemas culturales afines, con vista a establecer, en los juicios
lgicos en que deben traducirse tales principios, las notas uniformes que rijan a todas las
instituciones integrantes de tales sistemas
Para el francs Francois Geny son:
principios no escritos, autnomos, sntesis de lo justo y razonable, que imperan ms all
de las normas positivas
Para Pasquale Fiore son:
el derecho que vive en la conciencia comn del pueblo, y que es la expresin lgica de los
principios que regulan los institutos jurdicos en su complejo orgnico
Para Bagio Brugi son:
aquellos del Derecho Romano modernizado que no pugnan con las condiciones sociales de
hoy
Precerutti dice:
llmanse principios generales del Derecho aquellas reglas que la razn humana deduce de
la naturaleza de las cosas y de sus mutuas relaciones; y todo Derecho Positivo, an sin una
declaracin expresa del legislador, encuentra su verdadero complemento en el Derecho
natural que rene en grado sumo el doble carcter e unidad y de universalidad
Para Antonio Pagano:
son principios universales de valor absoluto, dignos de regir la conducta humana en cuanto
tal y capaces de gobernar genricamente todas las relaciones disciplinadas en un sistema
jurdico positivo
Para Felipe Clemente De Diego son:
en suma son los supuestos de la labor normativa del Estado y de la sociedad y los efluvios
y quintaesencia de las prescripciones positivas; ellos se descubren por induccin
generalizando las disposiciones concretas de las leyes, o por deduccin, partiendo de los
principios racionales y examinando si sus consecuencias se conforman o no con las normas
concretas de las leyes.
Para Larenz son:
los pensamientos directores de una regulacin jurdica existente posible... indican la
direccin en la que est situada la regla que hay que encontrar... expresan los valores
materiales bsicos de un ordenamiento jurdico, aquellos sobre los cuales se constituye
como tal las civilizaciones tico-jurdicas fundamentales de una comunidad
Segn el Instituto de Investigaciones Jurdicas son:
Criterios o entes de razn que expresan un juicio acerca de la conducta humana a seguir en
cierta situacin...el fundamento de esos principios es la naturaleza humana racional, social
y libre; ellos expresan el comportamiento que conviene al hombre seguir en orden a su
perfeccionamiento como ser humano
Finalmente Abadelejo dice:
Son las ideas fundamentales que forman nuestro Derecho Positivo contenido en leyes y
costumbres, y , en ltima instancia, aquellas directrices que derivan de la justicia tal como
se entiende por nuestro ordenamiento jurdico
Ahora trataremos de recoger las caractersticas que cada definicin aporta no para formar
un concepto nuevo, sino nicamente tener una idea totalizadora de lo que son, pues este
trabajo no pretende otra cosa mas que mostrar las diferentes posturas que se han manejado
sobre este tema en particular y establecer las caractersticas del mismo para que sea cada
quien y segn su ideologa, la cual puede ser positivista, naturalista, etc., quien decida que
concepto adoptar o si desea integrar uno nuevo.
As pues tenemos las siguientes:
CARACTERSTICAS DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Son de naturaleza normativa dado que se encuentran regulados en una legislacin
vigente (su aplicacin, no cuntos y cules son)
Su fuente deriva de generalizaciones sucesivas a partir de los preceptos del sistema
en vigor
Son validas no por ser verdades supremas, sino por ser de mxima (mas no
absoluta) generalidad y aceptacin
Son lgicos
Son ticos
Son racionales
Se usan para solucionar las deficiencias de la ley (lagunas)
Constituyen lo abstracto en el ordenamiento jurdico positivo
Se obtienen mediante inducciones sucesivas objetivas o tambin puede ser por
deducciones partiendo de los principios racionales
Son fuente inagotable del Derecho
Son tambin puntos de partida para el juzgador al momento de cumplir con su
obligacin de dar resolucin a un caso en particular
Son normas derivadas de factores culturales
No deben de estar recogidas en ninguna disposicin escrita, pues de lo contrario
equivaldra a aplicar la norma y debemos recordar que estn reservados para
situaciones donde no exista legislacin aplicable al caso.
No deben ir en contra de los preceptos positivos vigentes
No son particulares de cada pueblo o nacin, si no perderan su calidad de generales
Pueden llegar a tener una funcin constructiva, ya que permiten la sistematizacin
de la materia jurdica
Indican la direccin en la que est situada la regla que hay que encontrar
Su fundamento se encuentra en la naturaleza humana racional, social y .libre.
Son reglas de aplicacin general
CAPTULO TRES
EVOLUCIN HISTRICA DE LOS PRINCIPIOS
GENERALES DEL DERECHO
ROMA:
Podemos entender que los principios generales del derecho tuvieron su origen en Roma
slo que no se les conoca con ese nombre, no haba una conciencia de que se trataran de
ellos ni existe una alusin especfica a ellos con ese nombre, lo que si es la idea central de
los mismos donde encontramos que si exista su aplicacin como se puede ver en la ley 13,
prrafo 7, del ttulo 1, Libro 27 del Digesto, donde se acepta que en ausencia de ley
expresa, poda resolverse segn la naturali iustitia
EDAD MEDIA:
Encontramos en la Edad Media como caracterstica principal la influencia religiosa que se
hallaba en todo, por ello no es extrao que los canonistas de la poca adoptaran una postura
ius naturalista y basaran todo el sistema jurdico en el Derecho Natural.
Lo anterior se hace notar cuando afirman que la razn natural es:
es el escudo mejor de la ley, ya el juez no debe decidirse menos por la mxima natural o
dictamen de la razn que por la ley escrita, porque preguntar por la ley cuando se tiene la
razn natural es debilidad del intelecto, enfermedad de la inteligencia
Fueron muchos los pensadores que se ocuparon del tema, entre otros encontramos a Sto.
Toms de Aquino quien les llama principios universales de derecho
Sin embargo en este perodo, y por la gran ausencia de leyes precisas aplicables a casos
concretos, ocasiona un exceso de resoluciones basadas en estos principios por lo cual al
paso del tiempo ocasion que repercutieran gravemente en los rdenes jurdicos, pues los
juristas comenzaron a especular en las resoluciones y los riesgos que ocasionaban por lo
que la presencia de los mismos lleg a degradarse hasta la intrascendencia.

FRANCIA:
Es en Francia y gracias a Napolen, que los principios generales del derecho retoman su
importancia, empero no llegan a alcanzar fuerza de ley, sino slo reconocimiento de su
utilidad.
Es de anotarse aqu la importancia que en ese momento histrico tuvieron, Napolen prev
acertadamente la necesidad de dar al juez una opcin para que se supla correctamente la
carencia de las leyes, pero no solo fueron tomados en cuenta los principios generales
como en el les conoca, sino adems se contaban con las mximas de derecho natural, con
la equidad natural, con la ciencia, el derecho romano, el derecho comn, las antiguas
costumbres y finalmente los principios generales.
Diccionario de Derecho, De Pina, Rafael y Rafael de Pina Vara, Editorial Porra S. A. ,
vigesimosxta edicin, pag. 469.
El problema de la eficacia en el Derecho, Bonifaz Alfonzo, Leticia , Editorial Porra S. A.,
1 edicin, Pg. 147
Diccionario Jurdico 2000 CD Rom, Desarrollo Jurdico Copyright 2000. Todos los
Derechos Reservados, DJ2K - 2067.
Diccionario Jurdico 2000 CD Rom, Desarrollo Jurdico Copyright 2000. Todos los
Derechos Reservados, DJ2K - 1099
Diccionario Jurdico 2000 CD Rom, Desarrollo Jurdico Copyright 2000. Todos los
Derechos Reservados, DJ2K - 2067
citado por el autor en el libro Fundamentos de Derecho, Lastra Lastra, Jos Manuel,
Editorial Mc Graw Hill, 1 edicin, pag.44.
Ibid. Pag. 13
Ibid. Pag. 13
Principios Generales del Derecho en la doctrina Laboral, Quirs Lobo, Jos Mario, editorial
Aranzadi, 1 edicin pag. 13.
Ibidem. P 371.
Luis Recasens Siches, Introduccin al estudio del Derecho, editorial Porra S. A. ,
Decimosegunda edicin, pg. 206.
Los principios generales del derecho, Mans Puigarnau, Jaime M., Editorial Bosch, 1
edicin, pg. XXVII.
Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del Derecho, editorial Porra S. A., 50
edicin reimpresin, pag. 370.
Filosofa del Derecho, Garca Mynez, Eduardo, Editorial Porra, sexta edicin revisada,
pags. 312-316.
Diccionario de Derecho, Rib Durn, Luis, Editorial Bosch, 1 edicin pag. 480
Diccionario Jurdico, Ramrez Gronda, Juan. D. , Editorial Claridad, 6 edicin, pg.234-
235
Diccionario de Derecho Constitucional, Garantas y Amparo, Burgoa Orihuela, Ignacio,
Editorial Porra, 5 edicin, primera reimpresin, pgina 356.
Enciclopedia Jurdica Omeba, Osorio Florit, Manuel, 1 edicin , tomo XXIII, pag 130.
Ibidem pag 133
Ibidem pag 133
ibidem pag 134
ibidem pag 134
ibidem pag 137
Enciclopedia Jurdica Bsica, Montoya Melgar, Alfredo, Edit. Civitas, 1 edicin, Volumen
III pag. 5096
Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Edit. Porra e IIJ,
13 edicin, Tomo IV, pag.2542
Nueva Enciclopedia Jurdica, Buenvaventura Pellis, Prats, ED. Francisco Seix, 1 edicin,
Tomo XX, pag.498
El texto completo es: Si alguno por enfermedad u otra necesidad...no pudiera venir al
tiempo determinado (para excusarse de la tutela), se le ha de dispensar; para lo cual,
aunque baste la justicia natural,...la constitucin de los emperadores Servero y Antonio lo
expresa tambin
Los principios generales del Derecho, Aza Reyes, Sergio T., Editorial Porra, 1 edicin,
pag 3
Ibidem, citado por el autor, pag 3
23
HECHO
HECHO
SUPUESTO
SE TRASLADA UN SUPUESTO PARECIDO O ANLOGO
SUPUESTO
SUPUESTO
HECHO
SUPUESTO
SUPUESTO
HECHO
DE EFICACIA DIFERIDA

Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms generales que, a
pesar de no haber sido integrados formalmente en el ordenamiento jurdico, se entiende que
son parte de l, porque sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares, o
bien recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Son conceptos o
proposiciones de naturaleza axiolgica o tcnica que informan la estructura, la forma de
operacin y el contenido mismo de las normas, grupos normativos, conjuntos normativos y
del propio Derecho como totalidad.
1

Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y
por los juristas en general, sea para integrar derechos legales o para interpretar normas
jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa.
Caractersticas
Son enunciados normativos que expresan un juicio deontolgico acerca de la conducta a
seguir en cierta situacin o sobre otras normas del ordenamiento jurdico. Cada uno de
estos principios generales del Derecho, es un criterio que expresa un deber de conducta
para los individuos, el principio o un estndar para el resto de las normas.
Naturaleza y fundamento
Respecto a los principios generales del Derecho se ha desarrollado una polmica acerca de
si ellos son extraos o externos al Derecho positivo, o si son una parte de l.
Segn la posicin de la escuela del Derecho natural racionalista, hoy ya superada, los
principios generales, seran principios de un Derecho natural entendido como orden jurdico
separado del Derecho positivo.
Segn la doctrina positivista, tambin ya superada, o al menos en vas de superacin en la
mayora de los pases, los principios mencionados seran una parte del Derecho positivo.
Sin embargo, nunca podran imponer una obligacin que no fuera sancionada por el mismo
ordenamiento positivo por lo que se entiende que cada ordenamiento positivo tiene sus
particulares principios generales y que no existen principios jurdicos de carcter universal.
La posicin racionalista escinde el Derecho en dos rdenes jurdicos especficos y distintos:
el natural y el positivo el primero conforme a la razn, y el otro, producto de la voluntad
del sistema poltico. La posicin contraria indica que el Derecho, producto tpicamente
humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre, desarrolla y
combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como justo; por esto, el
Derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia se entiende
como un hbito de la inteligencia. Si bien el Derecho, conjunto de criterios, es obra de la
inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los
criterios jurdicos, es obra de la voluntad.
Funciones de los principios
Los principios Generales del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia
importante en las normas del ordenamiento, estas son: la funcin creativa, la funcin
interpretativa, y la funcin integradora.
1. La funcin creativa establece que antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe
conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivizarlos.
2. La funcin interpretativa implica que al interpretar las normas, el operador debe
inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin.
3. La funcin integradora significa que quien va a colmar un vaco legal, debe inspirarse en
los principios para que el Derecho se convierta en un sistema hermtico.
Estas funciones no actan independientemente, sino que en la aplicacin del Derecho
operan auxilindose una a otra, as cada interpretacin de una norma, basada en los
principios, es una nueva creacin. Para colmar una laguna legal es necesario interpretar el
Derecho ya existente segn los principios; por ltimo, las lagunas legales en el derecho
positivo no existen debido a la posibilidad que tienen los miembros judiciales para
interpretar una norma ya creada y adaptarla segn los principios generales, lo que garantiza
una seguridad jurdica slida frente a la positivizacin del Derecho.
Algunos principios generales del Derecho
Principios de equidad, libertad, justicia, fraternidad, igualdad entre otros.-
Principios generales del Derecho pblico
Principio de legalidad
Separacin de funciones
Principios limitadores del derecho penal
Debido proceso
Ignorantia iuris non excusat
Principios generales del Derecho privado
principio de buena fe
Pacta sunt servanda
Actos propios (Venire contra factum proprium non valet)
Principio de legalidad
Saltar a: navegacin, bsqueda
La legalidad o primaca de la ley es un principio fundamental conforme al cual todo
ejercicio del poder pblico debera estar sometido a la voluntad de la ley y de su
jurisdiccin y no a la voluntad de las personas (ej. el Estado sometido a la constitucin o al
Imperio de la ley). Por esta razn se dice que el principio de legalidad establece la
seguridad jurdica.
Se podra decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho pblico y en tal
carcter acta como parmetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues en
l poder tiene su fundamento y lmite en las normas jurdicas.
En ntima conexin con este principio, la institucin de la reserva de Ley obliga a regular la
materia concreta con normas que posean rango de Ley, particularmente aquellas materias
que tienen que ver la intervencin del poder pblico en la esfera de derechos del individuo.
Por lo tanto, son materias vedadas al reglamento y a la normativa emanada por el Poder
Ejecutivo. La reserva de ley, al resguardar la afectacin de derechos al Poder legislativo,
refleja la doctrina liberal de la separacin de poderes.
Esta relacin entre el principio de legalidad y el de reserva de la ley esta generalmente
establecida -en una democracia- en el llamado ordenamiento jurdico y recibe un
tratamiento dogmtico especial en el Derecho constitucional, el Derecho administrativo, el
Derecho tributario y el Derecho penal.
Ignorantia juris non excusat
(Redirigido desde Ignorantia iuris non excusat)
Saltar a: navegacin, bsqueda
I gnorantia juris non excusat o ignorantia legis neminem excusat (Latn de "la ignorancia
no exime del cumplimiento de la ley") es un principio de Derecho que indica que el
desconocimiento o ignorancia de la ley no sirve de excusa, porque rige la necesaria
presuncin o ficcin legal de que, habiendo sido promulgada, han de saberla todos.
En cuanto a la ignorancia del derecho subjetivo y propio admitieron los romanos ciertos
casos en que produca determinados efectos. Los autores suelen distinguir la ignorancia del
error de derecho diciendo que la primera es falta total de conocimiento del derecho y el
segundo un conocimiento falso e incompleto; pero la distincin carece de trascendencia en
la prctica.
En general, no eran alegables cuando pudieran haberse evitado consultando a un
jurisconsulto; pero s cuando esto no haba sido posible, como en el caso de verdadera
ignorancia o en el de que por una u otra causa hubiera sido imposible la consulta. En estos
casos se distingua: el error o la ignorancia no eran alegables cuando solo hacan perder una
ventaja o lucro; mas cuando produjeran un dao o sea la prdida de bienes adquiridos, el
que lo sufra, si bien no poda repetir lo que hubiese pagado (damnum rei amisae) tampoco
estaba obligado a dar lo que por error o ignorancia del derecho hubiese prometido (damnun
rei amittendae). Todava era ms generoso el Derecho romano tratndose:
1, de menores, de soldados o de campesinos, a los que jams perjudicaba la ignorancia,
aun cuando hubiese podido ser evitada y ya hubiese producido prdidas, ya originado
beneficios
2, de mujeres, a las que no poda oponerse la ignorancia culpable, sino solamente cuando
se tratase de dar lo prometido o cuando lo pagado a ellas lo hubiese sido en virtud de una
obligacin radicalmente nula.
En todo caso el que invocaba la ignorancia o el error deba probarlos, salvo que fuesen
menores, soldados o campesinos, en favor de los cuales se presuma.
Derecho eclesistico
El Derecho eclesistico admiti y admite la ignorancia del derecho. El principio general es
que la ignorancia de las leyes no se presume pero puede admitirse en casos particulares, con
tal que sea inculpable y probada (como ya admita el Decreto de Graciano, parte 1, dist. 82,
c.2) pero ni aun esto se admite tratndose de leyes irritantes o inhabilitantes, salvo que ellas
mismas dispongan expresamente otra cosa. Es de advertir que si bien la promulgacin es
necesaria para que obliguen las leyes eclesisticas, basta que stas se publiquen en Roma en
las Acta Apostolicae Sedis y que transcurra el plazo de tres meses o el especial que la
misma ley establezca; no siendo nunca necesaria la divulgacin, como ya lo declar
terminantemente Inocencio III en una decretal de 1198 dirigida al den y Cabildo de Siena
(cap I, ti. 5, ti. 1 de las Decretales). En cuanto a los actos, la ignorancia no se presume
respecto al hecho propio ni respecto al hecho ajeno que sea notorio, pero s respecto al
ajeno que no sea notorio, mientras no se pruebe lo contrario.
"nullum crimen, sine lege" no hay crimen sin ley
"nullum poena, sine lege" no hay pena sin ley
"nullum crimen, nullumpoena, sine lege"
"nadie est obligado a lo imposible"
"las autoridades slo pueden realizar lo que la ley explicitamente les permite"
"pacta sunt servanda"
"in dubio, pro reo" en caso de duda a favor del reo
"in dubio, pro operario" en caso de duda, afavor del trabajador
Los principios genrales del derecho emanan del propio derecho positivo, asi que si los
quieres los encuentras en las leyes mismas.

Ya te han hecho llegar alguno, a ver de cuantos me acuerdo yo:

a). A ninguna ley se le dara efecto retoactivo en perjuicio de persona alguna,

b). Nadie puede ser juzgado por el mismo delito,

c). La ignorancia de la ley no exime su incumplimiento,

d). A igual trabajo, igual salario,

e). Sin pena no hay delito,
1- OBJETO
Nos hemos de referir principalmente a los principios generales del Derecho y, con
menor alcance, a los principios especficos, pues la consideracin estructural de las fuentes
del Derecho, de ste y, en fin, del conocimiento, lo hacen imprescindible, sin perjuicio,
tambin, de los valores y de la equivocidad que se hace ostensible al considerar y calificar
a las diversas fuentes del Derecho.
2- GENERALIDADES.
Hace tres dcadas se afirmaba que el tema referido a los principios generales del
Derecho era uno de los ms discutidos. Hoy puede continuar siendo discutido y discutible,
aunque estimamos que poca atencin se ha puesto al respecto.
Se afirmaba tambin que fue poco estudiado y difundido. No parece haber acuerdo, no
porque se hayan creado los mbitos y las posibilidades de discusin, sino porque
aisladamente cada cual ha dado su opinin, no pocas veces de un modo parcial.
Se haba estimado que los principios generales del Derecho son mximas o axiomas
jurdicos recopilados histricamente; o son los dictados de la razn admitidos legalmente,
como fundamento inmediato de sus disposiciones. Segn puede observarse, en estos dos
puntos de vista, el primero se vincula ms a la historia, sin establecer jerarqua ni
vinculacin con los diversos ordenamientos nacionales; y, en el segundo, se tratara slo de
su admisin legal como fundamento inmediato de la ley, sin considerar los principios
fijados en ella o en la

(*) Profesor titular en las universidades Nacional del Sur, Tecnolgica Nacional y del Salvador (Instituto
Superior Juan XXIII) de Baha Blanca. (**) Profesor en el Instituto Superior en Ciencias de la Cominicacin
Social, de Baha Blanca
constitucin escrita de una determinada comunidad nacional.
Se ha presentado al reconocimiento de los principios generales del Derecho como una
autorizacin o invitacin de la ley para la libre creacin del Derecho por el juez. En este
caso la ley le dice a los jueces:Pueden crear Derecho mediante los principios generales.
En otro punto de vista, constituyen el medio utilizado por la doctrina para librarse de los
textos legales que no responden ya a la opinin jurdica dominante. Es decir, no considera,
tampoco, la posible insercin legal del principio, y es producto de la creacin doctrinaria
para actualizar la ley segn la opinin jurdica dominante, por lo cual sobreestima el papel
de la doctrina.
Asimismo se los ha conceptuado como normas generales del Derecho, expresin
concreta del Derecho natural, reglas universales de que la razn especulativa se sirve para
encontrar soluciones particulares justas y equitativas cual los preceptos del Derecho.
Igualmente, se los consider un derecho universal comn, general por su naturaleza y
subsidiario por su funcin, aplicando como supletorio a las lagunas del Derecho. Segn el
Cdigo Civil Espaol, reformado en 1974, los principios generales del Derecho se aplican a
falta de costumbre o ley, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento
jurdico; lo mismo el artculo 16 del Cdigo Civil de la Repblica Argentina: puede
recurrirse a ellos si no se puede recurrir a las leyes. Aunque no es correcto sealarlos como
derecho universal comn, s interesan las normas citadas a ambos cdigos, que marcan el
carcter o funcin subsidiaria, a no ser que el principio sea una norma sancionada formal y
sustancialmente.
Por lo puntualizado hasta aqu y por lo que sealarmos ms adelante, no se alcanza
todava a conceptuar cabalmente y de modo ptimo a los principios generales del Derecho;
con los elementos anotados lneas arriba podra componerse congruentemente una idea
aproximada, pero no una definicin, categora rgida que excluye componentes y que, por
tal, se enerva con los cambios dinmicos que se producen en el ordenamiento jurdico-
legal.
Carlos Santiago Nino ve, en los principios generales del Derecho, una tcnica dogmtica
para justificar soluciones originales. En nuestra opinin, los principios pueden sealar
contradicciones en el ordenamiento legal, llenar lagunas, perfeccionar el Derecho, o
crearlo, introducir en ste contenidos mayores de justicia, interpretar con ms precisin al
Derecho, sustituir normas inaplicables o ineficaces, etctera.
Empero, segn dicho autor, la dogmtica muestra con los principios su compatibilidad
con el derecho legislado y su funcin de reformulacin, salvando sus imperfecciones
formales y adecundolo a los estandares valorativos vigentes.
Los juristas se ocupan de sistematizar el orden jurdico, reemplazando conjuntos de
normas por principios ms generales y pretendidamente equivalentes a ellas. De este modo
se logra una mayor economa del sistema, presentndolo como un conjunto de pocos
principios, cuyas consecuencias lgicas es ms fcil determinar, sostiene Nino.
Nosotros creemos que los principios no tienen que pretenderse siempre como
equivalentes a las normas pues si fuese as seran superfluos o discutibles, a no ser que se
los utilice slo por lo que son, en una opinin filosfica, esto es causa o fundamento. Nino
admite, s, que el jurista, en ocasiones, va ms all de la norma, con la consideracin del
principio.
Estos conceptos y algunos otros, ya citados, crean el convencimiento de que el juez tiene
legitimacin para crear Derecho, bajo ciertas circunstancias y con razonables
condicionamientos. Y, en todo caso, debera tratarse de los principios generales o
especficos, en su caso- correspondientes al orden jurdico nacional, al ser de una nacin y a
la conciencia jurdica del pueblo.
Esto ltimo no excluye la posibilidad de considerar como principio jurdico general a
cualquier principio que sea congruente con los presupuestos mencionados. De otro modo:
un principio general del Derecho extranjero puede ser coincidente con el espritu de nuestro
pueblo y con nuestro ordenamiento jurdico. La filosofa jurdica brinda ejemplos, al
respecto.
3- PRINCIPIOS DEL ORDEN JURIDICO.
Hemos de considerar principios, de un modo general, rescatando opiniones de la
filosofa jurdica y de la ciencia del Derecho, de un modo comparado y, entonces, sin
limitar la exposicin a nuestro pas; algunos de estos principios han gozado de general
aceptacin en la Argentina.
Podr verse como algunos nos resultan comunes y cmo es posible su creacin, razn
mediante; cmo pueden confundirse o fundirse con valores; o cmo se nutren en los
distintos orbes del saber, del sentimiento y la conciencia.
A- PRINCIPIO ONTOLOGICO.
La libertad es lo primero: todo lo que no est prohibido est permitido. Denominado
principio de clausura.
No requiere que est legislado, es un principio necesario de todo orden jurdico. Pero
sucede que este principio no llena las lagunas normativas, pudiendo haber conductas que no
estn prohibidas ni estn permitidas y que interesan por sus consecuencias respeto a
terceros o a la sociedad y no tienen una solucin adecuada en el mundo normativo, de una
sociedad jurdicamente organizada. Recurdese que para Kelsen no puede haber lagunas en
el Derecho y el principio de clausura armoniza con la teora kelseniana.
En el ordenamiento jurdico-positivo argentina est contenido en la Constitucin de la
Nacin, en el artculo 19, ltima parte:
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohibe.
Las lagunas existen, ciertamente, pues el orden normativo puede no contener normas
prohibitivas ni permisivas respecto de numerosos comportamientos. Quin puede asegurar
vlidamente que estamos autorizados a desenvolver en absoluto todas las acciones no
prohibidas? Solamente Kelsen y los kelsenianos.
Se argumenta: si es permitido no es prohibido, de modo que podra traducirse el
principio del siguiente modo: Todo lo que no est prohibido, no est prohibido. Se trata
de repetir un mismo pensamiento de distinta manera, esto es una tautolo-
ga.
B- PRINCIPIO DE RESPETO.
Desenvuelto por Rudolf Stammler, partidario del neokantismo de la Escuela de
Marburgo. Para Stammler, el Derecho no puede estar vinculado a contenidos empricos
determinados, pues entoces sus normas careceran de validez universal. Ello no significa
que el Derecho sea independiente de la sociedad. El derecho ostenta universalidad y
formalidad (el Derecho es la condicin lgica de la ciencia social), lo que se hace patente
especialmente en lo que Stammler llama el Derecho justo, esto es, el Derecho que posee
propiedades objetivas no basadas en condiciones histricas dadas o en propsitos que tiene
una comunidad con respecto al futuro. Segn Stammler (ver Ferrater Mora, Diccionario de
Filosofa), dicha idea del Derecho es la nica que puede hacer posible la unidad jurdica de
una comunidad y aun la visin de todas las comunidades sociales como un todo sometido a
normas objetivamente vlidas. Sobre este cimiento, menciona dos principios: el de respeto
y el de solidaridad.
El primero, como principio de un Derecho justo tiene dos facetas:
a) Una voluntad no debe quedar a merced de lo que otro arbitrariamente disponga; y
b) Toda exigencia jurdica deber ser de tal modo que en el obligado se siga viendo al
prjimo.
C- PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD.
Contiene dos reglas:
a) Un individuo jurdicamente vinculado no debe nunca ser excluido de la comunidad
por la arbitrariedad de otro; y
b) Todo poder de disposicin otorgado por el Derecho slo podr excluir a los dems
del tal modo que en el excluido se siga viendo al prjimo.
D- PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD.
Se refiere al curso del ser, coincidente con el deber ser que la norma expresa.
Toda norma tiene un mximo de cumplimiento en la comunidad (principio de
efectividad) para que sea una norma verdadera.
E- PRINCIPIO DE LA INVIOLABILIDAD DE LA
PERSONA HUMANA.
No se puede imponer cargas no compensables sin el consentimiento. Es un principio
individualista. Se basa en Kant: las personas son fines en s mismas y no pueden ser
utilizadas como medios para beneficio de otros; los individuos son separables e
independientes, lo que hace que no se puedan tratar los deseos e intereses de diferentes
personas como si fuera los de una misma persona, aunque se deban sacrificar intereses en
aras de otros, ms importantes (interpretacin que hace Carlos S.Nino).
(Como se observa, los principios aunque sea superfluo expresarlo- son relativos, no son
absolutos).
En nuestra opinin, tal interpretacin es aceptable, pero no debe separarse el bien
individual del bien comn y la prevalencia es del bien comn, pero esto no implica que
invariablemente en aras del bien comn se impongan cargas no compensables; a veces
coinciden el bien individual con el bien comn y existen deechos que no pueden ser
afectados: vida, libertad, integridad, honor, objecin de conciencia. No hay principios
puros, todos se rozan o pueden graficarse con crculos o esferas que se superponen
parcialmente y que han de entenderse dinmicamente, en movimiento constante, por lo que
puede cambiar el alcance o la jerarqua. Con respecto a la impureza, verbi gratia, el
principio ontolgico presenta una zona comn con el principio de la inviolabilidad de la
persona humana.
F- PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA PERSONA
HUMANA.
Pertenece a la filosofa liberal. El Estado disea instituciones y es neutral respecto a los
planes individuales, pero puede facilitar estos planes. La persona
tiene el derecho de realizar actos que no perjudiquen a terceros (artculo 19 de la
Constitucin de la Nacin Argentina) y los derechos y garantas de la Constitucin
Nacional. La contrapartida es el Estado intervencionista. Aqu debera plantearse el tema de
si la libertad es divisible o no. Hay muchas variantes en la filosofa liberal.
G- PRINCIPIO DE LA DIGNIDAD DE LA PERSONA.
Una de las formulaciones posibles, dice Nino, expresa que las personas deben ser
tratadas para ciertos fines, sobre la base de sus acciones voluntarias y no segn otras
circunstancias, como raza, nacionalidad, sexo, clase social, creencias, etctera.
La dignidad se describe como calidades merecedoras de respeto, buen concepto, decoro,
excelencia, normas de conducta recta y proba, buena fe y, en fin, una suma de condiciones
y calidades personales.
H- PRINCIPIO DE DIFERENCIA.
(Segn John Rawls, A theory of justice, 1971)
a) Cada pesona debe tener un derecho igual al sistema total ms extenso de libertades
bsicas (de conciencia, de palabra, contra decisiones arbitrarias, de voto, etctera), que sea
compatible con un sistema similar de libertades para todos.
b) Las desigualdades sociales y econmicas deben ser dispuestas de modo tal que ellas
satisfagan dos condiciones:
- Ellas deben ser para el mayor beneficio de los que se encuentren en la posicin social
menos aventajada (este es el llamado principio de diferencia), y
- Ellas deben adjudicarse a funciones y posiciones abiertas a todos bajo condiciones de
una equitativa igualdad de oportunifdades.
La prioridad de la libertad garantiza que nadie pueda ser privado de sus derechos
bsicos, en aras de un supuesto beneficio colectivo, si esa privacin no es aceptable para l
y no le es compensada con la ampliacin de otras libertades de que l pueda gozar (Nino,
cit.).
Este presunto principio es ajeno a nuestra historia, a nuestra cultura jurdica y a los
contenidos de justicia an vigentes en nuestro orden jurdico y, por lo poco que sabemos, si
no se nos demuestra fundadamente, debera impugnarse por lo que sigue:
- Parte de la legitimacin de desigualdades, que son profundas y que por su propia
constitucin y naturaleza profundiza la injusticia social nacional e internacional.
- Las desigualdades son dispuestas, es decir, consolidadas por el orden jurdico.
- No se explica como si estn dispuestas y cmo si la economa ha generado semejantes
brechas, la realidad (historia) no demuestra que los socialmente menos aventajados hayan
tenido mejor movilidad social ascendente.
- El concepto de equitativa igualdad introduce un elemento de confusin en el
concepto, porque la igualdad es contenido de la justicia, y puede resultar que la equidad, en
este caso, sirva a las desigualdades dispuestas, lo que es tambin una contradiccin y un
absurdo.
I- PRINCIPIO DE MAYOR FELICIDAD.
Tiene basamento utilitarista, hedonista, pertenece a una tera tica normativa que
defiende este solo principio: La correccin moral de un acto est determinada por la
contribucin de sus consecuencias a la felicidad (entendida como suma de placeres, o
satisfaccin de deseos, intereses, etctera), de todos quienes estn afectados por tales
consecuencias.
4- ASPECTOS FILOSOFICOS DEL VOCABLO
PRINCIPIOS
(Segn Ferrater Mora, op.cit.)
Se atribuye a los presocrticos, especialmente a Anaximandro, una interpretacin:
aquello de lo que se derivan las dems cosas. Se trata del principio de realidad o
principio del ser.
En otro ngulo, se propuso una razn por la cual todas las cosas son lo que son. Se trata
del principio del conocer.
Estos principios pueden considerarse en forma separada y justifican investigar cul
predomina, o bien se los puede considerar fundidos en uno, solamente.
En el primer caso (separacin) se proponen dos doctrinas:
a) Si se da el primado al principio de la realidad el pensamiento es realista, y
b) A la inversa, es idealista y los principios del conocimiento determinan la realidad.
En la hiptesis de unin, tenemos una doctrina segn la cual hay identidad entre la
realidad y la razn de la realidad.
(Deberamos analizar si cabe una actitud estructuralista, para demostar la recproca
influencia entre la realidad y el ideal.)
Aristteles haba dado varios significados de principio: punto de partida del
movimiento de una cosa; el mejor punto de partida; el elemento primero o inmanente
(inmanente, en filosofa, se refiere a lo que es inherente a algn ser o va unido de un modo
inseparable a su esencia, aunque racionalmente pueda distinguirse de ella). En este ltimo
concepto Aristteles se refiere al elemento inmanente de la generacin. Por lo dems,
enseaba que principio es la causa primitiva y no inmanente de la generacin; una
premisa, etctera, con lo que puede deducirse que no hay conceptuaciones superfluas si
asumimos la posibilidad de distintas circunstancias particulares y diversidad de
aplicaciones del principio.
Aristteles y los escolsticos hablaron de diversos principios (ejemplar, consubstancial,
formal, etctera) y trataron de ver si haba algo caracterstico de todo principio como
principio. Segn Aristteles el carcter comn de todos los principios es el de ser la fuente
de donde derivan el ser o la generacin, o el conocimiento.
Segn los escolsticos, principio es aquello de donde algo procede, pudiendo tal
algo pertenecer a la realidad, al movimiento o al conocimiento.
Un principio es un punto de partida, pero no todo punto de partida puede ser un
principio. Principio es punto de partida si no es reducible a otro punto de partida, por lo
menos a otros puntos de partida de la misma especie o del mismo orden. As, los principios
de una ciencia sern tales si no hay otros en que puedan reducirse. Puede admitirse que los
principios de una ciencia dependan de principios superiores y en ltimo trmino de los
primeros principios (axiomas).
Limitndonos a los principios del conocimiento, son de dos clases: los comunes a todas
las clases del saber y los propios de cada clase del saber.
Plantean problemas con respecto a:
a) La naturaleza de los principios del conocimiento.
Son principios lgicos u ontolgicos (estos no son realidades sino principios
relativos a realidades). Segn algunos, slo los lgicos merecen llamarse principios, pero
no son del conocimiento sino del lenguaje (y de uno de los lenguajes, el lgico) mediante el
que se expresa el conocimiento. Otros indican que los principios lgicos son ontolgicos y
que no regiran de no estar de alguna manera fundados en la realidad.
b) La relacin entre los principios primeros y los principios propios de una ciencia.
Puede tratarse de una relacin primariamente lgica o bien ontolgica.
Algunos autores estiman que los principios de cada ciencia son irreductibles a los
principios de cualquier otra, no habiendo ms relacin entre conjuntos de principios que el
estar todos sometidos a los lgicos; otros dicen que pueden ser irreductibles de hecho.
Aristteles sostuvo la pluralidad de principios, como vimos. Descartes trat de encontrar
las primeras causas, es decir principios que llevasen las siguientes condiciones: claros y
evidentes, que de ellos pudiera depender el conocimiento de las dems cosas y de las cuales
pueda deducirse el conocimiento.
5- RELACION CIENCIA/FILOSOFIA.
Plantearmos aqu algunas reflexiones que caben con respecto a los principios generales
y particulares del Derecho, a saber:
- Necesidad de precisar cundo un principio deriva de otro, o de otras fuentes.
- Si responde a la realidad o al ideal, o a ambos aspectos.
- Si es punto de partida del movimiento de una cosa, o es el mejor punto de partida; si es
el elemento primero o inmanente de la generacin, si es la causa primitiva y no inmanente,
si es premisa o no.
- Si existe algo comn en todos los principios.
- Cundo un punto de partida no es principio y cuando s lo es (para determinar si una
ciencia la jurdica por caso- tiene principios propios).
- Diferenciar cundo un punto de partida se reduce en otro superior y cundo un
principio depende de otro superior.
- Indagar si existe esa dependencia, si existe autonoma, si la autonoma es absoluta o
relativa.
- Precisar si los principios son irreductibles o no.
- Si existe el pluralismo de principios y cmo descubrir la autonoma o dependencia.
Ntese cmo existe una substancia comn en principios de diversas reas del Derecho:
in dubio pro operario / indubio pro reo / in dubio pro debitore / in dubio pro justitia socialis.
Como ejemplo de lo complicado del tema, pensemos en el principio de presuncin de
inocencia contenido en la norma bsica, relacionndolo con la prisin preventiva, esto es:
Del artculo 18 de la Constitucin de la Nacin Argentina se deriva el principio de
presuncin de inocencia, en materia penal; en consecuencia, nadie podra ser privado de su
libertad mientras no haya sentencia firme. No puede haber pena sin juicio previo; la
detencin equivale a ejecucin fctica de pena. Para ser penado se requiere que la
conducta sancionable est prevista legalmente y que la comisin del hecho y la
responsabilidad penal del presunto ofensor sean probadas fehacientemente donde ste tenga
derecho de defensa en plenitud. Es un principio de Derecho penal con jerarqua
constitucional.
El artculo 8 de la Convencin Americana sobre Derechos humanos (Pacto de San Jos
de Costa Rica), incorpora a la Constitucin, declara que:
Toda persona inculpada de delito tiene derecho a
que se presuma su inocencia mientras no se esta-
blezca legalmente su culpabilidad
Igualmente el artculo 11 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
tambin incorporado a nuestra Constitucin:
Toda persona acusada de delito tiene derecho a que
se presuma su inocencia mientras no se prueba su -
culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico
en el que se le hayan asegurado todas las garantas
su defensa.
Si se tratara de un principio no legislado se legitimara plenamente la prisin -
preventiva; en este caso cabe la duda.
Veamos a continuacin como se han confundido principios con normas substantivas o
tcnicas, con valores o derechos humanos, o bien cmo deberamos aceptar a los principios
del Derecho en forma amplia, desde un punto de vista estructural, y conforme a la idea de
que todo est en todo.
Segn un cuadro elaborado con diversas fuentes doctrinarias, legales y
jurisprudenciales, anotamos:
Principios de Derecho del Trabajo:
- Protectorio (L.C.T, artculos 7 y 8).
- Irrenunciabilidad (7 y 12).
- Continuidad de la relacin (10).
- Realidad (14).
- Buena fe (11).
- No discriminacin (17, 18, 81 y 172).
- Igualdad de trato (comprendido en el anterior).
- Equidad (11).
- Justicia social (11).
- Gratuidad (20).
- Razonabilidad (puede comprenderse en el de justicia social).
- Duda (9).
- Suficiencia salarial (116).
- Integralidad salarial (130 a 135, 148, 266, 276).
- Indemnidad (75, 76, 77).
El carcter de principio especfico del Derecho del Trabajo puede discutirse en
algunos casos: en el caso de la buena fe puede derivarse de un principio general, pero puede
tener tanta entidad como principio dependiente o como punto de partida que se reduce en
otro que s es principio, y se aplica especficamente; en la hiptesis de la justicia social,
podra derivarse de un principio superior, propio de todo el Derecho, mxime cuando puede
alegarse que el Derecho Civil deba ser estimado como Derecho de los pobres siendo
social todo derecho y la justicia; la razonabilidad equivale a justicia; la gratuidad o la duda,
tambin considerados principios pueden ser parte del protectorio, al igual que los de
suficiencia salarial e intangibilidad del salario y la indemnidad.
Lo ms apropiado es considerar los principios como sistema, como estructura y
subestructura, dos diferentes modos de ser analizados; y lo mismo a todos y cada uno de los
principios, como estructura y subestructura, con diversidad de contenidos, los que
pertenecen al orbe de los principios especialmente y los que pertenecen a otras fuentes, en
una actitud relativista y estructural, de manera esttica y dinmica, segn el objeto que se
persiga y el enfoque que se haga con la investigacin, no slo con respecto a la naturaleza
que prevalece en cada subestructura sino tambin con respecto a su ubicacin jerrquica,
conforme el carcter de fuente legislada o no y a las circunstancias de cada caso.
6- CRITERIOS TRADICIONALES.
Tradicionalmente, en los manuales no se inclua a los principios del Derecho, pero se
comprenda por su inclusin en la ley- que tenan jerarqua de ley cuando sta los
reconoca.
No estaba claro la grada que ocupaban, segn los casos, ni se haca cuestin con la
diferenciacin entre principio general y principio especial, en un cuadro de fuentes del
Derecho limitado y, generalmente, su aplicabilidad en el caso en que no tuviera
reconocimiento legal e incluso, en ocasiones, cuando lo tena; asimismo, se repeta su
invocacin sin reflexionar mayormente sobre su alcance.
Nos pareci, entonces, necesario hacer tales observaciones y distinciones, para
establecer, entre otros conceptos, la jerarqua de unos y de otros, de los que tienen insercin
en la norma bsica o legal y los que no la tienen. Adems, asumimos un concepto muy
amplio de fuentes del Derecho. Cientfica y filosficamente no caben restricciones, s cabe
determinar la jerarqua, para la ms justa aplicacin de la ley.
Se considera fuente, usualmente, a la manifestacin del Derecho, no a su causa.
Fuente es causa u origen, lo que sucede a la causa y la exteriorizacin concreta, como su
presencia an en la hiptesis del Derecho derogado- como medio para interpretar el
Derecho vigente; as se puede admitir su consideracin, no su insercin en una grada del
orden jurdico. Empero, puede ejercer su influjo, en la fundamentacin de una
interpretacin. Hace a la juricidad, es parte de su savia, de la historia que gener una
resultante cultural de carcter jurdico.
7- UBICACIN DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO.
Han de considerarse fuentes los principios que se dieron histricamente, contenidos en
antiguos documentos o colecciones legislativas; los creados por el comportamiento social y
afincados en la conciencia comn o en el espritu del pueblo; los sancionados por los
rganos pblicos del Estado o las comunidades interestaduales.
La jerarqua, en el ordenamiento jurdico-positivo depender de la exteriorizacin que
tuvo el principio. El determinado por la ley formal tiene jerarqua de ley; el establecido por
la norma bsica tiene estado constitucional.
De forma que un principio puede ser fuente formal o puede ser fuente material. La
fuente material es la que no alcanz una concreta formulacin normativa y positiva (es
decir la jerarqua de ley sancionada por el rgano legislativo o de norma bsica sancionada
por el poder constitiyente o reformador).
Hay supuestos en que la formulacin normativa no tiene la fuerza de la ley,
porque se trata de una sentencia o de una norma social integral establecida por acuerdo
social, o es una propuesta de la doctrina.
Tanto el principio formal, como el material, concurren a dotar de fuerza de conviccin
jurdica.
La valoracin del principio debe hacerse de modo estructural, excluyendo la rigidez
tradicional, con lo que el principio adquiere ms entidad.
8- CLASES Y JERARQUIA. ARMONIZACION Y
ANTINOMIA
Los principios son generales o son especficos o especiales. Cabe preguntar cules
tienen prevalencia y la respuesta no es nica, pues se hace necesario precisar:
- el momento de sancin o exteriorizacin del principio,
- su carcter formal o material, as como su jerarqua,
- su interpetacin de acuerdo al orbe especfico (penal, laboral, civil, etctera), primando
la especifidad,
- la ratio legis, es decir la interpretacin de acuerdo con las circunstancias y la finalidad
que se tuvo en cuenta al dictar la norma,
- la condicin de general o de especial, la congruencia o incongruencia, en la pirmide
de los principios y de las fuentes jurdicas y del orden jurdico nacional, y
- la razonabilidad, en particular.
(Se trata de una nuestra representativa, relacionada con el alcance de las facultades del
iudicatum, en el caso de la aplicacin judicial del Derecho, o de cualquier otro rgano
pblico).
En una opinin, los principios tendran prevalencia en el siguiente orden inverso:
individual, de grupo y general. Es decir, debe predominar el inters de la colectividad con
respecto al grupo y el de ste con respecto al individuo.
Proyectando esta opinin al orden laboral, por ejemplo, deberamos negar el fin del
Derecho, que es la justicia; la igualdad, que es componente de sta, y la justicia social,
como principio legal de interpretacin y aplicacin del Derecho, dado que el principio in
dubio pro operario cedera con relacin a la empresa, en circuns-
tancias en que sta es favorecida con el proceso legal de flexibilizacin para disminuir
costos y condiciones de trabajo.
Ms todava, sucede que la justicia social se encuentra como principio en la cspide del
sistema, de forma que el in dubio pro operario se identifica con el in dubio pro iustitia
socialis.
En otra corriente de opinin, contraria a la expuesta en primer trmino, a), prevalece el
principio especfico sobre el general; b), siempre que los dos tengan prescripcin o
exteriorizacin formal o que los dos por igual sean fuentes materiales; y c), primaca del
que tuvo exteriorizacin con respecto al que no, institucionalmente hablando.
Hacemos notar que asimismo, dentro de cada orbe o parcela del Derecho se habla de
principios generales, por ejemplo principios generales del Derecho del trabajo y de la
seguridad social, lo que no parece ser correcto.
Destacamos igualmente que existe una significativa cantidad de principios en cada
sector o parcela, porque en casos pertenecen a institutos especficos, como la remuneracin,
por ejemplo; la consideracin que se haga es variable, empero la ntima relacin entre el
Derecho del trabajo, con la seguridad y el Derecho procesal laboral (en cada una de estas
estructuras se da la presencia de principios especficos).
Ms ponderable es la variedad si analizamos todos los sectores del orden jurdico.
Creemos que lo correcto es separar, por un lado los principios generales y por otro los
especficos o especiales que corresponden a cada rama del Derecho, o asignatura o sector
particular de la dogmtica jurdica.
Lo expuesto es lo que nos permite hablar de una pirmide y una jerarqua de principios;
la variedad y abundancia alcanza hasta los ltimos estamentos del Derecho substantivo y
adjetivo. La buena fe es un principio general, tiene especificidad en diversos campos
legales y se particulariza ms cuando se afirma como principio dependiente que la duda
excluye la buena fe, por ejemplo; o
que implica buena fe la creencia de tener derecho.
Son varias las especificaciones posibles, al constatar la presencia de principios
superiores (axiomas), en la cspide, si se trata de la Constitucin, en el orden jurdico
positivo. A este respecto dice V.Crisafulli, en el artculo intitulado Per la determinazione
del concetto dei principi generali del diritto y en el libro La constituzione e le sue
disposizioni di principio, que los principios son normas, dado que las normas son
derivaciones de los principios; de los animales se derivan animales, no flores o estrellas;
adems, su funcin es regular un caso. Una constitucin es un conjunto de principios
generales; dependientes en la ley y por debajo de stos otros no legislados producto de la
interpretacin del juez o la doctrina.
Expresa Bobbio, en su Teora del ordenamiento jurdico, que: muchas normas de los
cdigos o de la Constitucin son normas generalsimas y, por consiguiente, son verdaderos
principios generales (por ejemplo sobre normas de convivencia, enriquecimiento ilcito,
cumplimiento de obligaciones). Pueden ser normas expresas, pero estn as consagrados
principios expresos, y adems hay principios no expresos, o sea aquellos que se pueden
obtener por deduccin de normas especficas o, por lo menos, no muy generales; son
principios formulados por el intrprete, quien trata de acoger, comparando normas
aparentemente diferentes entre s, aquello que comnmente se llama el espritu del sistema:
a mayor abundamiento: cuando los principios generales son expresos, son normas; y
cuando la ley se refiere a las lagunas y a los medios para completarlas, stos no tienen
entidad de normas. Cuando los principios generales son expresos es decir, legislados- no
se puede hablar de lagunas. Derivando un concepto de dicho autor, cabe aclarar que el
legislador italiano, al referirse a los principios no los ha autorizado a falta de disposicin
expresa sino a falta de disposicin precisa, aunque Betti aclare que un principio general
expreso es una disposicin precisa.
En el ejemplo de la buena fe: no existe en forma expresa en la constitucin (tal vez
podra deducirse si pensamos en la tutela de la persona y de su dignidad en el
Prambulo y en el Captulo de Derechos y Garantas); existe en el nivel legislativo (Cdigo
Civil, Ley de Contratos de Trabajo, etctera) y en este mismo nivel, el subprincipio o
principio de que la duda excluye la buena fe podra tener insercin legal o no (si no la
tiene es un principio material y dependiente).
Dice Norberto Bobbio, en Teora della norma giurdica: En derecho se habla de
antinomia para referirse al hecho de que un ordenamiento jurdico puede estar inspirado en
valores contrapuestos ( o en ideologas opuestas). As se consideran, por ejemplo, el valor
de la libertad y el de la seguridad como valores antinmicos, en el sentido de que la
garanta de la libertad va generalmente en perjuicio de la seguridad, y la garanta de la
seguridad tiende a restringir la libertad; por consiguiente, un ordenamiento que se inspira en
ambos valores descansa sobre principios antinmicos. En este caso se puede hablar de
antinomias del principio. Las antinomias de principio no son antinomias jurdicas
propiamente dichas, pero pueden dar lugar a normas incompatibles. Es lcito suponer que
una fuente de normas incompatibles puede ser la causa de que el ordenamiento est minado
de antinomias de principio.
9- PRINCIPIOS, HETEROINTEGRACION Y
AUTOINTEGRA-
CION.
El tema de la heterointegracin y autointegracin se plante en la doctrina y la
legislacin italiana.
En el orden jurdico hay relaciones o situaciones reguladas y otras que siendo
(existentes) de modo real se hallan excluidas de la regulacin. Es el legislador quien las
excluye, lo que sucede por diferentes motivos. Hay una zona fronteriza o gris o poco
determinada o incierta, que es atraida por la normatividad que regula.
Si el ordenamiento no es completo hay dos procedimientos, que F.Carnelutti llamaba
de heterointegracin y de autointegracin.
El mtodo&de hterointegracin se efectiviza por medio de dos vas: a) recurriendo a
ordenamientos diversos y b) recurriendo a fuentes distintas de la fuente dominante (ley, por
caso).
El mtodo de la autointegracin implica que sta es llevada a cabo por el mis-
mo ordenamiento, en la misma fuente dominante, o yendo mnimamente a fuentes distintas
de la dominante.
Dada la equivocidad que puede presentar lo expresado, vale aclarar y recalcar que en la
heterointegrcin se busca la solucin en diversos ordenamientos y que en la
autointegracin, se obtiene en el mismo ordenamiento, en cualquiera de sus gradas.
El mtodo tradicional de la heterointegracin significa apelar a otros ordenamientos
cuando hay lagunas, pero apoyndose en el derecho natural, pues el derecho positivo es
imperfecto por naturaleza y debe basarse en el derecho natural que, se afirma, es perfecto,
en la concepcin iusnaturalista.
Por eso, el artculo 7 del Cdigo Civil austraco de 1812, en caso de duda, el juez deba
recurrir a los principios del derecho natural. En el artculo 17, en caso de silencio de la ley y
mientras no haya prueba en contrario, se tienen en cuenta los derechos naturales innatos.
El Cdigo Civil Italiano de 1865 sustituy la expresin principios del derecho natural
del Cdigo Civil austraco por principios generales del Derecho, es decir, segn una
corriente de interpretacin, se trataba de los principios generales del derecho positivo, y
si consideramos que se refera al propio derecho positivo- se pasaba as de la
heterointegracin a la autointegracin. Giorgio del Vecchio insista en que se trataba en
todo caso de los principios del derecho natural (equivalente a principios generales del
derecho).
La expresin del Cdigo Civil Italiano de 1865, principios generales del derecho, que
se prest a discusin en el sentido de que se trataba del derecho natural o del derecho
romano, fue sustituida en un proyecto de cdigo por principios generales del ordenamiento
jurdico del Estado, con lo que se estaba diciendo algo ms que la expresin principios
generales del derecho vigente, al comprender ms que lo vigente, esto es, no slo normas e
instituciones sino tambin la orientacin poltico-legislativa estatal y la tradicin cientfica
(como el derecho romano), lo cual, al fin, demuestra que es imposible separar tajantemente
los mtodos y hasta parece intil la diferenciacin hecha, dado que en la autointegracin se
trata de un mismo ordenamiento pero sucede que ste est alimentado por otro u otros y
adems lejano en el tiempo, en el caso del derecho romano. La consideracin estructural
(filosfica) terminara con todas estas cuestiones rgidas y dogmticas, al encontrar la
respuesta de acuerdo a las circunstancias del caso, concepto que es el gran hallazgo de la
filosofa jurdica.
Son varios los ordenamientos a los que se recurre para integrar: a) el derecho romano,
con lo cual puede sostenerse la expresin principios generales del derecho del Cdigo
Civil Italiano de 1865, que en una hermenutica se refiere a principios generales del
derecho romano y en este supuesto el mtodo es de heterointegracin. Recurdese que
segn del Vecchio se trataba de los principios del derecho natural y segn otros se trataba
de otros ordenamientos positivos precedentes en el tiempo, el derecho romano; y b),
tambin se recurre para integrar a distintos ordenamientos contemporneos: cualquier
ordenamiento estatal o el derecho cannico.
Y est claro tambin que la bsqueda puede hacerse en otras fuentes diferentes de la
fuente dominante (ley, en el caso), como la costumbre o el derecho judicial (que da facultad
de creacin al juez, y es propio de los sistemas anglosajosnes) o de los sistemas que
permiten al juez fallar en equidad, pero en estos casos hay que poner atencin por cuanto la
decisin puede tener contenidos que corresponden a la heterointegracin o a la
autointegracin.
La exposicin de estos mtodos se hace en la obra del italiano Norberto Bobbio, ya
citada, en la que critica la posicin del coterrneo Emilio Betti, a quien concepta como el
estudioso italiano por excelencia del problema de la interpretacin, con su obra
Interpretazione della legge e degli atti giuridici, donde Betti sostiene que an en la
nueva formulacin, representa un procedimiento de heterointegracin pues all donde
existan aspectos axiolgicos se trasciende al mero derecho positivo. Basta recordar a
nuestro Cdigo Civil para asumir que gran parte de su contenido pertenece a ordenamientos
extraos, en
lo que hace a la fundamentacin o directamente a sus normas. La ley 153, de 1887, en
Colombia, en sus artculos 4 y 8 probablemente haya definido con ms amplitud la
cuestin al hablar de los principios del derecho natural y de las reglas generales del
derecho.
2. Varios Sentid. de la Frase "Fuentes del Derecho"
3. Clasificacin
4. Fuente Formal en el Derecho Venezolano
5. La Constitucin como Fuente del Derecho
6. Derecho Civil como Fuente
7. La Costumbre como Fuente en Dcho. Civil
8. La Costumbre como Fuente en Dcho. Mercantil
9. La Ley
10. Leyes Morales y Jurdicas
11. Carcter de la Ley
12. Proceso de Elaboracin de la Ley Formal
13. Clases de Leyes
14. Opiniones
15. Leyes Constitucionales y Ordinarias
16. Anexo
17. Conclusin
18. Bibliografa
Introduccin
Fuentes del Derecho, es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad
del comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad,
estableciendo reglas para la organizacin social y particular y las prescripciones para la
resolucin de conflictos.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogneo. Sobresale la disposicin
jerrquica de este sistema, donde la costumbre regir en defecto de ley aplicable y los
principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio
de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
La jerarqua de las fuentes hace que en la llamada pirmide normativa, la cspide de
nuestro Derecho se encuentre ocupada por la constitucin, como norma de normas. Bajo
ella, rigen las normas que cuentan con carcter de ley formal, mientras que en la base de
dicha pirmide hallamos los reglamentos.
Por ley se entiende la norma escrita de carcter general emanada de un Parlamento; la
costumbre es la reiteracin de conductas aceptadas por la sociedad por gozar de
obligatoriedad jurdica; y los principios generales del Derecho son las reglas comunes,
muchas veces no escritas, que una comunidad entiende que rigen toda la realidad jurdica y
que informan y dan valor a todo el ordenamiento (como la irretroactividad de normas
sancionadoras, la defensa de los derechos humanos, la interdiccin de la arbitrariedad de
los poderes pblicos o la presuncin de inocencia). En nuestro sistema jurdico no es fuente
del Derecho la jurisprudencia o doctrina emanada de la reiteracin de decisiones judiciales
en un mismo sentido.
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo, internacional)
cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso del Derecho penal, donde no
existe la costumbre y slo se aplica la constitucin y la norma penal con rango de ley
orgnica, con el fin de establecer las necesarias garantas de proteccin de los ciudadanos.
En Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidsimo papel, limitado a la
organizacin de la sociedad y bienes de comunidades rurales (uso por los vecinos de tierras
y montes comunales), a la vez que prima la ley ordinaria, desarrollada por innumerables
reglamentos.
Adems, las fuentes del Derecho pueden emanar de la distinta organizacin territorial. Cada
uno de ellos cuenta con su propio sistema de fuentes y juega con el resto de los
ordenamientos de un modo diferente.
Varios Sentidos de la frase "fuentes del Derecho"
La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el
sitio, el lugar "donde brota" el agua. El mismo sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente
del Derecho es el acto, el rgano, el fenmeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este
sentido:
"Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una
corriente subterrnea; buscar la fuente de una norma jurdica es buscar el punto por donde
ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho".
Segn Hans Kelsen, en su Teora pura de Derecho , afirma que la expresin es utilizada
para hacer referencia:
1.- Razn de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo
inmediatamente inferior.
2.- Forma de creacin de la norma. As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de
sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la norma consuetudinaria, etc.
3.- Forma de manifestacin de las normas. La constitucin, la ley, los decretos serian en
este sentido fuentes del Derecho.
4.- Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones,
principios morales, doctrina, etc., que determina la voluntad del legislador, contribuyendo a
dar contenido a la norma jurdica.
Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologas
que resultan determinantes para la creacin, modificacin o sustitucin del Derecho, tanto
desde su perspectiva histrica, como de los mecanismos necesarios para la produccin de
nuevas disposiciones jurdicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los
funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto
de crear normas jurdicas.
En Venezuela, fuentes histricas, serian, por ejemplo, las leyes de India; el Cdigo del
Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Cdigo Adjetivo Civil, etc. Buscando ms en el
tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho Romano,
el Cdigo Napolenico, etc.
Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional,
norma de la norma y fundamento de todas las dems; la legislacin, actividad encomendada
al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y el poder Reglamentario
reservado a la Asamblea Nacional, para que elabore total o parcialmente los reglamentos de
cada ley "sin alterar su espritu, propsito y razn". Igualmente son fuentes: Los Consejos
Municipales, que elaboran las ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc.
En el plano internacional, la concertacin de los pases de la comunidad mundial y los
organismos internacionales, elaboran los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que, de
acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho
Venezolano.
Clasificacin :
Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".
1.Fuentes Histricas y Vigentes.
2.Fuentes Materiales y Reales.
3.Fuentes Formales.
4.Fuentes Directas e Indirectas.
5.Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares.
1.- Fuentes Histricas:
Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos
documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos
pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas segn su
aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro.
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del
Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del
Hbeas Iuris Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones
jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los siglos.
2.- Fuentes Materiales o Reales:
Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son regulados
por el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios
de este siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada
en1910 (ya derogada).
3.- Fuentes Formales:
Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especifica
aptitud para crear normas jurdicas. Se considera que la fuentes formales son las mismas
directas. Pero, se les d esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos:
a. A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.
b. A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos
tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho
Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello).
Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la definicin,
serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es la obra de los
estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los tribunales.
4.- Fuentes Directas e Indirectas:
a. Directas, cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre). Se refiere
a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en si mismas. Sern directas las
que contienen, Verbi Gratia: La Constitucin, la ley, los reglamentos, las ordenanzas, etc.
b. Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurdicas, ayudan a interpretarlas,
aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin a su explicacin y sirven para su
conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios generales del
Derecho, analoga y equidad.
5.- Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares:
Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. Fuente principal, de acuerdo a su
acepcin ser aquella que es mas considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho
debemos usar la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser principal aquella
que sirve de fundamento a las dems. Ejemplo: La Constitucin y la ley.
Ser subsidiaria, segn un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado
sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analoga. O aquellas
a las cuales se puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por
ejemplo: Los principios generales del Derecho. Otros tratadistas dicen que son fuentes
subsidiarias "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes
principales. Sera el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms
generalizada llama auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por
ejemplo, el Derecho comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas
aplicable al Derecho en algunos aspectos.
La Fuente Formal en el Derecho Venezolano puede entenderse en estos sentidos:
a. En el sentido de rgano del poder publico que tiene competencia para producir
determinadas normas jurdicas. Por ejemplo, la Asamblea Nacional para sancionar leyes.
b. En el proceso de formacin de las normas jurdicas. En cada fuente "formal" del Derecho
hay una serie de etapas que integran el proceso de formacin de la norma jurdica
correspondiente. Por ejemplo, el rgano legislativo tiene sealado en la constitucin un
proceso para la elaboracin de las leyes con diversas etapas que deben ser cumplidas
(presentacin del "proyecto de ley", discusin, promulgacin), para que la ley tenga
validez "formal".
c. En el sentido de modo o forma de manifestarse extremadamente el Derecho positivo (ley,
costumbre jurdica, jurisprudencia, negocios jurdicos, etc.)
La Constitucin como fuente directa del Derecho Venezolano:
Antes debemos precisar lo siguientes conceptos:
a. PODER CONSTITUYENTE: Segn la concepcin moderna, "Es la mxima o suprema
capacidad del pueblo para darse una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico". En
este sentido, el poder constituyente es la aptitud para la creacin del Estado y de la
Constitucin. En la doctrina se habla de un Constituyente Ordinario que es quien crea
inicialmente la Constitucin; y de un constituyente derivado o instituido que seria aquel,
"que en el ejercicio de la facultad constituyente, lo ejerce por delegacin una autoridad
investida por el pueblo" .
b. LA CONSTITUCIN: Podemos definirla como una "super-ley" o la ley fundamental del
Estado. Otros prefieren definirla como " el centro normativo sobre el cual se apoyan todas
las dems leyes".
c. ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN: Consta d tres partes:
1.- Parte Dogmtica: En la cual se definen y enumeran los derechos y garantas de los
ciudadanos (Derechos Humanos): Individuales, sociales, polticos y econmicos.
2.- Parte Orgnica: En la cual se fijan las bases para la organizacin de Estado y e
determinan: La estructura, competencia y atribuciones del poder pblico.
3.- Prembulo: Es el prefacio o introduccin a la normatica constitucional, en el cual se
hace una declaracin de principios y se dice el propsito que persigue el constituyente.
Este prembulo no es una parte integrante de esta "super-ley".
a. PRINCIPIO DE SUPER LEGALIDAD DE LA CONSTITUCIN: La basamos en la construccin
Kelseniana, en razn de la cual, la constitucin es la norma fundamental que ocupa el
vrtice de la pirmide, y por tal, es la razn de validez de todas las norma inferiores. Estas
norma inferiores constituyen siempre aplicacin y desarrollo de la fundamental. Como
consecuencia de este principio, tenemos:
NO puede haber ninguna norma por encima de la Constitucin, aunque si por debajo.
La constitucin es el fundamento de validez de todo el ordenamiento de inferior jerarqua.
a. LA INCONSTITUCIONALIDAD: Es un vicio normativo, que consiste en que una norma de
rango inferior a la Constitucin, se coloca por encima de ella, colidiendo con sus
disposiciones o lneas maestras. Ocurre cuando se subvierte el orden de la pirmide de
Kelsen en su vrtice.
b. LA GARANTIA PENAL: Esta garanta pues existe para preservar la estabilidad constitucional
contra los transgresores de su normativa, muy particularmente, los derechos y garantas
que la misma cuerda a los ciudadanos del Estado.
En el Derecho Civil:
1.- LA IGNORANCIA DE LA LEY NO EXCUSA DE SU CUMPLIMIENTO.
Este precepto, establecido en el artculo 2 de nuestro Cdigo Civil de una forma absoluta,
se pretende justificar por razn de seguridad jurdica y por los abusos que se cometeran si
se pudiese alegar la ignorancia de la ley. Pero, doctrinalmente, es combatido este principio
por algunos autores por considerarlo contrario a la realidad e integrado por una pura
"ficcin". Nuestra jurisprudencia interpreta este precepto de manera que pueda considerarse
la ignorancia como atenuante en materia penal.
2.- LA LEY NO TIENE RETROACTIVO.
a. Concepto "retroactivo" es "lo que obra o tiene efecto sobre tiempo anterior". Decir que la
ley no tiene efecto retroactivo significa que solo ejerce influencia para lo futuro; respecto
de lo pasado no puede producir derechos ni obligaciones de ninguna especie.
b. Importancia. Ordinariamente el principio de irretroactividad de las leyes se declara en el
plano de la ley formal. As lo establece el articulo 3 de nuestro Cdigo Civil. Pero e
Venezuela, adems, el principio de irretroactividad tiene rango constitucional en el
articulo 24 de nuestra Constitucin.
3.- LA RENUNCIA DE LAS LEYES EN GENERAL NO SURTE EFECTO.
Es decir, las leyes son irrenunciables. As lo expresan el articulo 5 y 6 de nuestro Cdigo
Civil. Sin embargo, en la doctrina se ha distinguido entre leyes cuyo fin primero es el bien
publico (irrenunciables) y leyes cuyo fin primario es el bien privado (renunciables); leyes
prohibitivas (irrenunciables) y leyes permisivas (renunciables). A pesar de estas sutilezas se
admite por lo general, la posibilidad de renunciar a la ley, pero si se admite la
renunciabilidad de los derechos que concede la ley, a no ser que esta renuncia sea contra el
inters o el orden publico, o en perjuicio de tercero.
4.- LA AUTORIDAD DE LA LEY SE EXTIENDE A TODAS LAS PERSONAS,
NACIONALES O EXTRANJERAS QUE SE ENCUENTRAN EN LA REPUBLICA
(ART. 8 CCV)
Se trata del problema de la aplicacin de la ley en el espacio: la diversidad legislativa y la
jurisdiccin entre los distintos Estados, hacen necesario formular los principios que
determinan la competencia de las leyes y resuelven los conflictos planteados por su
concurrencia o colisin. El estudio de estos problemas pertenece a la asignatura de Derecho
Internacional Privado, y , en algunos Estados, al Derecho Interregional. Toda la cuestin
gira alrededor de dos principios antitticos: el principio personal y el principio territorial.
La Costumbre como Fuente del Derecho Civil: (Opinin de J. Aguilar G.
"La costumbre en nuestro Derecho Civil, slo ha de tomarse en cuenta cuando la propia ley
se remite a ella (Por ejemplo: Cuando el Articulo 1612 c.c. dispone que e estar a la
costumbre del lugar respecto de las reparaciones menores que hayan de ser a cargo del
inquilino de una casa" "De modo pues que, en nuestra opinin, la ley es la nica fuente
formal directa de nuestro Derecho Civil vigente" "Slo puede ser clasificada de fuente
formal indirecta"
La Costumbre como Fuente del Derecho Mercantil:
El articulo 9, del Cdigo de Comercio Mercantil Venezolano: "Las costumbres mercantiles
suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la Republica o en una determinada localidad y reiterados por
un largo espacio de tiempo que apreciaran prudencialmente los jueces del comercio".
En este sentido, refirindose a la costumbre como fuente directa del Derecho Mercantil,
dice Hernndez Bretn: "Hay que tener en cuenta la diferencia con el Derecho Civil en el
cual la costumbre slo tiene fuerza obligatoria cuando la ley remite a ella"
La Ley:
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es
enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en
particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus
cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan
las ms altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una
legislacin precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.
La acepcin ley, que se origino en la latina ligare (enlazar, obligar), en un sentido amplio
se refiere a todo dictamen que exprese relaciones generalizadas entre fenmenos de distinta
ndole pudiendo ser aplicada a distintas voces, como la ley matemtica, ley causal, ley
lgica, ley natural, entre otros.
Cuando la referencia es a la ley normativa, su significado esta relacionado con los
comportamientos humanos que se califican como debidos, presuponiendo la libertad de su
cumplimiento, distinguindose entre las morales y las jurdicas, siendo estas ltimas
generales y abstractas.
Aunque en el pensamiento ms primitivo se le atribuyo caractersticas mgico-religiosas
para imponer su vigencia y en Roma tuvo el sentido de una regla social obligatoria escrita,
fue Santo Toms de AQUINO, quien en la Summa Teolgica diferenci entre la ley eterna
(toda accin y todo movimiento regidos por la sabidura divina), la ley natural (toda aquella
que deviene de la participacin de los seres racionales en la ley eterna) la ley humana
(solucin practica, concreta y particular que obtiene el hombre partiendo de los principios
evidentes de la ley natural) y la ley divina (ley superior a las leyes natural y humana, que
regula los actos del hombre en orden a su fin trascendente).
Ley en Sentido Amplsimo:
La ley es "Toda norma jurdica obligatoria". Se incluyen aqu toda clase de normas
jurdicas: la Constitucin, Leyes, Reglamentos, Convenios, etc., incluso la costumbre no
escrita y los actos de autoridad".
Ley en Sentido Amplio:
Es "Toda norma jurdica de origen estatal, forma escrita y en cierto modo solemne".
A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma jurdica no
estatutaria; y la prescripcin autonmica que procede de un poder no estatal), pero caben
dentro de ella actos que no proceden del legislativo, Ejemplo: la Constitucin, reglamentos.
Ley en Sentido Restringido:
En este sentido ley es "El mandato de carcter general emanado del rgano del Estado a
quien corresponde la funcin legislativa mediante el proceso establecido en la
Constitucin". Por ejemplo: La Ley Orgnica del Trabajo, es ley en sentido restringido; el
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo el ley en sentido amplio.
Leyes Morales y Leyes Jurdicas:
KANT distingui entre la ley causal (de cumplimiento necesario) y la ley normativa (de
cumplimiento eventual), pudiendo ser estas ultimas morales o jurdicas, fijando las
primeras apriorsticamente los principios determinantes de los comportamientos y las
segundas, regulando las acciones externas.
Desde la perspectiva del Derecho, la doctrina ha utilizado dos acepciones del concepto de
ley jurdica: ley en sentido formal, que se refiere al rgano y al procedimiento seguido para
su creacin, independientemente de su contenido, y ley en sentido material, que atiende a
las caractersticas propias de la ley sin importar el rgano que la hubiere elaborado ni el
procedimiento seguido para su creacin.
Caracteres de la Ley:
Muchos de los caracteres de la ley coinciden con los caracteres de la norma jurdica.
Distinguimos los caracteres en externos e internos.
Caracteres Externos:
a. Generalidad y abstraccin, es decir, la ley no se dicta para casos particulares ni personas
individualmente consideradas, sino que estn sometidas a ella todos los que se
encuentran en el supuesto de hecho o hiptesis de la misma.
b. Permanencia, porque la ley solo puede extinguirse o cambiarse por los procedimientos
establecidos en la Constitucin o en las leyes. Si puede cambiar con excesiva facilidad
peligra la seguridad jurdica. Pero, por la parte contraria, un apego excesivo a las normas
ya establecidas, si la sociedad se muestra en desacuerdo con ellas, seria
contraproducente.
c. Legitimidad formal, es decir, debe ser dictada por el poder social competente,
ordinariamente el Poder Legislativo por medio de sus rganos, las cmaras o la Cmara
Legislativa; tambin por el Poder Ejecutivo por medio de los Decretos-Leyes.
Caracteres Internos:
Son, ms bien, condiciones esenciales para la ley llene su funcin rectora y humana. "La
ley ha de ser honesta, justa, posible, adecuada a la naturaleza y a las costumbres del lugar,
conveniente en el tiempo, provechosa y clara (...) y estatuida para utilidad de los
.ciudadanos y no para beneficio particular".
a. Debe se honesta, significa que la ley no debe estar en pugna con un principio superior
perteneciente al Derecho natural ni con ley de jerarqua superior en el Derecho Positivo.
1.- Justa: que se ordena al bien comn. Por eso no es justa una ley cuando se ordena
a conseguir el bien privado de una persona o de un grupo social sin mirar al bien de
toda la comunidad.
2.- Justa: que guarda la justicia distributiva y a social. No es justa, por ejemplo, una
ley de impuesto cuando impone cargas excesivas o repartidas sin proporcin a las
riquezas de los contribuyentes.
b. Debe se justa. El que una ley sea justa se entiende en varios sentidos:
c. La ley debe ser posible, es decir, que ordinariamente no debe exigir actos heroicos. Sin
embargo, algunas leyes especiales para alguna clase de la sociedad, pueden exigirlos,
Ejemplo: El Cdigo de Justicia Militar, para los militares; y en casos de emergencia,
extraordinarios, tambin pueden ser obligados todos los ciudadanos a esa clase de actos,
por ejemplo, en caso de ser invadida la nacin por el ejercito extranjero.
d. Debe ser adecuada a las costumbres del lugar y conveniente en el tiempo: es la influencia
de la sociedad en el Derecho, que aspira a hacer de la ley en parte- un "producto social".
e. Debe ser clara: Es la tcnica jurdica y de interpretacin.
f. Debe ser provechosa y estatuida para utilidad delos ciudadanos y no para beneficio
particular; es decir, que este orientada a la obtencin de los fines del Derecho,
especialmente al bien comn en armona con la seguridad jurdica y la justicia.
g. Obligatoriedad: La ley es obligatoria y coercible. El mandato de la ley impone un deber
para obtener el bien comn. Precisamente, la dignidad del Derecho consiste en establecer
por si mismo, de acuerdo a la ley natural y a las circunstancias concretas, la materia justa,
y no limitarse a sancionar con penas la transgresin de sus normas de conducta. De ah
que exista una obligacin moral de obedecer el Derecho. Y tambin es coercible, es decir
capaz de ser exigida por la fuerza cuando no se cumple espontneamente como medida
necesaria, para asegurar el bien comn ante el egosmo o la indolencia de los que no la
cumplen voluntariamente.
Proceso de Elaboracin de la Ley Formal:
El proceso de elaboracin de una ley se desarrolla a travs de las siguientes etapas:
1.- Iniciativa de la ley. Comprende la elaboracin del "proyecto de la ley" que tendr que
presentarse a la Asamblea Nacional por aquellos que tienen la facultad de iniciarla. En
nuestro pas, segn lo dispuesto en el articulo 204 y 281 numeral 17 de la CRBV.
2.- Discusin de la ley. Una vez presentado el proyecto de ley se discute dos veces en la
Asamblea (Art. 207 CRBV). Aprobado el proyecto se declara sancionada la ley.
3.- Promulgacin del la ley. La promulgacin corresponde al Poder Ejecutivo que colabora
de esta manera en la formacin de la ley.
Una vez sancionada la ley, el Presidente de la Republica puede interponer su veto pidiendo
que se modifique o que se levante la sancin. En este caso existe un procedimiento especial
antes de la promulgacin cuyo estudio corresponde a la asignatura Derecho Constitucional.
Si no se ha producido el veto o, si se ha producido, una vez resuelto segn las normas
constitucionales, se procede a la promulgacin. El proceso de promulgacin es sentido
amplio comprende los tres actos siguientes:
a.
b. Promulgacin de la ley (sentido estricto) que es "el acto solemne por el cual el jefe del
Estado atestigua la existencia de una ley y ordena a las autoridades que la cumplan y la
hagan cumplir".
c. Publicacin de la ley, que consiste en "la notificacin solemne de la ley a los sbditos". En
Venezuela la ley queda en vigencia al publicarse con el correspondiente cmplase en la
Gaceta Oficial de la Republica (articulo 215 CTBV)
a) Instantneo (vigencia inmediata), si la ley es obligatoria desde el momento de su
publicacin. As ocurre en Venezuela a menos que la misma ley indique una fecha
posterior para entrar en vigor (Art. 1 CCV).
o No instantneo (vigencia diferida), hay un lapso de tiempo (vagatio legis) entre su
publicacin y e momento de entrar en vigor. Este sistema no instantneo todava,
puede ser: "simultaneo", cuando entra en vigor la ley en un mismo da en todo el
territorio del Estado; y "sucesivo", cuando la vacatio legis es mas o menos largo
segn la regin o Estado de que se trate, porque entra en vigor en distintos plazos.
La razn de este sistema sucesivo obedeca antiguamente al factor distancia, pues
se consideraba que las provincias mas alejadas de la capital tardaban mas tiempo
en conocer la ley publicada y por eso se les conceda un plazo mayor. Hoy da
apenas tiene aplicacin este sistema, pero sin embargo existen en nuestros
cdigos algunas instituciones que lo recuerdan, Ejemplo: "el termino de la
distancia" del articulo 205 del Cdigo de Procedimiento Civil, donde se concede un
da mas por cada 200 km de distancia para computar la expiracin de algunos
plazos o trminos judiciales.
Clases de Leyes:
Existen muchos tipos de leyes entre los cuales se encuentran las imperativas, que
son las que se imponen a las personas por encima de su voluntad (como las del
estado civil), las supletorias que regulan las omisiones o el silencio de las personas
(por ejemplo, regulando algunos contratos), las prohibitivas que prohben
determinados comportamientos (ejm. Consumo de drogas).
Las leyes pueden recibir distintos nombres segn el tipo de cuerpo legislativo que la
emita. As, reciben el nombre de leyes las sancionadas por la Asamblea Nacional
(Art. 202 CBRV), pero los Concejos Estadales pueden emitir leyes que tienen
validez dentro del mbito territorial del Estado, denominadas leyes estadales, y los
Concejos Municipales emiten leyes para el mbito municipal denominadas
ordenanzas.
De igual forma la Constitucin habla de leyes orgnicas (Art. 203) las cuales solo
pueden regular las materias sealadas en el Texto Constitucional. Tambin alude a
las leyes habilitantes, a las cuales haremos referencia en el siguiente apartado, y a
las leyes de base y de desarrollo, que son relevantes en la regulacin de materias en
que ocurren las competencias del Poder Nacional y del Poder Estadal (Art. 165
CRBV).
Leyes Materiales y Leyes Formales:
Se estudia ms ampliamente en Derecho Administrativo y que se concreta por lo
tanto, de las normas constitucionales y de las que proceden de otros poderes
pblicos que no sean el Legislativo. Veamos las diferencias entre ley formal y ley
en sentido material:
Opiniones:
b. Teora "unitaria" de la ley. Segn esta teora no hay lugar a dividir las leyes en formales y
materiales, porque "Ley es toda norma de Derecho dictada por el poder que presenta al pueblo (el
Legislativo) y que tiene, por ello, carcter de regla superior". Por consiguiente, las decisiones que
no emanan de ese Poder no son leyes, a lo ms, en un sentido impropio; mientras que las
emanadas de l lo son, cualquiera que sea su contenido.
c. Teora dualista. Los que defienden esta teora distinguen la ley en sentido formal y
en sentido material. Para precisar esta distincin es necesario tener en cuenta si el
acto del Poder Legislativo tiene o no carcter de generalidad. En atencin a este
carcter, se dividen todava las opiniones:
1.-Son leyes "materiales" los actos del Poder Legislativo que establecen normas
jurdicas de carcter general; y leyes formales, aquellos actos del mismo poder "que
no crean Derecho objetivo y solo contienen actos concretos de administracin o de
autoridad" Ejemplo: El acto por el que las Asambleas aprueban un convenio
internacional celebrado por el Ejecutivo Nacional, conforme al articulo 154 de la
Constitucin.
2.-Otros autores, por el contrario, declaran que es necesaria la existencia de este
elemento material la generalidad del mandato- para determinar el concepto propio
de ley como norma jurdica. Segn esta opinin, que entre las teoras dualistas
parece la ms corriente, se puede llegar a la siguiente definicin:
Ley formal es el mandato de carcter general enanado del rgano del Estado a quien
corresponde la funcin legislativa mediante el proceso sealado en la Constitucin.
Los actos legislativos que contienen aprobaciones o mandatos no generales serian
nicamente "actos de autoridad".
Nuestra Constitucin vigente, siguiendo la orientacin expresada en las anteriores
Constituciones, parece que se adhiere a la teora unitaria de la ley. Dice en su
articulo 202: "Ley es el ago sancionado por la Asamblea Nacional como cuerpo
legislador".
Leyes Constitucionales y Leyes Ordinarias:
Concepto de Ley segn la Constitucin Nacional: Son de acuerdo con el Articulo
162, "Los actos que sancionen las Cmaras como cuerpos colegisladores".
En nuestro pas hay dos sistemas:
d. INSTANTNEO: Cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de su publicacin
en la Gaceta Oficial e la Republica.
e. VAGATIO LEGIS: Que equivale a la "vacacin de la ley", tiempo que media desde su
publicacin en la Gaceta Oficial hasta la fecha, la cual ella misma indica, que
entrara en vigencia.
Estos dos sistemas estn preceptuados en el titulo preliminar del Cdigo Civil,
Articulo 1.: "La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta Oficial o
desde la fecha posterior que ella misma indique".
Clases de Leyes:
En Sentido Formal:
f. Ley Orgnica.
g. Ley Especial.
h. Ley Ordinaria.
En Sentido Material:
i. Decreto-Ley.
j. Reglamentos.
Las Leyes Constitucionales en sentido formal, decimos que es el cdigo poltico en
que el pueblo, por medio de sus representantes, por l libremente elegidos, fija por
escrito los principios fundamentales de su organizacin y, especialmente, los
relativos a las libertades polticas del pueblo.
Las Leyes Orgnicas
El Articulo 163 de la Constitucin Nacional las define de la siguiente manera: "Son
leyes orgnicas las que as denomine esta Constitucin y las que sean investidas en
tal carcter por la mayora de los miembros de cada Cmara al iniciarse en ellas el
respectivo proyecto de ley".
Para dar una definicin de ellas, nos basamos en ambos aspectos:
11.
12. Cuando la Constitucin le d tal denominacin; y
13. Cuando sea investida con ese carcter, por la mayora absoluta de los miembros
de cada Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley.
Los estudiosos coinciden al afirmar que estas leyes orgnicas deben situarse
exactamente debajo de la Constitucin Nacional, en la construccin piramidal del
Ordenamiento Jurdico Venezolano. Nos inclinamos por considerarlas leyes
especiales, que, an cuando tienen este calificativo de Orgnicas, rigen con
preferencia sobre las leyes Ordinarias y por tanto ocupan el orden sub-
Constitucional de primer grado en la pirmide. Ejemplo: La Ley Orgnica del Poder
Judicial y la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia.
La Constitucin consagra en su artculo 203 cinco tipos de leyes orgnicas: a) leyes
orgnicas por definicin constitucional, es decir, las que as sean previstas en la
Carta Magna. stas son, entre otras, las que regulan la "Divisin Poltica
Territorial", "Fuerzas Armadas", "Sistema de Seguridad Social", "Ordenacin del
Territorio", "Rgimen Municipal", "Sufragio y Participacin Poltica",
"Administracin Central", "Tribunal Supremo de Justicia" "Poder Ciudadano" y el
"Poder Electoral" (as se recoge en los artculos 16, 41, 86, 128, 171, 189, 236.21,
247, 273 y 292); b) leyes que se dicten para organizar los poderes pblicos; c) leyes
que se dicten para desarrollar los derechos constitucionales; d) leyes que sirvan de
marco normativo para posteriores leyes ordinarias o especiales; y e) leyes orgnicas
por investidura parlamentaria, llamadas de este modo porque su carcter lo
adquieren por votacin y aprobacin de las dos terceras partes de la Asamblea
Nacional.
En un orden jerrquico, las leyes orgnicas estn por debajo de la Constitucin y
sobre las leyes ordinarias. El artculo 203 de la Constitucin dispone que las leyes
que la Asamblea Nacional haya calificado de orgnicas deban ser sometidas a la
revisin de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo, para que se pronuncie
sobre la constitucionalidad de su carcter orgnico; si la Sala decide que no es
orgnica, la ley pierde ese carcter.
El artculo 202 de la Constitucin seala que el acto que sancione la Asamblea
Nacional como cuerpo legislador se denominar ley. Son ordinarias las leyes que
dicte el legislador y no sean revestidas de la forma orgnica. Se entiende por
cdigos la reduccin a una unidad orgnica de todas las normas jurdicas relativas a
una materia.
Leyes Especiales:
En relacin con las leyes especiales, el artculo 14 del Cdigo Civil establece que
"las disposiciones contenidas en los cdigos y leyes nacionales especiales se
aplicarn con preferencia a las de este Cdigo en las materias que constituyan su
especialidad", lo que supone la consagracin del principio de la primaca de la ley
especial sobre la general.
Las leyes Especiales rigen con preferencia, en el campo de su especialidad, sobre
las leyes Ordinarias. Por ejemplo: El Cdigo Civil es un compendio de diversas
instituciones del Derecho, entre otras, los contratos y las garantas. As, este
ordenamiento es Ley Ordinaria; pero, cuando se trata de venta con Reserva de
Dominio rige con preferencia la Ley Especial que existe sobre el particular.
Otro ejemplo ms: La Ley del Trabajo (Ley Ordinaria) habla de los accidentes y
enfermedades profesionales. Pero, por existir en este campo una ley especial
denominada Ley del Seguro Social, sta rige con preferencia en cuanto a esos
aspectos.
Leyes Ordinarias:
Ley Ordinaria es la ley comn o civil en cuanto no es ni privilegiada en relacin con
una persona ni para un estado. Podemos decir que son los Actos sancionados por las
Cmaras como cuerpos colegisladores. Ocupan el tercer escao en importancia
dentro de la construccin piramidal del Derecho. Para entender un poco mejor lo
que estamos analizando veamos algunas de las ideas de la filosofa de Kelsen la cual
se basa en la concepcin de cada ley como una norma, esto es, como un deber ser.
Cada ley puede derivarse de otra que otorga validez a aqulla, hasta llegar al
principio de validez final, la Grundnorm o norma fundamental. Una ley aplicada por
un tribunal es vlida en virtud de la legislacin que gua la actuacin de ese tribunal
y le concede el poder de hacer la ley. El poder recibido por una asamblea legislativa
emana generalmente de una constitucin, cuya fuerza normativa procede de la
Grundnorm. De este modo, el ordenamiento jurdico se estructura de forma
jerrquica: la norma inferior extrae validez de la superior.
Decretos-Ley:
Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea
Nacional) en uso de sus facultades y atribuciones que le acuerda la Constitucin
Nacional. Es interesante sealar que de acuerdo con el Artculo 190 Ordinal 8. El
Presidente de la Republica, en conejo de Ministros puede, previa ley formal
habilitante, dictar medidas extraordinarias en materia econmica o financiera. Por
tanto, su materia es la misma de la ley formal.
Reglamentos:
Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea
Nacional) en su Artculo 190 Ordinal 10, precepta entre las atribuciones del
Presidente de la Republicara, el reglamentar total o parcialmente las leyes, sin
alterar su espritu., propsito y razn. Esta atribucin se denomina en la doctrina,
"La potestad reglamentaria".
ANEXO


Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos26/fuentes-derecho/fuentes-
derecho.shtml#ixzz2ZdMDhbJ1

Qu es el Derecho?
Diferentes significados de la palabra derecho.
La palabra derecho proviene del vocablo latino "directum" que significa en su primer
origen, "lo que es bien dirigido" o "lo que no se aparta del buen camino". algunas
definiciones de la palabra derecho son:
Derecho.- conjunto de normas jurdicas, creadas por el poder legislativo para regular la
conducta externa de los hombres en sociedad.
Derecho.- sistema de normas principios e instituciones que rigen, de manera obligatoria, el
actuar social del hombre para alcanzar la justicia, la seguridad y el bien comn.
Derecho.- conjunto de normas bilaterales, heternomas, coercibles y externas que tienen
por objeto regular la conducta humana en su interferencia nter subjetiva.
Derecho.- conjunto de normas jurdicas que se aplican exclusivamente a los hombres que
viven dentro de una sociedad.
Clasificacin del Derecho.
Derecho Objetivo.- es el conjunto de normas jurdicas que forman la maquinaria jurdica,
el conjunto de preceptos del derecho la norma jurdica que constituyen los cdigos.
Derecho Subjetivo.- es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona
para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen y
tutelan. El objetivo es la norma que da la facultad y el subjetivo la facultad reconocida por
la norma.
Derecho Interno.- conjunto de normas jurdicas que rigen los actos de los individuos
cuando s realizan dentro del territorio nacional o del estado.
Derecho Externo.- conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones de Mxico con
otros estados.
Derecho Pblico.- conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones del estado,
como ente soberano, con los ciudadanos o con otros estados.
Derecho Privado.- Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de los
particulares entre s.
Derecho Vigente.- Conjunto de normas jurdicas que en un lugar y tiempo determinado el
estado impone como obligatorias. Es aquel que no ha sido derogado ni abrogado.
Derecho Positivo.- Es el conjunto de normas que se aplican efectivamente en un tiempo y
lugar determinado.
Derecho Natural.- es el conjunto de normas y principios deducidas por la razn humana,
anteriores y superiores a las normas del derecho positivo.// sistema de normas principios e
instituciones que congregan los valores permanentes, inmutables y eternos inspirados en la
naturaleza humana.
1.2. Breve Bosquejo de la Historia del Derecho.
Podemos decir que la historia del derecho es una disciplina cuyo objeto consiste en el
conocimiento de los sistemas jurdicos. Al referirse a los derechos de pocas pretritas, el
historiador solo podr, si quiere hacer historia considerar a estos en su unicidad e
individualidad caractersticas, es decir, como productos culturales que han existido una vez
y no habrn de repetirse nunca. La sociologa jurdica puede tambin referirse a los
ordenamientos jurdicos del pasado, pero cuando lo hace, aplica al estudio de los mismos
un mtodo completamente distinto, y no dirige su inters a lo que esos sistemas tienen de
individual, sino a las causas y factores determinantes de su aparicin o de sus cambios. "La
historia del derecho nos pondr de manifiesto los acontecimientos de produccin y
modificacin del derecho en su propia individualidad real: ofrecer la pelcula de
desenvolvimiento del derecho encajado en el resto de los hechos histricos. La sociologa
del derecho versar, no sobre la sucesin de acontecimientos singulares en un determinado
proceso histrico, sino sobre la realidad social del derecho y sobre la disposicin y el
funcionamiento general de los factores que intervienen en su gestin y evolucin".
1.3. Los Fines del Derecho.
1.- La paz, armona y el orden.
2.- Mantener la convivencia pacifica entre los hombres.
3.- Obtener la justicia y el bienestar general.
4.- El bien comn.
1.4. Hechos y Actos Jurdicos.
Acto Jurdico: Es una manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de producir
consecuencias de derecho (crear, extinguir, modificar, derechos y obligaciones), las cuales
son reconocidas por ordenamiento jurdico.
En todo acto jurdico debe haber una declaracin de voluntad encaminada a producir
consecuencias de derecho, lo nico que se requiere desde el punto de vista subjetivo es que
la persona (sujeto) sea consciente de que por su declaracin de voluntad y atencin a la
misma se van a producir por el derecho objetivo (conjunto de normas jurdicas)
determinadas consecuencias, pero puede ignorar todas las que van a seguir a su declaracin
de voluntad, de tal forma que la ley operando sobre una declaracin inicial, despus admita
una serie de efectos que el autor del acto, no pudo prever. P ej./ testamento, divorcio,
adopcin, etc.
Hecho Jurdico.- Son todos aquellos acontecimientos naturales o del el hombre que sin
intervenir su voluntad para producir consecuencias de derecho se originan stas. El acto y
el hecho jurdicos constituyen las formas de realizacin de los supuestos de derecho,
podemos decir que un supuesto nace cuando ocurren todos los supuestos en la conducta real
de una persona o cosa.
En los hechos naturales siempre partimos de un fenmeno de la naturaleza relacionado o no
con el hombre, p ej: nacer, morir.
En los delitos existe la intencin de daar pero no de crear consecuencias jurdicas (crcel)
por eso no son actos jurdicos.
II. La Norma Jurdica
Norma: en sentido general es una regla de conducta obligatoria o no.
2.2. Distincin entre normas y leyes naturales.
a) En las leyes naturales encontramos la enumeracin de principios cientficos, las
normas enuncian reglas de conducta.
b) Las leyes naturales regulan relaciones necesarias (siempre se cumple o realiza lo que
la ley seala) y las normas relaciones contingentes (se puede cumplir o no cumplir)
c) Las leyes naturales no se les viola, se trata de principios que no admiten excepcin; en
cambio las normas pueden ser violadas.
d) En las leyes naturales no se postula ningn valor, solo nos dicen lo que ocurre en la
naturaleza; por el contrario, la norma postula un valor o diversos valores.
2.3. Tipos de Normas.
Normas Religiosas.- son preceptos dictados por dios a los hombres, su violacin est
sancionada con el premio o castigo en la vida eterna. Su principal diferencia con la norma
jurdica es la sancin que siempre se aplicar hasta despus de la muerte.
Normas Morales.- conjunto de principios rectores internos de la conducta humana que
indican cuales son las sanciones buenas o malas para hacerlas o evitarlas. La moral solo
regula los actos internos, la causa psicolgica que produce la conducta humana, su sancin
se da con "el cargo de conciencia".
Normas de trato social.- conjunto de mandatos impuestos por el decoro, la colectividad o
un determinado grupo, por ejemplo la caballerosidad, el bien hablar, la etiqueta, etc. su
sancin ser el rechazo o la aceptacin del grupo.
Norma jurdica.- Regla de conducta sancionada por el Estado, que establece derechos y
obligaciones recprocos.
Norma jurdica.- Son aquellas disposiciones que el poder publico por medio de sus
rganos legislativos seala como obligatorias a la obediencia general y en caso de
inobservancia las hace cumplir de acuerdo a los rganos judiciales.
Norma jurdica.- conjunto de normas que una sociedad determinada se otorga, y son
heternomas, bilaterales, coercibles, y exteriores.
Caractersticas de la norma jurdica.
Existen una serie de caractersticas que hacen diferentes a las normas jurdicas de cualquier
otro tipo de normas, nos permiten distinguir unas de otras a continuacin las analizaremos
tomando como punto de referencia principalmente las normas morales.
A)Heteronoma.- significa que las normas jurdicas son creadas por otra persona distinta al
destinatario de la norma, y, que sta, adems, es impuesta en contra de su voluntad; esta
caracterstica se opone a la Autonoma que significa que la norma es creada de acuerdo a la
propia conciencia de la persona, es auto legislacin (darse sus propias leyes).
B)Bilateralidad.- Consiste en que la norma jurdica al mismo tiempo que impone derechos,
tambin concede derechos a uno o varios sujetos. Len petrazizky, dice que las normas
jurdicas son imperativo - atributivas, siendo esta, otra manera de designar el carcter
bilateral del derecho, pues lo imperativo signifcale ordenamiento jurdico, que impone
obligaciones, y lo atributivo que estatuye derechos y obligaciones, esta caracterstica se
opone a la Unilateralidad que consiste en que frente al sujeto a quien obligan las normas, no
existe otro autorizado para exigir su cumplimiento.
*Facultad: posibilidad normativa que corresponde a un sujeto llamado pretensor
Para exigir una cierta forma de conducta, a un sujeto obligado y de acuerdo con los
trminos de una cierta norma.
C)Exterioridad.- La norma jurdica nicamente toma en cuenta la adecuacin externa de la
conducta con el deber estatuido en la norma, sin importarle la intencin o conviccin del
sujeto obligado; se pone a la Interioridad en la cual el cumplimiento del deber no se realiza
solo d acuerdo con la norma, sino conforme a los principios y convicciones del obligado.
C)Coercibilidad.- Esta caracterstica consiste en que el estado tiene la posibilidad de aplicar
por medio de la fuerza fsica una sancin si la persona se niega a acatarla; a esta se le opone
la Incoercibilidad que consiste en que la norma se ha de cumplir de manera espontnea, no
puede obligarse a las personas a que la cumplan por medio de la fuerza judicial. La sancin
es un dao o mal que sobreviene por el incumplimiento de una norma y desde ese punto de
vista todas las normas tienen sancin, sin embargo, solo las jurdicas coercibilidad.
III. Fuentes del Derecho.
3.1. Concepto de Fuentes.
El Trmino fuente surge de una metfora, pues remontarse a las fuentes de un rio, es llegar
al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante, inquirir la fuente de una
disposicin jurdica es buscar el sitio en que ha salido de las profundidades de la vida social
a la superficie del derecho.
La palabra fuente, jurdicamente tiene tres acepciones que son: histricas, reales y formales.
3.2. Clasificacin de las fuentes del derecho.
Fuentes histricas.- son los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.) que encierran
el texto de una ley o conjunto de leyes.
Son documentos que contienen la informacin del derecho vigente en otra poca, en base
en los cules nos inspiramos para crear una determinada ley o institucin jurdica, por
ejemplo: las leyes de indias, el cdigo de Hamurabi, la declaracin de los derechos del
hombre y ciudadano de la 1789, etc.
Fuentes materiales o reales.- Son los factores y elementos que determinan el contenido de
las normas jurdicas. En otras palabras son, aquellos factores polticos, sociales, y
econmicos que contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser tomados en cuenta
por los legisladores para crear normas jurdicas. P/ej.: la revolucin mexicana dio origen a
los artculos 27 (propiedad y reparticin de tierras) y 123 (proteccin al trabajador)
constitucionales.
La jurisprudencia.- En el derecho positivo se entiende por el conjunto de principios,
criterios, precedentes o doctrinas que se encuentra en las sentencias o fallos de ciertos
jueces o tribunales. La principal fuente indirecta al coadyuvar en la interpretacin o
integracin de la ley; adems posee carcter obligatorio.
Establecen jurisprudencia: el pleno de la suprema corte de justicia de la nacin. sta se
publica en el semanario judicial de la federacin.
Los principios generales del derecho son fuente formal del derecho mexicano. Estos
principios no generan normas jurdicas, sino que actan como criterios paradigmticos de
experiencia jurdica con fuerza orientadora o inspiradora (axiolgica).
En el derecho los contratos, los testamentos o las resoluciones judiciales y administrativas
son fuente primordial de normas jurdicas, pero con carcter individualizado.
Fuentes formales.- son los procesos de creacin de las normas jurdicas.
Para poder obtener derecho de stas fuentes es necesario seguir una serie de actos que darn
como resultado una determinada norma jurdica. Como dice Garca Maynez:" Las fuentes
formales son el canal o el vehculo por donde se transportan las fuentes reales".
Existen 5 canales o vas que son: la legislacin, jurisprudencia, costumbre, la doctrina y los
principios generales del derecho.
A) Legislacin.- Es el proceso por el cual uno o ms rganos del estado crean determinadas
normas jurdicas de cumplimiento general a las que se les da el nombre de leyes. La receta
o proceso legislativo se encuentra en la constitucin en los artculos 72 y 73. Esos pasos o
fases del proceso legislativo son los siguientes:
1.- Iniciativa: es la facultad que la ley otorga a diferentes rganos del estado para presentar
proyectos de leyes ante el congreso de la unin. En nuestra constitucin las nicas personas
facultadas para presentar iniciativa de ley son: a) el presidente de la repblica; b) los
diputados y senadores; c) los poderes legislativos de cada estado.
2.- Discusin: es el acto por el cual las cmaras deliberan acerca de las iniciativas, para
determinar si son o no son aprobadas. A la cmara donde inicialmente se discute el
proyecto se le llama cmara de origen y a la otra se le llama cmara revisora. Una vez
presentada la iniciativa pasar a una comisin especializada, donde ser analizada a
profundidad, si se considera viable o permitente, se pasar a discusin ante el pleno de la
cmara, donde se decidir si se aprueba o no; si se aprueba el proyecto de ley pasar a la
cmara revisora, donde tambin ser revisada por comisin y sometida a la votacin del
pleno y en caso de ser aprobada se mandar al presidente de la repblica, (poder ejecutivo).
3.- Aprobacin: para que el proceso legislativo siga su cause normal es necesario que las
cmaras acepten el proyecto de ley del que se trate. La aprobacin de leyes se aprobar por
la mayora de las cmaras legislativas y se turnar despus al presidente de la repblica
para su sancin.
4.- Sancin: es el acto por el cual el presidente de la repblica acepta un proyecto de ley.El
veto es la facultad que tiene el presidente de la repblica para negarse a aprobar una ley,
hacindole observaciones. La promulgacin es el acto a travs del cual el presidente de la
repblica ordena la publicacin de una ley.
5.- Para estos efectos es necesario que las leyes sean publicadas en el diario oficial de la
federacin, que es el rgano informativo de la federacin.
6.- Iniciacin de la vigencia: es el mecanismo por el cual una ley entra en vigor con toda su
fuerza obligatoria para todos los habitantes del estado. Existen 2 sistemas de que una ley
entra en vigor:
a)sucesivo: las leyes obligarn y surtirn sus efectos tres das despus de su publicacin y,
adems, se necesita que transcurran un da mas por 40 Km. de distancia del lugar de su
publicacin.
b) sincrnico: este sistema seala que la ley entrar en vigor desde el momento en que sea
sealada en el cuerpo de la ley. P ej/ esta ley entrar en vigor a partir del 1 de enero del
2002.
El tiempo que existe entre el momento de la publicacin de una ley y aquel en el que
comienza se llama "vocatio legis".
El producto final del proceso legislativo es la ley, que constituye uno de los principales
conceptos del estudio del derecho, a continuacin lo analizaremos brevemente.
La Ley.- Es la norma del derecho dictada, promulgada y sancionada por la autoridad
publica, aun sin el consentimiento de los individuos y que tiene como finalidad el
encauzamiento de la actividad social hacia el bien comn.
Concepto de ley.
Segn Renard es "la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes".
Planiol enuncia que "es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la
autoridad publica y sancionada por la fuerza"
Puede decirse que es una tentativa de aprisionar el porvenir sujetndolo a una
reglamentacin.
La ley es la fuente primera y fundamental del derecho; su preponderancia es especialmente
notable en el derecho civil.
Desde un punto de vista material ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad
competente. Por lo cual no solo son leyes los que dicta el poder legislativo sino tambin la
constitucin, los decretos, las ordenanzas municipales.
Desde el punto de vista formal se llama ley a toda disposicin sancionada por el poder
legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional.
Ley, trmino que posee una gama plural de significados, como lo demuestra su frecuente
uso en las ciencias experimentales (ley de la gravedad, leyes qumicas, entre otros
ejemplos) y en tantos otros rdenes (leyes religiosas o morales, leyes econmicas) para
designar toda norma o regla a la que deben someterse o ajustarse los hechos de que trata su
objeto.
Ni siquiera en Derecho el vocablo ley posee un significado nico. En un sentido amplio,
equivale a norma jurdica, ya derive de los rganos del Estado, de la costumbre, o de
cualquier otra fuente a la que el ordenamiento jurdico atribuya poder de dictar o crear
normas. Ello sin excluir a la propia libertad de pactos (es as como se dice de forma taxativa
que el contrato es ley entre las partes que lo suscriben o que el testamento es la ley de la
sucesin mortis causa).
En sentido material, ley significa norma jurdica escrita emanada de aquellos rganos a los
que el Estado atribuye fuerza normativa creadora. Desde este punto de vista, es tambin ley
la norma que dicta desde un determinado ministerio u rgano del gobierno o del poder
ejecutivo, hasta un ayuntamiento o municipalidad (a travs de los reglamentos u ordenanzas
municipales). No lo es en cambio la costumbre, que emana de forma directa y con un
impulso espontneo del pueblo.
En sentido estricto y formal, slo es ley la norma jurdica escrita que emana del poder
legislativo. De esta forma, no son leyes todas y cada una de las normas que se dictan en un
Estado, sino slo las promulgadas por los rganos a los que cada constitucin otorga la
competencia para crearlas, que, en los sistemas democrticos, no son otros que los
parlamentos.
Como caractersticas generales de la ley, se puede decir que son normas de carcter general
y abstracto que regulan una serie de supuestos o relaciones indefinidas, conteniendo un
efecto jurdico concreto para todos y cada uno de los supuestos a los que la propia ley se
refiere; son normas escritas que para tener eficacia deben ser promulgadas, publicadas en el
boletn diario, gaceta o peridico oficial que existe al efecto (Boletn Oficial del Estado,
Gaceta Oficial), y aprobadas con arreglo al procedimiento formal de elaboracin previsto
para ello (principio de legalidad). Segn la tradicin se entenda que un requisito de la ley,
para que pueda cumplir su finalidad de ir dirigida al bien comn es el de su justicia interna,
pero se trata ms de una tendencia deseable que de un requisito inexcusable, pues de lo
contrario las leyes injustas no seran leyes.
En la tipologa o conjunto de leyes de un Estado debe observarse el principio de jerarqua
normativa: as, una ley no puede oponerse a lo que dice la constitucin, entendida sta
como ley suprema, ni un reglamento debe contradecir lo que dispone una ley, por tener sta
un rango superior.
La ley tiene dos elementos:
*material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y obligatoria
que regula la conducta humana.
*formal.- es la norma creada por el poder legislativo.
Caractersticas de la ley.
a)General: que sea para todas las personas que renan las condiciones previstas por ella.
b) Abstracta: la ley esta hecha para aplicarse en un numero indeterminado de casos, para
todos aquellos que caen en los supuestos establecidos por las normas.
c)Impersonal: La ley esta creada para aplicarse a un numero indeterminado de personas y
no a alguna en especifico.
d)Obligatoria: La ley debe cumplirse an en contra de la voluntad de las personas.
Diferentes tipos de leyes.
Dependiendo de lo que van a regular las leyes, se clasifican en:
Leyes orgnicas.- su principal funcin es establecer la estructura y funcionamiento de
los diferentes rganos estatales. Por ejemplo: la ley orgnica de administracin pblica
general // ley orgnica de la universidad de Guanajuato.
Leyes reglamentarias.- se emiten para detallar los aspectos especficos de los
derechos y obligaciones de un determinado precepto que la constitucin establece. P ej./ la
ley reglamentaria del art. 3 constitucional.
Leyes ordinarias o secundarias.- todas aquellas que no son ni orgnicas ni
reglamentarias, p ej./ cdigo civil, penal, de comercio.
Fin de la vigencia de la ley.
Las leyes o normas jurdicas tienen un periodo donde se deben observar y cumplir, para dar
fin a la vigencia de una ley se han adoptado dos figuras jurdicas:
1 Derogacin.- es dejar sin efecto una norma jurdica o ley, en alguna de sus partes, esto es,
dejar sin efecto parcialmente a una ley.
2 Abrogacin.- consiste en dejar sin efecto la totalidad de una ley
La efectiva manera de distinguir un sistema normativo como el derecho de aquellos otros
con los que convive, depende en principio, de la forma especfica en como asegura su
cumplimiento.
Las normas de derecho se distinguen, tambin por su manera de conformarse, es decir, de
formalizar y con ello incorporar o desincorporar sus contenidos normativos. stas se
formalizan por una serie de procesos o actos determinados expresamente en cada sistema
de derecho positivo en las llamadas normas sobre produccin jurdica.
La identificacin de las normas que constituyen el derecho requiere, de un proceso formal
por el que la autoridad signa ciertas normas o prescripciones de conducta catalogndolas
como jurdicas.
La creacin del derecho aparece como un fenmeno complejo y dinmico que incorpora,
desincorpora o renueva valores, principios, creencias, aspiraciones, necesidades u otros
criterios y normas jurdicas.
El derecho se concibe no como algo dado, ni como el resultado o la invencin de un solo
hombre ni de una sociedad, de un solo momento histrico o de un solo proceso legislativo o
jurisprudencial, es la obra de creacin permanente que se realiza por un complejo
entramado de actos y procesos complementarios que tienen verificativo en un contexto
histrico, poltico y social determinado.
Se conoce a los procedimientos y actos de identificacin o formalizacin - validacin de las
normas jurdicas con el nombre de fuentes formales. Los contenidos normativos que se
incorporan al sistema jurdico se denominan fuentes materiales o reales del derecho. A los
documentos o textos de derecho positivo no vigente que sirven de inspiracin o antecedente
para la formalizacin del derecho, se les denomina fuentes histricas.
El objetivo de las fuentes formales del derecho, era establecer con claridad los procesos
artificiales de elaboracin del derecho, ya que su origen natural se hallaba en el espritu de
los pueblos.
La elaboracin de normas jurdicas corre a cargo tanto de la autoridad (a travs de sus
rganos legislativos, ejecutivos o judiciales) como de los particulares ( a travs de la
costumbre jurdica o sus contratos privados). Dichas normas jurdicas segn sean sus
fuentes, adquieren la forma de ley, jurisprudencia, costumbre jurdica o normas jurdicas
individualizadas.
El producto individual de la legislacin es la ley: por tal se entiende a la norma jurdica que,
con carcter general y obligatorio, resulta de un proceso especfico de creacin por parte
del rgano o autoridad facultada al efecto.
La ley normalmente est o debera estar dotada de abstraccin, generalidad, obligatoriedad
y coercibilidad.
Clasificacin de las leyes.
Por su estructura y la tcnica de su aplicacin:
Rgidas o flexibles
Las primeras son aquella cuya disposicin es precisa y concreta. El juez al aplicarla
comprueba las condiciones legales e impone la nica consecuencia posible, claramente
fijada en la ley.
Las segundas por el contrario, son elsticas, se limitan a enunciar un concepto general,
fluido. Al aplicarla el juez tiene un cierto campo de accin, dentro del cual se puede mover
libremente.
Por la naturaleza de su aplicacin:
Segn una clasificacin cara a los antiguos jurisconsultos se clasifican en:
Leyes perfectae son aquellas en que la sancin son la nulidad del acto.
Leyes plus quam perfectae son aquellas en que la sancin consiste no solo en la nulidad del
acto, sino tambin en una pena civil adicional.
Leyes minus quam perfectae son aquellas en que la sancin no consiste en la nulidad del
acto, sino en una pena que podemos llamar menos importante.
Leyes imperfectae son las que carecen de sancin, asumen la forma de consejo o indicacin
general, pero su violacin no trae ninguna consecuencia legal.
Por su validez en relacin a la voluntad de las personas:
Pueden ser :
Imperativas son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de las
personas sujetas a ellas; debe cumplirse aun cuando ambas partes estimaran preferibles otra
regulacin de sus relaciones jurdicas.
Interpretativas o supletorias son aquellas leyes en las cuales las partes, de comn acuerdo,
pueden modificar o dejar sin efecto. Estas normas son frecuentes en materia contractual.

En torno a la norma del art. 4 del Cdigo Civil
Planteamiento del problema.-
El artculo 4 del Cdigo Civil venezolano textualmente
establece: A la ley debe atribursele el sentido que aparece
evidente del significado propio de las palabras, segn la
conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando
no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en
consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o
materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los
principios generales del derecho.
Preguntas: Considera usted que "los principios generales del
derecho" a que se refiere la norma son aquellos principios
universales del Derecho en general? O, por el contrario, se
refieren a los principios generales del derecho positivo
venezolano en particular?
Enve su opinin a la siguiente direccin:
obligaciones@ventanalegal.com


OPINIONES RECIBIDAS:
"En cuanto a la pregunta: que si considero que los principios generales del
derecho a que se refiere la norma son aquellos principios universales del
derecho en general, considero, salvo mejor criterio que la norma se refiere a
aquellos principios que acumulan las nociones comunes que representan las
ideas fundamentales de un sistema jurdico, en una poca determinada; y
algunos de ellos pueden considerarse dentro de un grupo de pases de la
misma civilizacin de aplicacin universal." (Jos Vega)
"En el orden jurdico, en principio, nada es obligatorio fuera de la ley
sancionada por la autoridad competente y mediante las formalidades
consagradas por la Constitucin Nacional. Esta no reconoce otra clases de
leyes que las expresamente sancionadas por el Poder Legislativo o el Ejecutivo
por delegacin expresa (Ley Habilitante). Y como nadie est obligado a hacer
lo que la ley no ordena y en fuerza de tales consideraciones se llega a la
conclusin de que el Derecho cuyos principios mandan a tener presente el Art.
4 del C.C, no pueden ser sino el Derecho Venezolano, el Derecho objetivo
consagrado en nuestro Cdigo y en consecuencia esos principios deben ser los
mismos escritos en la legislacin de la Repblica Bolivariana de Venezuela."
(Gabriela Herrera y Patricia Hernndez).
"Ante la falta de especificacin por parte del legislador, al referirse a los
principios generales del derecho, como abogados y ms an como jueces,
debemos interpretar de la norma del Art.4 del Cdigo Civl Venezolano, que
los principios que en ella se refieren son principios universales del derecho en
general, ya que no debe haber limitacin alguna cuando se trata de aplicar
justicia; es decir, que no debemos limitarnos solo al derecho positivo de un
pas, sino que debemos analizar cada caso de manera universal y determinar
soluciones justas." (Marygeronima Jimnez)
"De acuerdo a nuestra interpretacin consideramos que se refiere a los
principios generales de derecho positivo venezolano, sin embargo podemos
interpretarlo tambin como una excepcion, es decir, que la misma se puede
dirigir a los principios universales del derecho en general cuando se est
estudiando un caso en el que result afectado o violado uno de los convenios
suscrito por la Repblica. Ejm. Cuando se violen los derechos humanos."
(Kristel Castellano y Yaneth Garcia)
"Considero que la dificultad esta en determinar cuales son esos principios.
Para algunos autores, son los del derecho natural o sea, los que se derivan de
la naturaleza misma de las cosas. La idea est ambigua que no faltan doctrinas
que nieguen la existencia de un derecho natural. Y considero que los
principios a los que se refiere la norma son aplicables a todas las ramas del
derecho (civil, comercial, administrativo, laboral); pero no al derecho penal
donde no cabe ni la aplicacin analgica ni la de los principios generales". ( Liz
Vanessa Paredes)
"Considero que las normas contenidas en el articulo 1 del Cdigo Suizo y el
articulo 4 del Cdigo Civil Venezolano, son semejantes. En el primer caso el
legislador faculta al Juez para que resuelva las diferentes polmicas que se le
puedan presentar, al libre arbitrio de l, ajustado a derecho siempre que
exista vaco de Ley y no haya costumbre para regular la controversia; y el
Cdigo Civil Venezolano en el artculo 4 el legislador le da facultad al Juez para
resolver los conflictos de conformidad a los principios generales del derecho,
la analoga, la costumbre, cuando no exista disposicin expresa. Por tanto, en
el caso Suizo para que el Juez resuelva la controversia necesariamente debe
acudir a los principios generales del derecho y esto lo hace similar al nuestro."
(Mara Alejandra Zambrano Araujo)
"Considero que a los Principios que se refiere la Norma es a Los Principios
Generales Del Derecho Positivo Venezolano en Particular. Se Pudieran tomar
Principios en el Derecho de otros pases en materias semejantes o anlogas
pero slo para tomarlas como referencia, y que sirviera para mostrarle al juez
en este caso la solucin que se ha dado a dichos hechos en estos otros pases,
es decir como ha podido actuar la justicia en los mismos y de ser posible que
sirva de reflexin a la hora de tomar una decisin. Algo as como hacer uso del
Derecho Comparado con otras Legislaciones para buscar una solucin mas
justa. Claro que no se podra aplicar esas Legislaciones porque por supuesto la
decisin estar enmarcada en lo que rigen nuestras Leyes por encima de todo,
pero si servirn de referencia." (Lisandro Pachano Durn).
"Desde hace algn tiempo, hemos podido constatar que nuestro
ordenamiento jurdico vigente es un fiel descendiente de los Sistemas
Jurdicos europeos occidentales, y con un mayor grado de temporalidad, del
Romano de los primero siglos de nuestra era Cristiana. All, al igual que aqu y
ahora, los principios generales tuvieron espacio para brindarle al rgano
jurisdiccional salidas en aquellos casos donde por no adaptarse al hecho
concreto el supuesto de hecho, y no existir precedente semejante, se deba
imperiosamente solucionar cualquier conflicto que se hubiese presentado. Eso
da pie para pensar que nuestro derecho tiene un amplio grado de
universalidad. Ahora bien, no consideramos que el criterio de justicia
Venezolano sea el mismo aplicado a algn pas islmico del Medio Oriente, o
que nuestra perspectiva de equidad se asemeje a la de algn Estado de la
Costa Occidental del frica Meridional o, si el bien comn, con el alto grado de
cooperativismo de los Esquimales, tendra semejanza con el nuestro. Creemos
que el criterio que debe privar a la hora de la aplicacin de los principios
generales del Derecho debe ser el Cultural, por ende, se debe limitar el grado
de universalidad a aquella regin que guarde semejanza de tipo histrico,
doctrinal, educativo, idiomtico, religioso, etc, con la nuestra, y en ese sentido
hablamos de nuestro continente, y para ir ms all, de la de Hispanoamrica
congraciada con algunas de las regiones de la Europa Occidental." (Rodolfo
Sarmiento Garido)
Considero que la norma hace referencia a los principios universales del
Derecho en general, porque a la hora de resolver un conflicto lo importante es
ser justo y ste es un ideal universal. Y precisamente por haber un vaco en el
Derecho positivo es que debemos recurrir a las normas generales, aquellas
que inspiraron al legislador a la hora de crear el Derecho. (SANDRA TIRADO)
Mi opinin en relacin a lo establecido en el Art. 4 del Cdigo Civil esos
Principios Generales a los que hace referencia el Artculo son esos principios
que vienen de la poca de oro por decirlo as del Derecho Romano.ellos como
padres y creadores del DERECHO establecieron las bases de todo el Derecho
Latino y aun en pleno Siglo XXI hay cosas que estn intactas he idnticas del
Derecho Romano de esa poca como los universales y aplicables PRINCIPIOS
GENERALES DEL DERECHO.el legislador venezolano es libre de pensamiento al
crear las normas ese sentido que el juez debe darle a las normas es evidente
no puede ir contra la norma ni transgredirla ni vulnerarle su sentido propio
siempre que la aplique con equidad la norma es justa para unos e injusta para
otros porque nunca en un caso de controversia podrn haber dos ganadores
el Derecho es as y la norma del Art. 4 del Cdigo Civil da mucha discrecin al
juez siempre que no viole el principio de legalidad e irretroactividad de la
ley....(Mauricio Rozo M.)
Son principios universales del derecho en general. En el Artculo 4 del Cdigo
Civil venezolano el legislador establece que en principio para dar solucin a un
determinado caso debe acudirse a la ley, y de no existir una ley para ese
problema se debe recurrir a casos anlogos, que pueden servir de gua para
lograr una solucin justa por parte del juez; si en ltima instancia no existen
casos anteriores que ayuden a dirimir el conflicto se acude a los principios
generales del derecho. Se observa que stos van mas all de lo contenido en
un determinado derecho positivo vigente. Ejemplo El Derecho positivo
Venezolano.Se puede afirmar que son principios que estn presentes en la
mayora de los ordenamientos jurdicos modernos. Sin embargo son motivos
de gran controversia en la doctrina. "Para ciertos tratadistas, principios
generales son los del Derecho romano; algunos afirman que se tratan de los
universalmente admitidos por la ciencia, y otros, por ltimo los identifican con
los del Derecho Natural" (Eduardo G. Mynez pg 371). (VIRGINIA ORTEGANO)
Los principios generales del derecho, a los que se refiere el legislador no
pueden ser otro que un conjunto de principios universales que se crearon a
travs de los aos desde el nacimiento del derecho en la humanidad hasta
nuestros das y el legislador venezolano lo acogi para llenar esos vacos
dejados por el mismo en la legislacin. (Luis Alejandro Ramrez Crdenas)
En mi opinin cuando nos referimos a los principios generales del derecho, a
utilizar una vez agotadas las dems fuentes legales a las que se refiere el
artculo 4 del cdigo civil, nos estamos refiriendo a los principios universales
del derecho en general. En virtud que estos principios tienen sus orgenes en
la misma naturaleza del ser como persona natural y que ha venido
evolucionando a travs de los tiempos conformados as por los preceptos del
derecho natural, la equidad, los principios clsicos del derecho romano,
sintetizado en la conducta del buen pater familiae, principios del derecho
cannico, y los que deriva de las normas positivas de nuestro derecho, como
ensea Del Vecchio que la fuente inagotable del derecho, esta constituida por
la naturaleza misma de la cosas, la cual puede ser aprehendida por nuestra
razn. (Juvencio Perez Mora)
Segn lo establecido en el Art. 4 del cdigo civil considero que los principios a
que se refiere esta norma son los principios generales del derecho positivo
venezolano. Aunque casi todos los cdigos modernos disponen aquellos casos
en que no es posible resolver una situacin jurdica de acuerdo con la analoga
debe recurrir a los principios generales del derecho. Segn la interpretacin
filosfica trata de principios universales o verdades jurdicas universales que
expresan el elemento constante y permanente del derecho, el fundamento de
toda legislacin positiva. Pero la pregunta se esta refiriendo al cdigo civil
venezolano en su art. 4 quiere decir que esta norma es creada por el legislador
venezolano, son normas creadas por una autoridad competente obligatorias la
cuales debe someterse a esa misma autoridad, los principios generales del
derecho son los fundamentales de la misma legislacin positiva. El sistema
positivo de nuestro derecho y llegado a ser de este modo principio de derecho
positivo y vigente aunque el legislador toma como base los principios
universales del derecho (Zaida Camargo B.)
Considero que existe una sutil diferencia en cuanto a que el Cdigo Suizo
expone y faculta al juez de manera hipottica y probable al decir "..y a falta de
costumbre, segn las normas que l establecera si tuviera que actuar como
legislador"; es decir, lo dismil de stas dos legislaciones y lo distante de su
finalidad hace que al juez se lo otorguen diferentes potestades.- Con esto
quiero sostener que en Venezuela el Cdigo Civil limita si se quiere al juez a los
principios generales del derecho porque prcticamente toda nuestra
legislacin es proveniente del Derecho Romano y es adaptado a otras
circunstancias socio-econmicas y culturales. En teora hay mucha tela que
cortar tratando de encontrar una similitud o diferencia entre stos dos
artculos pero es bastante objetivo decir tambin que son realidades ajustadas
a pases histricamente distintos. (Hugo Gutirrez)
Considero que los principios generales del derecho a los que se refiere la
norma del artculo 4 del Cdigo Civil, son los principios generales del derecho
positivo venezolano en particular, el orden jurdico, en virtud de esta
disposicin, tiene siempre una solucin, vale decir una norma, aplicable a
cualquier caso concreto que se presente, siempre existir una norma positiva
que regule un caso, en vista de la disposicin mencionada del articulo 4.
Entonces, existen las normas en el ordenamiento jurdico, pero no aparecen
claramente a la inteligencia del hombre y este tiene que apelar a recursos
como el de la analoga y el de los principios generales del derecho, que
constituyen para el sistema venezolano, los mtodos de que se vale la llamada
integracin. (Torres Orietta)
Desde antiguo son conocidos los principios establecidos por Ulpiano en su
Digesto: vivir honestamente, no perjudicar a otro y dar a cada uno lo suyo.
Ahora bien, tales principios son subsidiarios en lo que respecta a nuestro
sistema jurdico, debe ser la pauta establecida para el sentido que debe
atribursele a la ley, vale decir, gramatical, lgico, sistemtico, histrico y
analgico. As pues, que tales principios deben ser los reconocidos
universalmente por el Derecho, puesto que nuestro derecho positivo los ha
adquirido para s, tal y como se desprende del contenido de los artculos 13,
23 y 618 del Cdigo de Procedimiento Civil; literales d, e, f , y g del articulo 60
de la Ley Orgnica del Trabajo y el artculo 9 del Cdigo Comercio de modo de
acogerlos inversamente no tendra sentido, es decir, primero no fue nuestro
sistema jurdico y luego los principios generales del derecho universalmente
conocidos. Por lo tanto, se evidencia que nuestro legislador ha positivizado
tales principios en el artculo 4 del Cdigo Civil y deben ser tenidos en cuenta
por el rgano jurisdiccional competente a la hora de tomar su decisin a un
caso concreto, esto en el sentido de que ninguna pretensin puede quedar sin
decisin, en consecuencia, la justicia debe realizarse y debe ese jugador crear
una norma o forma de resolucin en justicia y equidad. En refuerzo de lo
anterior, los principios de la ley son universales, no obstante, debemos tener
en cuenta que en determinado Estados tales principios pueden ser acogidos
por su cultura, pues, lo que para ellos puede ser justo y equitativo para
nosotros sera una aberracin y viceversa, pero en su fondo Jurdico acta en
base a esos principios. Con respecto, al sentido de nuestras formas
establecidas en el articulo 4 del Cdigo Civil, esos principios son universales,
puesto que siendo Venezuela signatarias del Cdigo de Derecho Internacional
Privado ( Cdigo Bustamante ) con sus reservas correspondientes dan valor a
esos principios universales y as se lee en la parte in fine del articulo 410 del
Cdigo Bustamante al expresarse que requerido en Estado debe proporcionar
un informe sobre un texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Para
concluir tales principios son los indicados universalmente (JUAN GARCIA
VERA)

CONCEPTO DE ORATORIA JURDICA
Definiciones de Trminos.
Concepto: La Oratoria viene a ser el uso de las reglas aplicadas a la expresin oral y que
han surgido del estudio de la naturaleza humana y del anlisis de los discursos de los
grandes oradores de la Historia.
La Oratoria Forense, requiere de los conocimientos de la legislacin, las inclinaciones de
los jueces, las costumbres y pasiones de su tiempo.
La ORATORIA, es uno de los mas importantes frutos de la cultura. Nacida para la defensa
de los derechos civiles dentro de los Estados de Derecho y para el debate y aclaraciones de
las mejores decisiones comunes. Su florecimiento coincidi siempre con el ejercicio de las
libertades democrticas. Sus objetivos son ENSEAR, PERSUADIR y MOVER A LA
ACCIN. De ah que su inters haya despertado con renovador valor en la sociedad de
nuestros das.
Es necesidad de exponer en la mejor forma oral las exigencias de la justicia en los
conflictos sociales y de hacer brillar la verdad de las leyes.
La ORATORIA JURDICA, se hace an mas notoria en los juicios orales. Podemos decir
que tanto el magistrado, el fiscal y los abogados, toman el JUICIO ORAL como un que
hacer cotidiano, en la que, desde distintas posiciones, las mas contrapuestas, contribuyen a
plasmarla, conscientes de que en esencia, se trata de hechos formales que han sido creados
para juzgar a una persona.
Segunda Sesin:
PRINCIPIOS DE LA ORATORIA
1.- LA ELOCUENCIA.
El abogado debe ser elocuente tanto cuando escribe como cuando habla. El buen escribir
permite el buen hablar Se requiere de mucho ejercicio. LA ELOCUENCIA ES EL
ALMA QUE ALIENTA Y DA VIDA AL CUERPO DE LA ORATORIA. Elocuencia
deriva del verbo latino eloquor que significa hablar clara y distintamente, manifestar
nuestros pensamientos por medio del lenguaje. Actualmente se ha convertido en el talento
de persuadir. Sin instruccin y conocimientos adecuados del asunto a tratar. No puede
haber oratoria. La Oratoria viene ser el ropaje, la forma exterior de las ideas.
2.- GRAMTICA.
Para la oratoria, el conocimiento de la Gramtica es bsico. Esto le permite evitar las
incorrecciones en el empleo de ciertos verbos irregulares, en la acentuacin de las palabras,
en el empleo de ciertos plurales en que cambia la acentuacin de las palabras.. En el fluir de
las ideas es donde concentrar su atencin el orador ya que si la preocupacin sobre el
fondo del discurso se ha de agregar la minuciosa valoracin previa de cada palabra, la
actividad intelectual pierde intensidad y en la frase dicha descubre su aire vacilante. De
gran utilidad ser el conocimiento de los sinnimos que permitir repetir o insistir en la
misma idea variando con habilidad las palabras sin cansar al auditorio.
3.- LGICA.
Muy importante para el Informe Forense, por que la LOGICA es la ciencia analtica de las
operaciones del entendimiento humano y se ocupa de la FORMACIN REGULAR DE
LAS IDEAS, JUICIOS y RACIOCINIOS para llegar seguramente a la consecucin de la
verdad.
El Derecho es una ciencia constituido por una serie de principios fundamentales de
carcter abstracto y universal, que en cada Informe se han de desenvolver hasta la ltima
consecuencia aplicable. El Derecho pone de manifiesto los fundamentos de la Defensa y la
Lgica le da la GUA para aprovecharlos y en el mtodo y coordinacin de sus
razonamientos.
La Lgica es la disciplina que ensea a formar los juicios con exactitud y precisin a
considerar cada objeto bajo todos sus puntos de vista y discernir todas sus relaciones; a
desenvolver su composicin y analizarla; a caracterizar los hechos y deducir sus efectos y
consecuencias ; a deducir lo verdadero de lo falso; la certeza de la probabilidad. De modo
que los conceptos y reglas lgicas son LA LUZ QUE HA DE CONDUCIR AL ORADOR
EN LA INVESTIGACIN Y CALIFICACIN DE LAS IDEAS que han de entrar en su
obra. Finalmente, que la Lgica es de arquitectura total de la inteligencia, el mtodo
ordenador del informa, sometido a una racional armona, incluye tambin la abstraccin, la
generalizacin, la induccin, la divisin, la demostracin.
4.- DIALCTICA.
La Dialctica es el tipo cierto y seguro para calificar y comprobar la verdad sobre toda
clase de ideas o hechos. Ya ARISTTELES nos deca que la esencia de la Oratoria es la
Dialctica. Es la PALANCA MOTRIX DEL CONVENCIMIENTO y a la vez el arma
fuerte con que el orador se ha de dirigir , al nimo judicial para persuadirlo y el escudo
invulnerable con que puede ser frente a los tiros sofsticos.
5.-- EXPOSICIN.
El orador puede exponer los hechos de la materia de litis, sin descender a menudencias
intiles, y al mismo tiempo debe de animar su exposicin haciendo uso de figuras o
imgenes sencillas y valindose de periodos cortos. No olvidar que las cuestiones en el foro
se fundan ordinariamente en hechos que conviene exponer con exactitud y recordando las
circunstancias fundamentales, al hacer mencin de las pruebas de la otra parte debe
efectuarse con verdad pues las consecuencias don desastrosas cuando se descubre el engao
sino ya en toda la exposicin forense. El Orador ante los jueces debe hablar, repetirnos, con
la verdad.
6.- MODO.
Es conveniente mostrar siempre algn grado de calor en defensa de la causa. El abogado
representa a su cliente y habla en nombre de ste. Por consiguiente no debe mostrarse fro o
indiferente al defender intereses que se han confiado a su capacidad y su talento. Pero esto
debe hacerse con cierta dignidad, con cierta prudencia econmica, con discreta oportunidad
y segn lo reclame la naturaleza.
de la causa que se defiende.. Las pasiones en el orador se dirigen a convencer o a mover las
voluntades. Las Primeras son mas moderadas y las segundas son mas vehementes. Cuando
examinamos una verdad, sentimos un vivo placer en descubrirla y en comunicarla
a los dems, nos apasionamos de ella, y pretendemos que los que nos oyen se penetren
ntimamente de la misma. Si a esto se agrega la gloria del triunfo sobre el entendimiento de
los dems nuestro inters se aumenta y se aviva nuestro deseo de comunicar nuestro
convencimiento a los que nos oyen o a quienes nos dirigen.
En consecuencia, hay sentimientos que nacen de la conviccin o instruccin, y que son de
agrado si se consigue nuestro deseo y de desagrado , si se conoce y sufre la privacin de
ella. En dicho sentimiento no es reprochable que el orador en el foro al momento de su
exposicin, muestre cierto grado de animacin y calor o emocin.
7.- CONOCIMIENTO.
El abogado debe tener un conocimiento profundo de su profesin. Ninguna otra cosa es de
tanta importancia para l ni merece tanto un estudio serio y fundamental. Por sobresaliente
que sea en la oratoria, si pasa por superficial en el conocimiento de las leyes y de las
jurisprudencias, habr pocos que quieran confiarle la defensa de sus intereses Adems debe
tener una visin integral y profunda del caso que se le encomienda y para lo cual cuidara
que cuando el cliente le cuente su caso , no haya testigos de dicha conversacin a los fines
de que dicho cliente hable con toda libertad y no oculte nada que pueda ser de alguna
utilidad para la defensa del caso. Al respecto habra que tener en cuenta lo que CICERON
recomendaba:
1.- Objetar el relato del cliente como si fuera la parte contraria para que as pudiera verse
mejor la fuerza de los argumentos a esgrimirse.
2.- Sopesar todos los hechos conforme a su criterio, como el juez podra plantearlo y como
lo defendera el abogado contrario slo as se forjaba un amplio y verdadero conocimiento
de la materia de litis
8.- .CAUSAS JUSTAS.
El abogado debe tratar de aceptar lo que considera como causas justas, y lo cual le
valdr una buena reputacin que a su vez le permitir un mayor grado de credibilidad ante
los jueces o tribunales que lo escuchen. Caso contrario, al aceptar casos injustos notorios,
pierde niveles de credibilidad ante los juzgadores y lo que se pueda reflejar negativamente
en la sentencia misma.
9.- HABLAR EN PBLICO.
Una de las cuestiones que atrae a los jvenes que emprenden la carrera de abogado, es la
posibilidad de hablar en pblico y brillar en dicho ejercicio.
Naturalmente que ello requiere de muchas condiciones, algunas adquiridas, otras que da la
propia naturaleza. Pero para quin no tiene condiciones oratorias les podemos decir que se
puede ser abogado sin ser orador, pero no se puede ORADOR FORENSE sin ser abogado.
Es decir que la abogaca permite niveles dentro de los cuales puede desempearse el
estudioso de sta carrera sin que ello afecte lo esencial: EL SER ABOGADO.
Para adquirir la perfeccin en la elocuencia se requiere tener una gran dosis de Juicio y
talento, se requiere tener imaginacin viva, memoria fiel, aspecto agradable, voz clara,
pronunciacin correcta, accin noble, confianza plena y gran facilidad de hablar. Las cuatro
ltimas cualidades pueden adquirirse con los preceptos del arte y con un largo ejercicio, las
dems, son dones de la naturaleza, que el arte puede perfeccionar, pero no puede suplir.
Pero adems se requiere trato de mundo y estudio, mucho estudio.
Antes de que emprenda la gran tarea de poder hablar en pblico es indispensable enriquecer
nuestro espritu con la LECTURA DE BUENOS AUTORES y particularmente de los
originales de la CIENCIA DEL DERECHO. Saber lo que dijeron y pensaron los grandes
del pensamiento Jurdico. Asimismo el trato con las personas cultas y la lectura de las
mejores obras de la actualidad.
Pero como decamos anteriormente, en la carrera del foro hay puestos honrosos para todos
los talentos. Moderadamente se habla del abogado de los tribunales y del abogado del
bufete. Este ltimo que estudia el caso y le aplica las LEYES, DOCTRINA O
JURISPRUDENCIAS ms concordante.
10.- LA IMPROVISACIN.
El objeto de la elocuencia forense es el CONVENCIMIENTO. Su principal mira es
mostrar lo verdadero y por lo tanto debe dirigirse al juicio y a la razn. Esta es la
ELOCUENCIA JUDICIAL. Frente a ello surge la IMPROVISACIN como un mvil
reflejo de la naturaleza ntima del hombre.
Aquello que es la vida del discurso como el pensamiento es su alma; viene a ser el arma
familiar de los que emplean la palabra como su instrumento de poder y de convencimiento.
La improvisacin es flexible a todas las expresiones del sentimiento, austera y a veces
grave, y a veces rpida y suave, sencilla, natural, fecunda, otras veces es trrida, se
estremece y conmueve tocando las fibras del sentimiento. La improvisacin es la ms bella
de las manifestaciones de la inteligencia; es el talento que mejor sabe subyugar los nimos.
El abogado que escribe lo que va a decir, slo camina con andadores; el que improvisa no
lleva trabas. El abogado que improvisa tiene sobre el que escribe la misma ventaja que un
hombre en automvil respecto de otro a pie.
Una LUCHA FORENSE es un cambio animado de ideas. Un abogado habla y el juez y el
abogado contrario escuchan atentamente el curso de sus palabras. En vez de la palabra,
poned de abogado en la mano un discurso escrito, y se acaba su poder. El juez conserva
cierta desconfianza del que por medio de un manuscrito se inspira de tibias emociones. Su
atencin necesita fijarse por medio de los sentidos. Requiere que el orador tenga los ojos
fijos en el juez o miembro del tribunal, que las miradas de ambos se encuentren. Es
negativo tener delante una mquina de lectura. Se requiere de una PERSONA QUE
HABLE Y EXPRESE POPR MEDIO DEL GESTO, DEL ACENTO Y DE LAS
MIRADAS, la vida que lo anima, una persona que diga la verdad por que en ella esta la
fuerza de la expresin.
11.- FIN.
La elocuencia se propone convencer, persuadir, conseguir en fin un objeto; pero halla
obstculos que necesita destruir. En tal caso debe, segn sea necesario, hablar con rapidez,
con fuerza para ejercer su imperio, para imprimir profundamente en las almas los
sentimientos que pretenden comunicar. Unas veces se comienza con animacin y otras con
calma y tranquilidad. Pero es la forma que traduce el pensamiento y el pensamiento que es
mejor expresado cuanto mas cuidadoso es la forma. Para ello se requiere utilizar lo que se
llama las FORMULAS ORATORIAS o sea el discurso previamente escrito en sus partes
esenciales para que aprendido bien, posteriormente la expresin oral sea fluida y
convincente.
12.- TRANSICIONES
Son los aspectos brillantes del discurso, los adornos tonos, matices y descansos de la
elocuencia. Pero es fundamental que las partes del discurso se hallen juntas, en forma que
parezca algo no forzado, natural. As el discurso surge como un todo pleno, creado y no
construido. Pero como se pueden ensear estos secretos de la elocuencia sino es
escuchando y tratando con los clebres. Estdiense continuamente dichos discursos y as se
podrn apreciar como ideas de engarzan, se desarrollan por si mismas y con libertad,
adquiriendo aquella sencillez y belleza que cautiva y que domina.
Es necesario observar atentamente la manera de desarrollarse las ideas, como surgen las
mismas del alma del que habla, como son representadas y adquieren carcter inteligible,
comprensible. As, podremos no solo percibir un conjunto de ideas, sino que descubriremos
como procede la mente de un pensador y asistimos tambin, en cierto modo, a la operacin
interior del espritu, al trabajo ntimo de donde surge la elocuencia.
13.- IDEAS.
El desarrollo de las ideas en el intelecto del que habla se observa por el tiempo que se
emplea en seguir los periodos los cuales no se producen todos con la misma rapidez. El
periodo que expresa un sentido nuevo, se desarrolla ms lentamente, que el que es una
consecuencia inmediata del anterior, tambin se aprecia por el movimiento correspondiente
a la accin del intelecto. El hombre piensa, duda, desecha, elige, comprende, interroga,
responde. Todos estos movimientos son operaciones de su espritu. Todas estas
modificaciones diversas del pensamiento, modifican tambin la expresin. La conviccin se
expresa con una voz firme, como si el espritu quisiera dar peso a aquello mismo que le
atormenta. La incertidumbre en el pensamiento hace la voz dbil y vacilante; los
pensamientos dudosos y tmidos no osan producirse en alta voz. La expresin de la
actividad interior del espritu por medio de la voz, se basa esencialmente en la simpata del
cuerpo y del espritu producen movimientos del espritu producen movimientos anlogos en
el cuerpo.
Entendemos por espritu a la realidad pensante en general, el sujeto de la representacin
con sus leyes y su actividad propia, en cuanto se opone al objeto de la representacin. Este
es el sentido ms general en el lenguaje filosfico actual. Las modificaciones de esta
expresin del pensamiento determinan las
transiciones y dan a conocer su causa psicolgica. Por el anlisis reiterada se llega a
descubrir este secreto. La primera mirada que fijamos en este discurso, slo nos presenta un
conjunto en que todo se halla confundido, en que todos los elementos se mezclan se
combinan en un solo resultado infinitamente complejo.
Es como un vasto circulo en que no se distinguen los puntos. Slo se descubre que gira y el
pensamiento es aparentemente vago. Pero cuando la reflexin ha dividido y segregado las
partes aparece el arte, a quin puede interrogarse, aprovechar sus respuestas y reconocer
leyes, cuya existencia se nos ocultaba al comienzo.
En consecuencia el artificio de las transiciones se les debe estudiar con provecho en los
modelos de los grandes oradores, en los discursos pronunciados y as se podr adquirir
aquel arte por el cual cada parte del discurso procede del anterior,
y se enlaza con el que sigue.
14.- ANLISIS Y SNTESIS.
Podemos decir que el anlisis y la sntesis son las partes potenciales del espritu humano.
Por el anlisis se determina las partes esenciales de un discurso y por medio de la sntesis
reconstruimos las partes del mismo para situar en sus exactas proporciones una exposicin.
AS PODREMOS COMPRENDER MEJOR LO DICHO YA QUE CAPTAREMOS
LOS PENSAMIENTOS ESENCIALES, LAS IDEAS CLARAS QUE SE HAN
MANEJADO.
---------------
Fuente : CDIGO DE TICA DE LOS COLEGIOS DE ABOGADOS
DEL PER
Seccin Primera: NORMAS GENERALES
Arts. 1 AL 16.
Seccin Segunda: RELACIONES DE LOS ABOGADOS CON LOS
TRIBUNALES Y DEMAS AUTORIDADES.
Arts. 17 al 24.
Seccin Tercera: RELACIONES DEL ABOGADO CON SUS
CLIENTES.
Arts. 25 al 39.
Seccin Cuarta: RELACIONES DE LOS ABOGADOS CON SUS
COLEGAS Y LA CONTRAPARTE.
Arts. 40 al 55.
---------------------------
TERCERA SEMANA
Primera Sesin
ELEMENTOS DE LA ORATORIA JURDICA: Los Sujetos Procesales
SUJETOS DEL PROCESO: Arts. 48 y ss, del C. P. C.
TITULO I
ORGANOS JUDICIALES Y SUS AUXILIARES
Captulo I.- Juzgados y Cortes
Art. 48 FINALIDAD Las funciones del Juez y sus Auxiliares son de Derecho Pblico.
Realizan una labor de conjunto destinada a hacer efectiva la labor del proceso . El
incumplimiento de sus deberes es sancionado por la Ley.
Art. 49. ORGANOS JUDICIALES EN EL AREA CIVIL. La justicia civil es ejercida
por los Jueces de Paz, de Paz Letrado; Civiles, de las Cortes Superiores y de la Corte
Suprema.
Captulo II.- Deberes, Facultades, y Responsabilidades de los Jueces en el Proceso.
Art. 50. DEBERES. Son deberes de los Jueces en el proceso:
1.- Dirigir el proceso, velar por su rpida solucin, adoptar las medidas convenientes para
impedir su paralizacin y procurara la economa procesal;
2.- Hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso, empleando las facultades que este
Cdigo le otorga;
3.- Dictar las resoluciones y realizar los actos procesales en las fechas previstas y en el
orden que ingresa al Despacho, salvo prelacin legal u otra causa justificada;
4.- Decidir el conflicto de intereses o incertidumbre jurdica, incluso en los casos de vaco o
defecto de la ley, situacin en la cual se aplicaran los principios generales del derecho, la
doctrina y la jurisprudencia;
5.- Sancionar al Abogado o a la parte que acte en el proceso con dolo o fraude;
6.- Fundamentar los autos y las sentencias bajo sancin de nulidad, respetando los
principios de jerarqua de las normas y el de congruencia.
El Juez que inicia la audiencia de prueba concluir el proceso, salvo que fuera promovido o
separado. El Juez sustituto concluir el proceso, pero puede ordenar, en resolucin
debidamente motivada, que se repitan las audiencias, si lo considera indispensable.
Art. 5l.- FACULTADES GENRICAS. Los Jueces estn facultados para :
1.- Adaptar a la demanda a la va procedimental que lo considere apropiada, siempre que
fuera factible su adaptacin;
2.- Ordenar los actos procesales necesarios al esclarecimiento de los hechos controvertidos,
respetando el derecho de defensa;
3.- Ordenar en cualquier instancia la comparecencia personal de las partes, a fin de
interrogarlas sobre los hechos discutidos. Las partes podrn concurrir con sus Abogados;
4.- Rechazar liminarmente el pedido que reitere otro propuesto por cualquier litigante y con
la misma razn, o cuando a pesar de fundarse en razn distinta, ste pudo alegarse al
promoverse el anterior;
5.- Ordenar, si lo estima procedente, el pedido de parte y a costa del vencido, la publicacin
de la parte resolutiva de la decisin final en un medio de comunicacin por l designado, si
con ello se puede contribuir a reparar el agravio derivado de la publicidad que se le hubiere
dado al proceso;
6.- Ejercer la libertad de expresin prevista en el Art. 2 , inciso 4) de la Constitucin
Poltica del Per, con sujecin a la Ley Orgnica del Poder Judicial; y
7.- Ejercer las dems atribuciones que establece este Cdigo y la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
Art. 52. FACULTADES DISCIPLINARIAS DEL JUEZ. A fin de conservar una
conducta procesal correspondiente a la importancia y respeto a la actividad judicial, los
Jueces deben:
1.- 0rdenar que se suprime la frase o palabra expresada o redactada en trminos ofensivos o
vejatorios;
2.- Expulsar de las actuaciones a quienes alteren su desarrollo. Si se tratase de algunas de
las partes, se le impondr adems los apercibimientos que hubieran sido aplicados de no
haber asistido a la actuacin; y,
3.- Aplicarlas sanciones disciplinarias que este Cdigo y otras normas establezcan...
Art. 53. FACULTADES COERCITIVAS DEL JUEZ. En atencin al fin promovido y
buscado en el Art. 52, el Juez puede:
1.- Imponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la parte a quien corresponda,
cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su decisin.
La multa es establecida discrecionalmente por el Juez dentro de los lmites que fija este
Cdigo, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la desobediencia ha
tenido o tiene justificacin; y ,
2.- Disponerla detencin hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin
justificacin, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de justicia...
En atencin a la importancia y urgencia de su mandato, el juez decidir la aplicacin
sucesiva, individual o conjunta de las sanciones reguladas en este artculo. Las sanciones se
aplicaran sin perjuicio del cumplimiento del mandato.
Captulo III.- AUXILIARES JURISDICCIONALES Y ORGANOS DE AUXILIO
JUDICIAL.
Art. 54.- AUXILIARES DE LA JURISDICCIOBN CIVIL. Son auxiliares de la
jurisdiccin civil : Los secretarios de la Sala, los Relatores, Los Secretarios de Juzgado, los
Oficiales Auxiliares de Justicia y los rganos del Auxilio Judicial.
Art. 55.- ORGANOS DE AUXILIO JUDICIAL. Son rganos de auxilio judicial: el
perito, el depositario, el interventor, el martillero pblico, el curador procesal, la polica y
los otros rganos que determine la ley.
Art. 56. DEBERES Y RESPONSABILIDAES DE LOS AUXILIARES
JURISDICCIONALES Los deberes y responsabilidades de los auxiliares de la jurisdiccin
civil se rigen por lo dispuesto en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en las normas
respectivas.
Los rganos del auxilio judicial se rigen por las leyes y dems disposiciones pertinentes.
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CUARTA SEMANA
Primera Sesin
PERFIL DEL ABOGADO
Surgen las preguntas:
QUIN ES ABOGADO?
CMO DEBE SER EL ABOGADO?
DEBE EXISTIR EL ABOGADO?
Estas preguntas por razn del sujeto a que predican hesitan vinculadas orgnicamente.
La Primera, concierne a aquello que identifica al Abogado, que lo distingue de otros
individuos que no tienen ese carcter o atributo, por los cuales aquel es identificado. Diriase
que es una pregunta ontolgica.
La Segunda, en buena cuenta se formula como consecuencia de la primera. Trata de fijar
las cualidades ms destacadas y axiolgicamente mas ricas. Representa el paradigma del
Abogado.
La Tercera, plantea UNA CUESTIN DE CRTICA Y ENJUICIAMIENTO
fundamentales sobre la nulidad y el significado de la profesin del ABOGADO, desde el
punto de vista del inters social y de la apreciacin tica.
Finalmente, el Abogado se encuentra frente a incorrecciones en la TEXTURA SOCIAL
del MUNDO. Y se esfuerza por corregirlas. Es un SACERDOTE DEL DERECHO,
defiende la PAZ SOCIAL a travs de las aplicaciones de la Ley, cuya ENTELEQUIA es
la JUSTICIA.
El HOMBRE Y LA PROFESION , como seala SPRANGER: Cuanto mas colma una
profesin la vida del hombre , tanto ms define su relacin total con el mundo
El Abogado, rene en s las caractersticas de hombre de derecho con las del luchador por
la justicia.
El Abogado es un consejero y es un intercedor. Su campo de accin se extiende desde la
intimidad de los secretos del alma de los otros hasta las mas ostensibles manifestaciones de
la vida pblica y las creaciones de la cultura..
Somos, pues, los intermediarios entre esos dos mundos. El uno constituidos por las
debilidades, las flaquezas y las pequeeces de nuestro prjimo, que deposita en nosotros
hasta sus mas ntimos secretos, y el otro forjado por las imgenes de la JUSTICIA y de la
VERDAD. He aqu la miseria y la grandeza de esta tarea humana que es nuestra profesin.
La Ctedra, especialista en la INVESTIGACIN JURIDICA, propone en aplicacin de
un principio de METODOLOGIA, oportunamente, la necesidad de conocer e interpretar
los siguientes conceptos:
QU ES LA IDEOLOGIA?
QU ES LA ARGUMENTACION?
QU ES LA VERDAD?
QU ES LA LEGITIMACIN?
La primera, aunque se sabe que la Ideologa, tiene varias interpretaciones, nos interesa a
aquella que la define, como un sistema coherente de ideas o representaciones mentales de la
realidad emprica cuya coherencia proviene de su adscripcin a una moral religiosa, basada
en principios universalmente vlidos.
La segunda, es un derivado de lo que significa ARGUMENTO, que es un razomiento
empleado para demostrar una PROPOSICIN o una HIPOTESIS.
La tercera, simplemente, es la adecuacin del pensamiento con la realidad. Sin embargo es
aconsejable extender su definicin a muchas realidades (social, econmica, poltica,
jurdica, tica, moral, histrica etc.).
La cuarta, es propiamente un ACTO JURDICO por el que una persona, acto o documento
determinado, adquieren las cualidades requeridas por la Ley
Finalmente, todos los conceptos que tratamos en esta sesin (especialmente los cuatro
ltimos) tienen una ntima relacin y se coordinan con lo que es el Perfil del Abogado y su
funcin en la carrera profesional, es decir la de un INVESTIGADOR CIENTIFICO.
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UNIDAD II.- ESTILO FORENSE
QUINTA SEMANA
Primera Sesin
CUALIDADES INTELECTUALES.
En el presente tema, surgen las siguientes interrogantes:
QUIN ES ABOGADO?
CMO DEBE SER EL ABOGADO?
DEBE EXISTIR EL ABOGADO?
Dice, el Dr. Jos LEON BARANDIARAN. Estas interrogantes por razn del sujeto a que
predican estn vinculadas orgnicamente. La primera, concierne a aquello que identifica al
abogado. Que lo distingue de otros individuos que no tienen ese carcter o atributo, por los
cuales aqul es identificado. DIRIASE QUE ES UN PREGUNTA ONTOLGICA La
segunda, en buena cuenta se formula como consecuencia de la primera. Trata de fijar las
cualidades ms destacadas y axiolgicamente ms ricas. Representa el paradigma del
abogado. La tercera, plantea una cuestin de crtica y enjuiciamiento fundamentales sobre
la nulidad y el significado de la procesin de abogado, desde el punto de vista de inters
social y de la apreciacin tica (articulo de El Comercio, l8-V- l986)
La Ctedra, hace suya las siguientes opiniones:
QUIN ES ABOGADO?
Es el individuo premunido de un ttulo profesional que lo autoriza para intervenir en
procedimientos judiciales, aportando su ciencia y su preparacin tcnica, para hacer la
defensa ante los tribunales de las personas que se le encargan. Adems, el abogado no se
concibe sino vinculado al juez. Este es el decidir sobre el punto debatido entre las partes
contendientes, compulsando los fundamentos de hecho y de derecho que los respectivos
abogados exponen y sustentan, se coloca en una posicin que est por encima de los
ltimos. La voz del abogado es la quin solicita algo : la del Juez, la que quin decide, la de
quin ordena . En los informes orales el Juez esta sentado ; el abogado debe hablar de pie.
Es la demostracin, la indicacin visible, grfica y simblica tambin de la supremaca
jerrquica del primero frente al segundo.
CMO DEBE SER EL ABOGADO?
Esta pregunta lleva a indicar las cualidades ms notables y determinantes de la profesin.
El trabajo, la eficiencia y la diligencia en el abogado constituyen otros atributos del buen
abogado. No se trata aqu de un dato terico, de una virtud como en el caso de la honestidad
y del desinters. Se trata de una cualidad, de una aptitud . Se puede exigir que todos los
abogados sean capaces. Pero la diligencia no es la capacidad. El debido trabajo del abogado
requiere que dedique atencin y cuidado a la labor que se le ha encomendado. El abogado
debe estar en todo instante acucioso y preocupado por aquello que patrocina. La prueba de
los hechos y los argumentos de derechos exigen cuidadosa atencin. Se debe a SU
CLIENTE, quin ha depositado su confianza en l. La negligencia es siempre censurable.
Pero hay que tener en cuenta que el abogado necesita el auxilio del cliente, para la mejor
conduccin del asunto. Los hechos tienen una importancia fundamental para la decisin
judicial y respecto a ellos, a su presentacin y probanza, el auxilio del propio interesado es
de valor incuestionable. El abogado no puede nunca conocer exprofesamente la causa tan
bien como el litigante.
El abogado no puede compenetrarse en el caso sino en tanto que este no se encuentre
fallado una vez concluido. ES COMO EL ACTO QUE HA TERMINADO de
representar un papel escnico. Si el actor siguiese viviendo la escena trgica y dolorosa que
encarn, despus de terminada la representacin; es decir, interminablemente explotara,
incapaz de resistir el esfuerzo sobrehumano.
DEBE EXISTIR EL ABOGADO?
Si los hombres viviese en helnica paz; sino se rebullesen entre apetitos codiciosos y
srdidos ajetreos; sino alcanzasen una conspicua elevacin moral para no proceder en dao
o en desmedro La Intervencin del abogado, para que aquel sea resuelto por la
administracin de justicia , ES UN MAL NECESARIO. Pero siempre en un mal. Lo
mejor sera que los hombres no disputasen. Entonces no sera necesario la defensa judicial,
ni el juzgamiento IMPUESTO POR LA VOLUNTAD IMPERANTE DEL ESTADO.
Dentro de un anarquismo moral es lo mas elevado de la concepcin, dentro de una
cosmovisin del mundo a base de fraternidad humana en su ms magnificada
manifestacin, el litigio deja de pertenecer como nota de necesidad inexcusable al hombre.
Finalmente, el abogado se encuentra frente a incorrecciones en la textura social del mundo.
Y se esfuerza en corregirlas. Es un SACERDOTE DEL DERECHO como dijo Saber,
defiende la paz social a travs de la aplicacin de la ley, cuya entelequia es la JUSTICIA.
Por su parte, EDUARDO J. COUTURE, expresa: Por debajo de la abogaca, de las togas,
de los cdigos, de los grandes escritos o discursos forenses, hay otra obligacin modesta,
ntima y profunda, dramticamente humana, cargada de pasiones, de intereses y de
esperanza. En esta especie de abogaca subterrnea es que se hallan las cosas ms
importantes que salen al mundo exterior. No solo los torrentes caudalosos de la palabra y de
la inteligencia , sino tambin sus sordos impulsos y, de tanto en tanto, sus vetas de oro y sus
piedras preciosas. ( Fuente. El Foro 2da. poca, T. 4 N 2, Mxico l947)
Son de un tema que titula: MEDITACIONES SOBRE LA ABOGACA.
Hay un da de prueba para el abogado, es aquel en que se le ofrece una causa dudosa , pero
cuya sola promocin alarmara al demandado, el que de inmediato se apresurar a solicitar
una transaccin lucrativa.
Surge la pregunta: Cuantos abogados saben resistir esa tentacin?
Mas vale no contestarlo. Lo cierto es que ningn abogado es plenamente tal , hasta el da en
que no sabe rechazar sin aparatosidad, pero sin vacilaciones, el patrocinio de esa causa.
Existe un pequeo demonio que ronda y acecha en torno de los abogados y que cada da
pone en peligro su misin: LA IMPACIENCIA.
La abogaca requiere de muchas virtudes; como las hadas que rodearon la cuna del prncipe
de Francia, requiere la VIRTUD DE PONER EN JUEGO, PACIENTEMENTE,
TODAS LAS RESTANTES VIRTUDES.
Paciencia para escuchar. Cada cliente cree que su conflicto constituye el centro del mundo.
Reclama que se le escuche , no solo para que se comprenda su drama, sino para que se
sienta tal como l lo siente.
Paciencia para estudiar. No todos los asuntos son fciles; muchos demandan meses de
preparacin, para poder presentarlas a travs de su forma ms segura y directa. Gran razn
tena aquel agudo magistrado cuando deca que los abogados, como los hroes de la
independencia, perecen en la demanda!
Paciencia para soportar al adversario. El litigio, como la guerra, la gana quien aguanta un
minuto ms que el contrario. Pero la lucha la sostiene quien tiene los nervios mejor
Templados y sabe comprender el significado secundario de las pequeas escaramuzas. La
estrategia del litigio de be planearse pensando en el triunfo final aunque para conquistarlo
haya que perder ms que una guerrilla.
Paciencia para esperar la justicia. Esta tarda y se hace desear; los clientes no saben siempre
esperarla; incumbe al abogado tener en pie a los desfallecientes, poniendo su propia calma
tonificante junto al desaliento de los otros
Y, paciencia para soportar la sentencia adversa. La COSA JUZGADA, dice Chiovenda, es
la suma preclusin; por eso tambin demanda la suma paciencia. La abogaca es una
magistratura que slo puede cumplirse si se tiene fe en la justicia. Frente al FALLO
ADVERSO el abogado no tiene otra palabra que : PACIENCIA, me he equivocado; he
de tener cuidado para no equivocarme otra vez. .
Tambin el abogado tiene su FAIR PLAY. Esto no consiste slo en el comportamiento leal
y correcto en la lucha, sino tambin el respetuoso acatamiento a las decisiones del
RBITRO.
El Abogado que sigue discutiendo despus de la cosa juzgada, en nada difiere del deportista
que, ya concluido el match, sigue en el campo de juego procurando una victoria que se le
ha ido de las manos, contra un enemigo inexistente.
La causas no se dividen en chicas y grandes, sino en justas e injustas. Ningn abogado es
estn pobre como para poder aceptar causas injustas porque sean grandes; ni tan rico como
para rechazar causas justas porque sean chicas.
En resumen, a las CUALIDADES INTELECTUALES del abogado, debe agregarse LAS
VIRTUDES antes mencionadas.
Veamos ahora, las CUALIDADES INTELECTUALES.
El Abogado que ha egresado de la Universidad, debe definirse como un TECNICO DEL
DERECHO CON UNA GRAN CULTURA, en consecuencia debe tener las siguientes
cualidades intelectuales:
A.- Conocer a profundidad la especialidad de la rama de derecho que ejerce, en teora y
Prctica.
B.- Estar siempre actualizado en dicha especialidad, en teora y prctica.
C.- Tener como ejercicio permanente la lectura de Libros y Revistas especializadas,
buscando ampliar su cultura, teora y prctica.
D.- Utilizar, ampliar y dominar el idioma en que ejerce su carrera profesional,
practicarla en teora y prctica.
E.- Conocer, hablar y escribir otro idioma, en especial el INGLS dado su utilizacin
mundial en el aspecto profesional, comercial, tcnico etc.
F.- Tener como complementario, USO Y PRACTICA, de la tica y la moral intelectual en
especial en su profesin..
G.- Tener como complementario, USO Y PRACTICA, la oratoria especializada de su
profesin.
H.- Tener un EJERCICIO PERMANENTE, la informacin y comunicacin del derecho
en forma individual y colectiva.
I.- Producto de su profesin, APORTAR CON SUS IDEAS Y REFLEXIONES en el
progreso de la patria y la sociedad.
J.- Buscar siempre, en teora y prctica, las nuevas ideas y avances del derecho, acorde con
la realidad social.
K.- Procurar que la norma legal vigente, instrumento principal de su profesin, sea
renovada permanentemente conforme avance la realidad social.
L.- Ejerce su carrera profesional con pleno conocimiento de los derechos de los dems y de
las obligaciones en el mismo nivel.
Segunda Sesin
LA TCNICA DE LA PERSUACIN
Expresa el Dr. CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO: El Objeto de Derecho es
conducta humana en su INTERFERENCIA INTERSUBJETIVA. En tanto que conducta
es LIBERTAD METAFSICA que se exterioriza, que aparece en el mundo fenomnico.
Libertad en su DIMENSIN DE COEXISTENCIA. EL derecho es,
ONTOLOGICAMENTE, LIBERTAD FENOMENALIZADA.
Por su libertad fenomenalizada, en su interferencia nter subjetiva, la conducta tiene una
estructura estimativa, desde que todo elegir supone un preferir y todo preferir es un valorar.
La conducta es la realidad que realiza valores, que encarna valores. Es sustrato o soporte de
aquellos
Desde un punto de vista estimativo la conducta humana en su dimensin de coexistencia,
en su interferencia nter subjetiva, realiza valores ticos; y, entre estos, los llamados
VALORES COMUNITARIOS O JURDICOS.
Esta conducta, en su interferencia nter subjetiva, realizando ciertos valores, es
caracterizada formalmente por el pensamiento normativo. La conducta humana como debe
ser existencial es pensada, representada, en su libertad estimativa a travs de una estructura
de pensamiento distinto de aquel con que se enuncia al ser esttico : SE LE PIENSA
COMO UNA LOGICA DEL DEBER SER. La norma jurdica es un juicio inmutativos
del deber ser de carcter disyuntivo que, en uno de sus miembros, comporta una sancin.
(Fuente, Derecho No 3l. Lima l973 Pgs. 44 - 46).
El Dr. Fernndez Sessarego, en su cita anterior hace referencia al objeto del Derecho que
son : CONDUCTA, NORMA y VALOR, son los elementos ontolgico, lgico y
estimativo del Derecho que en UNIDAD INTEGRAL motivan su aparicin. Y el Derecho
NO ES NINGUNO DE ESTOS ELEMENTOS EN FORMA AISLADA. El Derecho no
es conducta, el Derecho no es norma, el Derecho no es valor. El DERECHO ES LA
INTEGRACIN DE AQUELLOS ELEMENTOS; es conducta humana en su
interferencia nter subjetiva, realizando o dejando de realizar valores jurdicos, representada
a travs de normas que son juicios imputativos de deber ser de carcter disyuntivo.
Por su parte el Dr. MARIO ALZAMORA VALDEZ, respecto a la profesin del
ABOGADO, MANIFIESTA : La profesin general no es un simple hacer ni un mero
quehacer en este precario acontecer que es la vida, sino que corresponde a la esencia del
hombre, como una verdadera categora de su ser. Dos son las races de la profesin: la
VOCACIN, que fluye de lo ms hondo del alma; y, el NUCLEO DE VALORES -la
justicia, la salud, la vida, etc.- que constituyen su objetivo.
Continua el maestro, la autntica profesin, cuando en ella convergen la vocacin y el
ejercicio, cuando no es mera ocupacin sin vocacin ni simple aficin p teora, traduce
nuestros motivos ms originales. Es el producto no de una vida que se hace o se constituye
a s mismo en ese monlogo del yo frente a su circunstancia, sino que proviene de lo ms
hondo del ser. No son factores externos los que lo determinan, sino que se desprende
espontnea como fruto de nuestro yo.
La actividad que caracteriza toda profesin es el ejercicio de la inteligencia de acuerdo a
determinadas normas. Pertenece por eso al orden intelectual.
Las disposiciones permanentes de la inteligencia, constituyen hbitos intelectuales, que
nacen de la vida espontnea del espritu y establecen desigualdad entre los hombres.
Los conocimientos profesionales, que se refieren al contenido e ndole de la profesin o a
las vivencias profesionales, pueden ser posedas en ambas formas incluso por quienes no
pertenecen a la profesin. Asimismo, la formacin vara entre un grado simple y el grado
ms alto que es la CULTURA PROFESIONAL.
El hbito intelectual que constituye el factor psquico sustantivo y determinante de la
profesin es de naturaleza diferente de la simple habilidad manual que es destreza slo para
eliminar los obstculos materiales que se oponen a tal o cual ejercicio.
Conjuntamente con el hbito intelectual existe otro factor tambin de orden psquico que
debe considerarse como elemento subjetivo de la profesin: EL SENTIMIENTO
SOCIAL.
Si bien es cierto que la profesin nace de la originalidad de la inteligencia humana no se
justifica sino dentro de las relaciones nter subjetivas de los hombres (Fuente: Revista del
Foro. Ao XXXIX No l Lima l952)
En resumen, y REVISANDO, las opiniones de los maestros peruanos Len Brandiaran,
Fernndez Sessarego y Alzadora Valdez, y el maestro uruguayo Couture, respecto de los
conceptos del derecho, de la Profesin del Abogado y sus meditaciones, podemos sealar
que en atencin a la TCNICA DE LA PERSUACIN, EL Abogado debe tener presente
no solo sus virtudes y cualidades intelectuales, sino tambin, producto de su cultura y
experiencia, valerse de un buen argumento con contenido de la causa que defiende.
Al abogado servir los llamados Principios de la Oratoria para lograr una perfecta
persuasin. As le servir, la elocuencia, conocer la gramtica, utilizar su lgica, emplear la
dialctica, su modo o grado de calor en la defensa, su conocimiento, saber hablar en
pblico, emplear su improvisacin oportuna, as como sus mejores ideas.
En otras palabras, la TCNICA DE LA PERSUACIN se la crea y desarrolla el buen
abogado que pone prctica el conocimiento universitario profesional, incluido los consejos
de la experiencia del docente al punto, con lo que el abogado lograra su mejor funcin
profesional.
SEXTA SEMANA
Primera Sesin
LA ASERTIVIDAD.
Viene del concepto ASERCIN (ASERTO : ASERCIN ) : Proposicin en que se afirma
o da por cierto alguna cosa., es decir, lo que es afirmativo
En el Derecho, Asertividad es una forma de sealar la dinmica de la profesin. Segn la
gramtica, establece la conformidad entre el sujeto y el predicado.
Al respecto, veamos algunas opiniones del maestro alemn GUSTAV RADBRUCH sobre
el Derecho Positivo: El Concepto de Derecho es a la idea del Derecho lo que el ser al
deber ser, sin embargo, no es posible derivar el concepto del Derecho
INDUCTIVAMENTE, empricamente, de los fenmenos jurdicos pues para ello ser
necesario que estos fenmenos jurdicos empezasen por ser conocidos como tales, como
fenmenos de Derecho. `Por tanto, el concepto de Derecho es un concepto a priori, que
slo puede ser obtenido por la va DEDUCTIVA.
El mismo maestro: El Derecho es un fenmeno cultural; el concepto del Derecho es, por
consiguiente, UN CONCEPTO CULTURAL. Ahora bien, los conceptos culturales no son
ni conceptos axiolgicos ni puros conceptos ontolgicos. Son ms bien conceptos que se
refieren al valor. As, la ciencia en cuanto concepto cultural , no es idntica al concepto
de valor verdad pues no abarca solamente las verdades conocidas, sino tambin los
errores cientficos de una poca; pero tampoco es un simple concepto de ser, pues slo
abarca los errores cientficos , es decir, los errores que aspiran a pasar por verdad cientfica,
los errores son como pasos en falso en el camino hacia la verdad..
Del concepto de Derecho se desprende as:
1.- que el Derecho debe tener una realidad, presentar, por ejemplo, la forma emprica de
una ley o una costumbre; dicho en otros trminos, que DEBE SER POSITIVO.
2.- que, en cuanto materializacin de la idea del Derecho, debe elevarse valorativa e
imperativamente sobre el resto de la realidad; es decir, que DEBE SER NORMATIVO.
3.- que, por proponerse la realizacin de la justicia, debe regular la convivencia humana;
debe tener, por tanto, CARCTER SOCIAL.
4.- que, por virtud de la justicia a que aspira, debe establecer la igualdad para todos a
cuanto afecte; debe tener, por consiguiente, CARCTER GENERAL
El Derecho puede, pues, DEFINIRSE como EL CONJUNTO DE LAS NORMAS
GENERALES Y POSITIVAS QUE REGULAN LA VIDA SOCIAL (Fuente:
introduccin a la Filosofa del Derecho 4ta. Edic. espaol l95l Mxico)
En otras palabras, la ctedra, resume que la VALIDEZ DEL DERECHO, que es un
problema del deber ser, este problema no puede ser resuelto satisfactoriamente a basen de
la LEY POSITIVA ni, en general, a BASE DE LOS HECHOS.
Es decir, volviendo a nuestro tema, el Derecho debe ser afirmativo, por que es dinmico
siempre, y nunca ser negativo.
Segunda Sesin
CUALIDADES MORALES Y ESPIRITUALES.
MORAL: Su objeto material, son los actos humanos; su objeto formal, la ordenacin de
estos actos al fin sobrenatural.
ESPRITU: Ser inmaterial dotado de razn
En la profesin del Abogado, y las cualidades morales y espirituales que debe tener el
Abogado esta comprendido en la LIBERTD DE SU EJERCICIO PROFESIONAL
Y EN UN ACENTUADO SENTIDO DE RESPONSABILIDAD ANTE LA
SOCIEDAD, LOS CLIENTES Y LOS ORGANOS JURISDICCIONALES, y se
fundamenta en una tradicin comn de dignidad y honor en la conducta del Abogado, tal
como se seala en el PROLOGO y CONTENIDO del CDIGO DE TICA DE LOS
COLEGIOS DE ABOGADOS DEL PER.
Dicho CDIGO, que tiene 55 ARTCULOS : Los 48 Artculos primeros elaborados y
suscritos por la JUNTA NACIONAL DE DECANOS DE LOS COLEGIOS DE
ABOGADOS DEL PER el da 26 de Abril de 1997 en ls ciudad de Ayacucho; y los 7
Artculos ltimos fueron adicionados (del 49 al 55) por la JUNTA NACIONAL DE
DECANOS DE LOS COLEGIOS DE ABOGADOS DEL PERU en el mes de Julio del
2002 en la ciudad de Chiclayo.
Art. 48.- Las normas de este Cdigo se aplican a todo el ejercicio de la abogaca y la
especializacin no exime de ellas. El Abogado al matricularse en el Colegio de Abogados
deber hace4 promesa solemne de cumplir fielmente este Cdigo de tica Profesional
El Artculo antes trascrito, seala EL ALCANCE Y CUMPLIMIENTO DE ESTE
CDIGO.
En suma, el ejercicio profesional del Abogado Titulado en todos sus extremos, queda
comprendido en los alcances del Cdigo de tica Profesional.
La FALTA DE CUALIDADES MORALES Y ESPIRITUALES, en el ejercicio pleno
del Abogado en su profesin, finalmente, debemos entenderlo comprendido en la sentencia
realista del maestro peruano Mario Alzadora Valdez: Es la misma esencia la del
sentimiento jurdico y del sentimiento moral. La realizacin jurdica aparece como vaca
cuando esta desprovista de un contenido jurdico.
STIMA SEMANA
Primera Sesin:
CUALIDADES FSICAS.
FSICA : Es el exterior de una persona.
Que concierne a la naturaleza y constitucin corprea, especialmente en
OPOSICIN a lo MENTAL, MORAL y ESPIRITUAL.
Antes de referirnos a las CUALIDADAES FSICAS del Abogado, es importante
considerar la opinin del gran maestro italiano FRANCISCO CARNELUTTI sobre la
ABOGACIA, que nos recuerda : Qu cosa puede decirnos un Abogado Nuestro
antiguos resumieron : AGE QUOD AGIS (haz lo que sabes hacer). Y qu sabe hacer un
Abogado? EL ABOGADO DEFIENDE. Yo pienso que no puede hacer otra cosas que
defender. Pero defender a quien? Hay alguien aqu que tenga necesidades de ser
defendido ? NO ALGUNO, TODOS TIENEN NECESIDAD .
Continua el maestro : Si tuviera ttulo este discurso mo, l debera ser : DEFENSA DE
LOS ABOGADOS Y DE LA ABOGACIA. Defensa de todos nosotros. Contra quin?
Contra todos los que nos acusan. Y, quienes nos acusan TODOS : el hombre de la calle,
como dicen ustedes, el hombre de la cultura y, hasta el hombre de la iglesia. Todos
nos acusan. No hay una profesin, no hay un oficio ni una misin que sea mas calumniada
que la nuestra. Y NO SLO CALUMNIADA porque el Abogado ofrece su obra en
momentos de crticos de la vida. Yo he ledo sobre el frontn de una casa Suiza, lo
siguiente: Seor, haz que en esta casa no entre nunca ni un mdico ni un abogado Hasta
cierto punto, se comprende, no es sta una acusacin injusta ni una calumnia.
Pero la necesidad de defendernos comienza cuando la apreciacin de la labor del Abogado,
confrontada con la del mdico es en relacin ms pesimista.
Bien, entonces es necesario defendernos, y defender quiere decir COMPRENDER, antes
que nada. Luego, el reconocimiento que yo quisiera ofrecer, es este: BUSCAR LA
MANERA DE CONOCERNOS A NOSOTROS MISMOS. (Fuente: Revista del Foro,
ao XXXVIII No VI. Noviembre Diciembre Lima l951 Pg. 89l 900)
Bien, volviendo a nuestro tema. El Abogado, por esencia de su profesin, es sujeto activo
de brindar discursos, sea en su ejercicio laboral, en sus actividades y relaciones sociales,
familiares, gremiales, etc. Para dicho efecto. Y, a travs de su formacin profesional, de sus
prcticas correspondientes y principalmente en su desempeo laboral, prepara sus
discursos, en funcin del cargo que atiende.
Desde Scrates, Platn, Herclito, Demstenes y otros clebres oradores de la edad antigua,
muchos personajes de la historia universal se han hecho famosos no solo por la
contundencia de sus argumentos esgrimidos en sus discursos, en los que sabindolo o no
hicieron de tcnicas de psicologas de masas, para convencer a sus seguidores hacia la
causa que se proponan, sino por la TECNICA que emplearon para hacerlo.
Los principios de la oratoria de hablar en pblico, del modo, improvisacin, etc. en donde
el Abogado hace uso de sus energa y entusiasmo para convencer y hacerse entender,
dems esta decir, que necesita de sus MEJORES CUALIDADES FSICAS., lo cual,
desde luego, no necesita de mayor explicacin.
Segunda Sesin
EJERCICIOS DE IMPOSTACIN VOCAL y RESPIRACIN DIAFRAGMTICA
El Abogado propiamente, para el intento de convertirse en ORADOR, deber realizar
ejercicios de IMPOSTACIN VOCAL y RESPIRACIN DIAFRAGMTICA, puesto
que es la nica forma de lograr buena voz y evitar el cansancio.
IMPOSTACIN VOCAL, es un ejercicio que debe repetirse hasta dominar las cuerdas
vocales, hasta lograr subir el tono de la voz (hablar mas fuerte), lograr un mejor ritmo y
claridad en las palabras, hacer mas agradable la pronunciacin de las palabras, frases u
oraciones. De esta forma, los discursos son menos tediosos y mas comprensivos.
RESPIRACIN DIAFRAGMTICA, consiste en saber, manejar el DIAFRAGMA, que
es un msculo alargado y plano que separa el trax del abdomen y que actuad
decididamente sobre la respiracin. Consiste en un ejercicio que tiene que ver con el
diafragma y el trax, que con la prctica, el ORADOR logra menos cansancio en sus
repetidos discursos.
En suma, con ambos ejercicios, el Abogado logra una mejor defensa, agradable, en su
trabajo profesional en donde el lenguaje comn, emprico, se transforma en otro jurdico
debidamente interpretado, y que debe realizar todos los das. Todos los que lo escuchan
(Juez, clientes, la contraparte, etc.) tienen mayor Inters, que a aquel que no pronuncia bien
las palabras o habla despacio.
OCTAVA SEMANA
Primera Sesin
ELABORACIN DE UN DISCURSO JURDICO.
ELEMENTOS DE UN DISCURSO: Son el FONDO y LA FORMA.
FONDO, es el mensaje o pensamiento, depende de la materia que trate el orador.
FORMA, es el plan del discurso, que consta de cuatro partes :
1.- PREAMBULO, es la introduccin, debe ser interesante y no muy extensa, y que tiene
por finalidad atraer la atencin y la simpata del auditorio al tema bsico del discurso.
2.- PROPOSICIN, es la exposicin del asunto fundamental, debe hacerse en forma clara,
Concreta y precisa para su mejor comprensin.
3.- CONFIRMACIN y REFUTACIN, ambos son argumentos; el primero, se
demuestra la veracidad y bondad de su tesis, comprobando las ideas fundamentales; el
segundo, es combatir los argumentos y las ideas opuestas a su verdad, aqu ha de brillar la
elocuencia del orador, su conviccin y persuasin.
4.- EPILOGO y PERORACIN, el primero, es el resumen de los principales puntos del
discurso; el segundo, cuando dicho resumen es vehemente, sentimental o apasionado. En
esta parte, se ha de lucir el orador con su conocimiento jurdico, literario, filosfico, etc.,
para concluir en forma emotiva y dejar grata impresin en el auditorio.
LO QUE DEBE HACERSE PARA UN BUEN DISCURSO.
ESQUEMA DEL DISCURSO.
Se debe trazar con anticipacin un esquema o plan de nuestro discurso, cuyas ventajas son:
Permite colocar en un orden adecuado todos los elementos, segn su jerarqua, relacin y
objetivo.
Precaver contra el olvido los elementos importantes durante el desarrollo del discurso.
Garantiza la claridad y la comprensin por parte del auditorio.
PARTES DEL DISCURSO.
Es recomendable empezar con algo que llame la atencin del pblico y lo predisponga a
escuchar. Podra ser una pregunta clave, que ponga en los oyentes una incgnita que haga
escucharte con mas atencin e involucrados en dicha incgnita.
Ej. Podemos seguir pagando la educacin de nuestros hijos con sta situacin agobiante?
COMO DESPERTAR EL INTERES.
Se puede mostrar objetos, dirigir preguntas, presentar grficos estadsticos, etc. Todos estos
recursos despiertan inters y curiosidad, puesto que, inevitablemente los humanos somos
curiosos y nos gusta conocer lo que se nos presenta con inters.
EL TIEMPO.
Es necesario que sepamos medir nuestras fuerzas y la extensin del discurso. Hay que saber
cuando terminar, para lo cual debemos saber medir la longitud de nuestra exposicin.
Unos minutos ms o minutos menos, puede ser el margen de error aceptable. El Tiempo
mide la atencin o fatiga del auditorio.
ORGANIZACIN Y COMPOSICION DE IDEAS.
Una vez reunidos los materiales del discurso y seleccionados los que habrn de emplearse
hay que ordenarlos y distribuirlos del modo ms adecuado a nuestros fines.
UN BUEN INICIO.
Una buena iniciacin es la primera impresin que recibe el pblico de nosotros. Por el tono
de nuestra voz y por la calidad de nuestras palabras se dar cuenta de lo que se espera de
nuestro discurso.
PREPARACION DE UN DISCURSO.
Una vez establecido el plan del discurso, la flexibilidad ha de consistir en la posibilidad de
suprimir, aumentar y alterar algunos puntos de nuestra exposicin. El orador debe tener
siempre presente, sin perder de vista, el objetivo principal de nuestra exposicin, estructurar
y resumir su exposicin en una serie de puntos que obrarn como la columna vertebral de l
discurso.
DESARROLLO.
Elaborar un plan de temas que se entrelacen y digan sin excesos todo lo que debe saber el
pblico. Exponer punto por punto las bases de su afirmacin final y teniendo cuidado de no
repetir las mismas cosas.
FINAL DE UN DISCURSO.
El cierre de un discurso, como el comienzo es de suma importancia para la impresin final
a despertar en el pblico una gran expectativa, pues, la conferencia puede depender de una
gran final. Una buena terminacin levanta a veces una conferencia lnguida.
CONCLUSIN.
En donde se har un recuento de lo expuesto en el desarrollo demostrando en cada caso las
razones por las que estn expuestas y los lazos que unen cada uno de los puntos, una
conclusin a la que se llega por todo lo que usted ha expuesto.
LO QUE NO DEBEMOS HACER.
- Pensar que slo la voz tiene importancia para exponer un discurso en forma eficiente.
- Excederse en los gestos.
- Permanecer demasiado quieto, tenso o efectuar gestos torpes.
- Levantar el brazo por encima de la espalda.
- Abusar de una sola posicin.
- Cargas las manos con joyas u otros que le restan movilidad a esta importante parte de la
expresin corporal
- Distribuir la mirada en forma desordenada o nerviosamente.
- Mantener el cuerpo rgido.
- Colocarse con el pecho hundido porque denota depresin, decaimiento o flojera.
- Apoyarse sobre las puntas o los talones de los pies, porque dan la apariencia de
vulgaridad o dejadez.
- Mantener la cabeza rgida, tirada hacia un lado o hacia delante.
EL ABECEDARIO DE CONSEJOS.
A.- Resumir los puntos tratados para que el auditorio los pueda recordar despus mejor.
B.- Presentmonos adecuadamente y demostremos capacidad y experiencia para tratar el
Tema.
C.- Podemos hacer una galantera sobria y sincera, pues nadie acepta lo falso o
desagradable.
D.- Comenzar un discurso con deseo optimista y con gran empeo.
E.- Se debe luchar por tener desde el primer momento un gran afecto por el auditorio.
F.- Los puntos por tratar deben ser dichos con tal decisin que en muchos casos parezcan
ordenes.
G.- Hagamos discursos con frases que creen imgenes, refranes, ya que todos son visuales,
donde el inters es contagioso.
F.- Nunca sermonear al auditorio.
H.- Aplicar los pensamientos filosficos en los discursos, de tal manera que inundemos
emocin en los presentes.
I.- El discurso es expresado por un humano y por tanto sus palabras deben cobrar vida.
J.- Articular en su discurso, claramente las slabas y las palabras.
K.- Jams terminemos nuestro discurso con BUENO, esto es todo cuanto tena que
decir, MUCHAS gracias por haberme escuchado, etc. otros ms..

La Constitucin
Es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de la jurdica.
Una constitucin debe reconocer los derechos naturales del hombre, asegurar ciertas formas
de proteccin hacia ellos y una razonable limitacin y distribucin del poder. Tambin
segn varios autores es el derecho positivo, del contrato social, asumiendo para s la Teora
Contractualista de Juan Jacobo Rousseau, con la finalidad de crear un ente denominado
Estado, que vigile y supervise la conducta de los individuos para la obtencin de la
seguridad jurdica, el orden pblico y la paz social. Tambin puede definirse como la ley
fundamental, est escrita o no, de un Estado, la cual fija los lmites y define las relaciones
entre los poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ciudadano y Electoral).Le
garantiza al pueblo ciertos derechos. Es la cristalizacin jurdica de un acto constituyente.
Es un concepto poltico, dada su fundamentacin en una decisin del poder constituyente y
es un concepto jurdico, pues posee una configuracin jurdica.
El Derecho Constitucional est referido al estudio de las constituciones. Segn Gonzlez
(2000), es la rama de la ciencia jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas
o de las constituciones en general. En un enfoque ms moderno o actual, si bien se sigue
ocupando del estudio de las constituciones excede ese alcance, Con respecto a esto,
Marcano L (2001), considera que el derecho como la subcategora de la ciencia jurdica que
tiene por objeto el estudio sistemtico, hermenutico y cientfico de la constitucin como
norma reguladora del estado. Por lo antes expuesto se entiende que hay una relacin
hombre-instituciones-poder que regula la vida de una nacin.
Fuentes del Derecho Constitucional
Es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad del comportamiento
de los ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la
organizacin social y particular y las prescripciones para la resolucin de conflictos. Son
muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".
Fuentes Histricas y Vigentes.
Fuentes Materiales y Reales.
Fuentes Formales.
Fuentes Directas e Indirectas.
Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares.
Fuentes Histricas
Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos
documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos
pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas segn su
aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro. Sern histricas
las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del Derecho Positivo. Es el
caso de la recordada Ley de Hidrocarburos 1945. Tambin del Hbeas Ius Civile,
compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones jurdicas que han
tomado desarrollo a travs de los siglos.
Fuentes Materiales o Reales
Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son regulados
por el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios
de este siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada
en1910 (ya derogada).
Fuentes Formales
Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especfica
aptitud para crear normas jurdicas. Se considera que las fuentes formales son las mismas
directas. Pero, se les da esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos:
- A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.
- A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos
tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho
Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello).
Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la definicin,
serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es la obra de los
estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los tribunales.
Fuentes Directas e Indirectas:
- Directas, cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre). Se
refiere a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en si mismas. Sern
directas las que contienen, Verbi Gratia: La Constitucin, la ley, los reglamentos, las
ordenanzas, etc.
- Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurdicas, ayudan a
interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin a su explicacin y sirven
para su conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios generales del
Derecho, analoga y equidad.
Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares:
Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. Fuente principal, de acuerdo a su
acepcin ser aquella que es mas considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho
debemos usar la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser principal aquella
que sirve de fundamento a las dems. Ejemplo: La Constitucin y la ley. Ser subsidiaria,
segn un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado sirven para integrar
las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analoga. O aquellas a las cuales se
puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por ejemplo: Los
principios generales del Derecho, otros tratadistas dicen que son fuentes subsidiarias
"Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes principales.
Sera el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms generalizada
llama auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por ejemplo, el
Derecho comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas aplicable al
Derecho en algunos aspectos.
Clasificacin del Derecho Constitucional
La clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos conforme a una
caracterstica particular en comn. Las constituciones pueden clasificarse en: codificadas y
dispersas. Las constituciones codificadas (escrita, formal, u orgnica) se caracterizan por
la reunin sistemtica de las normas expresamente formuladas en un cuerpo unitario,
escrito, y establece un vinculo mas firme con la sociedad. Las constituciones dispersas
(no escritas o inorgnicas) como por ejemplo la de Gran Bretaa, y Nueva Zelanda tienen
como fuente principal la costumbre. Las constituciones pueden clasificarse en rgidas y
flexibles. Esta clasificacin tiene en consideracin el procedimiento de reforma. Las
constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un procedimiento ms complejo
que el empleado para la formulacin y sancin de leyes ordinarias. Tambin reciben el
nombre de constituciones slidas o cristalizadas. Las constituciones flexibles se valen para
su modificacin del mismo procedimiento utilizado para la sancin de las leyes, suele
denominrselas tambin constituciones fluidas. Esta clasificacin coincide con la anterior.
Las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son flexibles. Hay otra
clasificacin que tiene en cuenta el mayor o menor grado de novedad que tienen los
contenidos constitucionales. Una constitucin es originaria cuando sus clusulas contienen
formulas novedosas, o ella adopta principios fundacionales absolutamente novedosos.
Ejemplos son la de Estados Unidos de 1787 y la de Weimar de 1919. Una constitucin es
derivada cuando sigue los modelos constitucionales nacionales o extranjeros,
implementando tan solo una adaptacin local. La de Francia de 1946 y la de nuestro pas
son ejemplos de esta categora. Las tipologas implican el agrupamiento y la
sistematizacin de conceptos, atendiendo a sus notas y caracteres generales comunes. A los
tipos se los reconoce y descubre en la realidad, a diferencia de los modelos que son
construidos por la imaginacin del intelecto humano. Hay dos tipologas importantes: la
tipologa de Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones, una que era la escrita o
formal y otra que era la real y efectiva, que relacionaba con los factores reales y efectivos
de poder, los problemas constitucionales son problemas de poder y no de derecho. La ms
importante es la tipologa de Garca Pelayo que bsicamente distingue tres tipos de
constitucin:
- La racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo normativo
establecido de una sola vez, en el cual, de manera integral, son determinadas las funciones
esenciales del estado, distingue claramente el poder constituyente del poder constituido. Su
fundamentacin ideolgica ms importante es el liberalismo.
- La histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el
devenir histrico de una comunidad. Su soporte ideolgico ha de ser el conservatismo
frente al liberalismo.
- La sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de un
pueblo, de una nacin. Enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy en cada sociedad.
Objeto del Derecho Constitucional
El objeto del derecho es regular la conducta de los asociados por medio de normas
jurdicas. Pero hay que tener en cuenta que el derecho no es solo el positivo vigente, sino
tambin que est constituido por los principios que integran los derechos civiles, polticos,
econmicos, sociales y culturales de la persona, as como tambin por su contenido
valorativo y por su ideal de justicia. El derecho debe estudiarse desde el punto de vista
ontolgico, histrico, sociolgico y teleolgico, para lograr una visin de conjunto. Es
decir, es muy importante el estudio del concepto del derecho como el de sus aplicaciones en
la realidad social.
En un sentido amplio el Derecho Constitucional Se ocupa de todo lo referente a las
diferentes organizaciones polticas que existen entre sus objetivo se tiene:
- puede ser general o particular, o sea estudia un ordenamiento constitucional general
o determinado parte de ello.
- estudio de la estructura del estado: presupuestos, forma, etc.
- estudio de la composicin y funcionamiento de las organizaciones constitucionales.
- estudio de los principios fundamentales del rgimen poltico del estado
- estudio del derecho de los administrados y su posicin frente a las autoridades
publicas.
El objetivo principal de la Constitucin es garantizar los principios constituciones y regula
la vida social-poltica de un pas
CAPITULO II
La Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela
La Constitucin o carta magna, es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado
soberano, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin fija los lmites y define las
relaciones entre los poderes del Estado (poderes que, en los pases occidentales modernos,
se definen como poder legislativo, ejecutivo y judicial) y de stos con sus ciudadanos,
estableciendo as las bases para su gobierno y para la organizacin de las instituciones en
que tales poderes se asientan. Tambin garantiza al pueblo derechos y libertades.
Prembulo
Son los principios que rigen al Estado, en l se recoge una proclamacin filosfica y
potica de los ideales y valores ms sentidos; recoge sintticamente postulados doctrinarios,
principios y valores que desarrolla en su articulado la Ley Superior. Algunas de sus
caractersticas son:
- El sujeto creador de la constitucin es el pueblo como poder constituyente
originario, que adquiere realidad con la aprobacin directa de la Constitucin mediante
referndum popular.
- El sealamiento a la refundacin de la repblica como fin supremo del
constituyente, en funcin de la realizacin de un amplio abanico de principios, intenciones,
valoraciones y curo de accin, que se especifican luego en la normativa constitucional.
Parte Dogmtica
Es el conjunto de proposiciones que tiene por principios derechos innegables, es una
ciencia y as mismo son los derechos y las garantas del ciudadano; nadie puede negarlos ni
desconocerlos. Se encuentra contemplada en el Titulo III con la denominacin de los
Deberes, Derechos Humanos y garantas, que el legislador ha dividido en diez captulos que
contienen: Disposiciones generales, Deberes, derechos Individuales, Derechos sociales,
derechos econmicos, derechos polticos, derechos ambientales y derechos culturales.
Orgnica
Es la parte esencial de la Constitucin. Establece la organizacin del Estado, Poderes
Pblicos, los entes que los representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la
constitucin y modalidades para su reforma. Por lo que se ve en los titulo I y II trata sobre
la Republica, su territorio y su divisin poltica, asimismo trata acerca de la nacionalidad y
la manera como sta se pierde.
ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE
VENEZUELA. AO 1999
Ttulo I (artculos 1 al 9).
Est dedicado a los principios fundamentales que rigen la Constitucin, tales como la
libertad, la justicia, la soberana del pueblo, entre otros. Incluye tambin la bandera y el
idioma. En el artculo 1 se emplea la denominacin Repblica Bolivariana de Venezuela y
estipula la irrevocabilidad de la Independencia, aunque en muchos artculos se abrevia
usndose slo la palabra Venezuela.
Ttulo ll (artculos 10 al 18).
Trata de la extensin geogrfica del pas y la divisin poltica. Incluye tambin la
definicin de la ciudad de Caracas como capital de la Repblica.
Ttulo III (artculos 19 al 135).
Trata de los derechos y deberes fundamentales de los venezolanos y son: los derechos
humanos a los cuales se da un tratamiento amplio; el derecho a la nacionalidad y la
ciudadana; los derechos civiles; los derechos polticos y el referendo popular, institucin
nueva y que se aplica a nivel nacional, estadal, municipal y parroquial; los derechos
sociales y de las familias; derechos culturales y educativos; derechos econmicos; derechos
de los pueblos indgenas y derechos ambientales, que son conceptos nuevos en la
Constitucin; y finalmente hay un captulo dedicado a los deberes de lo venezolanos y de
todas las personas que habiten el pas.
Ttulo IV (artculos 136 al 185).
Est dedicado a los principios que son base del Poder Pblico; la funcin pblica y los
funcionarios que la sirven; contratos de inters pblico; las relaciones internacionales.
Despus se pasa a tratar del Poder Pblico Nacional, es decir, el poder central, con todas las
competencias que le corresponden (art. 156) con un artculo, el 158, dedicado a la
descentralizacin del poder. Se define y delimita el poder estadal y el poder municipal; y
finalmente, este Ttulo crea el Consejo Federal de Gobierno, para atender los asuntos de la
transferencia de competencias y fondos de los estados y municipios.
Ttulo V (artculos 186 al 298).
Trata de la organizacin del Poder Pblico Nacional, incluyendo en primer lugar el Poder
Legislativo o Asamblea Nacional y la formacin de las leyes. Despus viene el Poder
Ejecutivo con diversos artculos referentes al Presidente incluyendo sus atribuciones; las
del Vicepresidente Ejecutivo y de los ministros y del Consejo de Ministros; la Procuradura
General de la Repblica y un alto organismo consultivo de nueva creacin, el Consejo de
Estado. Sigue el Ttulo con las normas referentes al Poder Judicial, incluyendo el TSJ, antes
llamado CSJ y normas de diverso carcter, referentes a ciertos delitos graves y al sistema
penitenciario. Despus viene el Poder Ciudadano, una institucin creada en la presente
Constitucin y formando parte de l, la Defensora del Pueblo, institucin tambin nueva, el
Ministerio Pblico (Fiscal General) y la Contralora General de la Repblica. Por ltimo, se
agrega un nuevo poder, el Poder Electoral, personificado en el CNE.

Ttulo VI (artculos 299 al 321).
Est dedicado al sistema socio-econmico, con un artculo, el 299, dedicado a los principios
en que se basa el rgimen socio-econmico de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Despus vienen los artculos referentes a la industria y la agricultura incluyendo la
actividad petrolera y el turismo. Sigue el rgimen fiscal y monetario que incluye el rgimen
presupuestario, el sistema tributario y el monetario. En cuanto al tributario, las
Disposiciones Transitorias introducen modificaciones que debern ser aprobadas por la
Asamblea Nacional en su da (Disp. 5ta). La coordinacin entre el Ejecutivo y el Banco
Central y el Fondo de Estabilizacin Macroeconmica FIEM cierran este Ttulo.
Ttulo VII (artculos 322 a 332).
Trata de la seguridad de la Nacin y de la FAN, antes FFAAN. Termina el Ttulo con un
captulo referente al la Seguridad Ciudadana, concepto que se refiere a la proteccin de los
hogares y las familias, as como las emergencias y desastres que puedan presentarse.
Ttulo VIII (artculos 333 al 339).
Trata de la proteccin de la Constitucin y de las atribuciones de la Sala Constitucional del
TSJ para anular cualquier disposicin que vaya en contra de aquella (Control Difuso de la
Constitucionalidad). Finalmente, incluye la declaracin y las medidas a tomar en caso de
Estado de Excepcin, que incluye los estados de alarma, emergencia y conmocin.
Ttulo IX (artculos 340 al 350)
Se refiere a la reforma de la Constitucin, tanto a la enmiendas como a la reforma
propiamente dicha. Pero a diferencia de la Constituciones anteriores trae el artculo 347,
declarando el derecho del pueblo a convocar una Asamblea Nacional Constituyente
(denominado Poder Originario) para renovar totalmente el Estado y redactar una nueva
Constitucin.
CAPITULO III
El Control de la Constitucionalidad
Es el trmino genrico para hacer referencia al sistema de garantas de orden constitucional.
Significa que se va a buscar un (os) rgano (s) que se encargue a travs de diferentes
procedimientos de estudiar y verificar si una ley est conforme a la constitucin. (No
estudiar ni verificar nicamente las leyes, sino los actos legislativos, los actos de efectos
generales emanados de los rganos del Poder Pblico).
Diferentes Sistemas de Control
Control a cargo de un rgano poltico: (Sistema histrico). La constitucin de la
Repblica es fundamentalmente un acto poltico, ya que, requiere la aprobacin y el
consenso del pueblo para que ella entre en vigencia. Es normal que un rgano poltico sea
quien se encargue de ejercer el control de la constitucionalidad.
Control a cargo de un rgano judicial: (Sistema actual). No es menos cierto que la
constitucin de la Repblica es un acto jurdico, porque contiene un conjunto de normas
jurdicas de manera que es normal que el rgano que estudia, interpreta y dirime conflictos
diariamente sea el encargado de velar por el control de la constitucionalidad, debido a la
desventaja que presenta el rgano legislativo por su inclinacin poltica. El rgano judicial
tiene a su favor la competencia tcnica y el respeto por el principio contradictorio
(principio de derecho procesal que significa la existencia de varias partes en un acto
jurdico, una a favor y otra en contra del asunto que se trate), que permite asegurar el
ejercicio de control de la constitucionalidad.
Sistema adoptado por Venezuela: Venezuela adopt el sistema de control de la
constitucionalidad a cargo de un rgano judicial, su norma rectora se encuentra en el art.
334 de la CRBV.
Control Concentrado Previo: (adoptado con variantes en Italia, Alemania, Espaa y
Blgica), hay una jurisdiccin constitucional especializada, que ejerce un Tribunal
Constitucional. Generalizando, estos tribunales suelen estar conformados por jueces que
tienen mandato de duracin predeterminada, y ejercen el control de constitucionalidad en
abstracto, a veces incluso con carcter previo a la promulgacin de la ley .En este caso, la
ley o el acto del Poder Pblico no est an en vigencia.
Leyes Orgnicas: Art. 202 y 203 de la CRBV. Las leyes orgnicas estn por debajo de la
Constitucin y se clasifican de la siguiente manera: a.-) As las denomina la Constitucin:
actividades que denomina la Constitucin ordena que sean reguladas mediante una ley
orgnica. Ej. Temas de fronteras. b.-) Sirven para organizar el Poder Pblico: regulan las
actividades de los rganos del Poder Pblico. Ej. Ley Orgnica del Poder Ciudadano. c.-)
Sirven para desarrollar los Derechos Humanos: o derechos Constitucionales. d.-) Sirven de
marco o cuadro a otras leyes.
El Control de la Constitucionalidad de las Leyes Orgnicas radica en su segundo requisito,
es decir, en caso de los ltimos supuestos, la Asamblea Nacional (quien ha aprobado el
calificativo de orgnica por sus 2/3 partes) est obligada a llevar esa ley a la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia para determinar si esta es o no una Ley
Orgnica. Sentencia TSJ- SC N. 811 22/05/00
Control por el Presidente de la Repblica: art. 214 CRBV. Cuando una ley es
sancionada por la Asamblea Nacional, el Presidente de la Repblica debe proceder a
promulgarla dentro de los cinco das siguientes a su recibo, sin embargo, si el Presidente
considera que la Ley o alguno de sus artculos es inconstitucional se solicitar el
pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia y en caso de
que no se viole la Constitucionalidad el Presidente deber promulgarla en los cinco das
siguientes a la decisin del TSJ.
Constitucionalidad de los tratados Internacionales: El Presidente representa al Estado,
es el encargado de suscribir los tratados internacionales, pero el hecho de suscribirlos no
implica de alguna manera que el Estado Venezolano se vea obligado a partir de la firma del
tratado internacional; para que ste sea vlido debe pasar por la Asamblea Nacional y
convertirse en Ley de la Repblica. El control de la constitucionalidad en este caso, radica
en la RATIFICACIN, un acto solemne por el cual el Estado se obliga
internacionalmente de cumplir con un tratado internacional y esto ocurre cuando la AN
remite el Tratado Internacional convertido en Ley de la Repblica al TSJ para que ste
ltimo verifique su constitucionalidad.
Omisiones Legislativas: art. 336,7. La Sala Constitucional del TSJ deber declarar la
inconstitucionalidad de las omisiones del rgano legislativo estadal, municipal o nacional
cuando haya dejado de dictar las normas o medidas indispensables para garantizar el
cumplimiento de la Constitucin; o las haya dictado en forma incompleta y establecer el
plazo, de ser necesario, los lineamientos de su correccin.
Control Concentrado Posterior: en este caso las leyes o actos del Poder Pblico ya han
entrado en vigencia. Tiene las siguientes caractersticas: a.-) Tribunal competente: Sala
Constitucional del TSJ. Objetivo: solicitar la nulidad de un acto de efectos generales o de
una ley emanada de los rganos del Poder Pblico. El acto del cual se solicita nulidad debe
ser realizado en ejecucin directa de la Constitucin, lo que significa que la competencia
para la realizacin del acto debe estar contenida en el texto constitucional. Por ejemplo la
nulidad de un reglamento no debe solicitarse por la SC del TSJ porque ste no es en
ejecucin directa de la constitucin sino de una ley. En ese caso, se acude a la sala del TSJ
que se declare competente. El Control concentrado posterior se puede dar de las maneras
siguientes:
Actio Popular: una de las caractersticas del recurso de nulidad por Inconstitucionalidad,
es que es una accin popular, es decir, cualquier ciudadano puede intentar la accin.
Podemos usar los trminos: accin popular o recurso de nulidad por inconstitucionalidad
para referirnos a la accin mediante el cual se solicita al TSJ en Sala Constitucional
(tribunal competente) la nulidad de la ley o de un acto que pudiera ser contraria al texto
constitucional.
CONCLUSIONES
El derecho constitucional es por ende la defensa de la voluntad soberana de un pueblo, ste
est por encima de todas las ramas del Derecho, ninguna ley o cdigo puede pasar por
encima de la Constitucin, pero para demostrarlo se requiere de la facultad de ejercicio del
Derecho Constitucional, que va ms all de la analoga superficial y busca imponer la
interpretacin racional de la sper ley. Sin entrar en confrontacin con la realidad prctica,
que sera materia de otro estudio, la aplicacin efectiva del sistema de controles que
consagra la Constitucin de 1999 debera ubicar a las instituciones polticas venezolanas en
un ngulo orientado hacia perfeccionamiento del sistema democrtico y del Estado de
Derecho. Por lo antes expuesto se tiene que:
- La Carta Magna dicta la organizacin de un Estado, de una sociedad
- El derecho constitucional es ciencia jurdica que tiene por objeto el estudio
sistemtico, hermenutico y cientfico de la constitucin como norma reguladora del
estado.
- El derecho Constitucional tiene sus fuentes como son las formales, histricas, reales,
formales, principales, secundarias.
- El objeto del derecho es regular la conducta de los asociados por medio de normas
jurdicas.
- En el prembulo se recoge una proclamacin filosfica y potica de los ideales y
valores que rigen el estado.
- En la parte dogmtica de la Constitucin estn los deberes, derechos y granitas de
los cuidadanos y el la parte orgnica la organizacin del estado.
- La estructura de la Constitucin comprende un prembulo, 9 ttulos y 350 artculos,
disposiciones derogatorias, transitorias y finales.
- El control de la constitucin esta a cargo del poder ejecutivo y el judicial.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Asamblea Nacional, Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. (1.999).
Caracas, Gaceta Oficial 36.860.