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Medios Alternativos de Solucin de Conflicto:

Para tener un concepto ms amplio de lo que son los Medios Alternativos de Solucin de Conflicto, es
necesario tener la idea clara sobre el significado de las palabras medio, alternativos, solucin y conflicto.
MEDIO, es un recurso que las personas utilizamos para lograr alcanzar un objetivo que se sustenta en
una necesidad que deseamos satisfacer. La palabra medio, procede de la voz latina medius, que
significa
algo que puede servir para determinado fin.
ALTERNATIVOS, es la circunstancia por la cual una persona, o grupo, tienen dos o ms posibilidades
de actuar para lograr un objetivo. Pueden ser excluyentes, es decir, slo se puede escoger una de las
posibilidades; o ser incluyentes, en cuyo caso podemos escoger ms de una. La palabra alternativa
procede de la voz latina Alternatus que significa opcin entre dos o ms cosas. Accin o derecho que
tiene cualquier persona o comunidad para ejecutar alguna cosa o gozar de ella alternando con otra.
Hacer o decir algo por turno.
SOLUCION, es la respuesta a un problema o a una solucin difcil. Su etimologa proviene del Islam:
origenus.
CONFLICTO, proceso que se inicia cuando una parte percibe que otra la ha afectado de manera
negativa o que est a punto de afectar de manera negativa, alguno de sus intereses. Procede de la voz
latina Conflictus que significa lo ms recio de un combate, antagonismo, pugna, oposicin, combate,
angustia de nimo, apuro, situacin de difcil salida.
Teniendo en cuenta la explicacin dada anteriormente, tenemos ya la idea clara de lo que significan los
Medios Alternativos de Solucin de Conflictos (MASC). Podemos definirlos como los procesos
alternativos al proceso judicial, disponibles para la resolucin de conflictos, en los cuales, ms que
imponer una solucin, permite a las partes crear su propia solucin.
.- Principales Medios Alternativos de Solucin de Conflicto:
a. La Negociacin o Transaccin: las partes enfrentan, directamente, sin la intervencin de un tercero la
solucin de un problema, es la forma natural de enfrentar y resolver cualquier discrepancia o conflicto,
es por lo general, primero, encarar el problema cara a cara ..- Elementos de una Negociacin o
Transaccin:
b. La Mediacin: es cuando las partes no pueden solucionar directamente una controversia y se
interrumpen las conversaciones, pueden recurrir a un tercero neutral para que promueva nuevas
reuniones y el reinicio del dilogo a fin de que las partes desplieguen sus mejores esfuerzos en
encontrar
una solucin. El tercero NO plantea alternativas de solucin, nicamente se limita a ser un facilitador del
dilogo.
c. La Conciliacin: es cuando las partes recurren a un tercero neutral, quien adems de convocar a las
partes y facilitar el reinicio del dilogo, puede, de considerarlo necesario, hacer sugerencias de
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alternativas de solucin para que sean evaluadas por las partes y de ser el caso, acordadas libremente.
Las propuestas del conciliador, son slo propuestas y por tanto las partes pueden no aceptarlas. Segn
R.
Caivano Para ser un buen conciliador ser requisito sine qua non comprender la dinmica propia y
caractersticas de la negociacin .
d. El Arbitraje: en este caso, las partes delegan en un tercero neutral la definicin y la forma de solucin
de un conflicto. Las partes pueden nominar a los rbitros o aceptar los que una institucin arbitral
designe. Las partes tienen la facultad de definir los procedimientos. Sus fallos o sentencias
denominados
Laudos Arbitrales no pueden ser revisados, en el fondo del asunto, en la va judicial.
.- Por qu son necesarios los Medios Alternativos de Solucin de Conflicto?:
Su importancia da respuesta a interrogantes como hasta cundo las divergencias que enfrentamos las
seguiremos resolviendo en la forma en que actualmente la realizamos? En nuestra sociedad, las
personas
que enfrentan un problema, normalmente recurren al uso de la violencia (amenazas, insultos,
represalias
materiales, sicolgicas, agresin fsica, etc.) o al proceso judicial, esperando que un tercero el juez-
defina quin tiene la razn y quin no la tiene. Muy pocos utilizan negociacin, la mediacin, la
conciliacin o el arbitraje para buscar soluciones que satisfagan los intereses de las partes. Esta
circunstancia se da bsicamente porque nuestra sociedad es litigiosa, es decir, est acostumbrada a ver
a
la otra parte como un adversario y por tanto busca mtodos que resuelvan el conflicto en un esquema
de
adversidad, como la violencia o el juicio.
Discusin sobre lo alternativo y antecedentes histricos:
Son diversas las razones por las cuales los Medios Alternativos de Solucin de Conflicto han sido
incluidos dentro del conjunto de polticas pblicas vinculadas con las instituciones directa o
indirectamente involucradas en el sistema de justicia. Entre algunas de las razones se encuentran:
A. La necesidad de mejorar el aparato jurisdiccional: la situacin en la cual se encuentran afectados los
aparatos de justicia en el Mundo por la corrupcin, la actuacin de operadores jurdicos ineficientes, la
inseguridad jurdica, la ingerencia poltica, la morosidad en la resolucin de los procesos judiciales y la
alarmante degradacin en la calidad de las sentencias que ponen en peligro la estabilidad del estado
moderno que tiene como uno de sus pilares al Poder Judicial, esto ha propiciado que diversas agencias
de cooperacin internacional conjuntamente con los estados promuevan la incorporacin de un conjunto
de medidas que tiendan a fortalecer el sistema de justicia y en especial el aparato judicial.
B. La descongestin de los despachos judiciales: ste argumento se convierte probablemente en la
finalidad ltima que persigue el Estado a travs de los Medios Alternativos de Solucin de Conflicto.
C. Ampliar el acceso a la justicia: es un necesidad que tiene el sistema de justicia por vincular directa o
indirectamente los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos para que la ciudadana tenga la
posibilidad de acceder a un foro o espacio que tiene una racionalidad distinta a la del proceso
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judicial donde pueda obtener satisfaccin a sus disputas y proteger sus derechos. Segn Cappelletti y
Garth (1996):
Las palabras acceso a la justicia no se definen con facilidad, pero sirven para enfocar dos propsitos
bsicos del sistema jurdico por el cual la gente puede hacer valer sus derechos y/o resolver sus
disputas,
bajo los auspicios generales del Estado. Primero, el sistema debe ser igualmente accesible para todos;
segundo, debe dar resultados individual y socialmente justos .
Es as que la creacin de instituciones como el arbitraje, la conciliacin, la mediacin, la negociacin, y
el surgimiento de nuevos agentes como los rbitros, los conciliadores, los mediadores comunitarios, los
jueces de paz en equidad abren nuevos espacios ciudadanos para que puedan resolver sus disputas y
preservar sus derechos ahorrndose altos costos, no slo econmicos sino temporales y psicolgicos
ocasionados por la disputa y el mecanismo adversarial-judicial.
D. La idoneidad de los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos: este argumento se centra en los
beneficios que ofrecen per se estos medios para la solucin de los conflictos. Para romper con una
denominacin que inmediatamente vincula a los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos con el
proceso judicial ordinario por cuanto su caracterstica alternativa responde a una diferenciacin con la
lgica del proceso judicial, ya que los conflictos no pueden ser adecuadamente tratados por un solo
mecanismo como por regla ha sucedido con el proceso judicial.
E. La transformacin social: este discurso es base para lo alternativo y est vinculado fuertemente a la
participacin de la comunidad o participacin ciudadana en la solucin de los conflictos con el fin
de transformar las relaciones existentes entre los antagonistas y la sociedad en general. Esto implica
conceder el poder (empoderar) a los ciudadanos en tanto, primero, se permite la posibilidad de ser
reconocidos como actores en conflicto, segundo, a participar en estos modelos de resolucin de
conflictos directamente o como terceros aliados o neutrales llmese mediador, conciliador, rbitro,
evaluador neutral, facilitador, juez de paz, etc. o tercero, ser los protagonistas que gozan del poder de
decidir sobre su propio conflicto tanto en cuanto al mecanismo a utilizar como en la solucin que
puedan obtener.
Resulta sumamente relevante conocer algo de los antecedentes histricos de los Medios Alternativos de
Solucin de Conflicto; el anlisis de su historia nos ayudar a comprender el sentido y la profundidad de
estos mtodos pacficos utilizados para resolver las disputas entre personas, grupos de personas,
dentro
las instituciones e incluso entre naciones. En primer lugar es importante plantear que el movimiento
alternativo para resolver disputas, aparece con gran fuerza en Occidente en la dcada del 60 y se afirma
particularmente en la dcada del 70, ambas del siglo pasado, este movimiento tiene races muy
profundas y antiqusimas, a lo largo muchos siglos atrs y en las ms variadas regiones y culturas del
planeta. En los Estados Unidos es en la dcada del 60 del siglo anterior cuando adquieren gran difusin
los Mtodos de Solucin Alternativa de Conflictos que son la raz de este importante movimiento en esa
Nacin.
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Los primeros antecedentes en este pas se remontan a ms de tres siglos atrs cuando los puritanos, de
una comunidad local de Boston, aprueban un mecanismo de resolucin de disputas independiente del
sistema judicial. Luego en distintos Estados comenzaron a valorar e implementar formas alternativas de
resolver conflictos, en principios impulsados por grupos religiosos o por comunidades de inmigrantes,
en general recelosos del tratamiento que reciban en los estrados judiciales. Tambin hay que tener en
cuenta que en numerosos Estados el atestamiento de los Tribunales haca lento y engorroso el camino
judicial y por lo tanto la aplicacin de esta metodologa se convirti en una necesidad para agilizar la
aplicacin de Justicia. Con el transcurso del tiempo fue tomando cuerpo el valor en si mismo de esta
modalidad de resolver las disputas, este proceso es muy similar en cada uno de los pases que
incorporaron esta Mtodos, en general primero por necesidad y luego por conviccin. Es importante
sealar la fecunda labor acadmica efectuada en destacadas Universidades que han creado Ctedras,
Carreras de Postgrado y Programas, se han publicado libros y revistas sobre la temtica. Del mismo
modo se constituyeron asociaciones y sociedades fundamentalmente de carcter interdisciplinario, que
agrupan a mediadores, rbitros, negociadores e incluso a quienes ejercen la profesin en los distintos
mbitos donde se efectan estas prcticas. En Mxico se destaca el proceso de convivencia entre los
mtodos ms modernos incorporados tambin en el mbito profesional y acadmico con las costumbres
de los pueblos originarios, de gran presencia en ese pas, por ejemplo en OAXACA, Mxico, las
instituciones que regulan los conflictos populares combinan procedimientos y cultura indgena ms
conceptos de derecho y cultura hispana, llamados por ellos el balance: que es restablecer el equilibrio
entre relaciones interpersonales. En Europa en casi todos los pases y en la propia Unin Europea,
estos
mtodos estn incorporados en buena medida a la cultura y la legislacin, si bien hay un desarrollo a
partir de la difusin creada en las ltimas dcadas hay antecedentes muy antiguos como el famoso
Tribunal de Aguas de la zona de Valencia, Espaa, que data del siglo XIV que los prcticaba.
Suecia ha realizado el aporte de ser pionera en el instituto del Obusman (Defensor del Pueblo) que
intercede en la relacin de los particulares y el Estado, protegiendo a las personas de cualquier
procedimiento arbitrario, pero su funcionamiento es ajeno al Sistema Judicial. En Europa toda en
general tambin participa de este impulso de los Mtodos Alternativos que como estamos viendo es de
proyeccin global, aunque tiene particularidades segn la historia y la cultura de que se trate. Aqu
encontramos un importante desarrollo terico, donde se observa que se trabaja con un sentido
interdisciplinario, igualmente como en casi Occidente esta manera pacfica y participativa de resolver las
controversias se ha instalado en la Universidad, recuperando y articulando distintos aspectos
disciplinarios. A modo de ejemplo de inclusin sealamos el reciente emprendimiento de crear la
Maestra Europea y Latinoamericana en Mediacin impulsado por varias y prestigiosas Casas de Altos
Estudios de ambos Continentes, esta decisin acadmica de titulaciones de Especializaciones y Master
se est llamando los Mtodos Apropiados para Resolver Conflictos. En frica aunque, an hay mucho
para estudiar, hay antecedentes en las asambleas tribales donde se discuta y todava se hace,
colectivamente aspectos que hacen a la convivencia y al cumplimiento de las normas. En Asia de igual
modo que en el resto del planeta hay antecedentes de formas autogestivas de resolver las
controversias.
Sin dudas China es el ejemplo ms importante de la aplicacin de esta modalidad, no solo por su
pasado,
donde estas prcticas tienen races en los principios de la filosofa budista, con el papel privilegiado que
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le brinda a la armona, hasta la actualidad donde funcionan cientos de miles de tribunales de mediacin
y
se desarrollan otros mtodos. En Amrica Latina, ms all de los antecedentes en los pueblos
originarios
y distintas experiencias en la poca de las repblicas, como las ya comentadas en la Argentina, no ha
sido ajena a este movimiento en las ltimas dcadas, al igual que en otros continentes ya son varias las
Universidades que forman en sus postgrados en esta nueva prctica interdisciplinaria y se crean
Centros
de Mediacin y otros Mtodos en Cmaras Empresarias y en Colegios Profesionales y en el mbito
estatal.
En nuestro pas, Venezuela, existe un conjunto de prcticas e institutos que utilizan Mtodos
Alternativos de Solucin de Conflictos: ya en Cdigo Civil est asentada la figura del alegre
componedor quien interviene para acercar a las partes en un conflicto. En el mbito laboral es
ampliamente conocida la conciliacin obligatoria que el Ministerio de Trabajo impone a trabajadores y
empresarios, consiste en un tiempo para negociar retrotrayendo la situacin a un punto inmediatamente
anterior al desencadenamiento del conflicto. En el mbito penal existen los actos reparatorios, en el
campo Internacional nuestro pas ha participado en numerosos arbitrajes por cuestiones limtrofes. Por
supuesto en los ltimos aos es recordada la Mediacin Papal que evit un conflicto armado con la
Repblica de Chile en l978. Ms recientemente, principios de la dcada del 90 da comienzo un
importante proceso de desarrollo de la Mediacin y otros Mtodos Alternativos de Solucin de
Conflictos; este movimiento tuvo incluso su correlato legislativo con la sancin de varias leyes de
mediacin tanto en el nivel Nacional como en diversas provincias. Del mismo modo se crean Centros de
Mediacin en Defensoras del Pueblo, en Cmaras Empresarias, en Consejos y Colegios Profesionales,
la Mediacin Escolar que es aplicada en escuelas pblicas y privadas, la mediacin comunitaria se ha
extendido de manera significativa. En el rea Acadmica esta temtica se incorpora en los Planes de
Estudios para la formacin de profesionales de distintas disciplinas. Tambin se debe destacar que en
varias Universidades y en distintas Carreras se cursan Postgrados vinculados con algunos o varios de
estos Mtodos Alternativos.
En el mbito internacional, nuestro pas es parte de un buen nmero de acuerdos internacionales que
promueven la resolucin alternativa de conflictos, en este sentido Venezuela es parte de los siguientes
acuerdos; entre otros: La Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales
Extranjeras, celebrada en Nueva York el 10 de junio de 1958 (Convencin de Nueva York), el Convenio
sobre Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de Otros Estados
(Convenio de CIADI), tambin forma parte de Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial
Internacional, fumada en Panam el 30 de enero de 1975 (Convencin de Panam); y de la Convencin
Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencia y Laudos Extranjeros, suscrita en
Montevideo el 8 de mayo de 1979. Aparte especial merece la Justicia de Paz ideada para resolver
conflictos comunitarios, y que poco a poco, ha tomado auge, con muy buenos resultados.
2. Fundamentacin Constitucional:
Las tendencias modernas en materia constitucional siguen la direccin de elevar la Administracin de
Justicia a la categora de garanta constitucional de los derechos ciudadanos; creando mecanismos
base
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con el objetivo de forzar a organizar Sistemas de Administracin de Justicia efectivos; Sistemas que se
aspira lleguen a la totalidad de la poblacin para que tengan acceso real a la justicia los grandes grupos
de menores recursos. La administracin de justicia es una funcin estatal de suma importancia y es
establecida en nuestra Constitucin de 1999 como una garanta individual el acceso a la misma, tal
como
se refleja en su artculo 26, el cual forma parte del Ttulo III (De los Deberes, Derechos Humanos y
Garantas), que adems de garantizar el libre acceso a la Justicia establece que sta ser "gratuita,
accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita,
sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles". Partiendo de la consagracin del
derecho al acceso a la justicia como un derecho humano, se han realizado estudios que han llegado a
conclusiones verdaderamente importantes en cuanto al acceso a la justicia y los medios alternativos de
solucin de conflictos para enfrentar los problemas que aquejan a nuestra sociedad como por ejemplo
entre otros los ndices de pobreza y desarrollo que originan la mayora de los conflictos simtricos o
asimtricos en la sociedad y que con una reforma institucional fortalecera la democracia y mejorara la
gobernabilidad del pas.
Dentro de esta reforma institucional es donde se insertan los Medios Alternativos de Solucin de
Conflictos, como parte de esta Reforma Judicial, con la cual debe promoverse una sociedad con
igualdad de oportunidades de acceso a la justicia y un Poder Judicial que verdaderamente garantice el
Estado de Derecho en la siguiente asociacin de palabras: Administracin de Justicia, Seguridad
Jurdica
y Paz Social. Para el logro de este objetivo se proponen el fortalecimiento de la Justicia de paz y otros
medios alternativos de solucin de conflictos que coadyuven en mejorar el reducido acceso a la justicia
debido a la condicin de inequidad derivada de la pobreza y el desarrollo. Ahora bien, a diferencia de la
corriente que ve a estos Mecanismos como una estrategia destinada exclusivamente a aliviar la
morosidad judicial y ayudar a descongestionar los tribunales, se considera que lo correcto es abordar el
tratamiento de los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos desde la perspectiva del Acceso a la
Justicia en el ordenamiento jurdico venezolano, pero no como un tema nuevo en nuestro pas, lo que s
constituye una novedad, es su elevacin a disposicin Constitucional, estableciendo a la par de la
garanta constitucional de acceso a la justicia su esencia como pilares fundamentales para que la
Administracin de Justicia sea por lo menos, satisfactoria. Se trata de una normativa que ha estado
dispersa y al efecto resulta necesario sealar que el arbitraje, la conciliacin y la justicia de paz, ya
formaban parte del ordenamiento legal de nuestro pas de manera previa a la promulgacin de la nueva
Constitucin.
Su fundamento en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, promulgada en 1999,
promueve el uso de los MASC, en los siguientes trminos. El artculo 258 de la Constitucin de 1999
establece que:
"La ley organizar la justicia de paz en las comunidades. Los Jueces o juezas de paz sern elegidos o
elegidas por votacin universal, directa y secreta conforme a la ley". La ley promover el arbitraje, la
conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de conflictos".
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Esta norma toma la generalidad de la doctrina en derecho comparado relativa a los medios alternativos
extrajudiciales para la solucin de conflictos, la cual seala entre los principales medios de esta
naturaleza a la negociacin, la mediacin, la conciliacin y el arbitraje. Adems, constitucionalmente se
incorporan al Sistema de Justicia, los medios alternativos para la resolucin de controversias, en el
ltimo aparte del artculo 253 de la Constitucin de 1999, cuando establece que:
"El sistema de justicia est constituido por el Tribunal Supremo de Justicia, los dems tribunales que
determine la ley, el Ministerio Pblico, la Defensora Pblica, los rganos de investigacin penal, los
auxiliares y funcionarios de justicia, el sistema penitenciario, los medios alternativos de justicia, 6 los
ciudadanos que participen en la administracin de justicia conforme a la ley y los abogados autorizados
para el ejercicio"
La Constitucin crea estructuralmente el Sistema de Justicia, que tiene como soporte el principio de que
la potestad de administrar justicia descansa en los derechos de soberana que radica en el pueblo. As
lo
dice la Exposicin de Motivos de la Constitucin,"que sobre esta base se constituye el sistema de
justicia". Como puede observarse en la conformacin estructural del sistema de justicia, interviene una
pluralidad de componentes de distintos rganos del Poder Pblico y est igualmente presente la
participacin ciudadana, con cuyo engranaje se busca alcanzar el concurso, la colaboracin y la
coordinacin de tareas por parte de sus integrantes a efectos de dar coherencia y eficacia para lograr la
justicia, que demanda un colectivo nacional en un Estado de Derecho.
.- Fundamento Legal de los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos:
Tal como se acot previamente, los Medios Alternativos de solucin de Conflictos en Venezuela, a
pesar de no haber contado con un rango constitucional sino hasta 1999, estn previstos en diversos
textos legislativos, tales como el Cdigo de Procedimiento Civil que prev tanto la conciliacin como el
arbitraje; la Ley Orgnica del Trabajo, que regula la Conciliacin y Arbitraje como mecanismos para
solucionar los conflictos colectivos, la Ley Sobre el Derecho de Autor (1993), que se refiere al arbitraje
institucional ante la Direccin Nacional de Derecho de Autor, es un arbitraje voluntario y se tramita
conforme a las previsiones sobre arbitraje del Cdigo de Procedimiento Civil; La Ley de Empresas de
Seguros y Reaseguros (1994), prev el arbitraje como mecanismo de solucin de controversias entre
particulares y empresas de seguros; La Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario (1995), establece
la conciliacin y el arbitraje como mecanismos voluntarios para la resolucin de controversias que se
susciten entre consumidores, usuarios y proveedores de servicios, en este caso, corresponde a la parte
afectada elegir entre uno u otro mecanismo; la Ley de Arbitraje Comercial (1.998) conjuntamente con el
Decreto con Rango y Fuerza de Ley de Promocin y Proteccin de Inversiones las cuales surgen de la
necesidad de brindar mayor seguridad jurdica a los inversionistas y la nueva Ley Orgnica Procesal del
Trabajo. Adems la conciliacin est consagrada en otros dispositivos legales tales como en el Cdigo
Orgnico Procesal Penal (2001), en el cual sta es usada como medio para llegar a los acuerdos
reparatorios, que sirven como medida compensatoria para el agraviado por parte del agraviante en
hechos punibles que afecten bienes materiales, poniendo fin al procedimiento penal. En ese mismo
orden de ideas se encuentra en la Asamblea Nacional un Proyecto aprobado ya en su primera
discusin,
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de "Ley de Convivencia y Solucin de Conflictos en las Comunidades" en la cual se establecen de igual
manera los medios alternativos de solucin de conflictos a los fines de hacer ms armnica la
convivencia en la sociedad.
1.3 Definicin y Caractersticas:
.- Definicin:
Son Procesos Alternativos al Proceso Judicial Ordinario, disponibles para solucionar algn tipo de
conflicto sin imponer en algunos casos una solucin, sino permitir a las partes crear su propia solucin
.- Caractersticas:
En la Negociacin no hay intervencin de un tercero ajeno al conflicto.
En la Mediacin el Tercero es ajeno al conflicto y no plantea soluciones, es un facilitador del
dialogo.
En la Conciliacin el Tercero es ajeno al conflicto y puede hacer sugerencia de solucin, para que
sean evaluadas y acordadas por las partes libremente.
En el Arbitraje las partes delegan la definicin y solucin del conflicto en un tercero y su decisin es
vinculante para las partes por ser un Laudo.
El xito depende de la voluntad de las partes.
Se logran soluciones razonables.
Son de carcter privado.
La obligacin de participacin es voluntaria y amigable.
Acaba con el monopolio de la Jurisdiccin Judicial.
Permite la participacin popular en la Justicia.
Permite aligerar la carga de litigios que enfrentan los tribunales.
Garantiza el acceso a la justicia.
Abarata el costo de los procesos.
No agota ni elimina en ninguna manera la va jurisdiccional.
Son de carcter complementarios.
Pueden disminuir y agilizar los procesos a iniciarse o los que estn en curso.
Impulsa la Transformacin Social.
Justificacin e Importancia:
.- Justificacin:
En 1764 Cesare Beccaria Bonesana en su obra De los Delitos y De las Penas nos muestra que El
Derecho es un instrumento de dominio fatal de unos hombres sobre otros y Russell plantea que El
Estado no cumple con lo que ofrece a travs de ley . Esto refleja a nivel mundial la crisis de la
Administracin de Justicia que ha llevado a la bsqueda de Medios Alternativos que complemente la va
jurisdiccional para solucionar los conflictos entre los particulares. Nuestro pas no ha escapado a esta
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situacin, una administracin de justicia que se ha revelado ineficiente e insuficiente, que necesita
cambios de fondo para modernizar su estructura y se vuelva creble, transparente, gratuita, imparcial,
expedita, etc., y pueda brindar el acceso a la justicia social a toda la poblacin. Por ello, en el marco de
la modernizacin que necesita el Poder judicial Venezolano, la Universidad Central de Venezuela
(UCV), realiz un estudio de los beneficios que trae los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos
con rango constitucional como complemento a la estructura del Sistema de Justicia para garantizar lo
que se establece en los artculos 2, 26, 62, 253, 257 y 258 de la Constitucin Bolivariana de 1999.
El estudio concluyo:
Es una alternativa exitosa al litigio.
Tiene menor duracin desde el planteamiento del conflicto hasta su solucin.
Da satisfaccin a los usuarios.
Demuestra que si se puede acceder a la justicia todos los ciudadanos y sobre todo los de escasos
recursos.
Por otra parte para la Organizacin de Estados Americanos (OEA) en el 2001 reconoci a los Medios
Alternativos de Solucin de Conflictos como una opcin institucional de acceso y mejoramiento a la
justicia y ms si son incluidos en el mbito constitucional o como leyes especificas de un pas.
Estos prevn:
Un aporte estructural relevante.
Marcan una orientacin a la funcin social de la justicia.
Son una garanta de convivencia pacfica.
Otra razn que justifica su rango constitucional es que ya exista el arbitraje en las constituciones de
1830 Art. 190 y en la de 1857, luego fue sacada desde 1858 hasta 1961 y ratificada por Venezuela en
algunos convenios Internacionales como la Convencin de las Naciones Unidas sobre Reconocimiento y
Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras de 1958, que es ley de nuestro pas desde el 29 de
Diciembre de 1994, adems esta en el ordenamiento jurdico venezolano como por ejemplo: en la Ley
Organiza del Trabajo artculo, 490, en el Cdigo Procedimiento Civil en su artculos 257( la
Conciliacin) o en el 608 al 629 ( el Arbitramiento) o en el Cdigo de Comercio, etc.
Por ltimo, el rango constitucional de los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos implica una
nueva concepcin de la justicia por parte de los ciudadanos. Ampla la oferta de cmo resolver los
diferentes tipos de conflictos asimtricos o simtricos de la manera ms adecuada a la naturaleza y la
creatividad de las partes. No hay necesidad de acudir a un juez ni a un proceso judicial y no suplanta ni
privatiza la justicia pblica.
En tal sentido, el Tribunal Supremo de Justicia esta desarrollando polticas pblicas para el sector
justicia vinculados a varios procesos, as lo seal la presidenta de la Sala de Casacin Civil del
Tribunal Supremo de Justicia, Magistrada Yris Pea, al advertir sobre la imperiosa necesidad de
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modernizar los tribunales del pas y trabajar por un Poder Judicial independiente con unos jueces
preparados, dignos y un pueblo educado jurdicamente ya que, a su juicio, "es una triloga indispensable
para obtener una verdadera justicia". Igualmente, hace referencia al problema del acceso a la justicia, el
retardo procesal, la imperiosa necesidad de reformar el Cdigo Procesal Civil, introducir la oralidad en
el proceso y en definitiva, mejorar la eficacia y la efectividad en los servicios de justicia.
As que la resolucin alternativa de conflictos ocupa un lugar relevante en la reforma y modernizacin
del sector justicia, incluyendo bajo este nombre toda forma de resolucin de conflictos que no pase por
la sentencia judicial, el uso de la fuerza o el abandono del conflicto. Adems es obligacin de un Estado
democrtico y moderno, preocupado por el bienestar social, proveer a la sociedad de un servicio de
justicia heterogneo.
.- Importancia:
Los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos como la Negociacin, la Mediacin, la Conciliacin,
el Arbitraje, etc., son una variedad de mecanismos destinados a ayudar sin distincin a todas las
personas a resolver de una manera consensual y voluntaria las controversias sin suplantar la justicia
ordinaria. Promueven la solucin de una manera creativa y efectiva, encontrando el mejor procedimiento
que se adapta a cada disputa. Demuestran que la solucin de una controversia no solo se resuelve con
la
posibilidad real de introducir una demanda en los tribunales, porque a veces la sentencia emitida cuando
declara el vencimiento de una de las partes no constituye la solucin adecuada para ciertos conflictos y
sobre todo en los conflictos familiares o vecinales. En conclusin, luego de hacer un estudio un poco
general acerca de lo qu son los mtodos alternativos de resolucin de conflictos, podemos decir que
son
sumamente importantes, sobretodo en una sociedad minada de problemas de todo tipo, en la cual el
acceso a la justicia se hace sumamente difcil por razones de comodidad, economa e incluso moralidad,
ya que, los mismos se presentan como una excelente alternativa para resolver de manera pacfica y
sencilla cualquier disputa que se presente. Sin embargo, como se pudo ver, estos mtodos tienen un
problema de fondo de difcil solucin: es necesaria la buena voluntad de las partes, es muy difcil
conseguir una manera de contrarrestar esto porque en trminos generales, si las partes no ponen de su
parte los conflictos terminaran inevitablemente en tribunales o peor an las partes tomaran justicia por
sus propias manos y comprendan que dichos medios alternativos resultan beneficiosos para todos.
Pluralismo y Derecho Alternativo:
.- Pluralismo:
El pluralismo jurdico debe entenderse como la coexistencia de normas que reclamen obediencia en un
mismo territorio y que pertenecen a sistemas distintos, para la regulacin de la vida cotidiana de una
determinada comunidad, localidad, regin o nacin, cada uno con especficos niveles de eficacia. La
Escuela del Derecho Libre hizo mencin en el siglo XX a la consolidacin del paradigma del
pluralismo jurdico , implicaba al lado del Derecho Estatal otros derechos u otros sistemas jurdicos,
los cuales coexisten con aquel, algunas veces de conformidad y otras en contra abiertamente del
Derecho Estatal, pero en cualquier caso con independencia del mismo.
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En este sentido el Estado es un grupo social ms de los que crean derecho, con la particularidad de que
se ha impuesto en la monopolizacin de su produccin formal, mediante su fuerza coactiva. La Escuela
del Derecho Libre tiene una concepcin dualista del derecho: De un lado el Derecho del estado y del
otro, el Derecho Alternativo denominado social o libre. De igual manera Duguit rechazaba todo tipo
de formalismo jurdico, basado en la idea de solidaridad social de Durkheim, afirmaba que el Derecho
es un producto natural del desarrollo social . Duguit se limito a constatar la existencia del derecho con
anterioridad al derecho estatal; el cual reconoce e institucionaliza lo ya existente en la sociedad con el
carcter de regla social. Dentro de esta concepcin la pluralidad jurdica venezolana toma en cuenta el
multiculturalismo, la pluridiversidad, la exclusin social y el acceso a la justicia, los medios alternativos,
etc.
.- Derecho Alternativo:
El Uso alternativo del derecho en la poca de los aos 70s se inscribi dentro de las criticas marxistas
ms fuertes y consistentemente dirigidas contra los principios que conformaban el positivismo jurdico,
que excluye toda consideracin valorativa en tanto que la existencia de un sistema objetivo de valores
no
se puede constatar, lo nico que se puede constatar es el derecho existente. Para positivistas como
Kelsen el objeto de la ciencia del derecho son las normas, o sea el deber ser y no el ser. Por el
contrario,
el Uso Alternativo del Derecho parte de las contradicciones que al interior del sistema jurdico
evidencian las relaciones antagnicas de los distintos estratos sociales en su correlacin de fuerzas, las
conquistas democrticas y dems beneficios provenientes de las luchas de las clases desfavorecidas de
la
escala social.
El Derecho Alternativo permite la reflexin sobre cual sera el tipo de norma que se adecue a los
intereses de las clases desfavorecidas, para el fortalecimiento de la sociedad sin alterar la instancia del
Estado como agente de regulacin y sancionador. Entonces podra describirse formalmente al Derecho
Alternativo como un proceso de creacin del derecho paralelo y en algunos casos opuesta a la creacin
estatal. Significa la existencia de un fenmeno de pluralidad jurdica, en el que no todo fenmeno de
pluralidad jurdica constituye Derecho Alternativo.
El Derecho Alternativo persigue tres objetivos:
1. Se busca una forma de organizacin propia que haga frente a la ineficacia e ineficiencia de la
institucionalidad del Estado y que permita dar solucin a sus necesidades ms apremiantes.
2. Resolver alternativamente los conflictos permitiendo el acceso a la modalidad de administracin
de justicia propia, que no resulten tan onerosas y que hagan comprensible el conflicto en el seno
de las relaciones sociales.
3. Visualizar el conflicto como dinamizador y posibilitador del desarrollo de la sociedad,
excluyendo en lo posible el recurso a la violencia y en todo caso la destruccin del contradictor o
una de las partes.
Es la ampliacin de los espacios democrticos en el nivel jurdico a una sociedad determinada.
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Formas de Solucin de Conflictos en el mbito Procesal:
El sistema jurdico, especialmente en su perfil judicial, tiene un objetivo abstracto como es el de
"descubrir la verdad"; con lo que no siempre se soluciona el problema, menos an en forma rpida y
econmica, como le es necesario al hombre comn, al ciudadano, al hombre de negocios, quienes
desean dejar el conflicto atrs, terminar con el mismo para poder as continuar con su vida normal, con
mayor razn si el litigio es con alguien a quien deben continuar viendo o con quien debe o le convendra
seguir manteniendo relacin. Los tribunales necesariamente utilizan un mtodo adversarial de
adjudicacin, de modo tal que una vez que el pleito se ha desarrollado entre las partes, las que han
ofrecido o producido prueba, un tercero neutral -en nuestro pas el Juez- resuelve la controversia. El
Juez
arriba a su decisin despus de que se han ventilado los hechos en tal procedimiento contencioso, lo
que
demanda tiempo, dinero, angustias y nuevas fricciones entre los contendientes. Adems esto puede
llevar aparejada la no deseada publicidad del juicio o de los hechos que en el se ventilan.
El anlisis de los medios alternos de resolucin de conflictos puede enfocarse desde dos puntos de
vista,
una aproximacin corresponde al mbito de la dogmtica procesal; en este caso, se debe situar a los
medios alternos dentro del complejo mundo de conceptos, categoras e instituciones procesales que
describe y a la vez optimiza, los sistemas estatales de resolucin de disputas. En tal sentido, los medios
alternos se equiparan a figuras procesales como la transaccin o la conciliacin (Artculos 255 al 262 del
Cdigo de Procedimiento Civil venezolano -CPC-) y que plantean algunos problemas relativos a su
homologacin con la sentencia a fin de dotarla de coercibilidad, otra perspectiva de los Medios
Alternativos de Solucin de Conflictos la tenemos desde el punto de vista del anlisis social y con miras
a la formulacin de una cierta poltica de justicia. Al contraponer ambos puntos de vista, tenemos que
para la dogmtica procesal que enfatiza el mecanismo adversarial (Calamandrei 1961) (Carnelutti,
1944); los mecanismos alternativos cumplen, desde el punto de vista conceptual, un papel anlogo al
que, para un civilista, cumplen fenmenos como el contrato por adhesin o la estipulacin a favor de un
tercero. La conciliacin, por ejemplo, en el mbito del derecho procesal -del mismo modo que la figura
del contrato por adhesin en el mbito civil- constituye un fenmeno que excede, y hasta cierto punto
transgrede, el sistema de conceptos construido en derredor del proceso.
De ah que, los fenmenos alternativos son marginales frente al proceso ordinario, un punto de vista
distinto es el que supone el anlisis social, donde ya no se trata de conceptualizar a los modelos
alternativos para formular una cierta poltica de justicia. Si bien para los juristas el trmino "medios
alternos" alude, bsicamente al arbitraje, la mediacin y la conciliacin; en un sentido mas amplio, todos
los conflictos (desde la guerra a la discordia intrafamiliar) acaban por resolverse -sea mediante la
violencia, el abandono de la relacin social, la sumisin autoritaria, el mercado o el olvido- de manera
que, en los hechos, toda sociedad presenta una amplia gama de formas alternativas, algunas de las
cuales
son las que solemos denominar mecanismos alternativos. Por tanto, la conciliacin, la solucin
autoritaria o la solucin adversarial de una misma disputa, son funcionalmente equivalentes y de lo que
se trata, entonces, es de buscar la mejor decisin alternativa, a la luz de un cierto ideal de moralidad
poltica o social, entre esas varias formas posibles. Lo que interesa, entonces, supuesta la amplia oferta
social de mecanismos alternativos- es determinar cules de esas varias formas alternativas
socialmente
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disponibles y funcionalmente equivalentes, debe ser de fomentada, y por qu?. La respuesta a esa
pregunta configura una cierta decisin en materia de poltica de justicia y contribuye a disear la mejor
decisin en vista de un estado de cosas definido como deseable (Sen, 1976).
El anlisis social de las formas alternativas de resolucin de conflictos puede ser emprendido desde un
punto de vista externo o bien, desde un punto de vista interno. En el primer caso, se trata de indagar por
la situacin que le corresponde a los sistemas alternativos en una poltica de justicia definida en base a
criterios de bienestar social. Lo relevante, en este caso es el menor costo relativo de estos sistemas o la
ampliacin del acceso que provocan. En el segundo caso, en cambio, ya no se trata de postular a los
sistemas alternativos como medios eficientes para el logro de una prctica social que provoque
bienestar, sino que se trata de resaltar a esos mecanismos como formas interpersonalmente adecuadas
de
tratamiento del conflicto. As, se destaca la mejor utilizacin que hacen estos sistemas del componente
emocional insito a todo conflicto, o el menor grado de agresividad que suponen. Ahora bien, el estar en
una sociedad regida por una cultura del litigio hace que se les resten valor a estos mecanismos
alternativos, bsicamente por considerarlos ineficientes. Pero la idea de promover los medios
alternativos de resolucin de conflicto en el mbito de proceso, supone hacer algunas referencias a la
mejor decisin posible deseable de tal forma que, en el caso venezolano, una administracin de justicia
de estar caracterizada por una situacin social eficiente, para mejorar no solo la cantidad y a los
tribunales, sino las oportunidades de acceso a la justicia y a la tutela judicial efectiva como se establece
en la Constitucin.
Autotutela y Defensa:
La Autotutela, es denomina tambin autodefensa y en virtud de ella cualquiera de los sujetos en
conflicto estn facultados para resolverlos por mano propia, es una forma primitiva, la mayora de las
veces injusta para poner trmino a un conflicto. Couture en un acertado concepto la define como "la
reaccin directa y personal de quien se hace justicia con manos propias". Representa el imperio de la
"ley del ms fuerte" en que resulta triunfador no siempre quien tiene efectivamente la razn pero s
siempre quien cuenta con los medios coercitivos para imponer sus decisiones. La autotutela se opone al
juicio, como medio de solucin de los conflictos y por ello la prohibicin de la autotutela se basa en el
principio de que es responsabilidad del Estado dirimir los conflictos con relevancia jurdica que se
susciten en su mbito.
La Defensa e igualdad de las partes, el derecho a la defensa procesal es una derivacin del derecho
fundamental de autodefensa de la vida y la libertad, que son bienes garantizados jurdicamente en el
Cdigo Orgnico Procesal Penal Artculo 12: la defensa es un derecho inviolable en todo estado y
grado del proceso. Corresponde a los jueces garantizarlo sin preferencia ni desigualdades . Esta norma
devuelve a las partes la condicin de iguales, an cuando medien posiciones, derechos e intereses
diferentes, dicha norma, recalca que el derecho a la defensa es en primer lugar, de autodefensa de la
persona imputada, quien si as lo quiere, podr delegarlo en el abogado de su preferencia, lo cual pone
en este una responsabilidad suprema que deber ejecutar como si fuere aquel a quien defiende.
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Autocomposicin:
Se puede definir como aquella forma por medio de la cual se da solucin a los conflictos que pueden
generarse entre los individuos de una sociedad y que consiste en un acuerdo que fijan las partes
involucradas. Esta manera de dar solucin a los problemas entre personas se caracteriza por el hecho
que
en ella no existe una utilizacin de la fuerza como s ocurre en el caso de la Autotutela, ac en cambio,
lo que se busca es llegar a un acuerdo entre las partes involucradas en el conflicto. A diferencia de lo
que ocurre con la autotutela no est prohibida en forma genrica, de hecho el Estado interviene
propiciando o fiscalizando la autocomposicin o acuerdo en caso de conflicto en los casos donde estn
involucradas partes que no estn en igualdad de condiciones (por ejemplo, el acuerdo a que llega un
empleador con sus trabajadores) o en que existen intereses superiores que resguardar (por ejemplo, el
derecho de visita que tiene un padre respecto de sus hijos).
Ahora bien, es preciso mencionar que dentro de la denominada Autocomposicin es posible encontrar
diversos tipos de manifestacin de la misma, dentro de ella se encuentran: el Avenimiento, la
Conciliacin y la Transaccin. El Avenimiento constituye el acuerdo mutuo que se da en el transcurso
de un proceso judicial y en que la iniciativa del acuerdo se origina entre las partes en conflicto que
deciden no seguir el juicio y arreglar el asunto respectivo, en dicho caso el tribunal se limita a aprobar
este acuerdo (por ejemplo, en el juicio de alimentos ya iniciado la madre de los nios llega a un acuerdo
con el padre en cuanto al monto de dinero que va a otorgar mensualmente para sus hijos). En la
Conciliacin, si bien el resultado tambin es un acuerdo entre las partes en conflicto, la iniciativa parte
del tribunal (por ejemplo, en el mismo caso de los alimentos, en una audiencia el tribunal le indica a las
partes que las posiciones estn tan cercanas una de otra que sera ms beneficioso ponerse de acuerdo
y
no seguir el juicio y les propone por ejemplo un monto a ambas y es aceptado por ellas). En la
transaccin tambin se produce un acuerdo pero sin necesidad que exista un proceso judicial iniciado,
el
acuerdo es adoptado fuera del tribunal por las partes y slo para darle mayor seguridad en cuanto a su
cumplimiento se somete al tribunal para que le d su aprobacin y as en caso de incumplimiento el
tribunal podr obligar por los medios que prev la ley (en el ejemplo de los alimentos, los padres se
ponen de acuerdo sin que la madre haya recurrido antes al tribunal y llevan a ste el documento donde
consta el monto de dinero que el padre entregar mensualmente. En caso que el padre no entregue la
suma acordada en un mes, la madre podr recurrir al tribunal quien llamar al padre para que pague y
en
caso de no hacerlo dispondr la orden de arresto para obligarlo).
Son modos de autocomposicin:
La negociacin directa entre las partes.
La conciliacin, donde un tercero interviene en la negociacin para coadyuvar a las partes a
alcanzar un acuerdo.
La mediacin, donde el tercero interviene en la negociacin y somete a consideracin de las
partes, frmulas especficas de arreglo; y
La consulta directa a involucrados en el conflicto, la celebracin de un referndum o cualquier
otra modalidad que se estime apropiada.
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Heterocomposicin:
Es otro medio de solucin de conflictos previsto en el ordenamiento jurdico Venezolano, esta frmula
deriva de una voluntad extraa o ajena a los referidos sujetos en conflicto, es decir, de un tercero, o sea,
los actores conceden a terceros la facultad de hacerlo dentro de determinados parmetros (arbitraje
voluntario) o el Estado asume tal derecho a travs de la intervencin legislativa, gubernamental o
judicial. Son modos de heterocomposicin: a) El arbitraje; y b) La decisin judicial. Su implementacin
es sencilla, antes de iniciar la audiencia de juicio se convoc a las partes a un acto conciliatorio en la
cual las parte decidieron poner fin al proceso a travs de los medios de heterocomposicin procesal y
apara ello acordaron esta transaccin
Como dijimos, las dos formas heterocompositivas son el arbitraje y el proceso jurisdiccional. El arbitraje
es la solucin del litigio mediante un procedimiento seguido ante un juez no profesional ni estatal, sino
ante un juez de carcter privado que es el rbitro, quin estudia el asunto y da su opinin, ofrece la
solucin del conflicto, que recibe la denominacin de laudo. Las partes en conflicto pactan por
anticipado que se sujetarn a la opinin que dicho tercero emita. El proceso jurisdiccional es el conjunto
de actos desenvueltos por el rgano estatal jurisdiccional, por las partes interesadas y por los terceros
ajenos a la relacin sustancia, actos que estn proyectados y que convergen en el acto final de
aplicacin
estatal de una ley general al caso concreto controvertido, para dirimido o para solucionado, es decir, el
acto por el cual se sentencia. El proceso jurisdiccional es un instrumento de aplicacin del derecho.
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