SEG

U
N
A

SALA DE
DERECH
O
U

CONSTIT
CIONAL Y
SOCIAL
TRANS
TORIA
CORTE
SUPREM
A DE
JUSTICIA
DE LA
REPBLI
CA

CASACIN N 7785-2012
SAN MARTN
Nivelacin de pensin por
cesanta
PROCESO ESPECIAL

SUMILLA : No procede solicitar a partir de la vigencia de la Ley

la Primera
D1sposic1n Final y Transitoria de la Constitucin
Polit1ca del Per, la nivelacin de pensiones con las
remuneraciones de servidores o funcionanos pblicos en
actividad cualquiera sea su rgimen laboral. Esta prohib1c1n
alcanza tanto a la vla administrativa como a la judicial .

N 28389 que modifica los artfculos 11 103 y

f
Lima, nueve de abril de dos mil
catorce.-

VISTA: la causa nmero siete mil setecientos ochenta y cinco, guion dos mil
e, guion SAN MARTN, en audiencia pblica de la fecha ; con lo expuesto
tamen Fiscal Supremo ; interviniendo como ponente el seor juez
valo Vela; y, producida la votacin con arreglo a ley, se ha

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto por

la entidad demandada Gobierno Regional de San
Martn, mediante escrito de fecha veintiuno de
agosto de dos mil doce, que corre en fojas doscientos treinta y siete a
doscientos cuarenta y cuatro contra la Sentencia de Vista contenida en la
Resolucin nmero diecisiete de fecha treinta de julio de dos mil doce que corre en
fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro, que confirm la
Sentencia de primera instancia que corre en fojas ciento veintiocho a ciento
inta y siete que declar fundada en parte la demanda; en el roceso seguido

1
LAURA VILLA

S VELASQUEZ

S C ETARIA

SEGUNDA 5.\LA

CONST/

NSITO. IA DE OEiECHO
/ONAL Y 50(1,U

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SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
CASACIN N 7785-2012
SAN MARTN
Nivelacin de pensin por cesanta
PROCESO ESPECIAL

/. o/la parte demandante Elia Garca Saavedra viuda de

Del guila, sobre

/
nivelacin
de
pensin.
/.

CAUSAL DEL RECURSO:

Por Resolucin que corre en fojas treinta y uno a

treinta y cuatro del cuaderno de casacin, de fecha veintisis de junio de
dos mil trece , se declar procedente el recurso de casacin interpuesto
por la entidad accionada , en artculo 392-A del Cdigo Procesal Civil
incorporado por la
29364, por la causal de infraccin normativa: i) artculo 5 de la
23495 , ii) artculo 4 de la Ley N 28449, y iii) Ley N 28389;
do a esta Sala Suprema emitir pronunciamiento de fondo sobre
dichas causales .
CONSIDERANDO:
Primero: Antecedentes
Mediante escrito que corre en fojas treinta y cuatro a treinta y ocho, doa Elia
Garca Saavedra viuda de Del guila, interpone demanda contra la entidad
demandada Gobierno Regional de San Martn y otro, solicitando la nulidad de
las resoluciones fictas denegatorias del recurso de apelacin, y de la solicitud
de nivelacin y homologacin de pensin por cesanta ; en consecuencia ,
se ordene a la entidad demandada , expida nuevo acto administrativo

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SAN MARTN
Nivelacin de pensin por cesanta
PROCESO ESPECIAL

nivelando la pensin con la remuneracin que percibe un trabajador en

actividad de igual
Vel y categora . En primera instancia el Juzgado Mixto Transitorio de
Moyobamba de la Corte Superior de Justicia de San Martn, mediante
Sentencia de fecha veintiocho de febrero de dos mil doce que c re en
fojas ciento veintiocho a ciento treinta y siete declar fundada en part
Idemanda .
2

-------------

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Nivelacin de pensin por cesanta
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La Sala Mixta y Liquidadora Penal de Moyobamba de la Corte Superior de

Justicia de San Martn, por Sentencia de fecha treinta de julio de dos mil doce

/,,
/

qe corre en fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro, confirm Ja

entencia de primera instancia.

Segundo: Delimitacin de la controversia

Si bien el recurso interpuesto tiene por
objeto se analice si ha existido
infraccin normativa del artculo 5 de la
Ley N 23495, artculo 4 de la Ley N
28449 y de la Ley N 28389 por parte de
la Sala de vista , y como consecuenci a,
se case la sentencia de mrito,
ordenndose se aplique dichos ispositivos
legales, y no se nivele la pensin de la
demandante ; esta Sala
a considera conveniente que ante
la diversidad de criterios existentes stancias inferiores respecto del
tema , debe emitirse un pronunciamiento ificar las decisiones
judiciales, esclareciendo cul es la correcta dispositivos legales antes
anotados, entendindose por

\j

interpretacin el asignar a una norma jurdica un significado conforme a

los valores y derechos consagrados en la Constitucin o contenidos
implcitamente en ella.
Tercero: Sobre la nivelacin pensionaria
En el presente proceso, la infraccin normativa consiste en la
vulneracin del

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\
artculo 5 de la Ley N 23495, derogada por la Tercera Disposicin Final de la
Ley N 28449, publicada el treinta de diciembre de dos mil cuatro, que
establece : "(...) Cualquier incremento posterior a la nivelacin que se otorgue a
los servidores pblicos en actividad que desempeen el cargo u otro similar al
ltimo cargo en que prest servicios el cesante o jubilado , dar lugar al
incremento de la pensin en igual monto que corresponde al ervidor en
actividad. (...)".
3
ELASOUEZ

TARIA
NSITO.'llA DE DER"CHO

CONSTiT '

/()fin!

scc....

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simismo, del artculo 4 de la

Ley N 28449, que legisla lo
siguiente :

rohibida
nivelacin

la
de

pensiones

con

las

remuneraciones y con
cualqwer
previsto

ingreso
para

los

empleados
funcionarios

pblicos

en actividad . (...)".
A su vez la Ley
N 28389 , que seala:

"Artculo
Modificacin

3.de

la

Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del Per (...)

Por

razones

de

establecidas por ley se

inters social,

las

nuevas reglas pensionarias

aplicarn inmediatamente a los trabajadores y

pensionistas de los regmenes pensionarios a cargo del Estado,

segn or'trrsponda. No se podr prever en ellas la nivelacin de las pensiones
con las re i Jneraciones, ni la reduccin del importe de las pensiones
que sean
i fi ri r. s a una Unidad Impositiva Tributaria" .

pensionara , estuvo regulada por

el Decreto Ley N 20530 y la Ley N 23495, leyes vigentes hasta la reforma
de la Constitucin Poltica del Per, por la Ley N 28389 , publicada el
diecisiete

de

noviembre

de

dos

mil

cuatro,

que

declar

cerrada

definitivamente toda posibilidad de incorporacin o reincorporacin al rgimen

pensionario del

Decreto Ley N 20530, y prohibi la nivelacin de las

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pensiones con las remuneraciones de cualquier empleado o funcionario pblico

en actividad.
Cabe anotar , que la Ley N 28449 publicada el treinta de diciembre
de dos mil cuatro, estableci las nuevas reglas del rgimen de pensiones
del Decreto Ley N 20530 , como consecuencia de la anotada reforma
constitucional.
Se debe tener presente, adems que la reforma de la Constitucin
ltica del Per, signific pasar de la "Teora de los Derechos Adquiridos" a la
"Teora de los Hechos cumplidos", tal como se aprecia de la nueva redaccin
del artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per que establee ." ...) La ley,
4
LAURA V/N..JJ..>-nn
S

SEGUNDA 54

ETARIA
T Ai\'SlrOIA Df DEFr:c.-;o

CJ..'JS T ICf;>r.,,: r Ot .

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ntrada en vigencia, se aplica a /as consecuencias de /as

relaciones y
ones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos (...)".

Quinto:

Pronunciamientos

del

Tribunal

Constitucional sobre la nivelacin pensionara

Sobre

el

tema
materia de anlisis

Tribunal

Constitucional

el
en el

Expediente N 1944-2011-AC/TC de fecha doce

de juli o de dos mil once, en sus fundamentos
cinco, seis y siete, ha establecido : Que despus de
la reforma nstitucional , esta proscrita la nivelacin
de pensiones de los jubi lados con los
se

dores en actividad, no pudindose disponer el pago de dinero en

atencin na supu sta disparidad producida en el pasado ; y adems que la

nivelacin nsin, no constituye por razones de inters social un derecho
exigible, ando el abono de reintegros derivados del sistema de reajuste
creado por el institu o-en cuestin no permitira cumplir con la finalidad de la
reforma constitucional , esto es, mejorar el ahorro pblico para lograr el
aumento de las pensiones ms bajas.
Asimismo, ha establecido el mximo intrprete de la Constitucin, en el
Expediente N 322-2007-AA/TC de fecha trece de abril de dos mil nueve,
fundamento tres , que corresponde analizar el pedido de nivelacin de
pensin, cuando la demanda haya sido interpuesta antes de la reforma
constitucional de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin
Poltica, vigente desde el dieciocho de noviembre de dos mil cuatro.

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De los citados fundamentos , se puede

establecer

que

todo

reclamo

sobre

nivelacin

pensionara en sede administrativa o sede judi cial,

formulado con poste oridad a dicha reforma resulta
infundado.

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Sexto: Precedente Judicial Vinculante

Esta Sala Suprema teniendo en cuenta la Ley N 28389, publicada en el
Diario Oficial "El Peruano", el diecisiete de noviembre de dos mil cuatro, y la
Ley N 28449 publicada en el Diario Oficial "El Peruano", el treinta de diciembre
de dos mil cuatro ; as como lo previsto en los considerandos cuarto y
quinto, estableceel

siguiente
vinculante,

precedente
de

judicial

obligator io

umplimiento para todas las instancias judici ales de la Repblica:

No

roJ. de solicitar a partir de la vigencia de la Ley N 28389 que modifica /os

11, 103 y

Ja Co

ir.!!_cian

/as remun

la

Poltica

Primera
del

Per,

Disposicin
Ja

Final

nivelacin

de

Transitoria
pensiones

de
con

idores o funcionarios pblicos en actividad

neN

cualquiera sea su rgime laboral. Esta prohibicin

alcanza

tanto

a Ja

va

administrativa como a la judic ial.

,/

Stimo: Solucin del caso concreto

Mediante Resolucin Directora! N 041-91 de fecha
veintiocho de febrero de mil novecientos noventa y
uno en fojas seis, se otorg a doa Elia Garca
Saavedra pensin definitiva por cesanta bajo el
rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 a
partir del uno de marzo de mil novecientos noventa
y uno (fecha de contingencia) en el nivel STA , con
veintin aos completos de servicios al Ministerio
de Agricultura

Unidad Agraria XIII-San Martn;

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sin embargo , se aprecia del documento que corre en fojas dos, que el actor
solicit la nivelacin de pensin ante la va administrativa el veinticinco de
junio de dos
il diez, es decir, cuando ya estaba vigente la Ley N 28389, que como se
dijo precedentemente prohibi taxativamente la nivelacin de pensiones con
las remuneraciones

percibidas por los trabajadores

en actividad ;

en

consecuencia , se ha infringido el artculo 4 de la Ley N 28449 y la Primera

DisP,

icin Final
6

PROCESO ESPECIAL

ansit r a de la Constitucin Poltica del Per

de 1993, modificada por la ey

8389;

razn por la que, el recurso de casacin deviene en

fundado.

ctvo: Rspecto a la infraccin del artculo 5 de la

Ley

23495 , debemos decir que dicha norma

estableca la nivelacin de las pensiones con los cargos

similares en actividad, pero a partir de la reforma
constitucional prevista por la Ley N

28389

dicha

nivelacin qued proscrita, siendo que posteriormente

la Ley N 28449 derog expresamente la Ley N
23495; por lo que, la causal denunciada deviene en fundada .
N

:Facultad para establecer Precedente Vinculante

ulo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley que regula el Proceso
i

o Administrativo , aprobado por Decreto Supremo N 013-2008-

JUS,

autoriza

onstitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la

Repblica, a establecer precedentes vinculantes en sus resoluciones que

contengan principios jurisprudenciales en materia contencioso administrativa ;
que en el caso de autos teniendo en cuenta ; la importancia de la materia que
se ha puesto a su consideracin, esta Suprema Sala, considera procedente
declarar que el criterio establecido en el considerando sexto, constituye
precedente judici al vinculante para los rganos jurisdi ccionales de la
Repblica, debiendo publicarse en el Diario Oficial "El Peruano", y en la
pgina web del Poder Judicial.

or estos fundamentos , y con lo expuesto en el

Dictamen Fiscal Supremo; la Segunda Sala de
Derecho Constitucional y Social Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica.

PROCESO ESPECIAL

LTO:

Declarar FUNDADO el recurso de casacin

interpuesto

por

la

entidad

demandada

Gobierno Regional de San Martn mediante

escrito de fecha veintiuno de agosto de dos mil
doce, que corre en fojas doscientos treinta y
siete a doscientos cuarenta y cuatro.

(J3

consecue
ncia
CASARON
la Sentencia
de Vista
contenida
en la es
lucin

doce, que
c \e en fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro que confirm

s'e tencia de primera instancia que declar fundada en parte la

demanda ; y a
a do en sede de instancia REVOCARON la
Sentencia de primera
insta de echa veintiocho de febrero de dos mil doce que corre en
fojas ciento veintiocho a ciento treinta y siete que declar fundada en
parte la demanda; y REFORMNDOLA la declararon INFUNDADA .

nmero
diecisiete de
fecha treinta
de julio de

DECLARAR que el criterio establecido en el considerando SEXTO de la

presente Sentencia , constituye precedente judi cial vinculante conforme
al artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo, aprobado por Decreto Supremo N
13-2008- J US.

ORDENAR la publicacin del texto de la presente sentencia en el Diario

Oficial "El Peruano" y en la pgina web del Poder Judicial.

dos mil

LAURA VILLA
S

SEGUNDA 5-ILA T

TAR/11

l\'SlfORIA DE OER[CHO
CON5Tff: C/ONAL Y SOCIAL

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SAN MARTN
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PROCESO ESPECIAL

5. REMITIR copia de la presente Sentencia a los Presidentes de las

Cortes Superiores de todos los Distritos Judiciales de la Repblica para su
difusin entre los magistrados de las diversas instancias del Poder Judicial.

6. NOTIFICAR la presente Sentencia a doa Elia Garca Saavedra viuda

de Del guila y al Gobierno Regional de San Martn y otro; y, los
devolvieron.-

s.s.

ARVAL O-VE ef/Lfi

YRIVARREN FALLAQUE

MORALES GONZL

LCh/ans

..

thAW A vrn['Ai- oi"io s-vEfi.SYQU

EZ-;::::::>
SECRETARA
SEGU/JOA 5,u TRANSITORIA DE

SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA CORTE

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DERCHO

CONST/Tl/Cl;l'Jn! I' Ov:-.