Do saneamento do processo

O processo deve cumprir seus escopos jurdicos, sociais e polticos, garantindo: pleno acesso ao Judicirio,
utilidade dos procedimentos e efetiva busca da justia no caso concreto.
O pequeno espao destinado ao estudo da fase de saneamento do processo na maioria dos livros de doutrina
jurdica pode ser encarado como um reflexo da pouca relevncia que lhe conferida no atual estgio do direito
processual brasileiro. Da mesma forma, a recorrente supresso da audincia preliminar de grande parte dos
procedimentos civis, no rito ordinrio, obsta o alcance dos fins objetivados pelo Processo, visto como um instrumento
de acesso justia. Desta moldura, denota-se explcita a desateno a princpios que orientam e integram as regras de
direito processual, quais sejam, os Princpios da Instrumentalidade das Formas, do Devido Processo Legal e do Acesso
Justia. Eles objetivam, atravs do desenvolvimento vlido e regular do processo, a lgica do procedimento, sua
celeridade e a busca de um justo e amplo acesso Justia. Observa-se que, uma vez realizado o saneamento do
processo, iniciado com a audincia preliminar, ou, por vezes, com as providncias preliminares, possibilita-se a retirada
de todas as formas de dilaes indevidas, atingindo, assim, um mximo de resultado num mnimo de atividade
processual, sendo economizados, portanto, tempo e dinheiro.
Uma vez que o direito processual um sistema que deve se adaptar evoluo da sociedade e seus valores,
constata-se que o Processo em sua concepo atual deve proporcionar um instrumento adequado e eficaz para o
satisfatrio regulamento dos fatos sociais, sob pena de causar injustias. Neste sentido, observa-se que o Processo no
mais se restringe satisfao de interesses individualistas, mas de interesses coletivos e difusos, e que o processo, em
que pese formal, no mais formalista, ou seja, est a servio do material e do substancial.
Neste nterim, por mais que no seja objeto direto do presente estudo, fundamental perceber que os princpios de um
modo geral integram o conjunto das normas jurdicas. Para tanto, os recm mencionados princpios de Processo Civil
no apenas devem informar a aplicao de determinadas regras, como devem, tambm, atuar na compreenso dos
prprios fatos e provas, na medida em que, estabelecendo "indiretamente um valor pelo estabelecimento de um estado
ideal de coisas a ser buscado, indiretamente eles fornecem um parmetro para o exame da pertinncia e da valorao".
E, uma vez que os fatos, as provas e as regras sero absorvidos pelo aplicador do Direito atravs da linguagem e
ser por meio desta que ele se manifestar no processo, ressalta-se a importncia de que esta se reveste, na medida em
que ela, consoante ensinamento de Warat, no s permite o intercmbio de informaes e de conhecimentos humanos,
como tambm funciona como meio de controle de tais conhecimentos. [...] Fazer cincia traduzir numa linguagem
rigorosa os dados do mundo. [...] a cincia se faz com a linguagem, mas, em ltima instncia, a prpria linguagem.
Desta forma, a compreenso coerente e sistemtica do mundo obtida atravs da linguagem.
Como se pode verificar, na viso do Positivismo Lgico salienta-se a importncia fundamental da linguagem para
a cincia do direito, pois esta deve construir seu objeto sobre dados que so expressos pela prpria linguagem, ou seja,
a linguagem da cincia jurdica fala sobre algo que j linguagem anteriormente a esta fala.
Em que pese no seja aprofundado o estudo acerca desta perspectiva no-dogmtica, destaca-se a importncia
da viso crtica a respeito dos conceitos que so propostos, a importncia de se analisar o sistema jurdico como um
todo integrado, para evitar a adeso s definies desprovida de perspectiva e interpretao histrico-filosfica.
Visto isso, o que se pretende com este estudo a anlise de aspectos do saneamento do processo civil brasileiro,
o qual concludo, no mais das vezes, com o despacho saneador, mas que compreende, tambm, a audincia
preliminar. O saneamento do processo inicia-se com as providncias preliminares, ou seja, certas medidas que ao rgo
judicial cabe tomar imediatamente aps a resposta do ru, ou o escoamento inaproveitado do respectivo prazo. Tais
providncias, em seu conjunto, constituem a primeira etapa da fase de saneamento. Essa fase vai encerrar-se com a
prolao de deciso que, em princpio, completa semelhante atividade e qual tradicionalmente se chama "despacho
saneador" ressalvadas as hipteses em que o processo se abrevia, terminando desde logo, qui com julgamento do
mrito, em vez que prosseguir em direo audincia de instruo e julgamento.
Se no for o caso de extino do processo ou de julgamento antecipado do mrito, o direito em litgio admitir
transao e as circunstncias da causa no tiverem evidenciado a improbabilidade de sua obteno, dever ser
designada a audincia preliminar, com o objetivo principal de tentar a composio amigvel das partes e/ou preparar o
feito para a fase instrutria, fixando os pontos controvertidos, decidindo as questes processuais pendentes,
determinando as provas a serem produzidas e, se necessrio, designando audincia de instruo e julgamento. No
sendo designada a audincia preliminar, no caso de o direito no admitir transao e as circunstncias da causa tiverem
evidenciado ser improvvel a sua obteno, a deciso das questes pendentes, a fixao dos pontos controvertidos e a
deciso sobre a questo probatria dever ser feita por escrito.
A audincia preliminar, pela inovao que apresenta, exige uma mudana de postura por parte dos operadores
do Direito, acostumados a trabalhar sobre um processo de conhecimento anacrnico, calcado em princpios que j no
espelham a realidade da moderna cincia processual.
Consoante lio de Darci Ribeiro, so requisitos implementadores da audincia preliminar: um sistema rgido de
precluses, que onera as partes a deduzir, imediatamente, todas as alegaes e defesas relevantes para a causa; a
necessidade de fixao dos pontos controvertidos, quando determinar-se- o objeto litigioso do processo sobre o qual
dever recair a prova e o conhecimento da causa antes do incio da audincia, j que impossibilita-se ao magistrado a
fixao dos pontos controvertidos sem conhecer pormenorizadamente os fatos constitutivos, impeditivos, modificativos
ou extintivos.
Verificam-se quatro fases distintas na audincia preliminar, a qual foi introduzida no Cdigo de Processo Civil de
1973 pelo artigo 331 e teve seu texto alterado pela Lei 10.444 de 2002, quais sejam: conciliao, saneamento do
processo, fixao dos pontos controvertidos e determinao das provas a seres produzidas. Observa-se que, a priori, a
audincia preliminar foi instituda objetivando abreviar o curso do processo, por possibilitar a audincia de conciliao,
no entanto, ela tambm assume a finalidade de reunir o juiz, as partes e seus procuradores para fins de saneamento,
ocasio em que so sanadas as questes processuais pendentes e fixados os pontos controvertidos passveis de prova.
No incidindo em nenhuma das providncias prelminares (questes prvias), artigos 324 a 327 do Cdigo de
Processo Civil, e no incorrendo nas duas primeiras hipteses de julgamento confirme o estado do processo, artigos 329
e 330 do Cdigo de Processo Civil, a audincia preliminar obrigatria, [...]. Omitir essa audincia omitir um ato
indispensvel do procedimento e da adequada prestao jurisdicional, podendo o Estado responder por danos morais,
na medida em que, existindo uma norma capaz de abreviar, drasticamente, o tempo da prestao jurisdicional, a sua
no-utilizao, por parte do Estado, gera um desservio s partes e sociedade, causando, indiscutivelmente, um
prejuzo injustificado, [...]. A audincia preliminar constitui um pressuposto processual de validade objetivo e intrnseco
relao jurdica.
No que se refere tentativa de conciliao, um dos principais fins da audincia preliminar, importante ressaltar
que, alm de poder dirimir o conflito mais rapidamente e sem tanto gasto, possibilita-se a restaurao da convivncia
(teoricamente) harmnica entre as partes. Obtendo a conciliao resultado satisfatrio, o juiz determinar sua reduo
a termo, homologando-a por sentena, que, certamente, ser de mrito (Cdigo de Processo Civil, artigos 331, l e
269, III). A sentena homologatria valer como ttulo executivo judicial, nos termos do artigo 584, III do Cdigo de
Processo Civil. O no-comparecimento das partes audincia no gera qualquer sano, tornando apenas invivel a
conciliao. Frustrada a conciliao, segue o saneamento.
Esta ausncia de sano parte que no comparece audincia preliminar para fins de conciliao passvel de
crtica, na medida em que, se na intimao para a audincia preliminar constasse que a parte deveria comparecer, sob
pena de determinada restrio (at mesmo processual), um maior nmero de audincias preliminares seriam realizadas,
e, conseqentemente, permitir-se-ia a obteno de mais conciliaes, reduzindo, ento, boa parte dos processos que
tramitam no Judicirio. Sendo assim, as pessoas seriam desmotivadas a buscar a resoluo de seus litgios diretamente
com o Poder Judicirio, atitude que impulsionada pela chamada "cultura do litgio" que hoje vige em nossa sociedade.
A segunda fase da audincia preliminar o saneamento do processo, no qual o juiz decidir sobre as questes
processuais pendentes. nessa deciso saneadora (Despacho Saneador) que o juiz ir expurgar do processo os vcios,
impulsionando o mesmo, aps a fixao dos fatos controvertidos, rumo instruo da causa. Observa-se, no entanto,
que este despacho no cabe exclusivamente na audincia preliminar, em que pese, quando utilizado posteriormente, a
este no seja atribuda tanta relevncia. E este instituto que ser abordado, a partir de ento, no presente trabalho.
Tarefa impossvel a de discorrer acerca do despacho saneador sem recorrer ao estudo feito pelo professor
Galeno Lacerda, no livro titulado "Despacho Saneador", obra que servir de base para as consideraes que sero feitas
a respeito deste instituto. Relevante papel exerceu este jurista no estudo do referido instituto, uma vez que, com o
intuito de alargar os horizontes do direito processual brasileiro, realizou uma pesquisa aprofundada, na qual transitou
pelas vrias abordagens j feitas do tema, questionando os pontos controversos e esclarecendo suas caractersticas,
fazendo, assim, com que ele seja recepcionado com mais clareza pelo ordenamento jurdico brasileiro.
Definido como a "deciso proferida logo aps a fase postulatria, na qual o juiz, examinando a legitimidade da
relao processual, nega ou admite a continuao do processo ou da ao, dispondo, se necessrio, sobre a correo de
vcios sanveis", o despacho saneador tem sua funo diretamente relacionada ao princpio informativo da economia
processual. No dizer de Lacerda,
a funo da economia no processo transcende a mera questo individualista de poupar trabalho a juzes e partes,
de frear gastos excessivos, de respeitar o dogmatismo dos prazos. No visa comodidade dos agentes da atividade
processual, mas nsia de perfeio da justia humana reconhecer e proclamar o direito, com o menor gravame
possvel.
Neste sentido, e consoante lio de Rui Portanova, de se ter presente que a lei que rege a forma deve ser
interpretada e aplicada em funo de seu fim. Se o fim ao qual o processo se destina a efetividade material, atravs da
satisfao concreta do direito pretendido, pode-se afirmar que o formalismo do processo deve ser orientado por
princpios, como o do acesso justia e devido processo legal, para que, assim, o processo no se torne formalista e a
demanda seja atendida luz da justia.
A investigao das origens do Despacho Saneador foi curiosidade demonstrada por todos aqueles que
escreveram sobre o instituto. Afirmava-se, com razo, que constatar a existncia dos pressupostos processuais e das
condies da ao, antes da fase postulatria, jamais constituiu novidade, pois ato eminentemente racional e visa a
simplificao do processo. No entanto, no foram esses elementos os que incentivaram o surgimento do instituto, mas
sim a necessidade da entrega de uma soluo mais rpida dos problemas para cujo desfecho favorvel voltava-se o
judicirio. Assim no se erra ao dizer que sua criao encontra-se intimamente ligada aos princpios da economia e da
celeridade processuais.
O que o juiz poder, decidindo sobre questes prvias no despacho saneador, pr termo ao processo ou ao,
mediante sentena, se a questo prvia for de mrito, ou deciso terminativa, sem conhecimento do mrito, se
extinguir o processo ou declaratria da nulidade do processo; ordenar diligncias para suprir nulidades ou
irregularidades e declarar o processo isento de vcios, configurando uma deciso interlocutria simples; e declarar o
processo isento de vcios. Os trs aspectos de que pode revestir-se o despacho saneador apresentam notas comuns e
diferenciais. Em comum, tm o fim, que a economia processual, e o objeto de investigao do juiz, que se refere aos
pressupostos e condies da relao processual. Diferem, no entanto, na natureza e nos efeitos do ato judicial. A
deciso declaratria de direito formal ou material quando extingue o processo, reconhece a nulidade do processo ou
proclama a carncia da ao, extinguindo, assim, a relao processual. Se no impugnada atravs do recurso prprio,
far coisa julgada formal ou ainda material, conforme o caso. Quando afirma saneado o processo, tambm de
natureza declaratria e implica, no fundo, comando tcito e permissivo da marcha do processo. Ter, ou no, efeito
preclusivo, conforme a natureza da questo resolvida. J ao limitar-se a ordenar diligncias, , em regra, irrecorrvel
para instncia superior, contudo tem feio constitutiva, pois modifica o curso do processo; no declara, ainda,
expressamente, o direito, mas constitui apenas um provimento prvio declarao. O cumprimento ou no da
diligncia que levar o juiz a pronunciar-se, em posterior despacho, sobre a questo prejudicial. Poder haver, assim,
em um s processo, mais de um despacho saneador, com caractersticas e efeitos diversos.
Atravs do despacho saneador, o ato do juiz tem por objeto o prprio instrumento de concretizao do direito. A
anlise se concentra no na relao jurdica controvertida, mas no processo em si, em sua adequao s normas de
direito judicirio. O poder instrumental, atravs do qual se manifesta o ato de saneamento, ser discricionrio ou
vinculado, conforme a norma processual facultar ou no ao juiz elasticidade na concretizao de seus elementos, tendo
em vista a aplicao ao caso concreto. Em se tratando da natureza jurdica do despacho saneador, deve-se consider-lo
uma proviso jurisdicional declaratria, a respeito da legitimidade da relao processual; assumir tambm feio
constitutiva se modificar ou extinguir a relao.
Ao considerar-se que o fim do despacho saneador desimpedir o caminho para a instruo da causa, seu objeto,
certamente, pode ser definido como o exame da legitimidade da relao processual, sendo analisados, neste mbito, os
pressupostos processuais e as condies da ao.
No que se refere aos pressupostos processuais, como requisito para a legitimidade do processo, a anlise pode
ser feita sob dois aspectos: como pressupostos subjetivos competncia e insuspeio do juiz, e capacidade das partes;
como pressupostos objetivos: extrnsecos relao processual inexistncia de fatos impeditivos, e intrnsecos
subordinao do procedimento s normas legais.
Em se tratando da legitimao do juzo, no direito brasileiro, s per accidens sero tais questes apreciadas no
despacho saneador. A possibilidade se restringe incompetncia absoluta. Se o juiz der pela incompetncia absoluta,
embora implique a pronncia saneamento do juzo, no chegar a proferir o despacho saneador configurado pelo
Cdigo de Processo Civil. Se, porm, rejeitar a exceo, ao saneamento do juzo suceder-se-, no mesmo ato, o
saneamento especfico a que se refere o Cdigo. Quanto suspeio, no possvel o julgamento no saneador pelo fato
de a causa continuar suspensa, embora rejeitada a exceo, para julgamento definitivo do incidente pelo tribunal
superior; ou, se acolhida, impedir o juiz de novo julgamento, obrigando-o remessa dos autos ao substituto legal. Se o
juiz se declarar incompetente ou reconhecer a suspeio, remeter os autos, no primeiro caso, ao rgo competente e,
no segundo, ao substituto legal. O processo no se extingue, porque a relao processual se estabelece com o Estado, e
no com a pessoa do juiz.
Ainda como pressuposto subjetivo do processo, h que vigiar a capacidade das partes ou a legitimatio ad
processum, devendo o juiz investig-la de ofcio, porque escapa por completo disposio dos litigantes. Essa
legitimao envolve dupla capacidade, quais sejam: a de ser parte, isto , sujeito de direitos e deveres na ordem
jurdica, e a de gozar da respectiva faculdade de exerccio. A carncia da primeira provoca exceo de falta de
personalidade; a da segunda, de ilegitimidade processual, ou de falta de representao, autorizao ou assistncia,
conforme o caso. Estas questes so objeto de indagao especfica no despacho saneador, assim como as relativas ao
jus postulandi e representao das partes por profissional habilitado. Casos h em que a ausncia de personalidade,
quando verificada antes do incio da instncia, importar rejeio imediata do pedido. No entanto, se verificada no
despacho saneador, provocar decretao de nulidade. J a falta de representao, autorizao ou assistncia obrigar
o juiz a prover, ordenando o suprimento da omisso e, ao contrrio do que acontece com a falta de personalidade, a
nulidade aqui sanvel. No suprida, o juiz anular o processo ou o extinguir.
O pressuposto processual objetivo tido como extrnseco relao processual se refere inexistncia de fatos
impeditivos. O impedimento pode decorrer de atos das partes (litispendncia e compromisso), de omisso delas ou do
juiz em praticar atos indispensveis ao processamento da demanda, assim como provir tambm de obstculo legal
independente da vontade. A litispendncia decorre de ato unilateral do autor ou do ru consistente em aforamento
anterior da mesma lide, instaurada a instncia, mas ainda no proferida deciso transitada em julgado, terminativa ou
definitiva. Esta pode ser declarada de ofcio pelo juiz, quando ambos os processos correm ante o mesmo magistrado;
caso contrrio, dado ao juiz, no entender de Galeno Lacerda, a faculdade de, se souber de cincia privada a existncia
do fato impeditivo, usar de meios para torn-la oficial, e dever us-los, porque interest reipublicae. Basta que expea
uma precatria, ou uma carta de ordem, ou que determine ao escrivo certifique a existncia do processo anterior. O
compromisso nasce de ato bilateral, de contrato; importa renncia ao conhecimento judicial. A inexistncia de
compromisso, porm, no se pode considerar condio da ao, mas pressuposto processual, porque no obsta o
direito de pedir, apenas o remete via particular do juzo arbitral.
Em se tratando das circunstncias impeditivas do processo, as quais se originam de omisso quanto prtica de
atos exigidos por lei, encontram-se, por exemplo, a falta de deciso final administrativa, cauo, tentativa de conciliao
ou do pagamento das despesas do ru, conforme o caso; e a inobservncia de preceito que imponha o julgamento de
questes prejudiciais a juiz especial ou criminal. Independentemente da vontade das partes, pode, enfim, o fato
impeditivo emanar diretamente de lei, como acontece com as frias forenses, que obstam a propositura de
determinadas aes. A inexistncia de fatos impeditivos externos, enquanto pressuposto processual, deve, em tese, ser
apreciada tambm no despacho saneador, seno antes, por ocasio do despacho liminar.
So intrnsecos os pressupostos processuais objetivos que se referem subordinao do procedimento s
normas legais, traduzida na ausncia de nulidades e vcios em geral dos atos processuais. O que caracteriza o sistema
das nulidades processuais sua diferenciao em razo da natureza da norma violada. Se prevalecerem nela os fins
ditados pelo interesse pblico, a violao provoca nulidade absoluta. Vcio dessa ordem deve ser declarado de ofcio,
podendo, qualquer das partes, invoc-lo. Quando, porm, a norma desrespeitada tutelar, de preferncia, o interesse da
parte, o vcio do ato sanvel. Tm-se, aqui, as figuras da nulidade relativa e da anulabilidade. O critrio que as
distinguir repousa na natureza da norma. Se ela for cogente, a violao produzir nulidade relativa e, neste caso, o juiz
procede de ofcio, ordenando o saneamento pela repetio ou ratificao do ato, ou pelo suprimento da omisso. A
anulabilidade, ao contrrio, vcio resultante da violao de norma dispositiva. Por este motivo, j que o ato permanece
na esfera de disposio da parte, sua anulao ocorre somente mediante reao do interessado, vedada ao juiz
qualquer proviso de ofcio.
No que tange s condies da ao, fazendo uso do esquema clssico, depurado das implicaes com a teoria do
direito concreto de agir, verifica-se que, qualquer que seja o resultado da sentena, h de se exigir do autor, para
aceitao processual do pedido, a possibilidade jurdica da demanda, legitimao para a causa e interesse. A
coexistncia dessas condies, que tornam legtima a ao e, portanto, a relao processual, constituem o ttulo, ou a
causa do direito de agir. Elas geram no autor o direito, e no Estado a obrigao de resolver o conflito. As condies da
ao, relativas possibilidade jurdica e legitimao para a causa, constituem o lao de unio entre o direito de agir e
o direito substancial e, se julgadas inexistentes, uma sentena de mrito - relativa a seus fundamentos de direito - ser
proferida, porque decisria da lide. Neste caso, a impossibilidade jurdica fulmina o pedido, objetivamente considerado,
por falta de amparo legal; a ilegitimidade para a causa vicia tambm o pedido, por inaptido do sujeito em relao ao
objeto. J o interesse considerado como condio da ao deve ser o imediato, que corresponde a uma necessidade
real, a qual ser avaliada pelo juiz segundo critrios objetivos. Este deve ser um interesse qualificado econmica e
moralmente, que, quando se ausentar da face econmica a colorao tica, o sintoma to grave, que deve o juiz
decretar a rejeio imediata do pedido no s no saneador, mas a qualquer tempo.
Quando as condies da ao so analisadas no despacho saneador, a atividade judicial se cumprir de ofcio,
porque, sendo a ao um direito subjetivo pblico, incumbe ao rgo judicirio, como sujeito passivo da relao
processual, verificar a legitimidade dessa relao e, portanto, os requisitos do prprio direito de agir. Se eles
coexistirem, o juiz reconhecer ao autor interesse legtimo e iniciar a fase instrutria da matria de fato. Se, porm, o
pedido no satisfizer essas condies, ser decretada a carncia da ao.
Para o estudo dos efeitos do despacho saneador, faz-se necessrio distinguir os despachos saneadores
ordinatrios dos decisrios. Embora nos primeiros se contenha uma deciso implcita, estes no produzem efeito sobre
a questo, apenas sobre a marcha do processo, impulsionando-o, no sentido do suprimento ou no suprimento do vcio,
at um segundo despacho saneador, este, sim, decisrio. Os despachos decisrios, ao contrrio, provocam dois tipos de
efeitos: uns sobre a questo decidida, outros sobre o processo. Os primeiros supem que o despacho no tenha sido
impugnado, pois a existncia do recurso lhe impede eficcia definitiva em relao matria julgada.
Um dos efeitos pode ser a coisa julgada, quando o despacho decretar a carncia da ao por faltarem ao autor as
condies de exerccio, relativas possibilidade jurdica do pedido e legitimao para a causa e quando acolher defesa
do ru baseada em fato extintivo do pedido (prescrio, compensao, pagamento, etc.). Estes efeitos se projetam alm
do processo, impedindo a renovao da demanda entre as mesma partes, em torno do mesmo objeto e pelo mesmo
ttulo. Outro, a precluso, quando a matria decidida tiver repercusso puramente processual, nada influindo sobre a
res litigiosa. Esta, quando ocorre no curso do processo depende, em ltima anlise, da disponibilidade da parte em
relao matria decidida: se indisponvel a questo, a ausncia de recurso no impede o reexame pelo juiz e, se
disponvel, a falta de impugnao importa concordncia tcita deciso.
A deciso a respeito de fatos suspensivos no far coisa julgada, uma vez que eles no integram o mrito da
ao. Esta deciso terminativa, portanto, declarar a impossibilidade de apreciao do pedido, em virtude da existncia
de condio suspensiva da ao, e ter efeito meramente preclusivo. Importante destacar que no preclui a
interlocutria que rejeitar preliminar baseada em fato suspensivo indisponvel para o ru.
Em se tratando do despacho que se pronunciar acerca da anulabilidade de um ato tem-se que, na ausncia de
recurso, tal despacho precluir, em qualquer hiptese. Se der pela existncia do vcio, o juiz, ou pronunciar deciso
terminativa do processo, ou ordenar o suprimento da omisso, seguindo-se despacho terminativo, em caso de
desobedincia; ou, enfim, anular o ato isolado, se portador de vcio de consentimento.
Em ltima anlise, consoante lio de Galeno Lacerda, no que concerne eficcia do despacho saneador sobre as
questes decididas, na ausncia de recurso, obter-se- eficcia material de coisa julgada se decretar a carncia da ao,
por impossibilidade jurdica do pedido ou "illegitimatio ad causam", se acolher defesa do ru baseada em fato extintivo
do pedido ou se julgar favoravelmente ao autor qualquer questo de mrito, excluindo as relativas s condies da
ao. No entanto, sempre que a deciso for terminativa do processo, rejeitar defesa baseada em fato suspensivo
disponvel para o ru ou decidir questo concernente a anulabilidade ou simples irregularidade de ato processual
produzir efeito preclusivo. No ter efeito preclusivo quando se pronunciar sobre nulidade absoluta ou relativa, exceto
se extinguir o processo, sempre que julgar presentes as condies da ao e quando repelir defesa baseada em fato
suspensivo indisponvel para o ru.
O efeito do despacho em relao ao processo, em um primeiro momento, provocar o contato inicial do juiz com
a causa, possibilitando, posteriormente o incio da instruo do feito, destinada realizao de diligncias e coleta de
percias e depoimentos, a fim de esclarecerem os fatos controvertidos, pertinentes ao mrito da ao.
Os recursos admissveis contra o despacho saneador, no direito brasileiro, variam de acordo com o
pronunciamento judicial. Se naquele despacho (neste caso, uma sentena) se extinguir o processo, com ou sem
julgamento de mrito, o recurso ser o de apelao. Sempre que o despacho no decretar a extino do processo,
pouco importa a natureza da questo decidida, o recurso ser o agravo. Nem sempre, porm, o despacho saneador ser
recorrvel. Em regra, no admitem impugnao os despachos de mero expediente, que se limitam a determinar o
suprimento do vcio, visto que neles ainda no se manifesta a deciso explcita da questo.
Feitas estas consideraes acerca do despacho saneador, infere-se que este instituto, por vezes presente na
audincia preliminar, tem por escopo limpar o processo de qualquer questo suscetvel de distrair a ateno do juiz,
que deve estar voltada, unicamente, para o meritum causae.
Aps esta fase, cabe ao juiz fixar os pontos controvertidos. E, neste momento, consoante lio de Luiz Guilherme
Marinoni, importante definir se o fato controvertido representa fato constitutivo, impeditivo, modificativo ou
extintivo, j que o autor tem o nus de provar o primeiro, e o ru o nus de provar os demais. Necessrio se faz
destacar que, uma vez fixados esses pontos controvertidos, no se podem extrair conseqncias jurdicas diversas
daquelas delimitadas, sob pena de produzir a mutatio libelli, proibida pelo direito ptrio, segundo o pargrafo nico do
artigo 264 do Cdigo de Processo Civil.
Consoante entendimento de Darci Ribeiro, observa-se que:
A fixao dos pontos controvertidos pode se dar:
a) delimitando os pontos relevantes que foram apresentados pelas partes, conseqentemente, estar-se-
simplificando o objeto do processo, evitando, com isso, a produo de prova intil;
b) atravs de uma maior participao do juiz em audincia, que pode, inclusive, em razo da oralidade, melhor
aclarar as questes contraditrias, evitando, por conseguinte, a interposio de recursos, uma vez que a discusso
conjunta entre juiz, partes e seus advogados facilita o consenso; logo, diminui a irresignao das partes.
Constituindo a ltima fase da audincia preliminar, tem-se a determinao das provas a serem produzidas, para
que as partes saibam o que produzir na audincia de instruo e julgamento, evitando, com isso, o elemento surpresa
que provoca a dilao desnecessria do procedimento.
[...] Haver, claramente, uma seleo de fatos influentes.
Essa fixao das provas somente um ponto de partida para o juiz deferi-las ou indeferi-las, ou at, usando os
seus poderes inquisitivos, que lhe so conferidos pelo art. 130 do CPC, determin-las ex oficio. Aqui ele fixa os fatos
provados e a provar.
A extenso da determinao das provas a serem produzidas vai depender, e muito, da postura e do interesse do
magistrado na rpida resoluo da lide, pois a concentrao da prova nesse momento fundamental para evitar-se uma
dilao desnecessria.
Importante destacar a funo precpua que exerce a oralidade nesta fase do processo, uma vez que, na
determinao da prova, se estabelece o contato direto e pessoal do juiz com as partes e seus procuradores, permitindo
que, atravs do dilogo, sejam resolvidas eventuais questes, evitando-se, com isso, a produo de provas
desnecessrias e irrelevantes.
Considerando, ento, a potencial obteno de celeridade e economia processuais e a efetivao do devido
processo legal, constata-se a relevncia que deve ser conferida fase de saneadora, a qual, alm de possibilitar o
desenvolvimento vlido e regular do processo a partir da anlise dos pressupostos processuais e condies da ao,
fundamental para que ocorra o acesso a justia, utilizando-se da participao ativa das partes e procuradores, v.g., na
audincia preliminar.