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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO [ ] Prof. Susana Herrera M.

Principios Doctrinarios del Derecho Internacional Privado


Sin perjuicio de aceptar plenamente la idea que el Derecho debe ser guiado por los
valores de la justicia y de la seguridad jurdica, la doctrina postula principios especficos
del Derecho Internacional Privado. Estos principios son:
1. El orden pblico internacional
2. La armona internacional de las soluciones
3. El respeto internacional de los derechos adquiridos
4. Principio de proximidad
5. Principio de la armona interna
6. La finalidad de las leyes internas
1.- El orden pblico internacional
El juez debe dejar de aplicar la ley que permite su norma atributiva, cuando vulnere
los principios bsicos contenidos en su propia legislacin.
2.- La armona internacional de las soluciones
Este principio obedece a la idea de conseguir la unidad de las soluciones que den,
para un mismo asunto, los distintos ordenamientos que se consideren competentes.
Las relaciones jurdicas requieren de certeza y de estabilidad en su regulacin, lo
que muchas veces no se consigue por el juego de normas atributivas diferentes; no es
lgico, por ejemplo, que el estado civil de una persona pueda variar de un Estado a otro, o
que un testamento regularmente extendido en un pas, pueda carecer de validez universal.
La armona podra alcanzarse unificando el Derecho Internacional Privado por
medio de tratados, o utilizando los factores de conexin que sean ms habituales.
Es posible que los distintos aspectos de una misma relacin jurdica sean
gobernados por leyes diferentes; as, por ejemplo, un contrato internacional pueda quedar
afecto, en cuanto a las formalidades, a la ley del pas donde se celebre; la capacidad, a la
ley personal de las partes; las obligaciones, que pueden ser mltiples, a la ley del lugar del
cumplimiento de cada una de ellas, etc.
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3.- El respeto internacional de los derechos adquiridos
Este principio tiene dos versiones: La sostenida en Francia por Pillet, que
analizaremos con ms detalles cuando veamos la solucin de los conflictos mviles; y la
teora de los vested rights, que fue acogida por Dicey, en Inglaterra, y por Beale, en Estados
Unidos; este ltimo influy decisivamente en el Primer Restatement sobre Conflictos de
Leyes de 1934 y que fue sustituido, sobre otras bases doctrinarias, por el Segundo
Restatement de 1971.
Para Pillet, un derecho vlidamente adquirido bajo una legislacin competente debe
ser, en principio, universalmente respetado; este proceso seria independiente del
mecanismo atributivo, que eventualmente obliga al juez a aplicar una ley extranjera.
Dicey y Bale, en cambio, sostienen que los tribunales no aplican propiamente una
ley extranjera sino que slo reconocen, cuando sea el caso, los derechos adquiridos (vested
rights) en el extranjero.
4.- Principio de proximidad
Es lgico pensar que un asunto jurdico debe ser regulado por la legislacin que
tenga, con l, las relaciones ms cercanas y estrechas; de aqu nace, precisamente, el
principio de proximidad.
Impulsado por esta idea, Savigny consider necesario que para cada relacin de
derecho, se busque el territorio jurdico al que ella pertenece o est sostenido segn su
propia naturaleza, en el cual tenga ella su asiento. En seguida, aplicando dicha idea, fue
determinado los distintos factores de conexin: El asunto personal se rige por la ley del
domicilio, los bienes corporales por la ley de su situacin; las obligaciones por la ley del
lugar donde deban cumplirse; el procedimiento por la lex fori; el delito por la ley del lugar
en que se cometa, etc.
Las conclusiones de Savigny influyeron en las legislaciones de los diversos pases,
durante la segunda mitad del siglo XIX y en el siglo XX; sin embargo, en la actualidad se
busca una mayor flexibilidad en la determinacin de la ley aplicable, particularmente en el
rea de los contratos internacionales y de la responsabilidad extracontractual; este objetivo
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se cumpli utilizando el principio de proximidad, pero no como fundamento de una norma
jurdica rgida, sino como facultad otorgada al juez para considerar las distintas
caractersticas de cada relacin y determinar, de acuerdo con ellas, la legislacin con la cual
el problema planteado tenga una relacin ms estrecha.
De esta manera, como seala Dolinger, el principio de proximidad, como se
entiende en nuestros tiempo, no coincide con la teora de Savigny en su eleccin de la ley
del lugar de cumplimiento de las obligaciones. El aspecto importante del principio es que
no hay una frmula para encontrar la ley aplicable a todos los contratos, la ley del lugar de
las negociaciones, de su conclusin, de su cumplimiento, o la ley de la nacionalidad o del
domicilio de las partes. Los diferentes contratos tienen diferentes caractersticas y cada uno
debera ser regulado por la ley que sea ms apropiada, lo que resulta escogiendo la ley ms
cercana a dichas caractersticas.
La nueva visin que existe sobre el principio de proximidad se encuentra en el
Segundo Restatement, de 1971, que se refiere a la relacin ms significativa entre el
problema jurdico y la legislacin aplicable; y est consagrada en algunas convenciones y
legislaciones internas sobre contratos.
As, por ejemplo, el Convenio de Roma de 1980 sobre Legislacin Aplicable a las
Obligaciones Contractuales, seala en su art. 4 que, a falta de eleccin de las partes el
contrato se regir por la ley del pas con el que presente los vnculos ms estrechos. De
la misma manera, el art. 9 de la Convencin Interamericana de Derecho Aplicable a los
Contratos Internacionales, de 1994, se remite al derecho del Estado con el cual el contrato
tenga los vnculos ms estrechos.
5.- Principio de la armona interna
El derecho trata de impedir las antinomias, esto es, las reglas que dan soluciones
contradictorias para un mismo asunto.
Este fenmeno se puede producir con mayor frecuencia en el Derecho Internacional
Privado, si se someten distintos aspectos de un mismo asunto, a leyes diferentes.
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Este principio tiene importancia para analizar, entre otras materias, el problema de
la legislacin aplicable a la cuestin preliminar.
6.- La finalidad de las leyes internas
Pillet sostena que si la finalidad social perseguida por la ley sustantiva del foro
requiere su aplicacin a un caso dado, debe atenderse a ella y no a alguna extranjera que
tambin pueda ser aplicable.
En la doctrina norteamericana actual, Currie introdujo una variante a este principio,
centrndolo en el inters que tenga el Estado para aplicar su propia ley.
Es posible que los principio indicados se contrapongan entre s. Si esto ocurre, la
limitacin del orden pblico opera con preferencia sobre los otros principios, en beneficio
de los conceptos bsicos de la lex fori. En seguida El principio rectos del Derecho
Internacional Privado es el de la conexin ms estrecha, el que debera conducir, si este
principio fuere reconocido por todos, a un acercamiento de las reglas de conexin existente
y, por consecuencia, a la armona internacional de las soluciones.
Por ltimo, y en general, se debe aplicar el principio que cumpla en mejor forma,
para el caso concreto, los requerimientos de la justicia y de la seguridad jurdica.