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PEA PRTICA: DEFESA EM IMPUGNAO DE CANDIDATURA DE

VEREADOR. CONTAS JULGADAS IRREGULARES. VCIO SANVEL

Gina Copola

(agosto de 2.012)

1. Pea prtica de defesa em ao de impugnao de candidatura de Vereador.
Tema atualssimo o relativo defesa de candidatos em
ao de impugnao de candidatura promovida pelo e. Ministrio Pblico Eleitoral,
ou por candidatos concorrentes.
O cerne da defesa em geral a demonstrao de que o vcio
sanvel, e, portanto, no se enquadra na hiptese proibitiva legal.
Com efeito, reza o art. 1, inc. I, al. g, da LC n 64/90, com
a redao que lhe foi dada pela LC n 135/10, a Lei da Ficha Limpa:
Art. 1 So inelegveis:
I para qualquer cargo: (...)
g) os que tiverem suas contas relativas ao
exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade
insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa, e
por deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver

Advogada militante em Direito Administrativo. Ps-graduada em Direito Administrativo pela FMU. Autora dos
livros Elementos de Direito Ambiental, Rio de Janeiro: Temas e Idias, 2.003; Desestatizao e terceirizao, So
Paulo: NDJ Nova Dimenso Jurdica, 2.006; A lei dos crimes ambientais comentada artigo por artigo, Minas
Gerais: Editora Frum, 2.008, e 2 edio em 2.012, e A improbidade administrativa no Direito Brasileiro, Minas
Gerais: Editora Frum, 2.011, e, ainda, autora de diversos artigos sobre temas de direito administrativo e ambiental,
todos publicados em peridicos especializados. Professora de Direito Administrativo na FMU.

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sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as eleies que se
realizarem nos 8 (oito) anos seguintes, contados a partir da data da
deciso, aplicando-se o disposto no inciso II do art. 71 da
Constituio Federal, a todos os ordenadores de despesa, sem
excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio;
Conforme se l, a norma estipula algumas condies que
devem ser atendidas concomitantemente, de forma a inserir o indivduo no
proibitivo legal, restringindo-lhe a possibilidade de ser candidato em eleies por oito
anos, a saber:
a) ter suas contas rejeitadas por irregularidade insanvel;
b) a irregularidade insanvel deve configurar ato doloso de
improbidade administrativa, e
c) o trnsito em julgado da r. deciso.
E, portanto, ausente um ou mais requisitos acima, o
candidato elegvel.


2. Eis a pea prtica de defesa em ao de impugnao de candidatura:
......................................, nos autos da ao de
impugnao de pedido de registro de candidatura de n em epgrafe, proposta pelo e.
Ministrio Pblico Eleitoral, por seus advogados com instrumento de mandato
incluso (doc. anexo), vem respeitosa e tempestivamente presena de V. Exa.,
ofertar a presente defesa escrita, na forma que passa a aduzir e demonstrar.

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I - DA TEMPESTIVIDADE DA PRESENTE DEFESA:

I - A ora impugnada foi notificada da presente Ao de
Impugnao ao Registro de Candidatura no dia 17 de julho p.p., motivo pelo qual
recai no dia 24 de julho de 2.012 o termo final do prazo estipulado no art. 4, da Lei
Complementar 64/90, e no art. 41, da Resoluo do TSE de n. 23.373/11, sendo,
portanto, tempestiva a presente pea defensiva.


II BREVE HISTRICO:

II A impugnada candidata Vereadora na Cmara
Municipal de ......................... conforme consta dos presentes autos.
Ocorre que no exerccio de 2.005 (TC .......................)
exerccio no qual a impugnada era Presidente da Cmara Municipal de
.................................., as contas daquela Cmara Municipal foram julgadas irregulares,
em razo da remunerao dos agentes polticos (pagamento de Auxlio Encargos Gerais de
Gabinete e pagamento de Verba indenizatria pelo comparecimento de Vereadores em sesso
extraordinria), conforme se l do r. acrdo cpia o doc. 1, anexo.
foroso concluir, desde j, que no resta qualquer vcio
ou irregularidade insanvel nas contas pblicas de tal Vereadora enquanto
Presidente da Cmara Municipal de .........................., uma vez que os valores
supostamente recebidos a maior podem perfeitamente ser devolvidos ao errio
a qualquer tempo, e tudo isso conforme a jurisprudncia do e. Tribunal
Superior Eleitoral abaixo transcrita.
Esse um breve relato dos fatos.
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III DA JUNTADA DE CERTIDES:
III Consta da inicial da presente ao de impugnao
movida pelo e. Ministrio Pblico Eleitoral que a impugnada no juntou aos autos:
a) a folha de antecedentes criminais,
b) as certides de objeto e p dos feitos cujo nome da
impugnada eventualmente constar, e, ainda,
c) a certido da Vara das Execues Criminais de
Campinas.

IV - Reza, porm, o art. 11, da Lei federal n 9.504, de 30
de setembro de 1.997, com a redao que lhe foi dada pela Lei federal n 12.034, de
29 de setembro de 2.009:
Art. 11. Os partidos e coligaes solicitaro
Justia Eleitoral o registro de seus candidatos at as dezenove horas
do dia 5 de julho do ano em que se realizarem as eleies.
1 O pedido de registro deve ser instrudo
com os seguintes documentos:
I cpia da ata a que se refere o art. 8;
II autorizao do candidato, por escrito;
III prova de filiao partidria;
IV declarao de bens, assinada pelo
candidato;
V cpia do ttulo eleitoral ou certido,
fornecida pelo cartrio eleitoral, de que o candidato eleitor na
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circunscrio ou requereu sua inscrio ou transferncia de domiclio
no prazo previsto no art. 9;
VI certido de quitao eleitoral;
VII certides criminais fornecidas pelos
rgos de distribuio da Justia Eleitoral, Federal e Estadual;
VIII fotografia do candidato, nas
dimenses estabelecidas em instruo da Justia Eleitoral, para efeito
do disposto no 1 do art. 59.
IX propostas defendidas pelo candidato a
Prefeito, a Governador de Estado e a Presidente da Repblica.
L-se, portanto, que a impugnada estava obrigada apenas a
fornecer certides criminais fornecidas pelos rgos de distribuio da Justia Eleitoral, Federal e
Estadual, e tal certido foi devidamente juntada aos autos, assim como foram
juntados todos os demais documentos exigidos e elencados pelo dispositivo legal
acima transcrito.

V - E, no mesmo diapaso, reza o art. 27, da Resoluo de
n. 23.373/2011, do e. Tribunal Superior Eleitoral que dispe sobre a escolha e o
registro dos candidatos para as eleies deste ano:
Art. 27. A via impressa do formulrio
Requerimento de Registro de Candidatura (RRC) ser apresentada
com os seguintes documentos:
I declarao atual de bens, preenchida no
Sistema CANDex e assinada pelo candidato na via impressa pelo
sistema (Lei no 9.504/97, art. 11, 1, IV);
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II certides criminais fornecidas pelos
rgos de distribuio da Justia Federal e Estadual (Lei no 9.504/97,
art. 11, 1, VII);
III fotografia recente do candidato,
obrigatoriamente digitalizada e anexada ao CANDex,
preferencialmente em preto e branco, observado o seguinte (Lei no
9.504/97, art. 11, 1, VIII):
a) dimenses: 5 x 7cm, sem moldura;
b) cor de fundo: uniforme,
preferencialmente branca;
c) caractersticas: frontal (busto), trajes
adequados para fotografia oficial e sem adornos, especialmente
aqueles que tenham conotao de propaganda eleitoral ou que
induzam ou dificultem o reconhecimento pelo eleitor;
IV comprovante de escolaridade;
V prova de desincompatibilizao,
quando for o caso;
VI propostas defendidas pelos candidatos
a Prefeito, que devero ser entregues em uma via impressa e outra
digitalizada e anexada ao CANDex (Lei n 9.504/97, art. 11, 1, IX);
VII cpia de documento oficial de
identificao.
Pela simples leitura dos dispositivos transcritos foroso
concluir que as certides criminais exigidas para o registro so aquelas emitidas
pelos rgos judiciais, e s.
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Tem-se, portanto, que as certides de antecedentes
criminais emitidas pelo Instituto de Identificao e exigidas pelo douto impugnante
no so exigidas pela Lei federal n 9.504/97, nem tampouco pela Resoluo TSE
n 23.373/2011, motivo pelo qual no faz o menor sentido a presente impugnao.
Repita-se que as certides criminais exigidas pela Lei so
aquelas fornecidas pelos rgos judiciais, estadual e federal, e nenhuma outra sequer.
o que se l dos dispositivos transcritos e que so de clareza solar.
E no presente caso, observa-se da documentao acostada
ao pedido de registro, que foram juntadas as Certides de Distribuio de Processos
Criminais, e como as certides foram negativas, obviamente que no houve a
necessidade de juntada de certido de objeto e p, porque nenhuma ao criminal
existe contra a impugnada.
preciso ter presente, ainda, que a impugnada fez ainda
mais do que a lei exige, porque juntou tambm a certido de distribuio de processos
civis, com as respectivas certides de objeto e p, tudo isso sem sequer a lei exigir,
mas somente porque essa Comarca Eleitoral tem exigido.
Tem-se, portanto, que a presente impugnao no faz o
menor sentido lgico nem tampouco jurdico, uma vez que as certides exigidas pela
Lei foram devidamente juntadas pela impugnada em seu pedido de registro de
candidatura, conforme resta demonstrado.


IV DAS CONTAS DO EXERCCIO DE 2.005 DA CMARA MUNICIPAL
DE ........................................

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VI O impugnante junta presente ao de impugnao de
pedido de registro de candidatura deciso do e. Tribunal de Contas do Estado de So
Paulo relativa s contas do exerccio de 2.005, da Cmara Municipal de ....................,
poca em que a impugnada era Presidente daquela edilidade.
Ocorre, porm, que os itens julgados irregulares pelo e.
TCE no exerccio de 2.005 constituem irregularidades sanveis, e sem a existncia
do elemento subjetivo do dolo, conforme se passa a demonstrar.
Reza o art. 1, inc. I, al. g, da LC n 64/90, com a redao
que lhe foi dada pela LC n 135/10, a Lei da Ficha Limpa:
Art. 1 So inelegveis:
I para qualquer cargo: (...)
g) os que tiverem suas contas relativas ao
exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade
insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa, e
por deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver
sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as eleies que se
realizarem nos 8 (oito) anos seguintes, contados a partir da data da
deciso, aplicando-se o disposto no inciso II do art. 71 da
Constituio Federal, a todos os ordenadores de despesa, sem
excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio;
Conforme se l, a norma estipula algumas condies que
devem ser atendidas concomitantemente, de forma a inserir o indivduo no
proibitivo legal, restringindo-lhe a possibilidade de ser candidato em eleies por oito
anos, a saber:
a) ter suas contas rejeitadas por irregularidade insanvel;
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b) a irregularidade insanvel deve configurar ato doloso de
improbidade administrativa, e
c) o trnsito em julgado da r. deciso.


a) As irregularidades apontadas pelo e. TCE so sanveis:

VII Verifica-se, portanto, no comando legal que no
toda rejeio de contas que acarreta forosamente a inelegibilidade prevista no
art. 1, inc. I, al. g, da Lei Complementar n 64/90, com a redao dada pela
Lei da Ficha Limpa.
Sempre h que se questionar o carter de insanabilidade da
irregularidade que acarretou a rejeio pelo rgo competente, que no caso o
Colendo Tribunal de Contas do Estado de So Paulo.
Com efeito, sendo sanvel o vcio indicado, ento no se h
de falar em inelegibilidade pelo motivo indicado no art. 1, inc. I, al. g, da Lei
Complementar n 64/90 e este o objeto da presente impugnao.

VIII - O magnfico e festejado Vocabulrio jurdico, de De
Plcido e Silva, atualizado por Nagib Slaibi Filho e Geraldo Magela Alves, consagra a
definio de insanvel como sendo:
Insanvel, assim, identifica o que irremedivel, no tem
cura nem conserto, insuprvel. Nesta contingncia, o vcio insanvel,
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ou qualquer coisa que se mostre abalada pela insanabilidade ser levada,
fatalmente, morte certa. (com grifos originais)

E pela simples leitura do histrico da situao da
impugnada, observa-se que no caso presente no persiste qualquer irregularidade
insanvel, que aquela que no pode ser corrigida, irremedivel, insuprvel,
irreversvel.
Sim, porque no caso presente as duas irregularidades
apontadas pelo e. Tribunal de Contas pagamento de Auxlio Encargos Gerais
de Gabinete e Verba indenizatria pelo comparecimento de Vereadores em
sesso extraordinria so irregularidades sanveis, porque os pagamentos
supostamente realizados a maior podem perfeitamente ser devolvidos ao errio
a qualquer tempo.

IX Com todo efeito, vez por outra a Justia Eleitoral
instada no trmite de aes de impugnao de registro de candidaturas a verificar in
casu se os motivos que levaram rejeio das contas so de natureza insanvel, e
destas manifestaes extrai-se importante ilao sedimentada pelos Tribunais: para
ser considerada de natureza insanvel, a irregularidade h de ter tido traos de
improbidade administrativa, m-f ou desvio de valores do errio pblico, no
bastando equvocos.
Conforme tem decidido o e. Tribunal Superior Eleitoral,
irregularidade insanvel aquela que indica ato de
improbidade administrativa ou qualquer forma de desvio de valores (RESPE n
21.896).
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X O que mais relevante, entretanto, que insanvel o
que no pode ser sanado, e se a questo foi apenas um pagamento indevido, sem
nenhuma m-f, dolo ou improbidade mas que decorreu apenas de uma leitura dos
direitos dos Vereadores que o e. TCE afinal acabou entendendo equivocada, ento
naturalmente esse no foi um vcio insanvel.
Insanvel seria, por outro lado, uma falta de aplicao
obrigatria de verbas pblicas na educao ou na sade, ou a falta de pagamento de
um mnimo do estoque de precatrios no exerccio porque o tempo no volta atrs
-, de modo que no se pode tentar fazer hoje o que precisava ter sido feito em ano
anterior. Isso vcio que se revela materialmente insanvel, ainda que de boa-f.
Mas nada disso ocorre no caso presente.

XI - O repertrio jurisprudencial do C. TSE prdigo em
exemplos que secundam a tese acima exposta, conforme se l das decises que se
passa a transcrever.
Comea-se pelo e. TSE, em Agravo Regimental em Recurso
Ordinrio n 112254 - Boa Vista/RR (1122-54.2010.623.0000), julgado em
24/11/2011, Relator(a) Min. ARNALDO VERSIANI LEITE SOARES, e publicado
em DJE - Dirio de justia eletrnico, Tomo 82, Data 03/05/2012, Pgina 285, com a
seguinte ementa:
Ementa: Registro. Inelegibilidade. Rejeio
de contas.
- No h como reconhecer a inelegibilidade
do art. 1, I, g, da Lei Complementar n 64/90 se a deciso de rejeio
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de contas no explicita circunstncias que permitam concluir pela
caracterizao de irregularidade insanvel que configure ato doloso de
improbidade administrativa, o que se refora pelo fato de que o
Tribunal de Contas da Unio, responsvel por julgar as contas de
convnio de responsabilidade do candidato, assentou que o ato foi
praticado com negligncia.

XII E exatamente sobre a matria ora em foco que versa
sobre subsdios supostamente recebidos a maior por Vereadores, assim j decidiu o
Colendo Tribunal Superior Eleitoral, nos autos do Recurso Ordinrio n 450726 - So
Paulo/SP (4507-26.2010.626.0000), Acrdo de 20/10/2011, Relatora Min.
CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA, Relator designado Min. MARCO
AURLIO MENDES DE FARIAS MELLO, Publicao: DJE - Dirio da Justia
Eletrnico, Tomo 227, Data 02/12/2011, Pgina 35, com a seguinte ementa:
Ementa: CONTAS - REJEIO -
REMUNERAO - CMARA - PRESIDENTE. A glosa de
remunerao prevista em lei, ante o teto constitucional, no implica
inelegibilidade, mormente quando devolvidos, pelo Presidente da
Cmara de Vereadores, os valores recebidos a mais. Consideraes.
Deciso: O Tribunal, por maioria, proveu o
recurso, nos termos do voto do Ministro Marco Aurlio, que redigir
o acrdo. Vencidos as Ministras Crmen Lcia (relatora) e Nancy
Andrighi e o Ministro Ricardo Lewandowski (presidente).
Ou seja, valores supostamente recebidos a mais podem ser
devolvidos ao errio, e, portanto, a irregularidade no pode ser reputada como
insanvel.
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XIII E ainda no mesmo diapaso, o r. acrdo do e.
TSE nos autos do AgR-RO - Agravo Regimental em Recurso Ordinrio n 307155 -
Manaus/AM (3071-55.2010.600.0000), Acrdo de 01/02/2011, Relator Min.
HAMILTON CARVALHIDO, Publicao: DJE - Dirio da Justia Eletrnico, Data
18/02/2011, Pgina 23, com a seguinte ementa :
Ementa: ELEIES 2010. REGISTRO
DE CANDIDATURA. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
ORDINRIO. INELEGIBILIDADE. CONTAS PBLICAS DE
CONVNIO. NATUREZA INSANVEL. NO
CONFIGURAO. LEI DAS INELEGIBILIDADES.
INTERPRETAO RESTRITIVA. DESPROVIMENTO. 1. A
inelegibilidade do artigo 1, I, g, da Lei Complementar n 64/90, com a redao
dada pela Lei Complementar n 135/2010, somente tem incidncia sobre aquelas
contas cujas irregularidades sejam de natureza insanvel. 2. As inelegiblidades
devem receber interpretao restritiva, conforme pacfica jurisprudncia desta Corte.
3. Agravo regimental desprovido.
Deciso: O Tribunal, por unanimidade, desproveu
o agravo regimental, nos termos do voto do relator.


XIV E mais uma vez o e. TSE decidiu sobre a matria
dos presentes autos, ou seja, pagamento de subsdios a Vereadores (no caso Verba de
Representao) no constitui irregularidade insanvel. o que se l do r. acrdo
proferido no Agravo Regimental em Recurso Ordinrio n 223171 Recife/PE
(2231-71.2010.617.0000, Acrdo de 14/12/2010, Relator(a) Min. MARCELO
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HENRIQUES RIBEIRO DE OLIVEIRA, Publicao: PSESS - Publicado em
Sesso, Data 14/12/2010, com a seguinte ementa:
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL.
RECURSO ORDINRIO. REGISTRO DE CANDIDATURA.
DEPUTADO ESTADUAL. IMPUGNAO. ART. 1, I, g, DA LC
N 64/90. ALTERAO. LC N 135/2010. DECISO DE
REJEIO DE CONTAS PBLICAS. PRESIDENTE. CMARA
MUNICIPAL. TCE. VERBAS DE REPRESENTAO.
PAGAMENTO. AUTORIZAO. RESOLUO MUNICIPAL.
ATOS DOLOSOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.
NO CONFIGURAO. DEFERIMENTO MANTIDO.
1. Ante a nova redao do art. 1, I, g, da
LC n 64/90, para se verificar se o ato gera inelegibilidade, deve-se
indagar sobre o dolo de sua prtica.
2. Na hiptese, havia resoluo da prpria
Cmara Municipal que previa o recebimento da verba paga.
3. No foi o prprio candidato que se
beneficiou dos pagamentos, os quais foram efetivados aos Primeiro e
Segundo Secretrios da Mesa Diretora e ao ento Presidente do rgo
legislativo, com base em resoluo.
4. Diante das peculiaridades do caso
concreto, a irregularidade apontada no caracteriza ato doloso de
improbidade administrativa, a atrair a incidncia da inelegibilidade
prevista na alnea g do inciso I do artigo 1 da LC n 64/90.
5. Agravo regimental desprovido.
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E no caso presente os pagamentos impugnados (Auxlio
Encargos Gerais de Gabinete, e pagamento por sesses extraordinrias) tambm
sempre foram previstos em legislao municipal, conforme resta aqui demonstrado, e
os valores podem perfeitamente ser devolvidos ao errio, o que torna o vcio uma
irregularidade sanvel e passvel de ser consertada.

XV Tem-se, portanto, que todas as decises trazidas
colao apontam para um mesmo caminho, ou seja, o reconhecimento do carter
insanvel dos vcios somente se d quando h traos de improbidade
administrativa, m-f ou desvio de fundos, e de irreversibilidade da conduta.
Nada disso aqui ocorreu nem ocorre, ao contrrio do
que consta da petio inicial, e conforme a jurisprudncia tem decidido de
forma reiterada.
A mera irregularidade formal decorrente, por exemplo, de
interpretao diversa daquela do e. TCE/SP, no tem esse condo de tornar insanvel
a irregularidade apontada, ainda mais quando os valores supostamente pagos a maior
podem ser devolvidos ao errio.
No se verifica no caso em tela a irreversibilidade da
conduta a tornar a irregularidade insanvel.
Conforme se l do r. acrdo que j consta destes autos, o
e. TCE/SP considerou irregulares as contas do exerccio de 2.005 do Legislativo de
.............................., por entender que houve apenas uma equivocada interpretao
do art. 29, inc. VI, da Constituio Federal de 1.988, com pagamentos a maior
aos senhores Vereadores de .................................

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XVI - E, conforme se l do r. acrdo, em nenhum
momento a deciso do e. TCE apontou indcios de leso ao errio, desvio de
dinheiros pblicos, m-f, dolo, ou qualquer tipo que enseje a caracterizao
de ato de improbidade administrativa.
A irrelevncia da conduta da impugnada tamanha que
sequer a multa possvel de ser aplicada mereceu incidncia no caso sob exame, em que
o e. Tribunal de Contas do Estado apenas determinou a devoluo ao errio das
quantias supostamente pagas a maior.
A nica ilao possvel, portanto, no sentido de que a
impugnada no pode ser tida por inelegvel por vcio insanvel nas contas do exerccio
de 2.005, que como se demonstrou no ocorreu.


b) A irregularidade no constitui ato de improbidade administrativa:

XVII E resta evidente no caso presente a mais absoluta
ausncia de dolo ou de m-f da impugnada, sendo certo que sem dolo no h
ato de improbidade administrativa, tem-se que a conduta da impugnada por mais esse
motivo no se enquadra na hiptese da al. g, do inc. I, do art. 1, da LC n 64/90, com
a redao que lhe foi dada pela Lei da Ficha Limpa.
Com efeito, para a configurao do ato de improbidade
administrativa imprescindvel, obrigatoriamente, a ocorrncia do elemento subjetivo
do dolo, no bastando, portanto, a mera culpa do agente.
Sim, porque sem a figura do dolo virtualmente impossvel
a caracterizao de improbidade administrativa, porque o mprobo aquele que teve a
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vontade, a inteno, ou o animus de causar leso ou prejuzo ao errio pblico, bem
como aos princpios constitucionais que norteiam a Administrao.
Tanto na doutrina quanto sobretudo na jurisprudncia
majoritrio o entendimento segundo o qual em improbidade administrativa deve ser
demonstrado que o agente pblico utilizou-se de expediente que possa ser
caracterizado como de m-f, com a ntida inteno de prejudicar o interesse pblico, e
apenas assim, portanto, poder ser alegada a improbidade administrativa.
O elemento subjetivo da improbidade administrativa
o dolo e apenas o dolo, decorrente da vontade do agente pblico causar dano ou
prejuzo Administrao Pblica. Sim, porque a inteno do mprobo alcanar
benefcio prprio ou de terceiro, em detrimento do interesse pblico.
Com efeito, a lei alcana o administrador desonesto, no o
inbil, conforme j decidiu o e. Superior Tribunal de Justia, rel. Min. Garcia Vieira,
Recurso Especial n 213994/MG, 1 T., DJ de 27/09/99, p. 59.

XVIII J tivramos ensejo de dizer que:
Ningum, portanto, mprobo por acaso,
nem desonesto por impercia, nem velhaco por imprudncia, nem
inidneo se no quiser s-lo ostensiva e propositadamente. E,
portanto, sem o elemento volitivo presente; sem a vontade de
delinqir, de lesar, de tirar ilegtimo proveito, de locupletar-se
indevidamente, de enriquecer ilicitamente, ningum pode ser
inquinado de improbidade, uma vez que essa pecha somente tem
sentido tcnico-jurdico, e mesmo lgico, se e quando imputada ao
mal-intencionado, ao desonesto de propsitos, ao golpista, ao
escroque. Quem no se enquadra nalguma dessas infames categorias
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no pratica ato caracterizado como improbidade administrativa. (A
improbidade Administrativa no Direito Brasileiro, ed. Frum, SP, 2.011, p.
26/27).
Improbidade figura que exige a essencial intencionalidade
delitiva, a vontade ativa e efetiva de praticar ato sabidamente inadmitido pelo direito.
Trata-se da m-f plenamente caracterizada, ou seja, a m inteno do agente.
E, nesse diapaso, tem-se que a improbidade no pode ser
atribuda a quem apenas olvida-se de mera formalidade, ou comete irregularidades,
sem, porm, causar leso aos cofres pblicos.
Ou, ainda, no pode ser caracterizado como ato de
improbidade administrativa a regularidade sanvel como a aqui questionada, que se
refere pagamentos supostamente irregulares a Vereadores, com valores que, porm,
podem perfeitamente ser devolvidos ao errio.

XIX - Sobre a necessria existncia do dolo para a prtica
de ato de improbidade administrativa traz-se colao r. Acrdo proferido pelo e.
STJ, em Recurso Especial n 480.387-So Paulo (2002/0149825-2), rel. Min. Luiz
Fux, julgado em 16/3/04, e publicado in DJ de 24/5/04. Vejamos:
6. cedio que a m-f premissa do ato
ilegal e mprobo. Consectariamente, a ilegalidade s adquire o status de
improbidade quando a conduta antijurdica fere os princpios
constitucionais da Administrao Pblica coadjuvados pela m-f do
administrador. A improbidade administrativa, mais que um ato ilegal,
deve traduzir, necessariamente, a falta de boa-f, a desonestidade, o
que no restou comprovado nos autos pelas informaes disponveis
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no acrdo recorrido, calcadas, inclusive, nas concluses da Comisso
de Inqurito. (Grifamos)
Ainda no mesmo sentido, o entendimento do e. TJ/MG,
Rel. Des. Clio Csar Paduani, Processo n 1.0024.94.075670-3/001(1), 4 CC, DJ de
8.11.2005, de onde se l:
Direito Administrativo. Ao Civil Pblica.
Improbidade Administrativa. Sanes previstas pela Lei n 8.429/92.
Atipicidade do fato em relao improbidade. Inexistncia de
conduta intencional ou dolosa. Apelao no provida. A
improbidade administrativa uma espcie de moralidade
qualificada, tendo por elemento caracterizador a desonestidade. E a
desonestidade, por sua vez, pressupe a existncia de conduta
intencional, dolosa, ou seja, para configurar improbidade
administrativa, necessrio que haja, no mnimo, a voluntariedade do
agente pblico, no se contemporizando com a mera conduta
culposa. (Grifamos).

XX - Nesse exato diapaso, j decidiu tambm o e. Tribunal
de Justia do Mato Grosso, rel. Des. Odiles Freitas Souza, AI n 8368/2002, 2 CC,
julgado em 20/8/02, de onde se l que
Para que seja tipificada a improbidade
administrativa, faz-se necessrio que tenha havido a caracterizao
inequvoca de dolo, ou seja, de que houve vontade deliberada do
agente em fraudar a lei. (com grifo nosso)
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Cite-se, ainda, r. acrdo do e. Tribunal de Justia de Minas
Gerais, rel. Des. Jarbas Ladeira, Apelao Cvel 1.0000.00.332094-2/000, 6 CC, DJ de
3/10/03, que reza:
Como no houve indcios de dolo ou m-
f, nem foi causado prejuzo financeiro aos cofres pblicos, afastada
est a hiptese de improbidade administrativa. Sentena confirmada.
(Grifamos)

XXI - Nesse sentido, Ivan Barbosa Rigolin j tivera ensejo
de dizer que:
Ningum pode ser mprobo por simples
culpa, (....). Sem a vontade expressa, ou a cincia da responsabilidade
por ato irregular e desonesto, no existe improbidade. (Manual Prtico
das Licitaes, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2.005, p. 118.)


c) Do pagamento do Auxlio Encargos Gerais de Gabinete:

XXII - L-se do r. acrdo do e. TCE s fls. 379:
Com efeito, o pagamento de Auxlio
Encargos Gerais de Gabinete Presidncia da Cmara irregular e
enseja a reprovao das contas. Inclusive, tal ato corroborou para a
rejeio das contas da Cmara Municipal de .................. dos exerccios
de 2.003 e 2004, tendo sido aquelas decises mantidas em sede de
21

recurso ordinrio, julgados recentemente pelo E. Tribunal Pleno, em
sesso de 09/05 do corrente (TCs ns .......................... e .......................)
Conforme cedio em direito qualquer verba
remuneratria, ou parcela remuneratria, jamais se confunde com verba indenizatria,
uma vez que so instituies absolutamente distintas, criada cada qual para uma
finalidade peculiar e absolutamente especfica, que em tudo as diferencia.
Repita-se, portanto, exausto: remunerao no se
confunde com verba indenizatria.
Remunerao o pagamento realizado em razo de servio
efetivamente prestado, trabalho realizado. a contraprestao monetria por servio
efetuado. a paga pelo labor despendido, a sua compensao, a sua retribuio
pecuniria ou monetria. No existe remunerao que isso, exatamente, no signifique.
A indenizao, por sua vez, a retribuio instituda com a
finalidade nica e exclusiva de reembolsar despesas, ou ressarcir perdas, reparar
prejuzos, repor danos. a reparao pecuniria que tem a finalidade de recompor o
patrimnio de algum daquilo que desembolsou, ou de desfalques ou subtraes.
o ressarcimento de despesas, neste caso presente que
algum suportou porque trabalha, mas nunca para pagar aquele trabalho, porque isso
prprio da remunerao.

XXIII A indenizao no se confunde com a
remunerao e no a integra sob qualquer efeito ou hiptese.
A doutrina transcrita em alegaes de defesa nesse exato
sentido, e, por isso, aqui reiterada.
22

Ainda sobre o tema, Flvio Corra de Toledo Jnior e
Srgio Ciquera Rossi, respectivamente, Assessor Tcnico e Secretrio-Diretor Geral e
Substituto de Conselheiro, ambos do quadro do e. Tribunal de Contas do Estado de
So Paulo, citando o advogado subscritor, tiveram ensejo de professar que:
Como visto, o artigo em comento
detalhou, exausto, as espcies remuneratrias que integram o
dispndio em anlise; contudo, meno no fez s categorias
indenizatrias. Nessa condio, o auxlio-moradia, o vale-refeio, a
cesta bsica, o vale-transporte, a licena-prmio indenizada so, todos
eles, benefcios que no se adicionam ao cmputo em anlise.
Segundo o mestre Ivan Barbosa Rigolin,
despesas com indenizaes e com prmios, no sendo nem
constituindo quaisquer espcies remuneratrias nem mesmo no
sentido alargado que a essa expresso empresta o art. 18, caput, da
LRF, e por maiores que sejam -, no se integram quele somatrio,
escapando portanto limitao de gasto prevista nos arts. 19 e 20, da
mesma lei (IOB DCAP; outubro de 2.001).
Confirmando essa linha de pensamento, o
decreto federal que regulamenta o auxlio-alimentao (n 3.887, de
17.8.01) determina a concesso em pecnia desse benefcio, que ter
carter indenizatrio (art. 2), no se incorporando remunerao (art.
4, I). (In Lei de responsabilidade fiscal, 2 ed. NDJ, SP, 2.002, p.121,
com itlicos originais, e negritos nossos).
L-se desta irrepreensvel lio que verbas indenizatrias no
integram e no se confundem com remunerao, assim como no caso presente, em que a
23

parcela indenizatria instituda por lei municipal no integra a remunerao dos
agentes polticos do Legislativo.

XXIV So, ainda, lies dos eminentes autores Flvio C.
de Toledo Jr. e Srgio Ciquera Rossi:
No intento de evitar interpretaes
diversas, o legislador no poupou esforos em apresentar, no artigo
em destaque, extensa lista de despesas tidas como de pessoal:
- Os vencimentos e salrios dos servidores
ativos, os proventos dos aposentados e pensionistas, agregados a
todas essas espcies remuneratrias, vantagens pessoais de qualquer
natureza, adicionais, gratificaes e horas extras;
- Os encargos sociais que o ente seja levado
a atender frente sua condio de empregador. o caso do FGTS e
do PASEP; este, apesar de incidir sobre a receita, no sobre a folha
salarial, e apesar das modificaes da Carta de 1.998 (art. 239), tem
ainda, o PASEP, natureza de encargo social, visto que boa parte dele
(60%) financia o seguro-desemprego e o abono pago a trabalhadores
que percebam at dois salrios mnimos por ms, entre os quais se
inclui razovel contingente de servidores pblicos;
- as contribuies recolhidas s entidades de
previdncia, o INSS ou pessoas jurdicas que operam o regime prprio
dos servidores. Interessante assinalar, quando esse regime for operado
por um fundo especial da Administrao direta, no h despesa no
momento da contribuio do empregador. H, no caso, uma simples
transferncia financeira entre contas bancrias do Municpio, conta
24

central para conta vinculada do fundo; a despesa s se consuma
quando o sistema, de fato, paga aposentadorias e penses.
Tal qual j se fazia na Lei n 96/99, a LRF
entende como despesa de pessoal os subsdios pagos a titulares de
mandados eletivos, Prefeitos ou Vereadores. Pe-se fim polmica de
que a remunerao dos agentes polticos no integra o gasto de
pessoal, pois que esses no so, estrito senso, servidores pblicos.
A despeito de o Anexo 4, da Lei n 4.320
inserir as dirias pagas a servidores no mbito do gasto de pessoal, o
art. 18 no reiterou tal equvoco, tendo em conta que tais despesas
tm carter meramente indenizatrio. De igual modo, a concesso de
cesta bsica, vale-refeio, vale-transporte, todas essas vantagens no
tm natureza salarial; no se incorporam remunerao para todos os
efeitos. (In Lei de Responsabilidade Fiscal, ed. NDJ, SP, 2.001, pp.
102/3).
Outra vez ainda se l, portanto, e de ilustres doutrinadores
pertencentes aos quadros tcnicos do egrgio Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, que
parcelas indenizatrias no se incorporam e, por isso, no se confundem com
remunerao para todos os efeitos.
O r. acrdo proferido pelo e. TCE, data venia, est em
desacordo com o entendimento do Assessor Tcnico, e do Secretrio-Diretor Geral e
Substituto de Conselheiro, tambm do e. TCE, acima transcrito, alm de posicionar-
se contra a doutrina.

XXV Alm de todo o exposto, observa-se que a Lei
municipal n ...................., em seu art. 2, reza de forma cristalina, que
25

Art. 2 Fica institudo para o Presidente da
Cmara Municipal o Auxlio Encargos Gerais do Gabinete, no valor
mensal de R$ 2.400,00 (dois mil e quatrocentos reais), a ser pago em
conjunto com o subsdio, com natureza indenizatria e a ttulo de
compensao pelo necessrio desempenho das funes
administrativas inerentes chefia do Poder Legislativo
municipal (com grifos nossos)
A lei de meridiana clareza ao dispor que a verba
indenizatria criada tem carter indenizatrio, e serve para compensar despesas.
E se verifica s claras, em todo esse ensejo, a nica
finalidade da parcela indenizatria, que de ressarcir despesas e repor prejuzos
decorrentes do trabalho, o que resulta perfeitamente de acordo com a legislao que
rege a matria.

Demonstra-se assim, agora de modo ainda mais
irretorquvel, o carter pura e eminentemente indenizatrio da verba, e dessa forma,
no existe qualquer inconstitucionalidade a macular o pagamento de tal verba ao
Presidente da Cmara Municipal de ............................., motivo pelo qual a
irregularidade no caso presente sanvel e no tem nota de improbidade
administrativa.


d) Do pagamento pelo comparecimento a sesses extraordinrias da Cmara:

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XXVI - Quanto ao pagamento de sesses extraordinrias insta
demonstrar em primeiro lugar que o prprio Tribunal de Contas do Estado de So
Paulo anunciou a regra em sua cartilha aos Municpios, que o Manual Bsico, que
cuida da Remunerao dos Agentes Polticos Municipais, e elaborado pelos Agentes da
Fiscalizao Financeira, srs. Jlio Csar Fernandes da Silva e Jlio Csar Machado, sob
a superviso do Secretrio-Diretor Geral do TCE, dr. Srgio Ciquera Rossi. Vejamos:
Por fora da EC 19/98, que deu nova
redao ao art. 29, VI, da CF, instaurou-se a possibilidade dos
Vereadores receberem o pagamento de parcela indenizatria em caso
de convocao para sesso legislativa extraordinria exclusivamente
durante o perodo de recesso, tendo ainda como restrio o fato de
que esta parcela indenizatria no poderia ser superior ao valor fixado
como subsdio.
Promulgada a EC 25/00, o referido artigo
foi alterado, retirando-se do texto constitucional o regramento da
matria no mbito municipal, o que entendemos correto, por se tratar
de assunto de economia interna do Legislativo municipal, inerente
sua organizao; determinaes acerca do assunto, haja vista as
especificidades de cada municpio, no caberiam ao texto
constitucional, e sim edilidade local.
Assim, cabe a cada Cmara Municipal
deliberar acerca da necessidade, oportunidade, convenincia,
limites e valores a serem pagos pelo comparecimento dos seus
edis s sesses extraordinrias, incluindo-se na Resoluo
fixatria dos subsdios, e insculpindo-se, na Lei Orgnica do
27

Municpio e no Regimento Interno da Cmara, a normatizao
da matria. (Grifamos)
E foi exatamente assim que procedeu a Cmara Municipal
de .........................., j que as sesses extraordinrias da Cmara so designadas diante
da necessidade da discusso das matrias, e mesmo fora do recesso parlamentar, e de
acordo com o interesse municipal.
Sim, porque a matria de disciplinamento municipal, local,
e no de outro mbito, uma vez que se refere a assunto local, jamais federal nem
estadual, e o Municpio dispe autonomamente nesses temas, conforme consta do
Manual Bsico editado por esse e. Tribunal de Contas.
Se o Municpio quiser adotar a forma federal para o assunto
x, y ou z, por autonomia de vontade garantida pela Constituio, art. 30, pode faz-lo;
mas se quiser fazer diverso, pelo mesmo fundamento constitucional tambm o pode.
Jamais se invoque regra federal nem estadual alguma contra a
autonomia constitucional de vontade, em assuntos locais, garantida aos Municpios pela Constituio
Federal.

XXVII - Com todo efeito, reza o art. 19, 4, da Lei
Orgnica do Municpio de ................. que cuida das sesses extraordinrias:
Art. 19 - A Cmara Municipal reunir-se-,
ordinariamente, em sesso legislativa anual, de 15 de fevereiro a 30 de
junho e de 1 de agosto a 15 de dezembro. (....)
4 - A convocao extraordinria da
Cmara Municipal far-se- pelo seu Presidente, pelo Prefeito ou a
28

requerimento da maioria dos Vereadores, em caso de urgncia ou de
interesse pblico relevante.

XXVIII - , entretanto, o Regimento Interno da Cmara
Municipal de ................................, baseado na Lei Orgnica do municpio, que cuida,
de forma expressa, da realizao de sesses extraordinrias no perodo legislativo
ordinrio, e reza em seu art. 142 que:
Art. 142 As sesses extraordinrias, no
perodo normal de funcionamento, sero convocadas pelo
Presidente da Cmara, em sesso ou fora dela, e nelas no se poder
tratar de assunto estranho sua convocao. (Grifamos)
Conforme se pode ler, as sesses extraordinrias podem
perfeitamente ser realizadas em perodo normal de funcionamento da Cmara
Municipal de .............................., conforme o admite expressamente o art. 142, do
Regimento Interno daquela casa legislativa.

XXIX - E ainda sobre a realizao de sesses
extraordinrias mesmo fora do recesso, Ivan Barbosa Rigolin j tivera ensejo de lavrar
parecer para a Cmara Municipal de Blumenau, e que foi publicado no BDM - Boletim
de Direito Municipal, da ed. NDJ, de dezembro de 2.001, pp. 864/71, e do qual extrai-se
o seguinte excerto final:
Conhecem-se, de resto, leis municipais
com teor muito similar de Blumenau, como a Lei municipal n
2.441, de 27 de dezembro de 2.000, de .................., Estado de So
Paulo, que no art. 2, 2, reza que
29

Sero indenizadas em R$ 500,00
(quinhentos reais) as sesses extraordinrias realizadas no perodo
ordinrio da sesso legislativa anual.
Tal regra de pagar pelo trabalho dos
Vereadores por sesses extraordinrias realizadas dentro do perodo
legislativo normal, e no apenas no de recesso parlamentar, a ttulo
indenizatrio como no caso, rotineira e desassombradamente aceita como
regular pelo e. Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, consoante se
denota do seguinte parecer do sr. Secretrio-Diretor Geral, dr. Srgio
Ciquera Rossi, datado de 21 de maro de 2.001, relativo s contas da
Cmara Municipal de .................. j do exerccio (integral) de 1.998
(Proc. TCE-SP n 5.270/026/98, fls. 112, ltimo pargrafo):
Senhor Conselheiro, no obstante
considerar como regular a incluso das sesses extraordinrias
realizadas pelos Deputados Estaduais, para efeito da base de clculo
do ndice de 75%, entendo que deveriam ser pagas aos Vereadores to somente
as sesses extraordinrias efetivamente ocorridas na Cmara Municipal (e o
grifo nosso).
No constitui novidade, portanto, a lei
blumenauense instituir pagamento, como indenizao, a seus
Vereadores, por trabalho nas sesses extraordinrias, mesmo que fora
do perodo de recesso parlamentar. O tema j vem sendo exercitado
no Estado de So Paulo, com o aval rigorosamente acertado quanto
a isso - do seu Tribunal de Contas.
XII Por todo o exposto, o parecer de que
resultou a deciso do e. TCE-SC lamentavelmente a nosso ver no
30

poderia sequer ter condo de indicar a orientao do Tribunal quanto
ao caso presente ou a casos similares, muito menos conter carter
minimamente intimidatrio da conduta estabelecida na lei local, cuja
legitimidade absoluta porque editada com supedneo expresso no
art. 30, inc. I, da Constituio Federal, contra cujo comando no pode
vingar qualquer alegao de contedo subjetivo como o a relativa a
legitimidade, se, como neste caso, apartada de fundamento formal e
expresso, como exige o princpio da legalidade em sua aplicao mais
linear. (com grifos originais).
Nenhuma irregularidade, portanto, pode ser invocada
quanto aos pagamentos por sesses extraordinrias.
Porm, mesmo que alguma irregularidade pudesse ser
apontada quanto a tais pagamentos, o mais importante que no podem
constituir vcio ou irregularidade insanvel com nota de improbidade
administrativa, conforme acima demonstrado.

Ante o exposto e demonstrado exausto, requer a
impugnada seja julgada totalmente improcedente a presente ao de impugnao de
pedido de registro de candidatura proposta pelo e. Ministrio Pblico Eleitoral, para
que afinal seja deferido o pedido de registro de candidatura da impugnada, pelos
motivos de fato e de direito acima explicitados e demonstrados.
Protesta provar o alegado por todos os meios em direito
admitidos, sem exceo de um s.


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Nestes termos, pede deferimento.

So Paulo para ......................, aos ........................................


...................................................
OAB/SP n ............................