EL VALOR DE LAS CLAUSULAS DE NO ENAJ ENAR

Doctrina que considera vlida la clusula de

no enajenar.
Doctrina que considera que no es vlida la
clusula de no enajenar.

En el derecho privado se dice que puede
hacerse todo lo que la ley no prohbe
expresamente, y en este caso no existe norma
que la prohba. Adems se debe agregar que
en el Derecho Civil rige el principio de la
autonoma de la voluntad.

Se dice que del mensaje del CC y de las
normas del mismo se concluye que la facultad
de enajenar es norma de orden pblico
(irrenunciable e indisponible por las partes) y
por lo tanto una prohibicin ira contra el orden
pblico y sera constitutiva de objeto ilcito.
El legislador en varias ocasiones prohbe
expresamente la clusula, por lo tanto si
recurrimos al argumento a contrario sensu,
debemos concluir que en general la clusula es
vlida, ya que de no ser as sera un
contrasentido que la ley la prohba
expresamente en ciertos casos.

Si libremente pudieran pactarse este tipo de
clausulas, el legislador no habra tenido para
qu autorizarlas en determinados casos.
El propietario tiene el podero ms amplio sobre
una cosa, de lo cual se desprende que tambin
puede ejercer slo una parte de sus facultad,
esto por el adagio quien puede lo ms puede
lo menos. Por lo tanto, puede el propietario
desprenderse de su facultad de disposicin
conservando la de usar y gozar de la cosa.
Si entendemos que la facultad de disponer es la
que caracteriza y distingue al dominio de los
dems derechos reales. Colocndolo en una
posicin privilegiada, resultara que el que
adquiere un bien con clusula de no enajenar
no estara realmente adquiriendo el dominio,
puesto que se vera privado del ejerci de la
facultad de disponer que es la esencial del
mismo.
Art. 1810, segn el cual puede venderse toda
cosa cuya enajenacin no est prohibida por la
ley, es decir, solo la ley puede establecer una
prohibicin de enajenar, no las partes a travs
de la autonoma de la voluntad

Artculo 53 del reglamento del C.B.R., en el cual
se establece que se pueden inscribir en sus
registros, las prohibiciones legales, judiciales y
convencionales que entraben la enajenacin
de inmuebles.
Si bien el argumento de la doctrina anterior
referido al reglamento del C. B. R. tiene
bastante fuerza, ste se puede debilitar si
consideramos que el espritu del legislador es
de entender de orden pblico la facultad de
disponer, por lo que el reglamento no ha podido
modificar a la ley, ya que aquel tiene como
lmite a aquella. Por lo tanto la norma del
reglamento sera ilegal y adems si estamos la
redaccin de la norma se desprende que lo que
se persegua fue dejar comprendidos todos los
casos que se pudieran presentar en la vida
prctica.

El artculo 12 del CCCh permite la renuncia de
los derechos cuando estos miran solamente al
inters individual del renunciante y cuya
renuncia no est prohibida por la ley, en este
caso la facultad de disponer mira al inters
particular de la propiedad y por lo tanto puede
renunciarse.
Con todo lo anterior, se puede concluir que la
facultad de disponer no mira al solo inters
particular del renunciante, sino que al inters de
la sociedad, pues es de importancia para sta
que las transacciones sean cada vez mayores y
no que vayan en lnea decreciente.



EL VALOR DE LAS CLAUSULAS DE NO ENAJ ENAR
Sancin por inobservancia de la clausula,
dos posturas:
Esta clausula equivale a un embargo, por
tanto la prohibicin sera nulo por objeto
ilcito 1464 N3

Esta clausula importa una obligacin de no
hacer y le seran aplicables para el evento
de su incumplimiento la norma contenida
en el art. 1555 CC, es decir, se debe
indemnizar de los perjuicios causados por
el incumplimiento al acreedor de dicha
obligacin.
Sancin:
Esta clausula adolecera de nulidad
absoluta por adolecer de objeto ilcito,
puesto que constituira una violacin a un
principio de orden pblico
1
, que es el de la
libre disposicin de los bienes.
Artculos 10, 1682 y 1466, es decir sera
un acto prohibido por la ley

Doctrina de la clusula de no enajenar Relativa
Esta doctrina sostiene que la clusula no estara en pugna con la libre disposicin de los bienes,
ya que supone:
Inters legtimo
2
: existan motivos justificados para prohibir enajenacin
Temporalidad: que el plazo en el cual no se pueda enajenar no sea prolongado

Argumento: Interpretacin a contrario sensu del artculo 1126 relativo al legado que dispone que la
clausule de no enajenar es vlida en la medida que no perjudique a terceros, de modo tal que si
los perjudica no vale.

Sancin por inobservancia de la clausula.
Indemnizacin de perjuicios si no puede deshacerse el hecho (artculo 1555)
Resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, caso contrato bilateral (artculo
1489)



1
Al respecto debemos hacer presente que la nulidad es una sancin de derecho estricto y sus causales deben estar
expresamente establecidas por la ley, no en el sentido de ser taxativas, sino que se deben desprender de norma expresa y
no de la interpretacin extensiva de las mismas.
Dicha exigencia no concurre en este caso, ya que no hay norma alguna que establezca el principio de libre disposicin, sino
que este se extrae interpretando la normativa del CCCh.
2
En los casos que la ley nada dice respecto del inters legtimo se deber estar al caso especfico para determinar acerca
de la existencia o no de ste. As por ejemplo, la donacin a un disipador con clusula de no enajenar es vlida. As
tambin si se vende un bien con saldo de precio insoluto, la clusula otorgada a favor del vendedor tambin lo sera.