Querela nullitatis e coisa julgada inconstitucional no Direito brasileiro.
Uma proposta de adequao teoria dos princpios jurdicos
Resumo: O presente trabalho tem como objetivo analisar os principais aspectos processuais envolvendo a chamada ao de querela nullitatis (ao de nulidade de sentena), e sua recepo e aplicao pela jurisprudncia brasileira. A partir dessa anlise, pretende-se buscar subsdios para compor uma estrutura terica capaz de lidar com o problema da chamada "coisa julgada inconstitucional. Para tanto, sero utilizados os postulados da teoria dos princpios jurdicos sobretudo a partir de textos de Ronald Dworkin e Humberto vila bem como elementos processuais referentes ao sistema de controle de constitucionalidade brasileiro. Palavras-chave: Querela nullitatis; coisa julgada inconstitucional; sistema de controle de constitucionalidade; teoria dos princpios jurdicos. Sumrio: Consideraes niciais; . Conceito, Natureza Jurdica e Objeto da Querela Nullitatis; . O Sistema de Nulidades Processuais e o nstituto da Querela Nullitatis; . A Ao Rescisria e a Querela Nullitatis; V. Coisa Julgada nconstitucional; V. 1. O Sistema de Controle de Constitucionalidade Brasileiro e sua Repercusso sobre o Momento de Constituio da Coisa Julgada; V. 2. Desconstituio da coisa julgada: a querela nullitatis como instrumento para afirmao de valores constitucionais; Consideraes Finais; Bibliografia. CONSIDERAES INICIAIS O artigo 5, XXXV da Constituio Federal estabelece que a "lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, erigindo estes institutos qualidade de direitos fundamentais. Com efeito, a coisa julgada um direito fundamental relacionado segurana jurdica e a previsibilidade caracterstica do Estado de Direito. Sem o fenmeno da coisa julgada a jurisdio perde fora, uma vez que impossibilitada a afirmao de forma definitiva do direito do cidado [1] . Por outro lado, assim como qualquer direito fundamental, a coisa julgada no tem carter absoluto. Alguns instrumentos permitem a sua relativizao em casos excepcionais, tais como a ao rescisria, a impugnao de sentena inconstitucional (artigo 475-L, 1 e artigo 741, pargrafo nico do CPC [2] ) e a chamada querela nullitatis (ao de nulidade de sentena). O que autoriza a relativizao desse direito fundamental a gravidade de uma eventual nulidade processual, que poderia at mesmo macular a prpria existncia do devido processo legal no caso concreto. Em uma ponderao de princpios fundamentais, o ordenamento jurdico optou por afastar a coisa julgada em detrimento da segurana jurdica em determinadas situaes. Cada um dos instrumentos mencionados abarca uma situao especfica de impugnao. A ao de nulidade da sentena visa atacar a deciso judicial dotada de vcios transrescisrios [3] , como a ausncia de citao ou citao defeituosa do ru. Nesse contexto, o presente trabalho tem por objetivo analisar a possibilidade no ordenamento ptrio em se ajuizar a querela nullitatis para desconstituir a coisa julgada inconstitucional. I. CONCEITO, NATUREZA JURDICA E OBJETO DA QUERELA NULLITATIS Sobre a definio da querela nullitatis a doutrina processual brasileira ainda encontra campo frtil para divergncias. Em linhas gerais, os seus principais caractersticos podem ser assim elencados: o remdio adequado para impugnar os vcios de atividades (errores in procedendo) mais graves, relacionados com os pressupostos de existncia do processo, que no so acobertados pela coisa julgada. A natureza jurdica da querela nullitatis de ao autnoma de impugnao da deciso judicial. uma ao de natureza constitutiva que busca invalidar uma deciso judicial. Para Teresa Arruda Alvim Wambier, uma ao de natureza declaratria, que busca declarar a inexistncia de uma sentena. Conforme lio de Alexander dos Santos Macedo, a chamada querela nullitatis constitui gnero dos remdios utilizveis para impugnao de sentena eivada de vcio de nulidade ou falta de citao do ru. Comentando essa questo ainda com base nos dispositivos do CPC anteriores reforma promovida pela Lei Federal n. 11.232 de 2005, as espcies seriam: "a) os embargos do executado do art. 741, inciso , do CPC, nos quais a querela est inserta; e b) a ao declaratria da nulidade do processo, ou seja, a actio nullitatis, que consubstancia propriamente a querela nullitatis. Na hiptese mencionada por Pontes de Miranda e acima referida, entendemos que a exceptio nullitatis, de que se fala, h de ser arguida, no como defesa apenas, mas sob a forma de actio nullitatis incidental. Por seu pedido de declarao incidente formulada pelo autor, ela assumir a feio de ao conexa. [4] [5] Nesse sentido, caso se entenda correta a posio assumida por Pontes de Miranda, a querella nullitatis dever ser compreendida como um instituto processual destinado a impugnar a formao da coisa julgada em uma relao processual que se desenvolveu de forma irregular, sem a citao do ru para apresentao de defesa. [6] Nesse sentido, em uma situao em que o ru est sendo executado com base em sentena condenatria proferida em processo no qual no foi citado, poder impugnar a execuo com base no art. 475-L, do CPC. Essa impugnao exercer, ento, o papel da querela nullitatis, e poder desconstituir a deciso ainda durante o prazo da ao rescisria: "Mesmo se ainda estiver em curso o binio relativo ao rescisria, entendemos que esta deixa de ser necessria diante do ajuizamento da ao de embargos do executado; esta ao propicia ao devedor o mesmo resultado prtico e algo mais. Propicia o mesmo resultado, porque faz cair a relao processual a partir da citao, que ter de ser renovada, e com ela, obviamente, a sentena. [7] Com relao ao seu objeto, a doutrina diverge com relao s hipteses de cabimento da chamada querela nullitatis, ou ao declaratria de inexistncia ou de nulidade do processo. Alguns autores entendem ser a querela nullitatis uma modalidade de ao declaratria, voltada precisamente para a impugnao de sentenas inexistentes. Nesse sentido, Humberto Theodoro Jr. afirma sua tradicional posio no sentido de que "cabe, ento, a ao comum declaratria de nulidade, se o caso for de sentena nula ipso iure ou inexistente, e cabe ao rescisria se a sentena vlida como ato processual tiver incorrido em uma das hipteses que a tornam desconstituvel [8] . Para Teresa Arruda Wambier, as sentenas inexistentes so fruto de processos inexistentes, e no podem transitar em julgado, razo pela qual contra elas no seria cabvel a ao rescisria. Para a autora, as hipteses de cabimento da ao de nulidade ou de inexistncia abrangem [9] : (a) sentenas com ausncia de decisrio; (b) sentenas proferidas em processo instaurado com a falta de uma das condies da ao; (c) sentenas proferidas em processos aos quais tenha faltado pressuposto processual de existncia: citao, petio inicial, jurisdio e capacidade postulatria; (d) sentenas em processo formado com citao nula aliada revelia; (e) sentena em que no tenha sido citado um litisconsrcio necessrio; (f) sentena que no contenha assinatura do juiz ou no esteja escrita. Para outros autores, como Roque Komatsu [10] e Vicente Greco Filho [11] , as sentenas tidas por inexistentes no so convalidadas pela coisa julgada, e, com isso, no precisam ser impugnadas via ao de nulidade especfica. Para esses autores, o mbito de incidncia da querela nullitatis se restringe aos casos de sentena proferida por quem no magistrado, quando h falta de procurao do advogado e, em regra, quando no houve citao. Em um dos trabalhos pioneiros sobre o tema na literatura brasileira, Adroaldo Fabrcio Furtado [12] restringe ainda mais o cabimento da querela nullitatis. Para o autor, somente sero impugnadas por essa ao aquelas sentenas em cujo processo no tenha havido citao da parte contrria ou em que essa seja nula. Esse tambm o entendimento de Alexander dos Santos Macedo, conforme acima exposto, e de Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha [13][14] . II. O SISTEMA DE NULIDADES PROCESSUAIS E O INSTITUTO DA QUERELA NULLITATIS O estudo sobre a funo da chamada querela nullitatis no sistema processual civil brasileiro perpassa pela compreenso das nulidades processuais [15] . Duas modalidades de vcios podem ocorrer no processo civil: os vcios in iudicando e os vcios in procedendo. Os primeiros esto relacionados com o contedo da deciso judicial, ou seja, decorrem de um julgamento em que houve a m apreciao da prova ou da aplicao equivocada da lei ao caso concreto. Os vcios ou errores in procedendo, por sua vez, so identificados por uma falha no procedimento de julgamento. Essa segunda categoria tambm conhecida sob a denominao de vcios de atividade, por estar relacionada com a forma ou o modo como se opera um julgamento. A ao de querela nullitatis est voltada para a correo de vcios de atividade. Estes podem ser agrupados conforme a intensidade com que geram seus efeitos sobre a relao processual. Segundo Alexander Macedo, esses vcios esto divididos em quatro grupos [16] : (a) Os vcios de peso 1: aqueles caracterizados pela nulidade relativa, e se tornam sanados pela simples ocorrncia da precluso temporal, como dispe o artigo 245 c/c os artigos 183 e 473, todos do CPC. Caso no tenham sido alegados tempestivamente pela parte interessada, no podem mais ser rediscutidos, quer no mesmo processo, ou em qualquer outro. So exemplos a incompetncia relativa, que deve ser arguida pela parte, em apartado, no prazo de quinze dias (artigos 112 e 305 do CPC) ; assim tambm o compromisso arbitral, que ser renunciado na medida em que o autor ajuza a ao e o ru, deixa de arguir a questo em preliminar de contestao. (b) Os vcios de peso 2: so mais graves e subsistem ao efeito sanatrio da simples precluso temporal, mas no resistem eficcia preclusiva da coisa julgada material, caso no sejam arguidos em recurso. Exemplo dessa modalidade de vcio consiste na omisso de ponto sobre que deveria se manifestar a sentena (omisso de deciso sobre um dos captulos do pedido), que deve ser alegada em embargos de declarao ou apelao. (c) Vcios de peso 3: so aqueles vcios de extrema gravidade que podem ser conhecidos de ofcio pelo juiz e subsistem ao efeito sanatrio da coisa julgada, podendo servir como causa de pedir da ao rescisria, como faculta o artigo 485 do CPC. Esto nesta classe, por exemplo, a incompetncia absoluta (inciso ), a ofensa coisa julgada (inciso V), a violao de literal disposio de lei processual. So vcios que podem e devem ser reconhecidos de ofcio pelo juiz; em relao a eles no se aplica a precluso pro iudicato [17] , podendo ser alegados em recurso ou mesmo em ao rescisria. (d) Vcios de peso 4: podem ser impugnados mesmo aps a perda do prazo da ao rescisria. Jos Carlos Barbosa Moreira agrupa-os na classe dos vcios que, dispensando o exerccio da rescisria, so alegveis como bices execuo, atravs de embargos. Encontra-se nessa classe aquele que considerado o mais grave vcio de atividade: a falta ou nulidade de citao do ru, no processo de conhecimento, se a ao lhe correu revelia. A ausncia ou a irregularidade na citao do ru o mais grave erro de atividade que pode acometer a relao processual. No CPC, em relao ao processo de conhecimento, estatui o artigo 214 que "para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru; no artigo 485, que "a sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: V - violar literal disposio de lei; no artigo 475-L que "a impugnao somente versar sobre: falta ou nulidade de citao, se o processo correu revelia; e no artigo 741, que "na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: - falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia. Caso o vcio ocorra em execuo, o CPC determina que ela ser nula (artigo 618, ). Alguns autores consideram que a sentena proferida em processo de cognio no qual tenha ocorrido o vcio na citao inexistente. Essa a posio de Liebman, Moniz de Arago e Vicente Greco Filho. Dessa posio diverge Cndido Rangel Dinamarco, para quem a citao no pode ser vista como um pressuposto de existncia do processo, porquanto no momento em que realizada j existe processo. Segundo esse autor, a citao seria apenas condio de eficcia do processo em relao ao ru, e requisito de validade dos atos praticados no processo que lhe seguirem. A questo que deve ser colocada, portanto, diz respeito ao ru que no foi citado para o processo de conhecimento, que correu sua revelia, e que somente veio a tomar conhecimento do processo de execuo contra si aps mais de dois anos do trnsito em julgado da sentena. Moniz de Arago coloca o problema da seguinte maneira: "Suponha-se, no entanto, que o autor, maliciosamente, usa de um ardil para evitar a citao do ru e com isso, por no ter sido feita ou ser nula, obtenha, ante a revelia, sentena favorvel. Contra esta tambm cabe, natural, ao rescisria, para ser decretada a nulidade da sentena, como a de todo o processo. Admita-se que o vencido, todavia, no a proponha e, decorridos dois anos, a autor execute a sentena; pois bem, nessa ocasio, em embargos (art. 741, ), opor-lhe- o vencido independentemente de se haver escoado o prazo para a ao rescisria que a sentena e bem assim o processo todo, juridicamente inexistente, podendo o juiz, se acolher a alegao, decretar-lhe a invalidade. [18] Na situao cogitada, o ru j no teria qualquer recurso, bem como j lhe teria escoado o prazo da rescisria e, caso tambm no tenha sido citado em processo de execuo, no poderia oferecer embargos. A soluo para tais casos est somente no manejo da querela nullitatis [19] [20 III. A AO RESCISRIA E A QUERELA NULLITATIS Para uma melhor compreenso acerca do cabimento da ao rescisria e da querela nullitatis convm, antes, anotar os traos que as diferenciam: (i) a ao rescisria possui um rol taxativo de causas de pedir, mais amplo, que est exposto no artigo 485, e deve ser proposta perante o tribunal; (ii) a ao rescisria permite a resciso da sentena por motivos relacionados sua validade e sua justia, enquanto a querela nullitatis restringe-se invalidao da sentena; (iii) a ao rescisria deve ser interposta dentro do prazo de dois anos aps o trnsito em julgado da deciso, conforme o art. 495 do CPC. A querela nullitatis, por sua vez, no possui prazo predeterminado para o seu ajuizamento. Com relao ao segundo ponto de diferenciao, a doutrina estabelece uma diviso entre os atos processuais inexistentes e os invlidos [21] . Para Pontes de Miranda, as decises inexistentes so vlidas, mas atacveis por ao rescisria, enquanto as nulas so aquelas que, embora existentes, no valem e so atacveis a qualquer tempo. Parte da doutrina, orientada pelos trabalhos de Jos Carlos Barbosa Moreira, entende que a ao rescisria cabvel contra deciso que violou literal disposio de lei processual, com base no artigo 485, V, do CPC. Nesse sentido, em hiptese de processo no qual o ru no tenha sido citado para oferecer contestao, poderia este desconstituir a deciso rescindenda dentro do prazo bienal, mas o tribunal competente para a rescisria no poder passar ao iudicium rescissorium: "Aps o julgamento de procedncia no iudicium rescindens, que produz a invalidao da sentena, a regra que, reaberto o litgio por esta julgado, caiba desde logo ao prprio tribunal emitir sobre ele novo pronunciamento, que de ordinrio poder favorecer ou no o autor vitorioso no iudicium rescindens. Em certas hipteses, porm, no assim que se passam as coisas. Com efeito, pode acontecer: a) que a resciso da sentena, por si s, esgote toda a atividade jurisdicional concebvel - por exemplo, se o pedido se fundou em ofensa coisa julgada de deciso anterior sobre a mesma lide... b) que, embora insuficiente a resciso, o remdio adequado correo do que erradamente se fizera no consista na imediata reapreciao da causa pelo prprio tribunal que rescinde a sentena, tornando-se necessria a remessa a outro rgo - v. g., quando tiver ocorrido incompetncia absoluta (art. 485, n , fine), hiptese em que a cognio deve ser devolvida ao juzo competente...; ou, ainda, quando a invalidade da sentena houver sido mera consequncia de vcio que afetara o processo anterior, de tal sorte que este precisar ser refeito, na medida em que aquele o haja comprometido (exemplos: a citao fora nula, sem convalidao; deixara de intimar-se o Ministrio Pblico, apesar de obrigatria a sua interveno). [22] Ultrapassada a anlise sobre a natureza jurdica da querela nullitatis, podemos verificar que sua hiptese de cabimento mais aceita pela doutrina brasileira consiste na desconstituio da coisa julgada nas causas em que no houve citao do ru ou essa se deu de forma defeituosa. Nessa hiptese, a ao de nulidade de sentena se mostra como um instrumento essencial para assegurar garantias fundamentais do processo, como o contraditrio, a ampla defesa e a isonomia entre as partes. sso porque, a ausncia da participao do ru em razo de defeitos no procedimento citatrio leva concluso de que a relao processual no foi integralizada. Nada mais natural, que a deciso definitiva sobre essas causas possam ser revistas em sede de querela, com o objetivo de garantir a plena participao do ru parte at ento ausente no curso do procedimento. O exame da querela nullitatis no pode se restringir, contudo, a essa nica hiptese de cabimento. Precisamos, agora, avanar sobre a anlise de um dos aspectos mais controvertidos na doutrina acerca do tema: a possibilidade de desconstituio da chamada coisa julgada inconstitucional. IV. COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL 1. ! Sistema de "ontrole de "onstitucionalidade #rasileiro e sua Re$ercuss%o sobre o &omento de "onstitui'%o da "oisa (ulgada O controle de constitucionalidade no Brasil pode ocorrer de forma difusa cujo meio de impugnao do ato inconstitucional se d incidentalmente no curso do processo, ou de forma concentrada diretamente no Supremo Tribunal Federal, por meio dos seguintes instrumentos processuais: a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual [23] ; a ao direta de inconstitucionalidade por omisso [24] ; a ao declaratria de constitucionalidade [25] ; a ao direta interventiva [26] ; e a arguio de descumprimento de preceito fundamental [27][28] . Em regra, a declarao de inconstitucionalidade da lei no controle difuso alcana apenas as partes e torna a lei nula de pleno direito, produzindo efeitos retroativos sua edio [29][30] . Para que a deciso do Supremo Tribunal Federal no controle difuso tenha efeitos erga omnes, ela deve ser definitiva, tomada pela maioria absoluta do pleno do tribunal, e o Senado, com base no artigo 52, X, da Constituio, deve suspender a sua execuo por resoluo [31] . Nesse caso, os efeitos da resoluo do Senado so erga omnes e ex nunc, sem retroao. Com relao ao controle concentrado de constitucionalidade, de uma maneira geral, os efeitos da deciso recaem contra todos e so retroativos, ou seja, trata-se de ato nulo. O artigo 27 da Lei 9.868/99, contudo, estabelece a exceo ao facultar ao Supremo Tribunal Federal, em caso de segurana jurdica ou excepcional interesse social, por maioria qualificada de dois teros de seus membros, restringir no tempo os efeitos da deciso, que ter sua eficcia determinada a partir do momento que os ministros fixarem. Ou seja, o referido dispositivo pretende conceder corte a capacidade de restringir e limitar o campo temporal pretrito sobre o qual os efeitos da deciso de inconstitucionalidade recairo. Dessa forma, os ministros podem determinar uma data especfica a partir da qual a deciso comear a produzir efeitos, com o objetivo de preservar atos jurdicos que eventualmente tenham sido celebrados ainda sob a vigncia da lei impugnada [32] . Dessa forma, em linhas gerais, temos as seguintes possibilidades com relao aos efeitos das decises em controle de constitucionalidade: (a) no controle difuso, os efeitos so produzidos entre as partes e retroativos edio da lei inconstitucional; (b) no controle difuso com resoluo do Senado (artigo 52, X da Constituio), os efeitos atingem todos (erga omnes) a partir da resoluo; (c) no controle concentrado, os efeitos da deciso so tambm para todos e retroativos edio da lei inconstitucional; (d) no controle concentrado com modulao no tempo (artigo 27 da Lei 9.868/99), os efeitos para todos passam a contar da data fixada pelo Supremo Tribunal Federal. Nesse contexto, podemos observar a hiptese de uma demanda em que a sentena j com trnsito em julgado teve como fundamento lei posteriormente declarada inconstitucional pelo STF com efeitos erga omnes. Com relao situao acima configurada no surgem maiores problemas uma vez que a deciso ainda pode ser impugnada quando do cumprimento da sentena com base no artigo 475-L ou em sede de embargos execuo contra a Fazenda Pblica nos termos do artigo 741, todos do Cdigo de Processo Civil. Cabe, contudo, analisar mais detidamente aquelas situaes em que no h mecanismo jurdico predeterminado para impugnao da coisa julgada inconstitucional. Mais precisamente, essas situaes podem ser classificadas da seguinte forma: (a) lei declarada inconstitucional antes de passados dois anos do trnsito em julgado de sentena declaratria; (b) lei declarada inconstitucional aps o cumprimento da sentena, mas antes de passados dois anos do trnsito em julgado; (c) lei declarada inconstitucional aps o cumprimento da sentena e depois de passados dois anos do trnsito em julgado. A falta de instrumento literalmente previsto para impugnao da coisa julgada inconstitucional nas hipteses acima , em parte, aparente, uma vez que assente na doutrina e na jurisprudncia que o artigo 485, V, do Cdigo de Processo Civil [33] , deve ser lido de forma abrangente para contemplar tanto a norma infraconstitucional como a constitucional [34] . Nesse sentido, as sentenas proferidas com base em lei posteriormente declarada inconstitucional podem ser objeto de ao rescisria na hiptese do inciso V do artigo 485 do CPC, desde que atendido o requisito temporal referente ao prazo bienal, uma vez que tal dispositivo abrange tambm os casos de violao da prpria norma constitucional [35] . Dito isso, de se concluir que a nica hiptese em que no se afigura possvel relativizar a coisa julgada inconstitucional a aquela em que houve o transcurso de mais de dois anos do trnsito em julgado. A questo controvertida, ento, a de saber em que medida uma deciso do Supremo Tribunal Federal, em controle concentrado ou controle difuso seguido de resoluo do Senado Federal, declarando a inconstitucionalidade de uma norma, pode atingir aquelas decises pretritas tomadas com base na lei ora impugnada e j acobertadas pela coisa julgada. Vale lembrar que a declarao de inconstitucionalidade proferida pelo STF em controle concentrado em ao direta produz, em regra, efeitos retroativos (ex tunc), alcanando todas as relaes jurdicas constitudas sob a vigncia da lei ou ato normativo. Essa questo deve ser desdobrada de acordo com as modalidades de situaes jurdicas que foram definidas e reguladas sob a gide da lei ou ato normativo inconstitucional: () as relaes jurdicas continuadas estendem os efeitos produzidos no tempo, e podem perfeitamente sofrer as repercusses geradas pela mudana do estado de constitucionalidade das leis ou atos normativos que as regem, que incidiro sobre os efeitos futuros da relao jurdica de trato continuado [36] ; () as relaes jurdicas definitivas com sentena transitada em julgado. 2. Desconstitui'%o da coisa julgada: a querela nullitatis como instrumento $ara a)irma'%o de valores constitucionais Com efeito, para se afastar uma regra constitucional que protege o direito fundamental inviolabilidade da coisa julgada devemos verificar se possvel a no aplicao da regra constitucional em determinados casos, quando uma ponderao entre os princpios constitucionais em jogo permitir que se afaste a tutela da segurana jurdica em prol de outro princpio no menos importante dentro da sistemtica axiolgica constitucional. Nessa medida, ao se adotar esse posicionamento, seria perfeitamente plausvel o uso da querela nullitatis como forma de garantir o equilbrio entre os valores constitucionais, quando uma deciso judicial tenha se pautado em lei declarada inconstitucional em momento posterior ao binio previsto para a propositura da rescisria. " que o princpio da segurana jurdica, como os princpios em geral, no tm carter absoluto. possvel cogitar, portanto, da necessidade de fazer sua ponderao com outros princpios de igual estatura, como o da justia ou da moralidade, mediante a utilizao do princpio instrumental da razoabilidade-proporcionalidade. [37] Todavia, ainda que haja entendimento no sentido de ser cabvel a querela nullitatis para as situaes referidas, a posio majoritria na doutrina processual e constitucional brasileira admite a relativizao da coisa julgada tem carter excepcional. E no poderia ser de outro modo. A regra geral est no sentido de que se deve preservar a estabilidade da jurisdio e, consequentemente, a proteo estabelecida pela coisa julgada. Com relao no aplicao da regra constitucional protetora da coisa julgada , vale consignar que o prprio ordenamento j autoriza a sua relativizao nos casos j mencionados, alm da hiptese da reviso criminal [38] , o que j mostra a relatividade do direito fundamental em questo. Apesar de os exemplos servirem para mostrar tal possibilidade, no suficiente para justificar o afastamento da coisa julgada por meio de ao da querela nullitatis. Contudo, o fundamento para se defender a relativizao da coisa julgada encontra campo frtil na teoria dos princpios jurdicos [39][40] . Na teoria do direito norte-americana, Ronald Dworkin traou aquela que pode ser considerada uma das mais importantes viradas tericas: a distino entre regras e princpios jurdicos. Os princpios diferem das regras, segundo Dworkin, em alguns aspectos: () os princpios no funcionam de acordo com o modelo tudo ou nada, que constitui o modelo de aplicao das regras. Segundo esse modelo, uma regra deve prever exatamente todas as suas possibilidades de aplicao, incluindo, portanto, as possveis excees para o seu comando [41] . De outra forma, os princpios no apresentam consequncias jurdicas que se seguem automaticamente, sob determinadas condies, uma vez que possuem uma textura normativa aberta. Um princpio pode regular um caso concreto no sentido de uma deciso, ao mesmo tempo em que afasta outro princpio, no menos vlido, que produziria decises contrrias caso fosse aplicado; () o primeiro aspecto caracterizador dos princpios revela seu segundo ponto de distino em relao s regras, que consiste na caracterstica de que os princpios no so mutuamente excludos quando aplicados em um caso concreto. Quando um juiz se defronta com uma questo controvertida, em que dois ou mais princpios esto aparentemente em contraste, a sua opo por um deles no significa que o outro deve ser automaticamente excludo do sistema do direito. Pelo contrrio, a operao hermenutica nesses casos, em que princpios esto em conflito, envolve uma tcnica conhecida como sopesamento [42] ; () a tcnica do sopesamento pressupe que os princpios possuem uma dimenso que as regras no tm: a dimenso de peso ou importncia. As regras so funcionalmente importantes ou desimportantes, quer dizer, podem desempenhar um papel maior ou menor na regulao do comportamento. Uma regra que estabelece o sistema eleitoral majoritrio ou proporcional tem maior importncia do que a regra que define o critrio de distribuio do tempo gratuito de cada partido nos meios de comunicao. As regras possuem maior ou menor importncia na regulao do comportamento, mas do ponto de vista do sistema formal de regras, no se pode dizer que uma tem maior importncia do que outra a ponto de suplant-la. De outro modo, os princpios podem ser valorados, ou seja, indicam pesos normativos diferentes que devem ser ponderados de tal forma que, se dois princpios esto em conflito, um possa superar o outro em funo de sua maior importncia para o sistema, e no para a regulao do caso em concreto. Na literatura brasileira, Humberto vila, em sua "Teoria dos Princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos, desconstri a ideia de que as regras devem necessariamente ser aplicadas quando da sua hiptese de incidncia, sem o cotejo das demais circunstncias [43] . Ao tratar das regras, o autor dedica uma parte do tema para demonstrar a possibilidade da sua superao. O tema introduzido pela justificativa da obedincia a regras. Nesse ponto Humberto vila explica que as regras no devem ser obedecidas somente pelo simples fato de serem regras e por serem editadas por uma autoridade, mas tambm pelo aspecto moral positivo da sua obedincia e sobretudo por prestigiar valores protegidos pelo ordenamento como a segurana e a igualdade. Ocorre que as regras envolveriam tambm valores que careceriam de ponderao, o que permitiria serem superadas em situaes excepcionais, em razo de eventuais conflitos sobre valores de fundo. Para se compreender o pensamento de vila acerca da possibilidade de superao das regras em situaes especficas, preciso analisar, antes, os tipos de valores que, segundo o autor, compem a estrutura axiolgica de uma regra: o valor substancial e o valor formal. O valor formal subjacente s regras pode ser sempre encontrado, segundo vila, na promoo da segurana. Nesse sentido, caracterstica comum s regras o fato de trazerem certo grau de previsibilidade para um sistema jurdico, uma vez que comportam uma descrio pormenorizada da hiptese ftica sobre a qual pretendem incidir. Diferentemente dos princpios, as regras j trazem em sua prpria estrutura, como um verdadeiro pressuposto para a sua normatividade, uma ponderao anterior sobre um conflito de razes que pretendem decidir de forma previsvel para o futuro. Nesse sentido, vila explica que as regras so preliminarmente decisivas, ou seja, tm a pretenso de gerar uma soluo especfica, a priori, para o conflito entre razes que concorrem como diretrizes para a soluo de casos concretos [44] . De forma distinta, os princpios estabelecem diretrizes valorativas gerais a serem atingidas, sem descrever preliminarmente qual o comportamento adequado para a sua realizao. Diante disso, os princpios necessitam de alguma medida de complementao entre si, de um entrelaamento entre eles que possa produzir uma ponderao necessria para a soluo de cada caso individual. Assim, segundo vila, so normas com pretenso de complementaridade. As regras, por sua vez, possuem pretenso terminativa, uma vez que pretendem abranger todos os aspectos relevantes para a soluo de situaes conflituosas especficas e, dessa, forma, garantem maior previsibilidade para a deciso [45] . essencial que seja destacado um elemento importante na estrutura sistmica das regras de vila. A despeito de serem preliminarmente decisivas, as regras podem ter sua condio de aplicabilidade preenchida, mas ainda assim no serem aplicadas em determinados casos em razo de circunstncias excepcionais. So circunstncias que superam a razo que sustenta a aplicao normal da regra. As regras, portanto, so superveis, ainda que somente em casos excepcionais. E como condies de superabilidade, vila prope requisitos de ordem material e procedimental. No que diz respeito aos requisitos materiais, a superao de uma regra quando ela normalmente seria aplicada est interligada aos valores que a compem. Em primeiro lugar, qualquer hiptese de superao deve ter em conta o valor substancial que a regra busca promover, ou seja, a sua finalidade subjacente. Toda regra possui, como pando de fundo, a tentativa de promover uma finalidade especfica que constitui a sua prpria razo de ser. Nesse sentido, os casos excepcionais de superao no podem fugir ao complexo finalstico da regra, de maneira que o afastamento de uma regra no pode comprometer a sua finalidade subjacente. Em segundo lugar, toda regra tem como valor formal a segurana e, dessa forma, pretende garantir certo grau de previsibilidade para a deciso de conflitos futuros. Em virtude dessa necessidade de segurana formal, qualquer afastamento de uma regra deve mostrar o reduzido grau de probabilidade com que situaes similares venham a ocorrer no futuro. Ou seja, a criao de uma exceo aplicao normal da regra para um conflito especfico deve mostra ser o menos prejudicial possvel para a estabilidade do sistema jurdico como um todo [46] . Assim, vila prope uma equao inversamente proporcional no sentido de que as regras, por serem instrumentos de soluo previsvel, eficiente e geralmente equnime de conflitos, a sua superao seria tanto mais flexvel na medida em que sua aplicao as tornasse mais imprevisveis, ineficientes e provocasse maior desigualdade geral. Quanto ao aspecto procedimental, Humberto vila destaca que a superao da regra deve ter uma justificao condizente, que demonstre a incompatibilidade entre a hiptese da regra e sua finalidade subjacente, bem como que demonstre que o afastamento da regra no acarretar expressiva insegurana jurdica [47] . Dessa forma, conclui vila que a superao da regra no a uma questo apenas de ponderao entre o princpio da segurana jurdica com outro princpio constitucional, como acontece na ponderao entre princpios constitucionais: "(...) a superao de uma regra no se circunscreve soluo de um caso, como ocorre na ponderao horizontal entre princpios mediante uma soluo de um caso mediante a anlise da sua repercusso para a maioria dos casos. A deciso individualizante de superar uma regra deve sempre levar em conta seu impacto para a aplicao das regras em geral. A superao de uma regra depende da aplicabilidade geral das regras e do equilbrio pretendido pelo sistema jurdico entre justia geral e justia individual. [48] Com relao ao tema ora tratado, o da coisa julgada inconstitucional, vale destacar, preliminarmente, que a sua previso normativa na Carta Constitucional brasileira est expressa no artigo 5, XXXV, com a seguinte redao: "a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. A regra contida nesse dispositivo pode ser concebida como uma ponderao entre o valor da segurana jurdica e o valor da autonomia legislativa para a criao de novas leis. As razes que poderiam ser atribudas a cada lado da disputa entre a proteo da segurana jurdica e da autonomia legislativa j esto dadas de forma preliminar com o contedo da regra, e levam concluso de que a proteo da coisa julgada tem prioridade sobre as novas leis produzidas de forma democrtica pelo corpo legislativo. Retomando os critrios de superao de regras estabelecidos por Humberto vila, a coisa julgada inconstitucional no resguarda o complexo finalstico da regra uma vez que, no caso, o valor formal trazido consiste na segurana jurdica, e o no afastamento da coisa julgada inconstitucional traz a insegurana consistente na manuteno no ordenamento de valores no conformados com a Constituio. No atende a previsibilidade, uma vez que no se espera que o ordenamento v sustentar uma deciso que contrarie a Constituio. ineficiente na medida em que a norma privilegiada com a deciso transitada em julgado j teria sido extirpada do ordenamento a partir de deciso de inconstitucionalidade que gera efeitos retroativos, e acabaria por promover a desigualdade geral, uma vez que seria aplicada somente naquele caso concreto e no se aplicaria em abstrato em casos futuros. Em outras palavras, os princpios da segurana jurdica e da autoridade do poder judicirio cedem para o princpio da fora normativa da Constituio, princpio da mxima efetividade das normas constitucionais e para o princpio da isonomia, este ltimo na medida em que a aplicao assimtrica da norma viola o referencial normativo que d sustentao a todo o sistema. No caso da regra que estabelece a inviolabilidade da coisa julgada, a finalidade subjacente da regra justamente a segurana jurdica. Nesse sentido, um contrassenso pensar que a coisa julgada inconstitucional privilegia a segurana jurdica, sendo certo que no h maior insegurana para o ordenamento do que a manuteno no sistema dos efeitos de uma deciso judicial inconstitucional. O autor destaca tambm que a superao de uma regra deve ter uma fundamentao racional e transparente de modo a possibilitar seu controle, alm de uma comprovao condizente. CONSIDERAES FINAIS A querela nullitatis (ao de nulidade de sentena) um daqueles institutos jurdicos que no possui previso expressa no ordenamento jurdico-positivo brasileiro. A despeito da ausncia de um marco normativo, alguns dos tribunais ptrios tm recepcionado a utilizao dessa via processual para desconstituio de decises judiciais transitadas em julgado. Os casos mais comuns envolvem decises judiciais proferidas em processos que transcorreram sem a citao do ru ou que esta se deu de forma defeituosa, impossibilitando a formao da relao processual. Nesses casos, a querela funciona como instrumento para garantir que a parte r possa ser ouvida naqueles casos em que a sua ausncia no processo decorreu de uma falha no procedimento citatrio. O ponto de divergncia na doutrina acerca da querela nullitatis envolve aqueles casos em que se pretende por meio desta ao a desconstituio da coisa julgada formada com base em lei declarada inconstitucional em momento posterior. Ou seja, nos casos em que se tem a chamada coisa julgada inconstitucional. O ponto conflituoso aqui consiste em estreitar as relaes entre a proteo da coisa julgada garantia constitucional com o sistema de controle de constitucionalidade. Como visto, esse conflito pode ser desdobrado nos seguintes pontos: (a) lei declarada inconstitucional antes de passados dois anos do trnsito em julgado de sentena declaratria; (b) lei declarada inconstitucional aps o cumprimento da sentena, mas antes de passados dois anos do trnsito em julgado; (c) lei declarada inconstitucional aps o cumprimento da sentena e depois de passados dois anos do trnsito em julgado. A questo controvertida, ento, a de saber em que medida uma deciso do Supremo Tribunal Federal, em controle concentrado ou controle difuso seguido de resoluo do Senado Federal, declarando a inconstitucionalidade de uma norma, pode atingir aquelas decises pretritas tomadas com base na lei ora impugnada e j acobertadas pela coisa julgada. Vale lembrar que a declarao de inconstitucionalidade proferida pelo STF em controle concentrado em ao direta produz, em regra, efeitos retroativos (ex tunc), alcanando todas as relaes jurdicas constitudas sob a vigncia da lei ou ato normativo. Em sede terica, buscamos com este trabalho abordar a tese da desconstituio da coisa julgada inconstitucional com ponto de apoio na teoria dos princpios jurdicos e na possibilidade de superao das regras por meio do processo de ponderao entre valores constitucionais. Com base em estudos de Ronald Dworkin e Humberto vila, verifica-se que o procedimento de superao de regras perfeitamente possvel desde que atendidos determinados critrios formais e materiais. Para vila, o valor substancial das regras o marco delimitador das situaes em que a mesma pode ser superada. Nesse sentido, a regra constitucional que protege a coisa julgada tem como valor substancial, ou finalidade subjacente, a promoo da segurana jurdica. Eventual desconstituio da coisa julgada deve levar em considerao, em cada caso, os efeitos produzidos sobre o valor segurana jurdica, bem como a repercusso dessa desconstituio sobre casos futuros similares. Por meio da querela nullitatis, a desconstituio da coisa julgada taxada de inconstitucional deve estar orientada pelos critrios estabelecidos para a ponderao entre valores constitucionais, bem como deve atentar para os efeitos da desconstituio sobre o sistema jurdico como um todo. Refe!"#$%& B$'($)*+f$#%& Textos relacionados ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. "omentrios ao "*digo de Processo "ivil, V. . Rio de Janeiro: Forense, 1972. VLA, Humberto. +eoria dos Princ,$ios. Da de)ini'%o - a$lica'%o dos $rinc,$ios jur,dicos, So Paulo: Malheiros, 7 edio, 2007. BARROSO, Lus Roberto. ! "ontrole de "onstitucionalidade no Direito #rasileiro. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2012. BTTENCOURT, Lcio. ! "ontrole (urisdicional de "onstitucionalidade das .eis. Reimp. Braslia: Ministrio da Justia, 1997. CLVE, Clmerson Merlin. /iscali0a'%o 1bstrata de "onstitucionalidade no Direito #rasileiro. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. DDER JR, Fredie. CUNHA, Leonardo Carneiro da. "urso de Direito Processual "ivil. &eios de 2m$ugna'%o -s Decis3es (udiciais e Processos nos +ribunais. Salvador: JusPODVM, Vo.3, 10 Ed. 2012. DWORKN, Ronald. +a4ing Rights Seriousl5. Cambridge, MA: Harvard University Press, 1977. FURTADO, Adroaldo Fabrcio. "Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria. 6nsaios de Direito Processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003. GRECO, Leonardo 2nstitui'3es de Processo "ivil. Processo de "onhecimento. Vol. , So Paulo: Forense, 2010. GRECO FLHO, Vicente. Direito Processual "ivil. So Paulo: Saraiva, 2009. KOMATSU, Roque. Da 2nvalidade no Processo "ivil. So Paulo: Revista dos Tribunais (RT), 1991. MACEDO, Alexander dos Santos. Da Querela 7ullitatis. Sua subsist8ncia no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. MARNON, Luiz Guilherme. "urso de Processo "ivil. +eoria 9eral do Processo. Vol. . So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. MORERA, Jos Carlos Barbosa. "omentrios ao "*digo de Processo "ivil. V. 5, Rio de Janeiro: Forense, 2005. THEODORO JR., Humberto. "Ao rescisria e o problema da supervenincia do julgamento da questo constitucional. RePro, 79/158. VALDER, Carlos. Por :ma +eoria da "oisa (ulgada 2nconstitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. WAMBER, Teresa Arruda Alvim. 7ulidades do Processo e da Senten'a, So Paulo: Revista dos Tribunais (RT), 1998 Notas [1] O conceito jurdico de coisa julgada comumente trabalhado na doutrina em duas vertentes: a coisa julgada formal e a coisa julgada material. Nesse sentido: "A autoridade da coisa julgada, de que se tenha revestido uma deciso judicial, cria para o juiz um vnculo consistente na impossibilidade de emitir novo pronunciamento sobre a matria j decidida. Essa impossibilidade s vezes s prevalece no mesmo processo em que se proferiu a deciso (coisa julgada formal), e noutros casos em qualquer processo (coisa julgada material). BARBOSA MORERA, Jos Carlos. "omentrios ao "*digo de Processo "ivil. V. 5, Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 122. Leonardo Greco destaca que a coisa julgada possui dois fundamentos no mbito de um Estado de Direito: "(...) um poltico e outro jurdico. Este se baseia no princpio da unidade da jurisdio, segundo o qual o exerccio da jurisdio exterioriza a vontade nica do Estado acerca da postulao que lhe foi encaminhada. o que est consagrado como regra geral no artigo 471 do Cdigo de Processo Civil: 'nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide'. (...) O fundamento poltico da coisa julgada a necessidade de estabilidade das decises, que evita que os litgios se eternizem. (...) sso porque a coisa julgada uma garantia no somente da segurana jurdica (Constituio, artigo 5, caput e inc. XXXV), mas tambm da prpria tutela jurisdicional efetiva (Constituio, artigo 5, XXXV). Sem coisa julgada no h Estado Democrtico de Direito. GRECO, Leonardo 2nstitui'3es de Processo "ivil. Processo de "onhecimento. Vol. , So Paulo: Forense, 2010, pp. 355- 356. [2] 1rt. ;<=-.. A impugnao somente poder versar sobre: (...); - inexigibilidade do ttulo; (...); 1 Para efeito do disposto no inciso do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. 1rt. <;> - Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (...); - inexigibilidade do ttulo; (...) Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. [3] O termo vcios transrescirios foi extrado da obra dos professores Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha: "urso de Direito Processual "ivil. &eios de 2m$ugna'%o -s Decis3es (udiciais e Processo nos +ribunais. Vol. 3, Salvador: Podivm, 2006, p. 477. [4] MACEDO, Alexander dos Santos. Da Querela 7ullitatis. Sua subsist8ncia no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 70. [5] Teresa Arruda Alvim Wambier discorda parcialmente da posio sustentada acima. Para a autora, no h necessidade de se utilizar da via dos embargos do executado para impugnar a falta ou a nulidade da citao. J que no h sentena condenatria, a sua execuo incompossvel, perdendo o sentido a utilizao dos embargos para impugnar uma sentena que j no existe. O magistrado poder verificar o vcio nos prprios autos do processo. WAMBER, Teresa Arruda A. 7ulidades do Processo e da Senten'a, So Paulo: Revista dos Tribunais (RT), 1998. [6] Dessa tese discordam Teresa Arruda Alvim Wambier e Roque Komatsu, para quem a querella nullitatis se volta para a impugnao de sentenas inexistentes, as quais no podem estar protegidas pela coisa julgada. Especificamente com relao s hipteses de falta de citao, a autora defende que: "A soluo adequada seria uma ao de declarao de inexistncia da sentena proferida em processo a que esteve ausente o ru ou um dos rus por no ter sido citado. Basta, neste caso, declarar-se a inexistncia. Desnecessrio desconstituir-se a coisa julgada, pois a sentena inexistente, diferena da nula, no passa em julgado. WAMBER, Teresa Arruda Alvim, op. cit., 1998, p. 369. [7] MACEDO, Alexander dos Santos, op. cit., p. 39. [8] THEODORO JR., Humberto. "Ao rescisria e o problema da supervenincia do julgamento da questo constitucional. RePro, 79/158, p. 159. [9] WAMBER, Teresa Arruda Alvim, op. cit., 1998. [10] KOMATSU, Roque. Da 2nvalidade no Processo "ivil. So Paulo: Revista dos Tribunais (RT), 1991. [11] GRECO FLHO, Vicente. Direito Processual "ivil. So Paulo: Saraiva, 2009. [12] FURTADO, Adroaldo Fabrcio Furtado. "Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria. 6nsaios de Direito Processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003. [13] DDER JR, Fredie; CUNHA, Leonardo Carneiro, op. cit., 2012. [14] Trataremos mais detidamente sobre o tema, mas cabe aqui mencionar que h tambm autores que incluem a chamada coisa julgada inconstitucional no rol das hipteses de cabimento da querela nullitatis. o caso de Carlos Valder do Nascimento, para quem a sentena inconstitucional nula. Para o autor: "Se a sentena inconstitucional nula, contra ela no cabe rescisria, por incabvel lanar-se mo dos recursos previstos na legislao processual. Na espcie, pode-se valer, sem observncia de lapso temporal, da ao declaratria de nulidade da sentena, tendo presente que ela no perfaz a relao processual, em face do grave vcio que a contaminou, inviabilizando, assim, o seu trnsito em julgado. NASCMENTO, Carlos Valder do. Por :ma +eoria da "oisa (ulgada 2nconstitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 166. [15] Uma anlise bem perfilhada sobre a evoluo histrica do instituto da querela nullitatis pode ser encontrada em Barbosa Moreira: "Foi no direito intermdio, nos estatutos italianos, por influncia dos elementos germnicos misturados aos de origem romana, que se julgou necessrio criar, para a denncia dos errores in procedendo, um remdio especial, a querela nullitatis, exercitvel de modo autnomo, no propriamente como ao, mas por simples imploratio officii iudicis. Esse remdio comportava duas modalidades: a querela nullitatis sanabilis e a querela nullitatis insanabilis. Na maioria dos ordenamentos europeus, a primeira foi pouco a pouco absorvida pela apelao, e a segunda acabou desaparecendo, de modo que os motivos de invalidao da sentena passaram a ter de alegar-se por meio de recurso, sob pena de ficarem preclusos com o esgotamento das vias recursais. "omentrios ao "*digo de Processo "ivil. V. 5, Rio de Janeiro: Forense, 2005. [16] MACEDO, Alexander dos Santos. Da Querela 7ullitatis. Sua subsist8ncia no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. [17] A precluso pro iudicato opera sobre ato decisrio irrevogvel, de contedo processual, que j foi decido no curso do processo. Os juristas que defendem a inaplicabilidade da precluso pro iudicato aos vcios dessa categoria, levantam os seguintes fundamentos: referidos vcios podem provocar a desconstituio da sentena de mrito, mediante ao rescisria; o juiz pode e deve deles conhecer de ofcio; podem tambm ser analisados aps a sentena de mrito de primeiro grau, quando devolvido o conhecimento do processo em grau de apelao, aplicando-se ao juzo ad quem o disposto no art. 267, 3 do CPC. [18] ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. "omentrios ao "*digo de Processo "ivil. ?ol. 22, Rio de Janeiro: Forense, p. 275. [19] mportante destacar que h forte divergncia na doutrina processualista sobre o cabimento da querela nullitatis. Assim como est exposto no Ponto deste trabalho, para Alexander Macedo dos Santos, o seu cabimento se restringe s hipteses em que o ru no foi citado ou a citao ocorreu de forma irregular. No entanto, como j foi exposto neste trabalho, outros autores defendem o cabimento da querela nullitatis em outras situaes, comumente relacionadas com um grave vcio acometido aos pressupostos de existncia do processo. [20] Nesse sentido a posio do STJ no RE 1.252.902-SP: "PROCESSUAL CVL. RECURSO ESPECAL. AUSNCA DE VOLAO AO ART. 535 DO CPC. QUERELA NULLTATS NSANABLS. DESCABMENTO. MPOSSBLDADE JURDCA DO PEDDO. RECURSO MPROVDO. 1. No configura ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil, o fato de o C. Tribunal de origem, embora sem examinar individualmente cada um dos argumentos suscitados pela parte recorrente, adotar fundamentao contrria pretenso da parte, suficiente para decidir integralmente a controvrsia. 2. O cabimento da querela nullitatis insanabilis indiscutivelmente reconhecido em caso de defeito ou ausncia de citao, se o processo correu revelia (v.g., CPC, arts. 475-L, , e 741, ). Todavia, a moderna doutrina e jurisprudncia, considerando a possibilidade de relativizao da coisa julgada quando o decisum transitado em julgado estiver eivado de vcio insanvel, capaz de torn-lo juridicamente inexistente, tem ampliado o rol de cabimento da querela nullitatis insanabilis. Assim, em hi$*teses e@ce$cionais vem sendo reconhecida a viabilidade de ajui0amento dessa a'%oA $ara alBm da tradicional aus8ncia ou de)eito de cita'%oA $or e@em$lo: CiD Euando B $ro)erida senten'a de mBrito a des$eito de )altar condi'3es da a'%oF CiiD a senten'a de mBrito B $ro)erida em descon)ormidade com a coisa julgada anteriorF CiiiD a decis%o est embasada em lei $osteriormente declarada inconstitucional $elo eg. Su$remo +ribunal /ederal. 4. Entretanto, no cabvel, em virtude do instituto da precluso, o ajuizamento de querela nullitatis insanabilis, com base em falta ou deficincia na fundamentao da deciso judicial. No h falar, pois, em hiptese excepcional a viabilizar a relativizao da coisa julgada, sobretudo porque aqui no se vislumbra nenhum vcio insanvel capaz de autorizar o ajuizamento de querela nullitatis insanabilis, pois bastaria parte ter manejado oportunamente o recurso processual cabvel, para ter analisada sua pretenso. 5. Recurso especial a que se nega provimento. (grifo nosso). No mesmo sentido, acrdo do TRF-1 Regio: PROCESSUAL CVL. AO DE DECLARAO DE NULDADE. QUERELA NULLTATS NSANABLS. SUPOSTA LEGTMDADE PASSVA DA UNO. NADEQUAO DA VA ELETA. SENTENA MANTDA. >. 1 a'%o declarat*ria de nulidade insanvel - Euerela nullitatis insanabilisA subsiste no direito $rocessual brasileiroA como a'%o ordinria autGnomaA $ara declarar a n%o o$onibilidade dos e)eitos da senten'a $ro)erida contra rBu n%o citado $ara a a'%oA tornando invlido o $rocesso contra $rolatado contra ele C1rt. 2>;A do "P" e 1rt. =HA .2? e .?A da "/D. 2. A apelante requer a desconstituio da sentena transitada em julgado no bojo da ao ordinria n. 96.00.02655-6 (execuo n. 2002.36.00.007046-5) que julgou procedente o pedido e reconheceu o direito dos autores ao reajuste salarial de 28,86%, a partir de janeiro/93, condenando a Unio ao pagamento das diferenas salariais da resultantes. Alega-se ilegitimidade passiva ad causam da Unio, dado que os autores eram servidores do nstituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis - BAMA, autarquia federal com representao prpria. I. "orreta a senten'a Eue e@tinguiu o $rocesso $or inadeEua'%o da via eleitaA $ois a a'%o declarat*ria de nulidade de senten'a somente B admiss,vel em rela'%o ao rBu revel no $rocesso de conhecimento Cart. <;>A 2A do "P"DA Eual sejaA aEuele Eue teve seus interesses atingidos sem Eue tenha recebido EualEuer o$ortunidade de de)esaA o Eue n%o restou caracteri0ado na lide em a$recia'%o. 4. A parte ora requerente foi regularmente citada, contestou, apelou, agravou etc. Enfim, integrou e participou de modo ativo e efetivo da relao processual originria. Desta sorte, verdadeiramente no se vislumbra como, somente agora, uma vez ultrapassada a precluso mxima (prazo da ao rescisria), pretender impugnar a validade da relao processual. 5. Apelao a que se nega provimento. (AC 200536000087963, JUZ FEDERAL FRANCSCO HLO CAMELO FERRERA, TRF1 - 1 TURMA SUPLEMENTAR, e-DJF1 DATA:09/05/2012 PAGNA:637.) (grifo nosso). [21] Roque Komatsu observa que: "A apontada ao [querela nullitatis] traz baila a existncia de dissenso, na doutrina, acerca da natureza do vcio da falta ou nulidade da citao, no processo, onde o ru vem a tornar-se revel. Sustentam alguns tratar-se de inexistncia da sentena, enquanto outros veem, no caso, nulidade ipso jure. Mas h consenso de que, dada a gravidade do defeito, este permanece imune a todas as decises, inclusive maior delas, correspondente coisa julgada, ou defeito to grave, idneo a impedir que ela se constitua. KOMATSU, Roque, op. cit., 1991, p. 161. [22] MORERA, Jos Carlos Barbosa, op. cit., 2005. [23] Constituio Federal, artigo 102, , "a (primeira parte). [24] Constituio Federal, artigo 103, 2. [25] Constituio Federal, artigo 102, , "a (segunda parte). [26] Constituio Federal, artigo 36, . [27] Constituio Federal, artigo 102, 1. [28] Acerca do tema do controle de constitucionalidade no direito brasileiro, ver, por todos: CLVE, Clmerson Merlin. /iscali0a'%o 1bstrata de "onstitucionalidade no Direito #rasileiro. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000; BTTENCOURT, Lcio. ! "ontrole (urisdicional de "onstitucionalidade das .eis. Reimp. Braslia: Ministrio da Justia, 1997. Vale lembrar que a classificao entre controle difuso e concentrado diz respeito ao carter subjetivo da jurisdio, ou seja, est relacionada com o(s) rgo(s) do Poder Judicirio que exerce(m) o controle. Dessa forma: "Diz-se que o controle difuso quando se permite a todo e qualquer juiz ou tribunal o reconhecimento da inconstitucionalidade de uma norma e, consequentemente, a sua no aplicao ao caso concreto levado ao conhecimento da corte. (...) No sistema concentrado, o controle de constitucionalidade exercido por um nico rgo ou por um nmero limitado de rgos criados especificamente para esse fim ou tendo nessa atividade a sua funo principal. BARROSO, Lus Roberto. ! "ontrole de "onstitucionalidade no Direito #rasileiro. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2012, pp. 69-70. [29] Na Constituio Federal, o controle difuso previsto [30] Apesar de no ser a regra, o STF j conferiu efeitos ex nunc e para o futuro em controle difuso, cujo o leading case foi o julgamento do RE 197.917 em que a Suprema Corte decidiu por reduzir o nmero de vereadores de determinado municpio, mas somente a partir da legislatura seguinte: RECURSO EXTRAORDNRO. MUNCPO. CMARA DE VEREADORES. COMPOSO. AUTONOMA MUNCPAL. LMTES CONSTTUCONAS. NMERO DE VEREADORES PROPORCONAL POPULAO. CF, ARTGO 29, V. APLCAO DE CRTRO ARTMTCO RGDO. NVOCAO DOS PRNCPOS DA SONOMA E DA RAZOABLDADE. NCOMPATBLDADE ENTRE A POPULAO E O NMERO DE VEREADORES. NCONSTTUCONALDADE, NCDENTER TANTUM, DA NORMA MUNCPAL. EFETOS PARA O FUTURO. STUAO EXCEPCONAL. (...) J. 6)eitos. Princ,$io da seguran'a jur,dica. Situa'%o e@ce$cional em Eue a declara'%o de nulidadeA com seus normais e)eitos e@ tuncA resultaria grave amea'a a todo o sistema legislativo vigente. Preval8ncia do interesse $Kblico $ara assegurarA em carter de e@ce'%oA e)eitos $ro )uturo - declara'%o incidental de inconstitucionalidade. (grifo nosso). [31] 1rt. =2 - Compete privativamente ao Senado Federal: (...) L - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal; [32] Sistematicamente, Lus Roberto Barroso indica as novas perspectivas trazidas pelo artigo 27 da Lei 9.868/99: "O dispositivo permite, portanto, que o Tribunal: a) restrinja os efeitos da deciso, excluindo de seu alcance, por exemplo, categoria de pessoas que sofreriam nus ponderado como excessivo ou insuportvel, ou ainda, impedindo a retroao sobre determinado tipo de situao; b) no atribua efeito retroativo a sua deciso, fazendo-a incidir apenas a partir de seu trnsito em julgado; e c) at mesmo fixe algum momento especfico como marco inicial para a produo dos efeitos da deciso, no passado ou mesmo no futuro, dando norma uma sobrevida. BARROSO, Lus Roberto, op. cit., 2012, pp. 238-239. [33] "1rt. ;J=. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: V - violar literal disposio de lei;. [34] Com relao doutrina, anotamos, por todos: LMA, Arnaldo Esteves Lima e DYRLUND, Poul. 1'%o Rescis*ria. So Paulo: Forense, 2 edio, 2003. No que toca jurisprudncia, cf.: Resp n128.239/RS, Resp n 36017/PE. Nesse sentido, vale destacar ementa de deciso do STJ: AGRAVO REGMENTAL NA AO RESCSRA. PROCESSUAL CVL. TUTELA ANTECPADA. REQUSTOS. VEROSSMLHANA DAS ALEGAES E FUNDADO RECEO DE DANO. PRESENA CUMULATVA. DEFERMENTO. ART. 489 DO CPC. CONDENAO PUBLCAO DE SENTENA. LE DE MPRENSA. NO-RECEPO. STF. ADPF 130/DF. AUSNCA DE DSPOSTVO, SEJA LEGAL OU CONSTTUCONAL, QUE AMPARE ESSA PRETENSO. PRECEDENTE DA TERCERA TURMA (REsp 885.248/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRGH, TERCERA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 21/05/2010). FUNDAMENTOS NSUFCENTES PARA REFORMAR A DECSO AGRAVADA. 1. O agravante no trouxe argumentos novos capazes de infirmar os fundamentos que aliceraram a deciso agravada, razo que enseja a negativa do provimento ao agravo regimental. 2. A concesso da antecipao da tutela em ao rescisria possvel quando presentes cumulativamente os requisitos autorizadores do art. 273 do CPC (art. 489 do CPC). I. De acordo com a juris$rud8ncia desta "orteA B cab,vel a a'%o rescis*riaA com )ulcro no art. ;J=A inciso ?A do "*digo de Processo "ivilA Euando o ac*rd%o rescindendo encontrar su$orte em norma declarada inconstitucional $elo Su$remo +ribunal /ederalA ainda EueA - B$oca do julgado rescindendoA o dis$ositivo legal tivesse inter$reta'%o divergente. Precedentes. 4. Na hiptese, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, em 30.04.2009, julgou procedente, por maioria, a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental - ADPF 130/DF, relator Ministro Carlos Britto, considerando no-recepcionado pela Constituio Federal todo o conjunto de dispositivos da Lei de mprensa (Lei 5.250/67). 5. O direito publicao de sentena, que no se confunde com o direito constitucional de resposta, no encontra fundamento direto na Constituio Federal, nem abrangido pelo princpio da reparao integral do dano, que norteia a legislao civil. Precedente da Terceira Turma (REsp 885248/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRGH, TERCERA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 21/05/2010). 6. Dos elementos existentes nos autos, extrai-se que o acrdo rescindendo considerou devida a publicao da sentena civil condenatria nos mesmos moldes das notcias que ensejaram a ao de indenizao, com base nos artigos 12, pargrafo nico e 75 da Lei de mprensa. 7. Destarte, em um exame perfunctrio, prprio das liminares, constata-se a plausibilidade jurdica das alegaes da autora, pelo menos no que tange impossibilidade de condenao publicao da sentena condenatria em peridico. 8. Agravo regimental a que se nega provimento.(AGRAR 201000844070, VASCO DELLA GUSTNA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), STJ - SEGUNDA SEO, DJE DATA:01/09/2010 RSTJ VOL.:00220 PG:00343.) (grifo nosso). [35] mportante ressaltar que a Smula 343 do Superior Tribunal de Justia (STJ) determina ser incabvel a ao rescisria com base no artigo 485, V do CPC nos casos em que a interpretao da lei divergente nos tribunais. Contudo, a despeito de tal smula, o STF vem entendendo que cabe a rescisria ainda nos casos em que a deciso transitada em julgado tenha simplesmente divergido da interpretao constitucional fixada pela Corte, e mesmo que essa interpretao seja posterior ao julgado rescindendo. [36] No mesmo sentido j se pronunciou o STJ, decidindo questo tributria envolvendo a constitucionalidade de decretos-leis regulamentadores do recolhimento do PS: "A quaestio juris est em saber em que medida a superveniente deciso do STF que reconhece, em controle difuso, a inconstitucionalidade de preceito normativo e a Resoluo do Senado que suspende a execuo desse comando afetam as sentenas em sentido contrrio, ou seja, as que decidiram pela constitucionalidade da norma, e foram proferidas e transitaram em julgado em data anterior. n casu, a recorrente pleiteou, no mandado de segurana, em 1988, o reconhecimento do direito de continuar a obedecer rigorosamente aos procedimentos da LC n. 7/1970 (que instituiu o PS), sendo a pretenso atendida em primeira instncia, porm denegada no TRF, ao fundamento da constitucionalidade dos DLs ns. 2.445/1988 e 2.449/1988, transitada em julgado a referida deciso em 1991. Posteriormente, em 1998, ingressou com ao declaratria de pleito, substancialmente, idntico ao do anterior mandado de segurana (ver reconhecido o direito de recolher o PS com base naquela LC, bem como compensar os valores recolhidos a maior em funo dos referidos DLs), uma vez que o STF declarou a inconstitucionalidade desses decretos-lei, cujas execues foram suspensas com o advento da Res. n. 49/1995 do Senado Federal. O tribunal a quo extinguiu o processo sem julgamento do mrito, tendo em vista que a pretenso estava submetida coisa julgada. Neste Superior Tribunal, a Turma entendeu que a sentena, afirmando a constitucionalidade da norma, reconhece a legitimidade da exao fiscal nos termos nela estabelecidos, fazendo juzo sobre situao jurdica de carter permanente e com eficcia para o futuro, motivo pelo qual tem sua eficcia temporal submetida clusula rebus sic stantibus, ou seja, sua fora mantm-se enquanto continuarem inalterados o estado do direito e o suporte ftico sobre os quais estabeleceu o juzo de certeza, o que equivale a dizer que ela atua enquanto se mantiverem ntegras as situaes de fato e de direito existentes quando da prolao da sentena. No entanto, a superveniente deciso do STF, em controle difuso, reconhecendo a inconstitucionalidade da norma, no representa, por si s, modificao no estado de direito apta a retirar a eficcia da sentena transitada em julgado em sentido contrrio. 1 modi)ica'%o do estado de direito $er)a0-se a $artir do advento da resolu'%o do Senado /ederal Eue sus$ende a e@ecu'%o do $receito normativoA universali0andoA com e)iccia erga omnes e e)eito vinculanteA a decis%o do S+/ declarando a inconstitucionalidade. 6mbora n%o $rodu0aA automaticamenteA a anula'%o ou a modi)ica'%o dos e)eitos j $rodu0idos $or senten'as em sentido contrrioA a resolu'%o do Senado )a0 $revalecerA a $artir de seu adventoA a senten'a de inconstitucionalidade. 1 $artir de ent%oA )icam submetidas - decis%o do S+/ as rela'3es jur,dicas )uturas e os desdobramentos )uturos de anteriores rela'3es jur,dicas de trato continuado. Na hiptese dos autos, ficou reconhecida, relativamente ao perodo anterior ao advento da Res. n. 49/1995 do Senado Federal, a eficcia da sentena anterior transitada em julgado que reconheceu a constitucionalidade dos DLs ns. 2.445/1988 e 2.449/1988; todavia, com a modificao do estado de direito decorrente da publicao dessa resoluo, que suspendeu a execuo dos mencionados decretos-lei declarados inconstitucionais pelo STF, cessou a eficcia temporal da sentena anterior em sentido contrrio. Portanto, a eficcia temporal do acrdo proferido no primitivo mandado de segurana teve como termo final a data da publicao da resoluo do Senado Federal, devendo ser mantido, em relao quele perodo, o acrdo recorrido. Porm, no que se refere ao perodo posterior, de se afastar a preliminar de coisa julgada, podendo a causa ser apreciada sem esse empecilho. Por outro lado, para desfazer as consequncias produzidas por sentena anterior resoluo, faz-se mister a utilizao da via rescisria. Diante disso, a Turma, ao prosseguir o julgamento, aps o voto-vista do Min. Teori Albino Zavascki e a retificao do voto do Min. Relator, deu parcial provimento ao recurso e determinou que os autos retornem ao tribunal a quo, para que prossiga o julgamento como entender de direito. REsp 1.103.584-DF, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/5/2010. nformativo 0435, 17 a 21 de maio de 2010. [37] BARROSO, Lus Roberto, op. cit., pp. 254-255. [38] Reviso criminal uma ao que permite rever uma sentena condenatria que j transitou em julgado. Ela, portanto, desfaz a coisa julgada. O Cdigo de Processo Penal assim dispe: 1rt. M2>. A reviso dos processos findos ser admitida: - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. [39] Acerca da funo dos princpios jurdicos no ordenamento constitucional brasileiro, Luiz Guilherme Marinoni destaca que eles funcionam como ferramentas no somente para orientar substancialmente o modo de ser do ordenamento jurdico, mas tambm para: "i) a interpretao de acordo; ii) a no aplicao da lei inconstitucional (declarao de inconstitucionalidade da lei; iii) se agregar contedo lei, tornando-a conforme Constituio (interpretao conforme); iv) o afastamento das interpretaes inconstitucionais propostas para a norma (declarao parcial de nulidade sem reduo de texto); v) gerao da regra necessria para que o direito fundamental seja feito a valer (controle da omisso inconstitucional); e vi) a proteo de um direito fundamental diante de outro (aplicao da regra do balanceamento). MARNON, Luiz Guilherme. "urso de Processo "ivil. +eoria 9eral do Processo. Vol. . So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, pp. 99-100. [40] Na literatura estrangeira, a teoria dos princpios teve grande repercusso a parti do ltimo quarto do sculo XX com a publicao de Taking Rights Seriously (1977). A tese dworkiana pode ser explicada, em linhas gerais, a partir da ideia de direito como integridade. O direito no constitudo to-somente como um sistema de regras jurdicas que podem ser identificadas a partir de um padro formal de validade jurdica, como tradicionalmente afirmado pelo positivismo jurdico. Mais do que isso, o direito pressupe um sistema integrado de princpios que compem a cultura social de uma comunidade poltica e que constituem a razo de ser da normatividade jurdica. com base nessa premissa que Dworkin estabelece uma diviso fundamental entre regras e princpios jurdicos. Cf. DWORKN, Ronald. +a4ing Rights Seriousl5. Cambridge, MA: Harvard University Press, 1977. [41] "The difference between legal principles and legal rules is a logical distinction. Both sets of standards point to particular decisions about legal obligation in particular circumstances, but they differ in the character of the direction they give. Rules are applicable in an all-or- nothing fashion. f the facts a rule stipulates are given, then either the rule is valid, in which case the answer it supplies must be accepted, or it is not, in which it contributes nothing to the decision. DWORKN, Ronald, op. cit., p. 24. [42] "When principles intersect, one who must resolve the conflict has to take into account the relative weight of each. This cannot be, of course, an exact measure, and the judgment that a particular principle or policy is more important than another will often be a controversial one. Nevertheless, it is an integral part of the concept of a principle that it has this dimension that it makes sense to ask how important or how weighty it is. DWORKN, Ronald, op. cit., pp. 26-27. [43] VLA, Humberto. +eoria dos Princ,$ios. Da de)ini'%o - a$lica'%o dos $rinc,$ios jur,dicos, So Paulo: Malheiros, 7 edio, 2007. [44] Um exemplo trazido por vila pode ajudar na compreenso dessa caracterstica das regras: "(...) o dispositivo que exclui a competncia das pessoas polticas para instituir impostos sobre livros, jornais e peridicos (art. 150, V, 'd') predetermina quais so os objetos que so preliminarmente afastados do poder de tributar, podendo ser enquadrados, nesse aspecto relativo excluso de poder, na espcie de regras. Nesse sentido, possui a pretenso de determinar que somente os livros, os jornais e os peridicos no podem ser objeto de tributao, afastando, de antemo, quaisquer dvidas quanto incluso de outros objetos, como quadros ou esttuas, no seu mbito de aplicao. O mesmo no ocorreria se a Constituio Federal, ao invs de predeterminar os objetos abrangidos pela imunidade, apenas estabelecesse que ficariam excludos da tributao todos os objetos que fossem necessrios manifestao da liberdade do pensamento ou da arte. Nesse caso a soluo a respeito do conflito entre razes contra e a favor da incluso de determinados objetos no mbito normativo ficaria aberta. VLA, Humberto, op. cit., p. 76- 77. [45] VLA, Humberto, op. cit., p. 77. [46] VLA, Humberto, op. cit., p. 115-119. [47] VLA, Humberto, op. cit., p. 119-120. [48] VLA, Humberto, op. cit., p. 119.