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DERECHO I
Otoo 2014

PROFESOR: MARTN BHMER

1. Objetivo del curso.

El curso ha sido diseado para brindar un panorama general del lugar que ocupan los derechos
constitucionales en el sistema poltico argentino. La propuesta parte de analizar la tensin entre el
constitucionalismo y la democracia como una forma de presentar las aspiraciones de todo sistema que
pretende honrar al mismo tiempo los ideales de los derechos humanos y los de la soberana popular,
para luego dedicarse a discutir crticamente algunas formas que se han intentado para lidiar con ella.
Esta tensin, que ha sido tambin entendida como la que enfrenta a la razn con la voluntad o
aun a la tradicin griega con al judeo-cristiana, se halla en el centro de la discusin respecto del rol del
derecho y de los actores jurdicos en todo sistema democrtico. El sistema poltico argentino no es una
excepcin. Sin embargo, no ha dado respuestas consistentes a esta tensin a lo largo del tiempo, ni
siquiera desde el advenimiento de la democracia en 1983.
As y dadas las complicaciones que trae la disfuncionalidad de las instituciones que dependen
inmediatamente de la voluntad mayoritaria en la Argentina, el sistema jurdico, tradicionalmente
encargado de defender la Constitucin, viene cargando sobre sus espaldas el peso de administrar esta
tensin y al mismo tiempo crearse como actor legtimo para asumir esa tarea.
La primera parte del curso, entonces, propone analizar esta tensin y las diversas formas de
administrarla tanto a nivel terico (la concepcin del derecho como prctica y de los derechos como
parte de esa prctica), como a nivel institucional (las formas que puede adquirir la democracia y las
restricciones a la voluntad mayoritaria que pueden imponer los derechos), como a nivel histrico (la
particular forma que ha adquirido la democracia y la defensa de los derechos en la Argentina)
La segunda parte est dirigida a discutir crticamente y caso por caso las estrategias que han
utilizado los diversos actores en los ltimos aos de la vida poltica argentina para asumir su rol en la
administracin de la democracia constitucional y en qu medida han tenido xito.
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2. Metodologa.

2.1. Condiciones de Regularidad. Asistencia. La asistencia al 80% de las clases ser un requisito para
conservar la regularidad y aprobar la materia.

2.2. Metodologa de trabajo en clase. Participacin. Lecturas. En cada clase se discutir el material
de lectura encargado para ese da. Todos los integrantes del curso debern tener ledo el material
del da. La metodologa de clase se centrar en el dilogo y el debate con los alumnos. El curso
ser dividido en paneles. Cada clase un panel diferente deber haber preparado las lecturas del da
para participar en forma intensiva en la discusin. El o la estudiante de ese panel que est ausente
ese da, pasar automticamente al panel siguiente. Los o las integrantes del panel al que le toque
ese da participar en forma profundizada ocuparn los bancos de adelante.

2.3. Evaluacin.
Se prevn tres instancias de evaluacin. a) un examen parcial que se recibir en las semana
prevista a esos efectos; b) un examen final que se recibir tras la conclusin del curso; y c)
participacin y trabajos que se requerirn en las clases tutoriales. No se prevn pruebas
recuperatorias.
Quienes obtengan 6 o ms puntos en el examen parcial sern examinados en el final slo sobre
los temas impartidos con posterioridad a aqul. Quienes obtengan 5 o menos puntos en el
parcial, rendirn en el final la totalidad de la materia
Son condiciones de aprobacin del curso la obtencin en el examen final de una nota no
inferior a 4 puntos y, adicionalmente, una nota compuesta no menor a 4 puntos, que se
conformar de la siguiente manera: a) por el examen parcial, en un 30%; b) por el examen
final, en un 50 %; y c) por la evaluacin que merezca su desempeo en tutoriales, en un 20%.
El promedio resultante podr ser incrementado hasta en un punto o disminuido hasta en un
punto en funcin del concepto general que del alumno adquieran los profesores del curso.
De no alcanzarse una nota mnima de 4 puntos en el examen final la calificacin final de la
materia estar exclusivamente configurada por la de tal examen final, por lo que no operar en
tal caso la calificacin compuesta prevista en el prrafo anterior.

2.4. Horario de consultas.
A determinar

3. Plagio y deshonestidad intelectual

La Universidad de San Andrs exige un estricto apego a los cnones de honestidad intelectual. La
existencia de plagio configura un grave deshonor, impropio en la vida universitaria. Su
configuracin no slo se produce con la existencia de copia literal en los exmenes sino toda vez
que se advierta un aprovechamiento abusivo del esfuerzo intelectual ajeno. El Cdigo de tica de
la Universidad considera conducta punible la apropiacin de labor intelectual ajena desmereciendo
los contenidos de novedad y originalidad que es dable esperar en los trabajos requeridos, para lo
cual las citas y bibliografa se deben corresponder con los formatos acadmicos aceptados (MLA,
APA, Chicago, etc.). La presunta violacin a estas normas dar lugar a la conformacin de un
Tribunal de tica que, en funcin de la gravedad de la falta, recomendar sanciones disciplinarias
que pueden incluir el apercibimiento, la suspensin o expulsin.
3

4. Cronograma de clases

Introduccin
Historia institucional argentina.
La construccin ilegtima de la autoridad (1853-1983)


Presentacin del curso y discusin de un caso del cual surgirn gran parte de las cuestiones que se
discutirn a lo largo del cuatrimestre. Un panorama de la historia constitucional argentina hasta 1976.

Bibliografa obligatoria:
Bhmer, Martin, Divisin de poderes a la argentina; democracia en las formas, monarqua en el
fondo, en Berensztein, Sergio y otros (comps.); El pas que queremos. Principios, estrategia y
agenda para alcanzar una Argentina mejor, Temas Grupo Editoria, Buenos Aires, 2006.
Nino, Carlos, Captulo Primero. E) Una visin de las vicisitudes del constitucionalismo argentino,
F) La superacin de los dficits del liberalismo constitucional argentino y Captulo III, A) Actual
organizacin del poder en la Argentina, Fundamentos del Derecho Constitucional, Astrea,
Buenos Aires, 1992.

Primera Parte
Poltica y derechos
El carcter complejo de la democracia constitucional.

I
La observancia de la constitucin histrica.
El derecho como prctica social compleja.

Bibliografa obligatoria
Bhmer, Martin, Igualadores y Traductores. La tica del Abogado en una Democracia
Constitucional, en Alegre, Marcelo, Gargarella, Roberto y Rosenkrantz, Carlos F. (coords.)
Homenaje a Carlos S. Nino. Buenos Aires, La Ley, Facultad de Derecho U.B.A., 2008.
Carlos S. Nino, La constitucin de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Captulos
1 y 2.


II
La constitucin ideal de los derechos.
La justificacin moral de la prctica.


Bibliografa obligatoria
Borges, Jorge Luis, Pierre Menard, autor del Quijote, Ficciones, Obras Completas, Emec,
Buenos Aires, 1974, p. 444.
Carlos S. Nino, La constitucin de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Captulo
3.

III
La prctica poltica.
Justificaciones de la democracia.
La democracia deliberativa.

4
Bibliografa obligatoria
Carlos S. Nino, La Paradoja de la irrelevancia moral del gobierno y el valor epistemolgico de la
democracia, en El Constructivismo tico, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1989.
J. L. Mart, La Repblica Deliberativa, Marcial Pons, Madrid, 2006. Pginas 22 a 30; 39 a 76.

Bibliografa complementaria:
Carlos S. Nino, La constitucin de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Captulos
4 y 5.
James D. Faeron, La deliberacin como discusin, en Jon Elster, Democracia Deliberativa,
Gedisa, 2001, ps. 65 a 94.
Adam Pzeworski, Deliberacin y dominacin ideolgica, en Jon Elster, Democracia
Deliberativa. Gedisa, 2001, ps. 183 a 206.


V
La prctica de los derechos.
El control judicial de constitucionalidad en una democracia deliberativa


Bibliografa obligatoria
Miller, Jonathan, Gelli, Mara Anglica y Cayuso, Susana, Constitucin y Poder Poltico, Tomo 1,
Buenos Aires, Astrea, 1995, pp 1-58.
Carlos S. Nino, La constitucin de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997, Captulo
7.

Bibliografa complementaria:
Stephen Holmes, El Precompromiso y la Paradoja de la Democracia, en Jon Elster y Rune
Slagstadt, Constitucionalismo y Democracia, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1999, ps.
217-262.
Linares, Sebastian. La (i)legitimidad democrtica del control judicial de las leyes. Madrid:
Marcial Pons.2008. Pginas 45 a 98; 99 a 145.
Roberto Gargarella Un papel renovado para la Corte Suprema. Democracia e interpretacin
judicial de la Constitucin, en Teora y Crtica del Derecho Constitucional, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 2008, T. I. Disponible en
http://www.cels.org.ar/common/documentos/gargarella.pdf
The Honorable Dennis M. Davis (Juez de la Corte Suprema Sudafricana), Transformation and
the Democratic Case for Judicial Review: The South African Experience, en 5 Loy. U. Chi. Int'l
L. Rev. 45, 2007-2008.


VI
Historia institucional argentina (cont.)
La construccin de la democracia constitucional argentina (1983 al presente)
Anomia en general y violaciones masivas de derechos humanos en particular.
La necesidad de la construccin de autoridad legtima.
La reforma constitucional de 1994.



Bibliografa obligatoria
Bhmer, Martin, La globalizacin y el nuevo espacio pblico en la Argentina, en El nuevo
Derecho Administrativo Global en Amrica Latina, Institute for International Law and Justice,
5
New York University y la Universidad de San Andrs, Coleccin de Cuadernos RPA, de Res
Publica Argentina, Buenos Aires, 2009.
Bhmer, Martin, An Oresteia for Argentina: Between Fraternity and the Rule of Law, in Law and
Democracy in the Empire of Force H. Jefferson Powell and James Boyd White, editors, University of
Michigan Press, Ann Arbor, 2009. Tambin publicado en castellano como Una Orestada para la
Argentina. Entre la fraternidad y el estado de derecho. en Martn Bhmer, Rodolfo Moguillansky y
Rogelio Rimoldi (Compiladores); Por qu el mal, Editorial Teseo, Buenos Aires, 2010.
Bhmer, Martin, Prstamos y adquisiciones. La utilizacin del derecho extranjero como una
estrategia de creacin de autoridad democrtica y constitucional, en Gargarella, Roberto, Teora y
Crtica del Derecho Constitucional, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2008. La versin en ingls se
encuentra en The Use of Foreign Law as a Strategy to Build Constitutional and Democratic
Authority, Revista Juridica Universidad de Puerto Rico, Volume 77, Number 2, 2008, 411.


PERIODO DE PARCIALES

VII
La construccin de legitimidad desde el Poder Judicial.
El acceso judicial a los derechos, acciones colectivas, derecho de inters pblico
El rol de los jueces y de los abogados



Bibliografa obligatoria
Bhmer, Martin, Igualadores y Traductores. La tica del Abogado en una Democracia
Constitucional, en Alegre, Marcelo, Gargarella, Roberto y Rosenkrantz, Carlos F. (coords.)
Homenaje a Carlos S. Nino. Buenos Aires, La Ley, Facultad de Derecho U.B.A., 2008. Tambin
publicado en Villarreal, Marta y Courtis, Christian (coord.); Enseanza clnica del derecho. Una
alternativa a los mtodos tradicionales de formacin de abogados, Sans Serif Editores, Mxico D.F,
2007. La versin en ingls se encuentra en Equalizers and Translators: Lawyers Ethics in a
Constitutional Democracy, Fordham Law Review, Volume 77, Number 4, March 2009, 1363.
Bhmer, Martin, Acciones afirmativas y Amparo colectivo, en Vzquez, Rodolfo y Cruz
Parcero, Juan, Gnero y Constitucin, coleccin Gnero, Derecho y Justicia, Mxico, 2011.
Bhmer, Martin, Una Corte para la Constitucin argentina, en Roberto Gargarella, ed. Una
Constitucin para el Nuevo Siglo, Siglo XXI Editores, Buenos aires, 2011 (en prensa).
Gustavo Maurino, Consideraciones tericas en torno al litigio estratgico en Asociacin por los
Derechos Civiles Litigio y Reforma Educativa. Disponible en
http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0
Paola Bergallo, La funcin del Poder Judicial en el litigio estratgico en Asociacin por los
Derechos Civiles Litigio y Reforma Educativa. Disponible en
http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0
6

Segunda parte.
Los derechos
A: Prerrequisitos de la deliberacin

VIII
Dignidad,
o el derecho a ser parte de la deliberacin


Bibliografa obligatoria

Sentencias Judiciales y Normas Jurdicas:

CS, , 27/11/1986 Sejean c/ Zaks de Sejean
CS, 22/11/1991, Comunidad Homosexual Argentina (votos de los jueces Barra y Fayt).
CS, 21/11/2006, Asociacin Lucha por la Identidad Travesti Transexual c/ Inspeccin General de
Justicia.
JCont.adm. y trib. Nro 15 de la Ciudad de Buenos Aires, 10/11/2009, Freyre, Alejandro
Ley 26.618 y Decreto 1054/2010. Cdigo Civil. Matrimonio Civil.
CS, 13/07/2007, Bussi, Antonio D. c/ Estado Nacional.
CS, 08/04/2008, Patti, Luis Abelardo s/promueve accin de amparo

Material Terico:

Martn Bhmer, "La Corte de los 80 y la Corte de los 90. Un dilogo sobre el rule of law en
argentina", SELA 2000.
Martn Bhmer, El Principio de Dignidad y la sancin del Matrimonio Igualitario, Revista de
Derecho de Familia, Abeledo-Perrot (en prensa).
Damin Zayat, El caso Patti y otra paradoja de la democracia, en Revista Jurdica de la
Universidad de Palermo, Ao 7, N 2, 2007. Disponible en
http://www.palermo.edu/derecho/publicaciones/pdfs/revista_juridica/n7N2-
Nov2006/072Juridica05.pdf


IX
Igualdad, no discriminacin y categoras sospechosas,
o el derecho a deliberar en las mismas condiciones que los dems, de tal forma que no me
utilicen otros para sus propios fines



Bibliografa obligatoria

Sentencias Judiciales:

Salud:
CS, 01/06/2006, Asociacin Benghalensis
CS, 24/10/2000, Campodnico de Beviacqua

Alimentacin:
CS, 7/3/2006, Rodrguez, Karina Vernica c/ Estado Nacional y otro s/ accin de amparo
7
Defensor del Pueblo c/Estado Provincial (Entre Ros)

Vivienda:
Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires, 12/5/2010, Ministerio Pblico
Asesora General Tutelar de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires c/ GCBA s/ accin declarativa
de inconstitucionalidad.

Material Terico:

Chrisitan Courtis, Los derechos sociales en perspectiva: la cara jurdica de la poltica social en
Miguel Carbonell (ed.), Teora del Neoconstitucionalismo, Trotta, Madrid, 2007.
Gustavo Maurino, Pobreza, constitucin y Democracia, en Roberto Gargarella, Teora y Crtica
del Derecho Constitucional, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008, T. I. Disponible en
http://cablemodem.fibertel.com.ar/seminario/mau.pdf
Paola Bergallo, Justicia y experimentalismo: la funcin remedial del poder judicial en el litigio
de derecho pblico en Argentina, en SELA 2005. Disponible en
http://www.derechoshumanos.unlp.edu.ar/ddhh/img/JUSTICIA%20Y%20EXPERIMENTALISM
O.LA%20FUNCION%20REMEDIAL%20DEL%20PODER%20JUDICIAL%20EN%20EL%20L
ITIGIO%20DE%20DERECHO%20PUBLICO%20EN%20ARGENTINA.%20Paola%20Begallo.
pdf


Educacin:
ACIJ vs. Gobierno de la Ciudad. Sentencia por Aulas Container en Ciudad de Buenos Aires.
(ACIJ vs. Gobierno de la Ciudad. Sentencia sobre Transporte en las Villas para acceder al colegio)

No discriminacin, acciones afirmativas y categoras sospechosas
CS, 1984, Arenzn, Gabriel D. c/ Gobierno Nacional s/ Accin de Amparo
CS, 19/9/2000, Gonzlez de Delgado, Cristina y otros c/ Universidad Nacional de Crdoba
(voto del Juez Petracchi).
CS, 16/12/2004, Hooft, Pedro Cornelio Federico, s/ Accion declarativa de Inconstitucionalidad.
CS, 8/08/2006, Gottschau, Evelyn P. c/ Consejo de la Magistratura de la Ciudad de Buenos
Aires.
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, 16/12/2002, Fundacin Mujeres en
Igualdad c/ Freddo S.A..
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Salta, 2009, Sisnero, Mirta Graciela, Caliva
La Vernica, Bustamante Sandra, Fundacin entre Mujeres vs. TADELVA S.R.L. y otros
amparo.
CS, 04/09/2007, Reyes Aguilera, Daniela c/ Estado Nacional.
Corte Suprema de Estados Unidos, Boy Scouts of America v. Dale, 530 U.S. 640 (2000).

Materiales tericos:
Christian Courtis, Litigio estratgico en materia educativa: algunas experiencias comparadas en
Asociacin por los Derechos Civiles Litigio y Reforma Educativa. Disponible en
http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0
Marcela V. Rodrguez, Igualdad, democracia y acciones positivas, en Alda Facio y Lorena Fries
(eds.), Gnero y Derecho, LOM Ediciones / La Morada, Santiago de Chile, 1999, ps. 245-287.
Hernn Victor Gullco, El uso de las categoras sospechosas en el derecho argentino, en Marcelo
Alegre y Roberto Gargarella (eds.), El Derecho a la Igualdad, Abeledo-Perrot, -Buenos Aires,
2007.
8
Mariela Puga y Romina Otero, La justicia saltea y la inclusin de las mujeres en el mercado
laboral: el caso Sisnero, en Jurisprudencia Argentina, 28/07/2010. Disponible en
http://www.lexisnexis.com.ar/Noticias/MostrarNoticiaNew.asp?cod=7600&tipo=2
Pablo Ceriani Cernadas, Diego R. Morales y Luciana T. Ricart, Derechos de los migrantes, en
Victor Abramovich, Christian Courtis y Alberto Bovino (eds.), La Aplicacin de los Tratados
sobre Derechos Humanos en el mbito Local. La Experiencia de una Dcada, Editores del
Puerto, Buenos Aires, 2007, cap. 10.
Asociacin Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) Informe La discriminacin educativa en la
Ciudad de Buenos Aires. 2008. Disponible en http://es.scribd.com/doc/17140737/Informe-La-
discriminacion-educativa-en-la-Ciudad-de-Buenos-Aires


X
Autonoma,
o el derecho a elegir mi plan de vida (una vez que escuch el men de opciones y las pretensiones de
otros para usarme en sus planes).


Bibliografa obligatoria
Colavini,
Bazterrica, Capalbo,
Montalvo,
Arriola
Corte Suprema de Justicia, 6/4/1993, Bahamondez, Marcelo

Materiales tericos
Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, 3 ed., La Ley, Buenos Aires, 2005,
Artculo 19.
Martn Bhmer, "La Corte de los 80 y la Corte de los 90. Un dilogo sobre el rule of law en
argentina", SELA 2000.
Nino, Carlos Santiago, Es la tenencia de drogas con fines de consumo personal una de las
acciones privadas de los hombres?, La Ley 1979-D-743 Disponible en
http://www.pensamientopenal.com.ar/16082009/doctrina01.pdf
Vzquez Rodolfo, Es ticamente justificable penalizar la posesin de drogas para consumo
personal? en Instituto para la Seguridad y la Democracia. Disponible en
http://www.insyde.org.mx/images/drogas_consumo_personal.pdf



B) Procesos de deliberacin

XI
Deliberacin judicial con el Ejecutivo
Bibliografa obligatoria
CS, 20/6/2006, Mendoza, Beatriz y otros c/ Estado Nacional y otros.

Material tericos:

Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) En bsqueda de soluciones judiciales para
mejorar la calidad de vida de los habitantes de la cuenca Matanza en en Derechos humanos en
Argentina. Informe 2009. Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) Siglo XXI Editores,
Buenos Aires, 2009. Disponible en http://www.cels.org.ar/common/documentos/Riachuelo.pdf
9
Puga, Mariela 2008 La realizacin de los derechos en casos estructurales: Las causas Verbitsky y
Mendoza (Buenos Aires: Universidad de Palermo Publicaciones). Disponible en
http://www.palermo.edu/derecho/publicaciones/pdfs/Realizacion_de_derechos_Mayo.pdf

XII
Deliberacin judicial con el Legislativo


Bibliografa obligatoria
CS, 8/08/06 Badaro, Adolfo Valentn c/ ANSeS s/ reajustes varios (Badaro 1)
CS, 26/11/07, Badaro (Badaro 2)

Material:
Artculos en los diarios

XIII
Deliberacin contramayoritaria
Bibliografa obligatoria
Siri y Kot
Alguno de amparo colectivo
CS, 24/2/2009, Halabi, Ernesto c/ PEN Ley 25.873 Dto. 1563/04.
ACIJ cupos en la Ciudad. Decisin del Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad.

Material terico
Julio Rivera, La nocin de derechos de incidencia colectiva en la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y de los tribunales inferiores Jurisprudencia Argentina, 2008
(pre Halabi) Disponible en http://www.rivera.com.ar/es/assets/Uploads/Publicaciones/Rivera-h-
La-nocion-de-derechos-de-incidencia-colectiva-en-la-jurisprudencia.pdf
Gustavo Maurino y Martn Sigal, "Halabi": la consolidacin jurisprudencial de los derechos y
acciones de incidencia colectiva (post Halabi) Jurisprudencia Anotada, Abeledo Perrot, 22 de
abril de 2009. Disponible en
http://portalanterior.abeledoperrot.com/Noticias/MostrarNoticiaNew.asp?cod=6074&tipo=2

XIV
Deliberacin y medios de comunicacin

Bibliografa obligatoria
Supreme Court of the United States, New York Times vs. Sullivan, 376 U.S. 274 (1964).
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 11/12/84, Ponzetti de Balbn c/ Editorial Atlntida
S.A..
Ley de medios, ley 26.522

Material terico:
Miller, Jonathan, Gelli, Mara Anglica y Cayuso, Susana, Constitucin y Poder Poltico, Tomo 2,
Buenos Aires, Astrea, 1995, pp 958-1007.
ADC ,La publicidad oficial del Poder Ejecutivo Nacional durante 2009 Disponible en
http://www.adc.org.ar/sw_seccion.php?id_categoria=8&id=0
Artculos de diarios.