1

Teoraconstitucional
1.1 Introduccin
El ttulodeteora constitucional comprende, entre otros temas, ques una constitucin,
cules son sus elementos, qu es lasoberana, cul es sufuncin en el derecho consti-
tucional moderno, lasformas deestado, lasupremaca constitucional, lajerarqua delas
leyes y ladivisinde poderes. Hay otras materias que, debiendo ser ubicadas en dicho
ttulo, por ser denaturaleza ms particular, por locomn poseconsideran ni seincluyen
en ste, como son el orden pblico yel fraude alaley. Esos y otros temas sedesarro-
llan, en lamedida que lo permite una obra de esta naturaleza, en el ttulo menciona-
do y sehace con referencia al sistema jurdico mexicano.
Aunque setrata deuna obra dederecho constitucional, seha procurado no perder
devistalarealidad, para elloseincluyeen lasegunda parte deeste libroprimero loms
relevante delateora poltica que seencuentra en ntima relacin con losasuntos pro-
pios de lateora constitucional aqu consignados.
Laconstitucin posee ciertos atributos que leson propios y exclusivos; stos ladis-
tinguen de otro tipo de normas. Si bien es propio detoda ley mandar, disponer yre-
gular, laconstitucin, como toda ley, lohace, pero, por sunaturaleza intrnseca, vams
all, constituye yfunda. Esteir ms allque lasrestantes leyes hace queaeseconjunto
de normas agrupadas en untexto seledel calificativode ley suprema. Setrata, cier-
tamente, deuna forma deley; no obstante, goza denotas que ladistinguen ysitan en
una posicin diferente y elevada.
Sudefinicin, sus caractersticas yelementos principales, de acuerdo con el sistema
jurdico mexicano, son los que severn a continuacin.
Teoraconstitucional 3
1.2 Definicin, caractersticas y elementos de la constitucin
Unaconstitucinesuncomplejo-normativo.Esunconjuntodenormasdispuestassistemti-
camente con el propsito de organizar, en nuestro caso, al estado mexicano. Dichas
normas son dejerarqua superior, permanentes, escritas, generales y reformables.
Laconstitucinsehadivididoendiversaspartes: ladederechoshumanos; algunosau-
tores, utilizandolaterminologateolgica,ladenominandogmtica (arts. 10.-29).1Alolar-
godelaconstitucinaparecenotrosderechosafavordelosindividuos(arts. 129y130).
Laparte qrgnica, relativaalaestructura, el funcionamiento ylasfacultadesdelos
poderes centrales ylocales(arts. 49-122).
Unatercera parte eslaprogramtica, laquedefinelanaturalezaylascaractersticas
del estado mexicano (arts. 39-41).
Tambinsehabladeunacuartapartedenominadadederechos sociales (arts.27y123).
Laquintaparte, alaque, afaltadeunttuloms apropiado, seha llamadopreven-
ciones generales, comprende uncmuloextensodemateriasdediferentendole, como
ciudadana, extranjera, supremaca, reformas ypermanencia constitucional.
Lanormatividaddenaturalezatransitoria-que hizooperante laentrada envigorde
laconstitucinde 1917, dispuso laderogacin delasnormas de 1857 queseleopu-
sieranyregullatransicinentre unayotra- conformaunasextaparte; en estasec-
cindeben ubicarse los artculos transitorios que acompaan alas reformas que se
hacenalacartamagna. Deuntiempo alafechaesaclasedenormas haadquiridouna
particular importancia; por medio destas seinhibeyseexcluye.
1.3 Supremaca constitucional
Todaconstitucin, por el hecho deserlo, gozadel atributo deser suprema. Para po-
der constituir requiereestar por encimadetodainstitucinjurdica,es precisoquetodo
lesea inferior; loqueno loes, deunauotraforma, es partedeella. Enlonormativo
anada selereconoce como superior asta. Constituye, organiza, faculta, regulaac-
tuaciones, limitayprohbe. Estovacon sunaturaleza.
El principiodesupremacaseestableceenformaexpresaenel arto133: "Estaconsti-
tucin... serlaleysupremadetodalaUnin..." Quedareiteradoenlosarts. 40: "... pero
unidosenunafederacinestablecidasegnlosprincipiosdeesaleyfundamental."41: "...en
lostrminos respectivamenteestablecidospor lapresenteConstitucinFederal ylaspar-
ticularesdelosEstados, lasqueenningncasopodrncontravenirlasestipulacionesdel
pactofederal."
Laconstitucin, en loqueserefiereadeterminado tipo deviolaciones asutexto,
establecevasen virtuddelasque seanulen: el amparo, queselimita, principalmen-
te, agarantas individualesysociales; lacontroversia constitucional ylaaccinde in-
constitucionalidad, para otraclasedeviolaciones. Paraotras, quesongraves, noexiste
vapara enmendarlas. Estono impidequeaqullaseconsidere suprema.
El atributodeser superioresimponibleaparticularesyrganosdeautoridad;todosestn
sujetosaloquedispongasutexto. Haysancionesparaquieneslodesconozcanoinfrinjan.
1Siempre quealolargo deesta obraseciteun precepto o artculo, sinquese indiquelaleyalaqueperte-
nece, debeentendersequesetratadelaConstitucin Poltica delos Estados Unidos Mexicanos promulgadaen 1917.
4 UBRO PRIMEROffEORA CONSTITUCIONALyTEORAPOLTICA
1.4 Generalidadde la constitucin
Laconstitucin rigepara todos ypara todo dentro del territorio nacional; nadie ni nada
queda al margen de sufuncin normativa. Todo deriva de ellaytodos ledeben acata-
miento. Es general. Cosa diversa sucede con las constituciones particulares de los es-
tados; stas slo rigen dentro delaentidad quelashaemitido; son de alcances limitados
a sus respectivos mbitos territoriales.
El que sea general no implica que puede tener alcances extraterritoriales; suobliga-
toriedad es operante slo dentro del territorio nacional. No existe norJ;I1aque as lo
disponga, pero lalimitante se deriva del hecho de que el pas vivedentro de una co-
munidad de estados soberanos yque, por serlo, estn en aptitud de emitir sus propios
sistemas jurdicos.
Dada sucaracterstica deser general, cualquier modificacinqueseleintroduzcaobliga
alos estados aadecuar sus constituciones asta, en forma perentoria. Laconstitucin
define lanaturaleza y las caractersticas de los poderes centrales y locales.
1.5 Constitucinescrita
Enel lenguaje jurdico siempre queseutilizael trmino constitucin sealudeaun con-
junto denormas contenidas en untexto escrito en espaol, elaborado ypromulgado en
1917, con el ttulo de Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos yque,
aunque con mltiples reformas, an sehalla en vigor. Es aese texto al que serefiere
esta obra, y ese conjunto de normas es el objeto de estudio.
Esetexto, en primera y ltima instancias, define las caractersticas del estado mexi-
cano, establece los principios de gobierno, las limitaciones, los poderes y sus faculta-
des, las interrelaciones entre ellos y lasprohibiciones para gobernantes y gobernados.
En forma paralela al texto escrito, como elementos complementarios, pueden dar-
se usos, costumbres y precedentes. De hecho los hay; se consideran obligatorios y
ordinariamente se observan, se respetan; pero stos nunca, por ningn concepto,
pueden contradecir aaqul, no pueden ser invocados para alcanzar lainvalidezdel texto
fundamental; no importa que sean anteriores o posteriores alaexpedicin delacons-
titucin. En muchos casos se circunscriben a ser tendencias interpretativas. No son
objeto normal de estudio y comentario por parte delos tratac!istas que, en los ms de
los casos, se limitan al anlisis de los textos fundamentales. Estos, en virtud del prin-
cipio de supremaca, se sobreponen atodo y son obligatorios para todos.
Pudieran existir versiones de laconstitucin en otros idiomas o dialectos; en rea-
lidad existen. Pudiera haber plena fidelidad entre ellas y el texto original, pero, final-
mente, el nico texto vlido es el consignado en espaol, suscrito por el constituyente
de 1917, junto con las reformas que selehan introducido y que han sido publicadas;
es el nico que puede ser invocado ante las autoridades; el Queda base aestudios y
comentarios.
El texto de laconstitucin y sus reformas, mientras no sean cambiados por lava
del arto 135, son intangibles; no pueden ser alterados por las autoridades ni por los
particulares. Ciertamente no existe el delito dealteracin del texto constitucional, pero
nunca un texto falso puede prevalecer sobre uno que es autntico. Entodo caso debe
prevalecer lavoluntad del legislador contenido: en el texto aprobado; toda publicacin,
oficiala privada, debe coincidir con aqul; se es el vlido. Se debe presumir que el
Teoraconsttucional 5
texto publicado oficialmente coincide con su original y que, por lo tanto, es obliga-
torio; sa es la presuncin de la que se debe partir, salvo que se demuestre que no
existe tal coincidencia.
Si bien pudiera estarse frente a un texto preciso, exacto y fiel, no implica tener que
llegar al extremo de considerarlo intangible y ptreo. No se trata de los libros sagrados
de algunas religiones; en stas, cualquiera que agregue o quite a stos lo ms mnimo,
seexpone a penas terrenales y ultraterrenales. Lejos de eso, en el siglo pasado nadie se
llevlas manos a la cabeza por el hecho de que en ediciones tanto oficiales como pri-
vadas sehayan sustituido los trminos escistente y estranjero, que aparecan en el texto
original de 1857, por existente y extranjero.
Ciertamente, un texto aprobado por una asamblea constituyente pasa de manera
ordinaria a una comisin de estilo para que depure, afine y pula la redaccin; aun-
que se sabe de casos en que algunas han variado notablemente el sentido de un prin-
cipio discutido y aprobado, lo cierto es que esto debe ser laexcepcin. La funcin de
esa comisin es bastante limitada; siempre est sujeta a la crtica y a la reprobacin
por parte de la asamblea.
Es comn que en ciertas ediciones de laconstitucin se consigne nicamente el texto
aprobado por el constituyente, que se eliminen el proemio del primer jefe y los nom-
bres de los constituyentes. Se trata de ediciones vlidas, pero formalmente incomple-
tas; laomisin no puede implicar lanulidad de lapublicacin ni.el que las autoridades
latengan por apcrifa ..
1.6 Reformable
Todas las constituciones que han estado en vigor han previsto laposibilidad de ser re-
formadas; no ha habido un caso de constitucin inmodificable en trminos absolutos.
La de 1824prohibi sus reformas en forma temporal; no pudo darse curso a inicia-
tivas en este sentido durante seis aos (art. 166); lo mismo hizo lade 1836(art. 10.
de la sptima ley).
Algunasconstitucioneshan prohibidolareformadeciertaspartes desutexto. Lade 1824
dispona: "171. Jams se podrn reformar los artculos de esta constitucin y de laacta
constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacin mexicana, su reli-
gin, forma de gobierno, libertad de imprenta, y divisin de los supremos poderes de
lafederacin y de los Estados." Una limitante parecida se consign en el acta consti-
tutiva de 1847(art. 29).
En un captulo especial se analiza, con cierto detalle, el alcance de lafacultad refor-
madora que asiste a lacombinacin de rganos prevista en el arto 135. sta no reco-
noce lmites; puede referirse a toda clase de preceptos, contengan o no decisiones
polticas fundamentales.
Tambin existen casos de flexibilidad y de mxima rigidez en laconstitucin.
1.7 Rgida
La actividad reformadora, considerada en trminos 5lbsolutos, es una y puede referirse
tanto a laconstitucin como a las leves ordinarias. Esta se ha denositado en el rQano
6 LIBRO PRIMERO/TEORA CONSTITUCIONALyTEORAPOLTICA
legislativo; en todas las constituciones que han estado en vigor a lo largo de lahisto-
ria, laque tiene que ver con modificaciones astas seha reforzado. Ordinariamente se
exige una mayora especial en cada cmara y se hace partcipe en laactividad a las le-
gislaturas de los estados; estas dos precauciones adicionales han dado lugar a que se
considere que las constituciones mexicanas son rgidas. No ha habido carta que esta-
blezca su reformabilidad absoluta por lava del legislador ordinario. En laactual exis-
ten casos en que puede modificarse al margen de lafrmula prevista en el arto 135.
No es suficiente, a fin de que una constitucin sea calificada de rgida, el que para
que se modifique tenga que recurrirse aun rgano legislativo reforzado o diferente; de
conformidad con James BRYCE, autor de la clasificacin de las constituciones en rgi-
das y flexibles, es preciso algo ms: "El criterio para esta clasificacin de las constitu-
ciones puede encontrarse en larelacin de cada Constitucin con las leyes ordinarias
y con laautoridad ordinaria que las dicta."
"Otras constituciones, lamayora de ellas pertenecientes al tipo ms moderno o es-
tatutarias, estn por encima de las otras leyes del pas que regulan." El instrumento
-o instrumentos- en que estn contenidas estas constituciones no procede de lamis-
ma fuente que las otras leyes, es promulgado por procedimiento distinto y posee mayor
fuerza. Su proclamacin no corresponde a laautoridad legislativa ordinaria, sino a al-
guna persona o corporacin superior o con poder especial. Si es susceptible de cam-
bio, ste se llevar a efecto nicamente por dicha autoridad, persona o corporacin
especial. Cuando una de sus medidas entra en colisin con alguna otra de laley ordi-
naria, prevalece la primera y laley ordinaria debe ceder.
Estas caractersticas, en parte polticas y en parte legales, son lasquedistinguen los dos
tipos deconstituciones; yauncuando enalgunos contados casos parezca difcildeterminar
laclaseaquepertenece laconstitucindeunEstadodeterminado, loscriterios legalesge-
nerales quedeben aplicarse son claros ydefinidos.
El punto esencial es steen Estados quetienen constituciones del tipo ms moderno,
lasleyesprincipales yfundamentales denominadas Constitucin, poseen unajerarquasu-
perior alasleyes ordinarias yno son modificablespor laautoridad legislativaordinaria.2
1.8 Permanencia
Es caracterstico de laley el que sea permanente; que rijapara laeternidad; suvigencia
es sin lmite de tiempo. Existen excepciones: los documentos normativos que integran
el paquete hacendario, por disposicin constitucional, son temporales, su vigencia es
anual. Tambin son temporales las disposiciones dictadas por el presidente de larep-
blicaen uso de facultades extraordinarias y las emita el departamento de salubridad con
carcter de preventivas en los casos de epidemias graves o cuando exista peligro de
invasin de enfermedades exticas, en los trminos de labase segunda de lafracc. XVI
del arto 73.
La constitucin, por su propia naturaleza, es permanente. Le es inherente estar en
vigor en forma indefinida; regir al estado mexicano sinlmitede tiempo. Si bien se co-
2 James Bryce, Constituciones flexibles y constituciones rgidas, InstitutodeEstudiosPolticos, Madrid,
1952, pp. 19-22, 25.
Teora constitucional 7
nace el momento en que se elabor y comenz atener vigencia, no es dable a nadie
saber cundo concluir su existencia como instrumento normativo positivo.
Contiene en s misma los elementos indispensables para conservar su vigencia; no
depende de otros documentos jurdicos para seguir en vigor. Su carcter imperativo, los
valores que han sido consignados en ella, concretamente los derechos humanos, que se
han elevado al mximo nivel, ser jerrquicamente superior y que todo servidor pblico
proteste guardarla, sin importar el tiempo o el lugar, hacen que su validez y actualidad
sean permanentes. No es factible que caiga en desuso parcial o totalmente. A ninguna
autoridadlees dable invocar prctica en contrario para alcanzar su no aplicacin o pro-
curar suderogacin. Los particulares no estn dispensados de su cumplimiento porque
losresponsables de velar su observancia no laacaten.
A pesar de que en forma reiteraa __ ~l?habla de que Mxico ha tenido diversas cons-
tituciones, en estricta tcnica jurdica puede afirmarse que slo ha tenido una, la de
1824, con laque se inici lavida independiente del pas y que ha sido reformada de
raz, al margen del sistema de enmienda que esta misma estableca, recurriendo al
expediente de emitir otras nuevas como lo fueron, por ejemplo, las de 1836, 1857
Ylaactual de 1917. ..
Tres consideraciones llevan a hacer vlida laafirmacin de que slo ha habido una
constitucin. La primera, en Mxico existe slo una voluntad constituyente: el pue-
blo, y l acta permanentemente por medio de sus representantes, los integrantes de
lasdiferentes asambleas calificadas de soberanas. La segunda, que nunca en las cons-
tituciones que han sustituido a las vigentes se ha hablado de que se abrogan; se ha
partido del supuesto de que slo derogan las disposiciones que se opongan al nuevo
orden normativo. Su vigencia permanente es inherente al orden normativo mientras
no sea derogado en forma expresa o tcita. Las normas de las diferentes constitucio-
nes que han estado en vigor, en estricto derecho, siguen estndolo mientras no se
opongan a laconstitucin actualmente en vigor. Latercera, el constituyente de 1917
slo pretendi reformar, mas no abrogar, la constitucin de 1857, as se reconoce
expresamente en el proemio: "Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicanos
que reforma la Constitucin del 5 de febrero de 1857."
Es factible que su vigencia se suspenda temporalmente, que se interrumpa durante
algntiempo su observancia, esto es algo que previeron sus autores, que partieron del
supuesto de que algn trastorno pblico pudiera llevar al poder a un gobierno que la
desconociera (art. 136); esta situacin, para ellos, significaba laprdida de lalibertad
del pueblo. Se trata de algo pasajero. Se ha supuesto que, de una y otra formas, los
usurpadores del poder sern desplazados de l, juzgados por los rganos sealados en
laconstitucin y por los delitos previstos en las leyes emanadas de sta.
El precepto fue obra del constituyente de 1857; lo reiter el de 1917, con funda-
mento en lausurpacin de Victoriano Huerta; no obstante loterminante de su redac-
cin, en dos artculos transitorios se aludi, en forma especfica, el fincamiento de
responsabilidad a los rebeldes, sus cmplices y encubridores que intervinieron en dicha
usurpacin (arts. 10 y 15).
8 LIBRO PRIMEROfEORA CONSTITUCIONAL yTEORAPOLTICA
1.9 Constitucinpositiva
De losdiferentes conceptos que hay deconstitucin, en este apartado slo seconsidera
uno: el concepto positivo de constitucin, como obra de una asamblea convocada el
profeso, alaque se ledio el carcter de constituyente por una faccin revolucionara
triunfante y prevaleciente, que la impuso y promulg por conducto del primer jefe
Venustiano Carranza, y que formalmente sigue en vigor.
Se trata deun conjunto denormas sistemticamente ordenadas, imperativas, dejera:'~
qua superior y enmendables por el congreso de launin y de las legislaturas de los
estados. }
1.10 Integridad
La constitucin tiene el atributo de ser ntegra; regula laexistencia de todos los rgat
nos de autoridad, tanto federales como locales; establece sufuncionamiento; consigna
sus facultades y limitaciones; slo los entes que sta prev pueden ser calificados deau-,
toridad y ejercer imperio. Todo loque no ha sido atribuido a.las autoridades, expresa'
o tcitamente, no puede ser objeto de ejercicio por parte de ellas; lotienen prohibidoJ
pues les corresponde a los particulares.
Cuando una materia no se regula en ellao no se atribuye a un rgano lafacultad
de hacerlo, es porque se consider que nQes susceptible de ser regulada; queda dentro'
del campo de accin de los particulares. No sepuede hablar ,deque existan lagunas. S
trata de un documento total y exento de lagunas o vacos. Ese es el principio terico;;
en laprctica se observan ciertas lagunas; una de ellas es que en laconstitucin no se-
prevea quin tena lafacultad para calificar una eleccin extraordinaria de diputado fe~;
deral; no poda hacerlo el colegio electoral integrado por 100presuntos diputados;),
porque desapareca el momento que conclua su funcin calificadora y stos asuman"
su funcin de legisladores; tampoco poda llevarlo a cabo lacmara de diputados, de-
bido a que laconstitucin atribua lafacultad calificadora a un colegio electoral. Exisc:>
ten otras ms.
La constitucin es un todo desde el proemio que dispone qu es la Constitucirp.
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, hasta el ltimo artculo transitorio; eso fue'
objeto de deliberacin y acuerdo por parte del constituyente; laintegran el proemio deh
primer jefeCarranza ylosnombres delosconstituyentes, yas debe publicarse. Laverdad
i
es que tcnicamente el texto de lacarta magna es slo el discutido y aprobado por la.
soberana asamblea, desde lafrmula "Constitucin ..." y hasta laltima letra del artcu-'#
lotransitorio 16Original;sees el nico queest sujeto al procedimiento dereforma pre~1~:
visto en el arto 135y que goza del atributo de ser supremo.lf
1.11 Sincontradicciones
En teora, el texto de laconstitucin es un todo armnico y congruente; todas sus par-
tes estn conformadas de manera que nada sobre ni falte; que unas aotras no secon-
tradigan o neutralicen y que, ms bien, se complementen y adecuen.
Teoraconstitucional 9
Enlaprctica se encuentran casos en que, por descuido y faltade pericia, seatenta
contra ese principio. Hay abundantes ejemplos de textos constitucionales que se con-
tradicen, para eliminar losvicios se ha tenido que recurrir areformar sutexto (art. 89,
fracc. X, en relacin con los arts. 76, fracc. 1 , y 133; arto74, fracc. N, en relacin con
el arto65).
1.12 Unicidade identidad
En puridad lgica, el fenmeno constitucin, desde los puntos de vista histrico y ju-
rdico, goza del atributo de unicidad e identidad. Ha sido una laconstitucin que ha
estado envigor desde queel pas sevolviindependiente. Loque es ms, si bien existen
ciertosreparos formales queimpiden reconocer el nacimiento del fenmeno constitucional
en lade Cdiz de 1812, lo cierto es que se trata, sin lugar a dudas, de un surgi-
miento formal del constitucionalismo mexicano.
Llevadaslascosas asus ltimas consecuencias lgicas, no puede negarse queaun an-
tes, durante suvidacolonial, loque hoyes Mxico tena una constitucin poltica clara
ymaterialmente identificada yvigente; haba rganos de autoridad, principios degobier-
no, lmites y derechos a favor de los habitantes del territorio de lacolonia.
Eneste contexto es vlido hablar deque el pas siempre ha tenido una constitucin y
questa ha sufrido modificaciones radicales, totales, parciales, de fondo y superficiales.
Llevadaesa idea alos textos fundamentales positivos existe un consenso universal de
quelaconstitucin actualmente en vigor, apesar deque ha sido objeto de ms de 600
reformas fundamentales, trascendentes, superficiales, necesarias e innecesarias, sigue
siendo de manera formal lamisma que elabor laasamblea constituyente de 1917 y
quepromulg el primer jefe Carranza. Por ms reformas que se hayan introducido, no
obstante que hayan sido importantes o radicales, por ningn motivo puede afirmarse
quesehaya emitido una nueva constitucin. Pudiera reformarse todo, pero mientras se
conserve el trmino constitucin setratar del mismo documento de 1917. Las refor-
mas no varan laidentidad del objeto ni rompen su unicidad.
En Roma y en Inglaterra, segn los comentaristas,
3
se dio el fenmeno de que sus
constituciones seintegraran en forma paulatina, sucesiva y no siempre por actos delibe-
rados desus autores y que, por lotanto, sutexto obraba en diversos documentos ydes-
cansaba en ciertos precedentes, por lo que han sido calificadas de espontneas.
4
En
Mxico se ha actuado en otro sentido. Las constituciones han sido emitidas como un
todo, completas, plenamente identificables, con untexto asequiblepor completo. Han sido
promulgadas como una universalidad presuntamente ntegra, nica y definitiva.
Slo losprincipios que obran consignados en el texto delaconstitucin tienen el atri-
buto de ser supremos; nicamente ellos pueden ser calificados de ser ley suprema de
launin. Aunque, de manera eventual, pudieran existir en leyes secundarias principios
dignos de ser llamados fundamentales, como el relativo a laentrada en vigor de las
leyesque consigna el arto30. del Cdigo Civil para el Distrito Federal y otros diver-
sos, laverdad es que setrata slo de normas de carcter secundario. Formalmente los
3 James Bryce, op. cit., pp. 25 ss.
4 EmilioRabasa. El juicio constitucional, LbreradelaViudadeCh. Bouret, Pars-Mxico, 1919, p. 35.
10 UBRO PRIMEROfEORA CONSTITUCIONALyTEORAPOjllCA
principios fundamentales slo aparecen en la constitucin; no hay fuera de sta algu-
no que lo sea. Todo lo fundamental obra en la constitucin.
1.13 Denominacin
Al conjunto de normas fundamentales que regulan la estructura y el funcionamiento
del estado mexicano se le ha designado Constitucin Poltica de los Estados Uni-
dos Mexicanos; sa es ladenominacin que se leda en el proemio y en los arts. 87
y 97; no obstante, a lo largo de su texto se ledan diferentes nombres: constitucin
a secas (arts. 40., prrs. 3, 15 Y 25); ley fundamental (art. 40); constitucin federal
(art. 41).
Las leyes secundarias, y los doctrinarios y estudiosos utilizan, adems, los trminos
carta magna, carta fundamental, ley de leyes, etctera.
1.14 Lasoberana
El trmino soberana aparece en forma reiterada en laconstitucin;5 en el arto 39 se
alude a l en su sentido propio, pero en laactualidad inexistente, referido a alguien, en
el caso el pueblo, que es supremo en lo interior e independiente en lo exterior; en los
arts. 40 y 103, fracc. 11, se usa el vocablo en una acepcin impropia, se letoma como
sinnimo de autonoma, setrata de lacompetencia o mbito de accin de los estados.
Existe un tercer uso, tambin impropio, cuando se leemplea para referirse a las facul~?
tades que a cada uno de los poderes se leha conferido y cuya existencia prev lapro-
pia constitucin.
El concepto surgi de una necesidad:
Ensentido restringido, en susignificadomoderno, el trmino s. aparece, afinesde 1500,
junto con el deEstado, para indicar plenamente el poder estatal, nico y exclusivosujeto
delapoltica. stees el concepto poltico-jurdicoquepermite al estado moderno, con su'
lgicaabsolutista interna, afirmarse sobre laorganizacin medieval del poder, basada, por, .
unlado, sobre losestratos y sobre losestados, y, por el otro, sobre lasdos grandes coor- ,
denadas universalistas del papado y del imperio: esto seproduce segn una exigenciadeti
unificaciny deconcentracin del poder, para realizar en una solainstancia el monopolio1
delafuerzadeun determinado territorio y por sobre una determinada poblacin, y para
realizar en el Estado lamxima unidad y cohesin poltica.
6
Fue de uso comn en Mxico en el siglo pasado y aun en laactualidad, y de algu..;
na forma sigue sindolo. Con l se alude, de igual manera, a materias o conceptos di~
ferentes, ha tenido y tiene diversas manifestaciones, ha sido definido en mltiples y
5 Arts. 39, 40, 41Y 103, fracc. n.
6 NicolaMatleucci, voz soberana, en laobraDiccionario depoltica, dirigidopor Norberto Bobbioy Nicola
Matteucci. Siqlo XXI, Mxico, 1982, p. 1535.
Teoraconstitucional 11
variadasformas; lamisma doctrina,
7
que es abundante, leha atribuido un contenido no
siempre coincidente. No sehace un uso correcto y uniforme de l. El concepto se ha
prestado ms a crear confusin que a permitir la comprensin de las instituciones
pblicas.
Debido a los compromisos internacionales contrados por el estado mexicano, en
laactualidad no se explica su existencia, cuando menos en su acepcin de indepen-
dencia de loexterior; con ciertas limitantes y algunos afines, en su aspecto de supre-
maca pudiera seguir siendo vlido en lo interior en lo que se refiere a justificar la
existencia de larelacin sometimiento-obediencia; sobre este particular debe tenerse
en cuenta que, no obstante que en teora el estado mexicano es hegemnico en el
territorio nacional, ha reconocido beligerancia a un grupo rebelde, armado, y enta-
blado negociaciones con l; esto, por el lado que se levea, no es propio de un es-
tado soberano.
Definicin de soberana
Heller sostiene que: "Consiste sta en lacapacidad, tanto jurdica como real, dedeci-
dir de manera definitiva y eficaz en todo conflicto que altere launidad de lacoopera-
cin social-territorial, en caso necesario incluso contra el derecho positivo y, adems,
deimponer ladecisin atodos los habitantes del territorio."8 .
Enteora, en virtud de lodispuesto por el arto 133, cabra considerar que el estado
mexicano es soberano; loes desde el momento en que, gracias aese precepto, hay una
primaca del derecho nacional sobre el internacional. 9
Para alguien que se inicia en el estudio de laciencia del derecho, de todas las opi-
niones queen relacin con el concepto soberana existen, si entendiera y adoptara en
forma provisional dos o tres ideas que pudieran ser calificadas de elementales, estara
enposibilidadde entenderlo para los efectos de laconstitucin mexicana; stas son las
siguientes: un soberano, sea el pueblo, un monarca, una faccin revolucionaria, una
asamblea constituyente o una carta fundamental, es aquel que conforme al derecho es
supremo en lo interior e independiente en lo exterior. A esto se resume el concepto
desde el punto de vista terico.
7 Comobibliografiaelemental yasequibleestn lasobras deHermann Heller, La soberana, UNAM,Mxi-
co, 1965; HaroldJ . Laski, El problema de la soberana, Editorial Ddalo, BuenosAires, 1960; Hans Kelsen,
Teora general del estado, EditoraNacional, Mxico, 1965; Hans Kelsen, Teora general del derecho y del
estado, UNAM, Mxico, 1969; R. CarrdeMalberg, Contribution a la thorie gnrale de l'tat, Librairie
delaSocitduRecueil Sirey, Pars, 1922; FelipeTenaRamrez, Derecho constitucional mexicano, Porra,
Mxico, 1980, yHermann Heller, Teora del estado, Fondo deCulturaEconmica, Mxico, 1968.
B H. Heller, Teora del estado, op. cit., p. 262.
9 "Laconsecuenciams importante delateoraquetomacomo baselaprimacadel derecho nacional, es
queel Estadocuyoordenjurdicosirvedepunto departidapara elaborar todaesaconstruccin tienequeser
consideradocomo soberano. Pues sesupone queel ordenjurdicodetal Estadoes supremo, sobreel cual no
existeningn otro orden jurdico." Hans Kelsen, Teora del derecho y del estado, Textos Universitarios,
UNAM,Mxico, 1969, p. 456.
12 UBROPRIMERO/TEORA CONSTrruCIONAl yTEORA POLTICA
Funcin moderna del concepto soberana
El concepto soberana puede seguir siendo til alateora del estado y al derecho cons':'
titucional en lamedida que se use en su sentido amplio, seprescinda de susignificado'
etimolgico e histrico y se leatribuya un papel definitorio en la forma de ejercer el
poder; en ese sentido lo considera Nicola MATIEUCCI:
Ensentido amplioel concepto polticojurdicodes. sirvepara indicar el poder demando,
enltimainstanciadeunasociedadpolticay, por consiguiente, para diferenciar astade"
lasotrasasociacioneshumanas, encuyaorganizacinnoexistetal poder supremo, exclusivo
ynoderivado. Por lotanto tal concepto estestrechamentevinculadoal poder poltico: en
efectolas. pretende ser unaracionalizacinjurdicadel poder, enel sentidodetransformar:
lafuerzaen poder legtimo, el poder dehecho enpoder dederecho.l
Titular de la soberana
Suponer que existe ese algo que sedenomina soberana, por fuerza llevaasuponer que-
tambin existe un titular de ella, que laposee, laejerce y eventualmente puede trans-
mitirla o ser privado de ella. El mismo HELLERafirma:
Lasoberana supone, segn eso, unsujetodederecho capaz devoluntadydeobrar que
seimponeregularmenteatodos lospoderes organizadosono, queexistenenel territorio;
loquesignificaquetienequeser unpoder deordenacin territorial decarcter supremo;
yexclusivo.El Estadoeslaorganizacinnormalmentemspoderosadentrodesuterritorio.'
.., As, pues, sellamasoberano al poder quecreael derecho, ensucaso al constituyen"
te, pero eso es laorganizacin estatal como untodo.11 '
Felipe TENARAMREZafirmaba:
Dentrodel sistemaamericano, el nicotitulardelasoberanaesel puebloolanacin. Est:
titular originario delasoberana hizousodetal poder cuando seconstituyenestado '
rdicamenteorganizado. Paraesefinel pueblosoberanoexpidisuleyfundamental, llamada
Constitucin, enlaque--como materiaestrictamenteconstitucional- consignlaformade
gobierno, crelospoderes pGblicosconsusrespectivasfacultadesyreservparalosindivi-
duosciertazonainmunealainvasindelasautoridades(losderechospblicosdelapersona
quenuestra Constitucin llama"garantas individuales").El acto deemitir laconstitucin
significapara el puebloquelaemiteunactodeautodeterminacin plenayautntica, que
no estestipulado por determinantes jurdicos, extrnsecos alavoluntaddel propio pue-
blo. Enlosregmenes que, como el nuestro, no toleran laapelacin directaal pueblo,
acto deautodeterminacin representa lanicaoportunidad dequeel titular dela
nalaejerzaentoda supurezaeintegridad.
Ms adelante el mismo autor asentaba: "El pueblo, asu vez, titular originario de
soberana, subsumi en laConstitucin su propio poder soberano. "12
10 NicolaMatteucci, op. cit., p. 1534.
11 H. Heller, op. cit., pp. 262, 263.
12FplinpTp.naRamrez. OO. cit .. PP. 10. 11.
Teora constitucional 13
En el caso mexicano, cuando menos desde el punto de vista histrico, no se ha dado
ese presupuesto estadounidense en relacin con el titular temporal de lasoberana; los
hechos demuestran que el fenmeno se dio de otra manera; en el sistema poltico mexi-
cano lasoberana formal y material ha sido asumida, usurpada y ejercida de manera
ordinaria por una faccin armada triunfante, que ha impuesto a un constituyente un
criterio de organizacin que previamente ella ha fijado; las cpulas de las facciones
vencedoras han sido las que han determinado las formas de estado y gobierno que
deben adoptar e instrumentar esas asambleas constituyentes que eufemsticamente se
han denominado soberanas. Sostener que en el caso mexicano el pueblo ha depositado
en forma transitoria su soberana en- esas asambleas es pasar por alto la realidad. Es
admisible la idea slo en el sentido de que se tome a los revolucionarios o facciones
triunfantes como intrpretes autnticos del sentir popular o representantes de aquellos
a quienes han dominado por las armas.-
El constituyente de 1824no fue soberano; estuvo constreido en su actuacin al voto
por el congreso del 12de junio de 1823, que dispona:
El soberano Congreso constituyente, en sesin extraordinaria de esta noche, ha tenido a
bienacordar queel gobierno puede proceder adecir alasprovinciasestar el voto desuso-
berana por el sistema derepblicafederada, yqueno loha declarado en virtuddehaber
decretado seforme convocatoria para nuevo Congreso que constituya a laNacin.
El constituyente de 1824, a pesar de los esfuerzos de fray Servando Teresa de
Mier, slo poda establecer como forma de gobierno la federal; no fue una asamblea
soberana. '
El Plan de Ayutla, del 10. de marzo de 1854, que previ laposibilidadde que se con-
vocarauncongreso extraordinario queestudiarayaprobara una nueva constitucindispona,
en suarto50. "... el cual se ocupe exclusivamente de constituir a laNacin bajo laforma
de Repblica representativa popular...". En virtudde ese postulado no poda optarse por
unamonarqua ni por un sistema absoluto, como el adoptado en laltima administracin
del general Antonio Lpez de Santa Anna. El constituyente c:1e1856-1857 no fue una
asamblea soberana.
Laasamblea constituyente de 1917no fue soberana; fue convocada slo para refor-
mar la carta de 1857: "El Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista, ... presentar el
proyecto de Constitucin Reformada, ..." dispona el arto 11de laconvocatoria a elec-
ciones con fecha 15de septiembre de 1916firmada por Venustiano Carranza. En el
prembulo de la carta promulgada el 5de febrero se afirm: "Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos, que reforma ladel 5de febrero de 1857..."
se es el contexto histrico en que han actuado los constituyentes; slo en un sen-
tido impropio pueden ser llamadas asambleas soberanas aquellas que han sido con-
vocadas y que han aprobado las diferentes cartas fundamentales que han estado en
vigor.
Debido a lasupremaca de laconstitucin, que se deriva de su propia naturaleza yde
lodispuesto en el arto 133, y que, cuando menos en teora, ningn compromiso inter-
nacional puede estar sobre ella, en ese sentido es vlido afirmar que sta es soberana;
est sobre todos y sobre todo; nada le es superior. En ese orden de ideas tambin es
vlidosostener que el pueblo es el titular de lasoberana, aunque no lapueda ejercer di-
rectamente. Cuando menos de manera formal yporque as se ha declarado expresamen-
te, aunque la historia niegue ese supuesto, tambin han sido soberanas las asambleas
constituyentes que se han convocado y que han aprobado las cartas fundamentales que
han estado en vigor.
14 LiBRO PRIMEROfEORA CONSTITUCIONALyTEORAPOLTICA
Lamisma constitucin, al referirse alos estados que conforman laumon federal, los
califica, entre otras cosas, de soberanos; 13lafrmula es inapropiada; no es correcto
llamar soberano aquien en suorganizacin yfuncionamiento est supeditado, en virtud
de un texto expreso,14 a alguien superior, en el caso a laconstitucin general y en
muchas materias, sobre todo en lajurisdiccional, alos poderes centrales. Gracias aque,\
en el sistema federal existe laposibilidad de que los estados, mediante sus poderes, s~
den as mismos leyes, las ejecuten y resuelvan las controversias con fuerza vinculativa,
lo correcto es llamarlos autnomos y a su campo de accin autonoma.
15
El de lasoberana es, y pudiera seguir siendo, un concepto terico difcil de ubicar
y asir; lo real y tangible es el poder.
13 "Art. 40. Esvoluntad del pueblo mexicano constituirse en una repblica representativa democrtica,
federal, compuesta deEstados libresysoberanos entodo loconcerniente asurgimen interior; pero unidos
enuna federacin establecidasegn losprincipios deestaleyfundamental."
14 "Art. 41. El pueblo ejercesusoberana por mediodelosPoderes delaUnin, enloscasos delacom-
petencia destos, ypor losdelosEstados, enloquetocaasusregmenes interiores, enlostrminos respec-.
tivamenteestablecidospor lapresente ConstitucinFederal ylasparticularesdelosEstados, lasqueenningn
caso podrn contravenir lasestipulaciones del Pacto Federal."
15 FelipeTenaRamrez, op..cit., afirmaba: "CuandonuestraConstitucindiceenel primerprrafodel arto39
quelasoberana nacional resideesencial yoriginalmente enel pueblo, asientaunaverdad parcial, queel glo-
sador debe completar diciendo queesa soberania laejerci mediante el Congreso Constituyente quedio la
Constitucin, lacual es desdeentonces expresin nicadelasoberania."
"Cuando el arto40 habladelaFederacin, 'compuesta deEstados libresy soberanos en todo loconcer- .,
niente asurgimen interior', estempleando el vocablo 'soberanos' en unaacepcin queno es propia."
"Etimolgicamente'soberana' significaloqueestpor encimadetodo... Llamamos, pues, soberanaalafa-
cultadabsolutadeautodeterminarse, mediantelaexpedicindelaleysuprema, quetieneunanacin, yautonoma
alafacultadrestringidadedarsesupropia leyqueposee cadaunodelosEstadosdelaFederacin."