Premier partie : LA LEGISLATION UEMOA DE LA CONCURRENCE.................................................. 3 I. LES REGLES APPLICABLES ................................................................................................................. 3 A. LE TRAITE........................................................................................................................................... 3 B. LE DROIT DERIVE OU Code communautaire de la concurrence ................................................ 3
II. DESCRIPTION DES PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES........................................................ 4 A. Les PRATIQUES IMPUTABLES AUX ENTREPRISES .................................................................... 4 1. Les ententes anticoncurrentielles...................................................................................................... 4 2. Les abus de position dominante......................................................................................................... 4 B. Les PRATIQUES IMPUTABLES AUX ETATS (LES interventions publiques) ................................. 5 1. Les aides publiques ........................................................................................................................... 5 2. Les pratiques anticoncurrentielles imputables aux Etats ................................................................... 6
Deuxime partie : LA MISE EN OEUVRE DE LA POLITIQUE DE LA CONCURRENCE...................... 6 I. LE CADRE INSTITUTIONNEL................................................................................................................ 6 A. Les Organes communautaires ................................................................................................................ 6 1. Le Conseil des ministres.................................................................................................................... 7 2. La Commission.................................................................................................................................. 7 3. La Cour de Justice de lUEMOA...................................................................................................... 7 4. Le Comit consultatif de la concurrence ........................................................................................... 7 B. LES STRUCTURES NATIONALES DES ETATS MEMBRES ......................................................... 8 1. Les autorits administratives ............................................................................................................. 8 2. Les Commissions nationales de la concurrence................................................................................. 8 3. Les juridictions administratives, civiles ou commerciales................................................................. 9 4. Les autorits sectorielles de rgulation.............................................................................................. 9
II. SANCTIONS DES PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES....................................................... 9 A. LES REGLES DE PROCEDURE......................................................................................................... 9 1. Procdures gracieuses ....................................................................................................................... 9 1.1. Procdure dadoption de lattestation ngative et de lexemption individuelle ........................ 9 1.2. La procdure dadoption des rglements dexcution aux fins dexemption......................... 10 1.3. Les procdures de traitement des aides publiques .................................................................. 10 2. La procdure contentieuse............................................................................................................... 10 2.1. La saisine de la Commission................................................................................................... 11 2.2. Les pouvoirs denqute de la Commission ............................................................................. 11 2.3. La procdure dinstruction devant la Commission ................................................................. 11 2.4. La dcision de la Commission................................................................................................ 12 3. Le Contrle de laction de la Commission par la Cour de Justice.................................................. 12 3.1. Les conditions dintroduction de recours................................................................................ 12 3.2. Les modalits de recours ........................................................................................................ 13
III. LES SANCTIONS DES PRATIQUES ANTICONCURRENCIELLES .............................................. 13 A. LES MESURES PROVISOIRES............................................................Erreur ! Signet non dfini. B. LES DECISIONS CONSTATANT UNE INFRACTION ET INFLIGEANT UNE SANCTION.. 14 1. Les sanctions prvues contre les auteurs de pratiques anticoncurrentielles..................................... 14 1.1. Les sanctions infliges aux entreprises coupables de pratiques anticoncurrentielles.............. 14 2. Les sanctions infliges aux Etats membres pour cause de pratiques anticoncurrentielles ............... 15
Troisime partie : REPARTITION DES COMPETENCES DANS LE CONTENTIEUX............................ 15 I. COMPETENCE EXCLUSIVE DES ORGANE COMMUNAUTAIRES EN DROIT UEMOA DE LA CONCURRENCE............................................................................................................................................. 15 A. LA PLACE DES JURIDICTIONS NATIONALE DANS LA MISE EN UVRE DU DROIT DE LA CONCURRENCE UEMOA................................................................................................................... 16 1. Lexclusion de principe des juridictions nationales de la mise en uvre du droit de la concurrence de lUEMOA............................................................................................................................................. 16 2. Les exceptions admises par les normes UEMOA............................................................................ 16 2.1. La constatation des nullits..................................................................................................... 16 2.2. Les actions en rparation ........................................................................................................ 16
II. COEXISTENCE DES DROITS SOUS REGIONAUX ET INTERNATIONAUX DE LA CONCURRENCE............................................................................................................................................. 17 A. AU NIVEAU NATIONAL ET INTERNATIONAL ...................................................................... 17 B. AU NIVEAU SOUS REGIONAL................................................................................................... 17
III. LA MISE EN OEUVRE EFFECTIVE DE LA POLITIQUE DE LA CONCURRENCE (Tendances Jurisprudentielles) ............................................................................................................................................. 17 A. DEVANT LA COMMISSION........................................................................................................ 18 B. DEVANT LA COUR DE JUSTICE ............................................................................................... 19
Matre A. DEGUENON, Avocat au barreau du Bnin disait lors dun sminaire de vulgarisation du droit de la concurrence UEMOA organis lintention des magistrats et avocats de lUnion, en novembre 2007 Dakar, que la profession davocat est comparable une girouette qui bouge au gr des tendances conomiques du moment, mme si lavocat pourrait tre considr comme un acteur privilgi du droit de la concurrence exerant dans un ordre dont la vocation de gardien de la dontologie devrait subir des mutations ncessaires pour se conformer aux exigences de notre poque .
Entre 2007, et 2013, beaucoup deau a coul sous les ponts. Les choses ont volu. Le droit de la concurrence UEMOA est entr en vigueur et est applicable dans lespace communautaire.
Le temps est venu pour les avocats que vous tes de vous tourner vers la direction du vent du dveloppement conomique par lintgration.
Vous tes obligs daller inexorablement vers de nouvelles disciplines que sont le droit communautaire en gnral et particulirement le droit de la concurrence et de la consommation, la connaissance des pratiques anticoncurrentielles prohibes, leur poursuite et leurs sanctions.
En effet, du fait de la mondialisation et de la globalisation de lconomie, nous assistons aujourdhui lmergence de plus en plus croissante dune vritable tendance aux regroupements, aux fusions et aux concentrations dentreprises dans tous les secteurs de lconomie.
Les avocats, surtout ceux de lespace UEMOA, devront sorganiser pour rpondre aux besoins de cette nouvelle clientle, en faisant usage des instruments juridiques communautaires mis leur disposition, surtout que le principe de la libert de circuler et de stablir est effectif depuis lentre en vigueur du Rglement n10/2006/CM/UEMOA en date d u 25 juillet 2006, relatif la libre circulation et au droit dtablissement des Avocats au sein de lEspace UEMOA.
Le droit de la concurrence est le droit qui rglemente les relations entre des entreprises, des socits, ou des commerants qui sont concurrents. Il regroupe l'ensemble des dispositions lgislatives et rglementaires visant garantir le respect du principe de la libert du commerce et de l'industrie. Cette branche du droit est l'un des fondements du droit communautaire.
Au sens strict du terme le droit de la concurrence dsigne essentiellement le droit des pratiques anticoncurrentielles (ententes et abus de domination), le contrle des concentrations ainsi que le contrle des aides d'tat.
Le professeur Yves SERRA 1 quant lui a indiqu que le droit de la concurrence comprend lensemble des dispositions qui rgissent les rapports entre professionnels dans leur activit concurrentielle pour rguler la concurrence.
Dans lespace UEMOA, louverture la concurrence est devenue une exigence fondamentale et conditionne bien des gards le dveloppement conomique dans le domaine de lintgration qui suppose la dfinition et la mise en uvre de politiques conomiques communes et de politiques sectorielles communes se rapportant lnergie, aux tlcommunications, lenvironnement, aux ressources humaines etc.
Nous allons aborder ce thme en trois parties. Tout dabord nous traiterons du cadre juridique de la concurrence UEMOA en analysant les rgles applicables, ensuite nous verrons les mcanismes de mise en uvre de la lgislation de la concurrence UEMOA et enfin dans une troisime partie nous discuterons sur la compatibilit du droit de la concurrence UEMOA avec les autres droits existant dans lespace communautaire.
1 Le droit franais de la concurrence , Dalloz, Collection Connaissance du droit, 1993.
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PREMIER PARTIE : LA LEGISLATION UEMOA DE LA CONCURRENCE
Pour atteindre efficacement lobjectif de renforcement de la comptitivit internationale des activits conomiques et financires des Etats membres de lUEMOA, dans le cadre dun march ouvert et concurrentiel en vue de la ralisation du march commun, et Face lexistence ou la menace permanente des pratiques portant atteinte la concurrence, il sest avr ncessaire dlaborer et de mettre en uvre un ensemble de rgles rgulant ou disciplinant la concurrence. En dautres termes, un droit de la concurrence applicable aux tats membres.
Cest la lgislation communautaire sur la concurrence
I. LES REGLES APPLICABLES
Le cadre juridique de la concurrence UEMOA, se compose du Trait et des normes drivs.
A. LE TRAITE
Les dispositions du Trait qui traitent de la concurrence se retrouvent au chapitre II : Des politiques communes , la section II : Du march commun , paragraphe 4, des Rgles de concurrence. Larticle 76, alina c, indique que, pour la mise en place du march commun, lUnion uvre pour linstitution de rgles communes de concurrence applicables aux entreprises publiques et prives ainsi quaux aides publiques.
Ces dispositions sont compltes par celles des articles 88 90. Plus prcisment, larticle 88 dudit Trait dispose que sont interdits de plein droit :
a) les accords, associations et pratiques concertes entre entreprises, ayant pour objet ou pour effet de restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence lintrieur de lUnion ;
b) toutes pratiques dune ou de plusieurs entreprises, assimilables un abus de position dominante sur le march commun ou dans une partie significative de celui-ci ;
c) les aides publiques susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou certaines productions.
Larticle 89 ajoute que le Conseil, statuant la majorit des deux tiers (2/3) de ses membres et sur proposition de la Commission, arrte par voie de rglements, les dispositions utiles pour faciliter lapplication des interdictions nonces larticle 88.
Larticle 90 quant lui, poursuit en indiquant que la Commission est charge, sous le contrle de la Cour de Justice, de lapplication des rgles de concurrence prescrites par les articles 88 et 89.
B. LE DROIT DERIVE OU CODE COMMUNAUTAIRE DE LA CONCURRENCE
Lensemble des normes drives rglementant la concurrence UEMOA regroup dans un document unique peut tre qualifi de code communautaire de la concurrence , et comprend pour linstant trois rglements et deux directives:
- Le Rglement n02/2002/CM/UEMOA relatif aux pratiques anticoncurrentielles lintrieur de lUnion conomique et montaire ouest africaine ;
- le Rglement n03/2002/CM/UEMOA relatif aux procdures applicables aux ententes et aux abus de position dominante lintrieur de lUnion conomique et montaire ouest africaine ;
- le Rglement n 04/2002/CM/UEMOA relatif aux aides dtat lintrieur de lUnion conomique et montaire ouest africaine et aux modalits dapplication de larticle 88 du Trait ;
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- la directive n01/2002/CM/UEMOA Relative la transparence des relations financires entre dune part les Etats membres et les entreprises publiques, et dautre part entre les Etats membres et les organisations internationales ou trangres. Et enfin
- la directive n02/2002/CM/UEMOA relative la coopration entre la Commission et les structures nationales de concurrence des tats membres pour lapplication des articles 88, 89 et 90 du Trait de lUEMOA.
Ce sont ces mmes textes qui prvoient et sanctionnent les pratiques anticoncurrentielles, quelles soient imputables aux entreprises, ou de fait des Etats.
II. DESCRIPTION DES PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES
En termes de pratiques ou de comportements viss, le droit communautaire de la concurrence de lUEMOA sintresse exclusivement aux pratiques anticoncurrentielles que sont les ententes anticoncurrentielles, les abus de position dominante, et les interventions publiques.
A. LES PRATIQUES IMPUTABLES AUX ENTREPRISES
Il sagit essentiellement des ententes anticoncurrentielles et des abus de position dominante.
1. Les ententes anticoncurrentielles
Le Trait de lUEMOA se limite pour lessentiel indiquer en son article 88, alina a, que les accords, les associations et les pratiques concertes entre entreprises sont interdits de plein droit, lorsque ceux-ci ont pour objet ou pour effet de restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence lintrieur de lUnion. Les dispositions susmentionnes posent le principe dinterdiction des ententes, puisque lentente est classiquement dfinie comme un concours de volont entre entreprises autonomes, tel un accord, une dcision dassociation, ou une pratique concerte, qui a pour objet ou pour effet de fausser ou dentraver le jeu de la concurrence. Les textes de lUEMOA admettent lexistence dexceptions au principe dinterdiction des ententes.
En effet, linverse des ententes prohibes, dautres ententes peuvent tre autorises ou exemptes par Larticle 89, 3, du Trait de lUEMOA qui laisse au Conseil des ministres la possibilit de prvoir des exceptions limites afin de tenir compte de situations spcifiques.
Le rglement n02/2002/CM/UEMOA prcise le contenu des dispositions du Trait.
2. Les abus de position dominante
Le Trait de lUEMOA pose ici galement de faon trs succincte le principe dinterdiction des abus de position dominante.
A premire vue, linterprtation littrale des dispositions de larticle 88 b du Trait de lUEMOA ne permet pas de poursuivre les abus de position dominante en tant que tels dans la mesure o il nest vis ici que les pratiques assimilables aux abus de position dominante.
Toutefois, les dispositions des rglements n 02/20 02/CM/UEMOA et n 03/2002/CM/UEMOA viennent poser clairement linterdiction des abus de position dominante et prciser le contenu de celle- ci.
A travers ces dispositions, labus de position dominante peut sentendre comme la situation o une entreprise a la capacit, sur le march en cause, de se soustraire une concurrence effective, de s'affranchir des contraintes du march, en y jouant un rle directeur .
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La lgislation de lUEMOA sur le droit de la concurrence met en exergue le fait que pour quil y ait abus de position dominante, il faut dabord que lentreprise en question soit en position dominante, et quensuite cette entreprise exploite de faon abusive une telle position.
De nombreux critres sont prvus pour dterminer lexistence dune position dominante. Le critre le plus dterminant pour valuer lexistence dune telle position est la part de march quoccupe une entreprise sur le march en cause. Cette part de march se calcule en tenant compte des ventes ralises par lentreprise concerne et de celles ralises par ses concurrents.
Lorsque la part de march ne suffit pas elle seule pour tablir lexistence dune position dominante, les instances communautaires doivent recourir des critres supplmentaires pour juger de celle-ci.
Tel le degr dintgration verticale de lentreprise,
la puissance financire de lentreprise ou du groupe auquel elle appartient,
lexistence de barrires lentre. .
Ces comportements doivent porter atteinte la concurrence lintrieur du march commun
B. LES PRATIQUES IMPUTABLES AUX ETATS (LES INTERVENTIONS PUBLIQUES)
Par le terme gnrique dinterventions publiques sont dsigns deux groupes dactes des personnes publiques : les aides publiques et les pratiques anticoncurrentielles imputables aux tats.
1. Les aides publiques
Aux termes de larticle 88, alina c, du Trait de lUEMOA, sont interdites de plein droit les aides publiques susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou certaines productions, sous rserve dexceptions limites pouvant tre prvues par le Conseil des ministres en vertu de larticle 89 du mme Trait.
Le trait a proclam lincompatibilit de la plupart des aides publiques avec le march commun, puisque rares sont les aides susceptibles de favoriser toutes les entreprises ou toutes les productions.
Le rglement n04/2002/CM/UEMOA ritre linterdic tion des aides dtat tout en apportant plus de prcisions sur son contenu et sa porte.
Au regard de ce dernier texte, la notion daide publique doit tre entendue de la faon la plus large, aussi bien en ce qui concerne la forme de laide que la personne publique qui fournit laide.
Ainsi, il apparat que constitue une aide publique toute mesure qui entrane un cot direct ou indirect, ou une diminution des recettes pour ltat, ses dmembrements ou pour tout organisme public ou priv que ltat institue ou dsigne en vue de grer laide, et confre ainsi un avantage sur certaines entreprises ou sur certaines productions .
Le lgislateur de lUEMOA accepte, travers larticle 89, alina c, du Trait de Dakar et le rglement n04/2002/CM/UEMOA, lide de quelques drogations ce principe dinterdiction de la plupart des aides. De toute faon, la quasi-totalit des Etats membres de l'UEMOA tant interventionniste, exiger une abstention totale de la puissance publique eut t irraliste. C'est pourquoi le principe de l'interdiction des aides publiques admet des drogations
A cet gard, il ressort que dans le cadre de son examen de limpact des aides publiques sur le jeu de la concurrence, la Commission doit tenir compte des besoins des tats membres en ce qui concerne leur dveloppement conomique et social, dans la mesure o les changes entre les tats membres et lintrt de la Communaut datteindre son objectif dintgration ne sont pas mis en chec.
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Ainsi, les six catgories suivantes daides sont considres comme compatibles avec le march commun, sans quun examen pralable par la Commission ne soit ncessaire :
les aides caractre social octroyes aux consommateurs individuels, condition quelles soient accordes sans discrimination lie lorigine des produits ;
les aides destines remdier aux dommages causs par les calamits naturelles ou par dautres vnements extraordinaires ;
les aides destines promouvoir la ralisation dun projet important dintrt communautaire ou remdier une perturbation grave de lconomie dun tat membre ;
les aides des activits de recherche menes par des entreprises ou par des tablissements denseignement suprieur ou de recherche ayant pass des contrats avec des entreprises, si laide couvre au maximum 75 % des cots de la recherche industrielle ou 50 % des cots de lactivit de dveloppement pr concurrentielle ;
les aides visant promouvoir ladaptation dinstallations existantes de nouvelles prescriptions environnementales imposes par la lgislation et/ou la rglementation qui se traduisent pour les entreprises par des contraintes plus importantes et une charge financire plus lourde, condition que cette aide soit une mesure ponctuelle, non rcurrente, et soit limite 20 % du cot de ladaptation ;
et, enfin, les aides destines promouvoir la culture et la conservation du patrimoine, quand elles ne restreignent pas la concurrence dans une partie significative du march commun.
Il faut noter que la Commission peut dfinir par voie de rglement dexcution dautres catgories daides publiques susceptibles dtre autorises de plein droit.
2. Les pratiques anticoncurrentielles imputables aux Etats
Le droit communautaire de la concurrence de lUEMOA a introduit une innovation dans la dfinition classique des pratiques anticoncurrentielles en qualifiant certaines interventions des personnes publiques de pratiques anticoncurrentielles imputables aux tats.
Larticle 6 du Rglement n02/2002/CM/UEMOA qui in stitue cette catgorie dpasse le cadre trac par larticle 88 du Trait dont les interdictions concernent les ententes, les abus de position dominante et les aides publiques. Cependant, les interventions publiques interdites dans le texte sont pour la plupart connexes des pratiques anticoncurrentielles commises par des entreprises prives ou publiques qui sont soit favorises ou valides par les Etats.
La volont de supprimer toutes les mesures administratives de nature restreindre les changes intracommunautaires et le libre jeu de la concurrence est clairement affirme travers les dispositions du rglement n02/2002/CM/UEMOA.
DEUXIME PARTIE : LA MISE EN OEUVRE DE LA POLITIQUE DE LA CONCURRENCE
La mise en uvre des rgles de fond en toutes matires est la phase dcisive qui permet de rendre effectives ces rgles en recourant un ensemble de mcanismes englobant aussi bien les institutions que les procdures et sanctions.
I. LE CADRE INSTITUTIONNEL
Le cadre institutionnel est constitu par lensemble des structures tant communautaires que nationales qui concourent la conception et la mise en uvre de la lgislation communautaire de la concurrence.
A. LES ORGANES COMMUNAUTAIRES 7
Sur le plan communautaire, quatre organes interviennent dans llaboration et lapplication du droit communautaire de la concurrence, savoir le Conseil des ministres, la Commission, la Cour de justice et le Comit consultatif de la concurrence.
1. Le Conseil des ministres
Le Conseil des ministres assure un rle directeur cest dire une fonction de rglementation en matire de concurrence.
En effet, cest le Conseil, statuant la majorit des deux tiers (2/3) de ses membres et sur proposition de la Commission, qui arrte ds lentre en vigueur du Trait, par voie de rglements, les dispositions utiles pour faciliter lapplication des interdictions nonces larticle 88 du Trait.
De mme, il appartient au Conseil de fixer les rgles suivre par la Commission pour lapplication des rgles de concurrence, ainsi que les amendes et astreintes destines sanctionner les violations des interdictions nonces. Le Conseil peut aussi dicter des rgles prcisant les interdictions susmentionnes ou prvoyant des exceptions ces rgles dinterdiction afin de tenir compte de situations spcifiques.
2. La Commission
La Commission est au centre de la conception et dans lapplication du droit communautaire de la concurrence dans la mesure o, en tant que gardienne du Trait de lUnion, elle exerce une double fonction dans le domaine de la concurrence :
une fonction lgislative, dlaboration des projets de textes ; et une fonction excutive de mise en uvre du droit communautaire de la concurrence.
Laction de la Commission dans le domaine de la concurrence se manifeste par la conception de la politique de la concurrence, par llaboration des textes lgislatifs soumettre au conseil des Ministres pour adoption et la prise des dcisions, davis ou des recommandations quelle adresse aux entreprises ou aux tats membres.
3. La Cour de Justice de lUEMOA
Larticle 90 du Trait dispose que la Cour de Justice contrle lapplication des rgles dictes par la Commission.
En ce qui concerne les questions de concurrence, la Cour de justice apprcie la lgalit des dcisions prises par la Commission en matire dententes et dabus de position dominante, sur recours dun Etat membre ou du Conseil, ou de toute personne physique ou morale intresse.
De mme, la Cour de justice statue, avec comptence de pleine juridiction, sur les recours intents contre les dcisions par lesquelles la Commission fixe une amende ou une astreinte, en ayant la possibilit de modifier ou dannuler les dcisions prises, de rduire ou daugmenter le montant des amendes et des astreintes ou dimposer des obligations particulires.
En outre, relativement la libralisation des monopoles et entreprises publiques, la Cour de justice peut tre saisie par la Commission lorsquun Etat membre ne se conforme pas un avis ou une recommandation de cette dernire proposant des modifications un projet de lgislation nationale susceptible daffecter la concurrence lintrieur de lUnion.
4. Le Comit consultatif de la concurrence
Le Comit consultatif de la concurrence a t cr par larticle 28, paragraphe 28.3, du rglement n03/2002/CM/UEMOA du 23 mai 2002. Ce comit est c ompos de fonctionnaires comptents en matire de concurrence, raison de deux reprsentants par tat membre.
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Le Comit consultatif de la concurrence est consult par la Commission de lUEMOA pour avis, pralablement toute dcision en matire dentente et dabus de position dominante et avant certaines dcisions en matire daides publiques dont, en particulier, les dcisions conditionnelles et les dcisions ngatives.
B. LES STRUCTURES NATIONALES DES ETATS MEMBRES
Aux termes de larticle 1er in fine de la directive n02/2002/CM/UEMOA, il faut entendre par structur e nationale de concurrence toute institution nationale, comptence gnrale ou sectorielle, intervenant dans le domaine du contrle de la concurrence .
Il existe quatre catgories de structures susceptibles de mettre en uvre le droit communautaire de la concurrence : les autorits administratives, les autorits indpendantes de la concurrence, les autorits sectorielles de rgulation et les juridictions administratives, civiles ou commerciales.
1. Les autorits administratives
Ces structures sont loges dans ladministration. Il sagit des directions nationales de la concurrence qui existent dans tous les tats membres de lUnion. Elles ont en gnral pour mission principale de :
surveiller la rglementation des prix ; contrler les stocks ; veiller la rgularit des instruments de mesures.
un degr moindre, les directions nationales se chargent galement de rechercher les dysfonctionnements du march lis aux pratiques anticoncurrentielles.
2. Les Commissions nationales de la concurrence
Les Commissions Nationales de la Concurrence et de la Consommation sont charges de procder linstruction des rapports denqute que leur transmettent les directions nationales de concurrence. Elles peuvent, le cas chant initier des investigations de leur propre initiative. Certaines dentre elles sont dotes de pouvoirs de dcision tandis que dautres nmettent que des avis, charge pour le Ministre de prendre la dcision qui simpose.
La Directive n02/2002/CM/UEMOA du 23 mai 2002 limite dsormais le champ dintervention des structures nationales quelles soient administratives ou indpendantes, une mission gnrale denqute et de surveillance du march afin de rechercher les dysfonctionnements lis aux pratiques anticoncurrentielles.
cet effet, selon larticle 3, paragraphe 3, de la directive prcite, les autorits nationales se chargent de :
mener, sur mandat exprs de la Commission, ou de leur propre initiative, des investigations afin de dceler les dysfonctionnements du march ;
laborer et transmettre priodiquement la Commission des rapports ou des notes dinformation sur la situation de la concurrence dans les secteurs ayant fait lobjet denqutes ;
recevoir et transmettre la Commission, les demandes dattestation ngative, les notifications pour exemption et les plaintes des personnes physiques ou morales ;
suivre, en collaboration avec toute autre administration habilite, lexcution des dcisions qui comportent la charge des personnes autres que ltat, une obligation pcuniaire et en faire un rapport priodique la Commission ;
procder au recensement des aides dtat et en faire trimestriellement rapport la Commission ;
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faire un rapport annuel sur ltat de la concurrence dans le pays.
Les nouvelles fonctions des autorits nationales dfinies par la directive n02/2002/CM/UEMOA permettent ainsi dtablir entre elles et la Commission des rapports de coopration utiles dans la mise en uvre des rgles communautaires de la concurrence.
3. Les juridictions administratives, civiles ou commerciales
Le choix du lgislateur UEMOA de confier la mission de constatation et de sanction des pratiques anticoncurrentielles la Commission sous le contrle de la Cour de Justice na pas pour consquence dcarter totalement le juge national de la mise en uvre du droit communautaire de la concurrence.
Les pouvoirs du juge national dans ce domaine sont prvus et sexercent deux niveaux : la constatation des nullits et les actions en rparation.
4. Les autorits sectorielles de rgulation
Dans lespace UEMOA existent des rglementations spcifiques de la concurrence dans certains domaines ou secteurs dactivits tant lchelon de lorganisation supranationale quau niveau des Etats membres.
Sont particulirement concerns par cette rglementation spcifique les services dits en rseau que sont les postes et tlcommunications, les mdias et la communication, leau et llectricit. Ces autorits ont t cres pour assurer une rglementation gnrale de ces services dans le cadre du processus mis en place par la CEDEAO et lUEMOA pour garantir la libralisation du secteur et son ouverture la concurrence. Par exemple, au Burkina Faso dans le domaine des tlcommunications il existe une autorit de rgulation sectorielle prcdemment dnomme ARTEL., et devenue Autorit de rgulation des Communications Electronique (ARCE). Dans le secteur des Technologies de lInformation et de la Communication (TIC) on peut noter lmergence dorganes de rgulation des domaines de linformatique, comme la CIL (Commission de lInformatique et des Liberts), autorit de rgulation de llectricit (ERSE), etc.
Face aux critiques et dbats autour de lexclusivit donne aux organes communautaires pour la poursuite et la rpression des pratiques anticoncurrentielles, lUEMOA a entam une procdure de rforme du cadre institutionnel de la lgislation communautaire de la concurrence. Ltude a t effectue et le rapport dpos. 2
II. POURSUITE ET SANCTIONS DES PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES
Lefficacit de la politique de la concurrence tant pour la Commission que pour les entreprises ou les associations et les consommateurs repose pour une grande part sur un mcanisme procdural qui facilite lapplication de la lgislation communautaire de la concurrence.
A. LES REGLES DE PROCEDURE
La lgislation communautaire de la concurrence prvoit diffrents types de procdures dadoption des dcisions selon leur nature et leurs effets. Outre la procdure gracieuse il y a la procdure contentieuse relative aux cas dententes et dabus de position dominante.
1. Procdures gracieuses
Elle concerne essentiellement trois domaines :
1.1. Procdure dadoption de lattestation ngative et de lexemption individuelle
2 Ltude qui a t conduite par M. MOR BAKHOUM est termin et le rapport dpos. 10
La demande dattestation ngative vise faire constater par la Commission quil ny a pas lieu pour elle dintervenir lgard des pratiques mises en uvre. Pour bnficier dune exemption individuelle ou dune attestation ngative, les entreprises sont tenues den faire la demande ou de notifier la pratique en cause au moyen du formulaire (N) 3 qui fournit toute une srie dinformations concernant les parties, les accords, le march considr et les raisons pour lesquelles la demande de la notification est prsente.
1.2. La procdure dadoption des rglements dexcution aux fins dexemption Cest une procdure par laquelle la Commission est saisie pour reconnatre implicitement que laccord considr comme restrictif peut nanmoins tre autoris, compte tenu du contexte et du caractre ncessaire de laccord, malgr la restriction quil entraine. Larticle 6, paragraphe 7, du Rglement N 02/2002 du 23 mai 2002 prvoit que, lorsque la Commission se propose darrter un rglement dexcution aux fins dexemption, elle doit publier le projet afin de permettre toutes les personnes et organisations intresses de lui faire connatre leurs observations.
1.3. Les procdures de traitement des aides publiques En matire daides publiques, les textes de lUEMOA sur la concurrence envisagent quatre sortes de procdures : la procdure concernant les aides notifies, la procdure en matire daides illgales, la procdure en cas dapplication abusive dune aide et enfin la procdure relative aux rgimes daides existantes. Dans la procdure concernant les aides notifies, tout projet doctroi dune aide nouvelle doit tre notifi la Commission par ltat membre concern. Le projet en question nest mis excution que si la Commission a pris ou est rpute avoir pris une dcision lautorisant. La procdure en matire daides illgales est dclenche lorsque la Commission a en sa possession des informations concernant une aide prtendue illgale. Pour clturer la procdure, la Commission peut dcider que ltat membre concern doit prendre toutes les mesures ncessaires pour rcuprer laide auprs de son bnficiaire. La procdure en cas dapplication abusive dune aide se ramne la possibilit pour la Commission douvrir une procdure semblable notamment celle relative aux aides illgales.
Dans la procdure relative aux rgimes daides existants, la Commission procde avec les tats membres lexamen permanent de ces rgimes, avec la possibilit de faire des recommandations proposant ladoption de mesures utiles.
A lissue de la procdure engage devant la Commission, sil sen est suivi une dcision, et si ltat membre concern ne se conforme pas une dcision de la Commission ou aux arrts de la Cour de Justice y affrents, la Commission peut, aprs avoir invit ltat membre faire ses observations, prendre des sanctions prvues (mesures graduelles prvues par lart 74 du Trait).
2. La procdure contentieuse
Le contentieux dans le droit de la concurrence de lUEMOA obit deux rgles fondamentale qui sont le respect du contradictoire et la transparence des procdures.
3 Voir annexe n2 AU Rglement n 03/2002 intitul : Spcification du formulaire N : Formulaire obligatoire pour les demandes de notification pour attestation ngative et pour exemption. 11
La procdure contentieuse de la lgislation communautaire de la concurrence sapplique aux ententes et abus de position dominante. Cette procdure sanalyse travers ses diffrentes tapes que sont la saisine, les pouvoirs denqute et dinstruction, la dcision de la Commission, et le recours devant la Cour de Justice.
2.1. La saisine de la Commission La procdure contradictoire est initie sur dcision de la Commission de lUEMOA avec communication de griefs. Elle se fait suite une plainte, une notification manant dune ou plusieurs personnes intresses, ou de la propre initiative de la Commission. La communication des griefs est faite par la Commission de lUEMOA qui transmet par crit, chacune des entreprises et associations dentreprises ou leur mandataire commun, les griefs retenus contre elles, en leur laissant la possibilit effective de prsenter leur dfense par crit ou oralement lors dauditions.
2.2. Les pouvoirs denqute de la Commission
Pour recueillir les informations relatives au fonctionnement des marchs dont elle a besoin pour lexcution de sa mission, la Commission dispose, en vertu du rglement n03/2002/CM/UEMOA du 23 mai 2002, dun double pouvoir denqute.
En rgle gnrale les enqutes se font sous la forme de demande de renseignements adresses aux entreprises et associations dentreprises. Mais elles peuvent aussi consister en des vrifications sur place.
Les vrifications auprs des entreprises peuvent tre effectues par la Commission ou par les autorits comptentes des tats membres agissant sur demande de la Commission.
2.3. La procdure dinstruction devant la Commission
La procdure dinstruction devant la Commission revt trois caractres : elle est contradictoire, elle garantit le respect des secrets daffaires et enfin, elle est mene en troite collaboration avec les tats membres.
En vertu de larticle 16 du rglement n03/2002/CM/UEMOA, la Commission peut se saisir doffice ou tre saisie par un plaignant. Les plaignants peuvent tre soit des tats membres soit des personnes physiques ou morales.
La procdure contradictoire comporte deux phases :
la phase crite qui consiste la communication de griefs, laccs au dossier et aux observations crites des parties.
N .B. La notification des griefs est une dcision formelle de la Commission, prise pour informer les entreprises des faits quelle a relevs pour fonder ses poursuites.
la phase orale, il est prvu quau aux termes de la communication de griefs, la Commission doit procder une audition des parties contre lesquelles elle a retenu des griefs en vue de ladoption dune dcision.
La Commission doit donner aux personnes qui lont demand dans leurs observations crites, loccasion de dvelopper verbalement leur point de vue.
Cette disposition vise tant les entreprises en cause que les tiers justifiant dun intrt suffisant.
Les auditions ne sont pas publiques. Elles se font en principe huis clos. La Commission a la facult dentendre les personnes sparment ou en prsence dautres personnes convoques condition quil soit tenu compte de lintrt lgitime des entreprises ce que leurs secrets daffaires et autres informations confidentielles ne soient divulgus. 12
La procdure contradictoire dont lobjet est dassurer les droits de la dfense des entreprises mises en cause, en leur permettant de faire leurs observations, est suivie immdiatement de la consultation du Comit Consultatif de la Concurrence lorsque la Commission envisage de prendre une dcision dinterdiction ou des sanctions pcuniaires. La Commission met un avis qui est consign par crit et joint au projet de dcision. Lavis du Comit ne lie pas la Commission dans sa prise de dcision.
2.4. La dcision de la Commission
Si la Commission constate, sur demande ou doffice, une infraction aux dispositions de larticle 88 para. (a) ou (b), du Trait, elle peut obliger par voie de dcision ou de mesures provisoires les entreprises intresses mettre fin linfraction constate.
La dcision dinterdiction est obligatoire pour les entreprises destinataires, sous rserve de leur recours devant la Cour de Justice. Elle est immdiatement excutoire.
Les mesures provisoires ne peuvent tre adoptes que si la pratique dnonce porte une atteinte grave, immdiate et irrmdiable lconomie gnrale, celle dun secteur ou lintrt des consommateurs. Il sagit de toutes mesures ncessaires afin dassurer lefficacit dune ventuelle dcision ordonnant au terme de la procdure la cessation dune infraction. La validit des mesures provisoires ne peut excder un dlai de six (6) mois et expire en tout tat de cause lors de ladoption dune dcision dfinitive par la Commission.
Comme mesures provisoires on peut citer notamment : linjonction de revenir ltat antrieur ; la suspension de la pratique concerne ; limposition de conditions ncessaires la prvention de tout effet anticoncurrentiel potentiel.. La liste de mesures nest pas limitative.
Les mesures provisoires ne peuvent intervenir que si la pratique dnonce porte une atteinte grave, intolrable et immdiate lconomie gnrale, ou celle du secteur intress, ou lintrt des consommateurs ou des concurrents.
La commission peut tout moment modifier, suspendre ou abroger les mesures provisoires. Les mesures provisoires prononces au plus tard 05 jours aprs laudition des parties concernes.
3. Le Contrle de laction de la Commission par la Cour de Justice
Le contrle de laction de la Commission est institu par larticle 90 du Trait.
cet gard, il sera prcis, dune part, les conditions dans lesquelles le recours peut tre form devant le juge communautaire et, dautre part, les modalits de ce recours.
3.1. Les conditions dintroduction de recours
Tous les actes adopts par la Commission loccasion de linstruction dune affaire ne peuvent pas faire lobjet dun recours.
Un tel recours nest possible que si lacte attaqu est susceptible de produire des effets juridiques et de modifier la situation juridique ou matrielle des requrants.
Les actes susceptibles de recours sont les actes mettant fin une procdure et les actes pris en cours dinstruction.
Le recours est ouvert lencontre dun certain nombre dactes de la Commission qui peuvent intervenir au cours de linstruction dune affaire, ds lors quils sont susceptibles de produire des effets juridiques.
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Le recours est galement possible lencontre dune dcision visant demander des renseignements ou procder une vrification dans les conditions prvues respectivement par les articles 18, 19 et 21 du rglement n03/2002/CM/UEMOA.
Les droits, comme la protection des secrets des affaires, ne pouvant tre rpars par lannulation de la dcision dfinitive, peuvent faire lobjet dun recours immdiat.
Le recours, nest pas possible contre les actes qui prsentent un caractre purement prparatoire. (une dcision de la Commission dengager la procdure, ou la communication lentreprise des griefs retenus contre elle).
3.2. Les modalits de recours
Les recours contre les dcisions de la Commission peuvent tre exercs selon les diffrents types de recours ordinaires, (le recours en annulation, le recours de plein contentieux), mais galement en matire de recours en manquement, qui se situe dans le domaine du contrle des pratiques anticoncurrentielles imputables aux tats membres et des aides publiques.
cet effet, larticle 6, paragraphe 4, du rglement n02/2002 dispose que si ltat membre concern par le manquement ne se conforme pas une dcision de la Commission, celle-ci peut saisir la Cour de Justice suivant les articles 5 et 6 du Protocole additionnel n1 du Trait .
Ainsi, le recours en manquement appartient la Commission. Si elle estime quun tat membre ne sest pas conform aux obligations communautaires, elle adresse cet tat un avis motiv, aprs lavoir mis en mesure de prsenter ses observations.
Dans le cas du recours de plein contentieux de la concurrence, le juge communautaire dispose dun pouvoir plus tendu lorsquune sanction financire a t inflige.
Dans une telle situation, le juge dispose dun pouvoir de rformation de la dcision quant au montant de lamende ou de lastreinte, de rduction de leur montant ou de laugmentation ou de limposition des obligations nouvelles.
Au niveau de la comptence consultative de la Cour de Justice qui dcoule de larticle 27 de lActe additionnel n10/96 et 15 du Rglement n01/96/CM. La Cour statue dans le domaine de la concurrence o loccasion lui a t donne dinterprter les articles 88, 89 et 90 du Trait de lUEMOA qui sont relatifs aux rgles de concurrence.
Dans son Avis n003/2000 du 27 juin 2000, la Cour de Justice, qui il avait t demand de dire le droit sur la porte des articles 88, 89 et 90 prcits, a retenu que :
Dune part, les dispositions des articles 88, 89, et 90 du Trait consacrent une comptence exclusive de lUnion ;
Et dautre part, les Etats membres ne sont comptents que pour prendre les dispositions pnales rprimant les pratiques anticoncurrentielles, les infractions aux rgles de transparence du march et lorganisation de la concurrence.
Cet avis a fait lobjet de critiques conjointes par Messieurs Joseph Issa-Sayegh et Michel Filiga Sawadogo, Professeurs agrgs de droit (voir site : www.ohada.com ).
III. LES SANCTIONS DES PRATIQUES ANTICONCURRENCIELLES
La Commission de lUEMOA qui est charge de dfendre lordre public conomique, notamment dans sa dimension concurrentielle, veille lapplication effective de la rglementation sur la concurrence en disposant du pouvoir de prendre des sanctions.
Dans le domaine de la concurrence, les sanctions sont de deux ordres : les dcisions constatant des infractions et les dcisions infligeant des amendes ou des astreintes. 14
A. LES DECISIONS CONSTATANT UNE INFRACTION ET INFLIGEANT UNE SANCTION
Si la Commission constate, sur demande ou doffice, une infraction aux dispositions de larticle 88 para. (a) ou (b), du Trait, elle peut obliger par voie de dcision les entreprises intresses mettre fin linfraction constate.
1. Les sanctions prvues contre les auteurs de pratiques anticoncurrentielles
Elles sont au nombre de trois :
la nullit qui sanctionne les accords et dcisions interdits ; les amendes et les astreintes infliges aux entreprises coupables de pratiques anticoncurrentielles; et les sanctions spcifiquement prononces contre les Etats pour non respect de dcisions ou darrts.
1.1. Les sanctions infliges aux entreprises coupables de pratiques anticoncurrentielles
On les retrouve dans le Rglement n03/2002/CM/UEMOA du 23 mai 2002 relatif aux procdures applicables aux ententes et abus de position dominante lintrieur de lUEMOA. Elles sont gnralement pcuniaires mais peuvent aussi consister au retrait des exemptions.
1.1.1. Le retrait du bnfice de lexemption
Lorsque la Commission constate doffice ou sur demande dun Etat membre ou de toute personne physique ou morale que des accords ou pratiques concertes vises par un rglement dexcution aux fins dexemption par catgorie, sont incompatibles avec les conditions prvues par la lgislation en vigueur, elle peut retirer le bnfice de lexemption. Sagissant des exemptions individuelles, elles peuvent galement tre rvoques par la Commission
1.1.2. les amendes et les astreintes.
Ces sanctions sont prvues dans le Rglement n03/ 2002/CM/UEMOA.
Les amendes
Il rsulte de larticle 22 du Rglement n03/2002/ CM/UEMOA que la Commission peut, par voie de dcision, infliger aux entreprises et associations dentreprises des amendes dun montant maximum de 500 000 FCFA, lorsque, de manire dlibr ou par ngligence elles violent certaines dispositions rglementaires.
Larticle 22 du Rglement n03/2002/CM/UEMOA indiq ue galement que la Commission peut, par voie de dcision, infliger aux entreprises et associations dentreprises des amendes de 500 000 FCFA 100 000 000 de FCFA, ce dernier montant pouvant tre port dix pour cent (10%) du chiffre daffaires ralis au cours de lexercice social prcdent par chacune des entreprises ayant particip linfraction ou dix pour cent (10%) des actifs de ces entreprises.
Il y a lieu dajouter que la Commission peut, en vertu de larticle 14, sanctionner sous forme damende comprise entre 1 000 000 de francs CFA et 5 000 000 de francs CFA, toute plainte juge abusive car fonde intentionnellement sur des informations inexactes ou errones.
Elle peut galement inflige une amende pouvant aller jusquau double du montant de laide octroye toute entreprise qui continue de bnficier dune aide en dpit dune dcision de la Commission (article 24.2 du Rglement n04/2002/CM/UEMOA).
Le montant des amendes est fix compte tenu de la gravit de linfraction et de sa dure. Les recettes provenant des amendes sont verses au budget de lUEMOA. 15
Les astreintes
Lastreinte constitue la deuxime catgorie de sanctions pcuniaires prvues par le Rglement n 03/2002/CM/UEMOA.
Larticle 23 de ce rglement indique que la Commission peut, par voie de dcision, infliger aux entreprises et associations dentreprises des astreintes raison de 50 000 F 1 000 000 F par jour de retard, pour les contraindre mettre fin une infraction la lgislation communautaire de la concurrence, toute action interdite, fournir de manire complte et exacte un renseignement quelle a demand, et enfin se soumettre une vrification quelle a ordonne.
Ce texte ne prvoit aucun critre ou lment de dtermination de lastreinte. Il laisse donc la Commission de lUEMOA une libert dapprciation qui a pour seule limite le minimum et le maximum de lastreinte quil dtermine. A noter que, outre la modicit de ces sommes lastreinte nest pas dfinitive.
En effet lastreinte nest dfinitive et ne confre la menace un caractre extrmement grave que lorsque la condamnation tant par jour de retard et accompagne dune impossibilit de toute rvision ultrieure.
2. Les sanctions infliges aux Etats membres pour cause de pratiques anticoncurrentielles
En vertu de larticle 5 du Rglement n04/2002/CM/ UEMOA relatif aux aides dEtat lintrieur de lUEMOA et aux modalits dapplication de larticle 88 (c) du Trait tout projet doctroi dune aide nouvelle est notifie la Commission par lEtat membre concern .
Laide en question nest mise excution que si la Commission a pris ou est rpute avoir pris une dcision lautorisant en vertu des articles 7.6 et 10.6 dudit Rglement.
Si donc la Commission constate, aprs un examen prliminaire que la mesure notifie suscite des doutes quant sa qualit daide et/ou sa compatibilit avec le march commun, elle dcide douvrir la procdure formelle dexamen (article 9).
Dans toutes les situations o la procdure aboutit une dcision ngative concernant une aide illgale, la Commission dcide que lEtat membre concern prend toutes les mesures ncessaires pour rcuprer laide auprs de son bnficiaire : cest la dcision de rcupration de larticle 16.1.
TROISIME PARTIE : REPARTITION DES COMPETENCES DANS LE CONTENTIEUX DE LA CONCURRENCE
A part le droit de la concurrence de lUEMOA, il existe dautres droits de la concurrence actuellement ou potentiellement applicables au sein de cet espace communautaire, dont principalement les droits nationaux des diffrents tats membres de lUEMOA et certains droits internationaux. Lexistence de plusieurs droits de la concurrence dans un mme espace peut tre porteuse de multiples problmes de compatibilit.
I. COMPETENCE EXCLUSIVE DES ORGANE COMMUNAUTAIRES EN DROIT UEMOA DE LA CONCURRENCE
La situation juridique au sein de lespace UEMOA se caractrise, entre autres, par lexistence dun droit national de la concurrence dans les diffrents pays membres de lUEMOA. Face une telle situation, les textes de concurrence de cette organisation supranationale vont consacrer lexclusivit du droit de lUEMOA dans le domaine des pratiques anticoncurrentielles.
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A. LES JURIDICTIONS NATIONALES DANS LA MISE EN UVRE DU DROIT DE LA CONCURRENCE UEMOA
Lapplication des normes UEMOA relatives la concurrence dans leurs aspects lis la constatation et la sanction des pratiques anticoncurrentielles chappe aux juridictions nationales, pourtant juges de droit commun du droit communautaire. Des exceptions sont cependant prvues.
1. Lexclusion de principe des juridictions nationales de la mise en uvre du droit de la concurrence de lUEMOA
Lexistence dun pouvoir judiciaire communautaire suppose une collaboration efficace entre deux ordres juridictionnels, les juridictions nationales, et la Cour de Justice de lUEMOA, juridiction communautaire suprme .
Le mcanisme du recours prjudiciel instituant une collaboration entre juge communautaire et juge nationaux afin dassurer une application uniforme de la lgislation communautaire, ne fonctionne pas quand il sagit de la mise en uvre du droit UEMOA de la concurrence.
En effet, dans la lgislation communautaire de la concurrence, la mission de veiller au respect des normes en vigueur est confie la Commission de lUEMOA, plus outille que les juges nationaux (notamment grce la collaboration quelle entretien avec les Structures Nationales de la Concurrence) et compte tenu de la complexit et des moyens que requiert ce contrle.
2. Les exceptions admises par les normes UEMOA
En dpit de lexclusivit accorde aux organes communautaires, les juridictions nationales conservent des comptences rsiduelles. Notamment dans deux domaines.
2.1. La constatation des nullits
Les pratiques qualifies anticoncurrentielles par application de larticle 88 du Trait et vises aux articles 3, 4, 5 et 6 sont interdites sans quaucune dcision pralable ne soit ncessaire. En consquence, le paragraphe 2 de larticle 2 dclare nuls de plein droit, les accords ou dcisions dont elles sont lobjet.
Le juge national a, partir de ce moment et compte tenu de ce que les accords et dcisions portant sur des pratiques anticoncurrentielles sont nuls de plein droit, le pouvoir de constater ou de prononcer cette nullit dont le caractre absolu fait quelle peut tre souleve doffice.
2.2. Les actions en rparation
Elles sont galement de la comptence du juge national et ont pour fondement larticle 22 du Rglement n03/2002/CM/UEMOA relatif aux procdure s applicables aux ententes et abus de position dominante lintrieur de lUEMOA qui fixe les montants et les conditions dans lesquelles les amendes sont infliges aux entreprises.
Le paragraphe 4 de cet article dispose que . . . les sanctions prononces par la Commission sont sans prjudice des recours devant les juridictions nationales relatifs la rparation des dommages subis. . .
La rparation des dommages subis par les victimes suppose, en gnral, que celles-ci rapportent la preuve dune faute imputable la personne poursuivie (le problme ne se pose pas sil y a une dcision de la Commission retenant lexistence de pratiques anticoncurrentielles), mais il faut surtout tablir le lien entre cette faute et le dommage subi par le demandeur.
Lexistence dune infraction la rglementation ne suffit donc pas elle seule tablir une faute.
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II. COEXISTENCE DES DROITS SOUS REGIONAUX ET INTERNATIONAUX DE LA CONCURRENCE
Le droit de la concurrence UEMOA cohabite avec les lgislations internationales et nationales, du fait de ladhsion des Etats membres plusieurs organismes.
A. AU NIVEAU NATIONAL ET INTERNATIONAL
La prise en compte de droits internationaux de la concurrence rsulte, dune part, de ladhsion du lgislateur de lUEMOA aux rgles de lAccord gnral sur les tarifs douaniers et le commerce ( GATT) laquelle succdera lOrganisation mondiale du commerce (OMC). En effet, selon les dispositions de larticle 77; du Trait UEMOA, LUnion respecte les principes de lAccord gnral sur les tarifs douaniers et le commerce (GATT) en matire de rgime commercial prfrentiel. Elle tient compte de la ncessit de contribuer au dveloppement harmonieux du commerce intra-africain et mondial, de favoriser le dveloppement des capacits productives lintrieur de lUnion, de protger les productions de lUnion contre les politiques de dumping et de subventions des pays tiers . LUnion tient copte galement de tous les autres accords et traits en vigueur dans le domaine du commerce.
B. AU NIVEAU SOUS REGIONAL
Dans la sous rgion, il faut noter qu ct de lUEMOA, la CEDEAO elle aussi sest dote dun droit de la concurrence et labor plusieurs textes4 et la prsence de lOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires (OHADA) invite tenir compte dventuels futures actes uniformes rglementant le droit de la concurrence. En effet, LOHADA envisage dautres harmonisations juridiques, en particulier dans le domaine du droit de la concurrence droit du travail, du transport, des contrats. ETC.
Ainsi, il y a des risques de recoupement des droits de la concurrence de lUEMOA de la CEDEAO, et de lOHADA, et dans une moindre mesure, ceux des Etats membres, puisque les droits de la concurrence des tats ne doivent pas subsister en principe dans les domaines couverts par le droit UEMOA.
Malgr lexistence de dispositions dans les Traits favorisant la coopration et la concertation entre les diffrentes organisations par rapport aux risques dincompatibilit entre les droits de la concurrence des ces organisations, lmergence effective dun droit de la concurrence au niveau de la CEDEAO pourrait poser des rels conflits de comptence. En outre il faut noter galement dans lespace UEMOA lexistence de lAutorit de Rgulation Rgionale du secteur de lElectricit de la CEDEAO (ARREC) qui couvre tout lespace CEDEAO. Lune des principales missions assigne lARREC est la prvention et les sanctions des pratiques anticoncurrentielles, les abus de positions dominantes et les situations risque pouvant affecter le bon fonctionnement du march rgional. Bien qutant sectorielle, cette comptence dans le domaine de la concurrence interfre dans le champ daction de lUEMOA et la CEDEAO elle mme. LARREC sest dote de pouvoirs juridictionnels tout comme la Commission de lUEMOA et surtout lAutorit Rgionale de Concurrence (ARC) de la CEDEAO.
III. LA MISE EN OEUVRE EFFECTIVE DE LA POLITIQUE DE LA CONCURRENCE (TENDANCES JURISPRUDENTIELLES)
Pendant les premires annes de fonctionnement de lUEMOA, lessentiel des actions en matire de concurrence a port sur lactivit lgislative et les actions de vulgarisation. Le nombre de saisines pour
4 LActe additionnel n A/SA 1/06/08 portant adoption des Rgles Communautaires de la Concurrence et de leurs modalits dapplication au sein de la CEDEAO ;
LActe Additionnel nA/SA /SA. 2/06/08 Portant cration et attributions et fonctionnement de lAutorit Rgionale de la Concurrence (ARC) de la CEDEAO.
Le Cadre Rgional de Politique de la Concurrence ;
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avis ou pour traitement contentieux tait relativement faible. Mais depuis les diffrentes actions de formation et de sensibilisation entreprises par la Commission et la Cour de justice afin de faire connatre cette lgislation, la commission a reu plusieurs dossiers et par ricoch la Cour de Justice aussi, surtout partir de 2006.
A. DEVANT LA COMMISSION
Selon un bilan prsent par les services de la Concurrence de lUEMOA, plus dune douzaines daffaires ont t identifies depuis 2003, date dentre en vigueur de la rglementation.
Des affaires concernant :
Une concentration par prise de participation ;
des aides dEtat, respectivement en 2003 et 2004 ;
des pratiques imputables aux Etats , en 2006.
une pratique de fraude.
Une (1) dcision accordant une attestation ngative a t prise en 2008 (dcision n09\2008 du 22 Octobre 2008. Cette dcision a t attaque devant la Cour de justice. Le dossier est pendant.
En termes de secteurs dactivit, les dossiers ont concern lnergie (ptrole et gaz) le ciment, lagroalimentaire et le tabac les huiles alimentaires, le savon.
Des entreprises de presque tous les Etats de lUEMOA ont t vises : le Bnin, le Burkina, la Cote dIvoire, le Mali, le Niger, le Sngal et le Togo.
Depuis 2006, la commission, la suite de plaintes portes par des entreprises, la Commission a ouvert les enqutes dans les secteurs de laudiovisuel, de la distribution de la farine au Mali et de lhuilerie au Sngal. Beaucoup daffaires sont pendantes devant la Commission en attente de dcision. On peut citer quelques unes.
Une enqute portant sur une saisine manant des diffuseurs dimages qui se sont plaints de pratiques abusives exerces par CANAL OVERSEAS AFRICA qui, entre autres, leur refuse laccs certaines chanes dites attractives ;
Une deuxime enqute porte sur la plainte de lentreprise de droit burkinab SENISOT qui conteste la procdure dattribution, par le Ministre de la Sant du Burkina Faso dun march de motocycles ;
Une troisime enqute est relative la transmission la Commission de lUEMOA, par la Commission de Concurrence du Burkina Faso, en application des dispositions du Rglement 03/2002/CM/UEMOA relatif aux procdures applicables aux ententes ;
une plainte contre la SONAPOST du Burkina pour abus de position dominante, dont le monopole et les pratiques dans la distribution du courrier postal sont dnoncs par certains oprateurs ; (deux dcisions sont intervenues dans ce dossier)
une quatrime enqute porte sur une plainte de la Socit de droit sngalais West African Commodities qui met en cause lapplication discriminatoire dune subvention accorde par lEtat sngalais aux oprateurs de lhuilerie pour faire face la vie chre ; (une dcision a t rendue) ;
la cinquime enqute concerne la distribution de la farine au Mali, au sujet de laquelle des importateurs locaux et des industriels sngalais et ivoiriens se sont plaints de restrictions apportes par le Ministre du Commerce aux importations de farines dorigine communautaire ;
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et enfin laffaire concernant la compagnie arienne ASKY, (vide rcemment).
B. DEVANT LA COUR DE JUSTICE
La Cour a reu en cette matire cinq (05) dossiers.
Le premier concerne une affaire Ciment du Togo c/ la Commission de lUEMOA, mais la Cour a jug par arrt du 20 juin 2001 que le recours tait irrecevable pour violations des formes substantielles prescrites par le Rglement de procdure.
Le second concerne laffaire GDEIRI SA c/ Commission de lUEMOA, (une socit burkinab qui demandait la Commission denjoindre lEtat du Niger de respecter ses obligations contractuelles relatives un march de construction de logements sociaux, le refus des pouvoirs publics du Niger sapparentant selon elle un abus de position dominante.
Il sagissait en ralit dune rupture dun contrat ordinaire qui comportait dailleurs une clause attributive de juridiction.
La troisime affaire est en cours et est relative au recours en annulation introduit par la socit SUNEOR et autres contre la dcision de la Commission accordant une attestation ngative la socit UNILEVER et autres. Une quatrime affaire, concernant Etat du Sngal contre Commission de lUEMOA.
Et un recours prjudiciel manant du Conseil dEtat du Sngal dans laffaire Compagnie Air France c/ le Syndicat des Agents de Voyage et de Tourisme du Sngal. Dans cette affaire se posait le problme de lapplication des rgles de concurrence dans le temps
La Cour a rendu un arrt suite au recours prjudiciel (Arrt N02/2005 12- 02- 2005 Recours prjudiciel 519-5) ;
Et un Arrt Avant Dire Droit (ADD) ordonnant une expertise dans laffaire SUNEOR C/ UNILEVER.
CONCLUSIONS
Dans le Trait de lUEMOA, tout comme dans celui de lUnion europenne, le principe de la libre concurrence est un des principes cardinaux qui sous tendent linstauration dun march commun bas sur la libre circulation des personnes, des biens, des services et le droit dtablissement.
La matrise de ces principes par les acteurs au dveloppement sera dun grand apport la consolidation du tissu conomique des Etats membres.
Les praticiens du droit que vous tes, et les acteurs conomiques que sont les entreprises, ont besoin des comptences pointues des avocats de lespace, interlocuteurs uniques et privilgis de la Cour de Justice de lUEMOA.
La densit sans cesse croissante de lactivit conomique ajoute la spcificit du droit de la concurrence UEMOA, imposent aux avocats de se remettre en cause et de se former pour faire face aux besoins de conseils en stratgie des entreprises, gnrs par louverture de nos Etats au monde.
Do lintrt de sminaires comme celui-ci qui rentre en droite ligne dans la politique mene par lUnion et ses organes, pour faire connaitre ce droit de la concurrence UEMOA, qui cohabite avec le droit CEDEAO de la concurrence, et les actes uniformes OHADA.
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BIBLIOGRAPHIE
Textes fondamentaux Trait du 10 janvier 1994 instituant lUnion Economique et Montaire Ouest Africaine (UEMOA) ; Protocole additionnel n1 relatif aux organes de contrle de lUEMOA ; Acte additionnel n10/96 portant Statuts de la Cou r de Justice de lUEMOA ; Rglement n01/96/CM portant Rglement de Procdu res de la Cour de Justice de lUEMOA ;
Textes Spcifiques au droit de la concurrence UEMOA Rglement n02/2002/CM/UEMOA relatif aux pratiques anticoncurrentielles lintrieur de lUEMOA ; Rglement n03/2002/CM/UEMOA relatif aux procdure s applicables aux ententes et abus de position dominante lintrieur de lUEMOA ; Rglement n04/2002/CM/UEMOA relatif aux aides dE tat lintrieur de lUEMOA et aux modalits dapplication de larticle 88 (c) du Trait ; Directive n02/2002/CM/UEMOA relative la coopra tion entre la Commission et les structures nationales de concurrence des Etats membres pour lapplication des articles 88, 89 et 90 du Trait de lUEMOA ; Publications et rapports sur le droit de la concurrence
Examen collgial volontaire des politiques de concurrence de lUEMOA, du Bnin et du Sngal, CNUCED, 2007 ; Le droit de la concurrence de lUEMOA, article de Abou Sad COLIBALY, Revue burkinab de droit, n43, 44, 1 er et 2 me semestre 2003 ; Les procdures contentieuses dans la lgislation communautaire de la concurrence UEMOA, par Pape Amadou DIENG, Commission de lUEMOA. Le droit franais de la concurrence , Dalloz, Collection Connaissance du droit, 1993.