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REVISTA

INSTITUTO NACIONAL
DE MEDICINA LEGAL
DE COLOMBIA
Ao 22 - Volumen XVI Nos. 1 y 2 - Santaf de Bogot, D. C. - 1997
REGLAMENTO DE PUBLICACIONES
1. La "Revista del Instituto de Medicina Legal de Colombia" acepta trabajos en el
campo de las ciencias mdico-forenses, de los temas relacionados con el auxilio
tcnico en el campo de la justicia, que llenen los requisitos de calidad y se sometan al
presente reglamento.
2. Originales. Deben ser escritos a mquina, a doble espacio, con mrgenes amplios, y
enviados por duplicado a la sede de la Revista. En la primera pgina del original debe
figurar el ttulo del trabajo y los nombres de los autores con su respectiva filiacin
acadmica o institucional; el trabajo no debe ser de ms de veinte pginas. El Comit
de Redaccin se reserva el derecho de hacer las correcciones que crea necesarias. El
autor recibir una constancia que le informar la aceptacin de su trabajo o la
devolucin del mismo, con anotaciones para que le haga las correcciones que seale
el Consejo de Redaccin.
3. Resumen. El autor deber adjuntar a su trabajo un resumen en idiomas espaol e
ingls que no sobrepase las 150 palabras.
4. Ilustraciones, fotografas y cuadros. Se acepta hasta un lmite de diez
ilustraciones; las fotografas deben ser de tamao postal, en papel brillante sobre
fondos blanco y negro y todas las fotos han de ser identificadas en la parte posterior
con lpiz suave.
5. Referencias. Todos los trabajos deben tener referencias, que se presentarn
numeradas al final del escrito. Estas citas bibliogrficas han de ceirse al Index
Medicus de la siguiente manera: nombre de los autores, ttulo del artculo, ttulo de la
revista, volumen de la misma, pgina y ao de publicacin. En libros se citar el
ttulo de la obra, el nombre del autor, las pginas, la editorial y el ao de edicin. En
artculos que no sean de investigacin, se aceptan referencias con asterisco, al pie de
la pgina.
6. Otras publicaciones. La revista acepta para publicar en sus pginas comunicaciones
referentes a congresos o certmenes cientficos nacionales e internacionales, que
tengan relacin con las ciencias mdico-forenses, as como comunicaciones cortas
que tengan relacin directa con estos campos.
7. La revista no se hace responsable de las opiniones de los artculos en ella publicados,
stas son de responsabilidad de los autores.
REVISTA DEL INSTITUTO NACIONAL
DE MEDICINA LEGAL DE COLOMBIA
Publicacin ordenada por el
Decreto nmero 1595 de 1940
Volumen XVI - Nmeros 1 y 2
Ao 22-1997
Directores
RICARDO MORA IZQUIERDO
JOS GREGORIO MESA AZUERO
Comit Editorial
Ricardo Mora Izquierdo
Jos Gregorio Mesa Azuero
Martha Cecilia Agudelo Yepes
Comit de Redaccin
Jorge Andrs Franco Zuloaga
Ana Mara Berenguer Visbal
Hermn Lema Atehorta
INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL
Y CIENCIAS FORENSES
Calle 7 A No. 12 - 61 - Santaf de Bogot, D.C., Colombia
3
CONTENIDO
Pgs.
Edi t ori al 5
Fundamentos de Responsabilidad Mdica para profesionales de
la salud. Introduccin. Martha Cecilia Agudelo Y. 7
Responsabilidad Profesional. Ricardo Mora 1 9
La responsabilidad del mdico tratante segn el dao ocasionado. Ricardo
Mora / 15
El papel del perito mdico forense en los casos de Responsabilidad
Profesional. Ricardo Mora I ,
El patlogo en la investigacin por Responsabilidad Mdica.
Pedro Emilio Morales M. 40
Responsabilidad Mdica y experiencias en ciruga plstica.
Herley Aguirre S 47
Responsabilidad Civil del mdico. Jorge Andrs Franco Z. 60
Responsabilidad Mdica y Consejo de Estado. Daniel Surez H 65
Responsabilidad Ci vi l de instituciones de salud. Jorge Andrs Franco Z. . 81
Responsabilidad del personal subalterno en el equipo de salud.
Ana Mara De Brigard P 86
Pgs.
Responsabilidad institucional y obligaciones de seguridad en clnicas
y hospitales, Jorge A. Franco, Jorge M. Castro, Ivonne Corrales,
Elkin E. Garzn, Sandra E. Giralda y Lylliam P. Montenegro 90
La Culpa en Responsabilidad Mdica. Ana Mara De Brigard P 99
Historia Clnica. Ricardo Mora I, Jos Gregorio Mesa A., Jorge Andrs
Franco Z., Martha Cecilia Agudelo Y. 112
La relacin mdico paciente. Jos Gregorio Mesa A 119
La Eutanasia. Francisco Jos Herrera J 128
El consentimiento y a advertencia de riesgo en medicina. Jorge Andrs
Franco Z, Martha Cecilia Agudelo Y. 136
Tratamiento mdico sin sangre. Alternativas y aspectos legales.
Vicente Pulido 147
Sobre las libertades de conciencia y religin. El rechazo de la sangre.
Mario Madrid-Malo G 153
Responsabilidad Profesional en odontologa. Jorge Alfonso Casas M 161
Seguros Mdicos de Responsabilidad Civil. Jorge Andrea Franco Z 166
Tribunal de Etica Mdica de Cundinamarca. Estadsticas 1983-1994.
Martha Cecilia Agudelo Y. 170
.
.

E D I T O R I A L

ABRIENDO UN CAMINO
Las reformas en el campo de a salud, de ocurrencia acelerada en los ltimos
aos, han determinado una verdadera modificacin en el ejercicio de la medicina. El
cambio era previsible dadas las frecuentes y, en oportunidades, fundadas quejas de la
ciudadania sobre la indiferencia del mdico ante el dolor humano, la tan mencionada
deshumanizacin de la medicina, la comercializacin de la profesin en especial por
el uso excesivo de medios diagnsticos, que adems de costosos, suelen formar parte
del patrimonio accionario del mdico y, en fin, las quejas sobre la dudosa responsabi-
lidad del mdico, en especial de aquel que se desempea como trabajador de las insti-
tuciones de salud, llmense hospitales o entidades como el Seguro Social y las Cajas
de Previsin, trabajo calificado muy usualmente como: displicente, breve, superficial,
ele,
No hay la menor duda que el comportamiento del mdico como profesional de
la salud, del mdico como administrador y, desde luego, del mdico en su esfera pbli-
ca, sembr de resentimientos el orden social y poltico, que no pudieron ser opacados
por el actuar pulcro y desinteresado de la mayora de los profesionales de la salud,
cuya labor benfica es silenciosa y por lo tanto no suele tener eco, mdicos que han
sido ejemplo de disciplina y autoridad dentro del gremio mismo.
En primer lugar, la Ley 100 cambi radicalmente la forma de ejercer la medici-
na, pero principalmente rompindole el espinazo al elemento central de su ejercicio: el
v ncul o entre el mdico y su paciente, as fuere mnimo. Ley hecha, a nuestro juicio,
por economistas, para reformar la atencin en salud a expensas de los profesionales
que la ejercen, porque no de las empresas privadas que manejan salud, de las que los
economistas son tan amigos a la hora de hablar de productividad y que fueron las
grandes beneficiadas con el nuevo negocio.
En segundo lugar la desaparicin del ICFES como el ente controlador de los
programas acadmicos, lo cual dio lugar a una proliferacin de escuelas de medicina,
que como negocio tambin debe tener muy contentos a los comerciantes y a algunos
polticos, pero que desde el punto de vista mdico, adems de que desbord el nmero
de profesionales que la poblacin puede pagar y el Estado sostener, deterior grave-
mente la calidad cientfica de la atencin para perj uicio de la poblacin general, por-
que la poblacin pudiente, incluidos los economistas, los comerciantes y los polticos
que promovieron estos cambios, tiene un mdico particular que ellos s pueden pagar.
En tercer lugar el litigio en el campo mdico, visto no slo como la capacidad
del paciente para resistirse valiente y jurdicamente al maltrato mdico, sino la posibi-
lidad de hacer una economa en cuanto ahorro, por una parte, o de ganancia, por la
otra, al demandar al mdico por cada resultado profesional que no corresponda a las
expectativas del paciente o las del abogado que incita a la demanda.
Sin discutir la importancia de los cambios, es un hecho que el mdico se enfren-
ta a unas nuevas condiciones de trabaj o, que llegan hasta la anteriormente respetada,
esfera personal o del trabaj o individual. Nuevas condiciones pero con las mismas
restricciones definidas por las normas jurdicas generales, las derivadas de los contra-
tos que debe firmar con las empresas prestadoras de servicios de salud y finalmente
por el Cdigo de Etica Mdica, que seala pautas morales muy estrictas en medio de
un mundo en el que compiten seriamente, en un lado las exigencias legales y en el otro
el criterio econmico de productividad, los cuales dejan a un lado de la discusin y la
concertacin al mdico y su trabajo personalizado, aunque s lo hacen legalmente
responsable.
Resultado de estas nuevas condiciones son las quej as y las insatisfacciones de
los mdicos, por una parte, y las demandas de quienes los rodean, todo lo cual, en su
conjunto, ha hecho necesario crear la polmica sobre el trabaj o mdico en la nueva
perspectiva.
Fundado en lo anterior es este documento sobre responsabilidad mdica que
espera, ser fuente de estudio y de nuevas luces para rescatar el valor del mdico como
persona y del paciente como su eterno cliente y calificador.
JOS GREGORIO MESA AZUERO

FUNDAMENTOS DE RESPONSABILIDAD MEDICA


PARA PROFESIONALES DE LA SALUD
INTRODUCCIN
En lo que respecta a la responsabilidad profesional en el rea de la salud, pri-
mordialmente de la medicina, se acentan cada vez ms los procesos por responsabi-
lidad tanto de profesionales como de instituciones. Los cambios normativos intro-
ducidos en los ltimos aos y los fenmenos actuales que en el campo de la salud se
viven en Colombia, obligan a tener un mnimo de bases sobre este tpico.
El contenido de esta publicacin se inspir en las conferencias de un Curso de
Responsabilidad Mdica, dirigido principalmente a peritos mdicos del Instituto
Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, efectuado en Bogot en 1995, Los
apuntes y las grabaciones tomados en las diferentes exposiciones originaron un pri-
mer borrador, e cual fue posteriormente mejorado, actualizado y ampliado.
En esta segunda versin se incorporan nuevos aspectos, tales como el consen-
timiento y la advertencia del riesgo, la negativa a aceptar transfusiones sanguneas,
la responsabilidad profesional en odontologa, los seguros mdicos de responsabili-
dad ci vi l y un artculo final sobre estadsticas. Asimismo, se incluye la conferencia
"El papel del perito mdico en los casos de responsabilidad profesional", presentada
en el IX Congreso Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, realizado en
Bogot, en septiembre de 1997.
Este material es de inters para mdicos de las reas clnico-quirrgicas, m-
dicos forenses y mdicos al servicio de instituciones de salud. Tambin es de ut i li dad
para los abogados que en sus actividades diarias, ya como autoridad judicial, como
apoderados de un proceso, o como estudiosos del tema, requieren de conocimientos
bsicos orientadores.
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
RICARDO MORA IZQUIERDO*
__. , , , _ _ . _
RESUMEN
Se establecen generalidades sobre responsabilidad profesional y sus variantes
en el campo legal; se hace un acercamiento a conceptos bsicos sobre responsabili-
dad -civil, labora], administrativa y tico-disciplinaria.
SUMMARY
Generalies about profesional liabiliy and its variants in the legal field are
stated; an approach to basic concepts on civil, labor, administrative, ethical and
disciplinary liability, is also made.
Definicin:
Responsabilidad viene de responder, de la raz que significa dar respuesta. Se
puede definir como la obligacin que tiene un individuo de responder por sus accio-
nes, de sufrir las consecuencias de su actuacin. Esta actuacin se puede dar por
acci n o por omisin.
En la RESPONSABILIDAD PROFESIONAL, el sujeto que produce la accin u
omisin, es un profesional que ya tiene determinada experiencia, cumpliendo unas
metas de tipo personal y social. La RESPONSABILIDAD MEDICA sera una varie-
dad de responsabilidad profesional, en donde el sujeto sera entonces un profesional
de la medicina. Se puede hacer extensible a las profesiones paramdicas que tendran
normas si mi l ares a las que rigen la actuacin de los galenos.
' rense, Postgrado en Derecho Pe n a l y Criminologa, Universidad Ext ernado de Colombia.
O %W&t ftatcttab "HetM afe Wfat&ta,eyxf, e
Por lo pronto, la responsabilidad profesional se ha reglamentado para ios m-
dicos, en el Cdigo de Etica Mdica, y para los odontlogos, en el Cdigo de Etica
Odontolgica.
TIPOS DE RESPONSABILIDAD
Alguien que desempee una actividad profesional, con su actuacin hacer o
abstenerse de hacer produce unas determinadas consecuencias, por las cuales el
i ndi vi duo tiene que entrar a responder. Las responsabilidades bsicas dentro de las
cuales se va a mover el sujeto, tienen tres instancias o mbitos diferentes que le piden
una respuesta ante determinado requerimiento. Es as como podemos dividir entonces
la responsabilidad en tres reas: moral, social y legal.
Re sponsa bilida d Mora l:
Dentro de su personalidad, el individuo tiene una instancia que le pide cuentas y
que le premia o castiga las actuaciones. De manera que el individuo tiene que respon-
der ante s mismo por estas actuaciones. La instancia que le hace el requerimiento sera
la conciencia en la cual, dentro de sus mecanismos referenciales y su estructuracin,
ya ha incorporado una serie de normas que estn dentro de l y lo llevan a concluir s
algo es bueno o malo.
La conciencia es una instancia nica e inapelable, y el castigo por haber actuado
mal, en contrario a su cdigo de conducta, es el sentimiento de culpa. La conciencia
moral es uno de los tres sistemas que usa la mente humana para producir juicios de
valor. Estos tres sistemas son: los rganos de los sentidos, a travs de los cuales
percibimos los estmulos, la mente humana, que fija su posicin ante determinado
estmulo (v.gr. conceptuar que un examen estuvo demasiado difcil) y por ltimo, la
conciencia moral de la cual estamos hablando.
Esta conciencia moral no est dada por ninguna ley y no est escrita. Depende
del criterio de internalizacin. Como vimos, el juez en estos casos es la conciencia, y
no admite segunda instancia,
Re sponsa bilida d Social:
Uno de los instintos humanos, es el instinto gregario, que es el que conduce a
que se conformen las comunidades y las sociedades. Cuando un sujeto acta, lo hace
dentro de un determinado entorno, de manera que las cosas que hace o deja de hacer,
tienen unas determinadas implicaciones en el resto de los asociados.
El i ndi vi duo aprende pri mero "qu soy yo, quin soy yo y quin no soy", y
aprende que los dems lo influencian con sus acciones, as como tambin, que con
sus acciones puede influenciar a los dems.
En el campo ya de la medicina, el profesional en esta rea sin duda tiene un
innegable impacto en el entorno y en la sociedad que lo rodea. En cuanto la responsa-
bi l i dad social del mdico, sera lo que los dems esperan como respuesta a sus actua-
ciones. Si hay reprobacin ante la actuacin mdica, el castigo ser el "reproche so-
cial" o mal a fama, que se puede expresar en manifestaciones como "no vuel va donde
ese doctor porque ,.."; si hay aprobacin, la mani fest aci n es de satisfaccin, y esta
aceptacin social le da al doctor el "buen nombre", la fama, los pacientes lo recomien-
dan. Se puede decir como regia folclrica, que los pacientes se comportan como los
turistas: paciente satisfecho trae ms pacientes. La reprobacin o aprobacin, impli-
can un juicio de valoracin del individuo.
Responsabilidad Legal:
Es aquella en la cual media una norma con fuerza de ley, que se podra colocar
incluso a nivel de reglamento. Establece unas determinadas reglas del juego, de con-
ductas de individuos para con el Estado, del Estado para con los individuos, de indivi-
duos entre s. Este tipo de responsabilidad est reglamentada en general por una norma
o reglamento.
Para que la ley sea legtima, debe ser emitida por autoridad legitima, ser justa y
ser balanceada (que al mismo tiempo que impone obligaciones, concede derechos). Si
la ley tiene estas caractersticas, entonces impone una responsabilidad legal.
La responsabilidad legal es de varias clases: civil, laboral, administrativa,
tico-disciplinaria y penal. La actuacin del profesional de la medicina se mira desde
todas estas formas de responsabilidad legal.
Es importante dejar planteado que el ejercicio legal del mdico se encuadra den-
tro de una relacin cerrada y reciproca: cerrada, porque intervienen dos polos (mdico
y paciente) excepcin hecha de casos especiales, como los menores legalmente inca-
paces, en donde hay que tener en cuenta a los padres, tutores o curadores del paciente.
Y es una relacin recproca, porque cada uno de los miembros de esta relacin tiene
deberes y derechos.
Una frase muy antigua dice: "la relacin mdico-paciente es el encuentro de
una confianza con una conciencia". Esto quiere decir que el mdico pone una con-
ciencia al servicio (conocimiento, elementos diagnsticos, propuestas teraputicas) y
el paciente haciendo uso de su derecho de libre escogencia, debe conservar la probabi-
lidad de seleccionar a su mdico.
El galeno es una persona que recibe en primera instancia, una informacin
(muchas veces en confidencia) propiciada por la confianza, esperando proporcionar
un tratamiento. La expectativa del paciente, es que el mdico va a poner toda su buena
voluntad, ciencia y conocimiento, para la prestacin del servicio profesional. Mdico
y paci ent e se ponen de acuerdo tcitamente en la obtencin de un determinado resul-
tado, pero a veces se hace necesario anotar explcitamente ios riesgos generales y
especificar las posibles consecuencias que deriven de ciertas actuaciones.
Responsabilidad Civil:
Est mediada por el Cdigo Ci vi l y el Cdigo de Procedimiento Civil. Las ins-
tancias son los jueces de la jurisdiccin civil. Si estos jueces llegan a la conclusin de
que se ha dado un dao moral o material, el castigo se tasa en dinero a travs de una
i ndemni zaci n, que es el equivalente a la pena en derecho penal. La responsabilidad
ci vi l tiene dos grandes variedades: contractual y extracontractual.
Responsabilidad Laboral:
Se presenta cuando hay una relacin de trabajo, un contrato laboral. Las instan-
cias son los jueces laborales y las sanciones dependen de las clusulas que se hayan
determinado en el contrato: se tendrn en cuenta las condiciones laborales, los
el ement os de trabajo, las condiciones salariales, los compensatorios. . .
El trabajador contrae una serie de obligaciones con el patrn, como ofrecer su
capacidad de trabajo bajo ciertas condiciones. Aqu entrarn tambin las condiciones
de sal ud ocupaconal. Asimismo, el patrn tiene una serie de obligaciones para con el
t rabaj ador. Las sanciones dependen de lo que se ha pactado en el contrato, y las
normas legales en este caso se encontrarn en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y el
Cdigo de Procedimiento Laboral. La sancin tiene variantes que pueden ir desde un
llamado de atencin hasta la des vinculacin laboral.
Responsabilidad Admi ni st r at i va:
Muy similar a la anterior, pero con la diferencia de que en esta rea, el patrono
o empleador es el Estado colombiano. Se da una relacin laboral muy especfica. La
vi ncul aci n aqu es mediante nombramiento, y la norma referenciada es en primer
l ugar el reglamento interno de cada institucin para los servidores pblicos. La prime-
ra instancia es el j efe o director de grupo.
Dent ro de este tipo de responsabilidad t ambi n interviene la Procuradura Gene-
ral de la Nacin, que vigila el cumplimiento y la eficiencia en la prestacin de los
servicios. Las sanciones dependen de lo consagrado en el rgimen disciplinario espe-
cfico de cada institucin, Sin embargo, con el fin de unificar esta reglamentacin, se
expidi el Cdigo Disciplinario nico, Ley 200 de 1995.
En orden, las sanciones pueden ser: amonestacin, suspensin del cargo, mul t a
y destitucin. Esta l t i ma tiene una reglamentacin especfica que implica una inhabi-
li dad temporal para prestar servicios al Estado. Al igual que con la responsabilidad
l abor al , el Estado como patrn t i ene tambin algunas obligaciones con sus funciona-
rios.
3
Adicionalmente, en la responsabilidad administrativa, los servidores tienen un
rgimen especfico de inhabilidades e incompatibilidades.
Responsabilidad tico-disciplinaria:
La norma que media aqu es la Ley 23 de 1981, Cdigo de Etica Mdica, en el
cual se mencionan los deberes y obligaciones del profesional de la medi ci na. En
Colombia hay diferencias grandes sobre este punt o con respecto a otros pases.
En la gran mayora de Estados, la responsabilidad la toman los Colegios Mdi -
cos, que son asociaciones con fines cientficos, gremiales y sociales. En buena parte
de pases, esta colegiatura es de carcter obligatorio, de tal modo que ni ngn mdico
puede ejercer su profesin si no se encuentra asociado a alguno de estos colegios. En
Colombia esta asociacin no es obligatoria.
Cuando un mdico con su accionar profesional viola una norma tica, el caso
pasa al Tribunal de Etica Mdica, que tiene como segunda instancia al Ministerio de
Salud. El Cdigo de Etica Mdica incluye sanciones con diversa graduaci n, que van
desde la amonestacin privada hasta la suspensin por cinco aos del ejercicio pro-
fesional. Esta ltima es potestativa del Tribunal Nacional de Etica Mdica.
Responsabilidad Penal:
Tiene como norma rectora e Cdigo Penal, Decreto 100 de 1980, y el Cdigo
de Procedimiento Penal, que hasta la fecha ha sufrido tres reformas, la l t i ma de ellas
el Decreto 2700 de 1991.
.Las instancias hacia las cuales se surte, sern los fiscales y los jueces de la rep-
blica, para la etapa de juzgamiento. Para llegar a merecer una sancin, el i ndi vi duo
debe haber sido sometido aj ui ci o,
Para poder aplicar e! castigo segn la norma penal, se tienen que demostrar tres
requisitos bsicos: la tipicidad, la ant i j uri di ci dad y la culpabilidad. En Colombia est
prohibido apl i car la ley por anal og a.
La cul pabi l i dad se divide en dolosa, culposa y preterintencional. En los casos de
responsabilidad profesional, el mdico generalmente ha obrado con cul pabi l i dad
culposa, por lo cual daremos algunos detalles sobre esta forma de culpabilidad.
Generadores de Culpabilidad Culposa: Hay 4 situaciones en las cuales se puede
generar: imprudencia, impericia, negligencia e irrespeto a una norma reglamentaria.
La imprudencia es faltar a una norma de sentido comn. Es la actuacin te-
meraria o precipitada, inexcusable. Segn Jimnez de Aza, la imprudencia supone
"...el emprender actos inusitados, fuera de lo corriente y que, por ello, pueden
tte
causar efectos daosos. Es hacer ms de lo debido, implica una conducta peligro-
sa. Es la violacin activa de las normas de cuidado o cautela que establece a
prudencia ".
La impericia se define como no estar prepa ra do desde el punto de vista
tcnico-cient fico. Es el irrespeto a una norma tcnico-cient fica determina da . Consis-
te en la incapacidad tcnica para e! ejercicio de una funcin, profesin o arte determi-
nada. Al mdico no se le exige que posea conocimientos extra ordina rios o fuera de los
norma les, sino los que la sana lgica indica que debe poseer un profesiona l de esta
ma teria .
La negligencia es el descuido, la omisin o postergamiento de una determina da
actuacin, sin causa justifica da . En otras palabras es no hacer lo que hay que hacer,
donde hay que hacerlo, como hay que hacerlo y cuando hay que hacerlo. Autores
como Jorge Riu la definen como "... una actitud negativa carente, por parte del pro-
fesional que no ha puesto el empeo necesario, el celo requerido, a diligencia exigi-
hlc, la preocupacin correspondiente, el control debido, la verificacin pertinente, el
cuidado solcito y hasta la imaginacin suficiente' que la atencin del paciente deman-
de..."
El irrespeto a una norma regl a ment a ri a , puede corresponder a una norma que
se ha impuesto dentro de un hospital o dentro de un servicio por parte del j efe del
mismo.
BIBLIOGRAFA
SALAZAR UREA, Bernan Luis, QUINTANA RODRGUEZ, Roxana. La Mala
Praxis: Responsabilidad Pena! del Profesional en Medicina. Revista Medicina Lega l
de Costa Rica. Diciembre 1993-Mayo 1994.
LA RESPONSABILIDAD DEL MEDICO TRATANTE
SEGN EL DAO OCASIONADO
RICARDO MORA IZQUIERDO
RESUMEN
Se establecen cuatro situaciones que se pueden presentar como resultado de un
acto mdico. Esta clasificacin permite determinar si la actuacin del profesional
correspondi o no a una buena prctica mdica, si intervienen factores ajenos al
mdico o si hay otras circunstancias adicionales que deben ser estudiadas. Estos
conceptos adems ilustran a la autoridad sobre la manera de enfocar un proceso
sobre responsabilidad mdica.
SUMMARY
The author staesfour different situations which can result from a medical act.
This dassification helps to establish ifthe profesional performance suited a good
medical practice ornot, ifotherfactors.notdue to the medical doctor were involved or
if there are any other additional circumsiances which shoud be studied. t also
Ilstrales the authorities on how (o approach medical liabiliy proceedngs.
Introducci n:
Desde hace varios aos el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias
Forenses ha venido recibiendo solicitudes de experticias provenientes de fiscales y
jueces dentro de procesos penales, por delitos de lesiones personales y homicidios
culposos, en los cuales aparece como sindicado el mdico tratante.
En varios de los expedientes recibidos hemos podido constatar que existen
grandes dif icul t ades para los abogados litigantes (fiscales, defensores, apoderados
de la part e civil y agentes del Minist erio Pbl i co) , y aun para los jueces, con respec-
/6 RevtCa, ^HtOetifo T t& e OHCi de
to a la forma de valorar el dao recibido por el paci ente y de establecer el tipo de
responsabilidad que le cabe al sindicado.
De manera semejante, nos ha parecido que existe muy poco conocimiento, por
parte de los mdicos implicados en los procesos mencionados, sobre la manera de
enfrentar la acusacin y de enfocar su defensa.
Por los motivos expuestos anteriormente y con el nimo de contribuir al escla-
recimiento de estas situaciones hemos credo que tiene utilidad el tratar de realizar un
resumen de los conocimientos mdico-jurdicos y sobre todo forenses, sobre la cues-
tin.

Hacia esa meta est orientado el escrito presente.


Constantes observadas:
En los casos estudiados hemos encontrado que se presenta, en todos ellos, una
denunci a por parte de un paciente, o por su familiar, o por un apoderado, contra un
mdico, quien ha sido el tratante, por haberse ocasionado un dao a la salud, a la
i ntegri dad personal o a la vida del i ndi vi duo que solicit la atencin mdica, dentro de
un procedimiento mdico o quirrgico determinado.
Tambin es posible que la investigacin penal resulte al compulsarse copias de
un proceso civil iniciado por una demanda sobre Responsabilidad Civil a una i nst i t u-
cin que presta servicios de atencin en salud, cuando del estudio del caso el juez civil
deduce que puede haberse infringido la ey penal por parte del mdico tratante.
Es posible adems que el proceso penal se instaure como consecuencia de la
expedicin de copias realizada por un Tribunal de Etica Mdica, al cual ha acudido un
demandante que reclama una investigacin tico-disciplinaria de acuerdo con los pos-
t ul ados de la Ley 23 de 1981 Cdigo de Etica Mdica-.
Con menor frecuencia la investigacin penal es solicitada por una autoridad de
vigilancia como la Procuradura General de la Nacin, como consecuencia de una
investigacin admi ni strati va seguida contra un mdico o funcionario pblico, que la-
bora en una institucin estatal.

En el cuadro No. 1 se renen las constantes de los casos comentados.


Cuadro No. I
1 . Relacin Mdico-Paciente
2. Acto Mdico
3. Dao al Paciente
. Denuncia u ondosamente
5. Investi gaci n penal
Constantes presentadas
i
de (afante f7
Vari abl es establecidas:
Para la comprensin adecuada del asunto es necesario plantear las variables que
permiten ubicar los hechos dentro de una de las cuatro posibilidades de variedad del
dao, que se estudiarn posteriormente.
l r
a) Constancia en la presentacin de! dao: En este punto es necesario diferen-
ciar entre aquellos daos que se presentan siempre, en todos los casos con igual diag-
nstico y con la misma terapia usada la que est indicada por la norma de tratamien-
to segn la lex urda . y aquellos daos que son ocasionales o inconstantes. Por
ejemplo la amputacin de un pie afectado por gangrena, priva al paciente de una parte
muy importante de su anatoma del miembro inferior (dao), pero se tendr que prac-
ticar en todos los casos de esta ndole (DAO CONSTANTE). En contraste con el
ejemplo anteriormente dado, el dao producido a un paciente a quien se le deja una
pinza dentro de la cavidad abdominal es un DAO INCONSTANTE, puesto que no
todos los pacientes sometidos a ciruga del abdomen lo presentan.
b) Pr&visibtlidad de! dao: En este acpite se debe distinguir entre el dao que
se espera que se produzca o que se considera que podra producirse y aquel que es
completamente imprevisible, es decir que no se contempla la posibilidad de que se
presente. Como ejemplo de DAO PREVISIBLE tendramos la cicatriz que se pre-
sent ar i ndef ect i bl ement e despus de una esci si n qui rrgi ca del abdomen
(laparotoma). Como DAO IMPREVISIBLE se tendra la seccin de un nervio im-
portante producida al retirar el bistur del campo quirrgico, en el evento de una falla
en la iluminacin del quirfano dentro de la prctica de la laparotoma.
c) Evitabilidad del dao: Dentro del estudio de este punto se debe diferenciar
aquel dao que es INEVITABLE, es decir que no existe manera alguna de impedir que
se presente, por ejemplo la cada del cabello despus del tratamiento con drogas para
el cncer (quimioterapia), y aquel que tiene la oportunidad de ser evitado, EVITA-
BLE, por ejemplo la infeccin postoperatoria que se previene con la asepsia y antisep-
sia adecuadas y con el uso de antibiticos suministrados profilcticamente algunas
veces.
d) Nexo de causalidad: Aqu es necesario establecer el nexo de causalidad entre
el dao recibido por el paciente y la actuacin (accin u omisin) del mdico tratante.
Se debe diferenciar entre el nexo de causalidad EXISTENTE, que se da porque se
presenta relacin de causa a efecto entre estos hechos, por ejemplo el que se produce
cuando el cirujano deja mal suturado al paciente y este sufre una hemorragia intensa
por no habrsele ligado una arteria, y el INEXISTENTE, en el cual no se da dicha
relacin, por ejemplo cuando el paciente no sigue las instrucciones de su mdico tra-
tante y, como consecuencia de este hecho, se vuelve a fracturar el hueso ya reparado
(refractura). En este ltimo caso no hay relacin causal entre el acto mdico y el
dao sufri do por el paciente.
1$
Se discute el nexo de causalidad INDIRECTO, que es aquel que se produce
cuando la accin mdica como tal no es causa suficiente para la produccin del dao al
paciente sino que requiere una concausa para su presentacin. Por ejemplo cuando el
paciente recibe un dao en su salud a causa de una droga formulada por un mdico,
dentro de una buena prctica profesional, que no obstante resulta adulterada por un
laboratorio no tico ( pi rat a) que la produce y mercadea.
e) Tiempo de aparicin del dao: Este punto debe dilucidarse entre tres posibi-
lidades, segn se presenta concomitante con el acto mdico: INMEDIATO o TEM-
PRANO, al poco tiempo despus de efectuado ste; TARDO, mucho tiempo des-
pus de realizada la intervencin del galeno. Aunque no es fcil definir preci sament e
el lapso determinado, la prctica mdica utiliza comunmente esta terminologa,
Como ejemplo de dao inmediato citaremos la lesin producida a un paciente
cuando el cirujano inexperto secciona una arteria importante que no ha debido seccio-
nar. Seria dao temprano el que ocurre pocas horas despus de la intervencin quirr-
gica como consecuencia de una mala prctica dentro de la cual no se sutur una art eri a
por no haberse revisado la cavidad abdominal y una vez disuelto el cogulo que la
taponaba transitoriamente, el vaso vuelve a sangrar. Finalmente, la limitacin funci o-
nal y el defecto esttico resultante de una inadecuada reparacin de una articulacin
sera un buen ejemplo de un dao tardo.
f) Competencia profesional: Este aparte se refiere a la necesidad de definir la
idoneidad del mdico tratante, en el sentido de aclarar si estaba profesionalmente pre-
parado para efectuar el procedimiento que realiz. Se parte del presupuesto de que
debe ser un mdico graduado y autorizado legalmente para ejercer su profesin y se
debe profundizar en la investigacin de su competencia profesional para realizar el
acto mdico del cual se deriv el dao estudiado. En este punto se valora la prepara-
cin acadmica y la experiencia general y especfica para la actuacin mdica que
result cuestionada. Los trminos antagnicos en este punto son COMPETENTE e
INCOMPETENTE.
Juzgar la competencia profesional de un mdico no es un asunto fcil y no
existen unos criterios bien definidos al respecto; no obstante, mencionaremos los usa-
dos con mayor f r ecuenci a:
Prestigio de la universidad: Existen universidades ms prestigiosas que otras.
El prestigio de una universidad se lo dan sus egresados, sus profesores y sus estudian-
tes.
Experiencia profesional: Los aos de prctica profesional diferencian a un
mdico de otro. No es lo mismo la experiencia de un mdico que realiza el servicio
social obligatorio que la de otro con diez aos de prctica profesional.
Cursos de postgrado: Se supone que un mdico que ha realizado cursos de
postgrado es ms competente en ese campo profesional especfico, que otro que no
los ha hecho.
Experiencia docente: El mdico que ensea una determinada asignatura en
una facultad de medicina legalmente aprobada, es ms competente en esa rea espec-
fica que aquel que no tiene experiencia docente.
Publicaciones cientficas: El galeno que realiza trabajos de investigacin y
publ i ca su produccin cientfica en las revistas especializadas es ms competente que
el que no lo hace.
Menciones honorficas y premios recibidos: Las distinciones a las que haya
sido merecedor un mdico, son tambin un criterio para valorar su competencia profe-
si onal.
Cursos de actuaJigacin; El mdico competente, desde el punto de vista pro-
fesional, participa en cursos de actualizacin peridicamente, ya sea como expositor o
como alumno.
Curriculum vitas: La historia acadmica y laboral de un mdico es tambin
usada como criterio para la valoracin de su competencia profesional.
Suscripcin a revistas cientficas: El mdico que recibe revistas cientficas
peridicamente y que dedica tiempo a leerlas y a actualizar sus conocimientos, merece
una mejor calificacin en su competencia profesional que quien no lo hace.
Nmero de paci ent es privados. El ejercicio privado de la medicina ha sido
tradicionalmente considerado un buen criterio para valorar la competencia profesional
de un mdico. Los pacientes satisfechos traen ms pacientes.
Como puede apreciarse, es bantante difcil poder valorar subjetivamente la
competencia profesional del mdico, dada la diversidad de criterios usados para hacer
este juicio de valor; se recomienda en general utilizar como mnimo seis de los nume-
rales propuestos.
g) Tipo de prctica: Este acpite se refiere a la prctica profesional que el mdi-
co llev a cabo con su paciente, clasificada en relacin con la modalidad de la conduc-
ta realizada respecto al dao ocasionado. Se presentan dos variedades as: MALA
PRACTICA, que es aquella en la cual el paciente sufri un dao debido a una causa
i mput able a la act uaci n del mdico, quien se apart de la ex artis o no respet la
norma de atencin, y BUENA PRACTICA, que es aquella en la cual el paciente sufri
el dao no obstante que el mdico actu de acuerdo con la norma de atencin y
siguiendo los delineamientos de la lex ars. De acuerdo con las hiptesis del derecho
penal, la mala prctica puede ser DOLOSA, que sera aquella en la cual el mdico tuvo
fa intencin daina y quiso la realizacin del dao, el cual conoca previamente y lo
efectu, al igual que la que resulta cuando el mdico se abstiene voluntariamente de
evitar el dao previsible.
Como ej emplo citaremos el dao ocasionado por un cirujano que liga
i nt enci onalment e el conduct o coldoco a un paciente en el transcurso de una interven-
20
ci n quirrgica, para ejecutar una venganza personal. Al gunos aut ores se ni egan a
admi ti r esta variedad de la mala prctica y sostienen que es mejor hablar directamente
de delito doloso en estos casos. En tantos aos de experiencia dentro del Instituto
Naci onal de Medicina Legal y Ciencias Forenses, no hemos visto ni un solo caso en el
cual se acuse al mdico tratante de dolo en su actuaci n prof esi onal .
La mala prctica (mal praxis) tambin puede ser CULPOSA, que es aquel l a
que resulta cuando el mdico no prev el dao previ si bl e o cuando habi ndolo previs-
to conf a en poder evitarlo sin lograrlo f i nalmente. Los generadores posibles en esta
vari edad de la culpabi li dad son la IMPRUDENCIA, LA IMPERICIA, LA NEGLI-
GENCIA Y EL IRRESPETO A LA NORMA REGLAMENTARIA ESPECIFICA (para
profundizar sobre estos tpicos remitimos al lector a nuestro artculo intitulado "La
Culpa en el Ejercicio Profesional Mdico", publicado en la Revista del Instituto Na-
cional de Medicina Legal de Colombia, aos 14 y 15, volumen IX, Nos. 1 y 2,
pginas 13 a 26, 1989-1990).
Existe otro generador de MALA PRACTICA que es la INCOMPETENCIA
PROFESIONAL, en estos casos se excluye el dolo y l a culpa en la actuacin dai na,
pero el dao se produce porque el mdico no es competente desde el punto de vi sta
prof esional.
Como ejemplo citaremos el dao produci do por el ci ruj ano de mucha edad,
quien ha perdido su habi li dad manual y se demora demasiado en la prctica de una
intervencin quirrgica, lo cual finalmente result daino para el paciente.
En estos casos se discute si debe hablarse de incompetencia profesional o si
es mejor estudiar estas conductas a la luz de la culposidad por i mprudenci a, negligen-
cia o i mperi ci a.
En el cuadro No. 2 se resumen las vari ables comentadas.
^, XT ,
Cuadro No. 2
Variables est udi adas
a) Constancia del dao: constante o inconstante
b) Previsibilidad del dao: previsible o imprevisible
c) Evitabilidad del dao: evitable o i nevi table
d) Nexo de causali dad; existente, inexistente, indirecto
e) Tiempo de aparicin del dao: inmediato, temprano o t ard o
f) Competencia prof esional: competente o incompetente
g) Tipo de prctica: buena o mala (dolosa, culposa o por incompetencia
prof esional).
*}*ti(ttto.
Vari edad del dao:
Proponemos en este acpite una clasificacin del dao ocasionado al paciente,
de acuerdo con las diferentes posi bi l i dades presentadas en el cruzamiento de las varia-
bles comentadas.
La iatrogenia: Al seguir las definiciones del Diccionario de a Real Academia
de la Lengua Espaola, t endremos que este es un si gni fi cado general puesto que viene
de la voz iatro, que en griego si gni fi ca mdico y del latn genus que significa origen.
Segn la fuente consultada tendremos; latrpgnico: "Dcese de (oda alteracin
del estado del paciente producida por el mdico " .
No obstante lo anterior, proponemos cuatro situaciones distintas en las cuales la
diferencia estriba en la forma de presentacin de las variables que estudiamos antes.
Cuadro No. 3
Vari edad del Dao latrognico
1 . Iat rogeni a prop
2. Mala prct i ca
3. Acci dent e
4. Compl i caci n
ament dicha
.
En todas las cuatro situaciones mencionadas encontramos las constantes ya
definidas, como son: Un proceso penal, iniciado oficiosamente o por denuncia presen-
tada por un paciente, su fami l i ar o su apoderado, por haberse presentado un dao al
paciente, supuestamente ocasionado en un acto mdico, dentro de una relacin mdi-
co-paciente.
La forma diferente como se presentan las variables comentadas anteriormen-
te, establecen la var i edad de! dao, veamoslas:
1 . La i at rogeni a propi amente di cha: En este evento nos encontramos ante
un dao que aunque es previsible, es tambin inevitable y constante, que se presenta
dentro de una buena prctica profesional, con nexo de causalidad existente, en un
tiempo de aparicin inmediato o temprano y producido por un mdico competente.
El caso de la amputacin del pie gangrenado ilustra muy bien esta posibilidad.
2. La mala prctica: Segn el diccionario, consultado tantas veces, la pala-
bra malo significa en la segunda acepcin: " 'daoso o nocivo para la salud" , y en la
pri mera: " que carece de la bondad que debe tener segn su naturaleza o destino " .
En este caso el dao previsible no se previo o habindose previsto se confi
el galeno en que podr a evitarlo, sin lograrlo finalmente. Es entonces un dao in-
constante, evitable con una buena prctica profesional, en donde se puede demostrar
relacin de causalidad, con un tiempo de aparicin variable; y algunas veces, causado
por incompetencia profesional. Cualquiera de los ejemplos mencionados en el acpite
de mala prctica que vimos anteriomiente, sirve para ilustrar esta posibilidad.
3. El accidente: La palabra accidente viene de! latn accidens (entis). El Dic-
ci onar i o de la Real Academia de la Lengua, lo define como.' Yn calidad o estado que
aparece en alguna cosa yin que sea parte de su esencia o naturaleza ". La segunda
acepcin dice: "Suceso eventual que altera el orden regular de las cosas". En la
tercera acepcin se lee: "Suceso eventual o accin de la que involuntariamente resul-
ta dao para las personas o cosas". La cuarta acepcin menciona: "Sntoma grave
que se presenta inopinadamente durante una enfermedad sin ser de los que la carac-
terizan ".
En el dao accidental tendramos: es un dao imprevisto, que sucede sbita-
mente, por lo tanto inevitable, inconstante, con nexo de causalidad positivo, ocurrido
dentro de una buena prctica profesional en la cual actu un mdico competente y que
se presenta usualment e en un tiempo de aparicin inmediato. La seccin de un nervio
importante, ocur r i da de manera i nvolunt ari a dentro de un acto quirrgico cuando falla
la i lumi naci n del quirfano y al quedarse sin luz, el cirujano retira el bistur produ-
cindose entonces el dao, es un ejemplo de esta posibilidad.
4. La complicacin: La palabra viene del latn complicatio (onis) que significa
plegadura. El diccionario la define como: "concurrencia o encuentro de cosas diver-
sas, en un sentido negativo ".
En la complicacin el dao es inconstante, puede ser previsible, algunas veces
es evitable, el nexo de causalidad es indirecto usualmente, el tiempo de aparicin es
variable, se presenta dentro de una buena prctica profesional en la cual actu un
mdico competente. El leo paralitico que resulta al gunas veces despus de una inter-
vencin de apendicectoma, sirve para ejemplificar esta posibilidad.
Veamos ahora la cuestin de la responsabilidad para poder relacionarla con cada
una de las diferentes clases de dao.
CLASES DE RESPONSABILIDAD
Finalmente debemos considerar este tema, que consiste en determinar si debido
a la modalidad del dao, al mdico tratante le cabe RESPONSABILIDAD PLENA, es
decir que tendr que responder por su actuacin ante las diferentes instancias (ci vi l,
penal, laboral, administrativa y tico-disciplinaria) y deber recibir la sancin co-
rrespondiente una vez concluido el proceso respectivo por habrsele consi derado
de
cul pabl e, o por el contrario se considerar con RESPONSABILIDAD NULA, puesto
que se le exonerar de toda responsabilidad por no habrsele podido demostrar sta
dentro del proceso.
Existe aqu una tercera posibilidad que sera la RESPONSABILIDAD PARCIAL
O DELIMITADA, que consiste en que el mdico debe responder nicamente dentro
de ciertas situaciones especificadas por alguna norma.
En otro escrito de esta misma publ icacin expusimos la cuestin de la respon-
sa bi l i da d del mdico, estudindola como una variedad de la responsabilidad profe-
sional y advirtiendo que el galeno tratante tiene todas las clases de responsabilidad y
que por lo tanto debe tomar todo tipo de precauciones en su accionar profesional,
para no verse incurso en la situacin.
Con las bases mencionadas podemos intentar entonces establecer una correla-
cin entre las diferentes posibilidades de dao discutidas antes y el tipo de responsa-
bi l i dad que le cabe al mdico tratante en cada caso.

El cuadro siguiente resume la correlacin entre variedad del dao y responsabi-


lidad.
Cuadro No. 4
Correl acin entre Variedad del Dao y Clase de Responsabilidad
Variedad del Dao Clase de Responsabil idad
latrogenia propiamente dicha
Mala Prctica
Accidente
Complicacin
Nula
Plena
Nula
Del imitada
Es necesario acl arar que la Ley 23 de 1981, Cdigo de Etica Mdica, establece
en su artculo 16 que la responsabilidad del mdico tratante por reacciones adversas,
inmediatas o t ard as producidas por efecto del tratamiento, no ir ms all del riesgo
previsto.
En estos casos de complicacin, los criterios bsicos para determinar la respon-
sabil idad del mdico tratante son: la teora del riesgo, en lo concerniente a la adverten-
cia de este por parte del mdico al paciente, la obtencin del consentimiento infor-
ma do y su comprobaci n correspondiente.
24
CONCLUSIONES
1 . La determinacin de la responsabilidad prof esional del mdico dentro de un
proceso judicial, debe ser el resultado de un estudio cuidadoso y especifico en donde
se evalen una sene de variables y la interrelacin entre ellas.
2. Se deben establecer, de manera precisa, las ci rcunst anci as de tiempo, modo y
l ugar de ocurrencia de los hechos.
3. Es indispensable despejar de manera cl ara y precisa el nexo de causal idad
entre el acto mdico y el resultado daoso.
.
4. Las variables sobre previsin, evitabilidad, constancia y magnitud del dao
deben estudiarse cuidadosamente.
5. Es necesario aclarar la idoneidad y la competencia profesional del mdico
tratante implicado en el proceso y el tipo de prctica que realiz.
6. Con el cruzamiento de las variables mencionadas es posible determinar la
variedad del dao causado y deducir entonces el tipo de responsabilidad que le corres-
ponda al galeno juzgado.
BIBLIOGRAFA
Cdigo deEtica Mdica. Ley 23 de 1 981 .
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, Espasa Calpe.
Madrid, 1 994.
MORA IZQUIERDO, Ricardo. La Culpa en el Ejercicio Profesional M-
dico. Revista del Instituto Nacional de Medicina Legal de Colombia, aos 1 4 y 1 5,
vol. IX, Nos. 1 y 2, pgs. 1 3 a 26.
EL PAPEL DEL PERITO MEDICO FORENSE
EN LOS CASOS DE RESPONSABILIDAD
PROFESIONAL
RICARDO MORA IZQUIERDO
1
RESUMEN
S f revisan conceptos bsicos sobre la actividad mdica y la investigacin de la
misma. S e hace nf asis en el rol de! perito en loa casos de responsabilidad prof esional
y el anlisis de estos casos a la luz de las dif erentes f acetas de la medicina, involucrando
aspectos jurdicos y f orenses.
:
SUMMARY
Basic concepts on medical activity and its investigaion are reviewed. Emphasis
v made on the role oj the expert in cases of Medical Liability and on the analysis of
these cases in the ligh of the dif f erent f acets of medicine, involving judicial and
f brensic aspects.
En el I ns t i t u t o Na c i o n a l de Medi c i na Legal y Ciencias Forenses hemos est ado
observ ando, desde hace ya bastante tiempo, el aumento de los casos que son env iados
a la i ns t i t uci n en bsqueda de un concepto peri ci al mdi co-forense para est ablecer
l uego la res pons abi l i dad pro fes i o na l , dent ro de un proceso pena l o ci v i l ,
Probablemente, por cada caso que se env a al I ns t i t ut o haya v ari os ms en t rmi -
te en los juzgados o en las fiscalas que, al igual que los que conocemos, tienen como
sindicado a un profesional de las ci enci as de la salud, la mayora de las v eces un
mdico.
En ellos, la a u t o ri da d s ol i ci t ant e para t rat ar de d i l u c i d a r la s i t u a c i n lo mejor
pos i bl e, hace di ferent es clases de pregunt as a los peritos. Por la forma como estn
26
redact adas las pregunt as, en ocasiones se nota que existe bastante desconocimiento
de las aut oridades acerca del ejercicio de la medicina en general y sobre el papel del
perito en part icular,
En este escrit o pretendemos aclarar el papel del perito en t al es situaciones, como
una gua tanto para los mdicos implicados, como para sus abogados defensores y aun
para los fiscales, jueces y agentes del Minist erio Pblico.
Hemos di vi di do el presente t rabajo en tres partes. En la primera proponemos los
conceptos operacionales bsicos y planteamos las generalidades del ejercicio de la
invest igacin de la act ividad mdica, resalt ando el papel del juez dentro de ella. En la
segunda, present amos los lincamientos nuevos del rol pericial dentro de los procesos
j udi ci al es. Finalmente, en la tercera parte tratamos de precisar el papel del perito m-
dico en los casos de responsabilidad profesional.
CONCEPTOS OPERACIONALES BSICOS
Creemos necesario establecer unos conceptos operacionales que permitan faci-
lit ar la construccin de significados comunes.
Acto mdico: Es una actuacin del mdico t r at ant e hacia el pacient e, realizada
dent ro del ejercicio profesional.
Act ividad mdica: Es el conjunto de actos mdicos efectuados al paciente.
Comprende tanto intervenciones mdicas como quirrgicas.
Casos de Responsabilidad Profesional: Llamamos de esta manera a aquellos
en los cuales el implicado es un mdico, por haber causado presuntamente un dao al
paciente con un acto mdico, en el ejercicio profesional, dentro de una relacin mdi-
co-paciente.
Ejercicio Pro'esional: Actuacin del profesional de la medicina, quien despus
de haber completado sus est udios mdicos y su entrenamiento, y de haberse graduado,
est ejerciendo su profesin de manera aut orizada por la ley, en forma pr ovi si onal
(mdico del servicio social obl i gat or i o) o definitiva (en uso de la tarjeta profesional o
registro mdico).
Relacin Mdico-paciente: Situacin en la cual un profesional de la medicina
at i ende y presta sus servicios a una persona con fines de prevencin, t r at ami ent o o
r ehabi l i t aci n de una enfermedad o de mejora de su esttica facial o corporal.
Tr abaj o en Equipo: Es una actuacin de un grupo que t iene un objetivo co-
mn, con valores, deberes y responsabilidades individuales, y que conjuga las destre-
zas personales en la ejecucin de una tarea especfica.
Valoracin "Ex ante": Es la realizada para un momento anterior al del re-
sultado obtenido.
Valoracin "Ex post": Es la realizada para un momento posterior al del resul-
tado obtenido.
INVESTIGACIN DE LA ACTIVIDAD MEDICA
El hecho de trabajar con seres humanos le genera a la actividad mdica, por su
propia naturaleza, un alto riesgo de inf raccin a as normas civiles y penales que regu-
lan a la sociedad.
El trabajo del profesional de la medicina tiene que ver en todos los casos con los
derechos f undamentales del ser humano como son los bienes jurdicos tutelados por el
Estado: el derecho a la vida, a la salud, a la integridad y a la libertad.
Por lo tanto no es raro que se presenten con alguna frecuencia conf lictos entre
los doctores que ejercen la medicina y los pacientes que en un momento dado sienten
que se ha causado algn tipo de dao a alguno de estos bienes jurdicos, en el transcur-
so de la atencin prof esional que reciben.
Romeo Casabona12 postula que el tratamiento medie o-quirrgico implica la ac-
tividad profesional del mdico que debe estar dirigida a: 1. Diagnosticar, curar o ali-
vi ar una enf ermedad. 2. Preservar directa o indirectamente la sal ud del paciente y 3.
Mejorar el aspecto esttico del mismo.
Los mencionados son los fines de la actividad profesional mdica, aunque es
posible agregar otros: el mejoramiento de los patrones de vida de la colectividad y el
perf eccionamiento de la especie humana, segn los postulados del Cdigo de tica
Mdica,-'
En la gran mayora de los pases desarrollados se puede observar un incremento
de los procesos judiciales por responsabilidad profesional y tal tendencia se ha exten-
di do a los pases en desarrollo.
Agustn Jorge Barreiro, abogado espaol, estudioso de estos temas, observa seis
causas que obligan a reexaminar el tema de la responsabilidad profesional del mdico
en Espaa1. Nosotros los compartimos y creemos que son tambin factores decisivos
en el aumento de las demandas y denuncias contra los mdicos; los vamos a comentar:
1. El progreso de la ciencia mdica. Es evidente que hay pocas ciencias como la
medicina que hayan tenido desarrol l o tan verti gi noso, en el cual resul ta realmente
e
d i f c i l para l os prof esi onal es mantenerse ac t ual i zad os y aunque "se of rec e ahora una
mayor segund ad en el t rat ami ent o d e l os pac i entes, l a prosperi d ad c i ent f i c a e nt r aa
t ambi n nuevos pel i gros".
2. La actividad mdica resulta en la actualidad muy compleja. Esta c ompl e-
j i d a d se t r a d uc e en el hec ho d e que hoy, ms que nunc a, se hac e nec esari a l a i nt er ven-
c i n d e vari os espec i al i stas para l a atenc i n d e un pac i ente. De hec ho se pued e ob-
servar que l a tend enc i a es hac i a "una ac ti vi d ad md i c a i nterd epend i ente".
3. En general se ha abandonado a tradicional resignacin ante os errores
de los mdicos. La soc i ed ad en general y l os pac i entes en par t i c ul ar son ahora ms
exi gentes hac i a l os md i c os t rat ant es. La nueva Carta Pol ti c a d e 1991 y sus d esarro-
l l os l egal es c omo l a Ley 100 d e 1993, han i mpul sad o l a toma d e c onc i enc i a d e l os
enf ermos y d e sus f ami l i ares hac i a sus d erec hos y se pod r a d ec i r que estamos vi -
vi end o un c ambi o de pensami ento en l o que se ref i ere a l a c uesti n sani tari a y d e
sal ud . "El f rac aso d el c i ruj ano es tomad o c omo si gno d e i nc ompetenc i a". En oc asi o-
nes se pued e, i nc l usi ve, i d ent i f i c ar l a ac ti tud d el pac i ente hac i a su md i c o t rat ant e
c omo "d ef ensi va".
4. La relacin mdico-paciente se ha despersonalizado bastante. La prol i f e-
r ac i n d e c entros d e atenc i n d e sal ud , l a nueva organi zac i n d e l as EPS, l as IPS, l a
mod al i d ad d e l a med i c i na prepagad a y l as grand es i nsti tuc i ones d e seguri d ad soc i al ,
han c on t r i bui d o a que se d espersonal i c e bast ant e y se haya mod i f i c ad o muc ho l a rel a-
c i n t r ad i c i onal d el md i c o c on su pac i ente, hasta el punt o d e que hoy tal vez sea
vl i d o c uest i onar si si gue si end o, c omo antes, "el enc uent ro d e una c onc i enc i a c on
una c onf i anza?".
5. Las informaciones incompletas de loa medios de comunicacin social. Exi ste
una tend enc i a d e al gunos med i os d e c omuni c ac i n masi va a f abri c ar not i c i as espec ta-
c ul ares y se d an c on f rec uenc i a i nf ormac i ones d obl emente parc i al es, por l o i nc ompl e-
tas y por l a f al ta d e i mpar c i al i d ad . Las que ti enen que ver c on l a ac ti vi d ad md i c a
prof esi onal no son, por supuesto, l a exc epc i n. Se f oment a as una i magen negati va
d e l os md i c os y se c ont r i buye a l a ya menc i onad a ac ti tud d ef ensi va d e l os pac i entes.
. La constitucin de grupos de abogados especializados en legislacin sanita-
ria. Estos grupos se han f ormad o en l a mayor a d e l as vec es "para d ef end er a l os
md i c os", pero rpi d amente d esc ubren que es tambi n l uc rati vo "atac ar md i c os" c on
el f i n d e "d ef end er pac i entes", El l os c on f rec uenc i a "i mpul san y moti van a l os e nf e r -
mos y a sus f ami l i ares a ac ud i r ante l os tri bunal es d e j us t i c i a ante c ual qui er ad ve r si d ad
que se prod uzc a c omo c onsec uenc i a d el ejerc i c i o d e l a ac t i vi d ad pr of e si onal d esarro-
l l ad a por el md i c o".
No obstante l o anteri or, an es bastante esc asa l a j ur i spr ud e nc i a d e l a Corte
Suprema d e J us t i c i a en c asos d e responsabi l i d ad md i c a. Igual observac i n hi zo, hac e
Itttiftffo " H < i t G * : & de "tftedvUKa. eade
ya a l gunos aos, Qui nt a no Repolles" en Espa a , acerca de la j ur i spr udenci a del t r i b u-
nal supremo.
Se ha t ra t a do de a na l i za r este he^ho y se han a rgumenta do a l guna s razones para
expl i ca r l o: a) la llamada "cifra negra" o "cr i mi na l i da d oculta", que se refiere a que
existe un buen nmero de casos de responsabilidad mdica que no se denuncian ni se
i nvest i ga n; b) la considera cin de que la medicina no es una ciencia exacta y que, de
hecho, no t odo result a do desfa vora ble de un tra ta miento mdi co deba ser i mput a do al
mdico tratante; c) las dificultades probatorias, que se relacionan con la priva cida d de
los actos mdicos, con el hecho de ser la hi st or i a cl ni ca el a b or a da por el propio mdi -
co t ra t a nt e, que es el implica do en el proceso, y el desconocimiento que tienen princi-
pa l ment e los pacientes, sus a b oga dos, los fiscales y los jueces a cerca de las cuestiones
mdi co- cl ni ca s y mdico- forenses; d) el esp ritu corpora t i vi st a de la clase mdica,
que ha sido lla ma do por Romeo Casabonai ; "el e s p r i t u i ndi s cr i mi na do de prot ecci n
al colega' 1, que en oca si ones di f i cul t a an ms la i nvest i ga ci n y la produccin de
pr ueb a s.
Pensamos que si se comprende el papel del perito mdico- forense en los casos
de responsabilidad mdica, se pueda solucionar en gra n medida el problema planteado
acerca de estos dos ltimos tpicos.
Las intervenciones mdicas que se dan dentro de la actividad mdica se pueden
cl a s i f i ca r en cinco categor as a s :
1 . Diagnsticas: aquellas en las que se ut i l i z a un pr ocedi mi ent o para establecer
el di a gnst i co de la enf er meda d del pa ciente.
1
2. Teraputicas', son las que tienen por objeto ha cer t r a t a mi ent o y curacin de la
enfermeda d del pa ci ent e.
3. Profilcticas: en las cuales el objetivo es hacer prevencin primaria de la en-
fermedad (por ejemplo el uso de una va cuna ) o evitar la complicacin del
procedimiento (como el uso profilctico de antibiticos despus de una ciru-
g a ).
4. Estticas: a quel l a s en las cua les el objetivo es la mejora del aspecto f sico de
la persona , qui en no est enferma.
i. Experimentales: en las cuales el ob jet i vo es rea li za r un experimento de una
tcnica o de un procedimiento novedoso, con fines cura t i vos (i nvest i ga ci n
t era put i ca ), o sin ellos ( i nvest i ga ci n pura).
La gra n ma y or a de casos de responsa b ilida d profesiona l estudiados en el Inst i -
t ut o Na ci ona l de Medi ci na Legal y Ciencias Forenses pertenecen a la categor a de las
i nt er venci ones de t i po t er a put i co, de ma nera que es a ellas a las que nos r ef er i r emos
pr i nc i pa l me nt e .
de "WCedieitta. ea< c
La act i vi dad mdica con fines curativos implica un proceso que involucra tres
conceptos diferentes a saber:
1 . La voluntad c urativa del mdic o: Comprende la intencin, la disposicin y la
a c t i v i d a d del mdico t rat ant e hacia el t rat ami ent o y la curacin del paciente.
2. La perspec tiva objetiva del tratamiento mdic o a favorec er la salud del pa-
c iente: Conlleva la indicacin del tratamiento mdico o qui rrgi co para una d ol en-
cia o una enfermedad especifica del paciente.
3. La realizac in del proc edimiento empleado de c onformidad c on la "lex
art i s ": Implica que el procedimiento empleado era el usual para estos casos y que se
tuvo en cuenta la aplicacin del conocimiento mdico en cuanto se refiere a la norma de
atencin.
Como vamos a discutir ms adelante, la investigacin judicial de la actividad
mdica comprende el esclarecimiento de estos tres tpicos, cuestin que se torna com-
pl i c a da en la mayora de las veces, ms si se tiene en cuent a que se trata de casos de
homicidios o lesiones personales de tipo culposo, en los cuales se ha descartado la
i nt ervenci n dai na del mdico y se est frente a una conduca en donde no se previo
el dao previ si ble, o cuando habindolo previsto se confi en poder evitarlo, sin lo-
grarlo fi nal ment e. 4
El juez deber dilucidar estas cuestiones previamente, pues son bsicas para
poder establecer el jui ci o de responsabilidad.
El perito mdico-forense deber aportar el conocimiento necesario e indispen-
sable para que el juzgador pueda realizar su funcin de manera ms segura.
EL NUEVO ROL PERICIAL
Es procedente discutir ahora, dentro de una concepcin nueva, el rol del perito
en los procesos judiciales.
Cabanellas dice en su Di cci onari o de Derecho Usual, que el peri t o "es un espe-
cialista, conocedor prct i co o versado en una ci enci a, arte u oficio" 2, concepto que ha
si do t radi ci onal en las ctedras de derecho procesal. En esta nocin se resalta el aspec-
to del conocimiento del experto y est bien que sea as, pero no como criterio nico.
Consecuente con lo anterior, no basta el conocer una determinada ciencia, tcni-
ca, arte u oficio, sino que el perito t ambi n debe tener el conocimiento del cmo apor-
tar ese saber, de una manera prctica, para que sea realmente t i l a las personas que
ejercen la admi ni st raci n de la justicia.
Es ms, pensamos,1 3 que el perito debe tambin conocer ante todo cules son
las necesidades del saber especializado, que tiene el investigador o juzgador, acerca de un
3t
determinado tema especfico, para aportarle este conocimiento y colaborarle en la
satisfaccin de su necesidad, dentro de un contexto procesal, de manera oportuna y
dentro de los criterios ticos que deben enmarcar la actuacin pericial.
Durante bastante tiempo el paradigma cientfico ha sido el que ha servido de
norte para la actividad pericial, hasta el punto de que el fiscal y el juez se preocupaban
primordialmene por tratar de garantizar la idoneidad del perito por su preparacin
acadmica y sus ttulos universitarios. Los sujetos procesales, por su lado, trataban de
controvertir precisamente esa idoneidad en los mismos trminos, olvi dando unos y
otros que existen adems requerimientos como la tica, la imparcialidad, la oportuni-
dad, la necesi dad de moverse dentro de un contexto procesal, la precisin y la volun-
tad de servicio, que son bsicas tambin para el xito del aporte de la prueba peri ci al.
En ese orden de ideas podemos argumentar que el solo conocimiento especiali-
zado no es suficiente para que el experto sea un buen perito, sino que es necesario que
domine tambin el campo forense, lo cual significa que adems de actuar de manera
imparcial , debe conocer el proceso judicial y las normas que lo regulan, debe manejar
de forma idnea el lxico forense y debe poseer una vocacin de servicio para recoger
y analizar informacin y para comunicar la verdad cientfica de forma completa, con
conciencia de la importancia que posee su papel para la sociedad.
Fi nal ment e, debemos adems comentar que es necesario que en los procesos
judiciales se efecte un trabajo de equipo, dado lo complejo de la misin de adminis-
trar just i ci a, y dado el desarrollo verdaderamente admirable de las ciencias y la tecno-
loga actuales.
En los procesos sobre responsabilidad profesional, se impone como en el que
ms, un verdadero trabajo en equipo que permite realmente dilucidar de manera in-
equvoca la responsabilidad del implicado y, por ende, el ejercicio efectivo de la justi-
cia.
En este nivel del escrito es pertinente plantear la pregunta de si, entonces, tiene
el perito mdico forense un papel especial en los casos de responsabi l i dad profesio-
nal? En la parte siguiente intentaremos absolver este interrogante.
EL PAPEL DEL PERITO EN LOS CASOS DE
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
Ya hemos dicho que en los casos de responsabilidad profesional se plantea el
asunto de di l uci dar si el mdico tratante, al causar un dao al paci ent e, cometi el
delito de lesiones personales u homicidio de tipo culposo, segn el caso, y de preci-
sar su responsabilidad.
32 Retita V n d O C af o - "JtetMtal d e Wtecf ccta. ^e$a d e
En estos casos el f i scal o el j uez envan al i nst i t ut o Naci onal de Medi ci na Legal
y Ciencias Forenses el expedi ente del proceso para obt ener l a prueba peri ci al que l e
permi t a entender mejor l a actuaci n de! mdi co traante y tomar l as deci si ones proce-
dentes. Se di scut e entonces si el mdi co peri to que debe emi t i r su concepto, ti ene un
papel exactamente i gual que el de otro peri to que debe di ctami nar en caso de l esi ones
personal es u homi ci di o, o si por el contrari o el peri to debe tener un papel di ferente.
Se pl antea por parte de al gunas personas, que el papel del peri to en casos de
responsabi l i dad mdi ca por l esi ones personal es cul posas, no debera ser di f erente que
el que desempea en otros casos, es decir, que deber l i mi t arse a di ctami nar acerca de
l a nat ur al eza de l a l esi n.
Por otra parte, en casos de homi ci di o cul poso, el papel del peri to sera el de
di ct ami nar sobre l a causa de l a muerte, col aborar en di l uci dar l a manera de l a muerte,
establ ecer el tipo de arma homicida y cal cul ar el ti empo de supervi venci a, es deci r, l o
mismo que real i za en otros casos de homi ci di o, despus de real i zar l a necropsi a mdi -
co-forense.
Pensamos que en l os casos de responsabi l i dad mdi ca, el perito mdico-forense
ti ene un papel especfico, que va ms al l del descrito para otros mencionados, ve-
moslo: en el tratamiento mdi co-qui rrgi co el actor es el mdico y la acti vi dad es de
t i po prof esi onal , con el objeti vo de f avorecer l as condi ci ones de vi da, atenuar o el i mi -
nar l os estados anormal es del cueipo o de l a mente del paci ente o de mejorar su aspec-
to ext eri or5 .
De acuerd con l a di scusi n que hicimos en uno de l os acpi tes anteriores, den-
tro de l a i nvesti gaci n de l a acti vi dad mdi ca es necesari o di l uci dar tres puntos bsi -
cos especf i cos, a saber: 1. La f i nal i dad curati va que debe t ener el tratami ento empl ea-
do. 2, La i ndi caci n del tratami ento empl eado para el fin menci onado, y 3. El ejerci ci o
de l a acti vi dad de conf ormi dad con l a lex artis. Al establ ecer estas tres premisas podr
el juzgador tener mayor cl aridad acerca de lo sucedi do dentro del caso de responsabi-
l idad estudiado.
La medicina forense, a travs de l a acti vi dad peri ci al , ti ene l a misin de aportar
el conoci mi ent o ci ent f i co necesari o para f aci l i t ar l a l abor del juzgador y para que ste
a su vez pueda desempearse con mayor seguri dad, al poder preci sar l a manera como
se ejerci l a act i vi dad mdi co-curati va.
Para di l uci dar el tema de l a f i nal i dad curati va es necesario establ ecer dos pun-
tos: en pr i mer l ugar que el objeti vo de l a acti vi dad mdi ca haya sido el benef i ci o del
enf ermo y en segundo t r mi no que se haya causado un dao al paci ent e.
Para establ ecer estas cuesti ones, el f unci onar i o j udi ci al deber ver i f i car en
pri mer l ugar el antecedente de l a posi bi l i dad del paci ente de suf ri r una enf ermedad, o
que el motivo de la consulta haya sido la sensacin del paciente de estar enfermo. En
cual qui era de l as dos si tuaci ones, aparece el primer presupuesto de l a f i nal i dad curat i -
'Haetotat e 7 % & U et* tA ega <Je& QotA 33
va. Las a c t i vi d a d e s prevent i va y t e raput i c a slo est n j us t i f i c ad as cuando el ob j e t i vo
primario y constante sea el inters del enfermo. E! principio de beneficencia es pri-
mordi al de nt ro del ej erci ci o de la medi ci na y se resalta, t ant o desde el punt o de vi st a
de la biotica como desde el derecho. En la relaci n mdi co-paci ent e el af ori smo de
non nocere que si gni f i ca que la actividad mdica nunca debe ser daina, es la expre-
sin de] pri nci pi o de beneficencia y no maleficencia hacia el paciente.
Una vez establecido esto se podr deduci r la volunt ad del mdico hacia el fin
curat i vo, ya sea a travs de actividades de prevenci n o de mejoramiento de la enfer-
me dad.
De hecho, el cuest i onami ent o a la act i vi dad mdica en los casos comentados, se
pl a nt e a con la pregunt a de si el paci ent e se benefici o no con el tratamiento. Aqu se
pueden e nc ont rar tres situaciones di f erent es: a) Que el paci ent e se haya benefi ci ado
realment e con el t rat ami ent o, b) que el paci ent e no haya derivado ni perjui ci o ni
b e ne f i c i o con el t rat ami ent o, es decir que ste haya sido i nocuo y c) que el
paciente hubiese sufrido un dao atribuible a la actuacin mdica con relacin causa-
efecto. Slo en la t ercera event uali dad habr mrito para continuar con la investiga-
c i n de la actividad mdica.
El i nvest i gador j udi c i al usualment e es sufi ci ent e para di luci dar estas cuest i ones,
basndose en pruebas testimoniales, aportadas por el paciente, sus familiares o el per-
s onal del cent ro asi st enci al al que acudi el enf ermo; o en pruebas doc ume nt ale s (his-
t ori a clni ca o c e r t i f i c ad os mdi cos).
El segundo punt o es la i ndi c ac i n del t rat ami e nt o para el fin c urat i vo. En este
acpite, el i nvest i gador j udi c i al o el juez debern est ablecer la "idoneidad curativa", o
sea, la ut i l i d ad t eraput i ca del procedimiento usado. La intervencin mdica deber
estar i nd i c ad a para el fi n c urat i vo.
Romeo Casabona al t rat ar esta caracterstica del t rat ami ent o mdico alude a la
necesari a t endenci a objetiva de la actividad mdica para la curacin del paci ent e.12 F.
Mant ovani , ci t ado por Barrei ro, dice: "Se requiere la real idoneidad curativa del trata-
mi e nt o adopt ado, es decir, su ut i li dad teraputica, la cual slo puede veni r det ermi na-
da por el previo conocimiento, segn el estado actual de la ciencia mdica, de los
previ si bles benef i ci os y ri esgos del t rat ami ent o, as como de la relacin de proporcin
entre ellos, en el sentido de que los beneficios deben ser superiores a los eventuales
riesgos." H .
Al respecto la mayora de los doctrinantes europeos sostienen que se trata de una
cuest i n de "ponderacin de intereses" entre mtodos posibles, benefi ci os y riesgos.
Luttger, citado por Barreiro, dice que "la indicacin mdica es, en defi ni t i va, un
pronst i co que por su nat uraleza debe formularse a partir de una situacin concreta y
ex ante".1
34 Rewifa^ntctttfo Ttatt&tatde TltedtcbtA ey&t e
Apa r e c e ent onces aqu l a necesi dad de l a i nt er venci n del p e r i t o mdi co-
forense, quien debe tener el conoci mi ent o necesario para aportarlo al f unci onar i o
j udi c i a l , con el objetivo de que pueda di l uci dar esta situacin.
En efecto, como se dijo, la val or aci n de la i ndi caci n del t rat ami ent o es un
pronstico que debi elaborar el mdico t rat ant e oportunamente. Es decir que ant es de
i nt er veni r mdicamente a su paciente debi estar convencido de que el procedimiento
que iba a empl ear era el indicado en ese caso especifico. El f unci onar i o j udi ci al nece-
sar i ament e debe hacer t ambi n esta val oraci n ex ante, es decir, antes y no despus de
los r esul t ados del t r at ami ent o. Para estos efectos puede i nt er r ogar al perito sobre si el
tratamiento optado por el mdico tratante estaba indicado para el tipo de patologa que
t en a el paci ent e en el momento de est abl ecer dicha determinacin.
Por su parte, el perito mdi co-f orense debe situarse psicolgicamente en el mo-
mento ant er i or a la i nt er venci n del mdico t rat ant e, para poder cont est ar la pregunt a
de maner a t i l a! proceso, es deci r que la val oracin efectuada por el per i t o deber ser
t ambi n ex ante.
En resumen, el j uez con base en el estudio de la hi st ori a cl nica por una parte y
en un t r abaj o en equi po desarrollado con el peri t o mdico-forense, por otra, deber
deci di r si la i nt ervenci n mdica pract i cada por el gal eno tratante era o no la i ndi cada
por la ci enci a mdica, en el momento i nme di a t a me nt e anterior al i ni c i o de di cha inter-
venci n.

Para poder efectuar su trabajo en equipo con el j uzgador y pronunciarse con


pr opi edad sobre este asunto, el perito mdico deber col abor ar con el anl isis sobre la
capaci dad ci ent f i co-t cni ca del mdico que realiz la i nt ervenci n, teniendo presente
la n a t u r a l e za misma de sta, adems sobre los medios de ej ecuci n empleados, el
pronstico de la enfermedad y sobre su curso probable, de acuerdo con la hi s t or i a
nat ural de la misma, as como sobre la ponderacin de los efectos de otras terapias
eventuales.
,
I gual ment e el peri t o puede col abor ar en a yuda r a efectuar un bal ance ent re si la
omisin de la i nt ervenci n debido a las cons ecuenci as noci vas que amenazaban sur gi r
de esta y las esperanzas que pod an derivarse de su realizacin, arroj aban un saldo
positivo para el paciente.
Al efect uar este aporte, el perito deber tener en cuent a siempre el s i t i o en el que
debi act uar el mdi co t rat ant e y las di s poni bi l i dades y recursos reales con los cuales
cont aba el galeno en el momento de real izar su acto mdico.
Se consideran indicadas no solamente las intervenciones mdicas de tipo tera-
putico sino adems las de t i po di agnst i co, como una ar t er i ogr af a, y adems las de
* ? t t 4 ( t i a - %Ko*<i de " M t edic t M a . eei i et e- @ot 9m&ia , 35
tipo profilctico, como las vacunas. No es objetivo de este trabajo discutir las inter-
venciones mdicas de carct er experimental.
El tercero y f i nal de los puntos de la i nvest i gaci n de la act i vi dad mdica es la
conformidad que t uvo sta con la "lex a rt i s" de la medi ci na. La i ndi caci n del
t r at ami ent o usado, no solamente se refiere a la ponderacin de la r el aci n
riesgo-beneficio, sino que t ambi n es indispensable tener en cuent a la idoneidad obje-
t i va del mtodo empleado conforme a las reglas del arte mdico.
Las r eg l as de la ci enci a mdi ca y la exper i enci a mdi co- qui r r gi ca son un ele-
ment o muy importante en el momento de est abl ecer la r esponsabi l i dad profesi onal . Es
la conf or mi dad con estas r eg l as lo que per mi t e j uz g ar como obj et i vament e idneo e
i ndi cado, un determinado t r at ami ent o mdico.
Al hacer un concepto operacional de lliex a rt is" , tendramos que deci r que es el
conjunto de reglas tcni cas de aceptacin general por la ciencia mdi ca, para
casos si mi l ares al caso concreto estudi ado, ajustadas necesariamente a las cir-
cunstanci as especficas del mismo. Fi nal mente, se debe tener en cuenta dentro
del jui ci o sobre la "/ex a rt is" , que el mdico haya adverti do del riesgo al pa-
ci ente y haya obteni do de ste el consenti mi ento i nformado.
Trataremos de hacer ahora una explicacin breve sobre el concepto propuesto.
Por "conjunt o di 1 regla s t cni ca s de a cept a ci n genera l por a ci enci a mdi ca ",
ent endemos tanto la norma de at enci n de los procedimientos estandariz ados por os
hospi t al es uni ver si t ar i os y por las sociedades ci ent f i cas especi al i z adas, (como se en-
cuent r an en otros pa ses).
Pero no nos referimos excl usi vament e a los procedimientos postulados por una
escuela o una corriente mdica determinada, puesto que se estar a irrespetando el pri n-
ci pi o de l i bert ad t eraput i ca, tan indispensable para el ejercicio profesi onal adecuado
del mdi co y de t ant a garant a para los derechos del paciente, sino que se al ude a los
pr ocedi mi ent os que se acept an en general por la ciencia mdi ca actual.
Cuando decimos que las reglas se refi eren a procedimientos sufi ci ent ement e
exper i ment ados, nos referimos a aquel l os que se usan ordinariamente en el ejercicio
pr ct i co de la medicina.
En ausenci a de esta experiencia grande o cuando el procedimiento suf i ci ent e-
mente exper i ment ado se considere con pocas perspect i vas de xito, se pueden consi-
derar dentro de la "lex a rt i s" otras tcnicas menos experimentadas, y en ausencia de
estas l t i mas ser a posible la utiliz acin de procedimientos puramente experimenta-
les o, en casos extremos, mtodos an no reconocidos por la ciencia mdi ca.
36 fevia iH & t t fafo Tt euo a de " M U dic t M O , ^e$a de
Si tal es la si t uaci n, se deben tener en cuent a los medi os disponibles para cada
caso concreto y para esa ocasin especifica, la necesidad de una i ntervenci n urgent e
y, por supuesto, el bal ance de riesgo-beneficio. Como di j era Romeo Casabona12 "la
necesidad de que concurra la i ndi caci n teraputi ca del procedimiento",
En el caso de existir un procedi mi ento est andari zado, se debe tener en cuenta
que no se trata de un estndar fij o e inmutable, sino de un estndar revi sado y aproba-
do debidamente y sometido a las modificaciones de la actualizacin de acuerdo con
las normas de la gar ant a de la cal i dad.
Por otra parte debemos recordar que la medi ci na es una ci enci a en evol uci n
constante y que ha tenido un desarrollo muy vertiginoso, por lo t ant o debe admi t i rse la
posi bi l i dad de cambio de. estndar, so pena de negar esa mut abi l i dad o de t rat ar de
bl oquear los posi bl es avances posteriores.
"Para casos similares al caso concreto estudiado ", esto si gni fi ca que la norma
de atenci n debe ser la que se uti li za comnmente para este tipo de patologas, una vez
efectuado e! di agnst i co y el pronsti co. Se puede tomar de referencia el procedimien-
to usado en algn centro de atencin especializada, pero sin olvidar la paite siguiente
que dice: "ajustadas necesariamente a !as circunstancias especficas del mismo". Esta
cuestin es bsi ca, pues es diferente la atenci n que se presta a un paciente en un
hospi t al uni versi t ari o de un pas desarrol l ado, a la que puede prestarse en un puesto de
s a l ud de un pequeo puebli to colombi ano.
Las ci rcunst anci as de modo, tiempo y l ugar debern ser criterios importantes
para defi ni r la pauta de atenci n y deben ser tenidas en cuenta por el peri t o
mdico -forense en el momento de hacer el di ctamen peri ci al sobre la "ex ars".
Por ltimo, dentro de la norma de atencin debe considerarse el riesgo previsto
para el procedimiento mdico especfico que se utiliz, as como la advertencia del
mismo al paciente, de acuerdo con lo prescrito por la Ley 23 de 1 98 1 , Cdigo de Etica
Mdica' y su Decreto Reglamentario 3380 de 1981. Igualmente, es de importancia la
obt enci n del consentimiento informado. El consent i mi ent o del paciente es vl i do en
la medi da en que conozca y comprenda el si gni fi cado, al cance y riesgos del t rat ami en-
to mdico o quirrgico que autoriza.
El perito mdico-forense deber hacer la apreci aci n de la norma de atencin
t ambi n en una valoracin "ex ante", es decir, para el momento i nmedi at ament e ante-
rior a aquel en que i ni ci el procedi mi ent o mdico o quirrgico cuestionado.
Por supuesto que en varias oportunidades el perito encargado del caso deber
hacer interconsultas con especialistas forenses y no forenses, con el fin de aclarar el
di agnst i co, el tratamiento y lo sucedido realmente en el caso sometido a su experti ci a.
37
Sera inslito suponer que un solo mdico pueda estar completamente actualizado en
todos y cada uno de los campos de la ciencia mdica. Igualmente seria utpico pensar
que el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses pueda tener en su
plaa de personal, especialistas de las diferentes especialidades mdicas y quirrgi-
cas. Por estos motivos se impone en estos casos la realizacin de interconsultas.
El perito es el "dueo" del caso, por lo tanto a l le corresponde realizar las
interconsultas que sean necesarias con el fin de aclarar el diagnstico, el tratamiento o
la comprensin del mismo. Es recomendable al efectuar estas interconsultas, que el
perito elabore los1 cuestionarios que desee que el mdico interconsultor le absuelva y
se los enve o los discuta con l personalmente. El procedimiento y el resultado de la
interconsulta debern quedar consignados en el dictamen pericial y quedar documen-
tados en el archivo del perito.
En ocasiones la autoridad competente incluye dentro de las preguntas de cues-
tionario la de si el mdico implicado actu imprudentemente o si fue negligente al
actuar; al respecto e! perito deber recordar que al referir cul es la norma de atencin
segn la ex artis, podr adems decir en su dictamen, basado en el estudio realizado al
caso, si el mdico cuestionado aj ust su comportamiento profesional a dicha norma o
si por el contrario no lo hizo. No obstante lo anterior, el perito deber abstenerse de
hacer j uicios de responsabilidad en su dictamen, puesto que existe una prohibicin
especfica al respecto, consagrada en el artculo 267 de! Cdigo de Procedimiento
Penal Colombiano. y
Es decir que el perito no deber calificar la conducta del implicado en trminos
de "inocente, culpable, responsable, no responsable, imprudente, negligente, inexper-
to o falto de pericia".
Hemos notado alguna aprensin en los peritos en los casos de responsabilidad
mdica, quizs porque es otro el mdico implicado. Al respecto debemos considerar
que al saber que el sindicado es un colega, es natural que se sienta algn grado de
incomodidad por parte del perito pero su profesionalismo debe ayudarle a resolver la
situacin, pues debe ser consciente que guardar la imparcialidad es no solamente su
deber, sino adems, la mejor manera de colaborar con la j usticia y con el mdico
implicado.
Dentro de los muchos casos de responsabilidad mdica que hemos analizado en
el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses hemos observado algu-
nos en donde a pesar de no estar claramente especificado en el expediente que se le
at ri buya al mdico tratante el delito de lesiones personales, el fiscal o el j uez pregunta
por la incapacidad mdico-legal de la lesin y por las secuelas de la misma.
En estas situaciones hay algn temor de los peritos a contestar las preguntas
porque consideran que entonces la autoridad solicitante tomar el dictamen como un
elemento que le sirva para establecer la tipicidad.
3$ KewMa. iH&to IfaewA e THedittxa eyat e
Al respecto, vale la pena recordar que la Corte Suprema de Just i ci a ya se pro-
nunci sobre la l l amada "Tipificacin en reverso", cuando dij o que el j uez no poda
devolverse a hacer la tipificacin de un del ito, a par t i r de la prueba pericial sol i ci t ada
precisamente para probar el ilcito. De manera que debe dejarse esta prevencin.
En resumen tendremos que en los casos de responsabilidad mdica, el j uez con
base en las pruebas del caso, deber determinar "ex ante" si al aplicar el tratamiento al
paci ent e, el mdico tena la intencin de curarl o, si existi la i ndi caci n obj etiva de tal
tratamiento especfico y si el mismo se realiz de acuerdo con la "lex artis" de la
Medi ci na.
Una vez efectuada-esta determinacin, ser mas fcil para el j uez entrar a esta-
blecer la responsabil idad del mdico tratante impl icado y resolver as el caso de res-
ponsabi l i dad profesi onal sometido a su j uzgami ent o.
CONCLUSIONES
.
1. E! perito mdico-forense si tiene un papel especfico en los casos de responsa-
bilidad profesional mdica.
2. El peri t o debe aportar al j uzgador el conocimiento bsico para que l pueda
determinar la indicacin correcta o incorrecta del tratamiento, la idoneidad obj etiva
del mismo y su ajuste a la "lex artis" de la medicina.
3. Todas estas apreciaciones debern hacerse "ex ante" y no "ex post".
4. El perito debe abstenerse de hacer en su dictamen j uicios de responsabil idad.
BIBLIOGRAFA
1 BARREIRO, Agustn Jorge, La Imprudencia Punible en la Actividad Mdico-
Quirrgica. Editorial Tecnos S. A. Madrid, 1990.
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-1 Cdigo de Etica Mdica. Ley 23 de 1981.
A Cdigo Penal Colombiano - Decreto 00 de 1980y Cdigo de Procedimiento
Penal.
s CRESPI, A. Citado por A.J. Barreiro, op. cit., p. 17
LAUFUS, A. Citado por A.J. Barreiro, op. cit., p. 13.
7 LUTTGER, H. Medicina y Derecho Penal. Citado por A. J. Barreiro, op. ci t ,
p. 18.
8 MANTOVANI, F. Citado por A.J. Barreiro, op. cit., p. l 8.
ItttitttSo- TtAtattaJl de WtedtttiM. &a.C de (2o&w(ka,
" MARTNEZ PEREDA RODRGUEZ, J. M. La imprudencia, punible en la
profesin sanitaria segn la jurisprudencia de! Tribunal Supremo, 1 985, p.
1 7 .
1 ( 1 MONZEI, P. Crim, p. 862.
1 1 QUINTANO REPOLLES. Derecho Pena! de la Culpa, 1 985, p. 51 5.
11 ROMEO CASABONA, C.M. El mdico y el Derecho Pena!, I, 1 981 , pgs.
26-28. El mdico ante el Derecho, 1 985, p. 5.
1 3 SNCHEZ PRADA, M., MORA IZQUIERDO, R. El rol dd perito en el sis-
tema judicial colombiano. Seminario-t al l er para Fiscales, comunicacin per-
sonal .
N Sentencia Corte Suprema de Just icia.
" ULSENHEINER, K., citado por A,J. Barreiro, op. ci, p. 1 6.

;
EL PATLOGO EN LA INVESTIGACIN
POR RESPONSABILIDAD MEDICA
PEDRO EMILIO MORALES MARTNEZ*
RESUMEN
Se hace una rpida revisin esquemtica de la evolucin de la medicina a tra-
vs de la historia. Se establece una diferencia entre la patologa como ciencia de la
naturaleza y especialidad clnica vs. la patologa forense. Se plantean cuatro princi-
pios para el anlisis pericial de os casos de responsabilidad mdica, principios que
involucran todos los elementos que deben formar parte de un acto mdico.
SUMMARY
A quick schematic review about the evolution of Medicine throughout history, is
made. The difference between pathology, as a natural science and clnica! speciality,
versus Forensic Pathology, is shown. Four principies for the expert analysis of medical
liability cases are stated; theseprincipies involve all the elements hatshould be present
in a medical aci.
Ant es de habl ar del patl ogo forense en la i nv est i ga c i n de l i t i gi os por respon-
sabi l i dad mdica, debemos situarnos en el actual estado de desarrollo de a medi ci na
y de la relaci n mdico-paciente.
En la poca pr ef eudal y feudal , la salud era un pri vi l egi o exc l usi vo y la medi c i na
era el arte de curar. En ta poca i ndustri al o c api tal i sta, la salud se convi erte en un
* Pa t l ogo Forense, I n s t i t ut o Na c i ona l de Medi c i na Legal y C i enc i a s Forense;;. Profesor As i s t e nt e , Fac ul t ad
de Me d i c i n a , Un i v e r s i d a d Na c i ona l ,
der echo y la medi ci na en un servicio. Y ahora, en la poca pos t i ndus t r i al o de i nfor-
m t i c a , la s a l ud se t ransform en un bi en, y la medi ci na en un ser vi ci o- pr oducl o.
Podemos esquematizar esto med ant e el si gui ent e cuadr o:
LA SOCIEDAD
Feudal o semi feudal
Indust r i al o capitalista
Pos t i ndus t r i al de i nform t i ca
LA SALUD
Pri vi l egi o excl usi vo
Un derecho
Un bien
LA MEDICINA
El ar t e de curar
Un servi ci o
Un servi ci o-product o
Desde el punt o de vi st a del benef i ci ar i o de los s er vi ci os de sal ud y de la remune-
raci n y posi ci n del galeno, vemos las s i gui ent es t r ansf or maci ones: al comi enzo, al
beneficiario se le denominaba enfenno, la labor del mdico era de tipo caritativo y se
le vea corno un mago, un brujo, un sacerdote. Luego, el enfermo se transform en
paci ent e, la remuneracin del galeno en honor ar i os y se comenz a ver la medi ci na
como una profesin l i ber al . Pasado el t i empo, el paci ent e se t ransform en us ua r i o, la
r emuner aci n se t ransform en un "paquete de servicios1' y ya no sabemos cmo l l a-
mar al mdico, si un empresario, un t rabaj ador asal ar i ado, o i nf or mal . . . ; con la evolu-
cin que l l evamos no sabemos en qu vamos a quedar.
Podemos esquematizar lo ant eri or asi:
EL BENEFICIARIO
Enfermo
Paciente
Usuari o
Cliente
LA REMUNERACIN
Honorarios - caridad
Honorarios
Salario i nst i t uci onal
Paquete
1
EL MEDICO
Mago, brujo, sacerdote
Profesional liberal
Pr of esi onal asal ari ado
QUE?
(Empresario?, t r abaj ador asa-
l ari ado?, t r abaj ador i nf or ma l ?)
La r el aci n mdi co-paci ent e se est abl ece hoy, en la mayora de los casos, a
travs de un i nt ermedi ari o f i nanci er o administrativo, denominado EPS, Caja de Com-
pensacin, La relacin mdico-paciente cada vez ms deja de ser una situacin privi-
l egi ada y el paci ent e es consci ent e de la sal ud como un bi en tutelado y protegido por
la ley. Estos elementos son a nuest r o parecer, los factores pr i nci pal es en el aument o
de las demandas mdi cas.
de
C' u a n d o el caso de responsa bil ida d mdica produce la muerte del paciente y se
i n i ci a un proceso penal, intervenimos los patlogos forenses como peritos mdico-
l ega l es y cobra papel rel eva n t e la autopsia.
An t es de entrar a hablar de la autopsia, tenemos que pensar qu es la pa tol og a .
I n f o r t u n a d a men t e con la evolucin de la medicina, la patologa dej de ser ciencia
bsica, para convertirse en especialidad cl nica. Veamos entonces un paralelo:
PATOLOGA COMO CIENCIA
DE LA NATURALEZA
PATOLOGA COMO ESPECIALIDAD
CLNICA
. Ci en ci a de las causas
2. Genera!
3. Discrepancia
4. Autopsia
1 . Imagen d i a gn st i ca
2. Qu i rrgi ca
3. Correlacin
4. Histopatologa
Qu es un patlogo?
1 . Un a uditor mdico.
2. Un transmisor y agente de informacin.
3. Un productor de conceptos.
4. Un constructor y a u d i t o r estndar de a t en ci n .
5. Como experto, t i en e obl iga cin de resultados.
Se establece entonces una comparacin entre la patologa quirrgica y la patolo-
ga general que tienen que ejercer los patlogos forenses; sta implica un entendi-
miento de las causas, mecanismos y maneras de muerte. La patologa forense es una
ciencia que seala las discrepancias; en los casos de responsabilidad mdica esto es
precisamente lo fundamental, y no simplemente establecer una correlacin cl nico-
pa tol gica .
Hasta hace a l gu n o s aos se d ec a que so l a men t e se deba hacer una co r r el a ci n
cl n i co -pa t o l gi ca , pero no ms a l l , sin embargo, este concepto debe ca mbi a r.

Producir conceptos es la clave en l i t i gi o s por responsabilidad mdica y para el l o


debemos romper con la idea de la patolog a como una simple imagen diagnstica. La
especi a l i d a d no se debe limita r al mero dia gnstico morfolgico, sino al esclareci-
mi en t o de los procesos fisiopatolgicos.
En Estados Unidos, uno de los parmetros ms utilizados para ca ta l oga r una
institucin, es el porcenta je de autopsias cl nica s que practica. En nuestro medio no
hay ma yo r exi gen ci a al respecto.
'Ha.cQ*a e " t f t eeU et M a ea ef e gaf omlU a,
Uti l i dad de l as autopsias:
La a ut opsi a mdico-legal es la pri nci pa l herramienta del patlogo forense para
el estudio de los casos de responsabilidad mdica; la autopsia entendida como un
procedimiento que comprende una fase de documentacin, una de diseccin y una de
anlisis y conclusin; y no slo un ejercicio morfolgico. En general las autopsias :
1 . Son un pi l a r para la evaluacin de la calidad de la atencin mdica, incluyen-
do el trauma. Los litigios por responsabilidad mdica han colocado a los peri-
tos como evaluadores de la cal i dad de los hospitales.
2. Son requisito para la ca l i f i ca ci n institucional.
3. Son esenciales en la educacin mdica.
4. Estudian problemas de salud pblica.
5. Descubren nuevas enfermedades e infecciones.
6. Establecen la causa y el mecanismo de la muerte.
CASOS DE RESPONSABILIDAD MEDICA
METODOLOGA DE ANLISIS
Para el anl i si s de estos casos, se aplican cuatro principios: del deber, de la
norma de atencin, del dao y de la rel aci n causa-efecto.
Principio tic! deber
Mace a l usi n al deber u obl i gaci n que tiene el mdico de prestar atencin a un
paciente; depende de la relacin mdico-paciente. Esta relacin se establece cuando
el paciente acude al mdico y ste acepta atenderlo en calidad de tal, y en casos de
urgencia por solicitud de tercera persona o por trabajar, el mdico, en una institucin a
la cua l acude el paciente.
Una vez establecida la relacin mdico-paciente, el mdico debe prestar la me-
jor atencin al paciente, segn los medios. El principio del deber genera rel aci n
contractual y extracontractual. La demanda se f unda ment a en el hecho de que exista la
r el a ci n mdi co-pa ci ent e y por t a nt o que exista este deber, y no se cumpla. Sin embar-
go, el a nl i s i s de este pr i nci pi o, es compet enci a del juzga dor.
Principio de' la norma de atencin u "lex artis":
La norma de atencin la establecen los Colegios Mdicos, las Escuelas o
Facultades de Medi ci na . En el a nl i si s per i ci a l , se enfrent a n unos conceptos tericos
VS. una r ea l i da d procesal.
' Bases del anl i si s. Para estudiar la norma de atencin, partiremos de lo si-
g u i e n t e :
Cada cuadro clnico genera un di ag ns t i co.
- Todo di ag nst i co genera una conduct a mdi ca.
En toda conducta o t rat ami ent o se debe definir: qu hay que hacer, quin debe
hacerlo, cmo se debe hacer, cundo se debe hacer, para qu se debe hacer.
Al anali zar la norma de atencin, debemos tener en cuenta varios factores como:
Los recursos tcnico-cientficos con los cuales cuent a el s i t i o en que se
br i nd la at enci n mdica. Esta informacin generalmente la proporcionan los mdi-
cos cuando ya estn i nvolucrados dent r o de un proceso. Muchas veces existen f al l as
o problemas en la i nfraest ruct ura o dotacin de las i nst i t uci ones y los mdicos traba-
jan bajo estas fallas, que incluso se plantean ante las directivas, solamente cuando ya
se ha generado una demanda. Es ah entonces cuando surgen preguntas como por
qu no hab a un laringoscopio en la sala de recin nacidos?
Recursos humanos. Definitivamente, todava hoy, somos muy pobres tanto en
mdicos como en personal de enfermera y otros paramdicos.
Factores financieros y administrativos.
Para i l ust r ar los punt os anteriores, menci onar un caso, bn 1994 un paci ent e
lleg a un hospital local, con heri da por arma cort opunzant e abdomi nal, a las 23:00
horas; falleci a las 11 a. m., del da siguiente tan pronto lo pasaron a ciruga, por una
heri da en rion derecho. La pri mera versin seal que haba fallado la atencin
mdi c a. Para emitir un concepto, se indag por las condiciones tcnico-cientficas del
hos pi t al de Puert o Ass, en donde se at endi el caso. Enviaron una lista de empl eados
en la cual fi guraban unos pocos mdicos y enfermeras y la mayor a del personal res-
tante perteneca al rea administrativa.
Adems de los recursos que se anotaron anteriormente, los mdicos tambin
t r abaj an dentro de varios marcos legales, como la Ley 23 de 1981 Cdigo de Et i ca
Mdica , las leyes que regulan las transfusiones, la reciente Ley 100 sobre el Sistema
Naci onal de Salud, etc. Se han regl ament ado muchas cosas, excepto la norma de aten-
cin, slo en la Ley 100 se hace referencia al respecto: ElMinistero ^e Salud estable-
cer las condiciones de la atencin y prestacin del servicio y estas condiciones an
no \e han establecido.
En cuanto al Cdigo de' Et i ca Mdica Colombiano, Ley 23 de 1981, podemos
deci r:
No establece la norma de at enci n.
' Reglamenta los procesos de tica.

' Da marcos legales a la rel aci n mdico-paciente.


fcoita Vntttttto "Hti^ < c Wciiieitci Lc^A ce fatttia 45
' Seala paut as muy generales en cuanto a las sanciones.
' No tiene cdigo de f altas y sanciones (de delitos y penas).
El anlisis de la norma de atencin consiste en establecer si de acuerdo con los
s nt omas y signos que presentaba el paciente, se le dio un manejo adecuado y oportu-
no, acorde con un diagnstico racionalmente hecho y de acuerdo con las ci rcunst an-
cias del sitio de la atencin. A mayor desarrol l o institucional y especi ai i zaci n del
centro de atencin y del mdico, mayor ser la exi genci a.
Debe tenerse en cuenta que en medicina no son aceptables l i mi t aci ones en co-
nocimientos; slo en equipos o destrezas o habilidades.
E l mdico forense, la norma de atencin y el principio del deber:
E l mdico forense establece una relacin entre la norma de atencin y el princi-
pio de! deber. Cuando se presenta un resultado adverso, con cumplimiento o no de la
norma de atencin, se hace entonces el anlisis entre deber de cuidado y sta. Con base
en el anl i s i s pericial, el j uzgador puede aproximarse a alguna de las siguientes con-
cl usi ones:
1 Cuando hay un resul t ado adverso, y mdicamente se hizo un esf uerzo mxi mo,
hay culpa leve.
1 Ante un resultado adverso, con un esf uerzo usual, la culpa puede ser leve o mo-
derada.
'Ant e un resultado adverso, donde mdicamente hubo un esf uerzo m nimo, hay
cul pa grave.
i &
Dao:
Se debe establecer si hubo o no dao, generado por la actuacin del mdico. Hay
ci r cunst anci asen las cuales puede darse vi ol aci n del deber y de la norma de atencin,
pero sin dao.
El dao es un concepto f orense. Si este dao se presenta en vivos, se expresa en
trmino de lesiones, incapacidad y secuelas. Si es el dao es el deceso, se deben esta-
blecer la causa, la manera y el mecanismo de muerte. E n este ltimo caso, es requisito
la diligencia de levantamiento del cadver y el acta de la misma, con las circunstan-
cias procesales o sumario,
Para ilustrar respecto del dao, pondremos un ejemplo:
gia
Un anestesilogo admi ni st ra, al mismo tiempo, dos anestesias en salas de ciru-
cont i guas. Ambos pacientes pueden salir bi en, sin presentar ni ngn dao. E n este
caso, se viol la norma de at enci n y el pr i nci pi o del deber. En Colombia no se
generara responsabilidad penal y los abogados argumentaran que como no se pre-
sent ni ng n dao, no se genera ni ng n proceso. La sancin puede ser tica o admi -
ni st rat i va, pero no penal o civil.
El mismo caso en Estados Unidos, aun cuando no se hubi era presentado dao,
da l ugar a un proceso civil y penal.
Relacin, causa-electo:
Debe haber relacin causa-efecto entre el incumplimiento o no del principio del
deber y/o la norma de at enci n, y el dao causado. Pueden presentarse dos ci rcunst an-
ci as:
1 Vi ol aci n del deber o la norma de at enci n, sin dao. En este caso puede haber
responsabilidad admi ni st rat i va, tica o penal.
Violacin del deber o la norma de at enci n, con dao. En este caso puede
haber mala prctica, homicidio o concausa.
Elementos de j ui ci o para establecer relacin causa-efecto:

1 La historia cl ni ca: Debe ser completa, no epicrisis o resmenes, a menos que


haya casos muy evidentes.
' La necropsia: No es absolutamente indispensable; en todos los casos, puede
haber otros elementos de j ui ci o valederos.
Declaraciones de mdicos tratantes.
Testimonios.
Testigo experto: Puede ser un mdico especialista no forense, al cual se le
consul t e el caso.
Otros: Puede haber otros elementos como: un concepto del Tri bunal de Et i ca
Mdi ca, un fallo de la Procuradura General de la Nacin, un fallo del Consejo Di-
rectivo del Hospi t al .
A s , un di ct amen de patologa forense sobre responsabilidad mdi ca debe conte-
ner, necesariamente los conceptos del peri t o sobre norma de atencin, dao, relacin
causa-efect o y una correl aci n entre la norma de at enci n y el pr i nci pi o del deber.
RESPONSABILIDAD MEDICA
Y EXPERIENCIAS EN CIRUGA PLSTICA
HERLEY AGUIRRE SERRANO*
RESUMEN
Se revisan caaos que han llegado al Instituto de Medicina Legal en los ltimos
aos, relacionados con ciruga plstica. Se plantean entre otros, inconvenientes como
a actuacin de empricos en intervenciones que competen al cirujano esttico, o la
prctica de procedimientos de la especialidad por parte de mdicos sin los medios y
, v / / / el entrenamiento adecuados. Se anotan algunos casos en que la autoridad tuvo
dificultad para comprender y enfocar adecuadamente los procesos judiciales, a pasar
de unos peritazgos mdico-legales cientficamente fundamentados.
SUMMARY
The author goes over sorne cases related with plstic surgey, which have heen
studied ai the National nstiute of Legal Medicine and Forensic Sciences, in the last
years. He states, within others. the problema caused by the performance of empiricists
in interventions which pertain to the plstic surgeoiis, and the performing ofcerain
proceedures of this specialty by medical doctora wifhout proper training and
rexources, He ulso tnentions some cases in which the authority had dijficulties in
anderslanding and approaching correctly the judicial proceedings, in spite of
scientificaUy well-founded forensic medicine expertises.
De acuerdo con la "lex aris", el ejercicio de la ci r ug a esttica se ha v eni do
haciendo por parte del mdico especialista en ciruga plstica, profesional con entre-
Kevc-ta- Ixti&tto Ttacona < ( e "Wte tUtta,
nami ent o uni versi t ari o en esta especi al i dad, el cual dur a 4 aos, desde cuyo i ni ci o la
f or maci n lo adi est ra para manej ar ciertos cnones estticos que sern ut i l i zados para
b enef i ci o de sus paci ent es.
Desde hace al gn tiempo y con el est mul o generado por la Ley 100, que exclu-
y la ci r ug a pl st i ca esttica, otras especialidades mdicas y qui rrgi cas han decidido
r eal i zar pr ocedi mi ent os de ci rug a esttica, con programas acadmicos deficientes o
i nexi st ent es para un entrenamiento adecuado en esta importante y delicada especiali-
dad, en donde el manejo de esta di sci pl i na se efecta ya en los perodos f inales de
f or ma c i n. En c a mb i o, en la especi al i dad en ci r ug a pl st i ca, desde el comi enzo del
ent r enami ent o se manej an concept os est t i cos tanto t eri cos como prct i cos.

A lo anterior se suma otro inconveniente para la ciruga plstica esttica, y es el


r el aci onado con la incursin de mdicos generales, personal emprico y esteticistas,
quienes efectan procedi mi ent os quirrgicos, sin haber tenido una preparacin como
la que recibe el mdico especialista en ci r ug a pl st i ca. Esto genera riesgos para qui e-
nes estn expuestos a estas personas, ya que si no son mdicos siquiera, desconocen
f undament os bsicos de anatoma, fisiologa y tcnica quirrgica, y si son mdicos
generales, no manejan los conceptos integrales del mdico formado como ci ruj ano
pl st i co esttico.
I nf or t unadament e nuest ra legislacin no tiene suf i ci ent es precisiones respecto
del manejo de estas si t uaci ones, y por eso vemos con n a t u r a l i d a d a los diferentes me-
dios de i nf ormaci n transmitir, publ i ci t ar y publicar a empricos, esteticistas, mdicos
generales y especialistas no ci ruj anos plsticos, con e! consecuente incremento de los
riesgos para los paci ent es sometidos a procedimientos qui rrgi cos, muchas veces con
secuel as irreversibles y fatales,

El ci r uj ano plstico es un mdico que se especializa en ci r ug a plstica, en un


programa uni versi t ari o formal de postgrado de cuatro aos de duracin, durante el
cual recibe entrenamiento en las reas de ci ruga esttica, maxi l of aci al , microciruga,
cr neo- r bi t o- f aci al , reconst ruct i va, ciruga de mano y paciente quemado. Durant e
lodo el ent r enami ent o se hace nfasis en los conceptos estticos como parte de su
f ormaci n, lo cual no ocurre en los otros programas de postgrado.
En el I ns t i t ut o Naci onal de Medi ci na Legal y Ciencias Forenses se ha present a-
do un incremento progresivo de sol i ci t udes de dictmenes respecto de procedi mi ent os
de ci r ug a esttica realizados por empricos, esteticistas, mdicos generales y especia-
listas de otras reas di f erent es a la ci rug a pl st i ca. En un est udi o retrospectivo reali-
zado desde enero de 1988 hasta agosto de 1993, se encontraron 12 casos que h a b a n
l l egado a i nst anci as j udi ci al es. Hay que anot ar que, en principio, son pocos los casos
que llegan hasta estos niveles, la mayora de estas investigaciones se quedan en las
"preliminares" o probablemente terminen en algn tipo de conciliacin o de desisti-
mi e nt o.
En este est udi o se observ que en 4 de los 12 casos, la person a implicada no
era pr of esi on al de la sal ud, sino esteticistas o emp r i cos que ef ect uar on procedi-
mi e n t o s q u i r r g i c o s e s t t i c os con c o n s e c u e n c i a s e s t t i c a s y f u n c i o n a l e s ,
requirin dose posteriores hospital izacion es para man ejar las complicaciones de es-
tos paci en t es, y medi das como tratamiento an tibitico para procesos in fecciosos,
algunos de los cuales se tornaron crnicos, por utilizarse como implantes sustancias
que no tienen indicacin mdica ni aprobacin del Mi n i st eri o de Salud para uso in-
terno. Este tipo de procedimien tos quirrgicos requieren una preparacin acadmica
mdi co-qui rrgi ca. Lo ms grave de esta situacin es que en la actualidad son muchas
las personas que,.de manera irresponsable, son sometidas al implante de estas sustan-
cias, con las correspondientes secuelas, y sin que exista un mecanismo de protec-
cin y preven cin ante esta situacin , y ms bien como se ve, son favorecidos por Sos
medios masi vos de comun i caci n .
De estos 12 casos, los 8 restantes fueron man ejados por profesion ales de la sa-
lud. Dos de estos profesionales fueron mdicos generales, los otros 6 fueron cirujanos
plsticos. De estos 6 cirujanos plsticos fue llamativo el que slo uno de ellos recibi
formaci n acadmica en una de nuestras un iversidades; los restantes se haban prepa-
rado en universidades extranjeras, situacin que requiere un anlisis con mucha res-
pon sabi l i dad y pr uden ci a.
i * i
Revisaremos al gun os aspectos importantes de estos doce casos de investigacin
j u d i c i a l .
I n t r oducci n
El servicio de ciruga plstica forense se viene prestando en el Instituto desde
1993, poca en la cual comenc a desarrollar un trabajo que permiti ver la necesidad
de evol ucion ar y llegar a una serie de conceptos un ificados, de ut i l i dad y aplicacin no
slo para los mdicos forenses sino para los mismos j uri st as.
El comn de las gentes tiene el concepto de que la ciruga plstica se reduce a
la faceta esttica. Aqu me permito recordar que esta rama de la medicina tiene varias
subespecaldds:
1
Ci r ug a maxil ofacial
Ciruga crn eo-rbi t o-faci a]
Ci rug a esttica
Ciruga de mano
Microciruga
Ciruga recon structiva
Paciente quemado
50 Acetato ^ttAtteteo. Ttactatta efe Tftedtctita eat de
Es i mp o r t a n t e tener en cuent a este aspecto de las sube spe ci a l i da de s, puest o
que br i nda una base par a el a nli si s de las sent enci as que la Corte ha emitido, las
cua l e s i n f l uy e n en la o r i e n t a ci n de los casos, ya que si e n t a n pr e ce de nt e s sobre la
posi ci n de esta alta i nst anci a.
Tr at ndose de ci r ug a plst i ca con fines estticos, en 1 940 la Corte Suprema de
Just i ci a, mediante sentencia del 5 de marzo, conceptu que se trataba de una obliga-
ci n de r esult ados, salvo expresa e st i pula ci n en cont r ar i o. Si n embargo post er i or -
mente la Corte se apart de este pr onunci a mi e nt o, i nvi ni endo el pr i nci pi o. Fue as
como en sent enci a de 26 de novi embre de 1 986, anot que cuando el ci r uj a n o plst i co
no ha asegurado expresament e su r esult ado y ste no se alcanza, el mdi co que da r
sujeto a las r eglas gener ales sobre culpa o ausenci a de st a.
El c i r u j a n o plst i co se e nf r e nt a a di f e r e n t e s si t ua ci o n e s, t ales como pr obl e ma s
en la cicatrizacin, que pueden ser inherentes al paciente, y una respuesta de cada
or gani smo, lo cual de alguna manera si gni f i ca un r i e sgo al que est expuesto un m-
di co en cualqui er a de las especi ali dades, i ncluy endo obvi ament e al especi ali st a que
t r a ba j a en el rea de la ci r ug a est t i ca. De acuer do con el pr onunci a mi e nt o ms re-
ci e nt e de la Corte, en estos casos el ci r uj a n o plst i co t i e n e una o bl i ga ci n de me di os y
sola me nt e t i ene obli ga ci n de r esult ados, cuando expr esament e as se lo ma ni f i e st a a
su pa ci e nt e .
Af or t unadament e la mayora de los colegas de la especialidad no se comprome-
ten en este sent i do. Sin embar go, en di f e r e nt e s medi os se pue de n encont r ar anunci os
en los cuales se of recen servicios de ci r ug a est t i ca, ga r a n t i za n do r e sul t a do s con ab-
sol ut a segur i dad. Esto es i n f o r t un a do par a la prof esi n, ya que un mdi co que se
presta a of r ecer estos resultados, corre el nesgo de no poder responder a sat i sf acci n
por lo que ga r a nt i z de ant emano.
El ma t e r i a l cont eni do en la presente exposicin es pr oduct o de un t r a ba j o de
r ecopi laci n sobre los casos que llegaron al Inst i t ut o y t uvi er on a lgn tipo de segui-
mi ent o. Se hizo un est udi o ret rospect i vo desde enero de 1 988 hasta agosto de 1 993,
e n co n t r n do se 1 2 casos; el pri mero apar eci en 1 989 y luego se f uer on i n cr e me n t a n do
poco a poco, hast a que en el ao 1 992 se pr esent ar on cuat ro casos.
Ap a r e n t e me n t e , sta es una casust i ca baja, pero dur ant e los dos aos en los
cuales realic el estudio, la est ad st i ca se i ncr ement hasta t r i pli car se. El subr cgi st r o
puede obedecer, ent r e otros factores, a que muchos casos llegan en la etapa de p r e l i -
mi nar es en la cual la aut or i dad sola me nt e soli ci t a un p r i me r r econoci mi ent o por le-
siones per sonales, de modo que no es posible saber desde el comi enzo que se t r a t a
de un caso por r e sponsa bi l i da d pr of e si ona l .
E l es t udi o cor r esponde ni cament e a paci ent es en l os cual es se e f e c t ua r on
pr ocedi mi ent os de c i r u g a pl s t i ca o esttica. De estos 12 casos, anot o l as si g ui ent es
par t i cul ar i dades :
Persona
I mpl i cada
Mdico
No mdi cos
Casos
8
4
Especializacili
Medicina general
Ci r ug a pl st i ca
Casos
2

Pas de Especializado!!
Col ombi a 1
Otros 5
(Suecia, Ar g ent i na, Br asi l )
E n l os casos que c o n t i n a n l l eg ando, en l os cual es i nt ervi enen ci ruj anos pl s t i -
cos, persiste l a tendencia de que l a mayor a haya efectuado sus estudios de post g rado
en e! ext r anj er o. Esta es una var i abl e que bien val e l a pena anal i zar.
El otro punto delicado y que se ha visto en varios casos es e! de las cosmetlogas,
quienes efectan muchos procedimientos que real ment e corresponden al campo de l a
c i r ug a esttica, para l os cual es se requi eren conoci mi ent os mdicos, A cont i nuaci n
har un r esumen de cada uno de l os casos estudiados.
CASO 1
E l i mpl i cado fue un ci r uj ano pl st i co, qui en efectu varios procedi mi ent os est-
t i cos en una paciente: r i nopl ast i a, bl c f a r opl a s t i a y ri t i dopl ast i a (o ci r ug a de ar r ug as) .
La paciente vi no del ext eri or y tan pr ont o fue operada, retorn al pas de pr ocedenci a;
entre el mdico y l a paci ent e se i ni ci una c omuni c a c i n t el ef ni ca y escri t a, i nf or ma-
cin sta que la paciente guard (grabaciones, cartas) y posteriormente utiliz.
I ni ci al ment e la cirug a se pact por $ 70.000, de los cual es fueron pagados $ 40.000.
La paciente, procedente de l os Estados Unidos, entabl una demanda de tipo civil
al eg ando i nc umpl i mi e nt o de cont rat o, puesto que l e hab an quedado unas cicatrices
que el l a no saba que iban a quedar. Curiosamente ste es el nico caso que sigui un
proceso ci vi l , pues l a mayor a de l as sol i ci t udes que l l eg an a! Inst i t ut o cursan dentro
de procesos penal es.
CASO 2
E l i mpl i cado, un ci r uj ano g eneral . E n una cl nica, pract i c una dermol i pect om a
abdomi nal , ut i l i zando una incisin y una tcnica que se empl eaba a comienzos de
siglo, alrededor de 1912. Al acto quirrgico invit a la hija de la paciente, a fin de que
col abor ar a no sl o en el procedi mi ent o sino en el posterior retiro de l os punt os .
52 "Kevdta * ? n 4 C u & ) - I f aetx H tat de T H ex U ei i ta, e$a ete
Va l ga a n o t a r que cuando se r eal izan este t ipo de pr ocedi mi ent os, los bordes de
la her ida qui r r gi ca quedan con un cierto grado de t ensin, por lo cua l se deben dejar
las sut ur as unos 20 das. En el caso que nos ocupa, los pun t o s f uer o n r et ir ados pr e-
mat ur amen t e y la consecuencia obvia fue una r et r acci n de los col gajos, gen er n do se
un gr ave defect o por separ aci n impor t ant e de bordes, con exposicin de pl anos sub-
cut n eo s. El caso ya va en una demanda por trescientos millones.
Hago la acot acin de que t uve que par t icipar como perito en la audiencia pbl i-
ca, exper i en ci a que hay que apr ender a sortear con suficient e alt ur a, para poder anal i-
zar la inf or macin de ambas par t es. Lo anecdt ico del caso r adica en que una de las
par t es era una persona muy serena, en exceso pausada, mient r as la cont r apar t e, era una
per sona muy apr esur ada con gr an ha bi l i da d e i n t el i g en c i a para ma n ej a r l a inf or ma-
cin, de modo que comd perito enf r ent una sit uacin at pica y difcil.
Al emit ir el concepto anot que la t cnica qui r r gi ca empl eada se ut i l i zaba a
comienzos de siglo y que de todos modos el tipo de pr ocedi mi ent o que se pr act ic,
hoy por hoy, debe ef ect uar l o un cirujano pl st ico.
CASO 3
El implicado r ef er a ser un cirujano plst ico formado en Esocolmo. Pacient e
f emen i n a que laboraba en el mbit o artstico; ella t ena unas pest aas muy cort as y
deseaba t ener l as ms l ar gas. Consul t a este especial ist a, quien decidi col ocar l e un o s
implant es de cuero cabel l udo, tomados de la zona de la nuca. Es de anot ar que este tipo
de impl ant es t ienden a seguir comport ndose como cuer o cabel l udo y crecen r pi da-
ment e en forma r izada. Despus del procedimient o, la pacient e t iene que ir per i di ca-
mente a la pel uquer a para que le estn cor t ando las pest aas; adems de esta sit ua-
cin, el resultado esttico fue insatisfactorio.
En la pr imer a respuesta que di, inf or m que el pr ocedimient o corresponda a
una cir uga r econst r uct iva, no precisamente est t ica. A la aut or idad no le quedaron
claros estos conceptos y t uve que hacer ms precisiones indicando cules eran las
subespecialidades de la cir uga plst ica, as como los objet ivos y j ust i f i caci ones de
cada una. De este caso llama la at encin cmo a veces el per i t o cree estar i n f o r ma n do
adecuadament e y sin embargo a la aut oridad le quedan dudas.
CASO 4
Pa ci en t e mascul ino a quien se le r eal iz una bl ef ar o pl ast i a en pr pados i n f er i o -
res a pesar de t ener t odas las cont r aindicaciones par a este t i po de ci r ug a . Aun as, el
pr o cedi mi en t o se efectu de una forma muy agr esiva, con lo cual se i n cr emen t a ba n los
riesgos; el r esul t ado fue insat isact or io. En el dict amen per icial se anot ar on t o das
las cont r aindicaciones y sus consecuencias, pero el concepto no le qued claro a la
aut oridad. Se hizo un segundo dictamen aclaratorio, el cual t ambin fue i nsuf i ci ent e.
La aut or i dad sust ent su posicin argumentando que el pacient e asisti a ot r o mdi co
52
desobedeci endo las rdenes del pri mero; por esta razn, el caso no progres y fue
cerrado.
CASOS
Mujer j oven con un hemangioma que comprometa toda la hemicara i zqui erda,
dndol e una coloracin vi noti nto a esa zona, Actualmente, las dos alternativas que
hay para e! manejo de esta patologa son: el uso de rayos lser y la aplicacin de
expansores; el mdico tratante coloc un expansor.
El expansor es una bolsita de silicona que se inserta en la mejilla, en la cual se
i nt roduce progresi vament e un l i qui do para que al aument ar el vol umen, se expanda la
pe!, Una vez expandi da, se reseca la lesin y con la piel que se ha obtenido por este
procedimiento se hace un reposi ci onami ent o que cubre el sitio en donde se encontraba
el hemangi oma.
Revi s ando la hi stori a cl ni ca, se encont r que el procedimiento para colocar el
expansor se hi zo adecuadamente pero se present como compl i caci n la infeccin y
exposicin del mi smo. Ant e esta complicacin lo prudente e indicado es el retiro del
expansor, el tratamiento antibitico y esperar a que la piel cicatrice, para proceder a
recol ocar el expansor posteriormente.
El ci r uj ano plstico, un poco osado, en un mismo acto operat ori o ret i r el
expansor, hizo una expansi n acelerada de la piel y reposicion el colgajo, por lo cual
se produjo una necrosis; el resultado fue bastante insatisfactorio por la calidad de las
ci cat ri ces.
Para mejorar su condicin, a la paciente se le han aplicado procedimientos alter-
nativos, pues al resul t ado i ni ci al desfavorabl e se agreg un ectropin de palpado i nf e-
rior del oj o i zqui erdo por ret racci n cicatricial de piel,
.1 i i i
Cuando se emi t i el di ct amen, se inform a la aut ori dad de las dos opciones
t eraput i cas que existan para el tratamiento del hemangi oma, pero el j uzgador inter-
pret que la ni ca al t ernat i va era el l ser y coligi que el ci ruj ano haba i nt er veni do
aplicando un procedimiento incorrecto; con base en esta interpretacin, se decidi
l l evar el caso ante el Tri bunal de Eti ca Mdica y se i nstaur una demanda de t i po civil.
CASO 6
Paci ent e que consult a una i ns t i t uci n del Estado para reseccin de un gangl i n
en regin mal eol ar medial. Fue vista i ni ci almente por un mdico general, quien deci-
di remitira al servicio de ciruga pl st i ca, El especialista, al parecer, revis el caso
con mucha rapidez y decidi operar; es de anotar que el profesional reciba honora-
ri os por cada caso que i nt erven a.
54
Al i ni ci ar s e l a ci r ug a, el especial ista col oc el t or ni q ue t e , ef ect u l a i nc i s i n
en l a r egi n interna (recordar que l a l esin se encontraba en l a regin me di a l ) , y
nat ur al ment e no encont r a l l i el gangl i n, as que cerr. Pos t er i or ment e l a paci ent e
l e dijo al mdi co que l e estaba dol i e ndo en un si t i o di f er ent e al l uga r donde t e n a el
ga ngl i n. El pr of es i onal e expl i c que t uvo que oper ar a l l porque adems del ga ngl i n
que r ef er a, tena una "hernia muscul ar " en esa zona. La paci ent e no q ued del todo
sat i sfecha con esta expl icacin.
El resul tado fue que l a incisin hecha por el ci r uj ano seccion una rama super-
f i ci al del n e r v i o peroneo, por l o cual se produjo un neuroma dol oroso; es decir que l a
paci ent e no sl o cont i nu con su gangl i n, sino que a l a ci cat r i z de una i nci s i n en el
si t i o e q ui voc a do se l e adi ci on un neur oma dol oroso.
La paci ent e deci di i ni ci ar el proceso y l a aut ori dad pr egunt qu eran her ni as
mus cul ar es . Se l e dio l a respectiva expl i caci n, i n d i c a n d o que este t i po de her ni as eran
ms frecuent es en musl o especial mente haci a cara ext er n , que l a l ocal i zaci n en
pi er na era muy ocasi onal , y que en caso de presentarse, son muy peq ueas y corres-
ponden a mscul os peroneal es, son asintomticas y no se l ocal i zan en la cara ext er na,
sitio en el cual se le practic la i nc i s i n a la paciente.
El di ct amen fue objetado con el argument o de carenci a de el ementos ci ent f i cos
porq ue "l as h e r n i a s muscul ar es s se pr es ent an f r ecuent ement e en pi er nas, t i enen
s i nt oma t ol og a dol orosa y el dol or es muy r el at i vo e inherent e a l as pa r t i c ul a r i da de s de
cada paciente".
Ant e esta obj eci n, fue necesar i o hacer disecciones en un cadver y envi ar fot o-
gr a f a s e imgenes que i l ust raran a l a aut ori dad sobre el tema y l e permi t i eran vi s ual i zar
l a r egi n mal eol ar ext er na y sus est r uct ur as ( l as cual es cor r esponden a t endones
peroneros que vienen de un poco ms arriba), al hacer una incisin como l a que se
pr act i c en l a paci ent e, y que definitivamente en esa zona no existen, a na t mi c a me nt e
habl ando, mscul os que se puedan herni ar.
CASO 7
Paciente que present aba una enfermedad q u st i ca de mama con pot e nc i a l de
ma l i gni da d r el at i vament e al t o, por i mgenes mamogr f i cas. Como t rat ami ent o se de-
ci di la mast ect oma y col ocaci n de prt esi s. En el posoperat ori o se pr esent ar on si-
t uaci ones i nf or t unadas que cobi j aron a q ui enes par t i ci par on en l a ci r ug a. En el da
pr i mer o del posoperat orio, uno de l os ci ruj anos del servicio de c i r ug a p l s t i c a des-
t ap l os vendaj es y encont r una zona muy def i ni da de necrosis acart onada de mama
i zqui erda; ante el hal l azgo lanz una excl amaci n al udi endo que el colega que oper,
hab a ocasi onado una q uemadura.
55
La pa ci ent e qued muy molesta al escuchar esto y deci di i nst a ur a r la denun-
c i a . Ex a mi na da en el Inst i t ut o de Medi ci na Legal, inform sobre el comentario escu-
chado. Con esta i nformaci n ms el acart onami ent o descrito en mama i zqui erda, el
pe r i t o a not los hal l azgos y afirm que las lesiones descritas efect i vament e corres-
pond a n a una que ma dur a de t ercer grado y que l a piel peri fri ca con ves cul a s, pod a n
cor r esponder a una quemadura de segundo grado. Con este di ct amen, bast ant e tele-
grfico, se dio inicio a la investigacin.
Cuando se recibi la historia cl ni ca , se pudo constatar que la paci ent e hab a
tenido un buen segui mi ent o, pero present un s uf r i mi ent o de piel. Es decir que los
col gaj os para r econst r ucci n de mama comenzaron a pr esent a r i nsuf i ci enci a va s c ul a r ,
lo c ua l i mpl i c todo un proceso de cambi os en la col or aci n de la pi el que se i ni c i con
si gnos cl ni cos de i nsufi ci enci a ci rcul at ori a, hasta l l egar a una necrosis compl et amen-
te est abl eci da. Desde el punt o de vista semiolgico, el solo aspecto de la lesin sin e!
conoci mi ent o de los ant ecedent es puede semej ar c l ni c a me nt e una que ma dur a .
El caso desemboc en que la persona que vi no a ser cuest i ona da en l t i ma s fue
el per i t o, a qui e n se le abri una i nvest i gaci n di s c i pl i na r i a en la Procuradur a por
haber afirmado, con base en lo que na r r la paciente, que los hal l azgos de examen
cor r espond a n a una quemadura y no a una necrosis. El impasse se super porque se
expl i c a la aut ori dad que al gunas caract er st i cas cl ni cas permiten conf undi r este t i po
de lesiones en cuanto a su et i ol og a.
Este caso si r ve de ejemplo para recomendar a los peri t os que antes de emi t i r un
di ct a men de este t i po no tomen en cuenta ni cament e los datos proporci onados por los
paci ent es, sino que se documenten muy bien con la historia cl nica a fin de obt ener
informacin correcta sobre la etiologa de las lesiones.
CASO 8
Mujer joven que recibi una herida por proyectil de arma de fuego en el ngulo
ma ndi bul a r . Consult al Instituto de Medicina Legal un ao despus. Fue valorada por
odontlogo forense, qui e n orden un estudio r a di ol gi co, en el cual se evi denci que
e! proyect i l entr y se aloj en un espaci o bastante limitado, donde las nicas est ruct u-
ras presentes son el cndilo y la regin subcondi l a r .
Documentamos el caso y encont ramos los si gui ent es antecedentes: la paci ent e
fue vi st a i ni ci al ment e por una ci r uj a na plstica, especi al i zada fuera del pa s; acudi a
esta cons ul t a con s i nt oma t ol og a y e v i d e n c i a de l i mi t a c i n a la apertura de la cavi dad
or a l , a pesar de lo cua l la mdica e s pe c i a l i s t a deci di que no t en a nada. Ante la per-
sistencia de los malestares, la paci ent e consult a Medicina Lega!.
No est claro si en esta primera ocasin t a mbi n fue vista por odontologa forense;
sin embargo, el perito anot que no haba nada y le dio una incapacidad de doce (12)
56 KeviCci */Wto& TUciOH de Wfaticta. *ea e & > 6> m ( > cei
d as por l es i n de tej i dos b l a n d os . Obvi a me nte con 12 d as no s ucedi nada
procesal mente.
En su segunda visita a Medicina Legal , cuando se solicit el estudio radiolgico
referido, la paciente presentaba secrecin purulenta en el sitio de entrada del proyectil
y en la regin retroauri cul ar, en la cual se instaur una mastoiditis, y posi bl emente una
osteomielitis en la regin del cndilo; adems, como ya anotamos anteri ormente, exis-
ta una gran limitacin para la apertura de la cavidad oral. En esta segunda valoracin
forense, ampliamos el concepto i ni ci al que era muy pobre y de entrada se fijaron se-
cuel as, con lo cual esperbamos que al aportar ms elementos a la investigacin, la
autor i dad le pusiera ms atencin al caso.
Este caso es ilustrativo por dos razones: en pri mer lugar muestra cmo la negl i -
gencia e i rresponsabi l i dad de las personas que parti ci pan en un proceso puede ir desde
quien atiende incialmente el caso, desde el despacho de ia autori dad, hasta el mismo
perito. En segundo l ugar, resalta cmo el peri to ti ene que saber ms que un mdico
general , por lo menos en cuanto a examen cl ni co se refiere; si el perito que exami n
por primera vez hubiera sido ms escrupuloso en la exploracin, de seguro habr a
sospechado la presencia de al guna alteracin o patologa, con la consecuente solicitud
de exmenes paraclnicos que habran permitido hacer un diagnstico acertado y opor-
tuno.
CASO 9
Hombre adul to a qui en se le practic una bl efaropl asti a; a los tres das present
ceguera en uno de sus ojos. Asisti al Instituto de Medi ci na Legal, donde el examen no
permiti determinar si hubo al go inadecuado en el intraoperatorio o el posqui rrgi co
i nmedi ato. Se solicit la historia cl ni ca, en la cual se encontr una buena descri pci n
qui r r gi ca, un buen seguimiento y controles conti nuos,
Algunos autores mencionan que como complicacin de esta ciruga se puede
presentar una hemorragia retrobul bar que es tratable. Investigando ms a fondo la
l i teratura, encontr como otra complicacin de la blefaroplastia, la ceguera. En el
estudi o consul tado, se determin, sobre una muestra de 18.000 casos en los cual es se
practic este procedimiento, que en un 0,4% de los pacientes se present ceguera sin
una causa conocida.
De todas maneras, a este paciente se le hizo un TAC cerebral y se . expl oraron
todas las posibles etiologas de su ceguera, pero no se encontr ni nguna alteracin. En
ese sentido se le contest a la autori dad, i ndi cando que el caso correspond a a una
complicacin reportada en la l i teratura mdica, la cual se presenta en un porcentaj e
muy bajo de pacientes sometidos a blefaroplastia.
Este ejemplo ilustra un caso correspondiente a una complicacin mdica.
ffiectcaxa,*e$a e gfamete. 57
CASO 10
Muj er j oven que t eni a los senos demasi ado grandes. La paci ent e consult a un
mdi co general, qui en era el mdi co de la f a mi l i a y f ue operada en el a pa r t a me nt o del
doct or, qui en i nt er vi no slo un seno. El r esul t a do f ue complet ament e i nsa t i sf a ct or i o,
no slo por la tcnica quirrgica empleada, sino porque adems se present una necrosis
del complejo arola-pezn.
Este es un caso extremo en el cual un mdi co hace una i nt ervenci n que no
corresponde a su rea, en un sitio totalmente inadecuado y con una tcnica i ncorrect a.
El ejemplo i l ust r a plenament e un caso de mala pr ct i ca mdica.
CASO 11
Este caso corresponde a un procedi mi ent o de ci ruga plst i ca, el cua l f ue mane-
jado por una cosmetloga. Se resalt a la i mpor t a nci a de educa r a la comuni dad sobre
este tipo de personas que ni siquiera son prof esi onales de la salud, a pesar lo cual se
a vent ur a n en el campo de esta especialidad mdica. De muchas de estas personas se
desconoce i nclusi ve si tienen algn grado de f ormaci n prof esi onal.
Muj er de 45 aos, qui en al examen peri ci al present aba zonas de er i t ema en los
palpados, los muslos y las caderas, A la palpaci n, estas zonas most raban i nduraci n
de t eji dos, semejante a un empedrado, reacci n secundari a a la i nf i l t r a ci n de mat eri al
aloplsiico,
De a cuer do con la i nf or ma ci n aport ada, e) procedi mi ent o lo ha b a pract i cado
una seora que deca ser qu mi ca y deci di dedi carse a la cosmet ologa, i nye ct a ndo
una sust anci a creada por el l a , llamada "Retiren", la cua! en otros cli ent es haba produ-
ci do excelent es result ados.
El caso se est udi en colaboraci n con el rea de qumi ca f orense. Se logr
t omar biopsia de una de estas zonas i ndur a da s y el i nf orme de hi st opa t ol og a report
un t eji do inflamatorio crnico tipo granuloma; al i nvest i gar la sust anci a que se i nf i l t r ,
se concluy que corresponda a vaseli na. Esta cosmet loga envasaba el product o en
unas ampolletas que cobraba a un alto precio. El procedimiento de envase lo haca en
su propi a casa, ut i l i za ndo un reverbero, y ella con vel a s derret a el ma t er i a l .
1
Como ste, vi mos posteriormente, en el Inst i t ut o, otros cuatro casos, con lesio-
nes corporales muy similares en el cuerpo, el rostro y la regin peri orbi t ari a, las cuales
producan alteraciones estticas importantes, A todos se les hi zo seguimiento en los
juzgados. En uno de ellos ya se haba fallado; la sindicada, quien deca ser qumi ca,
pi di que se pract i cara un di ct amen de i ni mput abi li dad alegando enf ermedad ment a l .
5$ " f c e v & t o , Imt it iOa 'Hatiotuii de Wt&ticbta, e$a e
En otro caso, l a p aci e n t e era una b ai l ar i n a de un c l u b noct ur no, qui en consi de-
r ab a que t e n a l as pi ernas muy del gadas y se man d hace r i nf i l t r aci one s para aume n-
t ar l e s el vol u me n . La s u s t a n c i a i n f i l t r a d a l e p r o d u j o ce hi t i s, l ceras y post er i or
necrosi s con p r d i d a de p i e l ; en el d i ct ame n p e r i c i a l se i nf orm que d i cha s u s t a n c i a
cor r e s p on d a a vas e l i n a, l a cua! no se ut i l i za ni si qui era para f i nes e xp e r i me n t al e s .
La au t or i d ad f al l en contra de qui en apl i c esta sustancia y como castigo le
i mpuso 36 das de crcel y una mul ta de 250 pesos para los f ondos del Estado. El caso
no pas a mayores, ya que la argumentaci n de la cosmetloga fue que se hab a exce-
di do en su f u n c i n de prof esi onal de l a q u mi c a , meti ndose en terrenos que corres-
p on d a n a l a me d i c i n a .
En este punto me detengo para hacer la si gui ent e r ef l exi n: si es un mdi co
qu i e n est de por me di o en un caso como stos, la ley se le aplica con todo el rigor y las
cosas son graves; si es otro t i p o de persona o de p r of e si on al el que r eal i za estos proce-
d i mi e n t os , se mi n i mi z a l a gr ave dad del asunt o. Esta es una p ar ad oj a que b i en val e l a
pe na anal i zar.
CASO 12
M u j e r que deseab a una pi gment aci n de l os prpados i n f e r i or e s par a reempl a-
zar l a ap l i caci n del de l i ne ador que se usa en maqu i l l aj e , si gui endo el b orde del prpa-
d o. Este p r o c e d i mi e n t o , l l a ma d o b l e f a r o p i g me n t a c i n , f u e p r act i cad o p or u n a
cosme t l oga.
El pigmento infiltrado, literalmente se "escurri" subcutneamente por ambos
prpados i nf e r i or e s, d e j a n d o unas manchas oscuras en esas zonas, con el consecuente
desagradab l e aspecto del rostro. La cosmetl oga, conocedora de l a t eor a del col or,
deci di que poda mej orar el aspecto de la mancha; prepar un pi gmento rosado y lo
i n f i l t r , pero el tono que logr no correspondi al col or de la pi el natural de la paci en-
te, d e j a n d o de todas maneras un al t e r aci n.
COMENTARIOS FINALES
Es sor pr e nde nt e ob servar que gentes de todos los estratos y condi ci ones so-
ci al e s acude n ant e qu i e n e s of recen este tipo de se r vi ci os si n ave r i gu ar si ti enen l a
p r e p ar aci n ne ce sar i a y e xponi e ndo el rostro al r i e sgo que i mpl i ca una t cni ca em-
pi cada por personas no i dneas, ya que muchos de l os pr oce di mi e nt os ap l i cad os por
l as cosmetl ogas, en condi ci one s normal es, d e b e r an ser ef ect uados n i c a me n t e por
ci r uj anos pl st i cos. Estos empri cos muchas veces cobran sumas i mp or t an t e s por
sus servi ci os, al punto que en al gunos casos acu d i e n d o d on d e el mdi co e spe ci al i st a,
los costos para el p aci e n t e p od r an ser ms b aj os.
y # < . f t t a "Hct oxa d f e T f oe f c t A e y a < e &o a t n$t a . 59
Cuando comenzamos a ver en el I nst i t ut o este t i po de casos, en los cual es el
manejo de los pacientes estaba en manos de cosmetlogas, notamos que los procesos
no evol uci onaban ant e las aut or i dades. Uno de los posibles fact ores pod a ser el t i po
de respuest a que cons i gnbamos en el di ct amen.
Lo i mpor t ant e de estos lt i mos casos que i l ust ramos es que ia comuni dad en-
t i enda que las personas que orecen t rat ami ent os cosmetolgicos no son competentes
por varias razones: no conocen la anat oma ni la fi si ologa del ojo y el prpado, no
saben de farmacologa, no tienen conocimiento de las posibles complicaciones y su
t r at ami ent o. En fin, se adent ran muchas veces en el campo de la me d i c i n a .
Para fi nali zar, har referenci a al manejo de los di ct menes. Cuando comenza-
mos a reci bi r casos que i nt u amos como de responsabi li dad mdi ca, escri b amos en el
dictamen "...si el seor funcionario considera que se trata de un caso de lesiones perso-
nales, ameri t a tantos das de i ncapaci dad y tal secuela...".
Di s cut i endo esta si t uaci n en el Grupo de Est udi o en Responsabi l i dad Profesi o-
nal de este Inst i t ut o, concluimos que defi ni t i vament e los mdicos peritos no debemos
dejar en la aut or i dad est e t i po de deci si n, puest o que qui enes t i enen el conoci mi ent o
ci ent f i co, cl ni co y t cni co en estos tpicos son los peri t os, a qui enes le corresponde
tambin dilucidar si hubo o no dao y si los resultados que se produjeron a raz de un
t r at ami ent o corresponden o no a una buena prct i ca mdi ca, una i a t r oge ni a , una com-
pl i caci n, un acci dent e o un procedi mi ent o que solament e debe ser reali zado por un
profesi onal de la Medi ci na y no por ot ro tipo de persona.
Cuando un caso de estos lega al I nst i t ut o, podemos enfrent ar tres opci ones:
Que al llegar el paci ent e por primera vez, de entrada quede claro que no hay m-
ri t os par a que el proceso avance a una i nst anci a superi or.
Que al llegar el paci ent e, los element os de jui ci o que nos proporcione esa pri -
mera visita, nos brinden bases para que siga su curso.
Una ltima opcin, en donde el perito encuentre que si hubo una falla mdica y
se requi era un est udi o y un pr onunc i a mi e nt o ms a fondo por part e del forense.
RESPONSABILIDAD CIVIL DEL MEDICO
JORGE ANDRS FRANCO ZULOAGA*
RESUMEN
Se revisan definiciones bsicas sobre el tema, talen como los perjuicios y la
responsabilidad contractual y extracontractual Se expone jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia sobre la profesin mdica, y algunos elementos sobre la culpa.
SUMMARY
Same basic definitions related wih medical Hability, such as losa and contrac-
tual and not in the contract Hability, are reviewed. Jurisprudence ofthe Supreme Court
ofJustice about the medical profession, andsome elements ofguili are also presented.
RESPONSABILIDAD CIVIL
Se def i ne como la consecuenci a jurdi ca de una relacin de hecho entre dos
sujetos, uno de los cuales ha causado "dao al otro, deri vndose para el autor del dao
la obli gaci n de reparar el perjuicio ocasionado. Por eso se advi erte en todos los
casos, que la responsabi l i dad c i v i l es una obli gaci n de reparaci n.
* Mdico Forense, InslitLito Nacional de Medi ci na Legal y Ciencias Forenses. Profesor Asistente, Facultad
de Me d i ci n a , Un i v e r s i d a d Na ci un a l . Docente del Posgrado en Derecho Procesal Pen al , Colegi o Mayor de
Nuest ra Sumi r de! Rosa r i o.
de &>oHt$a 6 f
Se responde ante la ley civil como persona nat ural o j ur di ca. De esta manera,
puede responder tanto un individuo como una institucin. Recordemos que en la
responsabi li dad penal, solamente responden las personas nat ur al es, o sea los i ndi vi duos.
Segn un principio t radi ci onal del derecho, todo aquel que ha causado dao a
otro est obligado a reparar. Se advi ert e entonces que en todo los casos, los procesos
de responsabilidad civil se resuelven mediante la i ndemni zaci n, con la cual se hace
resarcimiento de los perj ui ci os materiales y morales.
Perjuicios morales: Se di vi den en subjetivados y objetivados. Se defi nen como
el pesar que siente el afectado y/o su fami l i a. Se tasa en gramos oro segn el cr i t er i o
del juez.
Perjuicios materiales: Se di vi den en lucro cesante y dao emergente. Hacen
r ef er enci a a lo siguiente:
Lucro Cesante: Consiste en lo que el individuo deja de percibir o devengar a
causa del dao sufrido.
Dao Emergente: Hace alusin a los gastos que surgen con el dao sufrido
como los gastos de hospitalizacin, terapias, medicamentos, ambulancia y dems gas-
tos mdicos que se hayan causado.
Tratndose de responsabilidad civil mdica, el principio de que todo aquel que
causa un dao a otro est obligado a reparar, no se apica de manera exacta, ya que si
slo se consi derara la rel aci n causa-efecto, se estara obrando por el pri nci pi o de
responsabi l i dad objetiva (en la cual qui en cause el dao responde por el solo hecho
de haberl o ocasionado, independientemente de las circunstancias en que este dao se
produjo). Como veremos ms adelante, la responsabilidad mdica es de medios y no
de resultados. Por tanto, para que un mdico sea llamado a responder se requiere que
adems de demostrar la relacin causa-efecto, se demuestre tambin que obr con
culpa, pasando entonces a establecerse una responsabilidad subjetiva.
Responsabilidad ci vi l contractual y extracontractual:
Si se establece un acuerdo entre dos voluntades, la del mdico y la del paciente
(o su representante), se genera un contrato que puede ser:
Escrito: cont rat o de prestacin de servicios.
Verb al : no queda constancia pero de t odas maneras se genera un contrato.
Tcito: el paci ent e acepta la atencin b r i ndada por el mdico.
de * f t c et c t t a c eit de
En los casos an t e r i or e s , l a r e s pon s abi l i dad c i v i l es con t r act ual .
Cuan d o no exi st e una r e l aci n j ur d i ca prev ia entre l as partes, se or i g i n a una
responsabilidad c i v i l extracontractual, l a cual no exonera de r e s pon s abi l i dad al mdi co
en caso de que se ocasi one el dao. No r mal me n t e se adqui e r e una r e s p o n s ab i l i d ad
extracontractual, cuando se atiende a personas que no pueden otorgar su consenti-
mi ent o debido a la gr av edad de sus condi ci ones o estado de inconsciencia, en los
cual es, si el mdi co espera a que aparezca un tercero par a ot orgar si gni fi cat i v ament e el
consentimiento, se pondra en peligro la v ida o integridad del enfermo. Esta situacin
se ej empl i fi ca en los casos de ur g e n ci as , que est n cont empl ados en el Cdi go de E t i ca
Md i ca, en el cual se prev que an t e estos casos, la r e l aci n mdi co-paci e n t e se cumpl e
por acci n un i l at e r al del pr ofe s i on al .
RESPONSABI LI DAD C I V I L MEDI CA
JURISPRUDENCIA
Como ya v i mos, la r esponsabi l i dad ci v i l es la consecuencia j ur di ca de un hecho,
e n t r e dos suj et os, en el cual uno ha causado dao al otro. La Corte Suprema de J us t i ci a
en Colombia ha sent ado j ur i s p r ud e n ci a a t rav s de sus di fer en t es sent enci as, lo cual
nos permi t e un acercamiento ms aut or i zado al tema.
1 . La o b l i g aci n pr ofe s i on al del mdico es por regla gener al , una obl i gaci n de
medios (C. S. J. Sentencias de marzo 5 de 1 940, oct ubr e 1 4 de 1 956, septiem-
bre 1 2d e 1 985, n ov i embr e26 de 1 986).
2. Hay r e s p on s ab i l i d ad co n t r act ual i n de pe n di e n t e me n t e de que el con t r at o sea
oneroso o gr at ui t o (C. S. J. Sent enci as de marzo 5 de!940),
3. Tratndose de ciruga plstica con fines estticos, en 1 940 la Corte decl ar
que se t r at aba de una obligacin de result ados (apoyndose en el concepto de
v ar i o s e xpos i t or e s que sostienen esta t eora) salv o est i pul aci n en co n t r ar i o .
Ms ade l an t e , en 1 986, la Corte se apar t de este concepto i n v i r t i e n d o el p r i n -
ci pi o. Fue as como expres que cuando el cirujano plstico no ha asegurado
expr esament e un r e s ul t ado y ste no se al can za, el mdico quedar s uj e t o a las
r e gl as gener al es sobre la cul pa o ausencia de sta (C.SJ. Sent enci as de marzo 5
de 1 940, nov iembre 26 de 1 986).
4. La r e s p o n s ab i l i d ad md i ca no pue de i n t e r pr e t ar s e en un sentido r i gur oso y
estricto; debe respetarse el criterio profesional, porque de lo contrario el mdico
que d ar a cohi bi do por el temor ante sus r esponsabi l i dades (C. S. J. Sentencia de
marzo 5 de 1 940).
"MteeUcttui. J*e$a de (Zofomia 63
5. Es i nadmi si bl e desde el punt o de vista legal y cientfico, que la profesin m-
dica se considere como de riesgo (C. S. J. Sentencia de marzo 5 de 1940).
6. La regla general en cuant o a la pr ueba de la cul pa del mdi co, es el di c t a me n
peri ci al a cargo de otro colega, qui en ser t ambi n experto en la materia { C'. S. J.
Sent enci a de sept i embre 12 de 1985, Ley 23 de 1981).
J
1. La profesi n mdica impone al mdico una obl i gaci n social cuyo contenido
es a la vez profesional y tico (C.S.J. Sent enci a de septiembre 12 de 19S5, Ley
23 de 1981).
8. Error de di agns t i co o t r at ami ent o no admi t e excusa en los casos que la cien-
cia tiene suf i ci ent ement e estudiados y conocidos, y se pr esume que el f acul t a-
tivo no puede ignorar aquello que le corresponde hacer para salvar la vida de un
paciente, cuando se vea enfrentado a ello (C.S.J. Sentencia de oct ubr e 14 de 1959),
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Para que resulte comprometida una persona nat ural o j ur di ca, se requi ere que
haya i ncur r i do en culpa y que de sta sobrevengan perjuicios al demandant e. Es deci r ,
se r equi er en tres elementos; cul pa, dao y r e l a c i n de c a us a l i da d entre la culpa y el
dao. Estos elementos deben ser demostrados dent r o del proceso.
La culpa: Es el elemento subjetivo. Los generadores de culpa en responsabili-
dad civil son los mismos de la r esponsabi l i dad penal (i mpr ude nc i a , i mper i ci a, negli-
genci a). En ma t e r i a c i v i l , l a c ul pa t i ene una gr aduaci n: leve, l ev s i ma y lata o gr ave
( q u e e qui va l e al dolo en derecho penal ). En mat eri a mdica no i mpor t a l a gr aduaci n,
en todos los casos el mdico es obligado a reparar dada la nat ur al eza del bien sal ud. En
otros tipos de mat eri as diferentes de las mdicas, s tiene importancia la graduacin de
tal manera que hay casos en los cuales slo se responde por cul pa grave. Esta modali-
dad de culpa en materia civil, equivale al dolo en materia penal.
La culpa grave o lat a est defi ni da por el Cdigo Ci v i l , art. 63 como "la qu e
consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes o con. poca prudencia, suelen emplear en los negocios propios ".
La culpa leve se def i ne como "aquella falta de diligencia v cuidado que los
honihres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin
oir calificacin significan culpa o descuido leve". Esta especie de cul pa se opone a
la diligencia o cuidado ordinario, de acuerdo con las reglas consagradas a la prctica de
su arte. El mdico tuvo la imprudencia, la impericia, la negligencia o la fal t a de at enci n
que le son i mput abl es y que le revel an un desconocimiento cierto de sus deberes.
Dao: En materia civil , el mdico no responde por los riesgos sino por los
daos. Ejemplo: en un trabajo de parto lento, el mdico coloca Pitocin. Se determina
ms adel ante que la paciente requiere cesrea por desproporcin cfal o-pl vica. El
product o nace bi en. Hubo un riesgo al colocar el Pitocin, pero no se produjo un dao.
La persona a la cual le corresponde ayudar al juez a diferenciar c u ndo hay l esi n y
c undo hay dao, es el perito.
Nexo de causal idad: Es el que se establece cuando se encuentra rel acin entre
el dao y la actuacin del mdico.
'
Exoneracin por parte del Mdico:
Para que el mdico se exonere de responsabilidad, debe demostrar:
- Debida dil igencia y cuidado prudente.
- Causa extraa: fuerza mayor o caso fortuito; este l t i mo es muy di f c i l de de-
mostrar; por ejemplo, que la l mpara ciel tica de la sala de cirug a se desprenda
y caiga j ust ament e sobre el paciente, ocasionndole un dao.

- Hechos de terceros: esta es la razn que conduce a que un mdico acuse a otro,
o sea a un tercero, para exonerarse.
- Culpa exclusiva de la v ctima: por ejemplo, cuando se demuestra que el dao se
ocasion porque el paciente no cumpli una prescripcin mdica o no se hizo
un tratamiento.
.

RESPONSABILIDAD MEDICA
Y CONSEJO DE ESTADO

DANIEL SUAREZ HERNNDEZ*


RESUMEN
Retrospectivamente se parte de 1936 cuando se inician los antecedentes sobre
responsabilidad de la administracin en Colombia. Se hace una revisin normativa a
la luz del articulo 90 de la nueva Constitucin, y de lo que de all se deriva en cuanto
a responsabilidad del Estado por los daos causados, ya sea por el servicio prestado
por sus instituciones o por sus funcionarios. Se revisan conceptos sobre el dao y la
antijuridicidad y se estudian los aporres de legislaciones extranjeras a! nuevo enfoque
sobre responsabilidad patrimonial del Estado y las consecuencias que se generan
para e! mdico, cuando acta como servidor pblico.

SUMMARY
Retrospectively, the auhor starts from 936, when the first records on
administrative liability in Colombia, begin. A review of legal regulaons, in the lighl
of Anide 90 of the new Political Constitution, and of what derives from theae in
matters of the state responsibility for the damages causea through the service
rendered by its institutions or by its emptoyees, is made. Concepta such as damage
and unlawfulness are also revised and the contribution offoreign legislations to
the new approach of the State patrimonial liability and its comequences for the
medical doctor when acng as a civil servant, are studied.
*Abogado. Es p e c i al i s t a e n Derecho Pri vado. Mi e mbr o de l a Ac ade mi a Nac i on al de J u r i s p r u de n c i a .
Pr e s i de n t e de l Consejo de Est ado.
66
Por razones de met odol og a y de t i empo, me voy a li mi tar a una present aci n
desde el punt o de vi st a del derecho p b l i c o y la res pons abi l i dad que se ha ve ni do
a p l i c a n do, es peci al ment e a par t i r de la Con s t i t uci n de 1 9 9 1 , apl i caci n que se ha
he cho ms a n i ve l i n s t i t uc i on a l que personal .
La j ur i s di cci n de lo cont enci oso-admi st rat i vo f unda me nt a l me nt e est consti -
t ui da para j uz ga r los casos que los par t i cul ar es l i t i gan en un momento dado f rent e a
e n t i da de s pbl i ca s . Concretamente hemos tenido que ocuparnos de la responsabilidad
del ISS, Cajas de Previsin, hospitales regionales, locales,... Naturalmente la respon-
sabi l i dad de la e nt i da d hace surgi r de i nmedi at o un problema adi ci onal , que es el tema
de la res pons abi l i dad pers onal del f unci onar i o para con la entidad, en la l l a ma da
accin de repeticin que veremos ms adel ant e, y que se puede manej ar de manera
aut noma o conj unt ament e con el proceso pri nci pa! , a travs del famoso llamamiento
en garanta. Como s que esos son aspectos que est n preocupando mucho al f unci o-
nario, por las consecuenci as no slo pa t r i moni a l e s si no las que se pueden gener ar
desde el p un t o de vi s t a del empleo, har me n ci n de los mi smos.
ANTECEDENTES NORMATIVOS
La responsabi l i dad de la admi ni st raci n en Colombia data aproximadamente de
1936. Por esa poca comenz a mencionarse la responsabi l i dad que el Estado deba
t ener cuando cometa una equi vocaci n en la prestaci n de un servi ci o a un
pa r t i cul a r , ya sea porque no se le prestaba este servi ci o, o porque se prestaba de una
manera equi vocada o def i ci ent e. Esa es entonces la pri mera nocin que surge, y no
ha b a en der echo posi t i vo una nor ma t i vi da d que consagrara espec f i cament e este tipo
de r es pons abi l i dad, Los abogados deci di eron apoyarse en el a r t . 16 de la Cons t i t uci n
a n t e r i o r , para a n ot a r que, da do que l as aut or i dades de l a Repbl i ca est aban cons t i t ui -
das para g a r a n t i z a r la vi da , honra y bienes de los asociados, compr ome t a n al ente
pbl i co del cua l f ormaban part e cuando f al t aban a estos deberes, y por tanto i n cump l a n
este precepto const i t uci onal .
Sin embargo, esta norma era bastante genri ca y abstracta. Graci as a muchos
est udi os j ur i s pr ude nci a l e s y sentencias que se f ueron acuando al rededor de este art.
16 de la Const i t uci n anteri or, se puede decir que llegamos al ao 1991, y todos estos
estudios se aprovecharon para plasmar en el art. 90 de la actual Constitucin, la res-
pons abi l i dad del Estado ya de manera expresa y contundente.
C o n s t i t u c i n P o l t i c a 1 9 9 1 , Ar t c u l o 9 0: "El Estado responder
patrmonialmente por os daos antijurdicos que e sean imputables, causados por la
accin u omisin de las autoridades pblicas. En el evento de ser condenado el Esta-
do a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que haya sido consecuen-
cia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aquel deber
repetir contra ste",
67
Anal i zando este art culo, vemos cmo ya en la primera parte es claro que el
Estado responder por el dao antijur dico que les ocasione a los asociados y que le
sea i mput abl e. De tal manera que ese dao anti jur di co hace patri moni al mente respon-
sable al Estado, siempre y cuando le sea imputado.
La segunda par t e es lo que se ha dado en llamar la accin de repeti ci n, en la
cual si el funcionario que comprometi la responsabilidad de la institucin estatal
obr con dolo o con culpa grave, el Estado deber entrar a repetir contra dicho funcio-
nar i o.
Se tiene entonces que desde el punto de vista del derecho positivo, la responsa-
bi l i dad del Estado ya fue elevada a la categora de norma de carcter constitucional.
Este concepto del art, 90 de la Constitucin se encuentra plasmado en la Ley 80/93,
conocida como el Estatuto de contratacin estatal. De igual manera, la Ley Estatutaria
de la Admi ni st r aci n de Justicia que se acaba de aprobar en el congreso y pasa a
r evi si n de la Corte, establece la r esponsabi l i dad der i vada de ese art. 90, para la admi-
ni st r aci n dej us i ci a. De tal manera que quienes administran justicia de ahora en ade-
lante van a ser responsabl es desde un punto de vista ya legislado. Hay que tener en
cuent a que el Estado regul a otras ml ti pl es actividades como la actividad de los conta-
dores, de los economistas, e i ncl usi ve hay un artculo relacionado con la responsabili-
dad que les compete a las secretarias.
Estamos en un movi mi ent o de act ual i dad en la formacin j ur i spr udenci al de
estos grandes temas, movimiento compiejo, audaz si se quiere. En lo tocante a respon-
sabi l i dad mdica los pocos ensayos logrados se orientan ms por el lado del derecho
penal, desde el punt o de vista i ndi vi dual del mdico y de su responsabilidad personal.
Ya hay var i os casos y decisiones al respecto, provenientes de diferentes tribunales y
de la Sala de Casaci n Penal de la Corte.
Desde el punt o de vista de la r esponsabi l i dad civil, la Corte ha sido especialmen-
te conservadora y cautelosa para comprometer la responsabi l i dad del mdico. No ha
sucedi do lo mismo desde el ao 1991 para ac en cuanto a lo contencioso admi ni st r at i -
vo. Antes de esa fecha haba ensayos, pero con errores grotescos, protuberantes.
Recuerdo cmo en mi poca de estudi ante, conoc una sentencia sobre un caso en que
se dej ar on unas pinzas en el vientre de una paciente, y a r a z de ello hubo una primera
condena contra el Hospi tal Mi l i tar. De ah para ac se hicieron varios ensayos, pero
desde el punto de vista jurisprudencial se tropezaba con grandes inconvenientes,
porque se parta del pr i nci pi o de que la v cti ma tena que probar la mala intencin o el
descuido ext r emadament e pr ot uber ant e en la conducta del mdico, como se denomina
en derecho, una culpa grave relacionada con la intervencin.
1
En estos casos era frecuente la necesidad de recurrir a una prueba pericial,
y quines pod an conceptuar sobre el l o, quines pod an ser los peri tos?, pues los
mismos mdicos.Viene entonces el factor humano, de sol idaridad, de gremio, el cual
haca en un momento dado nulatoria la prueba peri ci al . El juez ten a que apoyarse en
esos dictmenes, en los cuales normalmente se concl u a que se hab a presentado una
si tuaci n ajena a la conducta del mdico, o algn problema o descuido por parte del
paciente, el cual no hab a atendido las recomendaciones. O si no, se di l u a un poco la
responsabilidad del profesional: el mdico que interven a insinuaba que era un probl e-
ma del anestesista, ste a su vez trasladaba la responsabilidad a la enfermera jefe, en
fin, se di l u a de tal manera la responsabilidad, que los casos de condena fueron inci-
pientes, se podran enumerar fcilmente.
Pero con el advenimiento del texto constitucional, art. 90 al que me refiero, el
panorama ha cambiado hasta tal punto que en muchos sectores del gremio mdico hay
la grave preocupacin de que se l l egue a abusar por parte de los jueces respecto de ese
tipo de responsabilidad mdica. Es frecuente encontrar ya diversos seminarios que
apunt an a la responsabilidad mdica tratada desde diferentes ngulos, y aun cuando
no podemos decir que el tema es novedoso, es lgido y arduamente polmico. Ya pasa
uno por cualquier librera y encuentra mltiples textos sobre el tema, se est abusando
de proferir este tipo de literatura, lo cual pasa generalmente con los temas de gran
controversia o novedad en nuestro medio. Aqu se escribe de manera irresponsable,
sin tener el cuidado suficiente de nutrirse en doctrina y jurisprudencia importante. En
los ltimos tres aos en Colombia se han producido entre 15 y 20 textos, la mayor a
psimos entre otras cosas.
.
DAO VS. RESPONSABILIDAD
El concepto de la responsabilidad tiene que arrancar del dao, de manera que
este dao es el que justifica que se estudie el tema de la responsabilidad. Y es el
tema primordial alrededor del cual gira el Instituto de Medicina Lega!, de los fenme-
nos de culpa o no culpa, del dolo o no dolo, porque repito, si no hay dao no hay para
qu hablar de responsabilidad.
Cuando la Const i t uci n menciona que el Estado responder por el dao
anti jur di co, ya viene un agregado que tratar de despejar. Se tiene la impresin i ni ci al
de que cuando se habl a de dao, de entrada ya se est en contra de una normat i va, de
alguna limitante o prohibicin. Pero los juristas han descubierto que al concepto de
dao hay que agregarle un complemento, que es el concepto de ant i j ur i di c i dad.
El dao es ant i jur di co cuando es contrario a derecho, cuando afecta o atenta
contra alguna normatividad. Entre nosotros se pone como ejemplo, la legtima defen-
sa. Si hay un texto legal en el Cdigo Penal, que permite lesionar o hasta matar a otro
en defensa de la propia integridad o la de algn allegado, por diferentes razones, es
porque la legtima defensa est montada sobre esa idea. All hay un dao, el lesiona-
do result daado, y si fallece, con mayor razn hay dao para l como para los deudos.
Entonces aqu viene el razonamiento: si bajo estas condiciones de legtima defensa,
la misma ley autoriza para ocasionar estas lesiones y hasta la muerte, ese dao no
puede ser penalizado desde ningn punto de vista. Y si se exonera desde el punto de
vi st a penal , habr que pensar que igual suerte se debe correr desde el punto de vista
pat r i moni al , desde el punto de vista de las consecuencias econmicas que genera ese
dao. Aqu hay entonces un ejemplo de un dao j ur di co, porque la propia ley aut or i za
su realizacin.
Desde el punt o de vista objetivo, es igual el dao que proviene de una legtima
defensa, que el dao antijurdico que provenga de circunstancias diferentes. Sin em-
bargo, desde el punto de vista de la confrontacin de la legalidad o ilegalidad de la
conducta, las apreciaciones son bien distintas.
En los pases en donde se permite la pena capital o pena de muerte, tambin all
se est ocasionando un dao, porque se priva de la vida a uno de los subditos de ese
Estado, al condenado a muerte, y se ocasionan unas consecuencias pat ri moni al es ne-
gat i vas a sus hijos, a sus deudos y a sus dependientes econmicos. Pero ese es un dao
que no se puede considerar ant i j ur di co, porque en esos pases que penalizan ciertas
conductas con la pena de muerte, el mismo Estado autoriza a que se aplique esa pena,
castigo mximo que por fortuna muy pocos pases mantienen.
El tercer concepto que emplea el texto constitucional en el art. 90, se relaciona
con la i mput abi l i dad. Fjense en el primer inciso de ese artculo con el cual i ni ci la
charla, porque me parece que es el gran fundamento del tema, ya que haba del dao
ant i j ur di co que le sea imputable.
El asunto de la imputacin casi que es de ndole fctica pero con connotaciones
j ur di cas, porque lo imputable es lo que es achacable, lo que se le pueda atribuir a
alguien. Y en materia de responsabilidad, como e! Estado es a persona jurdica por
excel enci a, pues le sern achacables aquel l as conductas de sus f unci onari os, ya sean
por accin o por omisin. De tal manera que los funcionarios del Estado a
todo nivel, desde el Presidente de la Repblica hasta el servidor pbl i co ms humilde
de cualquier dependencia, compromete la responsabilidad del Estado si con sus accio-
nes u omisiones llega a causar un dao a otro, de manera contraria al ordenamiento.
Entonces los vocablos dao, antijuridicidad, e imputabilidad, son el trpode so-
bre el cual descansa el concepto de responsabilidad patrimonial del Estado, a todos los
niveles.
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO
NUEVAS IMPLICACIONES
Tradicionalmente el concepto de responsabilidad, tanto en lo civil como en el
campo de la responsabi l i dad del Estado, vena bajo la orientacin de que la vctima o
sus causahabientes, los afectados, deban demostrar un elemento subjetivo en el sujeto
70
agresor, en el sujeto daador, haba que demostrar un dolo o una culpa. A l l se inicia-
ba el l aberi nt o para la vctima. El art cul o 90 de nuestra Constitucin, fue tomado de
la Constitucin espaola. Ellos tienen un texto prct i cament e i gual , y el cambio de
enf oque consiste en que a la vctima lo que le corresponde demostrar es el dolo y la
cul pa, quedando rel evada de tener que demostrar lo que le cor r espond a ant eri ormen-
te, que eran el dao y la i mput abi l i dad.
Los espaoles razonan: por qu el concepto de responsabilidad tena que estar
montado sobre la idea de que quien era daado tena que demostrar el elemento subje-
t i vo' ? No, a la vctima no se le puede agravar su si t uaci n exi gi ndol e esa carga proba-
toria. Ahora entonces es a la inversa. Si alguien resul t a daado y demuestra que fue
con la i nt ervenci n o con la omisin de otro, hay que presumir que ese otro actu con
dolo o con culpa grave. Hablan de la teora de la lesin, desde el punto de vista
jurdico, con lo cual cambia el enfoque de la responsabilidad. Todas las personas t i e-
nen derecho a estar bien, a estar buenas y sanas, a que no se les dae su patrimonio
fsico, moral, econmico y fami l i ar. Si alguien est dentro de los marcos legales, no
t i ene que S'er tocado por nadie, ni por el Estado. Y si el da de maana lo atropella un
automotor, no se le puede agravar la si t uaci n agregndole que en un proceso t i ene
que demostrar que el conductor obr con dolo o con cul pa. Hay que faci l i t arl e las
cosas a la vctima entendiendo que ella no tena por qu soportar esa lesin.
Olvidmonos del concepto de dolo y culpa grave que nos ha acompaado du-
rante muchos aos, para hacer la situacin ms racional, para que la v ct i ma no se vea
agravada con las exigencias de una carga probatoria, ardua de suyo, complicada. Y esa
orientacin se est plasmando ahora en muchas legislaciones.
En Argentina, ao 1990, comenz a debatirse un proyecto de ley de responsabi-
lidad de los mdicos, y por 1991 se hizo en la ciudad de Crdoba ( A r gent i na) un
congreso a raz del cual me enter de ese proyecto. Comenc a estudiarlo y me encon-
tr con que uno de los autores argentinos abogaba por que ese proyecto se convi r t i er a
en ley, lo cual sucedi a comienzos de 1992, para i nvert i r, si se quiere, lo que t radi ci o-
nalmen.te se ven a exigiendo cuando una persona se ve a daada, que era tener que
demostrar el dolo o !a culpa.
Esta si t uaci n fue la que sirvi de base para que la Seccin Tercera del Cons ej o
de Estado profiriera a finales de j ul i o de 1992, una primera sentencia a raz de que se
haba presentado una demanda contra el 1SS de Pereira por parte de un afi l i ado que
necesitaba asistencia en salud. El mdico entendi que tenia al gn problema relacio-
nado con el odo y que requera una operacin. Durante la i nt ervenci n encontr que
el paciente t en a un problema del nervio ptico (sic) y decidi sin ni nguna preparaci n
para el caso ni ningn consentimiento del paciente, sin ni ngn tipo de i nfor maci n
si qui era, proceder a i nt erveni r otra parte de la i nt egr i dad fsica del enfermo, lo c ua l
trajo como consecuenci a una lesin que se torn irrecuperable. E! paci ent e, de unos 29
aos, qued con un det ect o f aci al . Presentaron una demanda, ms bi en mal a desde el
punto de vista tcnico, pero haba un problema de justi ci a al l de por medio, que atendi
el Tr i bunal de Perei ra absol vi endo, por apl i c ac i n de l a tesi s t r adi ci onal .
Si n embargo, me i mpr esi on bastante l a i nf ormaci n que yo hab a consegui do en
Ar gent i na y trat de apl i carl a a este caso, l o cual cost un poco de trabajo en l a secci n,
porque era un vuel co total que se daba. Fi nal ment e l l egamos a l a concl usi n, que sal i
en esa pri mera sentenci a del caso Ramrez de jul i o de 1992, y que marc un hi to en el
t ema de i a responsabi l i dad.
La novedad en el tema de l a r esponsabi l i dad de l as enti dades pbl i cas consi sti
en i nvert i r l a carga de l a prueba, pues se demostr que el seor l l eg al ISS, al l l o
i nt er vi ni er on y resul t daado, de tal manera que entonces hay que presumi r que di cho
dao fue como consecuencia de esa i ntervenci n mdica.
Pero at enci n, aqui si qui er o que pongamos mucha preci si n porque se ha cre-
do, y he escuchado en muchos f oros, que l o que ha queri do el Consejo de Estado es
establ ecer una especi e de "responsabilidad objetiva ", que si el paci ente entr en con-
di ci ones buenas, o por l o menos no tan mal as, y resul ta posteri ormente peor de l o que
entr, eso i mpl i cara entonces que si empre hay que responder, y que ni l a i nsti tuci n
ni el mdi co pueden exonerarse. El Consejo de Estado no ha di cho en ni ngn caso que
la responsabi l i dad mdi ca u hospi tal ari a sea de naturaleza objetiva, o sea, que se pres-
ci nda de demost r ar dol os o cul pas. No se ha di cho esto. Lo que se di ce es que se
i nvi er t e l a car ga de l a prueba, ya que r esul t a ms f ci l , l gi co y equi l i br ado, que sea el
mdi co, l a cl ni ca o el hospi tal qui enes demuest ren que se hi zo l o que normal mente
estaba al alcance de la ciencia mdi ca, que se utiliz el i nstrumental propio y adecua-
do, que se prest l a at enci n opor t una, que se real i z l o que en condi ci ones normal es
debe real i zarse, y con el l o entonces, se exonerar de l a responsabi l i dad. Es l o que l os
abogados l l aman prueba de la diligencia y cuidado.
No es ci erto, como tambi n han mal i nterpretado, que cambi emos el concepto de
obligacin de medio por obligacin de resultado, y que el mdi co a parti r de l a senten-
ci a prof eri da queda con l a obl i gaci n de sanar al paci ente, de recuperarl o de l a
l esi n que traa, de l as dol enci as que padeca, etc. La obl i gaci n de! mdi co segui r
si endo una obl i gaci n de medi os, como t r adi ci onal ment e se ha cl asi f i cado, y eso es l o
que per mi t e que en un momento dado se exoner e y que el pr of esi onal sal ga i ndemne
en un proceso mdi co por responsabi l i dad personal , al demostrar y acredi tar di l i gen-
ci a y cui dado. En t rmi nos general es esas dos expresi ones, di l i genci a y cui dado, en-
vuel ven umver sal ment e l os conceptos de atenci n, opor t uni dad, prof esi onal i smo, ut i -
l i zaci n de i nst r ument os o el ementos adecuados, etc.
Lo anteri or permi ti r entonces, que en cada caso se estudi e l a conducta del
mdi co y obvi ament e de l a enti dad que representa,, y se entrar a estudi ar entonces, si
el prof esi onal de la sal ud o l a ent i dad, hab an obrado con dol o o con cul pa. En eso
consi sti entonces l a parte juri sprudenci al de la sentenci a del ao 1992 que ya menci on.
72 fSewta iKttto. 1faeOKa e& 7% & { ( * M , eade
Dicha sentencia, que fue la primera y por lo mismo no poda ser la mejor, se
fue ampl i ando; uno o dos meses despus, en septiembre de 1 992, se ampl i y
est ruct ur un poco ms con el caso del demandant e de apellido Sal t ar n. El gremio
mdico est muy preocupado con estos cambios. Tengo al gunas buenas r el aci ones
con el Cl ub Mdico, al cual casi no me vuelven a dejar ent r ar por esos d as, pero
f i nal ment e me permitieron explicar el fal l o. Les l l ev una copi a y empezamos a estu-
diarlo detalladamente.
Lo cierto es que casi todos los amigos mdicos han aceptado que al paciente
no se le puede exigir que demuestre equivocacin en el galeno, porque preci sament e
e! sabio en el tema es el mdico y no el enfermo. El paciente queda en manos del
profesi onal , y este enfermo llega muchas veces semiinconsciente y el poqui t o grado
de conciencia que le queda, se lo quitan con anestesia, y despus exi gen que sea este
paciente quien tenga que demostrar o probar que el mdico no fue oportuno o que no
t en a el personal colaborador suficiente, etc.
Vean entonces cmo el problema no es de alia f i l osof a ni de alto contenido
i nt el ect ual . .Es simple cuestin de lgica, de ver qu es lo normal y qu es lo anor mal .
Lo normal es que sea el mdico quien explique "yo obr de tal manera, porque as lo
dispone la ciencia mdica, eso es lo que se acostumbra, orden que se le aplicara tal
medicamento con esta periodicidad porque esto es lo que se est util izando" o "esto es
lo que he averiguado ltimamente desde el punt o de vista cientfico. . . " o explicar por
qu no se hizo una intervencin quirrgica sino que se procedi a efectuar otro trata-
miento, cules eran los riesgos en caso de i nt erveni r, etc.
A veces uno escucha, dentro de su desconocimiento del tema, que no se le ex-
t raen unos plomos a alguien que ha sido baleado, porque resulta mas riesgoso i nt ent ar
sacarlos que dejarlos dentro del organismo. Ser entonces el mdico quien tenga que
demostrar esta situacin y no colocar al paciente, que es i gnorant e en el tema mdi co,
a que diga por qu el galeno se equivoc, o si utiliz una va errnea para operar. La
si t uaci n que se vi v a anteriormente era injusta y conduca a que al f i nal de los
procesos, el juez dijera "absolvemos porque no se cumpli con la carga de la prueba,
porque no se prob suficientemente ni el dolo ni la culpa de la entidad o del agente".
La sentencia del ao 1 992 est acorde con el artculo 90 de la Constitucin, con lo que
est en boga en este momento en Espaa y con lo que se ha considerado en varias
legislaciones.
DOLO - CULPA GRAVE - ACCIN DE REPETICIN
En el campo del Derecho Pblico, normalmente las demandas no las presenta
el paciente contra el mdico como persona, como individuo, sino que la v ct i ma pre-
senta la demanda contra la entidad, ya sea hospital, clnica, ISS, Caja de Previsin, etc.,
por la razn de que el afiliado no tiene un vnculo personal, directo, privado con el mdi-
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co, sino que este v ncul o con los profesionales de la salud est dado en razn de que
son servidores pblicos de la ent i dad . Claro que el mdico va a jugar un papel tras-
cendental dentro del proceso, pero la responsabilidad normalmente se aplica a la
ent i dad y es por eso que el art. 90 de la Constitucin habla de que el Estado ser
responsabl e por los daos que i nf r i nj a. Al l no se menci ona que el responsabl e sea el
f unci onar i o, el servi dor pbl i co.
Sin embargo, recordemos que el inciso segundo del art . 90 seala una r el aci n
muy importante, cuando menci ona que el Estado deber r epet i r contra el funci onari o.
Habr de entenderse que tambin repetir contra el ex funcionario, ya que el hecho de
que se haya desvinculado del servicio, no significa que el Estado no pueda seguirlo,
debe seguirlo. Pero ojo, siempre y cuando la condena impuesta al Estado haya sido
producto del dolo o la cul pa grave del funcionario. De tal manera que errores que no
alcancen a tipificar dolo o culpa grave, no darn lugar a esa accin de repeticin.
Dolo es la i nt enci n mani fi est a, categrica, de causarl e dao a otro, es e! prop-
s i t o manifiesto e i nequ voco de causar dao. La cul pa grave no alcanza a ser i gual al
dolo pero est muy prxima, porque es el descui do rayano, la negl i genci a absol ut a, el
despropsito grotesco que las personas realizan en un momento dado, como el que por
ejemplo, se atreve a conducir un veh cul o automotor estando ebrio o bajo los efectos
de alucngenos, o si un galeno opera bajo esa misma situacin, ebrio o bajo el efecto
de drogas... Estas situaciones no pueden estar movidas por el ni mo de daar a nadie,
al contrario, en el caso de los mdicos su propsito es el servicio, hacer las cosas
r pi do, demostrar que tienen sol venci a para el!o. Pero en el caso del ejemplo, esa
conducta es tildada y tipificada como culpa grave. Esa culpa grave compromete la
responsabilidad del funci onari o, pero no para con la vctima sino para con el Estado
que lo haba vi ncul ado y que ve de esta manera comprometida su r esponsabi l i dad
pat r i moni al .
Para que el Estado pueda al menos tratar de recuperar lo que ha t eni do que pagar
por una condena en su contra, tendr que demostrarle a su funcionario, servidor pbl i -
co o ex servidor (si ya est desvinculado) que procedi con dolo, esa mala intencin
o propsito manifiesto de ocasi onar dao, o con cul pa grave, que es un grado menor
que el dolo, como ya vimos. Esta accin del Estado, de volver la accin haci a el
f unci onar i o para tratar de recuperar lo que ha pagado, se llama accin de repeticin.
Equivocaciones menores como la culpa leve, no comprometern nunca la responsa-
bi l i dad del servidor pblico.
LLAMAMIENTO EN GARANTA
Lo que el Estado t uvo que pagar por el dolo o la culpa grave de su agent e, este
agente (funci onari o, servi dor pbl i co o ex funci onari o) se lo debe suf r agar o reponer
al Est ado. Entonces, en condiciones normales, el orden lgico es:
Primero, se debe condenar al Estado.
Segundo, el Estado debe pagar a la vctima.
Tercero, ah s el Estado ejercer la accin de repeticin.
Sin embargo, por razones de economa procesal , de unidad de criterios, y de
pronto para evitar decisiones antagnicas, se ha utilizado la figura denominada l l ama-
miento en garanta.
Este l l amami ent o en gar ant a es una fi gura de natural eza procesal que busca
que, dentro del mis mo proceso que l a vctima adel anta en cont ra del Estado, se cite al
f unci onar i o o ex funci onari o para que en la sentencia, que ser una sola en este caso, se
res uel van dos rel aciones :
La de la v ct i ma contra la entidad es t at al .
La del Estado contra su funcionario, en el caso de que el Estado resulte conde-
nado.
Se dice entonces que por razones de economa procesal y de unidad de criterio
de decisin, con el fin de que no vayan a darse fal l os contradictorios, es conveniente
que se haga el l l amamiento en garanta simul tneamente. No es que sea obligatorio. Es
por esta razn que l a entidad que no tenga medios de prueba suficientes para poder
demos trar dol o o cul pa grave del funci onari o, es mejor que se abs tenga de hacer este
t i po de l l amamiento en garanta, ya que en este caso tendran que absol ver al funci ona-
rio o ex funcionario.
Este es un tema que aqu no se ha es t udi ado mucho y no me expl ico cmo de
manera a veces muy al egre, ciertas entidades y hasta el Minis terio Pbl ico hacen este
tipo de llamamientos, como gripes que se pres entan en todas partes, virus que se gene-
ralizan. Este fenmeno se est viendo de 1993 hacia ac, sin que se hagan estudios
ponderados , reposados, de los casos.
Pero atencin, para que se pueda hacer un l l amami ent o en garant a, hay que
proceder a un anl i s i s previo, un estudio serio para t rat ar de deducir si hubo dolo o
cul pa grave del servidor pbl ico. De l o contrario, l o es taran i nvol ucrando en un pro-
ces o que en un momento dado obl i ga al f unci onar i o a efectuar erogaciones impor-
tantes, porque tiene que buscar abogado, estar asistiendo a l as citaciones , cont r ol ar
el expedi ent e, etc., y esto no va bien con el servicio ni con la buena imagen de la
institucin.
Cuando una entidad pbl ica toma l a determinacin de ejercer l a accin de repe-
t i ci n, sta puede tener dos momentos o dos maneras de cumpl irs e:
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La usual, cuando la entidad sea dema nda da y condena da , y ah s ent a b l a r el
proceso al funcionar io o funcionar ios, ya que as se obrara de maner a segura puesto
que en la sentencia condenator ia contra la entidad se funda ment la razn par a la
sa nci n
La menos usua l , cua ndo i ni ci a da la demanda a la entidad, aun cua ndo en pr i n-
cipio el funcionar io no quede compr ometido, s quede muy enj ui ci a do, y la sentencia
contra la institucin sea ya un adelanto que funda mente la pr ueba del dolo o la culpa
grave, que se t r a t a r de hacer valer y r econocer en un pr oceso subsidia r io. Esta es la
ver dader a accin de repeticin.
Los j ur i st a s han entendido que el fenmeno de la repeticin se da cuando ya se
ha entregado algo. Cuando yo no he dado nada, no tengo por qu entender que se me
debe devolver . Esto es importante a la hora de entender el concepto de r epeticin.
El Mi ni st er i o Pbl i co tiene que cuidar se demasiado y no aventur ar se a ha cer
lla ma mientos en gar ant a que el d a de ma a na r esulten i nf r uct uosos, por que esto tam-
b i n puede compr ometer a dicho mi ni st er i o. Hoy no se puede ej er cer , l i t i ga r ni de-
ma nda r ir r esponsa blemente por que volvemos a caer nuevamente en el ar t. 90: el fun-
ci ona r i o o funciona r ios que, so pr etexto de ejer cer la accin de r epeticin est ilevan-
do a cabo en un momento dado conductas pr ecipitadas o a cel er a da s sin las pr ueba s
suf i ci ent es, es per sona que puede r esultar compr ometiendo a la ent i da d r espectiva y
compr ometindose per sonalmente, por tanto en esto hay que ser sumamente pr udent e.
Yo entiendo que hay a fn de aplicar la nueva nor ma t i vi da d i nst i t ui da , per o eso es
delicado y hay que ponder ar lo y discer nir lo con mucha ca ut el a y mucho tacto.
ACCIN DE REPETICIN Y DEFINICIN DE
RESPONSABILIDADES
La accin de repeticin no siempre es por la misma cua nt a por la cua l r esulte
condenado el Estado, ya que a veces esta condena es el r esultado de la conducta de
dos o ms de sus f unci ona r i os. De tal ma ner a que cuando la ent i da d tr ate de ejer cer la
accin de r epeticin, deber tener el cuidado sufi ci ent e par a discer nir hasta dnde y en
qu pa r t e o tr amo fue que inter vino a quel f unci ona r i o por el cua l est si endo demanda-
do el Estado.
Por ejemplo, en un proceso de licitacin para celebrar un contrato del Estado,
inter vienen muchas personas. Puede inter venir el gerente del momento, quien dej
apenas abier ta dicha licitacin y realiz slo algunos pasos, de pr onto se nombra su
sucesor, qui en va a a dj udi ca r , y es posible que sea un ter cer o qui en firme el contr ato y,
por qu no decir lo, es posible que sea un cuarto quien est presente durante la ejecu-
cin del mi smo. Y todo el proceso de esa actuacin contr actual puede maana en un
momento dado, verse enjuiciado por el contr atista y el Estado r esultar condenado.
E n t o n c e s , cmo e f e c t u a r en la pr ct ica este tipo de r e pe t i c i n? Pues de f i-
niendo el gr a do de r esponsa bilida d que le compete c u a n t i t a t i va me n t e a cada uno de
los servidores y ex servidores, segn donde hubiera estado el dao, porque es posible
que el dao no se ubique en la apertura de la licit a cin. A lo mejor el vicio del contrato
surgi en el contrato mismo, porque contrari los pliegos. O a lo mejor el trmite de
licit a cin estuvo bien hecho, la a dju dic a c in fue correcta, pero el nuevo representante
lega! de la entidad, cont r ar iando el dicho de los pliegos, viola as normas de la contrata-
cin y resuelve cosas diferentes. Hay f uncionar ios que comprometen la responsabilidad
del Estado, porque a pesar de estar bien llevado este tipo de trmites, se imposibilita la
e je c u c in del contrato. Esa es una sit uacin que hace pensar que la r esponsabilidad del
f u nciona r io o ex f u nc iona r io, es una responsabilidad muy i n di vi du a l , muy par t icular .
De t a l maner a que a i n s t i t u c i n no podr , como se ha visto en la pr ct ica , ejer-
cer la accin de r epet icin por el t ot a l de lo que tuvo que pagar a la vctima. Eso sera
una e qu i vo c a c i n , y estos errores que se cometen contra la administ r acin, y los a bu-
sos que se pu eden cometer con el ejer cicio de las acciones de r epet icin a u t noma s
s u ces iva s o con los lla ma mient os en ga r a n t a , pueden comprometer nuevament e a la
entidad, po r qu e el abuso en el litigio responsabiliza al actor, al dema nda nt e. En esto
ha y que t ener mucho c u ida do.
RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL Y
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN EL ACTO MEDICO
Un tema que t a mbin se di s c u t e mu cho, es el de la r esponsa bilida d i n di vi du a l o
la r es pons a bil ida d conjunt a de los mdicos y del per s ona l par amdico. El mdico en
oca s iones pu e de r e s u l t a r compr omet ido de maner a individua l, por r ealizar una con-
duct a muy per s ona l, per o no siempre es as.
En oc a s ione s hay otras per sonas que pa r t ic ipa n con l, le colabor an, lo a u xi l i a n ,
le sirven en el objetivo central de la prestacin del servicio mdico. Surge aqu una
pr e gu nt a que siempre se hace en derecho: entonces quin responde? Al comienzo se
deca que hay que i n di vi du a l i za r a cada quien, y de pr ont o la r esponsabilidad pa t r i mo -
nia l , que es la que nos ha movido f u n da me n t a l me n t e , pu ede estar sola ment e en cabeza
del mdi c o que se c ompr ome t i a hacer una i n t e r ve n c i n . Pero t a mbi n se a r gu ment
que esa int er vencin tiene u n a s et a pa s y u nos cola bor a dor es. De pr ont o el c i r u j a n o
obr bien y qu ien obr i na de c u a da me nt e fue el anestesilogo. O de pr ont o el
a nest esilogo t ambin obr a de c u a da me nt e , per o el per sonal par amdico no tuvo la
s u f icient e diligencia y cu ida do al cumplir las rdenes y r ecomendaciones del mdico.
Teora de la s o l i da r i da d: lisa idea de dividir la r e s pons a bi l i da d pa t r i mo n i a l
entre las va r ia s personas que conf or man un equipo para un fin especfico como la
prestacin de un servicio mdico, ha desapar ecido. Hoy en da est en boga la teora
de la s ol ida r ida d, que j u r di c a me n t e s i gn i f i c a que todos y cada uno de los que nt er -
%ica# de "ftfa&ftttei eqat de &>oa 77
vengan, en mayor o menor grado r es u l t an compromet idos por el t odo. Probl ema ya
di f erent e es l a rel acin int erna que h a> a entre l os miembros del equ i po, l a di vi s i n de l a
res pons abi l i dad ent re el l os .
De t a! manera que frent e a l a v ct i ma, t odos l os au t ores es t n recomendando que
l as di vers as pers onas qu e i nt er vi enen en mayor o menor grado y de manera s i mu l t n e a
en un proceso mdico, todos res pondan en mayor o menor i nt ens i dad. Est o es lo que se
denomi na res pons abil idad s ol i dari a.
RESPONSABILIDAD DE ENTIDADES PRIVADAS
Y DE BENEFICENCIA
Un tema que s iempre apas iona a l os aut ores, es el rel acionado con l a res pons abi-
l i dad que l e compet e en un moment o dado a ent idades e ins t it u ciones de benef i cenci a,
por oposicin a las ent idades que pres t an el s ervi ci o remu neradament e a cambio de un
pago. Al gu nos aut ores exponen que l as ent idades de benef i cenci a des de el pu nt o de
vi s t a pat r i moni al , no t ienen que s er t rat adas i gu al que l as ent idades que cobran, que
reci ben u n pago, qu e obt ienen u n beneficio cu yo objet o es l a expl ot aci n econmi ca
de un servicio, y que por esta razn, no pueden ser t rat adas con l a misma l ey, que debe
est abl ecerse al gu na diferencia.
Esta argument acin t uvo su apl i caci n en al gu na poca, pero hoy modernamen-
t e no hay razn para dis t ingu ir ent re l a res pons abil idad pat ri moni al de l a ent i dad que
recibe al gu na remu neracin por sus servicios y l a ent idad de benef i cenci a, porqu e l as
ent i dades de benef i cenci a son el Es t ado y el Est ado somos t odos , por eso se pagan
impuest os direct a o indirect ament e, por eso hay dis t ribucin de l a ri qu eza, por eso l a
s al u d es un servicio que debe est ar pres t ado por el Est ado a t ravs de sus divers os
es t ament os o nivel es (nacional , depart ament al , mu ni ci pal ) .
El hecho de que l os est ados pobres y muchas veces l os pas es ricos no pu edan
cu mpl i r con el l o, es al go como para que l os cons t it u yent es y los l egis l adores bu s qu e n
l as frmul as para que l a pres t acin del servicio de s al u d, que es un s ervicio pbl i co, se
pres t e a todos los nivel es y con la mayor ef i ci enci a. Pero hoy en da no se encu ent ra
ni ngn ar gu ment o, ni ngu na j u s t i f i caci n como para pens ar que l os entes de benefi-
cencia evadan l a res pons abil idad pat ri moni al por l os daos en l a pres t aci n de l os
servicios, porque al fin y al cabo ellos son Es t ado y en ese aspecto el art . 90 de la
Const it ucin no hace dis t incin.
JURISDICCIN DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Los ent es pri vados est n pres t ando r emu ner adament e un servicio pbl i co, as
qu e t ambin res pondern ant e ot ra j u r i s di cci n. Las cl ni cas pri vadas , l os cent ros
mdicos y h os pi t al ari os de part i cu l ares , con sus respect ivos intereses comercial es ,
res pondern i gu al ment e para con s u s pacient es , solo qu e ant e l a j u s t i ci a ordi nari a.
El j uez de l a admi ni st r aci n es el juez de l o contencioso-administrativo. As se
ha establ ecido por principio. La j uri sdi cci n de l o contencioso-administrativo naci
entonces para que se j uzgar an l as rel aciones ent re l os part i cul ares y e Estado. De tal
manera que si surge un probl ema en el cual est i nvol ucrado el Estado, ser aj ust i ci are
ant e esta j u r i s di c c i n .
Si el asunt o acontece con una cl ni ca par t i cul ar , entonces ent ra a r egi r l a norma
del derecho pri vado, y es j ust i ci abl e ante l a j us t i ci a ordi nari a. Sin embargo, hay que
anotar que desde el punt o de vista de l a responsabi l i dad, no t i ene por qu establ ecerse
diferencia,
VARIOS
ACTIVIDAD MEDICA vs. ACTIVIDAD PELIGROSA:
I
Hay una tesis que ha sido t radi ci onal ment e apl icada para ciertas actividades
pel igrosas, que se ha queri do apl icar t ambi n al servicio que presta el mdico. E sto no
puede ser aceptado porque cmo es posibl e identificar como act i vi dad pel igrosa el
servicio de l a medi ci na, que tiene un fin nobl e, que va en procura de sanar o recuperar
un paci ent e. Es un despropsito comparar el acto mdico con act i vi dades pel igrosas
como por ejempl o el que t i ene una pol vorer a o el que ponga una fbri ca i ndust r i al ,
act i vi dades estas que si comprometen l a seguridad de l as personas.
La act i vi dad mdica no se puede cal ificar bajo ningn punto de vista, ni tico ni
j ur di c o, como act i vi dad pel igrosa. Cl aro que envuel ve riesgos, pero eso no se puede
ubi car dentro de l o que j urdi cament e se entiende como actividad pel igrosa. En dere-
cho se ha di st i ngui do que al gunas actividades no envuel ven pel igro, o que l o envuel -
ven en grado menor. Esto se ejempl ifica en leyes como el Cdigo Civil art. 2356,
menci onando situaciones como el que dispara imprudentemente un arma de fuego, el
que dej a un hueco abi ert o, una al cantaril l a destapada, etc., que incurre en act i vi dades
de pel igro o de r i esgo. Es obvi o de todas maneras que este tipo de actividades no se
puedan confrontar con l a act i vi dad mdica, que es nobl e de suyo, y debe pr opugnar
por l a col aboracin y l a recuperaci n de l a sal ud y defensa de l a vi da del paci ent e.
De tal manera que no se debe confundir el hecho de que haya act i vi dades mdi-
cas que envuel van riesgo, con el concepto de act i vi dad pel igrosa, porque si fuera as
y si se l l egara al absurdo de considerarl a act i vi dad pel igrosa, habra que concl ui r que
no se podra exonerar al mdico, sino que siempre que hay un dao, es porque el
mdico se equivoc, porque fal l y siempre tendra que pagar, Eso no es as.
Desde el punto de vista de l as entidades prestadoras del servicio de sal ud, hay
que di s t i n g u i r al gunos casos en que hay especial izaron en di chos servicios. Por ejem-
"KatiattA de "Mfettetta. eqai de (?akt&t,
p o , en los casos de servicios para enfermos mentales transitorios o servicios para
menores incapaces, se debe tener maynr cuidado. La observacin en estos casos debe
ser ms extensa, e i ncluso se deben incluir cuidados adi ci o nal es, puesto que estos
p aci ent es son personas no conscientes de la si t uaci n.
PREGUNTAS DEL AUDITORIO:
Cul es el valor de la prueba pericial?
El mayor campo de ap ro vechami ent o de la prueba p eri ci al es en Derecho Penal,
pero t ambi n puede tener cabida en otros campos como el Derecho Ci vi l . La p rueba
p eri ci al sigue teniendo un valor importante, pero es una prueba como cualquier otro
medi o , y por tanto hay que interpretarla en conjunto con los dems medios de p rueba.
El j uez inclusive puede apartarse de la pericial al considerar que hay otros medios
probatorios que lo convenzan ms, as como tambin puede acoger la prueba pericial
de manera p ar ci al .
La p r ueba pericial tiene gran importancia porque parte del p ri nci p i o de que el
j uez es ignorante en la materia. Espec ficamente en derecho penal, existe un mecanis-
mo de contradiccin de la prueba, mediante aclaraciones (si es una pieza procesal que
revi st e oscuridad), complementacin (hay dictmenes que son incompletos y no re-
suelven algunos i nt erro gant es) y la manera ms drstica de contradecir un di ct amen
mdico, la objecin por error grave. Y cmo demuestra ese error? Pues a travs de
otro di ct amen de peritos de la misma categor a. Por ejemplo, podr a darse el caso de
que un colega no tuvo en cuenta ciertos documentos, o tuvo en cuent a documentos que
p ert enec an a otro proceso.
Cul es la di'erencia entre la culpa presunta y la causalidad presunta?
El Consejo de Estado ha querido aplicar una tesis que no es propiamente a de la
culpa presunta, sino el concepto de falla en el servicio, que resulta cuando se invierte
la carga de la prueba, como ya expliqu. En la prctica, son dos temas que se tocan
mucho: la presuncin de la culpa y la inversin de la carga de la prueba. En la mayo r a
de los casos en los cuales se han presentado condenas, es por la prestacin t ard a o
i no p o rt una del servi ci o . Esa tardanza, esa prestacin i no p o rt una, es s mbolo de res-
p o nsabi l i dad. El Co nt enci o so -Admi mst rat i vo t rabaj a con el concepto de falla en el
servicio, servicio este que debe ser prestado en el momento, con eficacia.
En el Derecho Pr i vado se trabaja mas con el dolo y con la cul p a. La Corte hast a
hace poco ven a exi gi endo la p rueba de la cul p a: es la v ct i ma quien debe probar la
cul p a del mdico. Con una historia ci ni ca bien elabo rada y fielmente llevada, se pue-
de decir si el servicio fue oportunamente at endi do y si lo que se manifiesta se cie
fi elment e a ios hechos; es el medio nmero uno para entrar a probar, p o rque al fin y al
cabo dentro de un proceso estamos en una act i vi dad r eco nst r uct i va.
O
Cul es la ut i l i d ad de la hi st ori a clni ca en un proceso?
En las varias sentencias del Consejo de Estado, se destaca la u t i l i dad de la
h i s t or i a clnica, de la cual no hemos eval u ado la repercusin e i mport anci a que tiene.
Este documento es como una r adi og r af a y puede servir como el ement o reconst ru ct i vo.
La h i st or i a cl ni ca debe ser redactada en f orma oport u na, det al l ada, ampl i a, l eg i bl e, y
sobre todo f idedig na. Esta l t i ma palabra es f undament al , ya que la h istoria cl ni ca
como documento en las ent i dades p bl i cas, pasa a ser entonces documento p bl i co en
el cual se puede incurrir en f alsedades, y por t ant o en el delito de f alsedad en docu-
mento p blico, que est considerado en el Cdigo Penal colombiano dentro de los
delitos contra la fe pblica, Ttulo VI.
Entonces, este documento asi como es de til, es de delicado, porque puede
demostrar diligencia y cuidado. Es la mejor reconstruccin del acto mdico, pero vuelvo
y repito, se trata de un documento en el cual se debe ser estrictamente f iel con la
r eal i dad.
Con respecto a la Ley 100, en la cual se permi t e la l i bert ad de escoger el
mdi co, cmo va a funci onar este fact or ant e las demandas?
Aqu hay un tema nuevo e inquietante. Si se trata de un servicio p blico prestado
por particulares, como es el caso del servicio de la salud, debe aplicarse la misma
norma que si fuera un servicio prestado por el Estado. Al ISS transformarse en Empre-
sa Indu st r i al y .Comercial del Estado, se dijo i ni ci al ment e que el manejo de los proce-
sos no corresponda al Contencioso-Administrativo, porque tena su propia jurisdic-
cin. Pero estoy ref lexionando sobre esto y me estoy arrep ritiendo, porque hay pre-
cisamente un artculo en el Cdigo Contencioso-Administrativo que me pone a pen-
sar.
Hay adems un conf licto de normas, Estamos ol vi dando normas que vi enen de
1984, en donde mencionan que las actividades que son propias de la administracin
del Estado, pero que prestan t ransi t ori ament e empresas privadas autorizadas y vig ila-
das por dicho Estado, no pueden estar controladas por la j u s t i ci a or di nar i a. Ustedes se
preg unt arn por qu esta inseguridad en los conceptos. Pero es que un abogado no se
pu ede casar con una tesis, sobre todo si esta es absurda.

RESPONSABILIDAD CIVIL DE INSTITUCIONES


DE SALUD. GENERALIDADES
JORGE ANDRS FRANCO ZULOAGA*
RESUMEN
El autor hace un somero repaso de os cambios de las instituciones hospitala-
rias u travos del tiempo, desde sus inicios. Se aporran conceptos generales sobre las
responsabilidades bsicas de clnicas y hospitales, contemplando aspectos como pro-
visin de medicamentos. servicios y cuidados, seguridad y oros.
SUMMARY
The auhor revises briejly the changes which nave ocurred tn hospitals, since
its beginnings. Soma general notions ahout the hasic responsibilities of hospitals
and clinics, are given, taktng in account aspects such as medicine supplies, services
and care, security, etc.

Ant ecedent es hi st r i cos.


C' uando se i ni c i el ej er ci ci o de l a p r of esi n mdi ca, no haba nadi e entre el
mdi co y el p a c i ent e. E! gal eno vea a sus enf er mos dentro de! nc l eo de la f a mi l i a ,
ex i s t i en d o entonces gr andes elementos de c onf i anza, ami stad y f a mi l i a r i d a d , en don-
de el elemento "responsabi li dad11 no exi st a como lo entendemos hoy en da, porque
la r el aci n mdi co-pac i ente se basaba en la conf i anza.

de
El mdi co contaba con el apoyo de l as mujeres, que cui daban !os enfermos en
l os hogares. A medida que l a mujer l ogra conqui st as en el campo l abor al , comienzan
a aparecer entonces l os primeros hospital es cuyo o b j e t i v o i n i c i a l era at ender a per-
sonas que no t en an quin l as cui dar a, y a i ndi gent es. Al comi enzo, el papel de estos
hospi t al es era de i ns t i t uci ones de car i dad, semejando hospedajes para des protegidos.
De esta manera, el papel de l as i nst i t uci ones hospi t al ari as en sus comienzos fue pasi -
v o, bri ndando sol amente al i ment aci n y cui dados.
Cuando comenzaron a progresar l os medios de transporte, a comienzos de sigl o,
l as di s t anci as se acortaron. Los ferrocarri l es en E uropa permi t i eron l a bsqueda del
serv icio mdico en l as grandes ci udades. Las f ami l i as comenzaron a di spersarse. Se
i ni c i la pr of es i onal i zaci n de l a enseanza de l a medi ci na, de manera que el mdico
ya sal a ms capacitado a ejercer su profesin; posteriormente v i ni eron l as especial i-
dades, l o cual hizo que a un solo profesi onal ya se l e di f i cul t ar a atender todas l as ramas
del saber mdi co.
Los hospi t al es comenzaron a hacerse necesarios ent onces para l a apl i caci n de
t rat ami ent os. Posteriormente, al surgir l a anestesia y l a ci rug a, se hicieron i ndi spensa-
bl es t ambi n para efectuar estos tipos de procedimientos, que no eran susceptibl es de
real izarse en l as casas de l os pacientes.
Con l os adel ant os cientficos y tecnol gicos, como l a apar i ci n de l os ant i bi t i cos ,
se ampl a an ms el sentido de un hospi t al .
La ev ol uci n de l a medicina, el hecho de que un mdico ya no pueda at ender
sol o t odas l as reas, y l a necesi dad del apoyo de l as especi al i dades, hace que aparezca
un tercer el ement o en l a rel aci n mdi co-paci ent e: el hospi t al . E n ese moment o co-
mi enzan a s u r g i r l as pri meras responsabi l i dades de estas i ns t i t uci one s , cuya e v ol uci n
v a r i en l os di ferent es pases. Muchos de estos entes hos pi t al ar i os est uv i eron en ma-
nos de comunidades rel i gi osas, pero a pesar de el l o ya comienza a esbozarse l a respon-
sabi l i dad del Estado en l a prestacin de estos serv icios. Es as como l l egamos a l a
medi ci na i nst i t uci onal i zada.
A medida que aparecen l as subespecial idades y l a tecnol oga av anza progresiv a-
mente, l os hospital es van cambiando. La gran expl osin t ecnol gi ca que se dio a co-
mienzos del sigl o, con l a apari ci n de l os rayos X, condujo a que estos equipos de al to
costo que el mdico no poda tener en su consul torio, estuvieran en las instituciones.
As l as cosas, l os hospital es comenzaron a ser tambin centro de av ances tecnol gicos.
Todos estos adel antos conduj eron al i ncrement o de l os costos de atencin en
sal ud, costos al tos no tanto por causa de l a atencin mdi ca en s, sino por l a apl i ca-
c i n - de tecnol oga y medicamentos, al punto que mucha part e de l a pobl acin no
pudi era sufragar l os costos de esta atencin. Aparece entonces un cuart o actor en l a
r el aci n mdico-paciente: l as compaas que ofrecen seguros de s al ud,
Tftectitixa, eyzi e( e domia, $3
Responsabi l i dad de i nsti tuci ones de salud:
Para hacer referencia a este punto, mencionaremos al gunas sentencias que
hacen cl ari dad al respecto, y posteriormente haremos los comentarios respectivos.
Del contrato de hospi t al i z aci n .se desprende una responsabi l i dad contr actual .
(Corte Suprema de Justicia. Sentencia de septiembre 12 de 1985 ). Aun cuando
la razn directa de una hospi tal i z aci n, sea producto de un acto mdico, indu-
dabl ement e cabe a la enti dad plena responsabi l i dad contractual.
La responsabi l i dad puede vari ar segn la especi al i z aci n de los servi ci os que
preste la cl nica (Corte Suprema de Justi ci a, Sentencia de septiembre 12 de
1 J85).
Hay obligaciones que son de la naturaleza del contrato de hospitalizacin y que
para excl ui r se, deben pactarse expresamente. Dentro de estas se i ncl uyen: su-
mi ni st r ar habi t aci n y al i mentos al enfermo, sumi ni strar las drogas que prescri-
ba el mdico, control por parte de mdicos, residentes y enfermeros, obl i gaci n
de segur i dad, de tal forma que el paciente no sufra acci dente al guno con oca-
sin de la ej ecuci n del contrato (Corte Suprema de Justicia. Sentencia de sep-
ti embr e 12 de 1985).
Hay otro tipo de obligaciones que son acci dental es y deben pactarse expresa-
mente, entre ellas: el servicio de laboratorio, servicio de rayos X, ser vi ci o de
enfermer a permanente (Corte Suprema de Justicia. Sentencia de septiembre
12 de 1985).
El contrato de hospitalizacin implica un contrato de hotelera, y tambi n un
contrato de prestaci n de servicios cl nicos. La responsabi l i dad var a segn la cl asi f i -
cacin de la i nsti tuci n, en primero, segundo, tercero y cuarto ni vel de atencin, de
manera que para i l ustrar un ejemplo, un puesto de salud est obligado a tener el
recurso humano y tcni co para una atencin de primer ni vel , es decir, servicios de
medi ci na gener al , enfermer a e i nstr umental y medicacin, acordes para la atencin
pr i ma r i a ; su responsabilidad va hasta ofrecer el servicio que anunci a, es decir, la aten-
cin pr i mar i a en salud.
Por otra parte, una institucin de tercer nivel requiere recurso humano y tcni-
co del nivel que ofrece, y por lo tanto, su responsabilidad lo obliga a prestar la aten-
cin correspondiente a un tercer nivel, es decir, especialidades mdicas y qui r r gi -
cas, con sus recursos tcnicos correspondientes.
Es importante anotar que al determinar el nivel de una institucin de salud, esta
cl asi f i caci n no se asigna por el servicio tecnolgicamente ms avanzado que preste el
hospi t al o cl ni ca, ni por servicios ai sl ados. Es deci r, si una i nsti tuci n ofrece el serv-
ci de es canogr af ia cerebral, pero tiene un servicio de urgencias equipado n i ca -
mente con tensimetro y f onendoscopio, la cal if icacin ser de pr imer n i vel . Es
decir, la ins t it ucin se cl as if ica gl obal ment e con base en el servicio de menor recur-
so. No se puede por tanto cl as if icar una ins t it ucin por el ser vicio ais l ado, o por el de
mayor compl ej idad.
Las instituciones de salud r esponden como personas j ur dicas por las acciones u
omisiones de su personal. Podemos r es umir la r esponsabilidad de las instituciones de
s a l ud en l as s iguient es :
Obl i g a ci o n es de s egur idad; Las inst it uciones estn obl iga da s a tomar todas las
pr ecauciones y medidas pr event ivas necesar ias para evitar daos al pacient e
por incumplimiento de las medidas de segur idad. Dentro de estas medidas des-
tacamos las siguientes: control de entrada y salida de personas (tanto pacientes
como de par ticular es y personal que labora en la inst it ucin), sistema de pre-
vencin de cadas (bar andas de camillas, reas de circulacin, pr opor cionar
s il l a s de ruedas o asistencia a pacientes con limitaciones para la deambul acin),
r ot ul a cin adecuada de medicamentos, mantenimiento de los sistemas elctri-
cos, de cal ef accin, mantas elctricas, control de armas, sistema adecuado de
i den t i f i ca ci n de r ecin nacidos, vigil ancia de reas int er nas y exter nas, man-
t en i mi en t o de as cens or es , equipos del edi f i ci o y, na t ur a l ment e, equipos mdi-
cos.

Cont r ol por parte de mdicos residentes y enfermeras; Una de las obl iga ciones
ms importantes de toda institucin de salud, es pr opor cionar el personal nece-
sario, debidamente enfrenado para el cuidado de la salud de los pacientes, Se re-
comienda a las instituciones de salud seguir los parmetros de la OMS, en cuanto
a las relaciones entre el nmer o de pacientes de un servicio, el nmero de esta-
ciones de enfermera y los mdicos hospitalar ios necesarios.
Suministr o de drogas: Las instituciones deben garantizar el suministro de dro-
gas hospit al ar ias m nimas par a atender emergencias. No t iene excusa que un
ho s pi t a l no tenga l quidos intravenosos en ca nt ida des s uf icient es , drogas par a
r ea nima cin, etc. Adems debe i mpa r t i r ins t r ucciones sobre la r ot ul acin de
drogas, hojas de control de medicacin, pr epar acin de las mismas cua n do
se trata de drogas de dilucin y accesibilidad a stas por parte del per sonal
de salud.
Control de hor ar io de mdicos y per s onal de s a l ud: La elaboracin de las l is t as
de t ur nos y hor ar ios de mdicos, es una obl iga cin de toda ins t it ucin de s a l ud,
de manera que se garantice la asistencia de los pacientes las 24 horas y que los
horarios de trabajo no resulten una carga excesiva que se pueda traducir en can-
s ancio o fatiga y, por ende, riesgo de dao a los pacientes.
$5
V e r i f i c a c i n d e l a i d on e i d a d : L a a d mi n i s t r a c i n d e l hospi t al d ebe v e r i f i c a r l os
t t u l o s profesional es e hi st or i a laboral de l as personas qu e contrata; si en e l l a pr est an
s e r v i c i o personas qu e no c u mpl a n con l as normas d e i d one i d a d , esto ha c e res-
po n s a bl e n a t u r a l m e n t e a l a i n s t i t u c i n . Por ejempl o, en e caso d e u na c l n i c a
qu e c on t r a t e pe r sona s qu e se a n u n c i a n como e s pe c i a l i s t a s , si n serl o.
Por l t i mo , l os hos pi t a l e s como pe r s ona s j u r d i c a s , r e s pon d e n e n ge n e r a l por
l os d aos cau sados por su per sonal y slo se pod r a n e xon e r a r demostrando d ol o
o c u l pa gr a v e d el pe r s o n a l . Como e je mpl o, el caso d e u n md i c o en est ad o d e
e mbr i a gu e z, a t e n d i e n d o u n pa c i e n t e .

.
.
,
1

RESPONSABILIDAD DEL PERSONAL


SUBALTERNO EN EL EQUIPO DE SALUD
ANA MARA DE BRIGARD PREZ*
RESUMEN
Desde e! punfo de vista de una profesional del derecho que conoce el medio en
el cual se desenvuelve la actuacin mdica en Colombia, se hace un anlisis de las
responsabilidades en el actuar de esta profesin, desde el mdico jefe y la enfermera
jefe, hasta los mdicos residentes, internos y auxiliares de enfermera, asi como algu-
nas acotaciones sobre la responsabilidad colectiva.
SUMMARY
From the point ofview ofa procesional in law, who knows the environment
i 1 1 which medical practice envolves in Colombia, the author maltes an analysis of
he responsabities in the performance uf fhs proffesion, from the Chieff Medical
Doctor and the Head Nurse. to the medical residents, interns and assisiunt numen,
as well as some (uotations aboiit colleclive responsibilities.
En general, las personas responden por los hechos propios. Sin embargo, hay
que tener en cuent a la responsabilidad por la labor en equipo que i mpl i ca el t rabaj ar
con personal paramdico. Vendr a entonces la responsabilidad colectiva, la responsa-
bilidad del personal subalterno {enfermer a, aux i l i ares) , la responsabilidad de mdi-
cos internos y residentes.
* Ahoga l a. [ " i s pec al i s l a cu Derecho de F a mi l i a , Asesora J u r k l i u a ci I n s t i t u c i o n e s de Sal u d en lemas sobre
Res pons abi l i dad M di ca.
e &fanfa, $7
La r e s p o n s a b i l i d a d de! equi po es uno de los temas ms complejos. El act o m-
di co es esenci al ment e individual, pero se puede compar t i r , por ejemplo, al hacer
interconsultas. Eso que est claro en el caso de las i nt erconsul t as, ya es ms di f ci l
cua n d o se t r at a de d e f i n i r la act uaci n de cada mi embr o en un equi po de ci r ug a. Sin
embar go, t r at ar emos de de s e nmar aar l a cadena de r esponsabi l i dades.
El Mdi co Jefe:
El ci r uj ano t i ene la connot a ci n de j e f e de! equi po, en el cual puede haber otros
ci r u j a n o s , el an estes ilogo, el gr upo de r e s i de nt e s , la i ns t r umcnt ador a, la enf er mer a
jef e, l a ci r cul a n t e . El ci r uj ano j e f e es qui en i mpar t e l as i ns t r ucci ones . En ese event o, l a
ley hace la f i cci n de que responde no slo por las i nst r ucci ones, s i no por el cu i d a d o
de ver i f i car que estas se cump l a n . Desde esta pt i ca, el ci r uj ano jef e debe v e l a r por que
la i nst r ucci n i mpar t i da se respete, el ci r ujano jef e debe imponer su aut or i dad. Por
ejempl o, si el anestcsilogo se sale del qui r f ano a l l amar por t el fono, el jef e puede
i mponer su a ut or i da d para e xi gi r l e cumpl i mi ent o del deber de permanecer en sal as.
Si en una ci r ug a se queda una compresa en el abdomen del paciente, habr a que
establecer de qui n sera la r esponsabi l i dad y desent r aar , de paso, la calidad del dao.
A la hor a de la r e s pons a bi l i da d, si cada i nt egr ant e del equipo t i ene una l abor
muy es pec f i ca que cumpl i r , l a r e s pons a bi l i da d p o d r a a t r i bui r s e a i a ns t r ume nt ador a
que no co n t a b i l i z adecuadament e l as compresas.
Teora de la Responsabi l i dad Col ect i va:
Se ve en las escuelas al emana y francesa; ya se hizo mencin al respecto en un
ca p i t u l o ant eri or. Si no se l ogr a det er mi nar la r esponsabi l i dad de un i ndi vi duo, se hace
r e s pons a bl e al gr upo. Si se pr oduce un da o y hay f r anca i mp o s i b i l i d a d par a
i n d i v i d u a l i z a r l o , se condena a todo el equi po. Y si le l l ega a corresponder al cirujano
jef e el pago del dao, como responsabl e que es del equi po, l puede repetir en contra
de quien fue caus ant e de ese dao.
En la gr an mayor a de los casos no es pos i bl e sel ecci onar a los mi embr os de un
e qui po mdi co. Es por esta razn que en casi t odos los procesos de r es pons abi l i dad
ci vi l la demanda se eleva cont ra la i nst i t uci n. Aqu convi ene recordar que el nombra-
mi ent o de per s onal es una deci si n de la ent i dad contratante, que es persona j ur di ca
( ya se t r at e de cl ni ca u h o s p i t a l ) . El hecho de que un ci r ujano jef e sepa que el e qui po
de trabajo no es de la mejor cal i dad, no lo exonera de r es pons abi l i dad.
Pe r s o n a l Subal t er no:
Enf e r me r a Jefe: Es una profesi onal con grado uni versi t ari o, quien tiene un
cr i t er i o de f i ni do y un ent or no cl aro con respecto del mdi co t r at ant e. Ti ene una serie
de.
de r esponsabi l i dades aut nomas. Qu pasa si una enfermera jefe se opone al crite-
rio del mdico? Hast a hace un tiempo, el mdico daba por hecho que la enfermera
debi a obedecerl e en todo, pero ahora responde de manera aut noma.
En el caso de que una enfermera j efe cumpla una i nstrucci n a sabi endas de que
ia i ndi caci n es equi vocada, al anal i zar el caso se parte de que esta pr of es i onal de la
enfer mer a tiene la sufi ci ent e for maci n acadmica para di scerni r i ndi caci ones mdi-
cas erradas, y por tanto, le corresponde a ella ejercer su criterio de autonoma.
Qu pasa si esto sucede en un hospital con al to vol umen de t r a ba j o? Cuando es
una orden que no admite controversia, se da cumpl i mi ent o a la misma, pero con la
sal vedad de que si la enfermera jefe ti ene claro que el cumpl i mi ent o de esa orden
mdica puede acarrear problemas, antes de proceder, debe por lo menos pedir el con-
cepto de otro mdi co.
Auxi l i a r e s tle Enf er mer a : No t i enen formaci n pr of es i onal un i ve r s i t a r i a y por
el l o no poseen los el ementos par a di s cer ni r si una i nstrucci n es acertada o no. Su
r es pons a bi l i da d consi st e entonces en cump l i r a cabal i dad l a orden mdica i mpar t i da.
Si la orden fue bien cumpl i da, pero era una orden equivocada, entonces entra a respon-
der el mdico que la emiti.
Mdico Interno: Es un estudiante de medicina, que acaba de terminar los 5
aos bsicos del programa y entra a un sexto ao que se llama de internado. Por
teora, en un principio no debe hacer nada; pero vi ene la pregunta: entonces cmo
aprende medicina y cmo adqui ere pericia? Para todos los efectos, es un est udi ant e y
no tiene la di scr eci onal i dadpar a cont r over t i r . Visto as, se asimila a unpa r a mdi co. Es
j us t o para el paciente y para el mdico, que el per sonal en for maci n deba estar baj o
una t ut or a. En pr i nci pi o, el interno an no es mdico. Lo que ha ido cambi ando es que
a travs de los semestres cursados, ha t eni do una serr de acredi taci ones de es t udi o.
Esto que j ur di cament e es cl aro, ya es dif cil de apreci ar en la r eal i dad. La
docencia mdica no se encuentra nicamente en las explicaciones de las aulas. Si una
institucin fuer a la que responde por la formacin mdica, deber an responder soli-
dari amente la uni ver s i dad y la cl ni ca u hospi tal donde se hacen las pr ct i cas. En este
evento, la uni ver si dad debera emi ti r una certi fi caci n para que al i nterno no se le
ponga a hacer aquello para lo cual no est preparado. El i nterno responde por lo que
hace, cuando ello excede sus capacidades, o sea, cuando hace lo que no debe.
Debe analizarse tambin el hecho de que los estudiantes de medicina guar dan
un temor r ever enci al a deci r "no", y ello se origina en que la enseanza de la medi ci na
es demasiado vertical y no admite controversia. As las cosas, los estudi antes y los
i nt er nos ti enen un al to grado de i ndefensi n.
Mdicos Residentes: En este punto, el anlisis se hace complicado. El residen-
te es un mdico titulado, que supuestamente ya debe tener la capacidad y di screci onal i dad
de un profesional, pero es un imperito y sera difcil que hi ci era de forma competente
oiima,
c u a l q u i e r pr oc e di mi e nt o de e spe c i a l i da d. Los pr ogr a ma s de r e si de nc i a consi st en en
un corto pnsum acadmi co que se convi er t e en pr c t i c a . El r e si de nt e se va acredi -
t a n d o a tr avs de los aos por medio de acti vi dades que de be r a efectuar , en teora,
si e mpr e a c o mp a a d o de l t u t or o i ns t r u c t or .
Bn nu e st r o pas son l os r esi dentes q u i e ne s sosti enen el f u n c i o n a mi e n t o de l os
hos pi t a l e s . Ade ms, l a pr c t i c a y el a pr e ndi za j e de l a me di c i na se hacen ge ne r a l me n-
te mediante la atencin a las clases menos favorecidas. A un residente se le exige una
a c t u a c i n su pe r i or a a q u e l l a par a l a cual est c a pa c i t a do. Las per sonas r esponden por
lo que pueden hacer. Y lo que pu e da n, se espera que lo hagan bi e n. Las r e si de nc i a s
me di c a s deben ser t ut or i adas.
Visto todo lo anterior, en un proceso por responsabilidad mdica y del personal
su ba l t e r no, debe a na l i za r se cada per sona, cada i nst i t u c i n, cada si t u a c i n, a fi n de
poder d e f i n i r l os el ementos de r e sponsa bi l i da d.

.
1
RESPONSABILIDAD INSTITUCIONAL
Y OBLIGACIONES DE SEGURIDAD
EN CLNICAS Y HOSPITALES
JORGE ANDRS FRANCO *
JORGE MARIO CASTRO**
IVONNE F. CORRALES**
ELKIN EDUARDO GARZN**
SANDRA ELIZABETH GIRALDO**
LYLLIAM P. MONTENEGRO**
RESUMEN
Se analiza la responsabilidad que cabe a las instituciones en aspectos tales
como manejo de situaciones de violencia, control al porte de armas, accidentes
hospitalarios, identificacin de pacientes con riesgo de caerse, etc.
SUMMARY
An analysis of he responsibility that medical institutions inay have, in
aspects sitch as mcinagement of viulent sititationa, prohihiiion uguinst canying
jirearms, hospital accidens and identi/ication ofpatients who are in risk offalling
down, etc., is nade.
** n s u i d i a n t e s , X Se mcs l r e , F a cu l l a d de Me d i c i n a , Un i v e r s i d a d Na c i o n a l , l ' ) 9 7 .
En f ebr er o de 1996 dos est udi ant es de medicina, en cumplimiento de su rota-
ci n por el Servicio de Urgenci as del Hospi t al San Juan de Dios, mur i er on a causa de
una acci n vi olent a al ser desarmado un agent e de poli c a, por un paci ent e en estado
de embri aguez, que se encont raba en el rea de at enci n de t r a u ma . En memoria de
ellos y de lodos aquellos pr of esi onales de la s a l ud y pacientes que han sido v c t i ma s
de la violencia y la imprevisin en lo que respect a a medi das de segur i dad, r eali zamos
este t rabaj o como un aporte al conoci mi ent o y anli si s de los pri nci pi os y normas
existentes sobre responsabilidad i nst i t uci onal y obligaciones de seguridad en clni-
cas y hospitales.
La responsabilidad mdica se puede definir, de manera general, como la obliga-
ci n que t i enen los mdicos e i n s t i t u c i o n e s de salud de asumi r las consecuenci as de
sus actos y omisiones en la atencin de los paci ent es. Se puede clasi f i car di cha respon-
s a b i l i da d como una obligacin de orden moral, social y legal, compr en di en do esta
l t i ma la responsabi li dad penal, c i v i l , a dmi n i s t r a t i v a , tica y laboral. En el pr esent e
a r t c u l o , t r at ar emos la r esponsabi li dad ci vi l y admi ni st r at i va de las i nst i t uci ones y sus
relaci ones con la responsabi li dad personal de los pr of e si on a le s de la salud por daos
causados a los paci ent es, con nfasi s en las obligaciones de seguri dad,
La Responsabilidad Ci vi l de las instituciones, part e del pr i nci pi o t r a di c i on a l del
derecho que dice que todo aquel que cause un dao a otro est obligado a reparar,
Las obli gaci ones de las cl ni cas e i nst i t uci ones de salud est n enmar cadas dent r o
de las obli gaci ones de r esult ado. Es deci r , estn obli gadas a responder por todas aque-
l l a s cosas que estn baj o su control y slo se podran excusar a r gume n t a n do la culpa
exclusi va de la v c t i ma , el hecho de terceros o una si t uaci n de fuerza mayor . Un
l i s t a d o de di chas obli gaci ones en la j u r i s pr u de n c i a de la Corte Supr ema de J u s t i c i a
( C. S. J . ) , i n c l u y e :
" ...la obligacin profesional del mdico es por regla general una obliga-
cin de medios. " (C.S.J., sentencias de marzo 5 de 1940, octubre 14 de 1956, sep-
t i e mbr e 12 de 1985, noviembre 26 de 1986) .
"Hay obligaciones que1 son de la naturaleza del contrato de hospitalizacin.
Dentro de estas se incluyen: Suministrar alimentacin y habitacin al enfermo, sumi-
nistrar las medicaciones que prescriba el mdico, control por par!e de mdicos, resi-
dentes y enfermeras, archivo y custodia de historias clnicas y exmenes de labo-
ratorio, obligaciones de seguridad, mantenimiento de equipos y control de hora-
rios. " {C.S.J., s e n t e n c i a de sept i embr e 12 de 1985) .
"... la responsabilidad puede variar segn la especializacin de los servicios
que preste la clnica, " ( C.S.J, sent enci a de septiembre 12 de 1985).
"Existe responsabilidad contractual, independiente que el contrato sea
oneroso o gratuito". (C.S.J., s ent enci a de marzo 5 de 1940).
L as obl i ga c i one s pues t as a cargo de una i nst i t uci n pres t adora de servi ci os de
s a l ud ( 1PS) por el cont rat o con el paci ent e, son numeros as y de carct er vari ado, y su
i n c umpl i mi e n t o dar a pi e al desarrol l o de demandas. Dent ro de estas obl i gaci ones se
e nc ue nt ra n:
1 . Ma nt e ni mi e nt o de equi pos : Una i ns t i t uci n de sal ud debe efect uar el mante-
ni mi e nt o que recomi ende el fabri cant e y us a r l os equi pos y sumi ni st ros e s t ri c t a me nt e
para lo que fueron di seados, pues de lo cont rari o se pondr en riesgo a los pacientes.
2. Sumi ni st ro de medicamentos: La i nadecuada preparacin de medicamentos o
la negl i gent e admi ni st raci n de los mismos, hace responsable al hospi t al . En la prcti-
ca forense se han observado casos de muert e y lesiones personal es por c onf us i n en la
droga a a p l i c a r, i n a de c u a da rot ul a c i n, medi das y s ol uci ones de c onc e nt ra c i n errada
y des cui do en la evol uci n de los paci ent es .
3. Obl i gaci ones de seguridad: La s eguri dad hospi t al ari a se define como t odas
aquel l as medi das que tienen como funci n preveni r accidentes proporci onando un
medi o ambi ent e seguro, control de infecciones, cont rol de riesgos pot enci al es, c ont rol
de zonas re s t ri ngi da s , seal i zaci n, transporte de enfermos, cont rol de armas,
previ si n de act os vi ol ent os y aut oagrcsi n, proc e di mi e nt os de seguri dad, cont rol de
vi s i t a nt e s , i dent i f i caci n de pers onal aut ori zado e i ngreso y egreso de paci ent es con
nfasi s en los reci n naci dos.
4. Veri fi car la i donei dad del personal.
5. Personal m di co y de enfermeras s ufi ci ent e para una adecuada a t e n c i n .
6. Cont rol de horarios.
7. Proporci onar habi t aci n y al i ment aci n adecuadas.
ANTECEDENTES HISTRICOS
Desde el ao 1970 empez a aumentar el nmero de demandas en contra de
mdicos e instituciones de salud en los Estados Uni dos. Ante esta realidad a va l a da
por l a j ust i ci a nort eameri cana, l as i ns t i t uc i one s empezaron a bus car mecani smos que
di s mi n u y e r a n l as prdi das econmi cas , l as c u a l e s por obj e t o de i ndemni zaci ones ,
e s t a ba n pres ent ando1 .
Desde un pri n c i pi o fue cl aro que l a mejor manera de evi t ar esto, era i mpe di r que
se pres ent aran hechos a c c i de n t a l e s o noc i vos para los paci ent es , y con el t ra ns c urs o
e
de los aos se f uer on r eal i zando vari adas act i vi dade s para este fi n. I ni ci al me nt e se
delegaba a una persona para que se encargara del control del servicio de seguri dad de
un hospital, y progresi vament e se fue llegando a los conceptos manej ados en la actua-
l i dad, segn los cual es es sabido que todas las personas de una i n s t i t u c i n son respon-
sabl es en mayor o menor grado de la seguri dad de su l ugar de t rabaj o y que, como en
muchos otros aspectos, son las v i v e n c i a s y los errores cometidos los que en un mo-
mento det ermi nado permi t en t omar las conduct as ms importantes para gar ant i zar el
mej or desempeo en un rea.
En este caso pa r t i c ul a r , debe ser del conoci mi ent o de las i ns t i t uc i one s de s a l ud
en nuestro medio que ante problemas o t a l l a s de seguridad o de atenci n a paci ent es,
se debe h a b l a r con t odas las personas i nvol ucr adas a di ferent es ni vel es para de t e r mi -
nar el lugar preciso donde ocurri e! defecto, el grado de responsabi l i dad de las dife-
rentes personas y la observaci n personal que sobre el part i cul ar tiene cada uno, para
de esta maner a poder emprender acci ones espec fi cas t endi ent es al mej orami ent o de la
funci n col ect i va de la instituci n, di smi nuyendo al mximo la posi bi l i dad de ocu-
r r e nci a de un nuevo error"1.
NORMATIVIDAD
Con la e xpe di ci n de la Ley 100 en 1993, se v i e n e n d a nd o las paut as par a el
funcionamiento de las instituciones de salud; en el campo de la seguridad es poco
especi f i co el aport e que esta iey general puede br i ndar . Se destaca la Resol uci n 00741
de marzo 14 de 1997 del Mi ni st eri o de Salud, en la cual en doce art cul os, se di ct an
normas sobre la creaci n obl i gat or i a del manual de vi gi l anci a y seguri dad de las ent i -
dades, la adopci n de medidas de seguridad tales como i de nt i f i caci n obl i gat or i a de
t r abaj ador e s , usuar i os y vi si t ant es, respetando l ugar es y horari os preest ableci dos, la
r e s t r i c c i n del ingreso de armas o elementos pot enci al ment e peligrosos, la v i g i l a n -
cia especi fi ca de lugares como sal a de partos y r eci n naci dos, y el manejo especi al
de pacientes psi qui t ri cos4.
MANEJO DE LAS SITUACIONES DE VIOLENCIA
EN CLNICAS Y HOSPITALES
La vi ol enci a se define como la imposici n de la f uer za con el fin de l esi onar o
abusar e incluye la vi ol enci a verbal , armada y el acoso sexual. Su i nci denci a ha ido en
aument o en las i nst i t uci ones de salud en los l t i mos aos. Est ad st i cas de los hospita-
les uni versi t ari os de los Estados Uni dos, muestran que durant e un ao, mensual men-
te, un 18% regi st r un evento vi ol ent o con armas de fuego cont ra el equi po de s al ud,
un 43% report agr esi n fsica cont r a un mi embro del servicio de urgenci as y un 46%
hab a conf i scado al menos un arma a al guno de los pacientes3.
1t<u.iotta6 d e - Wfe d ctta. e e l e ( e
A c t u a l m e n t e son poc a s l a s pu bl i c a c i on e s sobre su r e a l i n c i de n c i a , l o c u a l se
e v i de n c i a en l a r e du c i da i n f or ma c i n que se ma ne ja sobre ei tema en el me dio c i e n t f i c o
y a d m i n i s t r a t i v o hospitalario. En l a l i t e r a t u r a re vi sa da de nue st ro pas no e n c on t r a mos
pu bl i c a c i on e s e n c a m i n a da s al establecimiento de n or ma s y pr i n c i pi os de se gu r i da d en
e l re a h ospi t a l a r i a .
Est de most r a do que el rea ms fre c u e n t e me n t e a f e c t a da es el servicio de ur-
ge nc ia s, debido a la c onve rge nc ia de fact ores pre dispone nt e s t a l e s como el tipo de
personas que se a t i e nde n, pacient es con c omport a mie nt os viol e nt os, psi qui t ri c os, ar-
ma dos, b a j o el e fe c t o de sust a nc ia s de a bu so; v c t i m a s de l a vi ol e n c i a o generadores
de l a mi sma , v i si t a n t e s o f a m i l i a r e s c on a c t i t u de s a gr e si v a s, l a i n f r a e st r u c t u r a h ospi t a -
l a ri a como u bi c a c i n de sa l a s de t r a u ma , t ri a ge y h ospi t a l i z a c i n , sal as de espera poco
pl a c e n t e r a s y l as esperas pr ol on ga da s, sit ua c ione s t r a u mt i c a s a l as que se ven aboca-
dos el pa c i e n t e y su fa mi l i a , ent re ot ra s1 ' 3 .
Ante esta coti di anei dad los profesionales de l a salud que al l laboran, han
aceptado estos hechos como un elemento inherente a su trabajo, sin regist rar l os
event os viol ent os como t al es, l o cual pe rmi t e que l os h ospit a l e s su be st i me n el c on t rol
de !a v i ol e n c i a c omo una priorida d en los servicios de sal ud3.
La s a gre si one s a l pe r son a l de sa l ud t i e n e n repercusiones l a bora l e s, y a que ha y
pr e di sposi c i n a padecer depresin may or, se n t i mi e n t os de inse gurida d y a t a qu e s de
pn i c o, f a c i l i t a n d o c on du c t a s e va si va s como el uso de psicot rpicos y a l c oh ol , y dis-
m i n u y e l a produ c t i vi da d y el de se mpe o i n t e gr a l del i n di vi du o6 .
CONTROL DEL PORTE DE ARMAS
Debido al a u me n t o de la vi ol e n c i a a n i ve l mundia l y a su re l a c i n con el uso de
armas cada vez ms l et al es, una de las medidas de seguridad h ospi t a l a ri a es el cont rol
del por t e de armas7. Est as pueden ser de varios t ipos, desde armas de fue go, c u c h i l l os
y n a v a j a s, bast a elementos que u t i l i z a dos de manera e spe c ia l pu e de n r e su l t a r pot en-
c i a l me n e pe l igrosos, como joy as, gafas o pices8'0.
Se ha doc ume nt a do en l a l i t e ra t ura i n t e r n a c i on a l que una t e rc e ra pa rt e de qu i e -
nes ingre sa n a un h ospi t a l port a n a rma s10. Un e st u di o r e a l i z a do en el De pa rt a me n t o de
Ur ge n c i a s de 127 h ospi t a l e s u n i ve r si t a r i os en Est ados Un i dos, i n form que men-
su a l m e n t e el 18% t u vo al me n os una a me na za con arma al e qu i po de sa l u d, y que en el
46% de l os casos se confisc al menos un a rma ". En Or e gon se report que a un 0. 2%
de 39.000 pa c ie nt e s vist os en un perodo de 20 meses, se les e n c on t r a r on a rma s. Una
encuest a re a l iza da a 390 resident es de u r ge n c i a s de Ca l i f or n i a , sobre su perspect iva de
l a vi ol e nc i a y segundad personal , de t e rmi n que un 22% de l os encuest ados respondi
poseer un a r ma y 18% de estos l a c a rga consigo rut ina ria me nt e "1. Por este mot ivo en
de tfofoma.
Colombia se han creado polticas tendientes a disminuir el porte de armas en espe-
cial en recintos cerrados a los que acceden gran cantidad de personas, como es el
caso de las IPS.
El Mi ni st eri o de Salud estableci que en estas instituciones deben adoptarse
normas que restrinj an el ingreso de armas o cualquier olro elemento que se considere
peligroso para la seguridad de los t rabaj adores y usuarios. Esta norma no es restrictiva
para el personal de seguridad del Estado previamente identificado, lo cual considera-
mos no debe ser j ustificado como una excepcin, ya que el porte de armas en estas
instituciones incrementa enormemente el riesgo de eventos violentos, independiente-
mente de quin las porte, y la OMS estableci que por ni ng n motivo est permi t i do el
porte de las mismas en recintos cerrados, especialmente en hospitales y clnicas.
Para vigilar que estas normas se cumplan, debe existir un personal de guardia las
24 horas del da en todas las entradas y salidas de los hospitales, es necesario que se
registre a todas las personas y adicionalmente pueden utiliz arse detectores de metales
en las puertas. El personal que labora en los hospitales y que est en contacto cont i nuo
con visitantes y pacientes, debe estar entrenado para reconocer, manej ar y prevenir
agresiones; esto incluye la utilizacin de vestimentas apropiadas para casos en los que
se necesite huir: no usar corbatas o bufandas que pueden ser utiliz adas para asf ixiar,
ut i l i z ar gafas con vidrios de seguridad o lentes de contacto, no usar anillos con realces
cortantes y no dej ar al alcance elementos peligrosos como tij eras o bist ur es. Una
medida til es archivar las historias de aquellas personas con riesgo de repetir episo-
dios de violencia, en programas de computador especiales.
CONTROL DE ACCESO
Controlar quines ingresan o egresan de un hospital es una medida de seguridad
esencial. En todas las oportunidades, el personal de seguridad debe inspeccionar a
todas las personas que acceden a entradas y salidas, bloquear las no esenciales y deter-
minar cul de ellas est restringida a cierto personal hospitalario. Un estudio en hospi-
tales universitarios estadounidenses que tratan ms de 40.000 pacientes anualmente,
demostr que slo un 62% de sus departamentos de urgencias tiene 24 horas de segu-
ridad; esta situacin es ms dramtica en departamentos de urgencias peditricos, ya
que segn una encuesta realizada a 44 directores de estos, slo el 54% tiene seguri-
dad las 24 horas.
El Ministerio de Salud determin que todas las personas visitantes, trabaj ado-
res o u su ar i os de cualquier institucin prestadora de salud, deben estar plenamente
i dent i f i cados y portar el dist int ivo institucional en una parte visible, mientras per-
manezcan en la institucin. Adems se deben adoptar los mecanismos necesarios que
permitan conocer el destino del visitante, identificndolo con un distintivo con el nombre
del servicio al que se dirige, y programar el n mero de visitantes por usuario, as como
"Haciottt de
los horari os de v i si t a. Una vez se ordene la salida de un usuari o, el port ero responsa-
ble de la puert a debe solicit ar la orden de salida y v er i f i car la inf ormacin cont enida
en ella a t ravs del document o de i dent i dad del usuario y la f irma del f unci onari o
responsable de dicha salida.
ACCIDENTES HOSPITALARIOS
Las ca das en los pacient es hospi t al i zados, ya sea desde una cama, mient ras
deambul an o aun sedent es, es una s i t uaci n que se present a con gran f recuencia, favo-
r eci da por las condiciones de riesgo generadas en la enf ermedad, el ambi ent e hospi t a-
lari o y el cui dado que se le prest e al paci ent e.
Las est adst icas report adas por Mount Sina Hospit al de Nuev a York, en 1988
est ablecieron ia ocurrenci a de 2. 000 cadas, correspondient es al 35% de t odos los ac-
ci dent es report ados; adems se est im que el 2% de los pacient es admit idos a esta
inst it ucin suf ra una ca da dur ant e su est ancia hospi t al ar i a1 2. Aunque en la mayor a de
los casos una ca da no represent a cambios en la ev ol uci n o cost o de la enf ermedad,
existe una minora que no por esto deja de ser importante y que ocurre especialmente
en edades ext remas de la v i da, en las que la morbi mort ali dad se ve aument ada consi-
der abl ement e; por ejemplo, las f ract uras present adas en pacient es mayores de 65 aos,
a ume nt a n los costos de manera i mport ant e anualment e. Hay ef ect os que aunque me-
nos t angi bl es son igualment e si gni f i cat i v os, rel aci onados con el est ado emoci onal del
pacient e, sent i mi ent os de f racaso ant e su cuidado, la percepcin de la comunidad, la
cal i dad de la at enci n y los problemas legales que de all se generan13' H.
Conociendo ent onces el i mpact o de las cadas, se hace necesario la ident if ica-
ci n de t act ores de riesgo y sus medidas prev ent i v as, adopt ando programas como e]
est abl eci do por esta i nst i t uci n. El programa de Mount Sina Hospit al de Nueva York
redujo en un 50% estos accident es en un lapso de apl i caci n de 4 aos, siendo espe-
ci al la di smi nuci n en la uni dad psi qui t ri ca.
La ev al uaci n del riesgo de ca das se debe hacer en t odos los paci ent es y espe-
cialment e en aquellos que presentan aspectos que incrementan el riesgo, como quie-
nes no pueden deambular por s mismos por su pat ol og a de base, estn medicados
con f rmacos que alt eren el estado de conci enci a o el equi l i bri o, present en inest abi-
l i da d hemodi nmi ca, requieren supervisin para la movilizacin f uera de la cama,
estn conect ados a mlt iples equipos, present en alt eraciones en sus esf nt eres que
les mot i v an a lev ant arse sin supervisin y aquellos que present en alt eraciones sen-
sor i al es, del j ui c i o y la ori ent aci n.
Debemos considerar la i mpor t anci a de los paci ent es pedit ricos en cuant o a su
mov i l i zaci n, ya que ellos pr esent an un al t o riesgo de ca da desde su camams que
$ 7
desde su propia al t ura , consi der ndol os de al t o riesgo en todo moment o y
maximizando las precauciones en este grupo de edad.
Identificacin de pacientes con riesgo de presentar cadas:
* Antecedentes de cadas.
* Consumo de medicamentos como sedantes, antihipertensivos, hipnticos.
* Pacientes con hipotensin postura!.
* Al t eraciones psi qui t ri cas y del estado de conciencia.
* Al t eraci ones del eq ui l i b ri o y de la marcha.
* Pacientes con necesidad de asistencia en sus actividades bsicas cotidianas.
* Pacientes en edades extremas de la vida.
En cuanto al manejo del pacient e, habiendo establecido la(s) causa(s) que
incrementen su riesgo, se toman acciones tanto del personal hospitalario como de la
f ami l i a y si es posible del mismo paciente; el principal medio de prevencin es la
educacin y la adecuacin del rea de hospitalizacin para que sea conf ortable y segu-
ra, proporcionando al paciente un mnimo de riesgos y una mejor atencin por el
personal de enf ermera.
CONCLUSIONES
F i nal ment e los autores queremos indicar que el anlisis y conocimiento de las
obligaciones y la responsabilidad de las clnicas y profesionales que prestan servicios
de salud, redundaran en la creacin de una "Cultura de la Seguridad", que permiti-
ra prevenir daos materiales y morales a los pacientes y disminuira la reclamacin
legal por cadas de pacientes, errores de suministro de drogas15, lesiones por quemadu-
ras, secuestro de recin nacidos, lesiones y muerte a pacientes y personal de salud en
episodios de violencia hospitalaria16, daos causados por f alta de personal, def icien-
te mantenimiento de equipos y uso inadecuado de los mismos.
I nv i t amos al cuerpo mdico a par t i ci par act i vament e en la di scusi n de estos
temas con el fin de mejorar la cal i dad del ejercicio y la atencin de los pacientes, fin
l t i mo y pr i nci pal de la medicina.
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LA CULPA EN RESPONSABILIDAD MEDICA
ANA MARA DE BRIGARD PREZ*
RESUMEN
Se hace un anlisis de le a circunstancias en que se desenvuelve a educacin
mdica y el desempeo de los profesionales de la salud en Colombia. Se revisan tam-
bin diferentes conceptos jur dicos que deben ser tenidos en cuenta al momento de
esflidiar la responsabilidad de as actuaciones ante los pacientes. Se aporta un some-
ro recuento comparativo sobre la culpa en responsabilidad civil y penal, as como su
apreciacin por el Consejo de Estado, y se hacen algunas observaciones acerca
de la demanda y la contrademanda.
SUMMARY
An analysis ofthe circums ance.s in which medica! education and the practice
ofhealthprojfesionalsin Colombia envolve, ismade, Differentjudicialconcepts which
should be taken in mind when studying the responsability of the performance with
patients, are also revised. A brief comparative recount ofguilt in civil and criminal
iahility, as well as its valuation by the State Council, is provided, and some
remarks about claim and coiiterc/aim, are made.
En cuanto a la responsabilidad mdica, la obtencin del ttulo de Mdico Gene-
ral y Ciruj ano, como sucede en nuestro pas, concede una serie de acreditaciones y una
autoriz acin para actuar. Sin embargo, no se puede pretender que por el hecho de la
obtencin de un diploma, el profesional se transforme automticamente en un experto
ciruj ano. La idea es ir depurando la formacin mdica, de modo que cada vez se ten-
tOO Scftftt Wtofia- TfatioKat de "Mtcetiaei c$a. de @oiotn6ia
gan unos parmetros de comparacin ms exactos sobre los cual es se pueda decir:
un procedimiento de riesgo menor, con la debida enseanza, con la debida tutora, un
e s t u di a nt e puede proceder a efectuar l o; un pr ocedi mi ento de mayor compl ej i dad re-
quiere mayor super v i si n, mayor entr enami ento, bases tericas ms sl i das. Poco a
poco se va as ce ndi e ndo en esa escala de menci ones, en la cual con cada paso se ad-
quiere ms peri ci a, de tal modo que vale la pena analizar el presupuesto de que la
i mper i ci a siempre sera la base de la cual debemos partir.
La propuesta es que la pericia, la idoneidad, se evale ms en condicin de
acr edi taci n de compl e j i dad y de ni v el de riesgo.
Entr ando un poco ms ya en materia de responsabi l i dad, anal i cemos lo si gui en-
te: si yo estoy en condiciones de bienestar y tr anqui l i dad y al gui en irrumpe de manera
injusta en este terreno y v ul ner a mis derechos, rompiendo ese bienestar y esa tr anqui -
l i dad, debe responder por esa irrupcin. Esa, di gamos, es la entel equi a de la responsa-
bilidad.
En esta materia se habla de r esponsabi l i dad moral y de responsabi li dad j ur di ca.
La responsabi li dad moral es aquel l a que, sin generar consecuencias en el mundo del
derecho, ti ene consecuencias en el mundo de la moral y por tanto es reprobable, pero
la or gani zaci n del Estado, del aparato j ur i sdi cci onal , no se mov i l i za porque la res-
pons abi l i dad moral no ti ene su respuesta a ese nivel. Tener la i nt e nci ona l i da d de co-
meter un de l i to es mor al mente reprochabl e, pero una persona no le puede decir al j ue z :
"ste pens en matarme pero no me mat".
Es absurdo pretender equi parar la i ntenci n al hecho. Por eso es que las preten-
siones de al gunos pr ofesi onal es de penali zar la i ntenci n, no tiene fundamentos .
El tema de la r esponsabi l i dad admi ni str ati v a ya fue sufi ci entemente tratado por
el doctor Daniel Surez, por lo cual no me referi r al mismo. Habl ar emos un poco de
responsabilidad civil y penal,
La responsabilidad ci v i l se ha entendi do de manera muy ampl i a, como a q u e l l a
que surge de las actuaciones entre parti cul ares, y esta responsabi l i dad a su turno, se
di s t i ngue entre contr actual y extr acontr actual . La r e s p o ns a b i l i da d contr actual es aque-
lla que surge de haber celebrado un contrato. La r esponsabi l i dad mdi ca surge de
este tipo de responsabi li dad y es una responsabi l i dad j ur di ca civil contractual, por-
que es la relacin del mdico con su paciente, hay un contrato de por medi o, No as
cuando se a t i e n d e a un paci ente por ur genci as, por que al l no hay la v o l u nt a d de cele-
br ar el contrato, dado que el paciente se encuentra en una situacin de i ndefens i n
tal , que debe acudi r al mdi co as no lo quiera, debe acudi r al centr o hospi tal ar i o ms
cercano. Y si se trata del desconocido que recoge a un acci dentado en una carretera,
qui en lo recoge y lo lleva tampoco tiene ningn tipo de responsabilidad, puesto que no tiene
opcin de escoger una institucin o un mdico determinado. En estas condiciones, se
WfedtcttM &ya de (afanta
h a b l a de una rel acin ext r a cont r a ct ua l o cua si cont r a t o. Ei gal eno a nt e la si t ua ci n,
a sume l a a t enci n de un pa ci ent e porque est en estado de neces i da d y por que l a l ey
y el deber pr of esi ona l as l o exigen, no porque se l e h a ya pedi do v o l unt a r i a me nt e el
s e r v i c i o .
En ma t er i a de cons ent i mi ent o hay una serie de s i t ua ci ones y de excepciones a
consi der a r . Hay a ct ua ci ones mdicas que no se pueden someter al consentimiento,
puesto que no es posi b l e s ol i ci t a r l o. Ustedes di r n: p d a n l o a qui en trae al pa ci ent e.
Pero qui en t ra e a! pa ci ent e puede ser un desconocido que pas por el l uga r del acci-
dent e, no t i ene na da que ver con el caso, no t i ene conoci mi ent o pr evi o de l a vi ct i ma y
por tanto no puede comprometerse a dar un consentimiento a nombre del enfermo.
Esta si t ua ci n se puede conca t ena r con l o que ma ni fest a b a el Ma gi st r a do Da niel Surez,
en el sent i do de que qui en a t i ende a menores, a enfermos ment a l es o a personas
di sca pa ci t a da s, se puede equi pa r a r a l mdico que ha ce una a t enci n de urgenci a s, ya
que en estos casos, hay una i nca pa ci da d del paciente para decidir y dar l ibremente su
c o n s e n t i mi e n t o . En estos casos, s egn p l a n t e a b a el ma gi s t r a do, se exi ge a l mdi co una
mayor r esponsa b i l i da d que en a quel l os en que el pa ci ent e cont r a t a l i b r ement e.
En l a atencin de urgenci a s al i gua l que en l a a t enci n de menores, di sca pa ci t a dos
y enfermos ment a l es, se supone que e! profesi ona l est en un grado de "superioridad"
much o ma yor del que or di na r i a ment e t i ene con un pa ci ent e, por l o tanto se l e exi ge
ma yor cui da do. As l as cosas, l a r egl a de l a sa na cri t i ca con l a cua l mide un juez l a
a ct ua ci n de un pr of esi ona l en un servicio de urgenci a s, es much o ms exi gent e y dura
que en esa actuacin voluntaria, en la cual el paciente manifiesta de manera libre y
espont nea su v o l u n t a d de ser i nt erveni do en un momento dado.
Pues t a dent r o de este ma rco gener a l , l a r e s p o ns a b i l i da d ci vi l cont r a ct ua l s up o ne
la existencia de varios elementos, y no es posible hablar de responsabilidad civil sin
que estos el ementos exi st a n. Por cons i gui ent e, decir que cua l qui er a c t i v i da d mdica
genera r esponsa b i l i da d, es r ea l ment e exagerado.
Ent onces, pa ra que h a ya r es pons a b i l i da d mdi ca , se necesi t a una concur r enci a
ef ect i va y demost ra b l e de una serie de r equi s i t os que, como se ver en esta exposi ci n,
no son tan fcil es:
Se r equi er e la exi st enci a de una accin u omi si n.
Que se genere un dao.
Que la accin u omisin sea cometida con a l guna de las modal idades de c ul p a .
Que exista a l g n nexo c a us a l .
No puede h a b er n i n g u n a a ct ua ci n que genere r es pons a b i l i da d c i vi l , si no h a y
dao demostrable patrimonial o extrapalnmonialmente, nadie responde por algo que
no ocasion. I ncl us o hay ci r cuns t a nci a s en l as cua l es una conducta es cul posa y puede
no g e ne r a r da o: por ejempl o un mdi co pr a ct i ca una a pendi ccct om a en estado de
?_02_ gm^aVHtti&tto T f a c tO Ha de. Jf tedtetxa ,e$a de
embri aguez. La ci rug a sale bien. El mdico oper en una ci r cunst anci a moral y
t i cament e reprobable. Pero a la luz del derecho civil, no hay lugar a hablar de res-
ponsabi l i dad puesto que no hubo dao.
Por el cont rari o, puede haber ci rcunst anci as daosas que no deriven de respon-
s abi l i dad, que no deri ven de una conduct a culposa y por consi gui ent e tampoco den
l ugar a una indemnizacin. Estas situaciones son las que ms encuent r a uno como
abogado.
H n mi desempeo como pr of es i onal del derecho, at i endo sol ament e a mdicos e
i nst i t uci ones mdicas, y he notado que en la mayor a de ci rcunst anci as en las cual es se
genera una inconf ormidad por parte del paciente, hay dao. Y tanto el paciente como
los f amiliares, suponen que cualquier dao o desmejora en las condiciones de salud
del paciente es responsabilidad del mdico que at endi el caso. La t endenci a j ur di ca
de todos los t ri bunal es, es que la obligacin del mdico es una obligacin de medios y
no de resultados. Sin embargo, as se expl i que esto a los pacientes, ya sea ante un
t r i b u n al o ant e un consul t ori o, el paciente lgicamente siempre quiere salir bi en, y si
va a buscar at enci n mdica, es porque se siente mal y quiere mejorar. Para el enf er-
mo, i ndependi ent ement e de la connotacin j ur di ca, la bsqueda es por el resultado
satisf actorio. Por consiguiente, si l o algn f ami l i ar sale con algn tipo de dao, el
razonami ent o pr i mer o y ms obvio, es que el mdico fue el causante del dao, o por lo
menos, no lo corri gi . Y real ment e la controversia j udi ci al en estos casos est en de-
mostrar que el mdico no actu con alguna de las modalidades de culpa ci vi l , y por
consiguiente, se desvirta la imagen de la responsabilidad.
H ay lugar a habl ar de accin u omi si n en la responsabilidad ci vi l , porque af ecta
tanto el resultado de act uar como el de dejar de hacerl o cuando se debe hacer. En algn
momento se deca que slo haba posibilidad de i nf er i r ' undao en una persona cuando
se hac a algo. Este razonamiento es absurdo, puesto que no llegar a tiempo, no act uar
en forma oportuna, no aplicar el medicamento que corresponde, puede l l egar a ser
tanto o ms grave que una act uaci n propiamente di cha, de eso no hay duda. Por t ant o,
r epi t o, la r esponsabi l i dad puede derivar tanto de accin como de omisin.
Dao es aquel elemento econmicamente comprobabl e, medible, val or abl e,
que se genera de esa accin u omisin y que se busca reparar. La f igura de la respon-
sabi l i dad ci vi l es una f igura eminentemente reparadora. No busca sancionar a la per -
sona que i ncurre en una responsabi l i dad. Lo que busca es reparar el dao que i n j u s t a-
mente ha suf ri do la v ct i ma.
Se dice que el legislador hace la ficcin de tratar de colocar a la v ct i ma en la
situacin en que debera haber estado, de no haberse producido el dao. Cuando una
persona suf re un dao de naturaleza mdica, general ment e ha t eni do que hacer unos
determinados gastos para recuperar la salud (hospitalizacin, cuidado i nt ensi vo. . . ) . Yo
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pongo un ejemplo tpico para hacer las distinciones de las cul pas que se pueden pre-
sentar: el paci ent e va a la consulta y e mdi co, sin haber efectuado ni ngn examen
previo ni ni nguna auscultacin ni valoracin de ni nguna nat ur al eza, ordena determi-
nados exmenes dent r o de los cual es est un TAC. Desde el punt o de vi st a de !a t i ca
mdi ca, esto es absolutamente reprobable.
Recordemos que la Ley de Etica Mdica anota que los exmenes diagnsticos
tienen que ir sustentados en una impresin diagnstica inicial y por lo tanto no deben
ser ordenados por sar del paso, sino que deben responder a una tica pr of esi onal . De
por si, ya tenemos entonces una conducta t i cament e reprobabl e, as no se haya gene-
rado ni ng n problema. Si el paci ent e se hace el TAC, resulta al rgi co al medio de
cont r ast e y hace un shock en el momento del examen, obl i gando a la i nst i t uci n al uso
d e c or t i c oi d e s y a una hospi t al i zaci n urgente 1 o 2 das, ha sucedido especficamente
l a ci r cunst anci a del dao? Lo que era al pr i nci pi o reprobabl e t i cament e, se vuel ve
r epr obabl e j ur d i c a y ci vi l ment e, por que se ocasion un dao. Si el paci ent e se recupe-
ra sat i sfact ori ament e y sin ni nguna consecuencia, entonces sera un dao que no gene-
r secuelas, pero que s ocasion repercusiones econmi cas, lo que se llama un dao
emergente y un lucro cesante,
El dao emergente es lo que tuve que sacar de mi bol si l l o para buscar la mejora:
el costo de hospi t al i zaci n, de medicamentos, de exmenes. ..en fin, toda la intervencin
que se r equi r i . El l ucro cesante es lo que dej de r eci bi r por estar en una si t uaci n de
i ncapaci dad. Yo t rabaj o, y un da de labores me representa un ingreso econmico
det er mi nado, que no pude reci bi r. Estos son los factores que valora el juez para defi-
ni r cual es la naturaleza del dao.
Si en el ejemplo que puse, el shock que sufre el paci ent e es de tal nat ural eza
que lo lleva a la muerte, lo que i ni ci al ment e se configur como tica y ci vi l ment e
reprobable, ahora se vuelve penalmente reprochable, porque se convierte en un delito
de homi ci di o culposo, con una serie de agravaciones puesto que hay como antece-
dente una conducta antitica e inmoral por parte del profesional, y por tanto una ca-
dena de responsabilidades.

LA CULPA EN RESPONSABILIDAD CIVIL


La cul pa es otro el ement o que en mat er i a de responsabi l i dad c i vi l se exi ge
t odav a de manera absol ut a. La demostracin de la culpa en materia ci vi l , se ha hecho
a travs de la demostracin de la act uaci n en una de tres modalidades: la impericia,
la imprudencia y la negligencia. ltimamente se ha incluido dentro de la clasifica-
cin el incumplimiento de los deberes de la profesin, como otra forma de culpa de
l a act i vi dad ci vi l .
Impericia: La pongo como primer ejemplo de posible culpa mdica, porque
r eal ment e es el terreno ms espinoso en mat er i a de responsabilidad profesional. La
i mper i ci a es toda act i vi dad que se hace, como su nombre lo indica, sin la suficient e
per i ci a, es decir, sin tener la sufi ci ent e experi enci a en det ermi nado procedi mi ent o.
Y resul t a que la pericia sol ament e se adquiere haci endo act uaci ones imperit as. Pare-
ce un j uego de pal abras, pero es verdad. La ni ca forma en que el mdico puede
adqui r i r experiencia, es repitiendo un mismo procedimient o vari as o muchas veces.
La primera vez que efecta un procedimiento, obviamente es imperito, t ambi n la
segunda y la tercera... hasta que adquiere suficiente destreza. Pero mientras no se
tenga la sufi ci ent e experiencia, seguir siendo imperito.
Por consi gu i e nt e , cu al qu i e r act uaci n de un i nt er no o r e s i de nt e ser
aut omt icament e imperit a. Sin embargo, cada caso hay que trabajarlo de manera i ndi -
vi dual , No se puede hablar de impericia y juzgarse por este simple hecho, si no se
produce un dao. De t odas maneras, hay que considerar la impericia dent ro del marco
de la educacin mdica en Colombia, educacin que se i mpart e mediante el sistema
t ut or i al .
En nuest ro pas la formacin en Medicina supone la existencia de un tutor, de un
profesor sobre el est udiant e, qui en es la persona que va a supervisar la idnea presta-
cin del servicio mdico. El tutor no puede efect uar todos los procedimientos por el
alumno, ni l l evarl e la mano, ni acompaarlo en mil intervenciones, pero s t iene que
cui dar de manera muy especial que el est udiant e a quien est gui ando no haga ms de
lo que puede, ni ms de lo que est capacit ado para hacer. De t odas maneras, el t ut or
siempre debe estar l i st o a brindar soporte en caso de necesidad. En teora, las cosas
debi eran ser as, pero en la real i dad esto no sucede en los hospitales generales nues-
tros, en donde el resi dent e es muchas veces el ni co mdico que existe en muchos
ki l met ros y es el mdico para todo, el expert o en todo que t iene que af r ont ar lo que se
le presente: es un mdico de guerra, un mdico de t rauma, un obst et ra... y pret ender
que t enga tutor es desconocer la real i dad que est t r aj i nando la medi ci na en Colombia.
Sin embargo, como esta es una exposicin desde el punt o de vist a j ur di co, tal y
como est definida la impericia, ello da origen a las demandas por esta causa. As
como cual qui er persona que se est iniciando en un procedimiento mdico, es i mperi t a,
tambin podemos analizar los procedimientos que sean novedosos en nuest ro pas.
Ej . : un mdico hace un curso acerca de un procedimiento especial en EE.UU., que se
va a hacer por primera vez en nuestro pas. Eso no qui ere decir que el profesional sea
imperit o, pero si se t rat a de un procedi mi ent o que slo se ha efect uado cinco veces en
el mundo, es di f ci l que se puede habl ar de peri ci a en ese mdico.
Imprudenci a: Es act uar sin la sufi ci ent e val oraci n del riesgo. Es la ci rcuns-
t ancia en la cual yo como mdico, asumo que ese pr obl ema no me va a pasar , "yo que
he efect uado t ant as veces ese procedimient o y soy tan compet ent e, a m no me pasa".
Entonces, el mdico desvirta el valor del riesgo y acta creyendo que por su experien-
cia est exento, sometiendo entonces al paciente a un riesgo innecesario, solamente
conf iando en su propia habi li dad, actuando por consiguiente de manera i mpr udent e.
Negl i genci a: Es una f i gura distinta, es la que se denomina el act uar descuidado.
Ej.: el mdico al cual llaman a atender un determinado paciente y dice: "Si es del
SOAT, yo a las dos de la maana no lo atiendo. . . voy a verlo ms tarde". Ese actuar
desgreado, descuidado, es lo que se l l ama negli genci a. Se ha puesto como caso t pi co
de negligencia, supremament e delicado adems en nuestro medio, el anestesilogo
que abandona la sala de ci r ug a por un momento. Y digo que es muy di f c i l , porque en
muchos hospitales del pa s puede haber por ej emplo, un aneslesi logo y tres salas de
ci rug a, y el profesional t i ene que ir corriendo de una sala a otra, al ser programadas
tres ci rug as simultneamente. Se supone una accin negligente del profesional de
anestesia cuando al estar en un quirfano dentro de una intervencin, se sale de la sala.
Es un poco dif cil hablar de estas cosas cuando uno conoce la reali dad en que se
mueven los profesionales mdicos del pas, porque en muchas de estas situaciones
est i ncurso el prof esional de la medicina y no porque qui era, sino porque las circuns-
t anci as as lo exigen. Pero def i ni t i vament e se est abri endo paso la teor a de que es
pref eri bl e que el profesional no ef ecte en un momento dado un procedimiento y
asuma las consecuencias admi ni st r at i vas ante la institucin, por esto. En el caso de que
haya un solo anestesilogo por tres salas de ci rug a, no constituye excusa para que e!
pr of esi onal argumente que se tuvo que salir de una de las salas para at ender las otras
dos. Lo correcto sera que el profesional no estuviera en ninguna de las tres, si en
ni nguna va a estar bien. Eventualmente el profesional tendr que ver si puede repetir
contra el Estado, por no haberle proporcionado los elementos para t r a ba j a r adecuada-
mente.
I ncumpl i mi ent o de los deberes de la profesin: Es un tem que puede parecer
demasiado estricto dentro de la clasificacin. Se supone que cualquiera de las conduc-
tas de impericia, i mprudenci a y negli genci a, i mpli can en s mismas un desconoci-
mi ent o de los deberes profesionales. Un deber prof esional es actuar con pr udenci a,
con di l i genci a, con pericia, por consi gui ent e parece un poco exagerado i ncl ui r este
cuar t o punt o. Pero como he anotado, se est abr i endo esta nueva forma de valorar la
conduct a para entrar en cul pa.
APRECIACIN DE LA CULPA Y CONSEJO DE ESTADO
La parte central de esta exposicin en relaci n con la culpa mdica, era la dife-
rencia que hab a en la forma de apreciacin de la culpa. Durant e los aos 1936 a 1991,
se manej la cul pa de una manera. Pero a partir de 1991, el manejo se hizo di f erent e,
tal y como lo pl a nt e el Magi st rado Surez. Este cambio en tan poco t i empo ha sido
W6 RcvcdCa ItutitKta ftacioitat de "TKceieix 4eace
a s i m i l a r . No es toy a qu pa r a j uzga r l a a pr eci a ci n que ti ene el Cons ejo de Es ta do, per o
s es i m por t a nt e da r l e el v a l or a l ca mbi o.
De 1936 a 1991, l a Cor te y el Cons ejo de Es ta do es ta ba n de a cuer do en que uno de
l os el em ent os i nd i s pe ns a bl e s en l a dem os t r a ci n de l a r e s po ns a bi l i d a d , er a l a
i ntenci ona l i da d del agente. Tener que demos tr a r el dol o o l a cul pa en s us di fer entes
gr a dos ( gr a v e , l ev e, l ev s i m a ) er a ta r ea de l a v c t i m a pa r a poder dem os t r a r l a
i nt enci ona l i da d del a ut or . Se s upona que s i n i nt enci n na di e poda i ncur r i r en una
a ct ua ci n que pudi er a ca l i fi ca r s e de r es pons a bi l i da d.
Si n em ba r go, el Cons ejo de Es ta do a l da r l e un vuel co a s u teor a , ca m bi
s ubs l a nci a l m ent e l a a pr eci a ci n de l a a ct i v i da d m di ca , con una s cons ecuenci a s nega -
ti va s a mi jui ci o, y otr as pos i ti va s , por que pa r a l os a boga dos y l os pa ci entes no queda
cl a r o por qu l a s cos a s s on de una m a ner a pa r a el Cons ejo de Estado y funci ona n de
otr a manera a ni v el de l os juzga dos . Es cl a r o que pa r a el Consejo de Es ta do es s ufi ci ente
l a dem os tr a ci n del da o, y el m di co ti ene que demos tr a r que a ctu en for ma pr udent e
y d i l i ge nt e pa r a exoner a r s e de l a r es pons a bi l i da d. En ca m bi o en ma ter i a ci vi l esto no
oper a , ya que en l a jur i s di cci n de l o ci vi l , es a l a v ct i m a a l a que cor r es ponde demos -
t r a r l a cul pa .
K s muy i m por t a nt e que l os per i t os s epa n es t a bl ecer es te ti po de di f er enci a , ya
que a el l os s e l es ci ta a cua l qui er clase de pr oces o. El per i ta zgo s e puede pedi r en un
pr oces o de r es pons a bi l i da d pena l , ci vi l o a dm i ni s tr a ti va , y en l os tr es pr oces os l a cul pa
s e va l or a de ma ner a di fer ent e.
CULPA EN RESPONSABILIDAD PENAL
PARMETROS DE COMPARACIN
En Der echo Rom a no s e compar aba l a conducta de una per s ona , con l a conduct a
que t uv i er a un pa dr e de f a m i l i a . Se s upon a que er a el model o de l a a ct ua ci n pr uden-
te, cui da dos a , y s e dec a que compa r a do con el "pater fa mi l i a ", s i a l gui en hubi er a
a ctua do por deba jo de l a pr udenci a , er a un hecho cul pos o, mi entr a s que s i a l gui en
h u b i e r a a ct ua do a l a mi s ma a l tur a , er a una a ctua ci n r econoci da como pr udent e, d i l i -
gente y v l i da .
En el ca mpo de l a a ct ua ci n pr ofes i ona l , l a compa r a ci n ya no s e hace con el
buen pa dr e de fa m i l i a , sino con el buen pr ofes i ona l . En ca mbi o, l a r es pons a bi l i da d
pena l es una r es pons a bi l i da d que no s e compa r a con na da .
El dolo en pena!, es l a i ntenci ona l i da d y vol unta r i eda d de a ctua r de m a ner a
del i ctuos a : "yo quer a m a ta r a es a per s ona , cog un r evl ver , l e pegu un ti r o y l a
ma t11. Es e es el dol o.
?UcHM e "Mfati&ixa,eqei efe (Zoeawfaa, f 07
La culpa en penal, es por el contra rio: "y no quera hacer eso, yo s me tome
unos tragos, yo s manej borracho pero no quera matar a nadie". En materia penal se
va l ora la consecuencia si sta enca ja dentro del tipo pena l , y la ci rcunst a nci a de va lo-
ra ci n de la cul pa es di st i nt a .
La pret eri nt ei i ci n es otra de las moda l i da des de a ct ua ci n en ma teria pena l , en
donde el resul t a do t ra sci ende la vol unt a d del agente: "yo s quer a a sust a rl o, yo s
quer a pega rl e un tiro, pero se me movi y le di un tiro en la cabeza y no en a r odi l l a
que era o que quera", En este caso la a ctua cin da osa t ra scendi la vol unt a d del
a gent e.
Como ustedes ven, en esta dif erencia de tipos de responsa bi l i da d, el pa pel de los
mdicos es suprema mente importa nte, y el papel de cua l qui era de los medi os de prue-
ba que se a l l eguen a un proceso, es tambin suprema mente importante. En esta mate-
r i a , l a hi st ori a cl ni ca es un document o objet i vo muy f ci l de mi ra r y ev a l u a r ,
Una misma cosa vista por un juez c i v i l o por un juez pena l o a dmi ni st r a t i v o, es
suprema ment e distinta , porque lo que en un momento dado puede consi dera rse cul pa
en ma teria civil, puede no ser un tipo del i ct i vo, no haber cul pa en ma teria pena l . Esa es
la pa rte cla ve de la va l ora ci n de la culpa en un momento da do. Es muy i mport a nt e
pa ra los a boga dos y pa ra cua l qui era de las personas que i nt ervi enen en un proceso de
responsa bi l i da d mdica , que t enga n cla ro que en el momento en que nos encont ra mos,
la forma en la cual se eva la un determina do proceder mdi co es muy di f erent e,
segn la instancia o jurisdiccin en que se est.
Lo anterior, sin embargo no es para generar pnico en el sentido de que "por
cua l qui er lado que me miren voy a queda r ma l, ya sea por el la do de la responsa bi l i da d
penal, ci vi l o a dmi ni st ra t i va ". Cada una tiene sus propi os especia les requeri mi ent os.
Pero es claro que en a l guna medida las responsa bilida des civil y a dmi ni st ra t i va , son
m s a mplia s, y se supone que si hay un dao, lo m s f cil es demostra r que a l gui en lo
ocasion; por consi gui ent e, mi ra n la culpa de ma nera m s a mpl i a , m s f ci l ment e
demost ra bl e.
La c ul pa se ha puesto de moda. Se oye ha bl a r de culpa mdi ca en t i t ul a res de
prensa o en libros, y la culpa no es una cosa que se pueda eva lua r en abstracto. Si no se
acompaa de todos los dem s elementos que se han menciona do, no hay l uga r a la
responsa bi l i da d.
En el caso de la responsa bi l i da d c i v i l , lodos esos elementos deben ser demostra -
dos por ia v ct i ma , por consi gui ent e es di f c i l ver dema nda s que prosperen contra los
mdi cos, porque no es f ci l llega r a una demostra cin i nequ voca de todos estos ele-
mentos. A veces se oye decir a los mdicos que por qu no cont ra dema nda n a nt e las
dema nda s consi dera da s t emera ri a s.
DEMANDA Y CONTRADEMANDA
Cuando un ci udadano presenta una demanda, lo que est tratando es de demos-
t r a r al j uez que algui en, con su actuacin, le ocasi on un dao. Y para que hubi era
s e nt i do en la contrademanda, el mdi co tendra que demost r ar que el demandant e le
ocasion un estricto "dao" al demandar al mdico.
En otras pa l a br a s , si el mdico cont r ademanda, se "volteara" el proceso, si me
permiten la palabra. Eso no es f cil, porque entonces volvemos a la prueba de la de-
most r aci n de que en ef ect o se le hizo un dao al mdico. Event ual ment e habr a un
dao si hay una condena para el gal eno. Pero no hay dao objetivo por el solo hecho
de demandar.
Cada persona, cada sujeto de derecho, t i ene derecho a acudir a las autoridades
legalment e establecidas para tratar de demostrar si tiene o no un derechor' y el proceso
est precisamente para que el juez le d o no la razn. Por el hecho de un ci udadano
perder la demanda, por haber adelantado una demanda que no le corresponda, no
qui ere decir que est actuando en f orma temeraria; la temeridad supone la mala fe, la
contrademanda supone la misma vi ncul aci n pero ai revs. Por consiguiente y para
concluir, no quiero que quede en el ambiente la sensacin de que cua l qui er act uaci n
mdi ca es demandable, ni que cua l qui er demanda prospera, porque la demost r aci n
de estos elementos no es f cil.
Tampoco se puede decir de ent r ada que toda demanda es t emerari a o que toda
demanda admite contrademanda. La demanda es la figura jurdica que se establece
para que las personas ventilen sus derechos y para que la autoridad legalmente estable-
cida le d o le quite el derecho que cree tener. Pero no por el hecho de perder yo estoy
sujeto a ser contrademandado o a ser demandado por demanda temeraria.
Yo compro un bien, no quedo satisfecho y demando. Y lo que pasa es que yo
estaba mal inf ormado. Lo mximo que puede pasar es que yo pierda el pl ei t o. Y al
perder, me condenan a costas, a pagar los abogados de las dos partes, etc., pero de ah
a que cual qui er tipo de act uaci n ant e los j ueces pueda calif icarse de t emerari a, seria
un ext r emo absurdo y peligroso. Las per sonas por lo general deben t ener acceso ant e
los j ueces para cont r over t i r , y ios j ueces estn como componedores para s ol uci ona r
los problemas en un momento dado. Pero no podemos caer ni en el extremo de de-
mandar todo ni en el extremo de decir que cualquier persona que demanda a un mdi-
co est equi vocada. Ni lo uno ni lo otro son posiciones sanas. Ni ser vctima ni ser
vi ct i mar i o es lo que toca en materia de derecho. Cada persona dentro de su act uaci n
j ur di ca t i ene que conservar los pri nci pi os jurdicos que se le exigen y demostrarlos en
un momento dado del proceso.
A toda sociedad le corresponde reconocer que todos sus prof esionales son sus-
cept i bl es de comet er errores y que los jueces estn para t rat ar de val or ar l os de la mane-
"IHedieta j*e e
DEMANDA Y CONTRADEMANDA
Cuando un ciudadano present a una demanda, lo que est t rat ando es de demos-
t rar al juez que al gui en, con su actuacin, le ocasion un dao. Y para que h ub i er a
sent i do en la cont r ademanda, el mdi co t endr a que demost rar que el demandant e le
ocasi on un estricto "dao" al demandar al mdico.
En otras palabras, si el mdico contrademanda, se "vol t ear a" el proceso, si me
per mi t en la pal ab ra. Eso no es f cil, porque entonces volvemos a la prueba de la de-
mos t r aci n de que en el ect o se le hizo un dao al mdico. Event ual ment e habr a un
dao si hay una condena para el galeno, Pero no hay dao objetivo por el solo hecho
de demandar .
Cada persona, cada sujeto de derecho, t i ene derecho a acudir a las autoridades
legalmente establecidas para tratar de demostrar si tiene o no un derecho,"y el proceso
est preci sament e para que el j uez le d o no la razn. Por el hecho de un ci udadano
perder la demanda, por haber adelantado una demanda que no le correspond a, no
qui er e decir que est actuando en f orma temeraria; la temeridad supone la mala fe, la
contrademanda supone la misma vi ncul aci n pero al revs. Por consiguiente y para
concl ui r, no qui ero que quede en el ambiente la sensacin de que cual qui er act uaci n
mdica es demandable, ni que cual qui er demanda prospera, porque la demost r aci n
de estos elementos no es f cil.
Tampoco se puede decir de entrada que toda demanda es temeraria o que toda
demanda admite contrademanda. La demanda es la f igura j ur di ca que se establece
para que las personas ventilen sus derechos y para que la autoridad iegalmente estable-
cida le d o ]e qui t e el derecho que cree tener. Pero no por el hecho de perder, yo estoy
sujeto a ser cont rademandado o a ser demandado por demanda temeraria.
Yo compro un bien, no quedo satisf echo y demando. Y lo que pasa es que yo
estaba mal inf ormado, Lo mximo que puede pasar es que yo pierda el pl ei t o. Y al
perder, me condenan a costas, a pagar los abogados de las dos partes, etc. , pero de ah
a que cual qui er t i po de act uaci n ant e los j ueces pueda cali f i carse de t emerari a, seria
un ext r emo absurdo y peligroso. Las personas por lo general deben t ener acceso ant e
los j ueces para cont r over t i r , y los jueces estn como componedores para sol uci onar
los problemas en un momento dado. Pero no podemos caer ni en el extremo de de-
mandar todo ni en el extremo de decir que cualqui er persona que demanda a un mdi -
co est equi vocada. Ni lo uno ni lo otro son posiciones sanas. Ni ser v ct i ma ni ser
vi ct i mar i o es lo que toca en materia de derecho. Cada persona dent ro de su actuacin
j ur di ca t i ene que conservar los pri nci pi os jur dicos que se le exigen y demostrarlos en
un momento dado del proceso.
A toda sociedad le corresponde reconocer que todos sus prof esionales son sus-
c e pt i b l e s de comet er errores y que los j ueces est n para t rat ar de va l or a r l os de la mane-
f}ti<(tHto "Haciagci de 7 K ccii. <U M ei cyat de fafonfaei
ra debi da y par a t r a t a r de r epa r a r los daos que cua l qui er persona ocasione dent r o del
ej er ci ci o pr ofesional.
PREGUNTAS DEL AUDITORIO:
Por qu corresponde al mdico demostrar que actu bien?
Es ms f ci l par a el mdico demostrar que act u bien que para la v ct i ma pr obar
que el mdico actu mal. Pondr ej emplos que son un poco abr upt os pero ver dader os:
si ust ed compr a una casa y se le cae con el pr imer aguacero, se le daan todos los
bi enes y ust ed no t iene par a dnde coger, lo menos que ust ed qui er e es a ca ba r con el
a r qui t ect o. Si adems le toca demost r a r que se hizo bien la mezcla de cement o, que se
hi ci er on ios r espect ivos est udios de suelos, etc., eso supera su ca pa ci da d. Lo que ust ed
puede demost rar es que compr la casa, que hizo el pago de diner o correspondient e y
que se qued sin nada. Corresponde entonces al profesional responsable de a cons-
t r ucci n, expl icar qu pas o demostrar un caso for t uit o.
Ot r o ej emplo: alguien va pasando sobre el Puente Her edia en Cartagena, y el
puent e se cae. Si adems de todo le toca demost r ar si hubo o no corrupcin a dmi ni s-
t r at iva al asignar la licit acin, si se colocaron las va r i l l a s que correspondan o no, si se
hi ci er on los est udios de r iesgo correspondientes... pr oba r esto para la vict ima es abso-
l ut a ment e imposible, es lo que los t r a t a di st a s l l a ma n "la pr ueba di a bl i ca " . Si a dems
de s u f r i r el da o ust ed t i ene que demos t r a r de ma ner a i nequ voca l a cul pa del ot ro, l e
t ocar a volver se ingenier o para r esolver el caso.
En mat er ia civil t odava es a la v ct i ma a quien le cor r esponde demost r ar la
cul pa . Ei Consej o de Est ado, a mi j uicio, ha acept ado par a los mdicos una t eor a ms
j usta. Sin embargo, el riesgo es que esta teora se vuelva una presuncin de culpa,
por que tal y como se vio en la exposicin del Ma gi s t r a do Surez, es muy t enue el
l i nder o entre decir que el mdico actu en forma dil igent e y el t ener que desvi r t ua r
una presuncin. Y es que las presunciones solament e se desvir t an por fuerzas ma-
yores y casos fortuitos. Entonces una presuncin es una cosa supremamente grave,
por que en ese caso el mdico no se exonerara demostrando solamente el cuidado,
si no la fuer za mayor .
Aun cua ndo en ma t er i a c i vi l l a s i t u a c i n sigue siendo gravosa pa r a l a v ct i ma ,
quien t iene que cor r er con t odas las pr uebas, los j uzgador es estn siendo ahor a ms
ampl ios a la hora de va l or a r dichas pr uebas. Cuando sta es muy tcnica, ent ienden el
t r a b a j o del dema nda nt e para apor t ar la mi s ma , y por el l o se a poya n mucho en los
pontazgos.
Entonces, estamos cayendo en que el mdico es culpable hasta tanto se demues-
tre su inocencia?
No es la idea ponerse en la posi ci n de "la sociedad me persigue". Cada perso-
na responde por lo que hace. Pongmonos en el papel de la "vct ima" del mdi co y
ttQ "Revate. iH&ttcCa. Tfatowzt < e 'ttedcitul eq&t< e
pregntemenos: cunta gente con el grado de educaci n que tiene el pueblo colom-
biano, enti ende lo que el mdico le dice cuando est en consulta? Ahora pongamos a
esa persona a demostrar el dao. Es muy di f ci l . Hasta ahora como vamos, no hay
presunci n de cul pa ni en el Consejo de Estado ni en la Corte Suprema.
Por el momento en cuanto a responsabilidad mdi ca se ref iere, hay que demos-
trar f actores como el haber actuado oportunamente, haber tenido cui dado y responsa-
b i l i d a d . Demostrando estos elementos, el mdico se exonera absolutamente. Creo que
es exagerado entrar en pnico.
A un mdi co al cual se le haya condenado ci vi l mente en nn proceso por
responsabi l i dad mdica, con base en ese i'allo se le puede i ni ci ar un proceso por
responsabilidad penal?
En muchos casos se admite que dentro del proceso penal, se tramite la accin
c i v i l , en donde la v cti ma se constituir a en parte civil. La responsabi l i dad penal se
f unda en que a la comuni dad no le convi ene que haya en su seno personas que del i n-
quen, entonces este es un problema social independiente de la voluntad de la v cti ma.
I ncl uso, si un j uez se entera de un delito, pero la v ctima no quiere denunciar, el juez
t i ene que i ni ci ar de of i ci o la i nvesti gaci n, porque los del i tos se i nvesti gan de of icio ya
que lo ms i mporta nte es el dao que puede suf ri r la sociedad. Por eso las acciones
penal es son de of i ci o, las c i vi l es no. Por eso un proceso penal se puede acabar sola-
mente cuando el j uez as lo determi ne y en aquel l os momentos del proceso legalmente
establ eci dos para el ef ecto, ya sea con sentencia absolutoria, i nhi bi tori a o condena-
tori a y no de otra manera,
En cambio, el proceso civil se puede termi nar por conciliacin, en donde las
partes pueden acordar uno sigamos peleando, arreglemos". Sin embargo, hay circuns-
tanci as en las cuales una sola conducta puede estar contemplada dentro de la responsa-
b i l i d a d c i v i l o penal o de ambas si mul tneamente. Veamos por ejemplo un delito como
tra i c i n a la patri a. Es un delito en el cual nadie se siente econmicamente vi ol entado
porque a l gui en venda los secretos de Estado, son deli tos que por su natural eza no
generan consecuenci as econmi cas. Esto para mostrar cmo no siempre que un de-
l i to es penal , va uni do a una demanda c i v i l .
Dejar una compresa en cavi dad abdominal , lo podramos cal i f i car como
una negl i genci a?
Si una persona tiene 6 tiros en el abdomen, est muy grave, con gran hemorra-
gi a, le estn haci endo un lavado absoluto de cavidad antes de cerrar y se hace indis-
pensable un cierre muy rpido para evi tar la inf eccin, es posible que se quede una
compresa ante toda la di f i cul tad de l a si tuaci n, y no necesari amente se podr a cal i f i -
car de actividad imprudente. Pero si usted est haciendo una cirug a de lo ms limpia
de <?oowi f / /
y con campo qui rrgi co t ot al ment e v i s i b l e, si se le queda una compresa, puede califi-
carse de una negligencia grave.
No puede entenders e t oda conduct a i gua l en i g u a l d a d de c i r c u n s t a n c i a s . No es
l o mis mo si usted est operando en el qui r f ano de una i ns t i t uc i n de tercer niv el en
una ciudad como Bogot, que s i us t ed es t a t e ndi e ndo con una l i nt er na en un pues to de
s al ud del Put umay o y s e le queda una compresa. Ante una determinada ci rcuns t anci a,
no se puede general i zar la apr eci aci n de la conduct a. Lo que q u i e r o dejar como con-
clusin es que hay que evaluar las condi ci ones en las cuales se produce cada acto
mdi co.
Hasta dnde debe ir un Comit de Historias Clnicas respecto de la eval ua-
cin que se hace de algunos procedimientos mdicos?
Es bien importante que en el campo j ur di co, se sepa que uno responde por lo
que uno hace y no por lo que otra persona hace o deje de hacer. Sin entrar en
par t i cul ar i s mos , tratar de contes tar. El cirujano es la pers ona que res ponde por la
c i r u g a en la sa a, por cons i gui ent e es el j ef e y la a ut or i da d en el momento. Hacer o
de j a r de hacer cosas, as como pedir cambio de personal, es prerrogativa del jefe de
grupo. Sin embargo, recordemos la expos i ci n del Magis trado Surez, de la res pons a-
b i l i dad s olidaria. Tambin tengamos en cuenta que es real ment e una f al l a que hay a
i ns t i t uci ones en las cuales no se cuent e con el personal adecuado y no se tenga la
p o s i b i l i d a d de s eleccionar e equipo.
Sin embargo, instaurados en este contexto, no hay s uf i ci ent e pers onal en nin-
guna parte. Hace un tiempo hablaba con la Secretaria de Salud quien comentaba que
no s e cons egu an enfermeras, ni aun col ocando avis os en el peri di co, Ent onces ,
qu hacer?, cerrar los s ervicios ?, finalmente qu es ms grave? Vi s t o este panora-
ma, se puede comprender por qu es tan di f ci l hab l ar del tema de r es pons ab i l i dad
mdi ca, encant ador para mi gus to, porque no se puede ser abs oluto en las apreciacio-
nes. Si usted me pone el ejemplo de personal no idneo en un hospital en Suecia,
s egur ament e al otro d a des pi den a todas l as pers onas i ncompet ent es , camb i an el
equi po e i ncorporan a persona! paramdi co adecuado.
Dada la pregunta en par t i cul ar , la instiaicin puede decidir a qui n dej ar operar
y a quin no, y los cirujanos jefes tienen su derecho a escoger los integrantes de su
equi po; si no estn de acuerdo con las pers onas que la i ns t i t uci n les b r i nda, pueden
dejar constancia por escrito de su inconformidad.
Tambin hay que tener en cuenta que muchas veces por f al t a de pers onal, las
auxi l i ares se desempean como nstrumentadoras o las ins trumentadoras apoy an como
ci r cul a nt e s , de manera que las condiciones de s al ud en nues tro pa s hacen que el an-
l i s i s no sea fcil.
HISTORIA CLNICA
.
RICARDO MORA IZQUIERDO*
JOS GREGORIO MESA AZUERO**
JORGE ANDRS FRANCO ZULOAGA***
MARTHA CECILIA AGUDELO YEPES****
RESUMEN
Se analiza la importancia de este documento, desglosando cada uno de sus
diferentes aspectos y tomando como punto de referencia la definicin que apare-
ce sobre la misma en el Cdigo de Etica Mdica. Se adicionan algunas considera-
ciones acerca de la formulacin mdica y os exmenes de laboratorio.
SUMMARY
The importance ofthe medical record is analyzed, detaching each one ofits
different aspecto and having as reference the defin ti on about it, which appears in the
Code of Medical Etics. Same considerations about medical prescriptions and laboratoiy
**** Mdica Forense, Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses. Instructor Asociado,
Facul t ad de Medi ci na, Uni v er si dad Na c i ona l , Docente, Postgrado en Derecho Procesal Penal , Colegio
Mayor de Nuest r a Seora del Rosario.
e,
La hi st or i a cl ni ca es el registro ms frecuent ement e el a bora do por un mdico
en su a c t i vi da d profesi ona l ; adems podemos decir que es el ms importa nte, da da la
r el eva n c i a que tiene para el paciente y para el mdico mismo. La historia cl ni ca es el
regi st ro de una a c t i vi da d i nt el ec t ua l mdi c a , en l a c ua l se mezclan l a c a pa c i da d pa ra
escucha r y compr ender , expl or a r e i n v e s t i g a r y por l t i mo, l l ega r a un resul t a do, pro-
ducto de los conocimientos y del estudio desa rrol l a do por un ga l eno en el t r a nscur so
de su vi da profesi ona l .
La hi st ori a cl nica ha sido defi ni da por el Cdigo de Et i ca Mdica ( a rt . 34)
como: El registro obligatorio de las condiciones de salud de! paciente. Es un docu-
mento privado, sometido a reserva, que nicamente puede ser conocido por terceros,
previa autorizacin del paciente o en los casos previstos por la ley.
La a n t er i or def i n i c i n i n c l uye l os pa r met r os sobre l os cua l es se est udi a una
h i s t o r i a c l n i c a , y mi ent ra s stos no sean modifica dos, debern respetarse.
"La hi st ori a cl ni ca es el registro obl i gatori o. . . "
Por registro obl iga torio debe entenderse que la historia cl ni ca no es de el a bora -
cin opcional, y al cont ra ri o, debe ser dil igencia da en todos los casos cuando se a tien-
de a un pa ci ent e, de a cuerdo con la exigencia l ega l (art. 34 Cdigo de Etica Mdi c a ).
Podemos a f i r ma r que si al mdico no le gusta escri bi r, no debe ejercer la medicina .
Ahor a bi en, no es por lo mucho ni por lo poco sino por lo claro del document o, por lo
orga ni za do y f i na l ment e por lo coherente del mismo, que una historia d nica es bue-
na y va l i osa en su cont eni do l i t er a l . Al l se puede apreciar l a combi na ci n de s nt o-
mas, ha l l a zgos, concl usi ones y recomendaciones.
La hi s t or i a c l n i c a se ha defi ni do como el testigo de memoria i next i ngui bl e, y
debe ser un regi st ro tempora l y exa cto de las condiciones del paciente y de la atencin
mdi c a . Refl ej a adems la di l i genci a y el profesi ona l i smo del mdico. La el a bora cin
i na dec ua da de la historia cl ni ca puede hacer i ncurri r al profesional en una hiptesis
c ul posa de negl i genc i a , porque su el a bora ci n hace pa rte de la norma de a t enci n o
I ex artis de los diferentes procedimientos mdicos y qui rrgi cos.
"... de las condi ci ones de salud del paciente..."
S i gni f i c a esto que en l a hi s t or i a c l n i c a se deben a not a r l a s condiciones de sa l ud
del pa c i ent e i ncl uyendo su sa l ud ment a l , c onduc t a , compor t a mi ent o y condi ci ones
f si ca s. Pueden y deben registrarse las ci rcunst a nci a s o a spectos de orden per sona l ,
f a mi l i a r , etc., que el mdico considere, a fecta n en lo positivo o nega t i vo, el desa rrol l o
de la pa t ol og a o de las a l t erna t i va s t era put i ca s. Va l e la pena anotar que la hi s t or i a
c l n i c a no debe ser l uga r de cont roversi a mdi ca , di f er ent e de l a n or ma l y sa na di scre-
Vwitt&to- JfactoHtl f e Ttt&U& xa, e$a e
pancia di agnst i ca, ni documento admi ni st rat i vo para anotar situaciones como defi-
ci enci as locativas o de infraestructura de la institucin donde se est prestando el servicio,
a menos de que estas condi ci ones puedan afect ar e! normal desarrollo de un proceso.
En pocas p a l a b r a s , el mdico no puede ni debe acudi r al document o menci onado
para deshacerse de una r es pons ab i l i dad, para presi onar estamentos admi ni st r at i vos o
para dar curso a ot ras i nt enci ones personal es, ajenas al acto mdico, a unque veci nas a
este por c i r c u n s t a n c i a s de t i empo, modo y l ugar. Para estas s i t uaci ones de orden admi -
n i s t r a t i v o y que puedan i nci di r en la atencin del paciente, corresponde al mdi co
el ab orar document os o actas admi ni s t r at i vas i ndependi ent es de la hi st or i a c l n i c a . Es-
tas actas deben ser puestas en conocimiento del Jefe de Departamento o Director de la
i nst i t uci n de salud en donde se at i ende el caso y se debe conservar copia de las mi s-
mas en un archivo personal .
"...Es un document o privado, sometido a reserva, que nicament e puede ser
conocido por terceros previa a ut o r i za ci n del paci ent e o en los casos previst os
por la ley".
Por documento se entiende todo contenido literal firmado que pueda servi r como
medio prob at ori o en un proceso. El car ct er de "privado" hace referencia a que no
r equi er e de formal i dades legales diferentes de la firma para ser cons i der ado como
document o, es decir, no necesita ser expedi do por f unci onar i o pb l i co o me d i a n t e
formalidad not ar i al .
Todo lo escrito en una historia cl nica se presume como veraz y cierto. Sin l ugar
a dudas la hi st or i a cl nica es la columna verteb ral en los procesos de r esponsab i l i dad
mdi ca, a pesar de que al gunos t rat adi st as del derecho han tratado de di s mi nui r su
val or prob at ori o, al egando que la historia cl ni ca es lo dicho por el demandado y por
t ant o no tiene ninguna credib ilidad. Nosotros nos apart amos de estas tesis, pues la
historia cl ni ca es di l i ge nc i a da no slo por el mdico, en el caso de las i nst i t uci ones,
si no por ot r os colegas y per sonal paramdico, de enfermer a, auxi l i ares, y no se pue-
de afirmar que todos ellos sean cmplices. En el caso del profesional de la me di c i na ,
recordemos la norma const i t uci onal que establece la presuncin de la b uena fe en las
act uaci ones de las personas. Es i nacept ab l e, por pr i nci pi o, presumi r que en un act o
mdi co, el galeno est actuando con mala intencin.
Hoy en d a, a medida que el cueipo mdico conoce el riesgo de ser demandado,
adqui ere mayor conciencia de la i mpor t anci a del di l i genci ami ent o correcto de la hi st o-
ria cl ni ca. Pero no es deseable que sea el temor a una consecuenci a j ur di ca, la r azn
para el correcto di l i genci ami ent o de este document o. Recordemos que ante t odo, pr i -
ma'el deber tico de cumplir con un acto mdico que constituye parte esencial del
ejercicio profesional, como es dejar const anci a escri t a de la at enci n de nuestros pa-
cientes y las condiciones de cmo ella se efectu.
Adems de lo anterior, la historia cl nica como documento privado, se rige por
art culos del Cdigo de Procedimiento Penal, y su mal manejo o manejo inadecuado se
menc i onan as:
1 Falsedad en documento privado, Art. 221 C.P.: El que falsifique documento pri-
vado que pueda servir de prueba, incurrir, si lo usa, en prisin de uno a seis
aos.
' Destruccin, supresin u ocultamiento de documento privado. Art . 224 C.P.:
El que destruya, suprima u oculte, total o parcialmente, un documento privado
(ue pueda servir de prueba, incurrir en prisin de I a 6 aox.
Si en un proceso penal se comprueba que una persona f alsif ic, destruy u
ocult un document o que pueda servir de prueba (en este caso especfico, una historia
cl nica) , se iniciarn los procesos para la investigacin de los delitos respectivos. Vaf e
la pena tener en cuenta que en las teor as j ur di cas modernas sobre responsabilidad en
la prestacin de servicios de salud, se impone al mdico la Carga de la prueba, esto es,
corresponde al galeno demostrar su diligencia, cuidado y prudencia en la atencin de
su paciente, con el f in de que su inocencia quede demostrada. No debe conf undirse lo
ant er i or con la Presuncin de Culpa, concepto que ha generado una enorme tensin en
el quehacer diario del mdico. El f undamento del legislador es: qui en conoce la tcni-
ca y posee los conocimientos (el mdico), es quien est en capacidad de demostrar que
en su act uaci n emple los medios adecuados y tom las medi das probables para
atender un paciente.

En cambio el paci ent e, que no tiene los conocimientos cient f icos e ignora las
tcnicas en Medicina padezca incapacidad mental o fsica, est prcticamente
i mposi bi l i t ado para entrar a hacer este tipo de demostraciones, y por lo tanto para l,
sustentar que el mdico obr con la diligencia, prudencia y pericia, es prcticamente
imposible.
Esta es una razn de ms para que los mdicos nos preocupemos por proteger
el valor de la historia cl ni ca como documento, medio de enorme ut i l i dad para la
c i enc i a mdica y de gran valor probatorio en las situaciones j udi ci al es, siendo la
pr ueba por excelencia,
Recomendamos buscar mecanismos para proteger la credibilidad de la historia
c l ni c a, tales como prepaginar la misma. En caso de ser llevadas por sistemas electr-
nicos o de computacin, dotar stos de las debidas seguridades impidiendo su adulte-
raci n, con el fin de que el juez, a la hora de apreciar la historia cl ni ca como prueba,
le d la mayor validez.
Recordemos que respecto del conocimiento de la historia cl nica, hay manda-
miento legal sobre la obligacin de guardar la reserva (art. 23, Dec. Reglamentario
? 1 6
Cdigo de Et ica Mdica: El conocimiento que de ia historia clnica tengan los
auxiliares del mdico o de la institucin en la cual ste labore, no son vio/atnos
del carcter privado y reservado de sta).
Los datos consignados en la h is t or ia cl ni ca son pr opiedad int el ect ual del mdico
que la elabora ( ar t . 61 del Cdigo de Etica Mdica: El mdico tiene derecho de propie-
dad intelectual sobre los trabajos que elabore con base en sus conocimientos inte-
lectuales y sobre cualesquiera oros documentos, inclusive historias fuican que
reflejen su criterio o pensamiento cientfico). Las inst it uciones t ienen el deber de con-
servar y cust odiar la historia c l ni c a en sus ar chivos dur ant e un per odo no menor a 1 5
aos.
Si bien, el paciente es el dueo absoluto de su int imidad, el mdico es el deposi-
tario del secreto pr ofesional y es el guar din de la histor ia cl nica. El mdico debe
i nf or ma r lo que discr ecional ment e sea de u t i l i dad para su paciente, sin quer er decir
con esto que el paciente sea dueo de la histor ia cl nica.
Comentario especial mer ece la pr ct ica de al gu nas compa as de seguros que,
so pr etexto de una cl us ul a par t icul ar en sus contratos, af ir man estar au t or i zados por el
pacient e par a pedir la h ist or ia cl nica cuando ellos lo dispongan y sin acl ar ar par a qu
f in. Estas companias. no son autor idad establecida, y para conocer de la histor ia cl nica
r equier en mostr ar al mdico la aut or izacin expresa de! paciente. Sin esta autor izacin
expr esa no se debe entr egar la histor ia cl ni ca a la compa a de seguros o de medici-
na prepagada.
El Cdigo de Etica Mdica contempla como causales de val idad par a dar infor -
macin de la h ist or ia cl nica las siguient es:
Art. 38. Teniendo en cuenta los consejos que dicte la prudencia, la revela-
cin del secreto profesional se podr hacer:
a) Al enfermo en aquello que estrictamente le concierne y le convenga;
b) A los familiares del enfermo, si la revelacin es til al tratamiento;
c) A los responsables del paciente, cuando se trate de menores de edad o
personas mentalmente incapaces;
d) A las autoridades judiciales o de higiene y salud en los casos previstos
por la ley;
e) A los interesados, cuando por defectos fsicos irremediables o enferme-
dades graves infecoconagiosas o hereditarias, se ponga en peligro la vida del
cnyuge o su descendencia,
LA HISTORIA CLNICA EN SU FORMA:
Si bien no hay una nor mal izacin l egal mente establecida, por tr adicin y si-
guiendo las or ientaciones r ecibidas en nuestr a for macin mdica en la ctedr a de Se-
miol og a, el documento debe cont ener los siguient es puntos:
Jfaccatta de " M fetec tA e$& e <?oowo, ? ? 7
A. I de nt i f i c a c i n: Informacin mnima para saber de cul paci ent e se trata y
evitar equivocaciones. Captulo de la mayor importancia para preveni r errores en las
decisiones, de gran ut i l i dad en anlisis epidemiolgicos y de i ndi s cut i bl e valor en los
aspectos legales.
B. Mot i vo de Consult a.
y< 1-1 r ' j i i
jT (j i I ,-k n- t- t < >f l i si 4**11 I
C. Enf e rme dad Ac t ua l .

D. Antecedentes.
E. Examen del paci ente.
F. Conclusin di agnst i ca.
G. Recomendaci ones:
Aqu ent r an la formul aci n, los exmenes sol i ci t ados, las remisiones, etc., cuyo
cumpl i mi ent o depende del paci ent e y/ o su f ami l i a. Merecen una menci n especial la
formulacin y los exmenes paracl ni cos, por la i mport anci a en la evolucin del pro-
ceso t eraput i co y la manera como el paciente manej a esta parte del acto mdico.
SOBRE LA FORMULACI N:
Esta es casi la parte f i nal de la consulta. Nuestra experiencia ha mostrado la
i mport anci a de hacer claridad al paciente sobre este punto, dndole las explicaciones
necesarias para que la prescripcin se cumpla adecuadamente. Se debe recordar que
el paci ent e es un enfermo el cual, por su estado emocional o por su enfermedad, puede
tener reduci da su capaci dad para comprender instrucciones, incluso simples.
La frmula debe contener:
Ident i fi caci n del paci ent e.
Fecha de formul aci n.
- Prescripcin.
En cada prescripcin debe especificarse:
Nombre genrico del medicamento (primer rengln).
Presentacin y cantidad del medicamento (segundo rengln).
Modo de aplicacin (horario, vas, etc.).
Nombre del mdico.
Nmero de registro naci onal ( Mi ni st er i o de Salud).
Adems, es fundament al tener presente que debe exi st i r coherencia entre el
di agns t i co y la f or mul aci n.
? $
LOS EXAMENES DE LABORATORIO:
Los exmenes de laboratorio tambin pueden ser claramente especificados en la
h i st or i a cl ni ca. La sol i ci t ud de cada examen o paracl nico, debe estar debi dament e
sustentada. En este punt o es pertinente recordar las i ndi caci ones est abl eci das por el
Cdigo de Etica Mdi ca (art.7", a r t . l O y Dec. Regl ament ari os, ) en donde anotan que el
mdico no exigir al paciente exmenes innecesarios o tratamientos injustificados,
ent endi ndose por stos los prescritos sin un pr evi o examen general o los que no co-
rresponden a una situacin cl ni co-pat ol gi ca del paci ent e. De esta manera se evi t ar n
procedimientos innecesarios y/o costosos,
1
LA RELACIN MDICO-PACIENTE
JOS GREGORIO MESA AZUERO*
RESUMEN
S L ' hacen algunas reflexiones sobre este tema de permanente actualidad. S e
analizan diversos factores de tipo cultural, emocional y legal que inciden de ma-
nera directa y real en la relacin del mdico con sus pacientes y con el entorno,
v . y 6 * invita a los profesionales de la medicina a retomar posiciones frente a su
labor ante a sociedad.
SUMMARY
S ome rejlections on the medical doctor-patien reiation, always very tpica],
are made. Various cultural, ernotional and legal factors which directly and really
have a bearing on (he relation of the medical doctor with itx patients and the
environment, are analyzed and the professionah of medicine are invited to
recapture positions facing their work befare society.
El tema de la responsabi l i dad mdica ocupa un l ug ar importante en el campo
actual del i nters de los mdicos y sus agremiaciones. Un i ndi cador de este despertar
temti co, es !a v ari edad de cursos, conferencias y postgrados que tanto mdicos como
abogados, y otros expertos, ofrecen a la comunidad de profesional es de la salud. Se
est siguiendo el camino de pases ms adelantados, donde la responsabilidad. mdica
en sus campos econmico, tico y jurdico, ha teni do gran desarrol l o como objeto de
es t u d i o y f uente i mpor tante de trabajo e ingreso.
" " P s i qu i at r a Forense. Su b d i r ect o r de I n v es t i g aci n C i en t f i ca, I n s t i t u t o Naci o n al de Me d i c i n a Legal y
C i en ci as Forenses. Docente, Depar tamento de P s i q u i at r a. P o n t i l l ci a Un i v er s i d ad J av er i an a y P ostg r ado
un DL'recho P rocesal P enal , Colegio May or de Nuestra Seora del Rosario.
1 20
Las de mandas por r e s pons a bi l i da d pr of e s i on a l , y sus cor r espondi ent es
indemnizaciones, const i t uyen adems de una reparacin j ur di ca por un dao causado,
un negocio que mueve mucho dinero, y este l t i mo factor parece ser el gran j a l ona dor
del proceso; adems de mant ener el inters sobre la actividad mdica, se ha convertido
en un me c ani s mo de presin sobre l a act uaci n pr of e s i onal , gener ando cambi os
institucionales, l egi s l at i vos y c ul t ur al e s dent ro del gremi o mdico.
El ejercicio mdico tiene un riesgo propio y reconocido que, con la necesaria y
deseabl e evol uci n y progreso de los derechos de as personas y la razonabl e obliga-
cin de responder por parte quienes ocasi onan un dao, ha sido la razn de ser de toda
una especi al i zaci n con perfiles j ur di cos por parte de mdicos y profesionales del
derecho, entre otros; io cual ha llevado a un primer plano todos los resultados de la
i nt ervenci n mdica, cuando aqullos no satisfacen las expectativas de un paci ent e o
de su fami a.
Como consecuenci a di r ect a de lo ant er i or , se est i nt e nt a ndo vender al mdi co la
idea de que debe prot egerse contra una posible reacci n j ur di c a del paci ent e o de su
f ami l i a, l l evndol e a mirar la clientela como una pot enci al enemiga, lo cual necesaria-
mente afecta la libertad del anlisis clnico y profesional por un lado y genera, por el
otro, el incremento de los costos del servicio para el paciente, pues se desarrol l an
mecani smos prevent i vos contra las demandas, como el seguro de mala prctica, que
si bi en no impide las sanciones penales o de tica, s ofrece proteger el pat ri moni o
personal de los ataques legales; por ende, se han incrementado los procesos comple-
mentarios al acto mdico, como los exmenes de laboratorio abundantes y costosos,
las i nt erconsul t as, que muchas veces parecen querer ms compartir la responsabili-
dad profesional y, f i nal ment e, el uso de medi cament os de alto val or, en especi al en
las ent i dades del Estado, donde habi t ual ment e no -los sumi ni st ran, a menos que se
demuestren i mpresci ndi bl es, as se deje const anci a de que si al go f al t a, es responsa-
bi l i dad de la ent i dad que no sumi ni st r la droga.
Medi ci na Legal, en su papel de auxi l i ar de la j ust i ci a, debe est udi ar los casos
enviados por los fiscales que llegan con las denunci as de los pacientes o fami l i ares.
Nuest r a posicin ha sido la i mparci al i dad ci ent fi ca, muy lejos de cual qui er afecto
gremial, y e! estudio de cada caso en particular, est a cargo de un mdico experimen-
tado, al cual se le da el apoyo que l crea necesario por parte de otros expertos y,
part i cul arment e, por e! Grupo de Estudio en Responsabilidad Mdica.
Este grupo surge de la observacin dent ro de la institucin, del creci mi ent o de
los conflictos j ur di co-econmi cos en el campo de la responsabi l i dad mdica; se ha
propuesto revisar el pr obl ema general , e s t udi a ndo los aspectos hi st ri cos de las de-
mandas contra los mdicos, buscando los factores comunes a stas, consul t ando la
j uri sprudenci a existente en Colombia y escuchando a magistrados y abogados prest i -
giosos, especi al i zados en la mat eri a, y a maestros de la me di c i na, t r at ando de h a l l a r
? ?
una respuesta clara dentro de las diferentes visiones obtenidas de lo que es un acto
mdico, la responsabilidad mdica, hasta dnde llega y a qu se puede comprometer
un profesi onal , etc. En fin, reglas que permi tan una eval uaci n forense t i l j ur di ca-
mente, equi l i brada en el aspecto ci ent fi co y que se aparte de aquel concepto t radi c i o-
nal del j ui c i o mdico que se poda apreci ar en los CPC o reuni ones cl ni co- pat ol gi -
cas, donde a b squeda de la perfeccin, el arte de tratar, l l evaba a la idea de que
si empre se hab a podido proceder mejor; por lo tanto todo acto que no llevara a la
perf ecci n o curaci n, lo cual era muy frecuente al menos en estas reuni ones, consti -
tu a motivo de reproche, que traducido al l enguaj e j ur di co, vol ver a responsable de
c ua l qui er l i mi taci n a lograr el xito a todo profesional, en medio de una cultura que
rechaza la enfermedad y la muerte.
Pretende el Grupo de Estudio en Responsabi l i dad Mdica, ir ms all del caso
parti cul ar y tratar de comprender el problema de fondo que expl i que este cambio cul-
tural frente al acto mdico, bien reflejado en el aumento en el n mero de demandas,
siempre esperando encontrar una forma de contri bui r a la solucin de este probl ema,
que se ha converti do en una verdadera enfermedad para la profesin mdi ca.
La experiencia de nuestros estudios y otras fuentes, i ndi can que en la mayor a de
los casos, las denunci as son respuesta a los problemas "ocultos" de la relacin entre el
mdi co y su paciente; es deci r, su ori gen estara en las caracter sti cas conf l i c i vas del
v n c u l o entre las dos partes, sobresaliendo como queja del paci ente la fal ta de c l a r i da d
en los trmi nos de la relacin o acerca de las i ntervenci ones, la ausencia de cal or
humano, de f ranqueza y otros val ores necesarios en una buena rel aci n interpersonal,
los cual es lamentablemente los mdicos en nuestra condi ci n de expertos de la sal ud
de las personas, hemos perdido, dando a nuestra cl i entel a un manejo impersonal, dis-
tante, fro, breve, si no confuso, y muchas veces descorts, l l evando a que se habl e en
forma generalizada, de la deshumanizacin de la medicina.
De hecho, los autores revisados y la opinin de al gunos expertos de los tri buna-
les, permiten cal cul ar que alrededor de un 90 a 95% de las demandas, se ori gi nan en
una relacin interpretada como defectuosa, tortuosa o mal tratante por el paciente o su
f ami l i a, dando l ugar a que un resul tado cl ni co i ndeseado, sea tomado como provoca-
do por el desinters del prof esi onal con el paci ente o cualquier otra pa r t i c ul a r i d a d
negati va, y se devuel van contra l, promovi endo una demanda.
Los mdicos acostumbrados a la sumi si n t radi ci onal de la cl i entel a, vol vi mos
ajeno el concepto de responsabi l i dad, el cual se menciona frecuentemente pero en
abstracto, pues frente al enfermo o su f ami l i a, por la forma en que nos comportamos,
parecemos no entender el concepto en su verdadera dimensin.
La sola expresin "no ten a i ntenci n", frente a un resultado indeseado, muestra
la ausencia de conocimiento del probl ema de fondo. Nos parece que esa expl i caci n es
razn sufi ci ente para considerar que podemos sustraernos a las consecuencias de nues-
tros actos profesionales y ms an a la obligacin ci vi l de reparar los daos en caso de
exi st i r stos.
1 22 % t e v 4 . c i * ? m i t e < t o Jfac i OKa de Wt e dt t t ft
Hoy en da las personas, antes sumisas e ignorantes, han evolucionado como
resultado de la educacin, a lo cual se agrega el ef ecto normal de las comunicaciones
que han hecho aicos las f ronteras. Ahora se comparte con otros mundos no slo la
i nf o rmaci n general sino toda clase de patrones y conductas sociales, y se empez a
i mpl anl ar hasta hacer carrera, la idea sana de que todas las personas, no importa su
condicin parti cul ar de sexo, edad, raza, nivel social o religin, tienen sus derechos, y
que quienes los inf ringen, as sean mdicos, deben responder por sus acciones u omi-
siones, en especial cuando hablamos de personas que por su f ormacin, condicin o
prof esin, detentan o ej ercen poderes sobre otros.
Si algo debe quedarnos claro es que, independientemente de la intencin, pues
en general se presume una actuacin sin dolo, el mdico es responsable de los resulta-
dos del ej ercicio de su arte. Desde luego, si las cosas salen bien, experimentar satis-
f accin personal y reclamar para s el cr di to correspondiente como un j ui ci o de
valor social que va a redundar en su benef icio por el natural presti gi o ganado; pero si
le va mal, deber j usti f i car que el resultado excedi lo previsible, asumir con entereza
la reaccin social y sobre todo, no sentirse o comportarse como culpable por e! hecho
de no haber grati f i cado a un ser humano con la salud total o la transitoria inmortalidad.
Ahora bien, el Estado por medio de sus normas, y el derecho como ciencia
reguladora de las relaciones entre las personas y entre stas y el Estado, establecen que
todo ciudadano, en este caso un prof esional mdico, debe responder ante el paciente,
ante su f amilia, ante la institucin para la cual trabaj a y ante e Estado, por todos sus
actos; respuesta que adquiere una gran trascendencia por la importancia del conoci-
miento y la tecnologa disponible y manejada por el prof esional de la medicina.
La abierta ventaj a que esto ltimo signif ica f rente ai paciente y a la sociedad,
hace que en los procesos de responsabilidad recaiga sobre el mdico la obligacin de
demostrar que hizo uso adecuado de los conocimientos que tena al momento de ejecu-
tar el procedimiento, las suf icientes habilidades e idoneidad para haberlo emprendido,
que aplic las tcnicas necesarias y que todo el proceso clnico estuvo estrechamente
relacionado con el diagnstico, siguiendo los pasos en f orma consecuente; en f in, que
no slo tuvo toda la diligencia y el cuidado en su arte, sino que tambin le dio toda la
importancia a la vida. e integridad de quien deposit en l su conf ianza.
Por lo expuesto, y f rente al cmul o de conf erencias sobre la materia, revisamos
los programas sobre responsab i l i dad m di ca of recidos en el mercado de la i nf o rma-
cin en nuestro medio y llegamos a concluir que el inters creciente en los ltimos
tiempos el cual en aos anteriores era una desaf iante indif erencia, medida en la
inasistencia a los seminarios dictados sobre el tema, ha sido la f orma de asumir las
amenazas y posibles consecuencias legales y especialmente econmicas, dadas las
reci ent es sentencias.
7Ucaa ce W&tititta, egai fe SoloHiiUa, 23
Hoy nos agobia e l se nt imie nt o de ve nios pe rse gui dos por e l ambi e nt e social y
nos asustan los posi bl e s clie nte s de mandant e s o sus abogados; e so e xplica porqu e n
los te mas que se t r at an, pre dominan todos los aspe ctos tcnicos y le gale s posible s, con
e xce pci n de l ca p t u l o de la re lacin mdi co- paci e nt e , e l cual apare ce e n f orma acci-
de nt al o t ange nci al . Cuando se toca e l asunt o, e s a! r e f e r i r se al Cdigo de Etica Mdi-
ca, al me nos e n los programas que r e vi samos. Por tal mot ivo, de cidimos darle r e l e van-
cia a e ste aspe cto tan conoci do e i mport ant e e n e l campo de la te or a que , por lo mis-
mo, no miramos con de t e ni mi e nt o, pue s lo damos por e nte ndido.
Si nos ate ne mos a lo af i rmado al principio, de que un al t s i mo porce ntaje de
de mandas t i e ne como f ondo una mala re l aci n mdico-pacie nt e , y ve mos los cont e ni -
dos de las conf e re ncias o cursillos, pode mos de cir que se han organi zado las conf e re n-
cias y e l mane jo de l te ma de la re sponsabi l i dad mdica, e xcl usi vame nt e alre de dor de
una posi ci n de f e nsiva y he mos apunt ado nue stras bat e r as a conoce r y e vi t ar e l or i ge n
de los probl e mas le gale s que i nci de n e n ape nas un 10% de stas. Re sul t a absurdo no
t rabaj a] ' con mayor pr of undi da d e n los probl e mas e nt re mdicos y paci e nt e s que tie -
ne n, e st ad st i came nt e , al t o rie sgo de cul mi nar e n una de manda j ur di ca .
Hasta qu punt o nos he mos di st anci ado de aque l con qui e n de be r amos t e ne r
un v n cu l o muy e stre cho? Sobre todo, si e nt e nde mos que de sde cuando i ni ci amos e l
e studio y la prctica de la me di ci na, de be r amos habe r e stado pe r mane nt e me nt e pe r-
f e cci onando e ste v ncul o de l cual vamos a vi vi r, de l cual nos lucramos, pue s la e nf e r-
me dad vie ne a se r e l pue nt e e ntre nosotros y nue st r as ne ce si dade s por sat i sf ace r, y
quie ne s tie ne n la ne ce sidad de nue stro arte y nos pagan por l.
Es ve rdade rame nt e notorio e l ale jamie nto de nue stro gran gre mio prof e sional de
l a r e al i dad social. Cuando nos ha b l a n de l a me di ci na de s humani zada, consi de ramos
que se re f ie re n a otros prof e si onal e s y a ot ras e nt idade s y no a nosotros; que e n e st a
hi st ori a no somos actore s y s ms bie n la e xce pcin y hast a e l bue n e je mplo. La
ve rdad e s que nos he mos ale jado de l pacie nte y de la compre nsi n que re quie re su
e nf e r me dad. Al f inal nos e xtraamos de que apare zcan los r e cl amos y nos e xpongan
ci vi l y pe nalme nte , e n e l mismo campo e n que se mue ve e l re sto de la vi da j u r d i ca
cot i di ana, al lado de las de mandas por accide nte s, por at raco o de l l ado de las mucha-
chas de se r vi ci o que re claman sus de re chos laborale s.
Esa nive lacin social, de sde lue go i ncmoda, ha sido ms dura e n cuant o los
mdicos nos he mos conside rado por e nci ma de e sa situacin hu ma n a . He mos e spe ra-
do y conf iado si e mpre e n que la magi a que nos rode a, se a un e l e me nt o que i mpi da a la
ge nte , a qui e n e st a f ue r a , al cl i e nt e , e l cue st i onami e nt o e n los aspe ctos a ca dmi co y
ci e nt f i co y e so nos lia l l e vado a que cuando apare ce la r e acci n popul a r o la re accin
j ur di ca , j us t a o i nj ust a, no ace pt e mos nue st ra r e sponsabi l i dad. Por e so e n las conf e -
re ncias, todo e l probl e ma por anali zar se re duce a buscar mode los de cont rat os, de f i-
nir las condi ci one s bsi cas para e vi t a r la de manda o e l cmo cubr i r cua l qui e r e spacio
%zcotta de Wfee&cta. eqei de,
procedi ment al o document al , para que no exista ni ngu na posibilidad de que e! aboga-
do gil encuentre una fract ura en la slida coraza y nos genere una exigencia legal o
econmica que al t er e nuest ra t r anqui l i dad y patrimonio.
La medi ci na debe exper i ment ar un cambio, par t i cul ar ment e en !a forma de ver y
t rat ar al paci ent e, a su f ami l i a y al ent or no en donde uno y otro se desenvuelven. "No
hay enfermedades sino enfermos" es una expresin que lleva en si misma toda una
f i l osof a de i nt egr aci n y que supera la compr ensi n fisiopatoigica para adent rarse
en el universo de la persona, de sus angust i as, y t ambi n de su fami l i a que i nevi t abl e-
ment e pa r t i c i pa en todas y cada una de las var i aci ones del enfermo.
Tenemos necesidad de regresar al mdico que habla con la f ami l i a, le expl i ca en
un lenguaje comprensible la si t uaci n del paciente, le da t r anqui l i dad, permi t i ndol e
ent ender los hechos y los probables resultados en una dimensin real. No es correcto
evadir los espacios dolorosos o inevitables, algo que los seres humanos tenemos que
enf r ent ar al guna vez en la vi da, esos momentos que al resolverlos generan malestar.
No hay que escapar de la real i dad buscando un responsable en el mdico, pues Di os, a
qui en f r ecuent ement e tambin se le reclama por un resultado adverso, no es suscepti-
ble de ser demandado.
La hi st or i a mues t r a que la act i t ud i ni c i a l de la f ami l i a agobi ada o el paci ent e
i nsat i sfecho, es buscar un responsable a c us a ndo a las i nst i t uci ones y a los mdicos.
Obvi ament e, al i ni c i a r una demanda, es el abogado qui en personaliza y def i ne cont r a
qui n va el proceso j udi ci al , pues muchas personas ni siquiera saben a quin van a
demandar, especialmente en los hospitales donde el v ncul o es tan lejano y suele ser
di f c i l , aun para la misma i nst i t uci n, decir cul fue el mdico tratante.
Podemos ar gi r el probl ema de las urgenci as como un ej empl o del v ncul o en
el c u a l la condi ci n de emer genci a i mpi de una r el aci n personal propi ament e di cha,
pero es bueno recordar que una relacin mdico-paciente puede ser buena o mala
i ndependi ent ement e del t i empo. Por otra parte, toda relacin mdi co-paci ent e, no
importa la condi ci n, tiene un carcter t eraput i co que se inicia con el solo contacto
per sonal , el cual t i ene t ant o contenido emoci onal , que el pa c i e nt e experimenta cam-
bios desde el pri mer cont act o. Desde luego, hoy por hoy, a ra z de las nuevas evol u-
ci ones de la medicina i nst r ument al i zada e i nst i t uci onal i zada, han aparecido condi-
ciones que en r eal i dad deben preocupar al mdico porque independientemente de su
actitud amabl e y en todo sentido cl ar a con el paciente, puede no slo afectarse el
v ncul o en su aspecto ms val i oso, si no t ambi n la manera como los pacientes o sus
f ami l i ar es i nt erpret an nuestra actuacin.
Una rel aci n mdico-paciente tiene incorporada una actividad de consulta y apo-
yo en aspectos globales y se llega al diagnstico y la teraputica en un ambiente deseado
de conf i anza. Es una comuni caci n que i n c l u ye la comprensin o el ent endi mi ent o de
f 25
una posible i mpl i caci n psicolgica y soci a l , agregada a la patologa or gni ca con la
c u a l se presenta el paci ent e. El paciente siempre espera un manej o muy concret o,
pues asume la medicina como una ciencia exa c t a , c u a n do real ment e se ma nej a n si-
t uaci ones t ant o c i en t f i c a s como personales, per ma nent ement e cambi ant es. Una ex-
per i enci a mdi ca, como hu ma n a que es, siempre es nica. Hay s i mi l i t u d en las f or-
mas de expresin de una enfermedad, pero tambin hay profundas diferencias en el
f ondo de cada persona, lo cual explica la i n di vi du a l i da d de las respuestas, criterio
f undamenta! a la hora de def inir procedimientos.
El mdico r epr oduce con sus pa ci ent es cunt o aprendi de sus mayores o pro-
f esores, y si recordamos y escuchamos lo que lia sido la ensea nza t r a di c i on a l de
a l g u n os de n u est r os maestros, la ma yor a de ellos most raban una gran ca pa ci da d ci en-
tf ica y ejemplar disciplina de estudio, pero otro grupo dejaba ver una marcada f rial-
dad humana que seguramente no t en a en sus consultorios privados. Esperamos que
esto ha ya c a mbi a do, pero de todas ma n er a s, los mdicos a pr endi mos en n u es t r a s
escuelas de medi c i n a mucha de esa cierta i ndi f er enci a hacia el pa c i en t e; la respuest a
f ra, la consulta breve y super f i ci al que maneja el sntoma de cua l qui er manera y
c u l mi n a dando una respuesta t eraput i ca, t a mbi n el ement al y si n n i n gu n a i n f or ma -
cin complementaria, a la alt ura de la comprensin del enf ermo.
Es entonces un problema de educacin mdica que se debe iniciar en los prime-
ros aos, y del c u a l es responsable el profesor con su ejemplo, pues no basta la ctedra.
A l l se debe aprender que al lado del xito mot i vador, est la muerte, la i nca pa ci da d
t er a pu t i c a y la angust i a de qui enes consultan. En el aspecto c u l t u r a l el mdico f orma
parte de as posibles soluciones que el hombre tiene para la inmort alidad, pero no pue-
de al i ment ar esta posi bi l i da d ms a l l de lo real y prudente, no puede crear f a l sa s espe-
ranzas o crear ilusiones so pena de estar faltando seriamente a principios ticos.
Ei mdico maneja en opor t u n i da des, sin darse cuent a, los eternos miedos bsi -
cos del ser humano que siguen a l l sin cambios, a pesar de la t ecnol og a y la razn. La
relacin entre el mdico y el paciente sigue siendo la misma en cuant o a las necesida-
des y esperanzas a unque esta l t i ma se haya incrementado por la tecnologa. Los pro-
blemas bsicos del a ni ma l , el temor, el miedo y la agresin como respuesta, si gui endo
lo mismo.
i
La a gr esi n y la a n gu st i a c on t i n a n siendo el pri nci pal motor de la hu ma n i da d,
pero t ambi n el principa! problema, como condiciones latentes ms o menos bien
manej adas. Si lo primero, hablamos de ma dur ez, si lo segundo, de i n a dec u a c i n . La
evolucin tecnolgica si bi en ha mejorado las condi ci ones de vida, t ambi n ha cam-
bi a do la f orma de la amenaza; el hombre t em a a los demonios, a los temblores, a las
pestes, ahora a la cont a mi na ci n, al terrorismo, etc.
Ese hombre af ectado por el medio, consulta al mdico, un hombre f ormado y
af ectado por el mismo medio. El hombre en algn momento debe en f r en t a r la muert e,
pero morir es algo que slo se experi ment a una vez y general ment e i n vol u c r a en el
proceso, una relacin mdico-paciente. La muerte, ni ca para el paciente, es fre-
cuent e par a el mdico y r equi er e una l abor de apr e ndi z aj e y aceptacin. La enferme-
dad es inherente a la vida, lo cual hace del mdico una necesidad casi i rremedi abl e. El
hombr e parece amar aq ue l l o de lo que depende, pero en el fondo odi a la dependenci a
y a q u i e n la e nc ar na, El hombre mira ambi val ent ement e al mdico, es q ui en promete,
qui en t i ene el poder de curar, q ui en ni ega la cur aci n y el que vi ve de su necesidad.
Se ve al mdi co como una opor t uni dad de vi da, como una forma de pr ol ongar la
existencia; a su vez el mdico ve al hombre como una oport uni dad para desarrol l arse
pr of esi onal ment e y como su mecani smo de subsi st enci a econmica, si t uaci n esta
l t i ma que uni da a la pal abr a sacerdocio con que se ha querido comparar el concepto
mdico, ha generado una extraa mezcla de sentimientos contradictorios en el profe-
s i o nal y de cr i t er i os negat i vos ante la sociedad.
J
Al go va de la necesidad de s ubs i s t i r , a la expl ot aci n de la enfermedad por par t e
de al gunos pr of es i onal es e i ns t i t uci ones , que han hecho de la mani pul aci n de la me-
di ci na y de la alta tecnologa, una forma de vida en contra no slo de los pr i nci pi os
bsicos de la medicina, sino generando un verdadero atentado contra una comuni dad
necesi t ada, s i t uaci n a mi manera de ver explosiva, pues la gente no logra distinguir
c l ar ame nt e la di ferenci a, y se vuelve un motivo de resentimiento que se traduce obj e-
t i vament e en quej as j udi c i al e s o soci al es.
Cuando el paciente siente, equi vocadament e o no, que ha sido victima y no
beneficiario de una superi ori dad en el conocimiento y de una manipulacin tecnolgi-
ca, seal a al mdico como responsable. Este es, a sus ojos, qui en establece normas,
quien hace las clasificaciones clnicas, negocia con su dolor y ms concretamente
con la enfermedad.
El mdi co con su poder , manej a lo mgico y la nat ur al predi sposi ci n emocio-
nal de las personas. A travs de esa magia que le otorga la humani dad y especialmente
la humani dad enf er ma, adqui ere sobre el paci ent e una gran i nf l uenci a. Esa dosis de
emoci onal i dad, i nevi t abl e al parecer en la rel aci n mdico-paciente, debe regul arse
para generar l a necesaria confi anz a o para abusar de la gran emot i vi dad que logra
despertar en el paci ent e, Es la di f er enci a entre la pal madi t a y el abraz o mani pul ador o
s i mpl ement e la expresin afectiva con el paciente.
La rel aci n mdi co-paci ent e es una rel aci n pr i nci pal ment e humana. El aspecto
ci ent f i co gar ant i z a la idoneidad del proceso, pero si este aspecto se vuel ve ni co, se
pasa a la f r i a l d a d y mat a la esencia h uma na y af ect i va de la r el aci n, Una mala rel aci n
mdi co- paci ent e, l i mi t a la p o s i b i l i d ad de poner en prctica los procedimientos ci ent -
ficos, pues la desconfi anz a bsica del paci ent e se i ncrement a, y el rechaz o al mdi co,
q ue si es pr obl ema del mdico, es un f act or i mport ant e en los intentos t er aput i cos y
lgicamente en los r es ul t ados .
Instituto "KeicioHat e( e Wfedccta J!C^A e gotow&ia, / S 7
Uno de los principales aspectos, a la hora de evaluar un mal r esul t ado, es dar al
paci en t e la o po r t un i da d de confesar si ha cumpl i do o no con la pr escr i pci n. Un est u-
di o r eci ent e seala que apr oxi madament e la mi t ad de los l l amados fracasos t er a p ut i -
cos, no corresponden r ea l men t e a la f a l l a en el di a gn st i c o o en la medi da c l n i c a ,
sobre todo farmacolgica, sino al i n c u mp l i mi e n t o por par t e de los pa c i en t es, de las
r denes mdi cas. La act i t ud del mdi co de r echazo o de j uez severo f r en t e a las i ni ci a-
t i va s o d e b i l i d a d e s del paci ent e, i mpi de que ste confiese su di f i c ul t a d, de maner a que
ci m di c o y el paci ent e se embar can en una r el a c i n en la cual se pi er de la obj et i vi dad
del manejo, y ambos dea mb ul a n por c a mi n o s equi vocados, da n do como r es ul t a do
n ec esa r i a men t e un di s t a n c i a mi c n t o de fondo, mi en t r as se apr eci a una r el aci n con
muchas quej a s por los mal os r esul t ados.
Los mdicos no podemos margi narnos de la act i t ud y los pr econcept os del pa-
ciente; separ ar lo de t odo su mbi t o cul t ur al si gn i f i ca si mpl ement e l i mi t a r el campo de
accin a un fenmeno mecnico y pr esun t amen t e o bj et i vo . Cua n do el mdico, baj o
c u a l q u i e r c o n di c i n recibe un paci ent e, ste vi ene con un preconccpt o y n ecesi t amo s
tener en cuenta este aspecto que va a i nci di r en el r esul t ado f ut ur o de la r e l a c i n .
Def i ni t i vament e los mdi cos estamos obl i gados a en t en der que un cardilogo, un
gastroenterlogo, etc., no en f r en t an simplemente un i nfart o, una gast ri t i s, una lesin
como t a l , obj et i vament e vi st as; enf r ent a l as men c i o n a da s al t er aci ones en un paci ent e
con rasgos hi st r i cos, en un p a c i e n t e dependi ent e, en un obsesivo, todas el l as car ac-
t er s t i c a s de per s o n a l i da d que van a i n c i di r no slo en l a r el a c i n mdi co- paci ent e,
sino en el manej o, compromiso y compr ensi n de las medidas t eraput i cas o en las
deci si ones del mdico. En este sent i do, el mdico debe est ablecer una ampl i a aco-
modacin, teniendo en cuenta la t o t a l i da d de su paciente; desde luego no debe asom-
brarnos que muchas r el aci o n es mdi co- paci ent e se aj ust en en la co r r el aci n de las
di f i c ul t a des emoci onal es pr opi as de ambos par t i ci pan t es.
La r el aci n mdi co-paci ent e se ha visto i n va di da en su forma. Hoy entre el
pr o f esi o n al de la medicina y el paci ent e est no slo la t ecnolog a a l t a men t e desar r o-
l l a d a y di st anci ador a; t ambi n est n las i n s t i t uc i o n es medi a do r a s ; hast a el pago de los
ser vi ci o s dej de f o r mar part e de la r el aci n, pues ahora se per mi t e la i n t er ven c i n
de terceros, cuya presencia i n f l uye en lo personal y en l o t er a p ut i c o .
Parte del actual desafio intelectual del mdi co de esta poca, es poder c l a r i f i c a r
su posicin frente al paci ent e, en medio de t ant a n o r ma t i vi da d j ur di c a y econmica, y
frente a las entidades de salud cuya propiedad y manejo est en manos de comerciantes.
Los mdicos debemos retomar el cont r ol de la s i t ua c i n de nuest ro paci ent e,
para renovar el co n o ci mi en t o de los aspectos emoci onales, mdi cos y j ur di c o s ; de
l o cont r ar i o, per mi t i r emos que per sonas aj enas al proceso t er a p ut i c o , c o n t r o l en
n ues t r a s vi da s y v i v a n a expensas de nuest r os esf uer zos y riesgos.
1
1
LA EUTANASIA
FRANCISCO JOS HERRERA (q.e.p.d.)*

RESUMEN
Se plantea una discusin sobre este condente tema, denotando cmo las deci-
siones mdicas acerca de a muerte o la vida, proceden en el fondo de un profundo
contexto filosfico y jurdico. Se aportan definiciones bcisicas acerca de la euta-
nasia, distanasia y derechos fundamentales.
A disciission on this controversia! topic is stated, pointing oul how the medical
decisions aboul death or U fe, proceed basically from a deep philosophical and legal
conlext. Basic deftnitons about euhanasia, disthanasia and fundamental ghs, are
provided.
Me corresponde hablar de un tema bastante controvertido sobre el cual hay po-
q u si ma i nf ormaci n. Curiosamente, siempre al comenzar una clase, tanto en jurispru-
denci a como en medi ci na, pregunto a los alumnos si est n de acuerdo con la eut anasi a
y todos responden que s. La respuesta es casi de cajn porque todos consideran que es
i nj usto que a una persona se la mantenga "conectada" sin j usti f i caci n. Sin embargo,
cuando explico qu es la eutanasia, qu es la d stanasia y que ambas conducas son
anti j ur di cas, el audi t ori o concluye que la mejor posicin es ubi carse en el j usto
medi o.
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Mucha gente cree que oponerse a la eutanasia es el primer mito, la primera
falacia que hay que acabar; que oponerse a la eutanasia es negar el derecho de aceptar
la muert e, negar que la vi da es mortal, que existe el deber del mdico de supri mi r los
medi os ext raordi nari os. Un personaj e pbl i co como Pacheco cuent a cmo ! desco-
nect a su padre y dice "s, yo practiqu la eutanasia". Una persona tan popul a r dice
eso por mala inf ormacin porque lo que hizo en real i dad no fue eutanasia. El Vatica-
no, desde 1957 con Po XII, en la Congregacin de Mdicos Catlicos, cuando le
elevan una consult a acerca de cmo proceder con un paciente t ermi nal que est vi-
viendo gracias a un respirador artificial, responde que hay el deber de desconectar.
Eso no es eutanasia.
Vamos entonces a ordenar la exposicin, viendo primero qu es el derecho a la
vida y posteriormente algunos aspectos sobre eutanasia, as como los principales argu-
mentos a favor de la eutanasia y de la distanasia. Algunos tratadistas impropiamente
di cen que la distanasia es cuando se dista la muerte, cuando se busca la vida como un
fin y se mant i ene por medios extraordinarios.
DEL DERECHO A LA VIDA Y OTROS DERECHOS
El derecho a la vida es el f undamento de los derechos. Pero no es, j ur di camen-
te hablando, el derecho ms importante. Entonces, por qu se dice que es f undamen-
tal? Qu es fundamento? Fundamento es la base sobre la cual se asienta o estriba una
realidad. Et fundamento acta como principio, antecede, da origen, pero no quiere
decir que sea el derecho ms importante, porque todos tenemos la vida como un
medio para alcanzar unos fines superiores.
Por ejemplo, ya los norteamericanos en la "Declaracin de Independenci a" y
en las "Declaraciones de los Derechos del Buen Pueblo de Vi rgi ni a", manifestaban
que el derecho ms importante es el derecho a la f el i ci dad. Yo tengo vida para ser
feliz. No soy f el i z para vivir. La vida en ese sentido es un medio.
Ahora, la vida es un derecho f undament al, porque si no existiera el derecho a la
vi da , no existira ni ngn otro derecho. De nada le sirve a la persona que le reconozcan
los derechos a la felicidad, a la tranquilidad, a la salud, a los alimentos, si no le recono-
cen el derecho a la vi da. Es fundamental entonces, porque sobre l se sustentan todos
los dems derechos; s no existiera el derecho a la vida, no existira el "sujeto de
derecho", Por lo tanto, para que haya derecho, para que pueda hablarse de responsabi-
l i dades y de obligaciones, se requiere que est el sujeto, o sea, el titular de derechos y
obl i gaci ones, vi vi ent e.
DERECHOS FUNDAMENTALES
Dentro de los derechos f undamentales encontramos cuatro tipos. Hay una ten-
dencia a conf undirlos, pero dar una tcnica para dif erenciarlos. Algunos l l aman a los
30
derechos fundamentales, derechos humanos, otros lo llaman derecho de gentes, otros
derecho i nt ernaci onal humani t ari o o derecho natura!. Y todos se pelean al no darse
cuent a que el derecho fundamental es el gnero y que tiene cuatro especies:
1 . Derecho nat ur al : Es el pri mero de todos, entendiendo por nat ural eza no lo
silvestre ni lo innato, sino la esencia como principio de operaci n, hacia lo que est
dest i nado un ente. En el derecho natural, el objeto j ur di co protegido es la naturaleza
huma na .
2. Derechos humanos: Aqu el objeto j ur di c o protegido ya no es solamente la
naturaleza humana (a la cual tambin protege), sino adems la di gni dad que tiene esa
nat ural eza humana, entendiendo por dignidad el merecimiento ontolgico del hom-
bre en virtud de su racionalidad, de lo que el hombre merece. Por eso ya no se habla
slo del derecho a la vida, sino del derecho a una vida digna. Ah va entonces el
concepto de los derechos humanos.
3. Derecho de gentes: En un principio se confundi con el derecho na t ur a l ,
hasta que Ulpino, el tratadista y j uri st a, hizo la di ferenci a diciendo: e! don de gentes
es inventado por el hombre, es positivo, y por su recta razn se ha convertido en
comn en todos los tiempos y en todos los lugares. Por ejemplo, el respeto a la cosa
j uzgada es algo que se ve en todos los pueblos; se i nvent porque el proceso j udi ci al
fue creacin del hombre, no viene dado por la nat ural eza, pero por su recta razn se
hizo comn. De ah se desprenden aspectos como la presuncin de inocencia, de no
obligarse a los resultados sino a los medios, como parte de ese derecho, ya que el
objeto j ur di co protegido es el orden social justo. Por ejemplo, todo lo relativo al
debido proceso tiene que ver con el derecho de gentes. Es un derecho inventado por
el hombre, es un derecho universal.
4. Derecho i nt ernaci onal humanitario: Tambin cae sobre la dignidad huma-
na, pero antes que tender a una medida intelectual, lo hace a una medida vol i t i va de
carcter humanitario, que tiende a promover, restablecer, conservar y proteger la dig-
ni dad y la nat ural eza humana, las dos en estado de excepcin, es decir, en cual qui er
tiempo y en cualquier lugar, as estemos en un estado de excepcin, no se puede v ul -
nerar la naturaleza humana ni la di gni dad humana. Es una medida de sol i dari dad.
Cundo naci el derecho internacional humanitario? Charles Rousseau nos dice que
fue cuando el hombre se dio cuenta que el otro era su igual. Cuando yo me doy cuenta
de que a otra persona le pasa algo que tambin me puede pasar a m, en ese momento
tengo una actitud de solidaridad. Por eso en la igualdad se basa todo el fundamento de
la fraternidad y la solidaridad.
Si ubicamos ya el derecho a la vida, tenemos que es un derecho natural, origina-
rio y primario que tiene todo ser humano desde el momento en que empieza su vida
hasta que muere, derecho a ser y existir de acuerdo con su di gni dad de persona.
Ij&aotttU efe
Por qu es un derecho nat ural ?, porque su t t ul o j ur di co es la nat ur al eza hu-
mana, el hombr e tiene ese derecho por el solo hecho de ex i s t i r .
Dentro de los derechos nat ural es hay unos que son los or i gi nar i os y otros que
son los subsiguientes. A su vez los originarios se dividen en primarios y en derivados.
Derecho natural ori gi nari o:
Dec a Cristian Wol f , es pr i mar i o aquel que emana di rect ament e de la nat ur al eza
h u m a n a o der i vado, si representa un medio par a mant ener l a nat ur al eza huma na . Ej. :
el derecho a la vida es un derecho natural originario y primario, porque emana de la
nat ur al eza humana. E! derecho a los al i ment os es un derecho or i gi nar i o deri vado, es
un medio para mantener la naturaleza humana. El derecho a los medicamentos, a la
i nf or maci n, a la educacin, son derechos naturales derivados, pero no son originarios.
Ustedes van a encontrar muchas veces en el ejercicio de la pr of esi n, que a l gu-
nos de los derechos que ustedes van a tocar, como la integridad fsica y la salud
(orgnica y mental), no van a estar dentro del catlogo de derechos f undament al es; de
pronto en los ni os s , porque la salud es un derecho en ellos. Hubo un momento en
que algunos j ueces no t ut el aban el derecho a la sal ud, ar gument ando que no es dere-
cho f undament al puesto que no apar ece en la Const i t uci n como t a l .
Ustedes pueden hacer sus deducciones de los arts. 93 y 94 de la Constitucin
Naci onal . El art. 93 dice: preval ecen en el orden interno, los derechos humanos re-
conocidos por Colombia en t rat ados i nt ernaci onal es ah esta el derecho a la sa-
lud; en el art. 94 se mencionan los derechos i nherent es a la persona humana.
Vol vi e ndo a! tema, el derecho a la vi da, ori gi nari o y pri mari o, es el que t i ene
todo ser humano (por eso es un derecho universal), incondicional, irrenunciable, ina-
l i enabl e, que se inicia desde el momento en que empieza el ser humano y persiste
hasta que muere. El ser humano como sujeto de derecho t ermi na con la muert e.
Al gui e n podr a deci r por qu a ser y ex istir, si el ser i mpl i ca ex i st enci a? Esta-
mos de acuerdo, pero f jense que no slo se le debe al hombre una ex i st enci a bi ol gi -
ca, sino un trato digno a ser y existir. Yo no puedo decir que algo existe ms que otro.
La existencia no la puedo graduar j er r qui cament e. No puedo decir "Pedro existe ms
que Manuel ", pero s puedo decir "Pedro es mejor mat emt i co que Manuel ". El ser lo
puedo gr aduar , ent onces ah est !a d i g n i d a d que es el mer eci mi ent o ont ol gi co de la
persona en vi r t ud de su r a c i ona l i da d, de acuerdo con su di gni dad de persona.
Qu es persona? La persona es un ser intensamente ser, que domina su propio
ser. Como lo anotaba Boesio, una sustancia i ndi vi dual de naturaleza r aci onal ; sustan-
cia porque es una real i dad a cuya esencia le compete ser en si y no en otro, como el
?32 %Wa Instituto "Kaeiaxa e 'tttette*<i e$a e
acci dent e; i n d i v i d u al , porqu e es u na u ni dad v i t al e i ndi v i si b l e qu e no hace parte de
otro ser y cu yo pr i n c i pi o de exi st enci a es propio y no recibido de otro; y de nat u ra-
l eza r ac i on al , porqu e su esenci a como pr i nc i pi o de operaci n t i e ne regl a y medi da de
sus actos, que es l a razn. E st a d i g n i d ad de persona l o hace que sea fin en si mismo
y no medi o, por eso es que al paci ent e y nosotros en abogaca a nu estro cl i ent e
, no l o podemos t rat ar como medio, no podemos experi ment ar con l porqu e es el fi n
en s mismo. Entonces, ya tenemos bi en u b i cado el derecho a la vida.
Derecho a la vi da vs. la muerte:
El derecho a l a v i d a, es el derecho a l a v ida mort al . La v i da hu mana es mort al , es
u na v ida qu e por nat u ral eza t i ene u n fin, y yo no puedo tratar de u b i car al gu na preten-
sin j u r d i c a que sea c ont r ar i a a l a nat u ral eza, porque es absu rdo pretender dar un
t rat ami ent o de "inmortal idad" a un paci ent e, de mantener l a vida como a vida. La v i da
es u n medio del v i v i e nt e , pero no el f i n del v i v i e n t e . Ah v i ene l a primera cu est i n.
Cu ando se v a a habl ar de e u t an as i a l a gente di ce "cmo, pero est n acept ndol a1 ? ".
Part amos de que el pri mer debat e qu e tenemos es el de aceptar l a v ida mort al , el
derecho de acept ar l a mu erte, l o cu al es di ferent e en t cni ca j u r d i c a, a habl ar del
derecho a l a mu erte.
S que hay sacerdotes que escriben sobre el derecho a l a mu erte o que presen-
tan el derecho a mori r di gnament e como consistente en que no haya dol or, como si el
dol or per se fu era un el emento de i ndi gni dad. Esto es absurdo, porqu e el derecho a l a
mu ert e propiamente habl ando, no existe. No es l o mismo aceptar el derecho a l a v ida
mort al , que el derecho a la mu erte. Si yo digo que el derecho a l a muerte existe, fjense
en el absu rdo: el hombre al mismo tiempo y baj o el mi smo aspecto, t endra dos dere-
chos contradictorios, el derecho a ser derecho a la v ida y el derecho a no ser derecho a
l a mu erte . Y una cosa no puede ser y no ser al mismo tiempo y baj o el mismo
aspecto.
La mu erte en s no puede ser obj eto j u rdi co prot egi do, porque desde el pu nt o de
v i st a j u r di c o, l a mu ert e es l a redu ccin del su j et o de derecho al "no ser" y sobre el "no
ser", no recae nada. Ya v amos v i endo entonces que es una impropiedad habl ar de l a
mu ert e como objeto j u rdi co protegido, vemos que l o que existe quizs, es ms bien
u n derecho a acept ar l a mu ert e.
Cul es el obj eto j u r di c o prot egi do en el derecho a acept ar l a mu erte? Como
j u r i s t a respondo qu e el objeto j u r di c o prot egi do es l a misma v i da, qu e es mort al , con
su acci dent e necesario, en el c u al el derecho es a l a v i da mort al , siendo l a mu ert e una
c ondi c i n de l a e xi s t e nc i a. De ah part e entonces qu e yo tengo qu e acept ar l a v ida
como es y no como yo qu i ero que sea. Y cu ando decimos "aceptar" cu l es el obje-
to? Pu es l a aceptacin, que es una cosa incorporal . Por eso recae l a proteccin j u r-
dica del Estado en donde yo tengo que aceptar esa proteccin.
WfaticbM. j?e$<* ce &>&Mtfaa. f 33
Vi ene la pregunta por qu el derecho a la vi da es irrenunciable? Por una razn
lgica. Si se renuncia al derecho a la vida, se renuncia a la condicin del sujeto. Si yo
r enunci o a la condicin de sujeto, ya no tengo n i n g n derecho, ni si qui era el derecho
a la muer t e. Si yo digo "renunci o a! derecho a la vida", entonces ya no soy suj et o, y si
ya no soy sujeto, no tengo ni ng n derecho. Ese es el sentido en el cual debe proyectarse
la di scusi n.
.
MEDIOS PARA PROLONGAR LA VIDA
EUTANASIA-DISTANASIA
En Colombia hay un gran peligro con la aplicacin de t rmi nos que no se ent i en-
den. En algunas sentencias de la Corte, vern que se confunden las palabras probabi-
lidad y posibilidad, y he ah un error, un gol que le meten al cuerpo mdico. Hay un
fal l o reciente en el cual se dice que el paciente tiene todo el derecho a que se le brinde
as i s t e nci a por medios ex t r aor di nar i os, porqu el mdico ti ene que hacer todo lo po-
sible por conser var la vi da. Veamos el gran error que se comete al l .
Todo lo posible vs. todo lo probable: As como yo no estoy obligado a "lo
imposible", tampoco puedo estar obl i gado a "todo lo posible", porque posible es todo
y el objeto j ur di co sera indeterminado. Y el pri mer requisito para que haya un dere-
cho, es que el objeto j ur di co est determinado, entre otras, porque si no est determi-
nado, no puede haber acuerdo en torno a l. Puede entonces venir el da de maana un
tinterillo y decir "doctor, usted estaba obligado a hacer todo lo posible. Usted hubiera
podido enviar el paciente a Washington". Pues no. Porque todo lo posible i ncl uye
poner los medios morales, econmicos, etc., absurdo. Debe decirse todo lo probable.
Distanasia: Es aquel l a conducta i l ci t a que consiste en la prolongacin de la
agona del enfermo t ermi nal e irreversible, por medios extraordinarios, sin razones de
peso suficientes para ello, en donde la vida pasa de ser un medio a ser un fin; fjense
que cuando yo torno un medio en un fin estoy alterando un orden, y el desorden no
puede ser j urdi cament e protegido.
Antes de habl ar de la eutanasia quiero hacer una crtica a la distanasia, entre
otras, para defender mi posicin, porque cuando uno se presenta como enemigo de la
eutanasia, se cree entonces que se es amigo de la disanasia, partidario del otro extre-
mo, de prolongar la agona.
Se expone como un argumento a favor de la distanasia, que el cuerpo mdico
por el juramento hipocrtico est obligado a conservar la vida a como d lugar, que la
vi da hay que conservarla y que en caso de posi bi li dad de recuperacin, o de duda, se
debe optar por el ser. Es decir, si yo tengo una duda, opto por la vi da humana. Viene
entonces lo si gui ente: admi ten el empleo de medios extraordinarios para mantener las
J34 Ztevita. faecteeo. Tfaciottt e. WfatictMa, eptete
f unc i one s v t al es de un paci ente, as sea i rreversi ble. Eso en lgi ca se llama sofi sma,
porque se est actuando sin un principio de razn suficiente.
Eu t an as i a: Consi ste en una ac t i vi dad segn la c u al un sujeto por razones hu ma -
n i t a r i a s , tiende a liberar a una v c t i ma del dolor o de una vi da que l consi dera sin
c a l i d a d , y le causa la muerte, ya sea por accin o por omisin. Por acci n, c uando la
c o n du c t a del s u j e t o t i ende a s upri mi r di rectamente la vida. Por omi s i n, cuando se
e vi t an los medi os o r di n a r i o s que se le deben a la persona por cons i derar que esa vida
ya no t i ene val o r , Fjense que ya cambi a el panorama, ya no hay tal de que l a e u t a n a s i a
c ons i s t e en des conect ar un paci ente, en evi t ar la di s t an as i a.
La e u t an as i a es deli to, porque un s u j e t o de c i de sobre la vi da del otro si n tener
t t u l o j u r di c o para ello, porque existe el pri nci pi o de i gual dad. Qui n de c i de sobre la
vi da del pac i e nt e ? El Estado? La Iglesia? El cuerpo mdico? Nadi e. Porque uno de
los pr i n c i pi o s fundamentales es la dignidad de la persona humana, ella es duea de s
y no otro que decide por e l l a. La eut anas i a desde este punto de vi s t a, rompe todos los
e l e me nt os j ur di cos .
Qu pasa con la eutanasi a consentida? Ese es un asunto bi e n di f ci l. No es lo
mi smo de c i r "si yo llego a estar en tal condicin, por favor no me prol ongue n la
ago n a, qui ero l l egar a la muerte normal", Esa no seria eut anas i a consenti da, sera un
"por favor no me pr ac t i qu e n la di s t anas i a". En cambio, la eutanasi a consenti da es
a qu e l l a en la c u al e! propio sujeto dice u yo no qui ero vi vi r si voy a estar en esta
ci rcuns t anci a, no es la vi da que yo deseo". Y entonces , yo mismo como sujeto de
derecho, dueo de mi propi a vi da, deci do sobre ella, pido la eutanasi a. Este es el
pu n t o donde mayor probl ema hay. Esta pr e t e ns i n no ti ene asi dero j u r di c o , puesto
que el derecho a la vida es i r r e nunc i abl e . Ya habamos expli cado antes que si se re-
n u n c i a al derecho a la vi da, se renunci a a la condi ci n del sujeto, y si se renunci a a la
condi ci n del sujeto, no se t i ene n i n gn derecho, ni s i qui e ra el derecho a la mue rt e .
Medios ordinarios y medios extraordinarios:
Cmo hacemos para conocer la di f e r e n c i a ent re estos dos medios? Aqu i entra-
mos en la r e l at i vi dad del concepto me di o e x t r a o r di n a r i o , en donde pr o babl e me n t e el
j u e z que est j u zgan do a los mdi cos, no ti ene noci n del al c an c e del t r mi n o . El j u e z
seguramente va a creer que el medi o e xt r ao r di n ar i o es un medi o art i f i c i al , y eso es
lo que cree la mayo r a de la gente. Desde esta pti ca, la al i me nt ac i n por sonda, el uso
de gaf as , de mul e t as , un ojo ar t i f i c i al , s e r i an medi os e xt raordi nari os .
- Medi o e xt r ao r di n ar i o : Es aquel que prolonga la agona si n la pr o ba bi l i da d
( f j ens e que no digo posi bi li dad) de recuperaci n.
- Medio o r di n ar i o : Es el que manti ene la vi da, coadyuva en la salud, da proba-
b i l i da d de recuperaci n. El medio ordi nari o, como es probable, es debi do. El medi o
((e (ZolatHa. 735
ext r aor di nar i o, como solo es posi ble mas no probable, no es debido. Esa es la d i f e -
r e nci a f undament al . Por ejemplo qu sucede con el f amoso r espi r ador a r t i f i ci a l ?
Muchos ar gument an que como es un medio ar t i f i ci al, es un medio e xt r a or di na r i o.
Si hay un paci ent e con Gu i l l a i n - B a r r y t i enen que ponerle un r e spi r a dor ar t i f i -
cial, como hay pr oba bi l i da d de r ecuper aci n, ese r espi r ador es un medi o or di nar i o,
por t ant o es debido. Pero si el paciente est reduci do a condicin de vida veget at i va,
irreversible, y est viviendo gracias al respirador qu est logrando ese aparato?,
pues pr o l o n ga r una existencia anor mal, f uer a de lo or di nar i o, est prolongando la ago-
n a, En este l t i mo caso el respi rador se debe desconectar. Y no se puede a r gu me n t a r
que esta desconexin es eut anasi a.
CONSIDERACIONES FINALES
Para t er mi nar , hay casos que ustedes como mdicos pueden ver. Por ej empl o, el
caso de un paci ent e que por razones religiosas, se ni ega a que se le apl i que un medio
or di nar i o. He conoci do en la Corte de casos de Testigos de Jehov que no permi t en
una t r ansf usi n a nios que nacen con i ct er i ci a, porque su reli gi n lo prohibe.
En el caso del nio es f ci l. Un ni o t oda v a no ha decidido su condicin r e l i gi o-
sa, y en esa circunstancia, se efecta el procedimiento de transfusin. Pero si es una
persona en capacidad de deci di r y se niega a acept ar la t r ansf usi n, ar gument ando que
ese medi o t eraput i co que para el mdi co es or di nar i o, par a l como persona, es ex-
t r aor di nar i o. Qu hacer? , se respet a la l i ber t ad reli gi osa? , se hace el procedi mi en-
to aun en cont r a de su volunt ad? Vi ene entonces una si t uaci n que ha creado discusio-
nes de tipo tico. Y para evitar un poco la discusin en este campo, se ha a dmi t i do la
r e l a t i v i d a d como si nni mo, no de lo que es en est ri ct o sentido la r e l a t i vi da d, sino de
u na i nde t e r mi na ci n.
.
.
EL CONSENTIMIENTO Y LA ADVERTENCIA
DE RIESGO EN MEDICINA
JORGE ANDRS FRANCO ZULOAGA*
MARTHA CECILIA AGUDELO YEPES**
RESUMEN
El consentimiento es uno de los temas ms complejos en responsabilidad mdi-
ca y guarda una estrecha correlacin con la advertencia de riesgo. Se hace una revi-
sin de lo que dice al respecto la legislacin civil, los requisitos que debe tener para
que sea vlido y sus repercusiones en la profesin mdica.
SUMMARY
Consent is one ofthe most complex topics in medical responsability and has
a cise relation with the warning about the risk. A revisin of what the civil
legislation states in this regard, the requirements that it mus have in order to be
val id and its repercussions in the medical profession, is made.
* M d i c o Forense, I n s t i t u t o Na c i o n a l t l e Me d i c i n a Lega l y C i e n c i a s Forenses, Profesor As i s t e n t e , Fa c u l t a d
O e Me d i c i n a , Un i v e r s i d a d Na c i o n a l . Docent e del Post gra do en Derecho Pr oc esa l l ' c na l , Col egi o Ma y o r de
Nu est ra Seora del Rosario,
** M d i c a Forense, I n s t i t u t o Na c i o n a l de Me d i c i n a Lega l y Ci e nc i a s Forenses. I ns t r u c t o r , Fa c i l i t a d de
Me d i c i n a , Un i v e r s i d a d Na c i o n a l , Docent e, Post gr a do en Derecho Procesa l Pe na l , Col egi o Ma y o r t l e Nu e s t r a
Seora del Ro s a r i o .
U
EL CONSENTIMIENTO
La palabra consentimiento viene del lat n "consensus", derivada a su vez de
"cun" y de "sentir", lo cual supone el acuerdo de dos o ms vol unt ades sobre el
mismo punto, por tanto el consentimiento constituye la esencia misma de un contrato,
dado que ste existe cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declara-
cin de voluntad comn.
EL CONSENTIMIENTO DEL ENFERMO
EN EL ACTO MEDICO

En los ltimos aos se han incrementado las demandas por responsabilidad


mdica. Es una paradoja cmo teniendo la medicina actual una alta tecnolog a con
muy buenos resultados, nunca antes se haba registrado tal volumen de acciones
legales contra los profesionales de esta disciplina. Esto nos lleva a revisar el tema
del consentimiento y sus repercusiones como aspecto vital en el ejercicio mdico.
Hablando en trminos jur dicos, el consentimiento en medicina es un contrato
de prestacin de servicios en el cual el paciente se obliga al mdico por un acto de
declaracin de voluntad que lleva a las partes, en este caso mdico y paciente, a acep-
tar determinados derechos y obligaciones. De modo que para que surja una relacin
con proyeccin j ur di ca entre el mdico y el paciente, se requiere acuerdo de vol unta-
des hacia a prestacin de servicios (Corte Constitucional. Sent. T-401/94).
AUTONOMA DEL PACIENTE Vs. CONSENTIMIENTO
1
En trminos generales, toda persona tiene derecho a tomar decisiones que de-
terminen el curso de su vida. Esta posibilidad es una manifestacin del principio
general de libertad. Y de esta l i bert ad emana el derecho espec fico de la autonom a
del paci ent e que le permite tomar decisiones r el at i vas a la salud. Sin embargo, esta
af i r maci n general no resuelve todas las dificul tades que se present an en los casos
concretos. Cundo se pierde este derecho? Hasta qu punto las personas incapaci-
tadas mentalmente tienen la facultad de tomar decisiones sobre su vida? Qu sucede
en aquellos casos en los cuales las personas adoptan alternativas que objetivamente
per j udi can su salud o i nt egri dad f sica?
La visin autonomista aboga por el respeto a las decisiones personales, incluso
cuando se toman de manera imprudente o en perjuicio de la salud. Tambin presenta
como inconveniente, que puede conducir a un exceso de individualismo y a una exalta-
cin de la privacidad, en detrimento de la obligacin del mdico de curar al paciente.
De modo que el concepto de aut onom a est nt i mament e li gado al consenti -
mi ent o del paci ent e. Aqu cabe pregunt arse entonces sobre la compet enci a o i ncom-
pet enci a del paci ent e par a mani f es t ar su vol unt ad. Qu sucede cuando el enfermo no
se e n c u e n t r a en condi ci ones de expresar su deseo? .Qu debe hacer el mdico en
a q u e l l o s casos en los c ua l e s la opi ni n del paci ente se encuent r a vi ci ada por pr e j ui -
cios, dogmatismo o ignorancia? Cmo obrar con los nios? Qu actitud debe to-
mar el mdi co frente a situaciones que afect an la salud pbli ca?
LEGI SLACI N
Veamos qu di ce Ortega y Torres1* en el Cdigo Ci vi l, Libro IV, donde se habl a
de las obli gaci ones en general y de los contratos, Ttulo II, que se refiere a os "Actos
y declaraci ones de vol unt ad".
Actos y declaraciones de volunt ad. Tomaremos el art. 1502, en donde se
es t abl ecen los r equi si t os necesari os par a que una persona se obl i gue a otra por acto o
de c l a r a c i n de vol unt ad.
1. Que quien da el consentimiento sea legalmente capaz.
Los paci ent es deben estar en completo uso de sus facul t ades mentales y por
t ant o con sufi ci ente criterio par a j uzgar riesgos y alternativas, en otras palabras, la
capaci dad de una persona consi ste en poderse obligar, comprometerse por s mi sma,
sin necesidad de i nt ervenci n o aut ori zaci n de otra. Toda persona es legalmente ca-
paz, excepto a que l l a s que la ley decl ara i ncapaces. Baj o este l i ncami ent o son absoluta-
mente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a
ent ender por escrito (arts. 1503 y 1504 Cdigo Ci v i l ) .
Sobre este punt o, el mdi co no i nt ervendr qui r r gi cament e a menores de edad,
personas en estado de i nconci enci a o ment al ment e incapaces, sin la previa autori za-
cin de sus padres, tutores o allegados, a menos que la urgenci a del caso exij a una
i nt er venci n i nmedi at a (Cdigo de Et i ca Mdi ca art . 1 4) .
La Corte Const i t uci onal en Sent enci a T-474/96-1 habla sobre el consentimiento
del menor adult o, que es la persona entre 16 aos y prxi ma a cumpl i r los 18 aos, a
qui en se le reconoce una capacidad relativa cuando se trata de deci di r asuntos que
afect an su vida o su i ntegri dad. Esa capaci dad rel at i va que se le reconoce, debe ser
per f ecci onada y compl ement ada hast a hacerse pl ena, con el ej ercicio por parte de
los padres o r epr esent ant es del derecho deber que a ellos se les reconoce de g ui a r
y or i ent ar a sus hi j os o representados en el ej erci ci o de sus derechos "de modo
conforme a la evol uci n de sus f acul t ades".
Esto se puede denomi nar entonces una capacidad compart ida, pues no se
puede de entrada desconocer las opiniones de un menor adulto, adoptando decisiones que
Ivtifato "Heio^t de Wceftcttta c$*t de. (?oowa
dran que imponerse por la fuerza, o a lo mejor transgrediendo otros derechos del mismo.
Si se presenta contradiccin entre las decisiones que tome el menor, que pongan en
peligro su derecho f undament al a la vida, y las decisiones de sus padres para preservarla,
le corresponde al Estado, en cumplimiento de lo dispuesto en la Carta Poltica ( ar t s. 5", 1 1
y 1 4 ) garantizarle al menor la pr i mac a del derecho f unda ment a l a la vi d a .
2. Que consienta en dicho acto o declaracin y que .su consentimiento no ado-
lezca de vicio.
En este punto corresponde anal i zar que na di e puede consent i r por otro si no le
corresponde, o sea, se requiere posesin o t i t ul ar i dad del derecho, bien o inters sobre
el cual el sujeto consiente en el acto mdico, en este caso la integridad y la vida, que
son disfrutados por el individuo pero son bi enes jurdicos que tutela la sociedad y el
Estado. Por ejemplo, el esposo no puede aprobar la ligadura de trompas de su compa-
era sin el consent i mi ent o de el l a, puesto que este seor no est en posesin de ese
derecho.
Es f unda ment a l t ambi n la i nf or maci n adecuada que se presente al paci ent e,
informacin que debe ser verdadera, clara y completa. El paciente tiene todo el derecho
de poder discut ir dicha i nf or maci n con el mdico. El galeno debe tener presente que es
obl i gat or i o i nf or mar al enfermo sobre las a l t er n a t i va s t er aput i cas di sponi bl es y las
compl i caci ones y riesgos ms probables, con el fin de que el paciente no se vaya a crear
fal sas expectativas o posteriores insat isfacciones por resultados no contemplados, los
cuales puedan llevar a esta persona insatisfecha, a sus tutores o f ami l i ar es a conver t i r se
en "enemigos" del mdico. Teniendo en cuenta estas consideraciones, habr concor-
dancia entre lo querido y o aceptado, y se prevendr que ante un resul t ado det er mi na-
do, el paciente pueda r ecl amar "doctor, esto no era lo que yo quera" o "esto no fue lo
que yo convine con usted". En este punt o surge la pregunta de qu cosas debemos
i nf or ma r como mdicos?, lo cual ser resuelto ms a del a nt e.
Despus de todas las observaciones ant eriores, se col i ge entonces que todo
paciente debe dar su consent imient o sobre el acto mdico que se va a efectuar sobre l,
y que la aprobacin del paciente debe ser un consent i mi ent o informado, o sea, sobre
algo que se le ha expuesto, de lo cual se deduce que un paciente no puede consentir
sobre algo que desconoce, sobre lo cual no se le ha enterado o informado.
Debemos tener en cuenta algunos puntos importantes respecto del consentimien-
to, tales como: un documento, las clusulas de no responsabilidad y la reversibilidad, as:
'Documento. El consent i mi ent o en medi ci na muchas veces se da ver bal ment e
por parte del pacient e. Sin embargo, ante cualquier t rat amient o que pueda pre-
sentar riesgos o efectos secundarios, stos deben ser reconocidos por el enfer-
mo y la aceptacin del mismo debe quedar expresamente consi gnada en forma
d ocumen t a l .
%<itttuto TtettioH&t de 'Mcdit.aet
Clusulas de no responsabilidad. Expresan que el paciente renuncia a reclamar
en caso de presentarse cualquier circunstancia desfavorable. Dichas clusulas
no son apl icabl es porque la vida y la integridad personal son derechos
irrenunciabl es; adems, no se puede renunciar a los eventos esenciales del
contrato.
'Reversibilidad, Puede haber revocatoria del consentimiento por el paciente,
quien se puede arrepentir del tratamiento propuesto o simplemente puede cam-
biar de mdico en el momento en que lo desee.
3. One recaiga sobre un objeto licito.
- '
El art. 1519 del Cdigo Civil menciona que un objeto ilcito es todo lo que contra-
viene el derecho de la Nacin. Extrapolemos estos conceptos al campo mdico, con
algunos ejemplos:
1
- Una paciente puede legalmente ser capaz de consentir en que le practiquen un
aborto, pero su consentimiento est recayendo sobre una ilicitud, puesto que el aborto
es un delito.
- Una mujer da su consentimiento para que le hagan un implante glteo de coca-
na. Es claro que'tambin est cayendo en una ilicitud, no por el procedimiento quirrgi-
co en s (impl ante) sino por el material que le ser implantado (cocana).
- Si a un profesional de la medicina se le requiere para prestar unos servicios o
ejercer actos contrarios a la ley y la moral (esterilizacin en personas en estado de
inconciencia, provocacin de abortos en mujeres inconcientes o mentalmente incapa-
ces a solicitud de sus allegados), a pesar de que exista el consentimiento expreso
extendido por parte de los encargados de estos pacientes, no se puede por ningn
motivo llegar a pensar en la aplicacin de una justificacin, porque se trata de causas o
motivos ilcitos. En este ltimo punto recordemos que tambin el Cdigo de Etica
Mdica" 1 condena el ejercicio mdico de actos ilegales o contra la moral, situaciones en
las cuales el mdico debe abstenerse de prestar sus servicios.
4. Que tenga causa lcita.
Por causa ilcita se entiende la prohibida por la ley o contraria a las buenas
costumbres o al orden pblico. Por inferencia, causa lcita ser entonces la aprobada
por la ley, acorde a las costumbres y al orden pblico. La medicina es una causa lcita,
puesto que es una profesin legalmente aprobada y reconocida y tiene adems unos
requisitos especficos para el ejercicio de la misma. Si un paciente da su consentimiento
a un cirujano plstico para que le practique una ciruga facial para quitar arrugas, la
persona que le ofrece dicha intervencin (el cirujano plstico), lo hace en ejercicio
l e ga i de la profesin mdica y de la especialidad, y por tanto el consenti mi ento que da
el paci ente ti ene una causa l i ci t a . Sin embargo, si ese mi smo paci ente da su consenti -
mi e nto para un procedi mi ento igual, pero a una persona que trabaja en cosmeol oga,
esta ser una causa i l ci ta, puesto que este tipo de i ntervenci n debe ser e fe ctua do
solamente por un profesi onal de la medicina en la especialidad correspondiente.
Vicios del consentimiento:
El consentimiento puede quedar viciado en una serie de situaciones, Ortega
TorresK menci ona en el art. 1508 del Cdigo Civil el error, la fuerza y el dolo, veamos:
Error: El error vi ci a el consenti mi ento cuando no queda cl aro el hecho sobre el
cua l se consiente. Ej: el mdico di ce "amputacin" y el paci ente consiente para
una "curacin" que fue lo que crey comprender. Tambin se da error cua ndo
no queda cl ara la i denti dad del hecho o cosa especifica de que trata el acuerdo.
Ej: el mdico habla de una ci ruga de colon, y el paciente en efecto da su con
sentimiento, pero entiende ciruga de otra paite del cueipo.
'Fuerza: La fuerza slo vicia el consentimiento cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano jui ci o, tomando en cuenta su edad, sexo
y condi ci n. Se mi ra como una fuerza de este gnero, todo acto que i nfunde a
una persona un justo temor de verse expuesta a un mal irreparable, tanto la per-
sona misma, como su consorte o a l guno de sus descendi entes o ascendi entes.
Sera i nteresante ver cmo en la medi ci na se pudi era dar un ejemplo en el cual
un mdico indujera mediante la fuerza a consegui r el consenti mi ento de un
pa ci e nte . Se menciona el temor reverencial, esto es, el temor a desagradar a las
personas a qui enes se debe sumi si n y respeto, pero te ni e ndo en cue nt a que
este ti po de temor no basta para viciar el consenti mi ento. Un ejempl o que s
puede ser muy fre cue nte , es a que l en e! cual un paciente de zona rura l , respe-
tuoso y con temor reverenci al por el mdico del pueblo, no se atreva a mani fes-
tarse contrari o ante un procedi mi ento qui rrgi co pl anteado.
La fue rza por tanto hace alusin a la fuerza materi al o moral .
As mismo, en el art. 1514 se anota que para que la fuerza vicie el consenti-
miento, no es necesario que la ejerza aquel que es benefi ci ado por e l l a (por ejempl o
el mdico), sino que basta que se haya empl eado la fuerza por cua l qui e r otra persona
con el objeto de obtener el conse nti mi e nto. Ej; el mdi co desea obtener el consenti -
mi ento de . una persona para que done sangre para un paci ente. Esa persona accede a
ser donante, no por l os argumentos del mdi co si no porque un fa mi l i a r del enfermo
lo amenaza.
Dolo.
Quienes pueden dar el consentimiento?
H n pri mera i n st an ci a, el pacien te. Sin embargo, en ios casos en que el en fermo
t i en e i n capaci dad para ma n i f e s t a r el con s en t i mi en t o, l a doct r i n a i n t er n aci on al ha con -
si der ado que el mdi co debe acudi r a los parien tes del pacien te an tes de adel an t ar su
t r at ami en t o. En rel aci n con este con sen t i mi en t o que deben dar los f ami l i ar es respecto
del t r at ami en t o de un paci en t e i n compet en t e para man ifestar su vol un t ad, debe acudi rse
a la n or mat i vi dad que existe sobre con sen timien to cuan do se trata de t r aspl an t es y
don aci n de rgan os, la Ley 30 de 1988 que coi n ci de en este pun t o con el Decreto
786/90 del M i n i s t e r i o de Salud5 el cual en el art. 33 hace referen cia a la man i fest a-
cin de volun tad de los deudos de un fallecido.
El orden que se debe seguir en ton ces en estos casos es el si gui en t e:
i l cn yuge n o di vor c i a do o separado de cuerpos.
' Los hi j os, l eg t i mos o n at ur al es, mayores de edad.
Los padres l eg t i mos o n at ural es.
' Los herman os leg timos o n at ur al es, mayores de edad.
1 Los abuelos y n ietos.
Los parien tes con san gu n eos en l n ea colateral hasta el tercer grado.
Los pari en t es afin es hasta el segun do grado.
Los padres adopt an t es y los h i j os adopt i vos ocuparn den tro del orden seal ado,
el l ugar que correspon de a los padres e hij os por n at ural eza. Cuan do person as ubi ca-
das den tro de un mi smo n umer al deban expr esar su con sen t i mi en t o -en ausen cia de
otras con mayor derecho den tro del orden al l sealado, si estas person as man i f i es-
tan opi n i on es con t rari as, prevalecer la opin in de la mayor a. En caso de empate, se
en t en der n egado el con sen t i mi en t o.
En los casos de donacin de rganos prevalecer la volun t ad del don an t e so-
bre el parecer con trario de sus deudos o cual qui er a otra person a.
Consentimiento informado y urgencia en el tratamiento:
En pri mer lugar, debemos ten er presen te a defin icin de urgencia, que de acuerdo
con el art . 3" del Decreto R egl amen t ar i o de la Ley de Etica Mdica, es ...todo tipo de
afeccin < u e ponga en peligro la vida o a integridad de la persona y ( u e requ iera
atencin inmediata de acu erdo con el dictamen mdico. Es de an otar que aqu la pal a-
bra di ct amen n o se refiere a la peri ci a foren se, si n o al examen que el gal en o debe
ef ect uar al paci en t e con el f i n de det ermi n ar si se t rat a o n o de un a urgen ci a. Cuan do el
Revate 1*<ittu "ftaeta de "M c dC & in a. c ya de gofoHtga 143
mdi co se enfrenta ant e una urgenci a, tiene ia obl i gaci n de ent rar a act uar en def ensa
de la vida y de la integridad del enfermo, y en este caso el consentimiento queda
s u s t i t u i d o por l a neces i dad de una i n t e r ve n c i n necesar i a para preservar l a vi da de l a
p er sona.
Consentimiento i nformado en el paci ente psiquitrico:
Las condiciones especiales del p aci ent e p s i qui t r i c o hacen de l i c a do y comp l e-
jo el punto del consentimiento, porque hay que tener en cuenta la compet enci a que
t enga el paci ent e.
Tomando como referencia el estudio de Arrecbedni y cois. (1995), ellos menci onan
el de Appelbaum y cois. (1987), en el cual se evalu la competencia de 50 paci ent es
psiquitricos para dar el consentimiento informado. Estos enfermos fueron admitidos en
un hosp i t al mental y se encontr que en el momento cercano al ingreso, la mayor a tena
grave deterioro de la comp et enci a, a pesar del i ngr eso vol unt a r i o, Los autores del e s t udi o
sugieren la exi st enci a de una l i mi t aci n i mport ant e en el model o legal del consenl i mi enl o
i nformado dentro del mareo psiquitrico, considerando como la variable ms i mport ant e
en relacin con la capaci dad, el estado mental al i ngreso. Un estudio semejante realizado
en Ontario, encontr que slo el 73% de los pacientes cumplen los criterios necesarios
para ser considerados competentes, siendo estos criterios bsi cament e tres: ent ender la
nat ural eza de la enfermedad, el tratamiento recomendado y apreciar las consecuenci as de
dar o negar e! consentimiento.
En este ltimo estudio 86% de los ingresados en forma involuntaria y 44% de
los ingresados en forma vol unt ari a, eran i ncompet ent es para consent i r el t r a t a mi e nt o.
Tambin se r eal i zar on est udi os que recogi eron la op i ni n de p aci ent es t r at ados en
contra de su vo l u n t a d . Para ia mayora de los pacientes ( 17 de 24), la decisin de
r echazar la medicacin psictropa es una mani fest aci n de enfermedad y no refleja un
f unci onami ent o aut nomo o creencias consistentes sobre la enfermedad ment al o el
t r a t a mi e n t o .
.
Se pl ant ea en este sentido, la cont radi cci n existente en el hecho de i ngr es ar a un
individuo de forma vol unt ar i a, cuando la patologa que presenta provoca una al t er a-
cin temporal de la capacidad de decisin.
I' ara Gonzl ez Rodr guez y cois. (1995) "la di f i cul t ad para det er mi nar el gr ado
de deterioro cognitivo que debe al canzarse para r et i r ar a un p aci ent e su derecho a
consent i r el i ngreso o t rat ami ent o, refl eja la ambi val enci a de la sociedad sobre el val or
r el at i vo que otorga a la aut onom a i n d i vi d u a l y al benef i ci o mdi co. Surge ent onces
una concep l ual i zaci n de la i nvol unt a r i e da d de los t rat ami ent os, ent endi da ahor a como
el derecho del Estado a cont r ol ar las ' conduct as p el i gr os as ' ; el p s i qu i a t r a debe demos-
" M f a t i c t a , e$a e
irar que el ingreso es necesario para proteger al paciente o a la comunidad de cual-
qui er dao, y no necesariamente para restablecer la salud mental del i ndi vi duo".
ADVERTENCI A DE RIESGO
La medi ci na est encaminada hacia tres objetivos: detener o retardar la muerte,
mejorar la cali dad de vida y/o rehabilitar al enfermo. Adems de la buena voluntad e
intencin, el mdico debe utilizar todos los medios posibles para que lo bueno tenga
efecto. Sin embargo, est sometido a los riesgos del tratamiento, riesgos que pueden
ser de dos tipos: frecuentes (probables o esperables) e infrecuentes (poco esperables).
Reacciones adversas o tardas: A este respecto el Cdigo de Etica Mdica y
su Decreto Reglamentario4 anotan: La responsabilidad del mdico por reacciones
adversas, inmediatas o tardas, producidas por efecto del tratamiento, no ir ms
all del riesgo previsto. El mdico advertir de l al paciente o a sus familiares o
allegados (urt. 6).
Hay que tener en cuenta que los tratamientos o procedimientos mdicos pue-
den presentar electos adversos de carcter imprevisible. En este caso el mdico
no ser responsable por riesgos, reacciones o resultados desfavorables, inmediatos
0 tardos, de imposible o difcil previsin dentro del campo de la prctica mdica
(Decreto Reglamentario, art.13).
Riesgos i nj usti fi cados: Se entiende por tal, aqul al cual sea sometido el pa-
ciente y que no corresponde a las condiciones clnico-patolgicas del mismo (art. 9
Dec. Reg.)-
El Cdigo de Etica Mdica nos dice (art. 15): El mdico no expondr a su pa-
ciente a riesgos injustificados* Pedir su consentimiento para aplicar los tratamientos
mdicos y quirrgicos que considere indispensables y que puedan afectarlo psquica-
mente, salvo en los casos en que ello no fuer e posible, y le explicar al paciente o a sus
responsables de tales consecuencias anticipadamente.
' '
Exoner aci n de la advertencia de riesgo: El mdico queda exonerado de
hacer la advertencia de riesgo previsto en los siguientes casos:
a) Cuando el estado mental del paciente y la ausencia de pacientes o allegados
lo i mpi dan;
b) Cuando hay una urgencia para llevar a cabo el procedimiento mdico (art,
1 1, Dec. 3380).
Aviso y constanci a de la advertenci a de riesgo: E mdico cumple la adver-
tencia del riesgo previsto con el aviso que en forma prudente haga a su paciente,
familiares o allegados, con respecto a los efectos adversos que en concepto de la cien-
%ua*a t f c W f af a M . &#e
cia y la prctica mdica, puedan llegar a producirse como consecuenci a de un t rat a-
miento o procedimiento mdico (art. 10 Dec. 3380), De todas maneras el mdico
debe dejar const anci a en la hi st ori a cl ni ca del hecho de haber advert i do el riesgo
pr evi s t o o de la i mposi bi l i dad de hacer dicha advert enci a (ar t . 12 Dec. 3380).
El document o en los casos de advertenci a de riesgo y c ons ent i mi ent o:
En rel aci n con e! documento, sealan Sainz y Qui nt ana (1994) los si gui entes
punt os :
1 . E! propsito del documento de consentimiento informado es proveer evidencia
de que la i nf or maci n se ha producido y que se ha obtenido el consent i mi ent o del
paci ente. La obtencin de la firma del paciente no es la ni ca f i nal i dad del consenti-
miento informado. El elemento ms importante es el de asegurarse que los paci entes
entienden la naturaleza y el propsito del procedimiento propuesto.
2. Otra de las f unci ones del documento escrito, es la de prot eger l egal ment e a
los pr of es i ona l es de posibles denunci as por f a l t a de i nf or ma c i n o i nformaci n in-
s uf i ci ent e al paci ent e.
3. En cuanto al alcance de los riesgos que deben ser advertidos al paciente, tanto
en la i nf or ma c i n oral como en el document o de consent i mi ent o i nformado, es acon-
s e j a bl e que const en en el documento:
"
- Consecuencias seguras de la intervencin (v.gr. amputacin de una pierna) que
se producir an como consecuencia de la intervencin y que son relevantes o de impor-
t anci a.

- Ri esgos t pi cos, que son aquellos que pueden producirse con ms frecuenci a o
que si endo i nfrecuent es son muy graves (muert e, ceguera, parl i si s, et c.) conforme a
la experiencia y estado actual de la ciencia.
4. El consent i mi ent o i nformado para un procedi mi ent o o episodio de un t rat a-
mi ent o no da derecho aut omt i co a reali zar al paci ent e c ua l qui er procedimiento.
5. El consent i mi ent o del paci ent e puede ser revocado en c ua l qui e r momento y
es deseable que as conste en el documento.
6. Hacer el documento de consentimiento informado es responsabilidad de los
pr of es i ona l es que real i zan los pr ocedi mi ent os. Los f ut ur os Comits de Bi ot i ca,
pueden col aborar en la real i zaci n de los documentos.
P r e f e r i b l e m e n t e s e de be e s t a b l e c e r u n c o n t r a t o e s c r i t o d e s e r v i c i o s
asi st cnci al es, en el cual se indique expresamente que la obligacin del mdico es de
medi o y no se gar ant i za el resultado.
a . C e f e
La a ut or i za ci n u consent i mi ent o para procedi mi ent os mdicos o qui r r gi cos
debe ser i ndi v i dua l para ca da t i po de t r a t a mi ent o, y no gl obal , como se acostumbra en
muchos formatos prei mpresos, i ncl uyendo de a nt ema no una a ut ori za ci n del pa ci ent e
para todo t i po de t ra t a mi ent os, sin ni ngn cr i t er i o de i n d i v i d u a l i z a c i n o di s c r i mi na -
cin (en el sentido de especificar). Al firmar este tipo de formatos con esas general iza-
ciones, ai pa ci ent e se l e est a r a const ri endo u obl i ga ndo a queda r a merced del m-
di co dura nt e el perodo de hos pi t a l i za ci n.
BI BLI OGRAF A
Al ' P E L BAUMS 1 J . S., L I NDZ C. W., ME1 SHL A. injonne d C onte n. Le ga l
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C orte C onstituciona l Se nte ncia s T-452 de 992. T-401 de 1994, T-559dc 1995
y 7-474 de 996.
J
C digo de Etica Mdica -Le y 23 de 98! y De cre to Re gla me nta rio 3380 de nov,
198!.
De cre to 7S6 de 1990, Mi n i s t e r i o de Sa l ud, por el cua l se r egl a ment a pa r c i a l -
ment e el t i t ul o IX de l a Ley 9" de 1 979 en cuanto a l a pr ct i ca de a ut ops i a s cl ni ca s y
mdico- l egal es asi como l as v iscerotomias.
b
GONZLEZ RODRGUEZ A. y cois. Etica y Psiquia tra . Psiquia tra Pblica ,
Vol . 7, Num. 3. Espaa. Ma yo- j uni o, 1 995.
Le y 73 de 1988 sobre Tr a spl a nt es y dona ci n do rganos, que hace adiciones a
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ORTEGA TORRES (J orge). C digo C ivil. 1 4a edicin. Editorial Temis. Bogo-
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cin de l conse ntimie nto. Rev. Cal idad Asistencia! 9: 2: 72- 74. Espa a , 1 994.
TRATAMIENTO MEDICO SIN SANGRE
ALTERNATIVAS Y ASPECTOS LEGALES
VICENTE PULIDO*
RESUMEN
En este trabajo se transcriben algunas notas tomadas durante una conferencia
dictada el 29 de octubre de 1996, al Grupo de Estudio en Responsabilidad Profesio-
nal del Instituto de Medicina Legal en Bogot, las cuales fueron revisadas y aproba-
das por el expositor. Se presenta la posicin de los Testigos de Jehov en cuanto a las
transfusiones, sus fundamentos religiosos y cientficos y a red de ayuda que tienen a
nivel nacional e internacional para los casos que requieran especial atencin mdica.
S UMMA RY
/ / / ltis paper, some notes taken during a conference given on October 29,
1996, lo tlic Group of Study on Professional Responsibility of the Institue of Le-
gal Medicine in Bogot, are transcribed: these were revised and approved by the
speaker. The posifion of the Witnenses of Jehov concerning blood transfusions,
its religious and scienijic bases, and the Aid Network that they nave, nationally
and internationally. for the cases that require special medical care. is presented.
'
Ge ne r al i dade s :
Los Testigos de J ehov no aceptan t r a ns l u s i ones de sangr e por motivos de n-
dol e r el i gi osa. Por el l o son conscientes de que no pu eden cons t i t u i r s e en un "pr obl ema"
J?iteM $ 6 'Haciotta de
para los mdicos, ya que la negativa a esta alternativa teraputica impone un lmite al
campo mdico. Desean aclarar al gunos conceptos errneos e interpretaciones equi-
vocadas que han aparecido en publicaciones mdicas.
Mencionan bsicamente un concepto que es errado: se les encasil l a en la dua-
l i dad transf usin igual vi da. La interpretacin correcta es que la negativa a recibir
sangre no es una negativa a recibir tratamiento mdico. En realidad ellos aceptan el
99% de los tratamientos mdicos, la nica alternativa teraputica que rechazan es la
transf usin de sangre, que sera el 1%.
Este rechazo no es un f anatismo ni un radicalismo, es una posicin rel igiosa y
como tal esperan que sea respetada y comprendida. Esta posicin de rechazo a las
t ransf usiones sangu neas, forma parte de una filosof a de la vida, dentro de la cual
incorporan otras cosas como no fumar, no consumir drogas que produzcan adiccin y
llevar una vida moralmente limpia. De hecho, reconocen cundo deben visitar un
mdico, aceptando la si t uaci n as como las terapias que se ordenen. La negativa a
recibir transfusiones es una posicin no negociabl e, una terapia que no admiten bajo
ni nguna circunst ancia. Para un Testigo de Jehov el mandato b bl ico de no recibir
sangre es tan sagrado como la ley de no fornicar. Obligar a una transfusin produce el
efecto ps quico equivalente a una violacin carnal.
Cuando un mdico atiende a un paciente como un ser integral y lo t rat a como
tal, debe tener en cuenta tambin su es pi r i t ual i dad como parte de su ser. Cuando el
mdico sabe que no dispone de esta posibilidad teraputica, se esmera ms en la aten-
cin al paciente,
Los Testigos de Jehov, no desean que los mdicos tengan problemas legales y
recuerdan el Decreto 1571/93 del Ministerio de Salud sobre la sangre segura para
todos, resaltando el punto sobre el respeto a la decisin de no recibir transfusiones. De
hecho en una entrevista que tuvieron con el Subgerente de las EPS del Minist erio de
Salud, ste expres que la negativa a recibir transfusiones de sangre encaja con las
paut as del Minsal ud de reducir las mismas.
Esta negativa incluye no slo la sangre total sino tambin sus partes, t al es como
gl bul os rojos empaquetados, glbulos blancos, pl aquet as o plasma. Tampoco reci-
ben sangre que hayan dejado en depsito para autotransfusin, ya que sangre que sale
no debe volver a entrar, as proceda del mismo paciente. Sin embargo, como la tecno-
l og a est descomponiendo la sangre cada vez ms, hasta lograr fracciones no celula-
res sino bioqu micas ( al bmina, globulinas, etc.), recibir estos derivados bioqu micos
ya es una decisin de conciencia personal. Tambin aceptan el uso de mquinas de
circul acin extracorprea, siempre y cuando no estn cebadas con productos sangu -
neos. Reciben t ambin todo tipo de expansores de vol umen plasmtico.
Deploran los titulares sensacionalistas que resaltan solamente aspectos como
"no quieren sangre para sus hijos" o textos similares.
Revtdta. fattuto TfacioHal < ( e TMctOcta eae ( ?oaml
Organizacin:
Par a ma n e j a r l a s s i t u a c i o n e s de s a l u d de s us a s oci a dos , t i enen una r ed a s i s t c n c i a l
mu n d i a l , ma nej a da por " a nci a nos de congr ega ci n". Esta r ed est conf or ma da por l os
"Comi t s de Enl ace con l os Hos pi t al es ", que s on gr upos de t es t i gos e n t r e n a do s pa r a
a t e n de r emer genci a s . Van en a yuda de l os mdi cos que t e nga n poca o n u l a exper i en-
cia en este tipo de manejo. Los comi t s a t i e nde n 24 horas. Si es un caso que r equi er e
ma n e j o di f er ent e, el l os tienen l i s t as de mdicos que l es col a bor a n.
La red asi st enci a! opera en 230 pa s es , Ti enen ms de 60.000 mdi cos di s pue s -
t os a c o l a b o r a r . Un caso de que s e r e qui e r a t r aer un me di c a me n t o de otro pa s pa r a uno
de s us as oci ados , l o pueden c o n s e g u i r muy r pi da ment e a t r avs de esta red. Ti enen
adems c one xi n con M e d l i n e , a t r a v s de l a cual cons i guen a r t i cul es sobre c i r u g a y
t r a t a mi e n t o mdi cos si n sangr e. La congr ega ci n costea el envi de estos a r t c ul os ,
Ti e n e n acceso a ms de 100 cent r os mdi cos que oper an sin us a r sangre, e
i l u s t r a n esta i nf or ma c i n con un pl egabl e de un hos pi t a l de Chi cago, Cuent a n de un
servicio de i nf or ma c i n de hos pi t a l es di s poni bl es l as 24 hor as, par a c i r ug a s sin san-
gre, di s t r i bui dos en un mapa de Cent r o y Sur Amr i ca, as como en Ca na d y Estados
Un i do s .
Aspectos l egal es:
D i s po n e n de un ma nua l que r e c opi l a j u r i s p r u de n c i a a ni vel mu n d i a l c uyos pun-
t os b s i c o s s on:
' R e s a l t a n que sl o r e c ha z a n l a s a ngr e , y a c e pt a n l os r es t a nt es t r a t a mi ent os m-
di cos
1 Los casos de emer genci a , l o son r ea l ment e? Pr es ent a n el caso de un j u e z que
a va l a l a or den de t r a n s f u s i n que emi t e un mdico par a un pa ci ent e pe di t r i c o. La
madr e del menor es Testigo de Jehov, y acude a la Def ens or a , a fin de que se
r espet e su deci s i n de no s u mi n i s t r a r sangre al pe que o, deci s i n que di f i er e de l a
orden m di c a . En este caso slo se tuvo en cuenta el concepto del p r o f e s i o n a l de l a
s a l u d . Si n e m b a r g o , s i c o n s i d e r a m o s l o s c a s o s d e n i o s c o n i c t e r i c i a e
h i p e r b i l i r r u b i n e mi a , ma ne j a dos por p e di a t r a s que of r ezcan a l t e r na t i va s di f e r e n t e s , s e
puede pos poner un t r a t a mi ent o sin us a r sangre. Si el caso l o val or a un i nt er ni st a en un
t u r n o n o c t u r n o , de pr ont o se l e pr esente l a t r a ns f us i n como ni ca al t er nat i va posi-
bl e. Si n emba r go, pue de n pr es ent a r s e s i t ua ci ones en l as cua l es no s e ha ya hecho todo
l o neces a r i o por e s c u c h a r a padr es Test i gos de Je hov qui enes pueden conocer m-
di cos que es t n di s pue s t os a c oope r a r .
i i i
En estos casos en los cual es se enf r ent e una s i t ua ci n de e me r ge nc i a y se pi en-
se en l l evar el caso ant e una a ut or i da d, el paso a seguir es ms bi en cont act ar al Comi-
t de Enlace con los Hospital es. Con una sola l l amada se pueden cons egui r al t er nat i vas .
'50 ^eviata. Itt&t&ttto '^aeiatta e( e
Re f e r e nc i as a p u b l i c a c i o n e s :
L a p u b l i c a c i n " Al t e r n a t i v a s M d i c a s Si n Us a r Sa n gre", c o n t i e n e tres ma n u a -
l e s e n l os c u a l e s s e r e c o p i l a n a r t c u l o s sob re ma n e j o s a l t e r n a t i v o s e n l a e s p e c i a l i d a d .
Un o de estos v o l me n e s ve r s a s ob r e el ma n ej o s i n s a n gr e en p e d i a t r a , y l os dos
r e s t a n t e s t r a t a n sob re i n v e s t i ga c i n e n ma n ej os a l t e r n a t i v o s p a r a p a t o l o g a s c omo
a n e mi a s , r i es gos de l a s a n gr e , qu e ma du r a s , he mo f i l i a , t r a u ma . Este ma n u a l l o est n
e n t r e ga n do a hos p i t a l es p edi t ri c os, j u ec es , fi s c a l es , demost r a n do c on e l l o el i n ters
en el tema y l a p os i c i n de l os Test i gos de Jehov en rel a c i n c on tos hi j os, su amor
a l a vi da , y l a d i s p o n i b i l i d a d de t r a t a mi e n t o s a l t e r n a t i v o s , qu e son t r a t a mi e n t os de
c a l i da d, n o c u a l q u i e r ti p o de t e r a p u t i c a .
La Re v i s t a de l a Soc i eda d de An e s t e s i a p r es en t a dos a r t c u l o s sob re el t e ma ,
u n o de e l l o s t i t u l a do "An est esi a en Test i gos de Je hov" .
fa
PREGUNTAS DEL AUDITORIO:
Hay l i s t as de l as compl i caci ones que se ha ya n present ado en paci ent es Tes-
t i gos de Jehov por su negat i va respect o de las transfusiones?
L a C l n i c a Sha i o p u b l i c u n a r t c u l o sob re c or r e c c i n de c a r di op a t a s c on gn i -
ta s en n i o s de 23 d a s a 4 aos de eda d, hi j os de testi gos. Con c l u yer on qu e el s a n gr a -
do p o s t o p e r a t o r i o fu e ma r c a da me n t e i n f e r i o r a l u s u a l , y l a mo r t a l i d a d n o s e i n c r e me n t
r esp ec t o del r es t o de p a c i e n t e s somet i dos a p r oc e di mi e n t os i gu a l e s . Es p os i b l e qu e el
c i r u j a n o a l sa b er qu e n o c u en t a c on l a a l t e r n a t i v a de l a sa n gr e, sea mu c ho ms e s c r u p u -
l oso en l a hemost a si a .
En casos ext remos en los cual es no se pueda buscar ni ngn mt odo al t e r na-
t i vo, y de f i ni t i va me nt e se requi ere l a t r ans f us i n, para ust edes pri ma el derecho
a la vi da ? Y si el medi co t r ans f unde sin saber que el paci ent e es Testigo de Jehov
qu sucede?
Este es u n c aso ext remo qu e n o se p resen t a en l a s c i r u g a s p r ogr a ma da s si n o
s l o en l a s u r ge n c i a s . Los mdi c os de u r ge n c i a s c on c or da r n en qu e de t oda s ma n e-
ra s es mej or n o t e n e r qu e l l e ga r a u s a r s a n gr e, ya qu e a l u s a r l a se c or r e el r i es go de
a gr a v a r l a s i t u a c i n del p a c i e n t e . L o p r i mo r d i a l en estos c asos es r e c u p e r a r l a v o l e mi a
c on exp a n sores, de modo qu e i a a n emi a p asa a ser u n p rob l ema s ec u n da r i o. Au n en
l os c a sos ext remos, l os mdi c os qu e son exp er t os op t a n p r i me r o p or el ma n ej o del
vol u men . Adems , si somos rea l i sta s, l a ma yor a de n u est ros hos p i t a l es son de "gu e-
rra ", de modo qu e di s p on e n de r e c u r s os mu y l i mi t a dos p a r a ma n e j a r estos c a sos, y
p or esta s r est r i c c i on es qu e i mp l i c a n l a c a r e n c i a de s a n gr e p a r a t r a n s f u n d i r , se ven
o b l i ga d o s a u t i l i z a r e xp a n s or e s p l a s mt i c os .
Va mos a most r a r u n c aso ext r emo. L os mdi c os a p l i c a n l a r e gl a del 10/30, l a
c u a l ha si do r e va l u a da . Exi s t i el c aso de u n a p a c i en t e c on 30 sema n a s de gest a c i n y
a n e mi a a gu da , c on he mogl ob i n a en 1,4 mg/dl , qu e t e n a el 10% de l a c i f r a p r o me di o
f5f
n o r ma l . La ma n ej a r o n r eponiendo vo l umen y se salv. Este caso demuestra que no se
ha dicho la l t i ma pa l a br a sobre el tema.
A veces nos pr egun ta n ustedes pr efier en l a tr a n sf usi n o l a vi da ? Es una pre-
gunta difcil . Es obvio que amamos la vida, de manera que no deberan enfrentarnos a
estas dos opciones como si fuer an excl uyen tes y opuestas. Si un Testigo de Jehov
llega a ur gen ci a s, nadie sabe que per tenece a ese grupo, y lo tr a nsf unden, eso es gr ave
pa r a l . Sin emba r go, si l a tr a nsf usi n es un hecho, entonces a ese paciente se l e
br i n da en l a co mun i da d ayuda pa st o r a l .
Si un mdico se aparta del consenti mi ento de un padre sobre su hijo recin
naci do, y transfunde al pequeo qu sucede?
La Corle Consti tuci onal acaba de emitir un f a l l o sobre el caso de un menor de
Bucar amanga, Testigo, que se opuso a una tr a nsf usi n. El padre, quien no era Testigo,
se pr o n un ci a l ega n do que no se po d a pa sa r por enci ma de l a vo l un t a d de l os proge-
n i to r es. Si el padr e hubi er a sido Testigo de Jehov, hubier a empr endido una accin
l egal contra el mdico que tr a n sf un de, po r que eso ser a una vi ol a ci n a l a i n ti mi da d
equi va l en t e en sus r eper cusiones ps qui cas como ya dijimos antes, a una vi ol aci n
carnal.
Si un Testigo decide reci bi r una transfusi n vol untari amente, qu pasa?
En condiciones normales se negara. Si decide aceptar puede ser porque su vo-
l u n t a d est de pr o n to vi ci a da por l a i n f l ue n c i a del mdi co, pero ser ia un caso muy raro,
no conozco el pr i mer o. Sin embargo, si el Testigo i n cur r e en esta situacin, hay que
entrar a anal i zar el caso i n di vi dua l men t e e i nda ga r por qu acept. Se consider a que
i n cur r i en fal ta, pero como ya anotamos, se le br i n da apoyo y a yuda pa stor a l .
Han tenido casos en que un mdico que no haya transfundido a un paciente
Testigo de Jehov, haya tenido problemas legales posteriormente por esta ra/n?
En muchos pases es posi bl e la demanda. Hubo un caso en el cual un padr e de
f a m i l i a Testigo, no admiti tr ansfusin par a su hijo r eci n nacido. Luego l l eg el
a buel o que no era Testigo y dijo "le ponen sangre o demando". El mdi co de tur no,
co n f un di do ante esta situacin tr a nsf undi . Podemos dema n da r por ter cer a per sona.
En Ca l i t uvi mo s una n i a con p r pur a tr omboci l opni ca i di o pti ca en fase ter-
minal. El mdico pi ensa que la ni a no amerita tr a nsf usi n, ya que de todos modos la
enfer medad es i ncur a bl e y est en fase avanzada. A l gui en se enter de esta posi ci n
del mdico y decidi instaurar demanda opinando que la menor si requera la transfu-
si n .
He escuchado que en el I nsti tuto de Seguros Sociales, se est trabajando un
protocolo sobre aplicaciones de la eritropoyetina qu nos puede decir al respecto?
El I SS consi der l a er i tr o po yeti n a como una muy buena opcin en l os casos en
los cuales se haba indicado transfusin, de modo que esta norma va camino de in-
/52 ^eviti ^ttitxfo "H^ciotMi &7Ke<(tta, e de
cl ui rse dentro de los medi cament os esenci al es. El subdi r ect or de la IPS del ISS men-
ciona la creaci n de un comit para el manej o de esta sustancia. Los testigos han
of r e c i do asesor a a di cho comi t, apor t ando ar t cul os sobre el t ema. El prot ocol o
para manejo de la sustancia ya se aprob, y se i ni ci ar su apl i caci n en el pr i mer
t r i me s t r e de 1997.
BIBLIOGRAFA
1 PULIDO, Vicente. Conferencia Tratamiento Mdico Sin Sangre. Alternati-
va* y Aspectos Legales. Departamento de Inf ormacin de Hospitales para los Testi-
gos de J e hov .

.
1
,

SOBRE LAS LIBERTADES DE CONCIENCIA


Y RELIGIN. EL RECHAZO DE LA SANGRE
MARIO MADRID-MALO CARIZABAL*
RESUMEN
El autor hace un anlisis sobre todo de upo tico y jurdico, del rechazo a las
transfusiones y del derecho de un paciente a decidir sobre su vida y su salud, lomando
como referencia el texto "Sobre las libertades de Conciencia y Religin ", publicado
por la Defensora del Pueblo.
SUMMARY
The auihor makes an ainysix, mainly legal and ethical, of fhe rejection lo
blood transfusiQna and the right of a patient o decide about his Ufe and health.
making reference to the docLiment "On the Liberties of Conscience and Religin ",
published by the People's Defen.se Office.
El fol l eto trae un ttul o atractivo; Cmo puede salvarle la vida la sangre? Lo
edit en 1990 la Watchtower Bible and Tract Society y es distribuido por los Testigos
de Jehova. Como ya es pbl ico y notorio, l os miembros de este movimient o rel igioso,
organizado por Charl es Russeil y Joseph Rut herf ord, se oponen a l as t ransfusi ones de
sangre. Con el l o pl ant e an a l os mdicos un dramt i co desaf o t ico, y han suscit ado
tanto en EE.UU. como en otros pases cl ebres decisiones j udi ci al es.
fe
POR QUE SE RECHAZAN LAS TRANSFUSIONES
DESANGRE?
l i n e l c i t a d o f ol l e t o l os Testi gos de Jel i ov e xpl i can su pos t ur a en con tra de l as
t r a n s f u s i o n e s de san gr e con tres af i r maci on e s:
I . Que e xi ste en l a Sagrada Escr i t ur a un a prohi bi ci n de comer san gre .
2. Que tal p r o h i b i c i n se apl i ca t an t o a i n ge r i r san gr e como a r e ci bi r l a por l as
ve n as .
3. Que qui e n e s r e spe t an l a vi da como un don de Di os , n o pue de n t r at ar de man -
t e n e r s e vi vos me d i a n t e uso me d i c i n a l de san gre .
La creen ci a sobre l a prohi bi ci n bbl i ca de l a san gre, forma parte del hecho
religioso, y por t a n t o est pr ot e gi da por e l art. 19 de l a Co n s t i t uc i n , que re con oce a
t oda pe rson a el de r e cho a profesar libremente su religin y difundirla. Na d i e pue de
pr ohi bi r a l os mi embros de este grupo que se adhi eran a esta i n terpretaci n de l a Bi bl i a
o que l a con f i e se n t an t o en pr i vado como en pbl i co. As como l os catl i cos t i e n e n
fren te al Estado y tren te a l os de ms c i uda da n os , l a l i be r t a d pbl i ca de creer que Di os
pr ohi be l as ma n i p u l a c i o n e s gen ti cas y l os an t i con ce pt i vos qumi cos, l os Testigos de
Jehov son l i br e s par a cre e r que Di os p r o h i b e ace pt ar l a san gr e como me di o c u r a t i vo ,
El Est ado care ce de c ua l qui e r compe t e n ci a par a de cl ar ar f a l s a e sta i n t e r pr e t a-
ci n que se da a l os ve rscul os bbl i c os sobre l a abste n ci n de comer san gre . Ni e n l a
l e y n i e n l os f a l l os j u d i c i a l e s pue de n l as aut or i dade s someter a examen y val or aci n
r e l i gi o s a l as doct ri n as de l os ci udadan os . Los legisladores y los jueces ejercen sus
competencias sobre las conductas, no sobre las ideas o los sentimientos.
Las cre e n ci as 'de l os Testigos de Jehov si r ve n de f un d a me n t o a un sistema
moral, a un con jun to de jui ci os den ti cos sobre l o que debe o n o debe hacerse. Se-
gn ese si ste ma mor a l , e l rechazo a l as t r an sf usi on e s de san gr e con st i t uye un a re gl a
de con duct a que ha de se r obse r vada a u n q u e l a s o c i e d a d l a i gn or e o me n os pr e ci e .
UNA CUESTIN DE CONCIENCIA
Los Testigos de Jehov ejercen l a l i bertad rel i gi osa cuan do creen que Di os ha
p r o h i b i d o e l e mpl e o me d i c i n a l de l a s a n gr e , cuan do ma n i f i e s t a e sa cr e e n ci a por cual -
qui e r me di o e f i caz para expresar e p e n s a mi e n t o y c ua n d o l a d i vu l ga n con fi n e s de
en sean za o testi mon i o. Ni l a Con sti tuci n n i l as l eyes i mpi den hacerl o, y n i n gun a
a u t o r i d a d de l Est ado t i e n e pode r pa r a n e ga r l e s e l l i b r e e j e r ci ci o de s u r e l i gi n .
Pero cuan do un Testigo de Jehov se n i ega a reci bi r tran sfusi n san gun ea por-
que l a con si de ra i n moral , esa n e gat i va l o si t a en el campo del e j e r ci ci o del de r e cho a
TH edteitta, eq. de (Zofomc f 55
l a l i be r t a d de conci enci a . Aqu ya no sl o se t r a t a de a l guien que profesa una reli-
gin me di a nt e a ctos de fe y de obser va nci a . Se t r a t a de a l gui en que, a dems de creer
y confesa r, ha ce un juicio ra ciona l pra ctico pa ra reconocer l a cua l i da d mora l de un
a cto concret o: de a l g u i e n que por medi o de l a c onc i e nc i a pr et ende a decua r su vi da a
una r e g l a obj e t i va de c o n d u c t a . Qui e n no a c e pt a ser s ome t i do a tra nsfusiones s i gue el
d i c t a me n de l a ra zn, que const i t uye l a medi da n a t u r a l pa r a j u z g a r l os a ctos y deter-
mi n a r l o que es bueno pa ra ha cer . En t a l ca so ha y unc cuestin tic conciencia.
Ejerce l a l i ber t a d de conci enci a toda persona que juzga r a ci ona l ment e l a mor a l i -
da d de una a cci n concret a y obra de a cuer do con ese j u i c i o . La l i b e r t a d de c onc i e nc i a
es l a que ca da uno de nosotros tiene pa ra a coger y s e g u i r el di ct a men de su e n t e n d i -
mi ent o pr ct i co a cerca de l a l i ci t ud o i l i c i t ud mora l de una det er mi na da forma de
compor t a r se. Qui e n recha za una t r a ns fus i n porque su conci enci a l e pr ohi be a cept a r -
l a , a cta ba jo el a mpa r o del a rt . 18 de l a Cons t i t uci n: Se garantiza la lihcrad de
conciencia. Nadie ser ( ) obligada a aduar contra xit conciencia.
En el terreno de l os a ctos jurdica mente rel eva ntes l os a ctos huma nos l a
l i be r t a d de conci enci a no es sino una expresi n de! Ubre a r b i t r i o , en su ve r t i e nt e de
ejerci t a ci n (obra r o no obra r) y en su ver t i ent e de especi fi ca ci n (opt a r por una u otra
cosa ). Esa l i ber t a d es, a l deci r de l a Corte Const i t uci ona l , la facultad pura actuar en
determinado sentido, o para abstenerse de hacerlo, Obrar en conci enci a consi st e,
segn el ca so, en c umpl i r l o que el l a or dena , en ha cer l o que e l l a permite, en no ha cer
l o que e l l a pr o hi b e , o en omi t i r l o que el l a veda .
EL DERECHO A SEGUIR LA CONCIENCIA ERRNEA
Al g u n o s d i r n que en el recha zo a l a t r a n s f u s i n se ma n i f i e s t a un j u i c i o pr c t i -
co erra do sobre l a mora l i da d de esa t er a pi a . Ta l observa ci n no puede servi r de f unda -
mento pa r a ne ga r a l r ehusa nt e su derecho a obr a r en conci enci a . La c o n c i e n c i a q u e
es pa ra ca da hombr e su norma pr i me r a y pr xi ma de mor a l i da d debe segui r se si em-
pre, a unque sea er r a da : a unque ha ya or dena do, por er r or i nve nc i bl e , no ha cer l o que
es pe r mi t i do por l a for mul a ci n objet i va de l a s exi genci a s del bi en mo r a l . La Cons-
t i t u c i n ga r a nt i za l a l i be r t a d de t oda conci enci a , no sl o l a de a quel l a que merece
l l a ma rse cierta .
Cu a n d o se r econoce c o n s t i t u c i o n a l me n l e el derecho del equi voca do a obede-
cer su c onc i e nc i a , no se a pr ue ba ni se c ompa r t e el error. Ese r e c onoc i mi e nt o se
l imita a a cepta r el hecho de que, por su condicin de persona , el hombre cuyo juicio
es errneo tiene el derecho a guia rse por os di ct menes de mor a l i da d de su r a zn.
Lo que otorga definitiva mente a ca da ser huma no su derecho a l a l iberta d de conciencia no
es el hecho de esta r en l a l i bert a d o en el error, sino su carcter personal. Si t odo ho mb r e
5 6 Regleta- ^ t e i e t t o - Tfacut a e( e " M tec ( c < * t< x , eqc d rife ?0
concret o es persona, resul t ar a necio sostener que slo tienen derecho a juzgar mo-
ralmente sus actos, aquellos hombres a quienes acompaa una conciencia verdadera.
Puede ocurrir que l a conciencia errnea l l eve a cometer un hecho p u n ibl e ( v, gr.
ho mic idio , induccin al suicidio, incest o, et c, ) . En t al caso, el ejercicio del derecho
reconocido por el a rt . 1 8 de l a C ons t it uc in habr desbordado sus l mit es intrnsecos
y extrnsecos, y l eg t imament e podr el Estado reprimir al cul pabl e de tal hecho con
la a p l ic a c i n de su pot est ad punit iva . Pero ntese que en este caso el aut or de la
in fra c c i n ser sancionado no por su errneo j uicio moral sobre la l ic it u d del acto,
sino por haber inc urrido en una conduct a reprochabl e y merecedora de punicin a la
l uz del ordena mient o posit ivo.
En lo que se refiere a quienes por mot ivos de conciencia rehusan la t ransfusin
de sangre, su comportamiento resulta en Colombia penalmente ( tpic o. No est le-
galmente prohibido en nuestro pas resistirse a la aplicacin de una teraputica o
ren u n c ia r a las int ervenciones mdicas curat ivas que no se adecen a las exigencias
moral es del pa c ient e.
Por el cont rario, la l egisl acin vigent e en nuest ro pa s reconoce el derecho a
rehusar el empleo t eraput ico de sangre. El art. 50 del Decreto 1571 de 1993 dispone:
Cuando un rec eptor en uso normal de sus fac ultades mentales, en forma Ubre y c ons-
c ienli', dec ida no ac eptar la transfusin de sangre o de .sus hemoderivados, deber
respetarse su dec isin, siempre y c uando sta obre ex presamente por esc rito, despus
de ( ue el mdic o tratante le haya advertido sobre os riesgos ex istentes. La misma
norma establece en su pargrafo: Cuando la dec isin del pac iente a este respec to
haya sido tomada c on antic ipac in y para que tenga efec tos en la eventualidad en que
se requiera la transfusin, el mdic o deber respetarla si c onsta en doc umento esc rito
autentic ado notarialmente o susc rito ante dos testigos. En todo c aso los riesgos
ex istentes deberc n ser advertidos.
Suicidio?
Otros dirn que el rechazo a la t ransfusin equival e, si no hay otra al t ernat iva, a
un s uic idio, y que en c u mp l imien t o del deber fu n da men t a l de s o l ida rida d habr de
impedirs e la ejecucin del otrora l l amado homic idio de s mismo. En tal parecer es
fcil percibir una confusin. El mero hecho de rehusar un t rat amient o no puede ser
considerado como una manera de darse muerte. El suicida que se deja morirv.gr.
privndose de al iment os cumple la decisin de quitarse vol unt a ria ment e la vida.
Por el cont rario, en el que por fidel idad a su conciencia se abstiene de usar un medio
curat ivo, no hay int encin de matarse. Su vol unt a d es otra. No pret ende l ograr la
aut oel iminacin, sino cumpl ir un deber moral : el de no valerse de un medio il cit o para
recobrar la salud o mantenerse vivo. Prueba de el l o es que los Testigos de J ehov
rechazan a t ransfusin de sangre, pero aceptan t rat amient o de sol ucin sal ina y otros
( l u ido s proporcionados al organismo por v a int ravenosa.
* } > t < i ( f a f o "Ha cMt a i de "f edt et a . ca t rtfe a f a mf a 157
Es bi en ci erto que todos estamos obl i gados a conservar la propia vi da. El dere-
cho a la vida es uno de los derecho s i na li ena bles cuya primaca reconoce el art. 5"
de la C o ns ti tuc i n: uno de los derechos que no admi te por parte de su ti tu l a r actos de
di s po s i c i n j u r d i c a . .. Na di e puede a fi rma r que di s po ne j u r di c a men te de s u derec ho
al ser y a la exi s tenci a cuando por un acto vol untari o se s ui ci da o se mu tu a ,
Del deber de conservar la vi da se deriva para toda pers ona el de pro cura r el
cui da do i nt egra l de su sa lud, deber que enunci a el art. 49 de la C ons ti tuc i n. Todos
debemos empl ear l os medios que l a ci enci a nos ofrece para obtener el res ta bl ec i mi en-
to de la normalidad en el ej ercicio de nuestras funciones orgnicas.
Debe adverti rs e, sin embargo, que el deber de cons ervaci n de la vi da no es
absoluto o i l i mi te. De una parte, para conservarse vivo, el hombre slo puede em-
plear medios lcitos o justos. No le permiten la moral ni el derecho, por ej emplo,
obtener un trasplante de corazn si al donador no se le ha di agnos ti cado la muerte
defi ni ti va e i rreversi bl e. De otra manera, y recordando la conferenci a E uta na s i a , nin-
gn hombre est obl i gado a empl ear medi o s ext ra o rdi na ri o s gravosos, i ns l i tos o
inciertos en una palabra para liberarse de la muerte. As, puede rechazarse un
medi o curati vo cuando l infiere a la persona enferma, en el orden fs i co, psqui co o
moral, s ufri mi entos , perturbaci ones o des equi l i bri os cuya enti dad supera la de los
beneficios deri vados de su a p l i c a c i n .
l' ara l a persona que rechaza l a tra n s fu s i n de sangre por cons i derarl a i n mo ra l ,
esa teraputi ca cons ti tuye a la vez un medio i l c i to y un medio desproporcionado. Si
en conciencia un enfermo no j uzga morl mente lcita una determi nada terapi a, j ams
l l egar a cons i derarl a proporc i onada, pues al aceptarl a se a pa rta ra de su norma i nme-
di ata de conducta. Lo que es capaz de produci r remordi mi ento y angus ti a no puede
reputars e como precio tol erabl e para prol ongar la vi da.
QUIEN PUEDE REHUSAR LA TRANSFUSIN?
S l os Tes ti gos de J ehov creen que hay una prohi bi c i n moral sobre el empleo
mdico de la sangre, tienen el derecho en todo tiempo y lugar a mantener su
fi rme postura de negarse a aceptar las trans fus i ones . Con el l o no asumen una acti tud
s ui ci da ni son i nfi el es a su deber de conservar el primero de los bienes j urdi cos del
hombre. Con el l o ej ercen l egti mamente un derecho funda menta l .
Desde l uego, el repudi o de una trans fus i n slo ti ene val i dez y efi caci a c ua ndo
proviene de una pers ona l egal mente capaz, que acta con pleno cons enti mi ento. En el
caso de los enfermos inconscientes, por obra de su misma enfermedad o por efecto de
narcticos o analgsicos, toda decisin sobre el uso o rechazo de un medio terapu-
ti c o, c orres ponde a qui enes ej ercen su representacin l egal .
75$ ^evdte ^n a f K f a - %ieiHci rfc %Wcet ?eya de,
Especiales d i f i c u l t a d e s plant ea el caso de los Test igos de Jehov que aun cuan-
d o en su c ond i c i n d e pad res o t u t ores, r echazan la t r ansf u si n d e sangre para u n n i o .
En est a c i r c u n s t a n c i a se pl ant ea u n conf l i ct o d e d erechos ent re la vi d a d el menor y la
l i b e r t a d d e conci enci a d e qu i enes sob re aqu l ejercen la pat r i a pot es t ad o t u t el a. En
Col omb i a t al c onf l i c t o deb e resolverse, segn l a opi ni n ms ge n e r a l i z a d a , en f avor
d e la vi d a d el ni o, cu yos d erechos f u nd a me nt a l e s preva lecen sobre os derechos de
los don a n por mand at o del ar t . 44 de la Const it u cin.
Dicho lo ant erior, no deb e ocu lt arse qu e para algu nos es i nj u st o c o n t r a r i a r d e
pl ano sin or a los i nt eresad os y sin consu l t ar a los expert os una d ecisin pat er na
r e f e r i d a a la salud de la prole. S correspond e a los progenit ores, en ej er ci ci o de los
d erechos y d eb eres ajenos a la pat er ni d ad , ad opt ar t odas aqu el l as resol u ci ones d i f ci -
les que los hijos no pu ed en t omar por su f al t a de mad u rez y de exper i enci a, por qu
d eb e s e r l a au t or i d ad f a mi l i a r b r u s cament e s u s t i t u i d a por l a a u t or i d a d es t at al cu and o se
t rat a d el rechazo d e u na t er api a por mot ivos d e conci enci a? Recu rd ese qu e los pad res
t o ma n d e mod o per manent e, si n i nt e r ve nc i n a l gu n a d el Est ad o, m l t i p l e s d eci s i ones
gr aves sob re la v i d a y la segu r i d ad d e su s hijos, y qu e ms d e u na d e t e r mi na c i n
pat er na l l eva consigo ci ert o margen de riesgo para los nios su jet os a la pot est ad de
qu i enes los t rajeron al mu nd o.
Si el l o es as, las au t or i d ad es p b l i c a s d eb en most rarse mu y cu i d ad osas a la hora
d e au t ori zar i nt ervenci ones md icas cont ra la vol u nt a d parent al , La ciencia an no
t i ene u n ad el ant o t al qu e permit a a los md icos pred eci r la mu er t e segura d el paci ent e
a qu i e n no ha sido posib le darle un d et erminad o t rat amient o. Ant es de d i sponer por
sent encia la ad mi ni s t r aci n de una t erapu t ica a la cu al se oponen los pad res del ni o
enf er mo, deb e est ab l ecerse si al caso no es a pl i c a b l e ot ra t erapi a compat i b l e con los
val or es mor al es d e a qu l l os .
Por lo d ems, imponer in L- vn lin en i t r a ns f u s i one s f orzosas, c u a nd o los pad r es
se l i a n negad o a per mi t i r l as , es algo qu e recu erd a las i nt er f er enci as t ot a l i t a r i a s en la
a u t onom a c e l u l a r d e la f ami l i a. Si hoy el Est ad o i nvoca la d ef ensa d e la vid a d e u n
menor para cont rari ar u na d ecisin mor al pat erna, no lo veremos invocar ma a na
ot ros d erechos f u nd a me nt a l e s d el ni o para d espoj ar a los progeni t ores d e su d ere-
cho a d ecid ir por los hijos menores en mat eria religiosa o ed u cat i va? Si hoy a d mi t i -
mos que un j u ez t i ene pod er ab sol u t o para su st i t u i r a los pad res en el escogi mi ent o
de t erapias d est i nad as a los hijos, t al vez en el f u t u r o lo veamos r esol vi end o sob re la
r e l i gi n a p r o p i a d a para u n menor o sob re el t i po d e ed u caci n qu e ms l e convenga.
K! 27 de ener o de 1995, el Trib u nal Supremo de Canad reconoci el d erecho
de los pad res a t omar d eci si ones mdicas en nomb re y represent aci n de los hij os.
Al exami nar el caso de u na ni a pr emat u r a naci d a en 1983, a qu i e n se le ad mi ni s t r
sangre cont ra la vol u nt ad d el pad re y d e la mad r e amb os Test igos d e
Jehov d espu s de ser pu est a por orden j u d i c i a l b aj o la t u t el a d e u na soci ed ad d e
ayuda a los menores, os magi st rados di ct ami nar on: El derecho de ha pudres ci cri ar
a . v i . v hi jos segn sus creenci as re!i g:osas, lo (uc i ncluye deci di r el tratami ento
mdi co y ti f oros ti pos en un aspecto i gualmente fundamenta! de h li bertad ti c
ci tlosf ). No se qui ere deci r con esto que el Estado no pueda i nterveni r cuando
esti me necesari o proteger la autonoma o la salud del ni o. Di cha i ntervenci n
si n embargo li a de estar justi fi cada. En oi rs palabras, el i lerecli o de i os padres a
deci di r debe quedar al amparo de a Cari a, con el objeto de /ue la i ntervenci n
estatal est controlada debi damente por los tri bunales y permi ti da ni camente
en os casos en (ue se ajuste a loa va/ores subyacentes de la Carta.
LOS DERECHOS DEL ENFERMO
En nuestro tiempo se admite por la j ur i spr udenc i a y la doctrina, que todo enfer-
mo tiene derecho, a ser i nf or mado sobre las a l t er na t i v a s de t r at ami ent o, a elegir li bre-
mente entre las opciones curativ as presentadas por el mdico, y a rehusarsi es adul-
t o y capaz c u a l qu i e r t eraput i ca, sean cual fueren los efectos de su ne g a t i v a .
Por regla general el Estado carece de facult ades para decretar i nt erv enci ones
mdicas que no requi eran el prev i o consent i mi ent o de las personas afectadas. Slo
exc epc i onal ment e t i enen las aut or i dades pbl i c as compet enci a para exigir a una per-
sona que se someta obl i gat or i ament e a una de esas i nt erv enci ones. El l o sucede en dos
casos. :
1 . Cuando la i nt erv enci n mdica obedece a la necesidad imperiosa de prev enir
un grav e riesgo para la salud pbl i c a.
2. Cuando di cha i nt erv enci n es decretada por ma nda mi ent o escrito de aut ori -
dad j u d i c i a l competente, con el propsito de r ec audar pruebas dent r o de un proceso.
Segn lo arriba expuest o podrn tener car ct er coact i v o las v acunaci ones he-
chas con objeto de impedir que una epidemia se propague y las pruebas de sangre
pr ac t i c adas con el fin de esclarecer un hecho puni bl e o de i nv est i gar la p a t e r ni d a d .
Ot ras i nt er v enc i ones mdicas sin el consent i mi ent o prev i o del enfermo pue-
den darse en los casos de extrema urgencia. As , por ejemplo, nada i mpi de al mdico
act uar cuando el estado de una persona pri v ada de conoci mi ent o por enfermedad o
acci dent e no permita dilaciones o demoras, por existir pel i gro de muert e o de lesin
irrev ersible.
Fuera de estas hi pt esi s de carcter excepcional, toda i nt erv enci n medi ca re-
qui er e del consentimiento i nf ormado del enfermo o sus familiares.
Cuando un paci ent e se opone a r ec i bi r sangre, los mdicos tienen el deber de
respet ar su dec i si n y de empearse en la bsqueda de otras t erapi as que puedan ser
?6 O ^evita. IttAtute " H e u i a H A < e Wfe di tcMa . &$a rfe
a p l i c a d a s s i n h eri r l a c on c i en c i a del rehusante. E! ej erc i c i o del derecho fun d a m en t a l
a rec h a z a r el tra ta m i en to recomendado por el m di c o, no exonera a ste de sus debe-
res p ro fes i o n a l es . El d oc tor Lowel l Di xon anot al res pecto: Cuando un Testigo
reinita sangre, puede que a los mdicos les moleste la conciencia al pensar que
no podrn usar todos los medios a su alcance. Pero lo que el Testigo e pide a los
mdicos concienzudos es que escojan a mejor terapia existente, con excepcin de
la transfusin sangunea.
En 1859 escri bi John Stua rt M i l i : El nico fin por el cual es justificable que
a humanidad ( ) xe entrometa en la libertad de accin de uno cualquiera de sus
miembros ex a propia proteccin( ) . La nica finalidad por hi cual es posible que
el poder sea ejercido, con pleno derecho, sobre un miembro de una comunidad
civilizada, contra su voluntad, es evitar que perjudique a los dems.
El l i bre s eg ui m i en to de l a c on c i en c i a consti tuye para cada hombre el pri mero y
ms i m porl a nl e de sus des arrol l os como ser dotado de subsi stenci a y de es p i ri t ua l i -
dad. En toda d ec i s i n a un en l a que se refiere al empleo de un medi o ci ent fi co
v i t a l la persona slo a c t a humanamente si lo hace, no al i mpul so y baj o la presi n
de quien pretenda compelirla, sino guiada por la conciencia del deber.
"
BIBLIOGRAFA
M ADRI D-M ALO GARIZABAL, M ario. Sobre las Libertades de Conciencia
y Religin. Seri e textos de d i v ul ga c i n No. 20. Defens or a dei Puebl o. Bogot, 1996.
.
.
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
EN ODONTOLOGA
JORGE ALFONSO CASAS MARTNEZ*
RESUMEN
Se da una visin general de las razones por las cuales las demandas en este
campo de la salud, se han incrementado. Se presentan los- resultados de un trabajo (fe
investigacin desarrollado sobre e! rema, en el Instituto Nacional de Medicina
Legal y Ciencias Forenses.
SUMMARY
An overview of ihe reasonx why legal ciaims in the field of' Dentistry have
increased, is given. The resids of an investigaion on the topic, developed in the
National Instititte of Legal Medicine and Forensic Sciences, are presented.
Al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, Regional Bogot,
son enviados anualmente para dictaminar, una variedad de casos relacionados con el
ejercicio profesional odontolgico, presentados a las autoridades como demandas o
denunci as de t i po penal, presentadas por insatisfaccin con tratamientos odontolgicos
y complicaciones o accidentes ocurridos dentro de los actos profesionales. En estos
casos, los peritos debemos analizar circunstancias de modo, tiempo y lugar, para dar a
las autoridades una orientacin obj et i va e imparcial sobre el manej o de cada caso, de
* ? x e e e t t o - "Tt cit t o t t at e f e Utedta, eqcd de &aomei
tal manera que las provi denci as l ogren enmarcarse en el concepto i nt egr a l de j ust i ci a
y derecho.
Ha st a ha ce a l gunos aos, l as dema nda s o de nunc i a s por r e s pons a bi l i da d
odont ol gi ca eran un fenmeno raro; pero act ual ment e, con los conceptos de la
post moderni dad proy ect ados al prximo sigl o y la creacin del Tr i buna l de Et ica
Odont ol gica, se ha det erminado una exi genci a de ca l i da d total en los actos mdicos y
odontolgicos, los cual es deben real izarse en forma i nt egr a l , i nvol ucr ando no sola-
ment e el aspecto ci ent fi co, sino t ambin los aspectos humano, social , econmico y
ci r cunst a nci a l de cada paciente, obj et i vo fi nal de la profesin.
La i nsat i sf acci n de los paci ent es con el t rat amient o o el deseo de obt ener
resul t ados irrealizables, conducen a una tendencia a aumentar las denuncias, como
va para resol ver sus frust rac iones.
Estos l it igios t iene dos funciones principal es:
a) Evit ar que el profesional acte en un marco de comportamiento descuidado o ne-
gl i gent e;
.
b) Trat ar de compensar a los pacientes lesionados con indemnizaciones econmi-
cas, dent r o de los procesos.
El profesional debe garant izar un servicio de acuerdo con las circunst ancias dentro
de la relacin odontlogo-paciente, el acto de consent i mi ent o informado debe ser es-
pontneo, expl icando los factores de riesgo, pues nos encont ramos ant e un ente biol -
gico que puede vari ar el curso de la enfermedad y por tanto, la garant a de los resulta-
dos es una responsabil idad de medios.
Todos los t r a t a mi ent os odont ol gicos implican un riesgo may or o menor; aun-
que en la may ora de los casos no est n invol ucrando la vida del paciente, s generan
sensaci ones de dolor, anest esia, parest esia, que se pueden refl ej ar en la est t i ca y
armon a del rostro o en la f unci n mast icat oria o bnatoria.
ESTUDIO:
En el ao 1996, dos estudiantes de X semest re de la Facul t ad de Odont ol oga
de la Universidad Javeriana, revisaron bajo la t ut ora del Instituto Na ci ona l de Medi-
cina Legal y Ciencias Forenses, 28 casos de responsabil idad profesional . En dicho
est udi o se pl ant e como hiptesis general, que la causa principal de demanda en los
casos de responsabil idad profesional a nivel odontolgico en Santa fe de Bogot, era
l a mal a pr ct i ca 1
de WCcdtcieta ca de ?>W* 163
Bajo esta premi sa se procedi a t r abaj ar en el siguiente diseo met odol gi co:
Revisin de 28 casos de responsabilidad profesional, los cuales representan
a p r o x i ma da me nt e el 80% del t ot al de los casos cor r es pondi ent es a 1995 y pr i mer tri-
mest re de 1996.
' Re g i s t r o pa r a di s cr i mi na r el t i po de paci ent e, a fi l i a ci n, ni ve l de at enci n de-
nu nci a do , dao sufr i do por el pa ci e nt e , rea de la odont ol og a objeto de la de nu nci a
( de nt r o del sistema b u ca l , per i odont al , de nt a r i o o cr ne o - fa ci a l ) , i nfo r ma ci n sobre
el p r o fe s i o na l i mp l i ca do , i ns t i t u ci n o persona demandant e y aut or i dad que s o l i ci t a
la pe r i t a ci n.
' Anl i s i s de la i nformaci n obt eni da.
' S nt e s i s par a est ablecer la r el aci n de las var i abl es y sus concl us i ones .
Los niveles de atencin, se discriminaron as:
Ni ve l 1. Consultorios par t i cul ar es .
N i v e l 2. Cl ni ca s Odont ol gi ca s e 1PS.
Ni ve l 3 . Hospi t ales.
~ Ni ve l 4. Cl ni cas de las Facult ades de Odontologa.
Estudiando los hallazgos y resultados, se descart la hiptesis planteada, puesto
que en un 90% de los casos, no se encont r ar on evi denci as de una mal a prct i ca.
r , i
Res ul t ados :
1 Instituciones: El 96% de los casos se present en instituciones de carcter
pr i va do, y el 4% en i ns t i t uci one s de ca r ct e r p b l i co .
1 Nivelen de1 atencin: Primer nivel: 82% de casos. Segundo ni ve l : 10% de casos.
Tercer ni vel ( t er ci ar i o uni ver s i t ar i o) : 8%) de casos.
Tipo de afiliacin: Pacientes part i culares: 93%. Afi l i ados : 7%.
' Causa de la denuncia: Insatisfaccin con el tratamiento: 82%.
'.Dictamenpericial Lesin con secuelas: 11%. Necr opsi a mdi co-legal relaci o-
nada i ndi r e ct a me nt e con el t r a t a mi e nt o odont olgi co: 4%. Sin evidencia de
l es i n t r a u mt i ca : 3%).
164 Rcviaa %tttta 'Ha.tMtMt de WcdiciMei cyaC ec tfoCwia
' Tipo de procedimiento: Sistema bucal: 50%. Procedimientos relacionados con
el sistema dentario en endodoncia, prostodoncia y operatoria: 39%. Trat ami en-
to del sistema crneo-facial rel aci onado con oitodoncia: 11%.
'Sindicado: Profesionales odontlogos: 75%. Prct i ca ilegal de la profesin:
7%. Est udi ant es: 7%. Grupo de trabajo compart i do: 11%.
'Autoridad que solicita la peritacin: Uni dades Judi ci al es de Polica: 64%.
F i scal as: 29%. Estaciones de Pol i c a : 6%.
,
' Tipo de proceso judicial: Penal en el 100% de los casos.
Es importante destacar que el ser vi ci o qui r r gi co odontolgico fue el ms afecta-
do entre otras razones debido a la relacin que tiene con el fact or dolor, as como
la consulta privada de donde proceden factores econmicos tales como el costo de los
t r at ami ent os , los cual es cont r i buyen a la i nsat i sfacci n del paci ent e.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Los resul t ados de este est udi o descr i pt i vo per mi t en hacer las si gui ent es conclu-
siones y recomendaci ones:
Es de vi t al importancia informar a los pacientes sobre el tipo de tratamiento pro-
puesto y los riesgos que conlleva, a fin de obtener su consentimiento y posterior
realizacin.
' Se deben proponer varias al t ernat i vas de t rat ami ent o de acuerdo con las necesida-
des del paci ent e y su condi ci n econmi ca.
Las historias cl ni cas deben contener como mnimo e! diagnstico, pronstico,
plan de tratamiento y evolucin.
Est en manos de las diferentes asociaciones y academias de especialidades
odontolgicas, la formulacin de parmetros tcnicos y cientficos que contri-
buyan a est andari zar los procesos y faciliten el estudio forense.
- Se debe hacer seguimiento de los casos denunci ados para anal i zar las provi-
dencias y conocer en qu etapa del proceso penal concl uye cada caso.
' Ex i s t e n otras instancias, tales como ios Tribunales Seccionales de Etica
Odont ol gi ca, en las cuales se val oran espec fi cament e las normas de la Ley 35
de 1989.
?Ucoftet de "ftedcna Aeqa de. ( ?o < M t( L / '65
BIBLIOGRAFA
ROMERO, C A I L OS F. , S A NTA MA R A , D A MNNA Y. Implicaciones Odon-
tolgicas en Casos de Responsabilidad Profesional. Tesis de Grado, Facul t ad de
Odontologa, Pontificia Universidad Javenana, 1996.
.

.
1

SEGUROS MDICOS
DE RESPONSABILIDAD CIVIL
JORGE ANDRS FRANCO ZULOAGA*
RESUMEN
El autor aporta alguna informacin sobre el tipo de seguros que cubren al pro-
fesional de la medicina, haciendo nfasis en los seguros relacionados con la parte1
civil.
SUMMARY
The author provides some information on the type of insurances ihat cover the
professionals of medicine, making emphasis in the insurances related wih civil liability,
En la pr ct i ca di ar i a de la profesin, el mdico puede verse enf rent ado a un
proceso legal en lo penal, civi!, admi ni st rat i vo, tico-profesional, di s ci pl i nar i o o a
varios de estos procesos simultneamente, sin discriminacin de la especialidad, debi-
do a que la prctica misma de la profesin implica una serie de riesgos dado que se
t r abaj a sobre var i abl es biol gicas. Sin que haya aumentado el riesgo, en general , de las
enfermedades, s se ha incrementado el riesgo de la pr ct i ca mdica por el nmer o
cada vez mayor de demandas, que hoy estn a la orden del d a.
En respuesta a un nuevo mercado, las empresas vendedoras de plizas de segu-
ros y los fondos de s ol i dar i dad, han creado una pl i za que cubra de al guna maner a los
costos que gener ar a una demanda y sus respectivas consecuencias, cubr i endo a! pro-
f e s i ona l de l a me di ci na en cuant o a l a r es pons abi l i dad c i v i l pr i nci pal ment e.
* M di c o Forense, I n s t i t u t o Na c i o n a l de Me d i c i n a Legal y Ci enci as Forenses. P r of es or As i s t e n t e , F a c ul t a d
de Me d i c i n a , Un i v e r s i d a d Na c i o n a l . Docente del P ost grado en Der echo P rocesal P e n a l , Col egi o Ma y o r de
Nu e s t r a Seora del Rosari o.
Esta responsabilidad civil tipifica:
Abandono del paciente.
Dej ar obj etos extraos en el cuerpo humano.
Lesiones accidentales de alguna estructura del organismo.
' Complicaciones en el transoperatorio.
1 Reacciones secundarias a medicamentos o medios de contraste usados, tanto
para diagnstico como para tratamiento.
Inconformidad con los resultados del tratamiento.
Lesiones y secuelas inherentes a la actividad patolgica.
COMPAAS DE SEGUROS:
Las compa as de seguros con respecto a la responsabilidad mdico-legal, ven-
den una pliza con las siguientes caracter sticas:
' Otorgan un seguro sobre la responsabilidad civil, especficamente sobre la indemni-
zaci n de daos y perj uicios a consecuencia de un acontecimiento que ocasio-
ne lesin o menoscabo de la salud o muerte de una o varias personas.
Algunas compa as contemplan la responsabilidad ci vi l a consecuencia de la
negligencia e impericia, excluyendo la responsabilidad civil debida a impru-
dencia, poca diligencia, conducta omisiva, falta de observancia de normas y
protocolos propios de la prctica de la profesin, inobservancia de la ley y res-
ponsabilidad originada en el dolo.
1 Excluyen otros procesos que se abren contra profesionales de la Medicina ta-
les como caSos penales, tico-disciplinarios y administrativos, contemplando
slo los procesos por responsabilidad civil.
Reembolsan el dinero que gaste el asegurado, una vez ha terminado el proceso.
Su proteccin es por un ao por cada contrato.
1 No intervienen en la consecucin de abogado defensor,
0
Slo actan en los casos pertinentes a la demanda, nunca en casos de contra-
demanda o demandas contra otros implicados.
' No protege contra otros procesos que cursen en la Fiscala, la Procuradura,
la Defensora del Pueblo o la Superintendencia de Salud.
1 Algunas compa as no aseguran profesionales de las siguientes reas o espe-
cialidades: anestesiologa, patologa, radiolog a y personal de laboratorio
c l ni c o.
? 6 $
' N i n g u n a compa a cu b r e a los ci r u j a n os pl st i cos.
Exi ste una t a r i f a pa ra el costo de los aportes de a cu erdo al ri esgo de la deman-
da, de pe n di e n do de la especi a li za ci n mdi ca .
' Ti enen una f r a n qu i ci a o deduci ble y ni camente pagan los honorarios del aboga-
do en forma proporciona! al monto de la pretensi n de !a demanda con la suma
a seg u r a da . En i gual f orma se paga el monto de la condena i ndemni zatori a pecu-
n i a r i a y no pa g a n la s i n de mn i za ci on e s i g u a l e s o menores a la f r a n qu i c i a est a -
bleci da en la pli za de seguros.
FONDOS DE SOLIDARIDAD:
Un f ondo de soli da r i da d es una e n t i da d si n ni mo de lu cr o, en la cu a l sus a f i l i a -
dos contri buyen con una cuota reglamentada para cubrir los gastos de los otros a f i l i a dos.
Fepasde (Fondo Especial Para Auxilio Solidario de Demandas): Este fondo
de sol i da r i da d ti ene como objeti vo la def ensa i ntegral del pr of esi on a l de la salud, y
es ma n ej a do por pr of esi on a les de la medi ci n a con un cr i t er i o sol i da r i o. La s ca ra cte-
r s t i c a s de la pr ot e cci n por P EP A S D E son:
,
P rotege por responsabi li dad pen a l, ci vi l, admi ni strati va y ti co-di sci pli na ri a .
Of rece pr otecci n i nmedi a ta a por ta n do al pr of esi on a l de la salud dos sa la r i os
m n i mos para gastos pe r son a l e s, hasta 50 sa la ri os mn i mos para hon or a r i os de
a boga dos y 400 salari os mn i mos pa r a cu br i r i ndemni zaci ones.
Ofrece proteccin indef inida con un solo contrato, mediante una cotizacin
du r a n t e ci nco aos.
Of rece a sesor a j u r d i c a ya que cu en t a con un equ i po de abogados y pr of e si o-
na les mdicos especi a li za dos, qu e pu eden a sesora r a l de ma n da do.
Bri nda informacin y capacitacin permanente sobre responsabilidad mdico-
legal, bu sca n do de esta manera reduci r los riesgos y por ta nto di smi nui r las
dema n da s.
I n t er vi en en en los casos que r equ i er a n contrademanda, i n cl u yen do en tr e stas,
demandas a enti dades clni cas u hospi ta la r i a s que ha ya n f a ci li t a do la dema n da .
Inicia su cobertura al iniciar el proceso, requiriendo solamente un formato de
soli ci tud y la copia de la demanda o denunci a .
Ttacioaat de TKedttM. eai de <?cCow^i. '69
Protege a todos profesionales de la medicina, incluyendo a los ci ruj anos pl sti -
cos.
El aporte es i gual para todos los profesionales, sin i mportar la especialidad, Cubre
los impuestos del seguro.
.
.
-
TRIBUNAL DE ETICA MEDICA
DE CUNDINAMARCA ESTADSTICAS 1983-1994
MARTHA CECILIA AGUDELO YEPES*
RESUMEN
Se da una visin general de la estadstica en cuanto al nmero de caaos presen-
tados, los tipos de infraccin ms frecuentes y las especialidades mdicas implica-
da*.
SUMMARY
A general overview ofthe statistics regarding he number of cases presented,
he types of infmction which are more frequent and thc> medical upecialties invoived,
is given.
De manera muy amable, el Tribunal tuvo a bien facilitarme sus estadsticas ge-
nerales, en visita que hice a sus dependencias el 17 de mayo de 1994. A continuacin
se ilustrar en una tabla, el volumen de casos atendidos entre los aos 83 a 94.
Aos
No. casos
83
5 1
84
5 3
85
5 1
86
31
87
54
88
59
89
72
90
72
91
75
92
85
93
1 66
94
23
Estadsticas de 1983 (febrero tic 1994.
E! aumento en el volumen en 3993 se atribuye a:
"Httettai ete '%edct<si &ade &&<& /71
- Que la funcin docente e infor mativa sobre lo que son los tr ibunal es s es efec-
t i va.
1 El aumento progresivo de mdicos y de pacientes con exceso despr opor ciona-
do de los primeros sobre los segundos.
- La credibilidad creciente en la labor del tribunal como defensor ecunime del
ejercicio tico de la pr ofesin mdica,
' Una conciencia cada da ms clara sobre los derechos y deberes del enfer mo.
DATOS VARIOS:
- Total de casos 1 983 a feb. 1 984: 792.
- Total de mdicos investigados en 1 993: 498.
- Ubicacin de procesos: radicados: 792, terminados: 565, en trmite: 227,
Naturaleza de la decisin f inal:
En los 565 casos terminados, el curso de stos fue el siguiente:
- En 200 casos: no mritos para for mul ar cargos.
- En 1 42 casos: se dict providencia inhibitoria porque la queja no reuna los requisitos
previstos en el art. 74 del Cdigo de Etica Mdica.
"
- En 1 1 2 casos: pliego de cargos por mritos para formularlos. El final de estos
casos fue el siguiente: sancin en 84 casos, absolucin en 28. De los 84 casos
sancionados, el tipo de sancin fue la siguiente:
a) Censura para 40 casos;
b) Amonestacin para 30 casos;
c) Suspensin para 1 4 casos.
- En 47 casos: fueron enviados al Tr ibunal Seccional cor r espondiente.
- En 26 casos: fueron remitidos a otras ent i dades atendiendo el factor subj et i vo
de competencia.
- Casos acumul ados: 1 2.
- En 1 8 casos: se decret cese de todos los procedimientos (ar t. 36 C. P. P. ).
- En 8 casos: se aplica la extincin de la potestad puni t i v a del Estado por estar
prescrita la accin di sci pl i nar i a.
Infracciones ms frecuentes:
Para a n a l i z a r este aspecto, es t udi o de un a muest r a r epr esen t at i va de l as i n f r a c-
ci on es ms f r ecuen t es al Cdi go de Et i ca Mdi ca y su Decreto r egl a men t a r i o 3380,
q u e o r i g i n a r o n el proceso. Los r es ul t a dos en orden descen den t e son :
1 Hi st or i a c l n i c a mal el aborada: 38% (arts. 34 y 36 del Cdi go),
A c t o mdi co si n con sen ti mi en to i n f ormado: 26% (art. 16 i n ci so 2 del Cdi go y
ar t s. 10- 13 del Dec. 3380).
' Exposi ci n del pa ci en t e a ri esgos i n j ust i f i cados; 23% (art. 15 dei Cdi go) .
'Negligencia en la atencin mdica: 8% (art. 10 del Cdigo).
' Cer t i f i ca dos mdi cos de compl a cen ci a : 4% (art. 51 del Cdi go).
' I r r es pet o a l a d i g n i d a d h u ma n a del paci en t e: 1% (art.T del Cdi go).
Inci d enci a d e infracciones vs. especial id ad es:
La i n t er pr et aci n de esta i n ci den ci a de i n f r acci on es est rel aci on ada con l a f re-
cuen ci a de l as di f eren tes patol og as, con su gravedad y mayores ri esgos, que hacen
ms exi gen te su aten ci n , y con ci r cun st an ci as especi al es i n her en t es a cada caso. Ve-
remos en orden descen den t e l as especi al i dades comprometi das:
Especi al i dad
1. Gi n ec o- obs t et r i c i a
2. Ci r u g a gen er a l
3. Me d i c i n a gen er al
4. Ci r u g a pl sti ca
5. Neur ol og a
. Pedi atr a
7. Medi ci n a i n t er n a
8. Ortopedi a
9. Of t al mol og a
1 0. Ur ol og a
I I . P s i q u i a t r a
, 1 2. On col og a
Por cen t aj e
23.30%
17.48%
13.59%
8.74%
8.25%
6.31%
3.88%
3.40%
3.40%
3.40%
2. 91 %
2.43%
173
Especi al i dad
1 3 . Anestesia
1 4 . O t o r r i no l a r i ng o l o g a
15 . Dermatologa
Po r cent aj e
1 . 46%
0. 97%
0. 49%
BIBLIOGRAFA
1 TRIBUNAL DE ETICA MEDICA DE CUNDINAMARCA. Estadsticas 1983-
1994,

L A I M P R E N T A N A C I O N A L D E C O L O M B I A
R E A L I Z E L D I S E O G R F I C O D E L A
R E V I S T A I N S T I T U T O N A C I O N A L
D E M E D I C I N A L E G A L D E C O L O M B I A
Y T E R M I N S U I M P R E S I N E N S E P T I E M B R E D E 1 9 9 8