In: Revue de l'Occident musulman et de la Mditerrane, N3, 1967. pp. 31-63. Citer ce document / Cite this document : Decroux Paul. Le souverain du Maroc, lgislateur. In: Revue de l'Occident musulman et de la Mditerrane, N3, 1967. pp. 31- 63. doi : 10.3406/remmm.1967.944 http://www.persee.fr/web/revues/home/prescript/article/remmm_0035-1474_1967_num_3_1_944 LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR I. FORMES D'INTERVENTION Le Souverain du Maroc, appel autrefois, tantt Empereur du Maroc, Fez, Miquenez, Sus, Tafilet, tantt, plus simplement Sultan du Maroc et de Fs, ou Sultan du Maroc et Roi de Fez, tantt, d'une manire plus concise encore, Sultan du Maroc, et aujourd'hui Roi du Maroc, a toujours t et est redevenu la source essentielle, sinon exclus ive, des rgles juridiques en vigueur dans ce pays, aussi bien d'ail leurs dans le domaine lgislatif que dans le domaine rglementaire, mis part la courte priode d'essai du rgime parlementaire, qui s'est rvl rapidement inefficace, tout au moins mal adapt, priode allant du 18 novembre 1963, date de la mise en application de la Constitution promulgue le 14 dcembre 1962, au 7 juin 1965, 20 h 30, date de l'entre en vigueur de l'tat d'exception. La forme sous laquelle le pouvoir du Souverain s'est manifest, dans ces divers domaines, a t essentiellement le dahir et, aujourd 'hui, le dcret royal. Il ne s'agit pas l d'un simple changement d'appellation; ces deux termes marquent galement un changement de rgime, une diff rence de procd, de structure..., et l'histoire du dahir, et mme celle plus rcente et par suite plus courte du dcret, n'tant pas uniformes, une tude comparative et historique de ces deux voies juridiques, tant sur le plan doctrinal que sur celui de la pratique judiciaire, n'est donc pas sans intrt. II. LE MAROC PAYS DES DAHIRS Le terme dahir est relativement ancien. A la confrence de Madrid, qui labora la convention du 3 juillet 1880, le plnipotent iaire du Sultan Moulay Hassan (Hassan Ier), Si Mohamed Bargach, 32 P. DECROUX dclara que la rupture du lien d'allgeance qui attachait le sujet au sultan ne pourrait tre donne que sous forme de firman ou dahir chrifien *. L'acte manant du Sultan a port en effet galement le nom de firman, terme d'origine turque, ce terme a mme parfois encore t utilis dans les dbuts du protectorat (cf. les n08 du Bulle tin Officiel des annes 1912 et 1913), mais le terme dahir a prvalu bien vite et a t seul employ par la suite. Le Maroc a t, pour cela, parfois dsign sous le nom de pays des dahirs et, comme partir du protectorat, cette source juridique a t particulirement fertile, on a parl d'empire fortun par sa litt rature dahiresque, et mme de dahirium tremens 2, en raison d'une abondance fivreuse de textes lgislatifs une certaine poque, v idemment avant celle de la grve des dahirs . Le pouvoir lgislatif au Maroc, a-t-on pu alors crire, n'a presque d'autre limite que la capacit de l'imprimerie officielle8. Aucun dahir d'ordre gnral, remontant avant 1912, n'est en v igueur dans le Maroc d'aujourd'hui. Seuls quelques dahirs porte limite, constituant le plus souvent des actes administratifs indivi duels, datant d'avant 1912, peuvent trouver encore application, condition encore que leur authenticit soit certaine. Aucune archive officielle valable contenant les minutes de ces actes anciens, n'exis tant, dfaut d'expditions rgulires, ces dahirs d'ordre individuel doivent donc tre produits, en principe, en brevets pour employer une expression notariale. Si le document prsent est en mauvais tat, si notamment le sceau qui doit y figurer est plus ou moins effac, les tribunaux ont pu le dclarer sans valeur. Ainsi le tribunal mixte de Tanger, section d'appel, qui, malgr sa composition internationale, jugeait au nom seul du Sultan, a estim insuffisante l'authenticit du sceau du sultan Abd El Hafid ben Hassan, appos sur un dahir d'iktaa, c'est--dire sur un acte de concession en pleine proprit d'un terrain domanial4. 1. Cf. note P. Decroux, sous un arrt de la section d'appel du tribunal mixte de Tanger du 24 mars 1944. Recueil Penant colonial, 1948, jurispr., p. 240. 2. Paul Guillemet, La Vigie Marocaine, n des 20 janvier et 12 fvrier 1938. 3. Jean Clrier, Hespris, 1949, p. 373, et le regrett professeur de gogra phie marocaine ajoutait : ... cette libert, combine avec le rationalisme car tsien inn chez tout bon administrateur franais, multiplie des crations par faites sur le papier et parfaitement striles. Quand on opre dans un milieu nouveau et mal connu, c'est l'empirisme observateur qui est raisonnable et il est raisonnable d'utiliser la vigueur de la souche indigne, la souche, c'est la jema , la jema locale, mais non encore la < jema parlementaire , imprv isible cette poque. 4. Arrt du 25 juillet 1930. Revue mensuelle de lgislation et de jurispru dence de Tanger, 1933. p. 173. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 33 Comme autre dahir porte limite, antrieur 1912, on a pu faire tat d'un dahir de Moulay Ismael de l'an 1113 de l're hgirienne (1702 de l're chrtienne) qui avait constitu en biens habous les aloses de l'oued Bou-Eegreg 5, texte qui fut confirm par un dahir du 20 mars 1916 8. Un dahir du 6 dcembre 1960 a abrog un dahir, remontant au 14 mars 1786 qui avait accord une autorisation d'exploitation de ghassoul, sise Ksabi de la Moulouya, texte qui a donc continu produire ses effets jusqu' sa rcente abrogation 7. Il a t parfois fait tat de dahirs porte gnrale remontant avant 1912, mais aucun effet juridique ne leur a t reconnu. Ainsi, on a cit un dahir de fvrier 1864 du sultan Sidi Mohamed Abderrahman, dit pacte de protection des juifs, qu'aurait obtenu, soit le banquier londonien Rothschild, soit Sir Moses Montefiore, ce texte, en admettant qu'il et quelque effet, est devenu sans objet dans le Maroc moderne 8. Il y eut toutefois un dahir antrieur 1912, dont l'application donna lieu litige, mais qui, parce que n'ayant jamais t publi, fut dclar galement sans porte juridique. Comme suite la recommandation contenue dans l'article 112 de l'Acte d'Algsiras du 7 avril 1906 9, le sultan Moulay Abd El Aziz ben Hassan scella, le 10 ramadan 1326 (7 octobre 1908) un dahir dic- tant une loi minire, la premire en la matire au Maroc, labor, dit-on, par l'un des quatre frres Mannesmann, prnomm Reinhard. Bien que ce texte et t reconnu comme ne s'cartant pas des prin cipes adopts en la matire par les lgislations trangres et satis faisant ainsi aux prescriptions de l'article 112 de l'Acte d'Algsiras, ainsi que l'avait reconnu, dans une consultation en date du 21 aot 1909, Henrich Lammsach, professeur de droit international l'Uni versit de Vienne, la commission arbitrale des litiges miniers au Maroc, cre par un dahir du 19 janvier 1914, pour la solution des 5. Louis Brunot, La mer dans les traditions de Rabat-Sal, p. 206. - 6. Dahir non publi, mais cit dans le Code foncier marocain. 7. On cite galement le dahir du 2 joumada 1310 (22 novembre 1892), de Moulay El Hassan qui cra une premire organisation postale au Maroc (cf. B. O., 1916, p. 33). 8. Cf. Jacques Caill, Bulletin de l'Enseignement public au Maroc , n 194, du 1" fvrier 1947; article non sign Un pisode du vieux Maroc. La Vigie Marocaine du 29 septembre 1940. 9. Cet article 112 est ainsi conu ; Un firman chrifien dterminera les conditions de concession et d'exploitation des mines minires et carrires. Dans l'laboration de ce firman, le gouverenment chrifien s'inspirera des lgislations trangres existant en la matire , 34 P. DBCROUX litiges miniers antrieurs 1914, commission place sous la prsi dence d'un surarbitre dsign par le roi de Norvge, dcida, dans une sentence en date du 25 janvier 1920 10, que ce dahir, n'ayant jamais t publi, ne pouvait pas tre considr comme ayant t mis vala blement en vigueur et que par suite il ne pouvait servir de base lgale de prtendues concessions minires. Cette dcision, rendue par une commission arbitrale internatio nale, est la premire affirmant que, malgr l'absence de toute dispo siton locale prescrivant et rglementant la publication des lois au Maroc, une disposition lgale ou rglementaire ne peut prendre effet, ne peut tre opposable, que si elle a fait l'objet d'une publicit. C'est la mme affirmation qui sera reprise par les tribunaux du protectorat, y compris la Cour de Cassation franaise, statuant comme cour suprme dans les litiges marocains, cf. notamment les arrts en date du 28 mai 1951 u. Et comme aucune disposition crite n'dicte et ne rglemente encore au Maroc la publication des lois, la Cour suprme marocaine a affirm galement, en vertu d'un principe de droit fondamental gnral non crit, que la publication est une con dition ncessaire pour qu'une disposition lgale ou rglementaire devienne obligatoire (arrt du 10 novembre 1960) 12. Cette lgislation, issue des dahirs, dicte aprs le trait de Fs du 30 mars 1912, constitue encore la part de beaucoup la plus impor tante des textes juridiques en vigueur dans le Maroc d'aujourd'hui, notamment presque tous les principaux codes applicables ont t pris dans le cadre dahiresque. Et cette lgislation dicte Rabat, qui initialement ne s'appli quait qu'en ex-zone franaise, dsigne parfois aujourd'hui sous l'appellation de zone sud, a t tendue progressivement et, depuis le 1er janvier 1966, est applicable dans son intgralit, dans tout le Royaume, donc de Tanger Ttouan et Tantan, comme de Casa blanca Oujda et Hassi-Bida. Cette unification lgislative, au profit de la lgislation dicte Rabat, opre aprs l'indpendance et la runification du Maroc, s'est ralise d'abord par le moyen de dahirs spciaux, puis, en vertu du dahir de dlgation du 31 mai 1958 par arrts interministriels, et enfin, d'une manire globale et ultime, par un dcret royal portant-loi en date du 31 dcembre 1965. 10. Recueil marocain Penant, 1920, II, p. 41. 11. Gaz. Trib. du Maroc, 1951, p. 102 et note Dufourmantelle, Revue Maro caine de Droit, 1954, p. 126 et note F. Luchaire. 12. Revue Marocaine de Droit, 1961, p. 67. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 35 III. SURVIVANCE DU DAHIR ET APPARITION DU DECRET Le terme dcret n'est apparu dans la langue juridique marocaine qu'assez rcemment. Il a commenc coexister avec celui de dahir, durant la priode allant de la publication du dahir du 6 janvier 1956, relatif aux pou voirs du prsident du conseil, jusqu'au 18 novembre 1963, date de la mise en application de la constitution. A partir de cette dernire date, le cadre juridique du dahir n'a plus t utilis et le dcret a rgn seul. Toutefois, le terme dahir est encore couramment employ lors de la remise de leur dcret de nomination de hauts fonctionnaires, comme des ambassadeurs, sans doute parce que plus noble que le terme dcret; de mme, les dcisions d'essence religieuse que continue prendre le Roi, en sa qualit de Prince des Croyants, sont toujours appeles dahirs. C'est la suite de la reprise de son trne par Mohammed V, la fin de l'intrim des quatre gardiens du Trne, chargs de la vacance du pouvoir, aprs le dpart du sultan Moulay Arafa, le Grand Vizir El Mokri ayant t cart, qu'un dahir en date du 6 janvier 1956 char gea le prsident du conseil, nouveau terme qui est apparu dans la vie publique marocaine, la suite du dahir du 7 dcembre 1955 organi sant un gouvernement marocain, d'exercer les pouvoirs que les textes en vigueur avaient confi au grand vizir. Et c'est la suite de ce dahir, dans les limites des pouvoirs qu'il avait ainsi hrits, que le prsident du conseil prit des actes administratifs, rglementaires ou individuels, sous le nom de dcret. C'est ainsi qu'apparut, pour la pre mire fois dans le Bulletin Officiel, n du 3 fvrier 1956, un acte qual ifi de dcret, terme jusqu'alors inconnu en droit marocain. Avec la constitution du gouvernement intervenue le 26 mai 1960, le roi Mohamed V ayant pris personnellement en charge les fonctions de prsident du conseil, le pouvoir de prendre les actes administratifs sous la forme de dcret fut alors dvolu, par dahir du 27 mai 1960, au prince-hritier Moulay Hassan, es-qualit de vice-prsedient du conseil. Durant cette priode, le prince hritier remplit les fonctions de 36 P. DECROUX vice-prsident du conseil et exera les pouvoirs dvolus autrefois au grand vizir, puis au prsident du conseil, et signa par consquent les dcrets de son nom : El Hassan ben Mohamed. Toutefois, durant cette priode, des dcisions ayant t prises par le directeur du cabinet du prince hritier, M. Keda Gudira, ayant rang et prrogative de ministre, nomm ce poste par un dahir du 20 juillet 1960 avec effet compter du 27 mai 1960, un dahir en date du 29 mai 1961 intervint pour valider aprs coup ces dcisions. Aprs le dcs de Mohamed V survenu le 26 fvrier 1961, 15 h 30 (cf. n du Bulletin Officiel du 10 mars 1961, tout bord de noir), le Prince hritier Hassan, ayant reu l'investiture le mme jour, a succd son pre sur le trne 18. Par dahir du 26 avril 1961, le nouveau souverain ayant comme son pre dcid de diriger par lui-mme les affaires de l'Etat, donna 13. Cette investiture royale a t donne sous une forme toute nouvelle dans les annales de l'histoire marocaine. Ce sont les membres du Gouverne ment en exercice qui ont procd cette investiture, avec la formule ci-aprs, publie au Bulletin Officiel, n du 10 mars 1961, p. 349 : Investiture de S. M. le Roi Hassan IL Louange Dieu, Que la bndiction et le salut se rpandent sur l'Envoy de Dieu, sur sa famille et sur ses compagnons ! Lorsque l'arrt divin a frapp le Maroc et Dieu le Trs Haut a rappel Lui notre Souverain trs aim qui a rpondu l'appel de la vrit, les membres du Gouvernement du Royaume du Maroc se sont runis et ont unani mement convenu de l'investiture de Son fils, le Chrif Moulay El Hassan, auquel son Auguste Pre avait, de son vivant, confr le titre d'Hritier du Trne, titre que les membres de ce Gouvernement ont accept du vivant de Sa Majest le Roi Mohammed V et qu'ils confirment aprs sa mort. En cons quence ils dcident d'accord unanime d'investir le Prince hritier Moulay Hassan Roi du Maroc pour poursuivre l'uvre de ses glorieux anctres et celle de son Pre Vnr . Dlgu dans l'aprs-midi du dimanche du 10 ramadan 1380, correspon dant au 26 fvrier 1961. Lors des vnements > de l't 1953 et l'occasion de l'avnement sur le trne de Ben Moulay Arafa, la question de l'investiture des sultans du Maroc donna lieu discussion, cf. notamment : Lvy-Provenal, La tradition historique du Maroc, Le Monde, n du 30 juin 1953; Henri Terrasse, Sur quelques traditions historiques du Maroc Le Monde, n du 8 septembre 1953. Mme le ministre franais des affaires trangres, dans une rponse crite, dressa un tableau succinct du sort des sultans du Maroc, dtrns ou destitus au cours des trois derniers sicles. J. O., n du 10 octobre 1954. Assemble Nationale, p. 2883. L'avnement de Sidi Mohammed Ben Moulay Arafa est relat au Bulletin Officiel du 9 octobre 1953, p. 404. Il est fait tat des < beas tablies dans les diffrentes villes du Maroc, notamment le 21 aot 1953 Fs, en prsence du Khalifa imprial, des chorfa, des membres du Me j les el Ilmi, du Mejles el Baladi, des cads, des adouls, etc. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 37 au directeur gnral de son cabinet royal, M. Reda Guedira, dl gation gnrale et permanente l'effet d'exercer le pouvoir rgle mentaire dvolu au prsident du conseil et de signer ou de viser tous actes entrant dans les attributions de la prsidence du conseil . Les actes pris ainsi par le directeur gnral ont port le nom de dcret. IV. LE DCEET MAROCAIN Avec la mise en application, le 18 novembre 1963, de la Consti tution, le rgne du dahir prit fin et le Roi s'est trouv seulement habil it prendre des dcrets, dans les domaines lui dvolus (art. 68). Et le Parlement a exerc le pouvoir lgislatif dans un domaine trs limit (art. 48), et les actes lgislatifs ont pris, pour la premire fois au Maroc, le nom de lois14, mais le Maroc n'a vu qu'un nombre fort modeste de lois, cinq y compris les lois de finances. Mais par dcret royal en date du 7 juin 1965, avec effet du mme jour, compter de 20 h 30, en application de l'article 35 de la Consti tution, l'tat d'exception fut proclam, le pays risquant de s'enliser dans l'immobilisme par suite de dbats striles qui gaspillaient les nergies et paralysaient l'action du gouvernement 15. Et le Roi s'est trouv habilit, nonobstant toutes dispositions contraires, prendre les mesures qu'imposent la dfense de l'intgrit territoriale et le retour au fonctionnement normal des institutions constitutionnelles. En ralit, comme le mentionne un dcret royal du 16 juin 1965 et comme l'a prcis le Roi dans son discours du Trne du 3 mars 1967, il s'agit de prendre les mesures, non en vue d'un retour au fonction nement normal des institutions constitutionnelles existantes, mais en vue d'une rvision de ces institutions constitutionnelles, qui se sont rvles mal adaptes la vie marocaine, et, dans l'attente de cette rvision, de suppler la carence d'un parlement qui s'tait rvl impuissant prendre les mesures lgislatives ncessaires. Un dcret royal en date du 8 juin 1965 a, de plus, mis fin aux fonctions du gouvernement en exercice et a constitu un nouveau gou- 14. Ce nom toutefois tait dj employ Tanger pour les textes adopts par l'assemble lgislative locale, l'poque du statut . 15. Discours du Trne du 3 mars 1967. 38 P. DECROUX vernement dont le Eoi a pris la prsidence, les parlementaires ayant t mis en cong non pay. A la suite de ces mesures, le Eoi s'est trouv investi du pouvoir lgislatif qui appartenait au parlement et du pouvoir rglementaire qui relevait du premier ministre ; et il a continu exercer les prro gatives lui reconnues par la Constitution, qui reste toujours en vigueur. En consquence, pour les matires rserves au domaine de la loi par l'article 48 de la Constitution, le Roi prend des dcrets royaux portant lois qu'il scelle, comme autrefois les dahirs ; pour les matires rserves son pouvoir en vertu de l'arti cle 29 de la Constitution, le Roi prend des dcrets royaux, qu'il scelle galement comme avant la proclamation de l'tat d'exception ; pour les matires relevant du pouvoir rglementaire attribu par l'article 68 au premier ministre, le Roi prend des dcrets royaux, qu'il signe, comme le faisait le premier ministre. V. DISTINCTION DU DAHIR ET DU DCRET Si le dahir, qui peut tre loi ou dcret, se prsente toujours sous la mme forme, par contre le dcret royal, qui peut lui aussi, tout au moins depuis l'application de l'tat d'exception, tre soit une loi soit un acte rglementaire ou individuel n'a pas une prsentation uniforme et la nature juridique de chacun peut donc tre dcele, mme de l'extrieur. D'abord, en vertu de l'article 48 de la Constitution, le domaine de la loi est dtermin, alors qu'avant la Constitution la rpartition res pective du domaine lgislatif et du domaine rglementaire tait imprc ise, d'origine purement coutumire ; en outre, lorsque le dcret royal est un texte de nature lgislative, il porte le titre complexe de dcret royal portant loi ; or tous ces critres n'existent pas pour le dahir. Le dcret royal portant loi est, comme le dahir, scell et dbute lui aussi par une formule religieuse, diffrente toutefois. Les dcrets royaux qui relvent du pouvoir excutif, se rpartis- sant en deux catgories, ceux pris en vertu de la Constitution (art. 29), dbutent galement par une formule religieuse et sont scells par le LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 39 Roi, ceux pris en tant que chef du gouvernement, depuis que le Roi a pris en charge cette fonction, la suite de la mise en application de l'tat d'exception, portent la signature du souverain : El Hassan ben Mohamed, mais dbutent galement par une formule religieuse. Ainsi les dcrets dbutent tous maintenant par une formule reli gieuse, alors qu'antrieurement les arrts viziriels, les dcrets du pr sident du conseil et, mme lorsque ce rle tait assur par le prince hritier, les dcrets du premier ministre, taient d'allure strictement administrative. Ces diffrences dans la prsentation formelle ont pu avoir des consquences juridiques, et elles peuvent peut-tre en avoir encore de nos jours, cf. infra. VI. LE DAHIR ET LA JURISPRUDENCE Les dahirs, qu'ils soient lois ou dcrets, dbutent donc tous par une mme formule religieuse et ils sont tous scells. A. Jurisprudence judiciaire Malgr cette prsentation extra-juridique, quelque peu surnat urelle, les tribunaux de l'ordre judiciaire n'ont pas hsit faire la distinction entre dahirs-lois et dahirs-dcrets, et en tirer les consquences qui s'imposaient. Confirmant la jurisprudence de la Cour d'appel de Rabat, formule dans deux arrts en date des 4 mai 1944 et 3 fvrier 1948 16, la Cour de Cassation, dans une dcision du 3 juillet 1956 1T a nettement affirm la ncessit de cette distinction, nonant notamment dans l'affaire qui lui tait soumise qu'un dahir homologuant une convention entre l'Etat chrifien et un particulier, mettant en jeu les intrts de ce dernier, ne pouvait tre assimil une loi. Dj, dans un arrt du 14 dcembre 1920 18 la Cour de Rabat avait constat la nullit d'une convention passe par l'Etat accordant 16. Gaz. Trib. du Maroc, 1944, p. 92, 1948, p. 937. 17. Gaz. Trib. du Maroc, 1956, p. 129. 18. Recueil des arrta de la Cour de Rabat, 1921, p. 31. 40 P. DECROUX un particulier une autorisation de construire sur des terrains doma niaux moyennant le paiement d'une rente quivalente la moiti des revenus parce que contraire la loi, bien que cette convention et t approuve par dahir. On peut mme citer une dcision encore plus audacieuse. Dans un arrt du 13 avril 1932 19, se rapportant toutefois un dahir antrieur au protectorat, la Cour d'appel de Kabat a dclar nulles les conces sions d'iktaa, c'est--dire des concessions de pleine proprit, accor des pourtant par dahirs, pour la raison que ces dahirs avaient t pris par le sultan Moulay Abd El Aziz la veille d'tre dtrn au dtriment de la Communaut . Il aurait donc exist autrefois, dans le rgime de la monarchie marocaine, des priodes suspectes prcdant la chute des souverains, comme dans la procdure de la faillite celles prcdant la chute des commerants ! Mais remarquons bien que ces dcisions (mis part la dernire qui concerne un dahir d'avant 1912) n'ont jamais, mme incidemment, reconnu nuls ces dahirs, mais ont simplement dcid que ces actes ne pouvaient, en tant que constituant de simples dcrets, valider des conventions non conformes la loi. B. Jurisprudence administrative Et il en a t de mme des juridictions, statuant en matire administrative, dans le contentieux de l'annulation. Elles n'ont pas voulu se reconnatre qualifies pour prononcer la nullit des dahirs, alors mme qu'il s'agissait d'actes rglementaires ou individuels. Ainsi, le Conseil d'Etat, rendu comptent par le procd des lgislations dites parallles c'est--dire la fois par un texte fran ais et par un texte marocain, mcanisme dyarchique utilis dans des domaines comptence mixte ou dualiste, relevant la fois de la souverainet franais et de la souverainet marocaine, dans le cas d'espce par un dahir du 1er septembre 1928 et par un dcret franais du 23 novembre 1928, pour connatre des recours pour excs de pou voir par les fonctionnaires du protectorat franais au Maroc, contre les actes des diverses autorits administratives relatives l'appli cation de leur statut a jug ne pouvoir annuler un dahir, estimant qu'aucun dahir ne pouvait tre dfr son examen, tous les dahirs, 19. Recueil des arrts de la Cour de Rabat, 1932, p. 575. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 41 sans aucune distinction, ayant un caractre (sic) lgislatif (arrts des 24 juin 1936 et 3 fvrier 1937) 20. La forme couvre donc le fond, puisque la mesure dicte notamment par le dahir, objet de l'arrt du 3 fvrier 1937, aurait pu tre prise par arrt viziriel. Sans aucun doute, a-t-on fait remarquer, la haute juridiction administrative franaise a t davantage impressionne par la solen nit du prambule religieux qui prcde tout dahir quel qu'il soit, que par une raison d'ordre purement rdactionnel des textes lui don nant comptence, estimant ne pouvoir annuler un acte dont la teneur avait pu tre fortifie par le Trs-Haut ! En effet, en matire tunisienne, dans un litige de mme ordre, le Conseil d'Etat, arrt du 5 janvier 1934, a fait la distinction entre dcrets-beylicaux-lois et dcrets-beylicaux-dcrets et a nonc que ces derniers pouvaient tre attaqus par la voie du recours pour excs de pouvoir et il n'a pas hsit annuler le dcret beylical dont la validit tait conteste 21. Une diffrence dans la rdaction des textes lui donnant compt ence en matire marocaine et en matire tunisienne ne peut expli quer cette contrarit de jurisprudence. Il est seulement possible de relever que le dcret beylical est beaucoup plus simple, dans sa formul ation22, que le dahir chrifien et que par suite les juges du Palais Royal ont pu reconnatre plus facilement en lui un acte administratif, assez semblable l'acte franais qui constitue l'objet habituel de leur examen. 20. Recueil marocain Penant, 1937, II, pp. 47 et 111. Recueil des arrts de la Cour de Rabat, 1937, p. 96. Jacques Racine. Mesures lgislatives et rglement aires prises au Maroc. Revue juridique et politique de l'Union franaise, 1952. 21. Dans cet arrt, le Conseil d'Etat nonce que si les dcrets beylicaux qui tablissent ou modifient le statut des fonctionnaires de l'administration tunisienne constituent des textes lgislatifs et ne peuvent faire l'objet d'aucun recours, par contre il est possible d'attaquer par la voie de recours pour excs de pouvoir tous les actes beylicaux qui ont le caractre de mesures d'applica tion du statut des fonctionnaires, Et le Conseil d'Etat a annul un dcret beylical, nommant le sieur de Soulmagnon, adjoint au directeur gnral de l'agriculture en Tunisie. 22. Le dcret beylical n'a jamais t aurol de la mme ambiance rel igieuse que le dahir chrifien. Il dbutait plus simplement : Louange Dieu. Nous Ahmed Pacha Bey, Possesseur du Royaume de Tunis, Avons pris le dcret suivant.... Le Trs-Haut n'tait pas invoqu pour en lever et fortifier la teneur, et la mention d'aucun sceau, fut-il simplement beylical, ne s'y trou vait porte. Au Maroc, le dahir est, de plus, souvent accompagn du qualificatif de < chrifien, puisque pris par un souverain, chrif, c'est--dire descendant du Prophte. Parfois les textes lgislatifs citent des dahirs sous cette appellat ion. 42 P. DECROUX La position adopte par le Conseil d'Etat face au dahir sera aussi celle de la Chambre administrative de la Cour Suprme Rabat. Dans deux arrts, en date des 18 juin 1960 et 15 juillet 1963 , la Chambre administrative, comptente pour statuer sur les recours en annulation pour excs de pouvoir forms contre les dcisions ma nant des autorits administratives (art. 1er du dahir du 27 septembre 1957) a refus de connatre des recours en annulation forms par des magistrats contre des dahirs de rvocation. Dans son arrt du 15 juil let 1963, elle a nonc d'une manire gnrale qu'il n'appartient pas la Cour Suprme, statuant comme juge de la lgalit des dcisions des autorits administratives de connatre d'un acte individuel ma nant du Souverain et pris en forme de dahir * 24. VII. LE DCEET ROYAL ET LA JURISPRUDENCE Bien que la Cour Suprme n'ait pas encore t appele statuer sur des recours en annulation de dcrets royaux pris dans les cas o la Constitution rserve au Roi le droit d'agir (art. 29), notamment pour la nomination des magistrats (art. 84), il est certain que la mme jurisprudence serait suivie. Ainsi, si au lieu d'avoir t rvoqus par dahir avant la mise en application de la Constitution, les magistrats susviss avaient fait l'objet de dcrets royaux de rvocation, une fois la Constitution en vigueur, leurs recours n'auraient pas eu plus de chance d'tre accueillis. Ces dcrets royaux individuels sont pris dans la mme forme que les anciens dahirs, et comme eux ils sont scells et ils sont prcds de la formule religieuse, avec mme en plus l'nonc Amir Al Mouminine Prince des Croyants, et les actes administ ratifs pris en cette forme particulire seront, comme les actes 23. Gaz. Trib. du Maroc, 1960, p. 79. Recueil des arrts de la Cour de Rabat, 1963, p. 206. 24. Sous le protectorat (cf. E. Durand, Trait de Droit public marocain, p. 243), on n'avait ouvert le recours en annulation que dans des cas trs parti culiers, parce que, en raison de l'impossibilit certaine chez la grande major it des administrs (sous-entendu : marocains) comprendre qu'un recours en annulation est un recours objectif contre un acte et non une protestation subjective contre son auteur , on pouvait craindre un afflux excessif de recours. Or l'exprience a prouv au contraire que cette conception aboutissait au rsul tat inverse; le nombre des dossiers en instance la chambre administrative diminue d'anne en anne, au fur et mesure du dpart des trangers, les Marocains hsitant intenter des recours contre les dcisions prises par les autorits locales. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 43 administratifs pris autrefois en la forme de dahir, dclars non sus ceptibles de recours en annulation; pour eux galement la forme couvrira le fonds. Et pourtant, on admet gnralement, l'heure actuelle, bien que cette opinion ne puisse encore tre taye d'aucune dcision judi ciaire, que les dcrets royaux que prend le Eoi, en sa qualit de chef du Gouvernement, depuis la proclamation de l'tat d'exception et de la prise en charge des fonctions de premier ministre, seraient sus ceptibles d'tre dfrs la Chambre administrative de la Cour Suprme en annulation pour excs de pouvoir. Et on tient faire remarquer l'appui de cette opinion, d'une part, que, malgr la prsence d'un prambule d'essence religieuse et de l'intitul Nous, Amir Al Mouminine , ces dcrets ne sont pas scells, mais signs, d'autre part que ces actes n'manent pas du Roi, en sa qualit de souverain, mais en sa qualit de chef du gouverne ment remplaant provisoirement le premier ministre. Si cette opinion venait tre confirme, il faudrait alors justi fier le refus de la Cour Suprme de connatre de la lgalit des dcrets royaux spciaux pris en vertu de la Constitution, non plus, comme pour les dahirs, pour un motif tir de leur nature plus ou moins religieuse compte tenu des formules mystiques qui les encadrent, mais pour un motif tenant au seul fait que ces dcrets sont pris par le Roi en sa qualit de souverain, et c'est pourquoi d'ailleurs ils sont scells, alors que les dcrets susviss sont pris par le Roi en sa qualit de chef du gouvernement et c'est pourquoi ils sont simplement signs, tous ces dcrets, quels qu'ils soient, tant toutefois accompagns du mme en-tte religieux. Mais il ne faudrait pas croire que cette rpartition en deux catgories des actes administratifs pris par le Roi, relve de son seul bon vouloir, qu'il peut son gr apposer sur un acte, soit son sceau royal soit sa signature personnelle. Les actes administratifs qu'il scelle sont ceux que la Constitution a rservs sa comptence de monarque. Les actes administratifs qu'il signe, de sa signature propre, sont ceux que la Constitution a atribus la comptence du premier ministre, fonction qu'il exerce en vertu du dcret royal organisant le gouver nement actuel. A l'poque du dahir par contre, des mesures ont pu tre dictes par dahir alors qu'elles auraient pu tre prises par arrt viziriel. Il convient, cet gard, de relever que les actes que peut prendre le Roi en vertu de la Constitution sont essentiellement des actes 44 P. DECROUX porte individuelle ou particulire, soit actes de nature administrat ive, soit actes de nature gouvernementale. L'article 29, al. 1er, quand il nonce que le Roi exerce le pouvoir rglementaire dans les domaines qui lui sont rservs, donne donc aux termes pouvoir rglementaire un sens trs spcial. Dans son sens juridique normal, le domaine rgl ementaire intresse exclusivement les dcisions administratives posant des rgles gnrales, visant un nombre indtermin de personnes ou de situations. Or ce pouvoir rglementaire appartient, en vertu de l'article 68, exclusivement au premier ministre, qui seul notamment prend, par voie gnrale, les mesures qui doivent assurer l'excution des lois 25. Le Roi en vertu de divers articles : 24, 30, 31, 33, 34, 35, 72, 77, 84, 91, 101 ne prend pas des mesures gnrales, mais des actes porte limite, le plus souvent, des actes administratifs individuels; ainsi en vertu de l'article 30 il nomme aux emplois civils et militaires, sauf dlgation de ce droit (cf. dcret royal du 20 novembre 1963) ; en vertu des articles 33 et 84, il nomme les magistrats;... etc. Il n'exerce donc pas, comme l'nonce l'article 29, le pouvoir rglementaire dans certains domaines. Mme si on admet que les dcrets royaux, d'essence ministrielle, peuvent tre attaqus par la voie de recours en annulation pour excs de pouvoir, il n'en demeure pas moins que, non seulement les dcrets royaux portant lois, mais tous les autres dcrets pris par le Roi, en sa qualit de souverain, chappent au contrle de la lgalit, donc mme les dcrets royaux de naturalisation ou de retrait de naturali sation dans les cas o le code de la nationalit marocaine du 6 sep tembre 1958 rserve au Roi le droit de prendre ces dcisions. Et pour tant comme nous l'avions expos par ailleurs 2e l'article 36 de ce code rend la Cour Suprme comptente l'gard des dcisions administ ratives relatives la nationalit, alors que l'article 1er du dahir du 27 septembre 1957, instituant la Cour Suprme, dict que cette cour est comptente l'gard des dcisions manant des autorits administ ratives. Autrement dit, le premier texte dfinit la comptence en 25. A cet gard, on n'a pas manqu de relever l'aspect peu constitutionnel de la loi du 26 janvier 1965, une des rares lois adoptes par le Parlement, relative l'unification des tribunaux, dont l'article 6 nonce que le ministre de la justice est charg de l'excution de la prsente loi. Par suite, les mesures ncessites pour l'application de cette loi, qui n'avait fait qu'noncer quelques courtes rgles, ont t prises, non par dcrets du premier ministre, mais par arrts du ministre de la justice. 26. P. Decroux, Manuel de droit international priv marocain, 1963, p. 53. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 45 faisant tat de la nature des dcisions, alors que le second fait tat de la qualit des auteurs des dcisions. Et nous estimions que s'il est peut-tre dlicat de ddoubler la personne du Roi, il est plus ais d'analyser la nature d'un acte. Mais, si dans son arrt susvis du 18 juin 1960, la Chambre administrative de la Cour Suprme, pour se dclarer incomptente l'gard d'un dahir individuel a fait tat pr cisment des termes de l'article 1er du dahir du 27 septembre 1957, par contre, dans son arrt du 15 juillet 1963, elle a nonc simplement qu'il ne lui appartenait pas de connatre d'un acte individuel manant du Roi et pris en forme de dahir . C'est donc plutt la forme de l'acte que la qualit de son auteur qui semble tre dsormais l'l ment dterminant pour la Cour Suprme. Par suite, notre raison nement n'est sans doute plus valable. Il ne s'agit plus maintenant de distinguer seulement, comme le suggrait M. A. de Laubadre, entre le souverain lgislateur et le souverain, organe du pouvoir excutif27, mais il faut encore distinguer parmi les dcrets pris par le Roi (en dehors des dcrets portant lois), ceux pris par le Roi en sa qualit de souverain, soit en vertu de la Constitution (art. 29), soit, en vertu d'un texte lgislatif, comme le code de la nationalit (art. 13 et 14), et les dcrets pris en sa qualit de premier ministre. Or les dcrets de naturalisation ou de retrait de naturalisation pris par le Roi le sont en sa qualit de souverain, et ils doivent tre scells ! 28. VII. DOMAINE DU DAHIR A l'poque du dahir, c'est--dire avant la mise en application de la Constitution, le domaine dans lequel pouvait intervenir cet acte tait presque illimit. Le dahir est intervenu dans les questions les plus diverses, relevant aussi bien du pouvoir lgislatif, non dlimit alors, que du pouvoir excutif, constituant par suite des actes lgis latifs, des actes administratifs, rglementaires ou individuels. Aprs l'indpendance, des dahirs ont rglement la nationalit marocaine, 27. A. de Laubadre, La rforme de l'organisation judiciaire marocaine. Revue juridique et politique de l'Union Franaise, n* 4, 1948. 28. Il y a eu des dcrets royaux de nationalisation de faveur mais ces dcrets n'ont t que mentionns au Bulletin Officiel. Le dcret royal du 3 aot 1965, qui a dlgu au directeur gnral du Cabinet royal, la signature des dcrets de naturalisation ne concerne que les dcrets ordinaires de naturalisa tion de droit commun, pris en temps ordinaire par le premier ministre. 46 P. DBCKOUX le statut personnel des marocains musulmans. Le dahir du 2 juin 1961, portant loi fondamentale du Royaume, a t mme considr comme ayant une force constitutionnelle, une force suprieure toute autre loi susceptible d'tre promulgue 29. Le dahir est intervenu mme dans des questions relevant du domaine religieux, pouvant toutefois produire des effets juridiques. Cette situation provient de ce que le Maroc est un Etat musulman, avec tout ce que ces termes signifient en pays d'Islam, o la distinc tion moderne du juridique sculier et du religieux, qui peut d'ailleurs tre lui aussi juridique, n'est pas affirme. Ces dahirs ont souvent une prsentation propres, ils n'ont pas t publis au Bulletin Officiel, ils ont t seulement enregistrs au Grand Vizirat, et c'tait lors de cet enregistrement que s'exerait le plus souvent le contrle de la puissance protectrice, ces dahirs ayant pu n'tre pas viss par le Commissaire Esident Gnral. Au cours de la priode 1953-1955, ces dahirs touchant aux institutions musulmanes restrent soumis la procdure ordinaire (cf. infra). Voici, titre d'exemple, un dahir du 4 mars 1919 (1er joumada II 1337) confiant Si Abdesslem Naciri, 12e cheikh de Tamgrout, la gestion et la disposition des biens habous (habous de Zaoua) cons titus au profit des Zaouas des Naciria (au nombre d'environ 120) 80. Louange Dieu Seul. Que Dieu accorde sa bndiction Notre Seigneur et Matre Mohammed ainsi qu' sa famille et ses compa gnons . Suit le Grand Sceau de Moulay Youssef. Qu'on sache par les prsentes, bnies par Dieu, que nous avons (grce celui qui dtient le pouvoir, la puissance et la dure) confirm leur porteur, le fquih, le marabout dvou Si Abdesselem, fils du dfunt Si Ahmed..., ce qui a t octroy son pre par notre dahir chrifien renouvelant le dahir de notre saint aeul lui confrant la primaut sur toutes les zaouas nasiyirines existant dans les villes, ports, rgions, lui attribuant le droit de les grer ainsi que les biens habous qui en dpendent..., etc. Nous le confirmons entirement et nouveau dans tous ces droits et ordonnons tous nos gouverneurs et excuteurs de nos ordres chrifiens, qui en prendront connaissance d'en agir conformment et de ne rien modifier ce que nous avons voulu et confirm. Salut ! 29. P. Decroux. Sources du droit marocain, 1963, n 25, p. 41. 30. Georges Drague. Esquisse d'histoire religieuse du Maroc, p. 216. LE SOUVERAIN DU MAROC, LEGISLATEUR 47 Nous en avons dcid ainsi par la grce de Dieu Trs Haut, le premier joumada II 1337 . Ce dahir chrifien a t enregistr au Grand Vizirat le 5 jou mada II de la mme anne (8 mars 1919). Sign : Mohammed El Mokri. Ces dahirs de caractre plutt religieux, bien que non publis, peuvent tre invoqus devant les tribunaux, ce qui prouve bien qu'ils ont galement des effets juridiques. Ainsi, le Tribunal d'appel du Chraa, dans un arrt du 1er fvrier 1953 81, concernant un litige relatif la perception des offrandes (foutouhat) verses un sanctuaire, a appliqu un dahir de novembre 1930 qui attribuait ces offrandes un certain chrif 82. IX. SPHKE D'APPLICATION DU DAHIR Si le domaine ratione materiae du dahir tait donc presque sans limite, par contre sa sphre territoriale d'application tait plus ou moins restreinte, suivant les priodes de l'histoire. Avant 1912, les dahirs n'avaient d'efficacit que dans le Maroc qui reconnaissait l'autorit du Sultan, le bled el maghzen ; le territoire en dissidence, le bled es siba, chappait son contrle ; l'tendue res pective des deux bleds variait suivant l'nergie ou la faiblesse du sou verain rgnant. Aprs le Trait de Fs du 30 mars 1912 et la Convention de Madrid du 27 novembre 1912 les dahirs scells par le Sultan n'ont eu de porte que dans la zone franaise et encore progressivement au fur et mesure des oprations de pacification, qui ne furent ache ves qu'en 1934. Cette zone, dite franaise, ne se confond pas avec la 31. Revue Marocaine de Droit, 1956, II, p. 284 et note Bellot. 32. Si, l'heure actuelle, ces foutouhat > se prsentent principalement sous la forme de dons en argent, il n'en tait pas de mme autrefois et ces offrandes pouvaient tre fort diverses. Dans son carnet de route, intitul Dans le grand Atlas marocain , paru en 1919, le docteur Paul Chatignihes raconte avoir, en mars 1916, rencontr dans les Sraghna un chrif de Tamgrout, qui rentrait la zaoua du Dra, en ramenant comme cadeaux, des esclaves, des mules, des chevaux, etc. (p. 271). 48 P. DECROUX zone dite sud d'aujourd'hui, qui comprend la province de Tarfaya qui relevait avant 1957 de l'autorit espagnole83. En zone nord soumise au protectorat espagnol, les dahirs, appli cables en cette zone furent pris par le khalifa du Sultan Ttouan et portrent le nom de dahirs khalifiens, qui, pour la plupart rest rent en vigueur jusqu'au 1er janvier 1966. En zone spciale de Tanger, compter du 15 juin 1925, date de mise en vigueur du statut organis par la Convention internationale de Paris du 18 dcembre 1923 et jusqu'au 6 novembre 1956 l'autorit lgislative a appartenu l'Assemble lgislative, compose de nota bles dlgus par le Mendoub du Sultan et par les Consuls trangers, et au Comit de Contrle compos des consuls gnraux des puis sances, qui surveillait l'application du statut. Toutefois, les codes organiques en vigueur dans cette zone numrs l'article 33 de la Convention de Paris de 1923 furent scells Kabat par le Sultan et viss par le Rsident Gnral de France et ces codes ne furent l'objet d'aucune modification, puisque, pour tre modifis, il fallait un acte du Sultan, approuv et par le Commissaire Rsident Gnral de la Rpublique franaise au Maroc Rabat et par le Haut Commiss aire espagnol Ttouan et par le Comit de contrle Tanger sta tuant l'unanimit (art. 32, par. 3 de la Convention de Paris). Il y eut par contre des lois adoptes par l'Assemble lgislative et approu ves par le Comit de contrle et homologues par le Mendoub, telle par exemple la loi du 7 septembre 1931 sur les socits responsab ilit limite. Cette loi locale fut mme conteste quant sa lgalit parce que prtendue non statutaire apportant une modification au code de commerce tangrois, code faisant partie des codes locaux intangibles 84. Durant le cours de la vie juridique tangroise, il existe une priode de fait , qualifie rgime provisoire de la zone de Tanger , allant du 13 juin 1940 au 11 octobre 1945, qui correspond la dure de l'occupation espagnole. Un dahir du Sultan, en date du 22 septembre 1945, a dclar nuls tous les dcrets et rglements pris au cours de cette priode en tant qu'ils taient contraires aux actes et conventions formant statut de la zone. Leur abrogation a t constate par le Comit de contrle. 33. Cf. Guy Hraud, Apera sur l'organisation des territoires espagnols d'outre-mer. Revue juridique et politique de l'Union franaise, t. VIII. 34. Cf. A. Mnard, Revue Mensuelle de lgislation et de jurisprudence de la zone de Tanger, octobre 1931. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 49 X. LA GRVE DES DAHIRS A partir de l'anne 1946, on a fait tat dans certains milieux poli tiques et dans la presse d'une grve des dahirs Rabat, dsignant, sous cette appellation, un retard ou mme un refus, plus ou moins systmatique, de la part du Sultan, de sceller les projets de dahirs qui lui taient prsents, et on a voulu expliquer le remplacement, comme Commissaire rsident gnral de la Rpublique franaise, de l'Ambassadeur Erick Labonne par le gnral Juin en mai 1947 par la ncessit de mettre fin cet tat de chose, un gnral devant en prin cipe tre moins souple donc plus ferme qu'un ambassadeur 85. A l'inverse d'ailleurs, on peut relever que parfois le Rsident gnral a considrablement tard viser pour promulgation et mise excution, des dahirs scells de longue date par le souverain. Ainsi le dahir, abrogeant un dahir du 1er fvrier 1941 sur l'organi sation du pays pour le temps de guerre, a t scell le 20 juin 1950, mais n'a t vis par le Rsident gnral que le 5 mai 1951 (Bulletin Officiel du 11 mai 1951). Il y avait l aussi comme une grve perle ou une grve du zle du Rsident gnral en matire dahiresque. XI. LES DAHIRS ARAFIENS LEUR VALIDIT Et, durant le temps du protectorat, il faut relever en zone fran aise, une priode spciale au cours de laquelle une procdure lgis lative particulire a fonctionn, du 20 aot 1953 au 18 novembre 1955. Si les dahirs relatifs aux institutions musulmanes et au statut de l'Empire (c'est--dire les dispositions lgales touchant au domaine religieux et l'organisation tatique du Maroc) sont rests soumis la procdure ordinaire (en fait aucun dahir de ce genre n'a t dict au cours de cette priode), par contre les autres dahirs ont relev d'un cadre institutionnel nouveau. Ces dahirs ont t tudis, arrts et 35. Cf. Le Figaro, n du 16 mai 1947. Le Monde, n du 15 mars 1951, lettre de M. G. Puaux, ambassadeur de France, ancien rsident gnral de France au Maroc. Question pose par M. Jousselin, Assemble de l'Union Franaise. J.O., sance du 30 aot 1951, p. 773. 50 P. DECROUX approuvs par un conseil, appel conseil des vizirs et des directeurs, avant d'tre soumis au sceau du Sultan. Ce conseil tait compos de trente membres, hauts fonctionnaires, quinze marocains et quinze franais ; le conseil prenait ses dcisions avec un quorum des deux tiers, la majorit des membres prsents; le sultan pouvait, dans le dlai d'un mois, demander une seconde lecture et si, le conseil maintenait sa dcision dans sa teneur initiale la majorit des deux tiers, le sceau du Sultan y tait appos . En fait, cette deuxime lecture n'a jamais t demande, le sultan Ben Moulay Arafa n'ayant jamais esquiss une tentative de grve du dahir. Ce conseil des vizirs et des directeurs, en tant qu'institution, n'tait pas une originalit dans la vie politique marocaine. Il suffit de se reporter aux B. 0. des annes 1913 1920 pour voir le compte rendu de la runion hebdomadaire du Conseil des Vizirs, prsid par le Sultan Moulay Youssef lui-mme, auquel assis taient galement de hauts fonctionnaires franais du protectorat. La formule qui souvent ouvre ce compte rendu est la suivante : Le Grand Vizir ouvre la sance par l'expos des affaires traites la grande bniqa durant la dernire semaine et au nombre desquelles il convient de mentionner diffrents projets de dahirs proposs l'agrment de Sa Majest . Et c'est ainsi qu'au cours d'un conseil des vizirs, tenu Fs, le 13 dcembre 1916 (B. 0., 1916, p. 1194) fut expos au sultan Moulay Youssef le projet de la cration de la ville nouvelle de Fs avec le trac du plan urbain, les travaux envisags pour l'adduction de l'eau d'An Chekaf, etc. Durant la priode inter-rgne allant du 1er octobre 1955 86 au 22 novembre 1955, un gardien du sceau imprial avait t dsign pour le sultan, la veille de son dpart, savoir Moulay Abdallah, fils de l'ancien sultan Abdel Hafid, le signataire du trait du protec torat87 puis un conseil du Trne fut organis le 16 octobre 1955 36. Au moment du dpart du sultan Ben Moulay Arafa pour Tanger, le 1" octobre 1955, une lettre du Prsident de la Rpublique Franaise fut remise au souverain. Les diverses assurances contenues dans cette lettre devinrent bien vite lettres mortes . Autant en a emport le vent, comme il en sera des dclarations, qui seront faites quelques annes plus tard, pour l'Algrie franaise, qui se rvlrent, elles aussi, sinon aussi pures, du moins aussi lgres que les eaux d'Evian. 87. La dlgation consentie par le Sultan Ben Arafa Moulay Abdallah ben Abd El Hafid tait rdige de la manire suivante : Attendu que nous avons dcid de nous loigner de Rabat, capitale de notre royaume, pour une dure illimite. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 51 par le grand vizir 88 ; le conseil des quatre gardiens du Trne aurait pu prendre des dahirs, ce pouvoir constituant la premire des douze attributions reconnues au dit conseil, en fait les gardiens n'eurent pas lgifrer, aucun dahir pris par ce conseil n'a paru au Bulletin Officiel. A partir du 22 novembre 1955, le rgime, tel qu'il fonctionnait avant le 13 aot 1953, reprit son cours, jusqu' l'indpendance. A propos de la priode intercalaire 1953-1955, l'observation sui vante peut tre faite. Les dahirs scells par le sultan Ben Moulay Arafa n'ont jamais t discuts quant leur lgalit, mme une fois l'indpendance recou vre. Ces textes sont et demeurent applicables encore l'heure actuelle. Jamais, ils n'ont t qualifis d'actes dits dahirs du sultan de fait... l'imitation de la terminologie curieuse employe une cer taine poque pour les lois qui furent dictes, Vichy, par le Marc hal Ptain, Chef de l'Etat Franais. D'ailleurs l'ancien sultan n'a jamais fait l'objet de sanctions bien qu'une commission d'enqute, sorte de juridiction d'exception, et t constitue pour punir les personnes de nationalit marocaine qui sciemment et dlibrment avaient pris une part dterminante au coup de force du 20 aot 1953 . Dans la liste des personnes condamnes, simplement d'ailleurs la dgradation nationale et la confiscation de leurs biens, liste parue dans le Bulletin Officiel du 22 aot 1958, ne figure pas l'ancien souverain. Et les textes scells par lui sont res ts valables, sans qu'ils aient t mme valids par un texte ultrieur, manant du roi Mohammed Y. Attendu que pendant notre absence nous ne pourrons nous occuper, dans l'intrt public, des affaires qui nous incombent en tant que souverain, nous avons dlgu d'une manire parfaite, par cet crit, notre cousin Moulay Abdallah Ben Moulay Abd El Hafid le soin de s'occuper des affaires relatives la couronne, conformment aux traditions de la dynastie royale et dans le respect de notre religion musulmane. Que Dieu aide ceux qui incombera cette charge. Salut, Rdig en notre Palais Rabat, le 12 du mois de Safar, 1375, soit le 30 novembre 1955. Ce texte n'a pas t publi au B.O. 38. La dcision du Grand Vizir, crant le Conseil du Trne, n'a pas t non plus publie au B.O. 52 P. DECROUX XII. LES DAHIRS DE LA PRIODE 1940-1942 II est intressant cet gard de mettre en parallle ce qui s'est pass au Maroc au cours des annes 1943 et 1944, aprs l'installation Alger du C.F.L.N. (Comit franais de la libration nationale), devenu par la suite G.P.R.F. (Gouvernement provisoire de la Rpub lique Franaise) 89, lorsque l'chiquier d'Alger tourna au dsa vantage de Vichy . Des dahirs, pris au cours de la priode allant de juin 1940 novembre 1942, furent alors parfois considrs comme sans valeur par les tribunaux franais du protectorat, alors qu'ils appliqurent des textes d'Alger sans que ceux-ci aient t adopts par le souverain marocain. Pourtant les autorits qui prirent au Maroc les textes de 1940 1942 taient les mmes que celles qui avaient dict les dispositions lgales d'avant 1939 ou d'avant 1942 ; le sultan tait Sidi Mohamed ben Youssef, mont sur le trne en 1927; le Commissaire Rsident Gnral tait le gnral Nogus, nomm ce poste par le Ministre Lon Blum en 1936 et qui fut d'ailleurs accueilli Rabat par une partie de la population franaise avec le classique poing lev de l'poque. C'est pourquoi si certains textes, particuliers cette priode, ont d disparatre, ils furent normalement abrogs par des textes lgaux ultrieurs, par exemple le dahir du 4 fvrier 1943 abrogeant le dahir du 4 novembre 1941, relatif la rception des missions radio- phoniques, et ce n'est qu'ensuite, aprs bien des hsitations, que fut utilis le procd irrgulier de l'annulation pour faire disparatre quelques autres dahirs, dont la teneur n'avait sans doute pas d tre fortifie par le Trs-Haut ! 40. 39. Ce sont presque les mmes sigles qui seront repris en Algrie, aprs 1954, par d'autres autorits : F.L.N., G.P.R.A., 40. La comparaison suivante illustre bien la diffrence de conception qui a prsid la prise de dcisions, en 1943-45 Rabat et Alger. A Rabat, le dahir susvis du 4 fvrier 1943, dans son article 1er a abrog (et non annul) le dahir du 4 novembre 1941, relatif la rception des missions radiophoniques, mais dans son article 2, il a annul les condamnations prononces en vertu du texte abrog. A Alger, l'ordonnance du G.P.R.F. du 2 octobre 1943 a dclar nulle l'ordonnance de l'amiral Darlan du 18 dcembre 1942, instituant une chambre de cassation en Afrique franaise, mais elle a valid les arrts rendus par cette juridiction nulle. Au Maroc, un dahir ne pouvait tre reconnu que lgal, il ne pouvait donc qu'tre abrog, quitte effacer certaines consquences de ce texte, LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 53 Au cours de cette priode, on vit donc une certaine jurisprudence dnier valeur lgale des dispositions locales rgulirement dictes, alors qu'une autre jurisprudence, tout aussi infonde, reconnut force excutoire des dispositions prises Alger alors que ces dispositions, comme le constatera quelques annes plus tard le Conseil d'Etat, auraient d tre reprises par des textes marocains, pour tre recon nues applicables au Maroc. Dans un arrt du 4 dcembre 1944 41, la Cour d'appel de Kabat, en premier lieu, a dclar qu'un texte marocain ne pouvait tre invo qu par un inculp pour sa dfense parce qu'il n'avait t pris que pour homologation (sic) de textes publis par le prtendu gouver nement de Vichy et que ces textes de Vichy avaient t abrogs par une ordonnance du G.P.R.F. d'Alger. On ne voit pas quel peut tre le fondement juridique d'un tel raisonnement. Peu importe l'inspiration d'un texte lgal marocain, ce texte est lgal parce qu'il a t dict par le pouvoir lgislatif local. De nombreux textes d'origine franaise, aujourd'hui abrogs en France, adopts au Maroc sont toujours en vigueur au Maroc et le demeureront tant qu'ils n'auront pas t abrogs par le lgislateur marocain. Citons, par exemple la loi du 24 juillet 1867 sur les socits de capitaux, rendue applicable par le dahir du 11 aot 1922, qui est toujours en vigueur et qui vient mme d'tre tendu Tanger et Ttouan, alors qu'elle a t abroge en France. Reconnatre ou dnier la valeur juridique d'un texte marocain, en recherchant, d'aprs une thique d'ailleurs variable suivant les vnements politiques, l'origine pure ou impure de son inspiration, est un procd qui se situe hors de toute norme juridique. En second lieu, la Cour de Rabat, dans son arrt susvis, ajoute que le texte a t lui-mme abrog au Maroc et, ajoute la Cour, le principe de la non-rtroactivit des lois, mme en matire pnale, n'est pas constitutionnelle et le lgislateur peut y droger . Ce raisonnement est aussi infond que le premier et se heurte deux principes juridiques indiscutables. alors qu'en Alger de cette poque, tous les textes pris depuis 1940 par d'autres autorits furent considrs comme nuls, quitte les valider ou valider cer taines de leurs consquences. Mais remarquons que, bien que les deux procds employs puissent ventuellement aboutir des rsultats identiques, la situa tion juridique reste fort diffrente, alors qu'un texte annul est considr comme n'ayant jamais t lgal, un texte abrog reste lgal et celui qui a agi en con formit de ce texte avant son abrogation a agi lgalement, fed sed jure fed, ce que l'on a parfois ignor ! 41. Gaz. Trib. du Maroc, 1945, p. 9. 54 P. DBCROUX D'abord, l'abrogation d'un texte n'a pas d'effets rtroactifs, l'abrogation met nant le texte pour l'avenir, mais elle ne porte pas atteinte sa validit antrieure. C'est pourquoi d'ailleurs on uti lise parfois le procd irrgulier de l'annulation. Ensuite, mme s'il y avait eu annulation et non abrogation, le principe de la lgalit des dlits et des peines, principe fondamental et suprieur du droit pnal, fait absolument obstacle ce qu'un texte nouveau ou remis en vigueur puisse avoir des effets dans le pass. Comment en effet condamner un prtendu dlinquant pour un fait qui tait licite au jour de sa ralisation ? O serait l'intention crimi nelle ? Comme le disait Portalis le prsent et l'avenir sont l'empire des lois, elles ne peuvent pas faire qu'une chose qui a exist n'ait pas exist . Et un vieil adage universel dit que les peines ne sont pas arbitraires. C'est ce qu'ont d'ailleurs toujours proclam les crimina- listes. Comme l'a dit notamment le professeur Ren Garraud, il n'y aurait ni scurit ni libert dans un pays o la loi atteindrait pour les punir des faits licites au moment o ils ont t commis; une loi rtroactive en matire pnale serait un acte d'abominable tyrannie . Odio8a restrngenda. C'est d'ailleurs ce principe qu'a rappel l'article 11 de la Dcla ration Universelle des droits de l'homme adopte par l'Assemble gn rale des Nations Unies le 10 dcembre 1948, principe dj formul dans la Dclaration franaise des droits de l'homme de 1791, repris au Maroc par l'article 10 du dahir du 2 juin 1961, portant loi fonda mentale du Royaume, et raffirm, avec une plus grande porte encore, par l'article 4 de la Constitution de 1962. Et c'est ainsi que le sieur P. fut condamn par la Cour d'appel de Rabat, dans l'arrt susvis du 4 dcembre 1944, pour avoir vendu, en juillet 1942 une poque o cette opration tait parfaitement licite au Maroc au regard des textes marocains en vigueur, une maison allemande de Tanger 42, un lot de bois, venu d'ailleurs d'All emagne, qui se trouvait entrepos en Espagne. Le prvenu avait fait expressment valoir qu'il n'invoquait pas sa dcharge une loi ou un texte de Vichy, inapplicable au Maroc, mais la lgislation marocaine ayant seule force obligatoire au Maroc. Dans un arrt du 28 mars 1944 (affaire Camille Aymard, mise sous squestre du journal hebdomadaire Paris , dit Casa- 42. Par suite de sa division en zones, une partie du Maroc ne s'est jamais trouv en tat de guerre (zone de Tanger et zone espagnole). Cf. Jacques Bonjean, L'Unit de l'Empire Chrifien , 1955, pp. 172 et 181. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 55 blanca)48, rendu donc au cours de la mme poque historique que l'arrt comment plus haut, la Cour d'appel de Eabat a, cette fois-ci, dclar applicable au Maroc une ordonnance du C.F.L.N. d'Alger, bien que non reprise par un texte lgal marocain, ayant t simple ment rendu applicable par un arrt du Rsident Gnral. Malgr la diversit des arguments dvelopps, rappel par exemple de l'dit de juin 1778 du roi Louis XVI, cette dcision ne peut pas davantage tre approuve44. Pour qu'un texte, surtout d'ordre rpressif, ait force lgale au Maroc il lui faut le scel du Souverain, ou alors, pour repren dre une observation du Professeur Ch. Rousseau, le protectorat n'est vraiment plus qu'un voile jet sur la nudit de l'annexion, ce qui juridiquement n'a jamais t. Et c'est ce qu'a constat le Conseil d'Etat, statuant, il est vrai, dans une atmosphre moins tendue que celle qui a rgn en Afrique du Nord au cours des annes 1944-1945 45, dans un arrt du 9 juillet 1948 (affaire Hautier), dcidant, l'inverse de ce qu'avait admis la Cour de Rabat, l'occasion d'une affaire presque identique posant en tout cas le mme problme juridique, qu'un arrt rsidentiel au Maroc n'a jamais pu remplacer un dahir et que l'arrt du Rsident Gnral rendant applicable au Maroc l'ordonnance du C.F.L.N. d'Al ger, en date du 6 dcembre 1943, sur l'puration, ne pouvait avoir d'effet l'gard d'agents franais appartenant aux cadres de l'admi nistration du Protectorat, le Rsident de France n'ayant jamais pu et ne pouvant se substituer au Sultan pour l'exercice du pouvoir lgis latif 48. Le sceau chrien tait indispensable 4T. 43. Gaz. Trib. du Maroc, 1944, p. 86. 44. L'arrt fait tat en outre, l'appui de sa dcision, du dahir du 17 dcem bre 1943 (B. 0., p. 890) dictant que les juridictions franaises du Maroc sont exclusivement comptentes pour prononcer les pnalits, incapacits et mises sous squestre prvues par les articles 5, 7 et 9 de l'ordonnance du 6 dcembre 1943, modifiant l'ordonnance du 18 aot 1941 instituant une com mission d'puration auprs du C.F.L.N. Mais ce dahir est d'ordre exclusive ment procdural et pour que les tribunaux franais du Maroc, l'exclusion des tribunaux maghzen, puissent prononcer des peines, encore faut-il qu'il y ait infraction et comment peut-il y avoir infraction un texte qui n'a pas t rendu applicable au Maroc ? 45. Priode que caractrise assez bien l'affaire de la messe Philippe Henriot, objet du jugement du 22 septembre 1944, condamnant notamment le cur de la Cathdrale de Rabat deux ans de prison, ce qui entrana la fermeture de cette glise par l'vque du Maroc. 46. Revue juridique et politique de l'Union franaise, 1948, p. 369 et note C. M. L'auteur de la note conclut ainsi l'arrt rsidentiel du 17 dcembre 1943, inspir sans doute par des considrations de haute opportunit publique, tait juridiquement dpourvu de porte.... 47. Des dahirs ont d'ailleurs rgulirement rendu applicables au Maroc des ordonnances d'abord du gnral Giraud commandant en chef franais 56 P. DECROUX Comme il a t expos plus haut, on n'a jamais vu, aprs le retour du roi Mohamed V au Maroc en 1953 et une fois l'indpendance retrouve en 1955, de pareils errements l'gard des textes pris au cours de la priode du sultanat de Moulay Arafa, la lgalit des dahirs arafiens n'a jamais t conteste, ces textes n'ont pas t dclars nuls ni par les tribunaux, ni mme par le lgislateur. Un souverain ne se djuge pas; il ne djuge pas davantage son prdcesseur, mme si ce dernier n'a t qu'intercalaire, dans son rgne, telle a t l'attitude du roi Mohamed V ! 48. XIII. DOMAINE ET SPHRE D'APPLICATION DU DCRET Face au domaine du dahir, sa territorialit, la diversit de sa procdure d'laboration, le dcret marocain apparat moins complexe. Aprs la disparition du cadre lgislatif dahiresque, avec la mise en vigueur de la Constitution de 1962, d'une part, le domaine de la loi, puis du dcret royal-portant loi, est nettement dlimit, d'une manire d'ailleurs assez troite, l'i nverse de celui du dahir aux limites incertaines, et celui du dcret, acte administratif, est prcis, lorsque le dcret est pris par le Roi, en tant que souverain, il est plus large lorsque le dcret est pris par le premier ministre, alors que l'arrt viziriel n'a jamais eu qu'un do maine dlgu, sauf durant la priode 1953-1955; d'autre part, avec l'unification du Royaume, les dcrets royaux, textes lgaux ou administratifs, s'appliquent dans tout le Maroc et d'une manire uniforme. civil et militaire, puis du C.F.L.N. et du G.P.R.A., d'Alger, alors capitale de la France algrienne, cf. par exemple le dahir du 11 mai 1943 rendant applicable une ordonnance du 24 fvrier 1943 rprimant les infractions commises contre la sret extrieure des Etats-Unis d'Amrique du Nord, le dahir du 20 mars 1945 rendant applicable une ordonnance du 4 dcembre 1944, rprimant la des truction de certains documents..., etc. 48. Aprs l'indpendance du Maroc, un seul dahir pris l'poque du pro tectorat, a t annul, le dahir du 8 novembre 1921, support du dcret franais de mme date, relatif l'acquisition jure soli de la nationalit franaise au Maroc, annul par le dahir du 27 novembre 1958. Comme ces mesures avaient suscit de trs nombreuses critiques de la part de puissances trangres, l'annu lation du dahir de 1921 tait en effet le seul moyen pour laisser aux juges marocains la possibilit de statuer en toute libert dans le cas de double natio nalit d'un tranger, qui aurait conserv sa nationalit d'origine, tout en ayant acquis la nationalit franaise par le bnfice du dcret franais du 8 novembre 1921. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 57 Toutefois, la procdure lgifrante a vari, d'abord la loi du Par lement, puis, avec l'tat d'exception, le dcret royal portant loi. Le seul problme juridique qui s'est pos pour le dcret royal est celui, expos plus haut, relatif la question de savoir si le recours en annulation est recevable ou non son gard. XIV. FORMATION DU DAHIR ET DU DCRET LE SCEAU ROYAL LE VISA RSIDENTIEL Un dernier aspect particulier entre dahirs et dcrets royaux concerne leur prsentation, leur formulation. Le dahir, qui a paru entre 1912 et 1956, a comport une double investiture, d'une part le sceau du souverain, d'autre part le visa du Commissaire Rsident Gnral. Le sceau se trouve port sur l'original du dahir et se trouve mentionn au Bulletin Officiel publiant le dahir. Il a t fait tat successivement du Grand Sceau de Moulay Youssef, puis de Sidi Mohamed, puis Sidi Mohamed ben Moulay Arafa, puis de Sidi Moha med ben Youssef (ainsi complt pour le distinguer du prcdent) 49. Le Sultan, s'il a dlgu son pouvoir lgislatif au Grand Vizir pour certaines matires, pouvant tre considres comme tant d'une licit douteuse au regard du fiqh : alcool, dbits de boissons, jeux.., n'a videmment jamais dlgu son sceau . Il en sera de mme sous le rgime de l'tat d'exception. L'en-tte du dahir a vari avec le souverain rgnant. Sous le rgne de Moulay Youssef, le dahir dbutait par la formule suivante : Louange Dieu Seul (Grand Sceau de Moulay Youssef). A Nos serviteurs intgres, les gouverneurs et cads de Notre Empire Fortun, ainsi qu' nos sujets. Puisse Dieu en lever et fortifier la teneur Que notre Majest Chrifienne A dcid ce qui suit . 49. Il est remarquer que le texte publi du dahir du 13 aot 1953, insti tuant un conseil restreint charg de l'administration du Maroc, aprs le 20 aot 1953, au B.O^ du 4 septembre 1953, p. 1240, ne porte pas mention du sceau de Sidi Mohamed (ni videmment de celui de Ben Moulay Arafa). 58 P. DECROUX Et le dahir se terminait ainsi : Fait Kabat le (date d'aprs le calendrier hgirien) Vu pour promulgation et mise excution Rabat le (date d'aprs le calendrier grgorien) Suit la signature du Esident Gnral . Sous le rgne de Sidi Mohamed, la formule A nos serviteurs intgres... a disparu de l'en-tte. Le khalifa du Sultan Ttouan, capitale de la zone espagnole, prenait aussi des dahirs, appels dahirs khalifiens. L'en-tte et la partie finale de ces dahirs taient rdigs ainsi qu'il suit : Louange Dieu Seul II est fait savoir par notre dit, Glorifi par Dieu, que Nous dcrtons... Ceux qui liront cet dit feront, sans limite, le ncessaire pour appliquer la teneur de ce qui est arrt. Et la paix. Vu le dahir tabli cette date par son Altesse Impriale, le khal ifa Moulay El Hassan El Mehedi ben Isman, je promulgue le dahir en question A Ttouan, le... (suit la signature du Haut-Commissaire espagnol). Depuis l'indpendance et l'unification du Maroc, l'Empire chri- fien tant devenu le Royaume du Maroc, et le Sultan devenu le Roi, et l'dition franaise du Bulletin Officiel devenue dition franco-espa gnole, le dahir est galement traduit en castillan et il a dbut alors ainsi : Alabado Sea Dios (sello grande de Sidi Mohamed ben Yussef) Se hace saber por estre nuestro dahir cherifiano, elevado seo por Dios y los glorifique Que Nuestra Majestate cherifiane Aprs la mise en application de la Constitution, le dcret royal, pris dans le cadre constitutionnel et, depuis l'tat d'exception, le d cret royal portant loi, se prsente ainsi : Louange Dieu Seul Nous Amir Al Mouminine, Roi du Maroc LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 59 (sceau de Sa Majest Hassan II) Dcrtons ... Fait Rabat, le... Ce qui donne en castillan : Real decreto Alabado Sea Dios ! Nos, Amir El Muninin, Rey de Marruecos (sello de Sa Majest Hassan II) Decretamos Dado en Rabat... * Les dahirs scells par le Sultan, ainsi d'ailleurs que les arrts du grand vizir, puis les dcrets du prsident du Conseil ont d tre viss par le commissaire rsident gnral de la Rpublique Franaise pour promulgation et mise excution et ce jusqu'au 2 mars 1956 inclus. Il en a t de mme pour les dahirs khalifiens pris Ttouan qui ont d tre viss par le haut commissaire espagnol jusqu'au 6 avril 1956 inclus. On a donc pu dire que ces textes lgaux manaient d'une autorit bicphale. Le visa du rsident gnral Rabat, quand il tait ncessaire, a vari, compte tenu de la succession des reprsentants de la France au Maroc : le Gnral, puis le Marchal Lyautey, le Snateur Steeg, le Prfet Lucien Saint, l'Ambassadeur Henri Ponsot, le Gouverneur M. Peyrouton, le Gnral Nogus, l'Ambassadeur G. Puaux, l'Am bassadeur Eirik Labonne, le Gnral Juin, le Gnral Guillaume, l'Ambassadeur Lacoste, l'ancien Haut Commissaire en Sarre, Grand- val, le Gnral Boyer de Latour, l'ancien Prfet de police A.L. Dubois. Ces visas ont pu tre donns galement par le dlgu du Rsi dent, notamment par le dlgu la Rsidence Gnral ou par le secrtaire gnral du protectorat ou par le conseiller du gouverne ment chrifien, etc.. La validit d'un dahir, l'poque o le visa du rsident gnral tait exig pour sa pleine efficacit, a parfois t conteste sous pr texte d'une irrgularit dans l'apposition de ce visa. Le dahir du 10 janvier 1913, ainsi que l'arrt viziriel du 27 janvier 1913 ne compor tant pas de visa, pour mettre fin cette irrgularit, un rectificatif a paru par la suite au Bulletin Officiel (B.O. 1913, p. 437). 60 P. DECROUX Lors du recours pour excs de pouvoir devant le Conseil d'Etat qui aboutit l'arrt prcit du 3 fvrier 1937, le requrant avait sou tenu l'irrgularit du dahir en faisant tat notamment que le texte incrimin portait la mention, d'une part, Fait Font-Romeu le 8 rebia 1353 (21 juillet 1934) , d'autre part, Vu pour promulgation et mise excution, Rabat le 21 juillet 1934 , et qu'il tait mat riellement impossible que l'acte ait t, le mme jour, scell par le Sultan, dans les Pyrnes Orientales, et sign par le Rsident Gnral au Maroc. Le Conseil d'Etat a rejet ce moyen en faisant tat de ce que le visa du Rsident tait appos en excution d'une convention diplo matique et que cette question ne relevait pas de sa comptence. C'est ce mme argument qui avait dj t retenu dans une affaire tuni sienne similaire (arrt du Conseil d'Etat du 20 novembre 1929) 50. Emile Larcher, professeur la Facult de droit d'Alger, avait dj fait une observation presque identique propos du code tunisien des obligations et contrats de 1907 B1. La publication de ce code de 1632 articles, a-t-il crit, constitue un remarquable tour de force typo graphique ou est entache d'une erreur voulue, le dcret a t sign par le bey, vis pour promulgation par le rsident gnral et le code a paru au journal officiel de Tunisie, le mme jour . De ce visa du dahir chrifien par le rsident gnral de France au Maroc, la Cour de Cassation en avait dduit les consquences suivantes : les dahirs devenaient par l mme des lois obligatoires pour les juridictions franaises du Maroc ; les dahirs ne pouvaient pas tre considrs comme des lois trangres et leur application par les tribunaux franais du Maroc tait soumise au contrle de la Cour de Cassation; la Cour de Cassation tait valablement saisie par un pourvoi, dans l'intrt de la loi intent par le procureur gnral de Rabat, en vertu d'une saisine rsultant d'un dahir chrifien 52. 50. Revue Algrienne 1930, 2, 68 et note G. Rectenvald. 51. Code tunisien des obligations et contrats, annot par E. Larcher, Alger, 1907. 52. Cf. arrt de la Cour de Cassation du 27 fvrier 1934. Recueil marocain Penant, 1935, 2, 45 et note P. Decroux. Revue Algrienne, 1936, 2, 114 et note Roussier. LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 61 XV. LA VOLONT LGIFRANTE DU SOUVERAIN EN DEHORS DES CADRES JURIDIQUES CLASSIQUES Mis part les deux ou trois brves lois, outre les lois de finances, votes par le Parlement durant la priode o il a fonctionn, le dahir, jusqu' la mise en application de la constitution, et le dcret royal portant loi, depuis la proclamation de l'tat d'exception, sont donc les deux cadres lgislatifs par lesquels ont t et sont dits la plu part des textes lgaux en vigueur au Maroc, manant donc de la volont du Souverain. Mais s'est pose la question de savoir si la volont lgifrante du Souverain peut emprunter d'autres voies, que le dahir ou le dcret royal. La rponse est certainement ngative, pour la priode du protec torat o le visa crit du Rsident Gnral tait ncessaire pour donner efficacit la volont du Souverain (sauf pour les dahirs tou chant au domaine strictement religieux). Elle est galement ngative pour la priode o le Parlement a exerc ses prrogatives de lgis lateur. Par contre, la question s'est pose effectivement pour la priode allant de l'indpendance la mise en application de la Constitution, c'est--dire du 3 mars 1956 au 18 novembre 1963, et elle se pose pour la priode de l'tat d'exception, partir du 7 juin 1965, actuellement en cours. Avant la mise en vigueur de la Constitution, l'occasion de deux litiges, qui eurent un certain retentissement au Maroc et hors du Maroc, s'est pose, aux juges comme aux avocats, la question de savoir si la volont lgifrante du Souverain, pour se manifester valablement, devait obligatoirement se mouler dans le cadre classique du dahir ou si elle pouvait emprunter une autre voie. A l'occasion du procs, dit des huiles frelates, la Cour de justice, juridiction d'exception, dans une dcision en date du 21 avril 1960, a estim qu'un ordre ou une dclaration du Roi, source du pouvoir lgislatif, avait valeur de loi. Le bien-fond de cette dcision ne put tre discut devant la Cour Suprme, car un dahir en date du 9 juin 1960, en bonne et due forme, vint rgulariser la procdure critique 62 P. DECEOUX que la Cour de justice avait considre comme valable en faisant tat prcisment de la volont nue, mme non publie, du Souverain M. Par contre, un discours du Roi, notamment le discours annuel du Trne, prononc d'une manire solennelle et en public, a t consi dr par la jurisprudence comme pouvant exposer et dicter valabl ement des principes juridiques. Dans un arrt du 10 fvrier 1960, intervenu dans l'instance en discussion du parti communiste marocain, la Cour d'appel de Rabat a admis la validit juridique de dclarations contenues dans le discours du Trne prononc le 18 mars 1959 par le roi Mohamed V, et, faisant tat des principes ainsi dicts, a infirm le jugement du tribunal de Casablanca du 22 octobre 1959, et a prononc la disso lution de ce groupement. La dcision de la Cour d'appel de Rabat a t confirme par la Cour Suprme, dans un arrt du 28 mai 1964, dcision qui nonce expressment la rfrence faite par l'arrt de la Cour d'appel un discours de feu S.M. Mohamed V est parfaitement fonde M. En serait-il de mme des discours prononcs par le Roi Hassan II au cours de la priode d'tat d'exception ? A ce sujet, il a t remarqu, au Maroc et hors du Maroc, que dans le cadre des causeries religieuses, transmises par radio l'occasion du mois de Ramadan 1386 (dcembre 1966), le Roi avait ordonn la rcitation de la prire et l'enseignement religieux dans les coles, ayant de plus critiqu le port de la minijupe (sic dans le contexte arabe) et demand que fussent respectes les traditions de l'Islam relatives la dcence vestimentaire 55. 53. Cette dcision, curieuse, comporte les attendus suivants. Attendu que le recours une procdure exceptionnelle, non prvue par la loi, l'occasion de poursuites dans une affaire exceptionnelle, justifie par S.M. le Roi, peut tre cependant considr comme lgal et partant rgulier; Qu'en effet un ordre ou une dclaration de S. M. le Roi, qui reprsente la Nation, a valeur de dahir, puisque c'est S.M. elle-mme qui promulgue les dahirs, < Qu'une dclaration ou un ordre de S. M. le Roi a valeur et force de loi, sans qu'il soit ncessaire qu'il soit publi au B. O., ou autres publications, fut-ce par radiodiffusion ou journaux . 54. Cf. P. Decroux, Chronique de jurisprudence marocaine. Clunet, 1966, p. 383 et s. 65. Dans Le Petit Marocain, n du 8 janvier 1967, un journaliste marocain a fait tat de brimades infliges, Casablanca, de jeunes filles marocaines sous prtexte de lutter contre le port de tenues indcentes, en matire vestiment aire, et de bruits, courant dans les mdinas, relatifs l'interdiction pour les femmes du port de robes europennes, de djellabas sans capuchon et du pan talon, bruits qui se sont rvls sans fondement . LE SOUVERAIN DU MAROC, LGISLATEUR 63 Ces prescriptions, tout au moins celles concernant la rcitation de la prire et l'enseignement religieux l'cole, ont t appliques. N'y aurait-il pas l des prescriptions juridiques dictes en dehors du cadre du dcret royal ? XVI. PERSPECTIVES D'AVENIR Donc, tant que durera l'tat d'exception, dcrt le 7 juin 1965, et cet tat ne prendra fin que lorsque la rforme constitutionnelle annonce aura t ralise, le Souverain du Maroc dictera des lois, sous la forme de dcrets royaux portant lois, et prendra des mesures rglementaires par dcrets royaux signs par lui-mme ou par un dlgataire de sa signature, tout en continuant assumer les prro gatives qui lui sont reconnues par la Constitution actuelle. Et un assez important travail de prparation de textes lgislatifs est actuellement en cours. Dj divers textes ont t publis, d'autres mesures plus importantes sont annonces, notamment un code des socits, un nouveau code de procdure civile, une nouvelle lgislation sur la condition civile des trangers, les conflits de lois, avec des dispo sitions sur le domicile, les successions en dshrence...., etc.. Le Roi entend ainsi profiter de cette priode exceptionnelle pour remodeler, par sa volont lgifrante, une partie de la lgislation marocaine, qui tait dj issue, dans sa presque totalit, de la mme source, par la voie du traditionnel dahir chrifien. Paul DECROUX Facult des Sciences Juridiques, Economiques et Politiques, Rabat Addendum. Par dcret royal en date du 11 novembre 1967 (B.O. du 15.11.67) ayant effet compter du 6 janvier 1967, l'organisation et la comp osition du gouvernement ont t modifies; un premier ministre a t nomm, le Dr Mohammed Benhima. Malgr cette dsignation, l'tat d'exception tant toujours en vigueur, le pouvoir rglementaire est toujours exerc par le Roi, les dcrets royaux pouvant toutefois tre signs pour ordre par le premier ministre pour sa Majest le Roi.