O QUE E ALIENACAO FIDUCIARIA

resp
Alienao fiduciria quando um comprador adquire um bem a
crdito. O credor (ou seja, aquele que oferece o crdito) toma o
prprio bem em garantia, de forma que o comprador fica impedido
de negociar o bem com terceiros. No entanto, o comprador pode
usufruir do bem. No Brasil, essa modalidade de crdito comum na
compra de veculos ou de imveis. No caso de veculo, a alienao
fica registrada no documento de posse do mesmo, e no caso de
imvel, comum que a propriedade definitiva, atestada pela
escritura, s seja transmitida aps a liquidao da dvida. Em
ambos os casos, o comprador fica impedido de negociar o bem
antes da quitao da dvida, mas pode usufruir dele

CONCEITO
http://profpatriciadonzele.blogspot.com.br/2013/09
/conceito-e-natureza-juridica-da.html
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A alienao fiduciria a espcie de propriedade resolvel
que o devedor, com fito de garantir uma dvida, transfere ao
credor. A posse indireta da coisa pertence ao credor. O
devedor, apesar de ser o possuidor direto do bem, fica
desnudo do domnio, ao menos provisoriamente. Aps,
adimplida a obrigao assumida, o devedor fiduciante,
como chamado, ter a propriedade re-transferida para si,
visto que a mesma ser resolvida em seu favor.
A prpria propriedade transferida ao credor, mesmo que
de forma precria ou resolvel. A fidcia, que significa
confiana, reside na natureza do instituto. O credor confia
que o devedor honrar a obrigao assumida, e o devedor
confia que o credor no impor dificuldades resoluo da
propriedade.
Francisco Loureiro expe de forma incisiva as implicaes
jurdicas do instituto:
A propriedade fiduciria constitui patrimnio de afetao,
porque despida de dois dos poderes federados do domnio
jus utendi e fruendi -, que se encontram nas mos do
devedor fiduciante. O credor fiducirio tem apenas o jus
abutendi e, mesmo assim, sujeito condio resolutiva,
destinado, afetado somente a servir de garantia ao
cumprimento de uma obrigao. O direito de dispor, na
verdade, est atrelado cesso do crdito garantido. A
propriedade-garantia acessria obrigao e segue sua
sorte. A peculiaridade que, ao contrrio das demais
garantias reais, incide no sobre coisa alheia, mas sobre
coisa prpria transferida ao credor, embora sob condio
resolutiva. (LOUREIRO, Francisco Eduardo. Cdigo Civil
Comentado: doutrina e jurisprudncia: Lei n. 10.406, de
10.01.2002: contm o Cdigo Civil de 1916 / coordenador
Cezar Peluso. 5. ed. rev. e atual. Barueri, SP: Manole,
2011,pgina 1425).
Importante, neste momento, deixar claro que h distino
entre propriedade fiduciria e a alienao fiduciria. Esta
o contrato, o acordo de vontades voltado a constituir uma
coisa em garantia. Propriedade fiduciria a garantia real
do negocio jurdico celebrado.
Novamente, Francisco Loureiro afirma:
No se confunde com a alienao fiduciria em garantia, o
contrato que serve de ttulo para a constituio da
propriedade fiduciria. A alienao fiduciria o negcio
jurdico, enquanto a propriedade fiduciria direito real
com escopo de garantia. (LOUREIRO, Francisco Eduardo.
Cdigo Civil Comentado: doutrina e jurisprudncia: Lei n.
10.406, de 10.01.2002: contm o Cdigo Civil de 1916 /
coordenador Cezar Peluso. 5. ed. rev. e atual. Barueri,
SP: Manole, 2011,pgina 1424).
Interessante discusso insurge na doutrina: se a
propriedade fiduciria direito real ou no. Tanto o Cdigo
Civil de 1916 e quanto o atual no trataram diretamente
sobre isso. A Lei n 9.514/97, em seu art. 17, 1, impe a
natureza jurdica de direito real propriedade fiduciria
sobre bem imvel (a Lei menciona, inapropriadamente, que
a alienao fiduciria, e no a propriedade fiduciria,
direito real).
No entanto, o Cdigo Civil, no art .1.225, exclui a
propriedade fiduciria dessa condio de direito real. A
excluso no explcita. Deriva da taxatividade do
mencionado artigo.
E a questo mais importante a de definir se a propriedade
fiduciria capaz de transferir a propriedade de forma
plena ao credor. Isso crucial para classific-la como direito
real, justamente porque no possvel a constituio de
direito real sobre coisa prpria.
Vejamos a opinio de NamemChalub:
Ao ser contratada a alienao fiduciria, o devedor-
fiduciante transmite a propriedade ao credor-fiducirio e,
por esse meio, demite-se do seu direito de propriedade; em
decorrncia dessa contratao, constitui-se em favor do
credor-fiducirio uma propriedade resolvel; por fora
dessa estruturao, o devedor-fiduciante investido na
qualidade de proprietrio sob condio suspensiva, e pode
tornar-se novamente titular da propriedade plena ao
implementar a condio de pagamento da dvida que
constitui objeto do contrato principal. (CHALHUB,
MelhimNamem. Negcio Fiducirio. Rio de Janeiro - So
Paulo: Renovar, 2000, 2 ed, pgina 222).
Namem defende a idia de que no possvel considerar a
propriedade fiduciria como direito real. Entende que neste
instituto o devedor transfere a propriedade ao credor,
fugindo do feixe de incidncia dos poderes inerentes ao
proprietrio, com exceo do uso e o gozo.
J Ubirayr Vaz diverge:
Ressalta do contexto da Lei 9.514 que a transmisso da
propriedade resolvel, como parte integrante do contrato de
alienao fiduciria, no significa a perda da propriedade
pelo fiduciante, nem seu ingresso no patrimnio do
fiducirio. A perda da propriedade, com o carter que lhe
empresta o Cdigo Civil, somente ocorrer quando, no
pagas as prestaes e seus encargos, consolidar-se a
propriedade fiduciria, e, ainda, se for ela alienada no
primeiro leilo, pelo valor estipulado no contrato; se for ela
alienada no segundo leilo, pelo valor igual ou superior ao
valor da dvida, das despesas, dos prmios de seguro, dos
encargos legais, inclusive tributos, e das contribuies
condominiais; com a extino da dvida e respectiva
quitao, caso no primeiro e no segundo leiles os maiores
lances no alcancem os valores mnimos supra
mencionados. Trata-se, pois, de transmisso e aquisio, a
que no se podem aplicar, de forma intransigente e
dogmtica, os conceitos tradicionais da propriedade e da
prpria alienao." (VAZ, Ubirayr Ferreira. Alienao
Fiduciria de coisa imvel Reflexos da lei n 9.514/97 no
Registro de Imveis. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 1998, pgina 55).
Filio-me a esta segunda corrente. Em verdade, a
constituio da propriedade fiduciria ocorre como garantia
da exequibilidade de certa obrigao. O direito real que
existe sobre os direitos que ainda persistem sobre o
devedor. Adimplida a obrigao, o direito real se desfaz, e o
devedor receber o que havia transferido de forma resolvel
ao credor. O desdobro da propriedade ocorre com o nico
fito de garantia.
Clvis Bevilaqua leciona didaticamente a natureza da
propriedade resolvel, afirmando que propriedade
resolvel, ou revogvel, a que, no prprio ttulo de sua
constituio encerra o princpio, que a tem de extinguir,
realizada a condio resolutria, ou advindo o termo, seja
por fora de declarao, seja por determinao da lei
(BEVILAQUA, Clvis. Direito das coisas. Rio de Janeiro,
Freitas Bastos, 1951, p. 243).
A classificao como sendo propriedade revogvel indica a
natureza do instituto e a sua condio temporria.
Em verdade, no h transferncia total da propriedade. Os
poderes inerentes ao direito de propriedade so transferidos
em parte. O uso e o gozo remanescem com o devedor. Ao
credor, nem mesmo o direito de disposio lhe cabe. Pode,
no entanto, reivindicar a coisa contra quem a injustamente
possua. A alienao do direito real da propriedade depende
da concordncia expressa do credor e do devedor. Tanto
que a transferncia da posio de credor fiducirio se faz
por cesso e no por outro ttulo causal translativo (v.g.
compra e venda, doao, permuta, etc).


ESPECIES
http://irineumariani.wordpress.com/2010/03/11/alienacao-
fiduciaria-ideia-basica-e-especies/
http://irineumariani.wordpress.com/
Irineu Mariani, Desembargador do TJRS e Professor de Direito
Comercial na Escola Superior da Magistratura do Rio Grande do Sul
CONTRATOS EMPRESARIAIS, de Irineu Mariani, contm estudo
atualizado pelo Cdigo Civil e leis posteriores, a respeito da
compra e venda empresarial, da alienao fiduciria, do leasing,
dofactoring e do franchising, e num estilo indito, pois aborda os
temas com a mesma tcnica dos Acrdos nos tribunais, isto ,
com ementa. Assim, o leitor tem o ponto visado, com a necessria
profundidade, e, em poucas linhas, o resumo, o que enseja
progresso rpida em conhecimentos essenciais.
Quanto ALIENAO FIDUCIRIA so abordados 234 pontos, dos
quais focamos a seguir, sucintamente, a IDIA BSICA e as
ESPCIES.
1. Idia bsica. uma compra financiada, onde a financeira paga
o vendedor do bem, e o comprador paga parceladamente a
financeira. O ncleo est na compra financiada.
2. Espcies. Atualmente, existem trs espcies de alienao
fiduciria, sendo que, quanto aos sujeitos (quem pode) e
ao objeto(que coisa pode), a situao a seguinte:
2.1 Alienao fiduciria comum. a regida pelo Cdigo Civil.
Pode ser utilizada para todo negcio e por qualquer pessoa,
natural ou jurdica, independentemente da origem do dbito, mas
ela exclusiva para os bens mveis. Bens mveis so os que so
movidos, por exemplo, o automvel; os semoventes so os que se
movem, por exemplo, os animais; e os imveis so os bens fixos,
que no podem ser conduzidos de um lugar a outro.
2.2 Alienao fiduciria especial. a regida pelo DL 911/69,
profundamente modificado pela Lei 10.931/2004. S pode ter
comocredor fiducirio entidades que atuam no mercado financeiro
e de capitais, e atualmente tambm aos crditos fiscais e
previdencirios. exclusiva para os bens mveis.
2.3 Alienao fiduciria imobiliria. Como o prprio nome diz,
exclusiva para os bens imveis. No exclusiva s entidades
integrantes do Sistema de Financiamento Imobilirio SFI e
outras autorizadas pelo Conselho Monetrio Nacional CMN, e sim
aberta a toda pessoa natural ou jurdica. Acontece que e a est
a diferena , apenas as entidades integrantes do SFI e outras
autorizadas pelo CMN podem securitizar os crditos, cuja
companhia securitizadora pode emitir Certificado de Recebveis
Imobilirios CRI.
Saiba mais a respeito desses e outros pontos,
adquirindoCONTRATOS EMPRESARIAIS, fone/fax (051) 3225 33
11,livraria@doadvogado.com.br e livrarias especializadas.