TEMA 1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1. INTRODUCCIN 1.

1 NOCIN GENERAL Y
PRESUPUESTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: A) NOCIN GENERAL: El pluralismo o, la
diversidad de ordenamientos existentes en la Sociedad internacional debe constituir, el punto de partida para una
nocin general del Derecho Internacional Privado. El DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO es aquel sector del
ordenamiento espaol que, mediante su apertura a otros sistemas jurdicos, ofrece una respuesta jurdica a dicho
pluralismo. Respuesta consistente en la regulacin de aquellos supuestos de la vida jurdica de los particulares que no
nacen y agotan sus efectos nicamente dentro de la esfera de nuestro ordenamiento, sino que tambin estn vinculados
con la esfera de otro o ms ordenamientos extranjeros. Partiendo de esta nocin general, hay que examinar 2
consecuencias vinculadas con este pluralismo jurdico que constituyen los presupuestos generales que justifican la
existencia del Derecho Internacional: 1. El fraccionamiento del Derecho 2. La internacionalidad de la vida jurdica B)
EL FRACCIONAMIENTO DEL DERECHO COMO PRIMER PRESUPUESTO JURDICO DE ESTA DISCIPLINA:
La diversidad de ordenamientos es consecuencia de la pluralidad de Estados que coexiste en la Sociedad internacional,
pues cada uno de ellos posee un sistema jurdico propio. Aunque esa diversidad tambin puede existir dentro de un
mismo Estado (como es el caso de Espaa, en el que existe un derecho civil general y el de algunas Comunidades
Autnomas). Junto a estos ordenamientos jurdicos con un determinado mbito territorial, existen las ordenaciones
jurdicas de ciertas confesiones religiosas que pueden regular, si lo admite el estado, ciertas relaciones jurdicas (como
la celebracin del matrimonio). Desde una perspectiva formal, la primera consecuencia de de este pluralismo es, un
fraccionamiento del derecho entre diferentes ordenamientos jurdicos. Junto a esta diversidad formal se une otra ms
relevante de carcter sustancial: que an cuando los hechos o relaciones regulados por los distintos ordenamientos sean
esencialmente los mismos, las soluciones jurdicas a un mismo problema, de uno u otro ordenamiento, son
frecuentemente divergentes. De este modo, cuando los hechos o relaciones de la vida jurdica de los particulares estn
vinculados con dos o ms ordenamientos, pueden verse afectados negativamente por la diversidad sustancial del
Derecho, lo que requiere que en cada uno de los ordenamientos estatales exista un sector de normas, las del Derecho
Internacional Privado, que eliminen estas consecuencias negativas. C) LA INTERNACIONALIDAD DE LA VIDA
JURDICA COMO SEGUNDO PRESUPUESTO: La diversidad del Derecho de un Estado a otro no justifica por s
sola la existencia del derecho internacional privado. Es la actividad jurdica de los particulares, ms all de la esfera de
su propio ordenamiento, la que constituye el segundo presupuesto para la existencia del Derecho Internacional Privado.
Pues si dicha actividad no est vinculada con los ordenamientos de dos o ms Estados no se podr producir el "riesgo
de internacionalidad que surge en las situaciones jurdicamente heterogneas en cuanto a la determinacin del Tribunal
que puede tutelar el ejercicio de los derechos, del ordenamiento aplicable al fondo de un litigio y de la ejecucin en un
Estado extranjero de la sentencia que dicte un Tribunal. Es evidente que hoy da, la vida jurdica de los particulares con
proyeccin internacional es mucho ms compleja que en el pasado, al igual que la actividad de las empresas. 1.2. EL
OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: LOS PRESUPUESTOS DEL TRFICO JURDICO
EXTERNO: A) LA EXTRANJERA DE LOS SUPUESTOS: La existencia de una diversidad de ordenamientos con
regulaciones contradictorias y de una actividad de las personas con proyeccin internacional, configuran una peculiar
categora: los supuestos del trfico externo (que constituyen la materia regulada por las normas del Derecho
Internacional Privado) son aquellos supuestos de la vida jurdica que trascienden de la esfera personal y espacial de un
determinado ordenamiento y estn conectados con uno o varios ordenamientos extranjeros. Una conexin que se
establece por la presencia en estos supuestos de uno o ms elementos de extranjera. B) LAS RELACIONES DEL
TRFICO EXTERNO: Para precisar la nocin de trfico jurdico externo es conveniente considerar tres extremos: 1.
Respecto al ELEMENTO DE EXTRANJERA: La conexin de supuesto con un ordenamiento extranjero puede
producirse - bien en atencin a las personas que en ellos intervienen (distinta nacionalidad, domicilio o residencia

habitual en diferentes Estados), - bien por el objeto de la relacin (un inmueble situado en otro Estado) o al - lugar
donde se produce el hecho (fallecimiento en otro Estado) o se establece la relacin (contrato celebrado en el extranjero).
Lo que supone, que los elementos o circunstancias de extranjera pueden ser bien personales, relativos al objeto de la
relacin o al lugar donde se producen los hechos o negocios jurdicos. 2. El TIEMPO puede modificar la naturaleza de
una relacin. Pues an cuando el elemento de extranjera no est presente en el momento en que se establece, puede
surgir en un momento posterior. 3. Respecto a los supuestos de trfico externo hay que tener presente 2 caractersticas:
- El grado de "INTERNACIONALIDAD" de la relacin, que puede ser menor o mayor si en ella slo est presente una
nica circunstancia o elemento de extranjera o, en cambio, varios elementos conectados con ordenamientos
extranjeros. Y por otro lado - la INTENSIDAD de estas relaciones, dado que pueden ser slo ocasionales o duraderas.
2. CONTENIDO Y PROBLEMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL 2.1. INTRODUCCIN: ? Las relaciones de
"trfico jurdico externo" estn conectadas con dos o ms ordenamientos y, cuando stos son los de Estados distintos,
cabe entender que son relaciones "internacionales" dado que se proyectan en el marco de la Sociedad internacional, lo
que suscita la necesidad de que el Derecho Internacional Privado (a partir de ahora con estas siglas: Derecho
Internacional Privado) de una respuesta jurdica a los diferentes problemas de esas relaciones en atencin a esa
proyeccin internacional. ? Cabe distinguir 2 grupos de problemas: A). Los relativos al ESTATUTO DE LAS
PERSONAS EN LAS RELACIONES PRIVADAS INTERNACIONALES: Nos conduce a la distincin tradicional
entre nacionales y extranjeros respecto a un determinado Estado, en nuestro caso Espaa. La respuesta se
encuentra en el rgimen jurdico tanto de la nacionalidad como de la extranjera que ha establecido el legislador, pues
slo a l le corresponde determinar quienes son nacionales y de que derechos pueden gozar los extranjeros. B). Los
relativos a la TUTELA JUDICIAL Y EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE LOS PARTICULARES EN LAS
RELACIONES PRIVADAS INTERNACIONALES: - Dado que los Tribunales de dos o ms Estados pueden conocer
de los litigios derivados de estas relaciones, hay que determinar si los Tribunales propios poseen o no competencia
judicial internacional en una determinada materia y, consiguientemente, si los particulares tienen acceso a la
jurisdiccin para lograr la tutela judicial de sus derechos. - Cuando se trata de ejercitar un derecho derivado de una
relacin privada internacional, hay que determinar cul es el sistema jurdico que debe aplicar el juez (el problema del
derecho aplicable). - Si un Tribunal extranjero ha conocido del litigio y ha dictado sentencia, ser preciso determinar,
para que el ejercicio de los derechos en ella reconocidos sea efectivo en las relaciones privadas internacionales, cual es
la eficacia de esa sentencia extranjera en Espaa. 2.2 CONTENIDO Y PROBLEMAS: A) LOS PROBLEMAS
RELATIVOS AL ESTATUTO INTERNACIONAL DE LAS PERSONAS: Son dos los problemas que suscita el
estatuto internacional de las personas en las relaciones privadas internacionales: 1. LA NACIONALIDAD DE LOS
ESPAOLES: Al ser la nacionalidad el vnculo jurdico que establece la pertenencia de una persona a una determinada
comunidad estatal, corresponde a cada Estado determinar quines son sus nacionales, ya se trate de personas fsicas o
jurdicas. Las normas sobre la nacionalidad regulan los supuestos de adquisicin, prdida, doble nacionalidadetc.
Esta normativa es aplicable por los jueces y autoridades espaolas tanto si uno de estos aspectos es objeto de la
pretensin de un particular como en relacin con otros problemas. 2. LA CONDICIN JURDICA DE LOS
EXTRANJEROS EN ESPAA: El legislador espaol regula, con carcter "unilateral" dos grupos de cuestiones de
distinto carcter: 1) - Los requisitos que han de cumplirse para la entrada, la permanencia y la salida de los no
nacionales del territorio espaol. (Una ordenacin de carcter administrativo determina si un extranjero se halla en
Espaa en situacin regular o irregular , Ley Orgnica 4/2000, 11 enero, modificada por Ley 8/2000) 2) - Los
derechos de los que puede ser titular un extranjero en nuestro pas (polticos, civiles, mercantiles, laborables, seg.
social, econmicos). Esta caracterizacin del rgimen de la extranjera debe ser matizada teniendo en cuenta 2 datos: Respecto a los derechos y libertades fundamentales reconocidos en la Constitucin Espaola, pues el artculo 13.1

reconoce el goce por los extranjeros de tales derechos y libertades, y - En relacin con las normas de Derecho
comunitario, pues pese a que el nacional de los otros Estados miembros de la Unin Europea sea un extranjero para el
ordenamiento espaol, sin embargo ostenta al mismo tiempo la "ciudadana europea" al igual que los espaoles. Lo que
configura un status de dichas personas que viene a modificar sensiblemente su condicin de extranjero,
tanto en lo que respecta a su derecho de entrada y residencia en Espaa, como en lo relativo al ejercicio de los
derechos y libertades que el derecho comunitario le atribuye. B) LA TUTELA JUDICIAL Y EL EJERCICIO DE LOS
DERECHOS: En este segundo problema que mencionamos en la introduccin relativo a los hechos y relaciones
privadas internacionales, son 3 los problemas cuya regulacin corresponde al Derecho Internacional Privado: 1. La
determinacin DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL DE LOS ORGANOS JURISDICIONALES
ESPAOLES respecto a los litigios que pueden surgir en las relaciones de trfico externo. La extensin y lmites de la
jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales espaoles se regula en los artculos 21 a 25 de la Ley Orgnica 6/1985 de 1
de julio, del Poder Judicial, concretando aquellos litigios, derivados del trfico externo, cuyo conocimiento corresponde
a rganos jurisdiccionales espaoles. Esta atribucin de competencia se fundamenta, en general, en la existencia de
circunstancias objetivas que establecen una vinculacin o proximidad de los elementos esenciales del litigio (las partes
y su objeto) con la esfera personal o territorial de nuestro ordenamiento. Y tambin, bajo ciertos lmites, en la voluntad
de las partes de someter el litigio a los Tribunales espaoles. La ordenacin de la competencia judicial por el legislador
espaol es, pues, de carcter unilateral, pues slo establece los supuestos en que los Juzgados y Tribunales espaoles
pueden conocer de un litigio derivado de relaciones de trfico externo. De suerte, que si no son competentes, para saber
si lo son los de otro Estado habr de estarse a las normas de competencia judicial de ste. Una ordenacin que se lleva
a cabo mediante el establecimiento de ciertos criterios o foros de competencia judicial internacional que expresan la
vinculacin del litigio con el ordenamiento espaol. En el mbito de la Unin Europea, se ha establecido una
ordenacin de la competencia judicial mediante Reglamentos comunitarios. Junto a la ordenacin de la competencia
judicial internacional de los Tribunales espaoles, el legislador ha establecido para los supuestos en que stos sean
competentes, el rgimen del proceso con elemento extranjero mediante ciertas previsiones en la Ley de Enjuiciamiento
Civil. En los casos en que un acto procesal (prctica de la prueba) debe ser realizado en un Estado extranjero, el
legislador ha establecido el rgimen de la asistencia o cooperacin jurdica internacional. 2. En segundo lugar, LA
DETERMINACIN DEL DERECHO APLICABLE POR EL Juez para resolver sobre las pretensiones de las partes
derivadas de una relacin de trfico externo. Para poder dictar una resolucin judicial fundada en Derecho sobre el
fondo del litigio, el Derecho Internacional Privado debe establecer si ha de aplicarse bien el ordenamiento del juez que
conoce del mismo (lex civilis fori) o las normas de un Derecho extranjero con el que tambin est vinculada dicha
relacin. Para determinar el Derecho aplicable el legislador pondera los objetivos, los valores jurdicos y los intereses
presentes en cada materia. Y tras esta ponderacin, establecer una norma de Derecho Internacional Privado. De este
modo el legislador puede utilizar: - Tcnicas de localizacin espacial de la relacin mediante normas de conflicto ,
multilaterales o unilaterales, para determinar aquel ordenamiento que posea una proximidad ms estrecha con dicha
relacin. - Puede tener en cuenta objetivos propios del Derecho material, y designar aquel ordenamiento que mejor
asegure la proteccin de los intereses de la parte ms dbil en la relacin. - Puede tener en cuenta elementos externos a
la relacin pero orientados a la proteccin de los intereses generales del Estado, como las normas que prohben la
exportacin de bienes culturales de Espaa. - Puede permitir, en ciertas materias, que las partes designen el derecho
que ha regir su relacin. 3. El Derecho Internacional Privado, regula EL RECONOCIMIENTO Y EJCUCIN EN
ESPAA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EXTRANJERAS. La tutela judicial, para ser efectiva, requiere
que las sentencias y dems resoluciones judiciales se cumplan en sus propios trminos. La resolucin judicial dictada
por un rgano jurisdiccional espaol despliega efectos jurdicos en Espaa, pero cuando se trata de la dictada por el

Tribunal de otro Estado, esta resolucin no producir por si mismo esos efectos en nuestro pas. Para que la resolucin
extranjera tenga eficacia en Espaa ser necesario, en principio, un acto de reconocimiento por parte de un Tribunal
espaol. La solicitud de reconocimiento y ejecucin de una resolucin judicial extranjera da lugar a la apertura de un
procedimiento en Espaa, el de exequtur, en el que el rgano jurisdiccional espaol competente (en principio la Sala
de lo Civil del Tribunal Supremo) deber apreciar si la resolucin extranjera cumple o no con los requisitos previstos en
nuestro ordenamiento para que pueda producir los efectos antes indicados. Esto es, la firmeza y el carcter motivado de
la resolucin, la competencia del Tribunal extranjero, la regularidad de las notificaciones, la no contrariedad del fallo
con el orden pblico espaol y la no vulneracin de los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin espaola.
Si el rgano jurisdiccional espaol otorga el reconocimiento, acordar la ejecucin de la resolucin judicial extranjera
en Espaa por el Juzgado que sea competente y segn las previsiones de la legislacin espaola. A los fines del
reconocimiento y ejecucin, es extranjera la resolucin dictada por un rgano judicial de otro Estado y las resoluciones
de los Tribunales eclesisticos y los laudos o sentencias dictados en otros Estados por un Tribunal arbitral. 2.3.
PLANTEAMIENTO DE LOS PROBLEMAS: Expuestos los problemas objeto del Derecho Internacional Privado, es
conveniente indicar como pueden plantearse en un supuesto de trfico externo. A cuyo fin hay que tener en cuenta 3
ASPECTOS: 1. Si bien los problemas han sido expuestos desde una perspectiva judicial (la de un litigio derivado de las
relaciones del trfico externo), en la prctica tambin se produce una aplicacin extrajudicial del Derecho Internacional
Privado. Pues cabe observar, que las exigencias de previsibilidad y de seguridad jurdica pueden llevar a las partes,
antes de celebrar un contrato conectado con un Estado extranjero, a determinar cul es el Tribunal que sera competente
si surgiera una controversia y qu Derecho sera el aplicable. Adems, los problemas propios del Derecho Internacional
Privado pueden suscitarse ante autoridades no judiciales (pueden ser administrativas). 2. Es importante reparar en el
orden en que deben ser examinados los problemas objeto del Derecho Internacional Privado, ya se trate de una
aplicacin judicial o extrajudicial de sus normas. Si el proceso se suscita ante Juez o autoridad espaola, la cuestin
que ha de considerarse en primer lugar es la relativa a la competencia judicial internacional para conocer el litigio, pues
slo si se posee sta segn las normas espaolas ser posible conocer del litigio. Si el proceso se ha seguido en el
extranjero el problema ser el reconocimiento y ejecucin en Espaa de dicha sentencia. 3. Para resolver cualquier
problema, habrn de aplicarse las normas de Derecho Internacional Privado del Juez, ante el que se plantea un litigio o
el de la Autoridad ante la que se formula una pretensin. 3. NATURALEZA Y CONCEPTO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO: 3.1. NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Aunque la
expresin Derecho Internacional Privado goza de una aceptacin general, suele admitirse que es una expresin
equvoca en atencin a los dos adjetivos que sirven para calificar este sector del Derecho. Lo que afecta a la precisin
de su naturaleza jurdica. ? El adjetivo INTERNACIONAL es equvoco porque parece indicar que este sector del
Derecho forma parte del Derecho internacional, cuando en realidad pertenece al Derecho interno de cada Estado, dado
que sus normas han sido establecidas por el legislador estatal. ? El adjetivo PRIVADO indica que en las relaciones
de trfico externo puede intervenir personas fsicas y jurdicas y tambin entes pblicos, cuando stos no actan desde
una posicin de imperio, sino en relaciones de Derecho privado. De otro lado, las relaciones de trfico externo,
ciertamente, se establecen predominantemente entre particulares sometidos al Derecho privado, peor tambin pueden
desbordar este mbito, por ejemplo, en materia penal, fiscal, econmico-administrativa, etctera Por ltimo, cabe
agregar que las normas del Derecho internacional privado llevan a cabo una funcin especfica, la apertura de nuestro
ordenamiento a otros extranjeros en los supuestos de trfico externo. 3.2. CONCEPTO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO: El Derecho Internacional Privado puede definirse como EL SECTOR DEL
DERECHO QUE EN CADA SISTEMA ESTATAL REGULA AQUELLAS RELACIONES O SITUACIONES DE
LOS PARTICULARES CUYA FORMACIN, DESARROLLO O EXTINCIN, TRANSCIENDE DE LA ESFERA

PERSONAL Y ESPACIAL DE UN SOLO ORDENAMIENTO Y ESTN CONECTADOS CON OTRO U OTROS

SISTEMAS POR LA PRESENCIA DE UNO O VARIOS ELEMENTOS DE EXTRANJERA ES EL SECTOR DEL
D ESPAOL QUE REGULA LAS RELACIONES O SITUACIONES DEL TRFICO EXTERNO. 4. ORGENES
Y LNEAS FUNDAMENTALES DE LA EVOLUCIN DEL Derecho Internacional Privado: 4.1. LOS ORGENES
DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: La evolucin del Derecho Internacional Privado constituye la
sucesin de diversos mtodos de regulacin del trfico externo, cada uno de ellos con caractersticas propias y
predominantes en una determinada poca. Es a partir del siglo V cuando surgen los dos grandes "principios histricos"
del Derecho internacional
privado: la "personalidad" y la "territorialidad" del Derecho. a) Respecto al principio de la personalidad del Derecho,
este mtodo domina en Europa occidental desde el siglo 5 hasta el siglo 9. Constituye la respuesta jurdica a la
coexistencia de grupos humanos diferentes en un mismo territorio y se basa en la aplicacin a la vida jurdica de una
persona del Derecho de la comunidad a la que pertenecen. Lo que se llevaba a cabo mediante la professio legis, la
declaracin por una persona de cul era su ley personal. La consolidacin de los Reinos y el feudalismo van a
determinar que se imponga en Europa el principio de la territorialidad del Derecho, esto es, la aplicacin exclusiva de
la ley del lugar donde una persona vive. b) A partir del siglo 12, las ciudades del norte de Italia comenzaron a dictar un
derecho propio, los "estatutos" de cada ciudad (principio de territorialidad). Lo que coincide en lo econmico con un
auge de las relaciones comerciales y, en lo jurdico, con la recepcin del derecho romano. El problema del Derecho
Internacional Privado se plantea en los siguientes trminos: si el extranjero, por realizar una actividad jurdica en una
comunidad, queda sometido o no al Derecho de esa comunidad. Cuestin a la que daban respuesta negativa. 4.2.
LNEAS FUNDAMENTALES DE LA EVOLUCIN POSTERIOR: En la evolucin posterior cabe destacar tres
perodos principales, el ltimo de los cuales nos lleva a la situacin actual del derecho internacional privado: 1.PERODO ESTATUTARIO: (Desde siglo 14- mediados 19) Tanto para la doctrina como para la prctica judicial el
problema del Derecho Internacional Privado radicaba en la determinacin del mbito de vigencia en el espacio del
estatuto (la ley de una comunidad poltica) invocado por las partes, atendiendo a su finalidad. Se distingui entre: Estatutos Personales, por regular materias directamente relacionadas con la capacidad y el estado de la persona (su
mbito de vigencia en el espacio era extraterritorial) - Estatutos Reales, por regular el rgimen de los bienes (el mbito
de vigencia era territorial) 2.- SEGUNDO PERIODO, CARACTERIZADO POR DOS FACTORES: a) En primer
lugar, por la construccin terica de Savigny quien en 1849, ofreci un nuevo planteamiento del Derecho Internacional
Privado: sostuvo que era preciso considerar los elementos esenciales de las relaciones jurdicas para determinar el
mbito espacial donde estas tenan su sede , esto es, el ordenamiento con el que estaban ntimamente conectadas, y
por tanto, el que deba ser aplicado por el Juez. b) El segundo factor relevante del periodo es, de un lado, la
introduccin de normas de Derecho Internacional Privado en los Cdigos civiles. De otro, el comienzo de una
codificacin internacional en esta materia, mediante el establecimiento de normas comunes a varios Estados, lo que
conllev a una dualidad en cuanto a la fuente de las normas del Derecho Internacional Privado, al coexistir en los
sistemas estatales normas de fuente interna y normas de fuente internacional. 3.- EN EL LTIMO PERODO, que
conduce a la situacin actual, la evolucin del Derecho Internacional Privado en los EE UU no ha sido la misma que en
Europa: - En EE UU varios autores propugnaron un acercamiento a la realidad del trfico externo mediante la
consideracin por el Juez de las circunstancias propias de cada caso y de los objetivos de poltica legislativa de las leyes
en presencia. - En Europa, hasta la primera mitad del siglo 20, la doctrina estuvo caracterizada por el formalismo en la
construccin terica y una concepcin del Derecho Internacional Privado basada exclusivamente en la norma de
conflicto y sus problemas de aplicacin. Pero tanto la evolucin de la ciencia jurdica como las exigencias derivadas
del Estado social de Derecho ha conducido a modificaciones muy significativas en un momento posterior. En las

codificaciones recientes se registra una especializacin de los supuestos regulados por las normas, pues junto a
normas generales en una materia, existen otras para supuestos ms concretos o problemas ms especficos. Por ltimo,
puede apreciarse que las soluciones que los sistemas establecen para las relaciones de trfico externo responden a dos
orientaciones generales: la - flexibilizacin y la - materializacin. ? La Flexibilizacin, se lleva a cabo mediante el
empleo de conexiones ms abiertas en las normas de conflicto (la residencia habitual en lugar de la nacionalidad ,
por ejemplo). ? La Materializacin, supone la introduccin en las normas de un valor del Derecho material o de los
objetivos de este en una concreta materia, que aqullas deben permitir alcanzar. Lo que el legislador lleva a cabo: - de
un lado, mediante normas de conflicto de orientacin material , que, por ejemplo, permiten a la parte ms necesitada
de proteccin, elegir la ley ms favorable entre varias conectadas con un supuesto o utilizar varias conexiones
alternativas. - de otro lado, mediante normas materiales imperativas , para la proteccin de una parte en la
contratacin (los consumidores) o para la defensa de ciertos intereses generales del Estado. La situacin actual se
caracteriza por un mayor reconocimiento de la autonoma de la voluntad de las partes para elegir el Derecho aplicable,
para designar el Tribunal que ha de conocer del litigio futuro y para decidir que ste sea resuelto mediante arbitraje. Lo
que puede conducir, a que el rbitro aplique la lex mercatoria, el derecho elaborado por los propios profesionales en su
prctica diaria.
TEMA 2 - EL SISTEMA ESPAOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. FORMACIN HISTRICA
Y FUENTES. 1. LA FORMACIN HISTRICA DEL SISTEMA.- 1.2. Desarrollo posterior B) Configuracin actual
del sistema: las tres subestructuras normativas bsicas. Si articulamos las distintas normas de Derecho internacional
privado vigentes en el sistema espaol en atencin a las relaciones de trfico externo que regulan cada grupo normativo
y a las normas bsicas que los presiden, el resultado que tenemos es la existencia en nuestro sistema de Derecho
internacional privado de tres subestructuras normativas: la general, la comunitaria y la interna. a) La primera
subestructura comprende el conjunto de normas destinadas a la ordenacin de las relaciones privadas internacionales
que es establecen con los dems Estados, con excepcin de aquellas relaciones reguladas por normas comunitarias. La
norma bsica de esta subestructura es la Constitucin espaola, que encierra el principio de apertura del ordenamiento
espaol a otros sectores jurdicos, posibilitando que el Juez espaol aplique un ordenamiento extranjero, que otorgue
eficacia a una decisin judicial extranjera o que coopere con un Juez extranjero en el proceso abierto en otro Estado. Y
es la Constitucin la que determina que
el legislador espaol dicte normas de fuente estatal para regular tales relaciones y permita la celebracin de tratados
con otros Estados. Lo que entraa dos consecuencias importantes: - de un lado, que las normas de fuente estatal (de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, Ley de Enjuiciamiento Civil, Cdigo Civil, etctera) constituyen en el sistema
espaol de Derecho internacional privado el ius commune de las relaciones privadas internacionales (normas que
deber aplicar el Juez en ausencia de una regulacin establecida por normas de fuente distinta) de otro lado, que las
normas de fuente internacional, contenidas en tratados o convenios, constituyan un ius specialis, que ser aplicable
siempre que la relacin de trfico externo quede comprendida dentro de su mbito de aplicacin. b) La segunda est
integrada por las normas de Derecho comunitario aplicables a las relaciones entre particulares que se establecen en el
mbito de la Comunidad Europea (relaciones intracomunitarias). Las normas bsicas de esta subestructura son los
Tratados constitutivos de la Unin Europea y de la Comunidad Europea y comprende las dems normas de Derecho
internacional privado de Derecho derivado, establecidas bien por convenios internacionales concertados por los
Estados miembros, bien por actos de las instituciones comunitarias. b) La subestructura interna surge, de un lado, por la
coexistencia de diversas ordenamientos civiles en Espaa y la necesidad de regular los conflictos de leyes , que
pueden suscitarse entre ellos. Junto a esta dimensin de los conflictos internos , tradicional en nuestro ordenamiento,
debe tenerse en cuenta, de otro lado, que las normas que las Comunidades Autnomas pueden adoptar en el ejercicio de

sus competencias, aunque e principio slo produzcan efectos en el territorio donde se dictan, en ocasiones tambin
pueden producirlos fuera del mismo. Y, en este caso, es preciso verificar si el ejercicio de la competencia al dictar una
norma o acto ha sido constitucionalmente legtimo y, adems, si lo son los efectos extraterritoriales. 2. LAS FUENTES
DEL SISTEMA ESPAOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2.1. Las fuentes internas A) Introduccin
y caracterizacin del sistema El sistema espaol de Derecho internacional privado es un sistema de base legal y no de
base judicial, como en los pases de la Common Law, ello implica que los Jueces y Tribunales espaoles estn
vinculados por el Derecho en vigor y sometidos por tanto al imperio de la Ley . De esto, se derivan una serie de
consecuencias a) Al establecer las normas de Derecho internacional privado el legislador espaol goza de una amplia
libertad, slo limitada por el respeto a los principios y valores contenidos en la Constitucin (legalidad, jerarqua
normativa, seguridad jurdica, etctera). As podr elegir la tcnica de reglamentacin y el tipo de norma que estime
ms apropiado para regular los supuestos de trfico externo y las conexiones de dichas normas. Y si bien debe respetar
la exigencia constitucional de certeza o seguridad jurdica ello no determina que necesariamente deba elegir normas
rgidas , pues tal exigencia tambin se satisface con normas flexibles o abiertas . b) Para resolver los problemas
de trfico externo, los rganos jurisdiccionales as como las Autoridades espaolas han de seleccionar, interpretar y,
finalmente, aplicar al caso la norma de Derecho internacional privado establecida por el legislador. Si bien los rganos
jurisdiccionales pueden apartarse razonadamente y con carcter general de la interpretacin de un precepto hasta
entonces seguida, no se hallan facultados para crear el derecho aplicable y elaborara una respuesta judicial ad hoc al
caso planteado. Y en los supuestos de laguna legal, habrn de complementarla recurriendo a las diversas vas de
autointegracin del ordenamiento. c) Finalmente, el proceso de aplicacin de las normas de Derecho internacional
privado entraa una cierta peculiaridad en relacin con la exigencia de seguridad jurdica. Pues en atencin a ciertos
problemas que surgen en dicho proceso es posible que el Juez deba aplicar al caso, en ltima instancia, una solucin
distinta de la establecida por el legislador en la norma de Derecho internacional privado inicialmente seleccionada.
Aunque ello no entraa una merma de seguridad jurdica, pues en el artculo 12 del Cdigo Civil se establecen las
soluciones para resolver dichos problemas de aplicacin, que en algunos casos operan en realidad como clusulas de
excepcin . B) Relevancia de la Constitucin para el sistema espaol de Derecho internacional privado. La
Constitucin espaola de 1978 ocupa una posicin de primaca respecto al resto del ordenamiento jurdico espaol
(artculo 9.1 Constitucin Espaola). Y al incidir el contenido material de sus preceptos en todos los sectores del
ordenamiento, es indudable que tambin opera en el del Derecho internacional privado. Apreciamos lo comentado, en :
1er. Lugar, en un principio jurdico esencial para el Derecho internacional privado que puede inducirse tanto de su
Prembulo como de lo dispuesto en otros preceptos de la Constitucin, que es la apertura del ordenamiento espaol a
otros ordenamientos jurdicos . Con ello se reconoce la virtualidad de un ordenamiento extranjero para regular la vida
jurdica, al igual que lo hace el nuestro, con la consecuencia adicional que este principio ha de tenerse presente al
interpretar las normas de Derecho internacional privado en atencin a su especfica funcin en el ordenamiento espaol.
En general, podemos decir que este principio excluye interpretaciones nacionalistas o favorables a la aplicacin
preferente del Derecho espaol o a la competencia de un Tribunal espaol, frente a normas y Tribunales extranjeros. 2
lugar, la incidencia de la Constitucin sobre las normas de Derecho internacional privado se manifiesta en tres datos
relevantes: - en un mbito formal, porque la norma fundamental, al establecer el reparto competencial entre Estado y
Comunidades Autnomas ha prescrito que la creacin de normas de Derecho internacional privado corresponde
exclusivamente al legislador estatal. - En un mbito sustantivo, porque los valores jurdicos materiales contenidos en la
Constitucin no slo excluyen que el Juez aplique normas preconstitucionales contrarias a ellos, sino que tambin han
de informar la creacin por el legislador de todas las normas de Derecho internacional privado, teniendo a su vez que
estar presentes en el proceso de aplicacin de las normas de Derecho internacional privado por los rganos

jurisdiccionales. Por ltimo, la incidencia de la Constitucin en el proceso de aplicacin de las normas de Derecho
internacional privado puede apreciarse, en especial, respecto al contenido de la clusula de orden pblico del
artculo 12, apartado 3 del Cdigo Civil. Nocin en la que se integran los valores jurdicos reconocidos en el texto
constitucional. De esta manera, en el mbito del Derecho aplicable, el orden pblico habr de operar negativamente,
excluyendo la aplicacin en Espaa del Derecho extranjero designado por una norma de conflicto espaola si el
contenido material de ese ordenamiento es contrario a los derechos y libertades fundamentales reconocidos por la
Constitucin. Y otro tanto ocurrir en la dimensin judicial, frente a una Sentencia extranjera, si en el proceso seguido
en otro Estado se ha producido una indefensin del demandado o no ha existido igualdad de armas entre las partes,
lesionando as el derecho constitucional a un proceso con todas las garantas. C) Las fuentes del artculo 1.1 del
Cdigo Civil y el sistema espaol de Derecho internacional privado Artculo 1.1 Cdigo Civil: Las fuentes del
ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho . El sistema general de
fuentes establecido en el Cdigo Civil opera para todos los sectores del ordenamiento jurdico. Sus particularidades con
respecto a las normas de Derecho internacional privado, son: - Respecto a la ley, hay que tener presente que la mayor
parte de las normas de Derecho internacional privado espaol, por formar parte de textos que poseen rango de ley,
poseen dicho rango y, por tanto, para su eventual modificacin operar la reserva de ley. Ello no excluye ni su
desarrollo reglamentario cuando la aplicacin de la ley exige medidas o actuaciones administrativas, ni tampoco el
recurso a normas de rango inferior para normar nuevas materias. - Segn el artculo 1 apartado 3 del Cdigo Civil, la
costumbre nicamente opera en defecto de ley aplicable, lo que limita su relevancia como fuente del Derecho
internacional privado dada la amplitud de las normas con rango de ley. Y esta limitacin es evidente, adems, si se
atiende a la estructura y funcin de la mayor parte de las normas reguladoras del trfico externo, por contener stas el
mandato de aplicacin de un ordenamiento o la determinacin de sus lmites en el espacio; mientas que las normas
consuetudinarias se caracterizan, en cambio, por aportar una respuesta jurdica sustantiva, nacida del obrar concorde de
los sujetos (la costumbre slo puede opera pues, mediante la creacin de normas materiales especiales reguladoras
del trfico externo). - En relacin con los principios generales del Derecho, el artculo 1, apartado 4 del Cdigo Civil
determina, de un lado, que se aplicarn slo en defecto de ley y costumbre. De otro, que sin perjuicio de lo anterior
poseen un carcter informador del ordenamiento jurdico . Lo que hace que constituyan una va de integracin
del ordenamiento, especialmente relevante cuando se producen lagunas en la ley. 2.3. La fuentes internacionales. A)
Las normas consuetudinarias internacionales Tras
la consolidacin del sistema espaol de Derecho internacional privado por obra de los grandes cuerpos legales del
ltimo tercio del siglo 19, desaparece la idea salvo alguna que otra excepcin de que el Derecho internacional privado
era un conjunto de normas consuetudinarias internacionales. Hoy en da pues se admite generalmente que el Juez slo
estar obligado a aplicar la costumbre internacional en relacin con aquellos supuestos, en los que el Derecho
internacional pblico impone un lmite expreso a la autonoma sustancial del legislador para la ordenacin jurdica del
trfico externo. Este lmite puede apreciarse con claridad en el sector de la competencia judicial internacional, pues la
llamada inmunidad jurisdiccional del Estado extranjero y de sus rganos, establecida por el Derecho internacional
pblico, excluye que los Tribunales espaoles puedan conocer, sin consentimiento expreso del Estado extranjero, de
ciertos litigios en los que ste figura como demandado. La jurisprudencia, tanto del Tribunal Supremo, como del
Tribunal Constitucional, ha considerado que ello constituye un lmite de la jurisdiccin espaola por razn de las
personas . B) Las normas convencionales internacionales: recepcin y jerarqua. Es muy amplio el nmero de
tratados y convenios que forman parte del ordenamiento espaol, sobre todo esta ampliacin se ha producido con
posterioridad a la Constitucin de 1978. La recepcin de los tratados y convenios de Derecho internacional privado en
el ordenamiento espaol tiene lugar mediante su publicacin en el BOE. Slo este tipo de tratados podrn ser

invocados como fundamento de una pretensin jurdica ante Jueces y Autoridades espaolas y sus normas
convencionales aplicadas de oficio. La fecha de entrada en vigor del tratado para Espaa se determinar segn lo
dispuesto en el propio tratado, sin que opere el plazo de vacatio legis establecido por el artculo 2 del Cdigo Civil.
Tras pasar a formar parte del ordenamiento espaol, los tratados ocupan en nuestro sistema una posicin jerrquica
inferior a la Constitucin pero superior a la ley y otras disposiciones internas, de esto se derivan dos consecuencias: de un lado, existe una primaca de las normas de Derecho internacional privado contenidas en un tratado sobre las
normas de fuente estatal anterior, caso de establecer aquellas soluciones distintas, - de otro lado, la norma interna
posterior al tratado no modifica ni deroga la norma de Derecho internacional privado convencional anterior. La
violacin o aplicacin indebida de las normas del Derecho internacional privado convencional pueden ser combatidas
por el recurso de casacin. C) Las normas convencionales: problemas de aplicacin. Cuestiones relevantes en orden a
la debida aplicacin de las normas convencionales internacionales por el Juez o Autoridad espaola: 1. Un tratado que
contiene normas de Derecho internacional privado slo es aplicable, en principio, en las relaciones entre Estados que
son Partes en el mismo. En los tratados multilaterales, el nmero de Estados parte suele variar con el tiempo, ser por
ello preciso determinar en cada momento, cules son los Estado que, junto a Espaa, se hallan obligados por el tratado.
El Ministerio de Asuntos Exteriores, facilita esta tarea mediante la informaciones peridicas publicadas en el BOE. 2.
Ha de determinarse si las normas del tratado regulan, ratione materiae, la cuestin sometida al Juez o Autoridad
espaola. Extremo que de ordinario se precisa en el propio tratado al fijar su mbito material de aplicacin o puede ser
establecido interpretando sus normas. En el caso de los tratados multilaterales ha de tenerse presente que el mbito
material de las obligaciones asumidas por los Estados puede no ser idntico, en atencin a las reservas formuladas por
algn o algunos Estados (las reservas se publican en el BOE junto con el texto del tratado, la retirada de las reservas se
contiene en las informaciones peridicas que publica el Ministerio de Asuntos Exteriores). 3. En el caso de tratados
sucesivos relativos una misma materia, se exige la determinacin de cual de ellos es el aplicable al caso planteado, pues
no todos los Estados partes en el primero pueden serlo del segundo. De ordinario, el tratado contiene una clusula
regulando este problema, pero si no es as habr de estarse a las normas generales del Derecho Internacional pblico
que rigen las relaciones sobre esta materia, hoy codificadas en el Convenio de Viena de 1969 sobre Derecho de los
tratados. 4. La introduccin en el ordenamiento espaol de una norma de Derecho internacional privado convencional
requiere precisar sus relaciones con la norma de fuente estatal que regula la misma materia. En principio, cabe estimar
que la norma interna opera como ius generalis y la convencional como ius specialis en la materia regulada por una y
otra. No obstante, esta conclusin se modifica en el caso de aquellos convenios internacionales cuyas normas son
aplicables a todos los supuestos de trfico externo y no slo a los casos vinculados con los Estados partes. En este caso,
la introduccin en el ordenamiento espaol de la norma de Derecho internacional privado convencional produce un
efecto jurdico importante, en atencin a su primaca, sobre la norma interna: que a partir de la recepcin del tratado en
el ordenamiento espaol, el Juez deber aplicar aqulla en sustitucin de sta. 5 Por ltimo, las normas de Derecho
internacional privado contenidas en un tratado internacional plantean problemas especficos en orden a su
interpretacin. En el Convenio de Viena de 1969 quedan reguladas las reglas que se han de seguirse para interpretar los
tratados. Por otro lado, dado que la finalidad del tratado es la unificacin de los sistemas estatales de Derecho
internacional privado, creando soluciones comunes, el intrprete deber tener en cuenta este objetivo, tratando de lograr
una interpretacin uniforme entre todos los Estados partes. Lo que exigir al Juez tener en cuenta, en su caso, la
interpretacin dada al precepto por otros Estados. D) Las normas de fuente comunitaria. Los actos de las instituciones
comunitarias que contienen normas de Derecho internacional privado son adoptados de conformidad con lo previsto en
el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea.
Los principios de efecto directo y de primaca del Derecho comunitario han de guiar la interpretacin y aplicacin de las

normas de esta naturaleza en el ordenamiento espaol. En cuanto al principio de efecto directo, sealar que ste se
proyecta no slo respecto a los Tratados constitutivos sino en relacin tambin con los Reglamentos. (Las directivas
comunitarias, que slo obligan a los Estados miembros en cuanto a sus fines y han de ser transformadas en normas
internas, tambin poseen efecto directo en ciertos supuestos segn la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas, aunque los Estados no hayan llevado a cabo la transformacin o lo hayan hecho
incorrectamente). Respecto al principio de primaca, ste opera tanto si se trata de normas de Derecho comunitario
originario como del derivado (reglamentos y directivas comunitarias). Lo que supone a los fines del Derecho
internacional privado que si el contenido de una norma de fuente estatal se opone, en principio, a los dispuesto a una
norma comunitaria, el Juez en primer lugar, tratar de buscar una interpretacin conforme de aqulla con sta,
atendiendo a los trminos literales de una y otra y a los objetivos propios del Derecho comunitario. Y si subsiste la
incompatibilidad, deber inaplicar la norma interna, para asegurar la primaca de la norma comunitaria. Cuando las
decisiones del Juez nacional no puedan ser objeto de ulterior recurso en el orden interno, podr solicitar del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas, por el cauce de las cuestiones prejudiciales , que declare cual es la
interpretacin de una norma comunitaria o que se pronuncie sobre su validez.
TEMA 3 - LOS CONFLICTOS INTERNOS EN EL SISTEMA ESPAOL DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO 1 INTRODUCCION: LOS CONFLICTOS INTERNOS 1.1 PRESUPUESTOS GENERALES A) Los
Estados Plurilegislativos Los diferentes ordenamientos estatales, pueden ser encuadrados en dos grandes grupos, en
atencin al grado de uniformidad de sus normas: UNITARIOS: Poseen un nico sistema de fuentes, una sola
organizacin judicial, de modo que sus normas establecen soluciones uniformes en los distintos sectores del derecho y
poseen una general vigencia en el territorio del estado.
COMPLEJOS: Dentro de un mismo ordenamiento estatal, coexisten diversos sistemas jurdicos autnomos, con su
propio mbito de vigencia, ya sea espacial o personal, y en muchos casos, poseen sus propias organizaciones judiciales.
?En este supuesto, nos encontramos ante un Estado plurilegislativo. ?Categora relevante, para Espaa, tras la
constitucin de 1978, por la existencia de Comunidades Autnomas, que gozan de competencias legislativas en algunas
materias, atribuidas en sus respectivos Estatutos de Autonoma. ?Junto a la legislacin del Estado, existe una propia,
de las distintas Comunidades autnomas. B) Los conflictos internos Como hemos visto anteriormente, en los estados
plurilegislativos, no existe uniformidad, sino una posible DIVERSIDAD de respuestas jurdicas respecto a una misma
materia. Diversidad, que junto con la vida de la persona ms all de los lmites de su propia comunidad, tiene como
resultado la aparicin dentro de los Estados plurilegislativos, de una categora de relaciones de trafico jurdico externo
en sentido amplio: Los conflictos internos. ?Los conflictos internos, que son los que derivan de la diversidad
normativa dentro de un Estado. En contraposicin a: ?Conflictos Internacionales: Que surgen entre dos o ms
ordenamientos estatales. 1.2. CLASIFICACIN DE SUPUESTOS Y DIVERSIDAD DE SOLUCIONES -El mbito
de vigencia de los ordenamientos que coexisten en un Estado plurilegislativo, puede ser espacial o personal, de modo
que los conflictos internos, no constituyen una categora homognea. -Distinguimos entre dos grupos de conflictos
internos: ?INTERTERRITORIALES: Surgen entre ordenamientos con un mbito de vigencia espacial, como por
ejemplo: Conflictos interfederales , que se suscitan entre los ordenamientos de los estados miembros de una
federacin (Canad, EEUU), Conflictos Interregionales , Conflictos interprovinciales , Conflictos Interlocales
?INTERPERSONALES: Surgen entre ordenamientos cuyo mbito de vigencia dentro del estado es personal, por ser
aplicables a los componentes de las distintas comunidades de base tnica o religiosa que lo integran dando lugar a
conflictos internos de carcter Intertnico o Interconfesional -No existe homogeneidad dentro de estos grupos, de
uno a otro estado plurilegislativo, por las diferencias que otorgan las constituciones estatales, de modo que no surgen
los mismos problemas en los supuestos de conflicto interno. -En funcin del mayor o menor grado de diversidad

legislativa pueden surgir conflictos de leyes o si existen diferentes organizaciones judiciales, extenderse a problemas
de dimensin judicial de Derecho Internacional Privado, cosa que no sucede en Espaa. 2. LOS CONFLICTOS
INTERNOS EN EL ORDENAMIENTO ESPAOL 2.1. La dimensin tradicional: Los conflictos derivados de la
coexistencia de diferentes derechos civiles en Espaa. a) El articulo 149.1.8. de la Constitucin como norma bsica.
-La norma bsica es el artculo 149.1.8 Constitucin Espaola: -Atribuye al estado la competencia exclusiva en
materia de legislacin civil -EXCEPCION.-Corresponde a las Comunidades Autnomas la: conservacin,
modificacin y desarrollo, de los derechos forales o especiales all donde existan -La Constitucin garantiza la
foralidad civil travs de la autonoma poltica de las Comunidades Autnomas, donde existe un derecho civil propio, ya
que los Estatutos de Autonoma de las Comunidades con un Derecho Civil propio, pueden atribuirles competencias
para su conservacin modificacin y desarrollo.Sentencia Tribunal Constitucional 88/1993 b) Alcance de la diversidad
en materia de legislacin civil Anlisis de los problemas interpretativos del artculo 149.1.8 Constitucin Espaola, y
soluciones aportadas por el Tribunal Constitucional: 1) El precepto no concreta a que ordenes se extiende la garanta
constitucional, ya que solo se refiere a conservacin, modificacin, y desarrollo, por las Comunidades Autnomas de
los derechos civiles, all donde existan -En el momento de aprobarse la constitucin, existe un derecho civil foral o
especial. 2) Las Comunidades Autnomas no poseen competencia general en materia de Derecho civil, solo en
conservacin, modificacin y desarrollo . -Si bien conservacin y modificacin no plantean problemas, ya que
tienen que ver con un contexto normativo preexistente, desarrollo , por el contrario si los plantea. -SOLUCION
DEL Tribunal Constitucional: Desarrollo supone una accin legislativa que haga posible su crecimiento orgnico ,
pero con una limitacin: solo con respecto a instituciones conexas ya reguladas en la compilacin dentro de una
actualizacin o innovacin de esta segn los principios informadores del derecho foral. 3) En Espaa, los distintos
ordenamientos civiles coexistentes, tienen un mbito de vigencia territorial, por lo que los conflictos internos, que aqu
se plantean, son interterritoriales y nunca interpersonales . -Tambin hay que tener en cuenta, que solo existe una
organizacin judicial, as que los conflictos internos que van a suscitarse, sern respecto a Derecho Aplicable a las
relaciones civiles, excluyndose los de dimensin judicial. c) La reglamentacin de los conflictos internos en el mbito
del derecho civil artculo 149.1.8 Constitucin Espaola, Corresponde en exclusiva al estado, la competencia para
dictar las normas para resolver los conflictos de leyes (tanto internacionales como internos) -SOLO, el legislador
estatal puede reglamentar mediantes normas de Derecho Internacional Privado, los conflictos internos derivados de la
coexistencia en Espaa de derechos civiles forales o especiales. -Por ello, esta normativa, es necesariamente unitaria y
de carcter uniforme. -El legislador estatal dispone de amplia libertad, sujeta a LMITES: -1) Respeto a los valores
materiales de la Constitucin Espaola (ejemplo Igualdad de sexos. -2) El legislador debe garantizar la aplicacin
indistinta de los varios ordenamientos civiles coexistentes. -3) Debe preservar tambin la certeza en el trfico privado
interregional , estableciendo a este fin, clusulas de cierre que permitan determinar cul es el derecho aplicable. d)
Las soluciones generales del artculo 16.1 Cdigo Civil. -El articulo 149.1.8, deja libertad al legislador estatal para
determinar si los conflictos internos han de ser resueltos mediante normas especificas o remitindose en todo o en parte
a las normas de Derecho Internacional Privado que regulan los conflictos internacionales. -Es la segunda opcin la que
se mantiene aunque con matices, y queda regulada en el artculo 16 del Cdigo Civil. -artculo 16.1 Los conflictos de
leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern
segn las normas contenidas en el captulo 4 -A continuacin limita el alcance de esta remisin a las normas
contenidas en los artculos 8 a 12 de Cdigo Civil al establecer EXCEPCIONES: Explcitas 1) La ley personal del
interesado no se determinar mediante nacionalidad como establece el 9.1 Cdigo Civil, si no mediante una
conexin propia de los conflictos internos, la vecindad civil (Ya que los conflictos internos en Espaa se suscitan
entre personas con la misma nacionalidad, la Espaola) 2) Referida a tres problemas que pueden surgir en el proceso de

aplicacin de las normas de conflicto: Conflicto de calificaciones, reenvo y orden pblico, excluyndose que el juez
aplique en los conflictos internos lo dispuesto para dichos problemas en los apartados 1, 2, y 3 del artculo 12 del
Cdigo Civil. Implcitas 3) Algunos preceptos son especficos de los conflictos internacionales, y no son aplicables a
los internos(artculo 9 apartados 9 y 10) 4) Ciertos preceptos del captulo IV no son aplicables a los conflictos internos
por regular materias que quedan fuera de los derechos civiles coexistentes en Espaa (artculo 10 apartados 2, 3, 4,
etctera.) 5) Tambin debe excluirse de este mbito de los conflictos internos lo dispuesto en el apartado 5 del artculo
12, pues no se produce la remisin a un ordenamiento extranjero plurilegislativo. 2.2. La vecindad civil -Los conflictos
internos, derivados de la coexistencia de diferentes derechos civiles en Espaa, tienen lugar en aquellas materias, que
de conformidad con el 9.1 C.c, estn regidas por la ley personal del interesado (capacidad, rgimen econmico
matrimonia, sucesiones), de modo que el punto de conexin que establezca el legislador para determinar cul es la
ley personal adquiere mucha importancia para la adecuada regulacin de estos supuestos. -artculo 14.1 Cdigo Civil,
determina la sujecin al derecho civil comn, o al especial o foral, se determina por la vecindad civil -Nocin que
expresa: -La vinculacin de la persona con uno de los derechos civiles vigentes en el territorio nacional (comn o
especial) -La dependencia personal respecto a una comarca o localidad con especialidad civil propia o distinta dentro
del territorio donde exista un determinado derecho civil foral o especial (artculo 5.4 Cdigo Civil) -Constituye una
nocin jurdica, y no meramente fctica, y ello requiere que el legislador establezca un rgimen legal de adquisicin,
perdida y recuperacin contenido en los artculos 14 y 15 de Cdigo Civil. TEMA 4- LA REGULACIN POR EL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LAS SITUACIONES DE TRFICO EXTERNO. 1.INTRODUCCIN. 1.1- Autonoma de las tcnicas normativas de regulacin. Para regular los supuestos de trfico
jurdico externo, el Derecho Internacional Privado emplea tcnicas normativas propias. Aunque la estructura de sus
normas es en principio la misma que en otros sectores del Derecho (supuesto de hecho / consecuencia jurdica),
estos dos elementos presentan aspectos especficos. Supuestos de hecho: Los supuestos de hecho regulados por las
normas del Derecho Internacional Privado son muy amplios, definidos mediante categoras jurdicas muy generales.
Para encuadrar en uno de ellos la concreta cuestin jurdica que se suscita, el intrprete debe realizar una operacin
inicial de calificacin de dicha cuestin. Ejemplo: una donacin de los bienes del patrimonio de una persona a favor de
sus hijos, imputndola a la herencia: cuestin sucesoria del artculo 9.8 Cdigo Civil o donacin del 10.7?
Consecuencia jurdica: En otros sectores del Derecho, la consecuencia jurdica (facultad, mandato o prohibicin) se
contiene en la propia norma, junto al supuesto que regula. Es una regulacin directa de la materia.
En cambio, en ciertas normas del Derecho Internacional Privado la consecuencia jurdica ha de obtenerse mediante la
remisin a un determinado ordenamiento, el propio o uno extranjero. Es una regulacin indirecta, al separar el supuesto
y la consecuencia jurdica. Esa remisin a un ordenamiento en su conjunto exigir ulteriormente, dentro de ste, una
respuesta jurdica concreta a la especfica cuestin suscitada. Ejemplo de norma de Derecho Internacional Privado:
artculo 9.8 Cdigo Civil: La sucesin por causa de muerte se regir por la ley nacional del causante en el momento de
su fallecimiento. Si el causante es de nacionalidad francesa, esta norma de conflicto multilateral remite al Derecho
francs y la respuesta jurdica a la cuestin planteada respecto a su sucesin habr de concretarse segn el Cdigo Civil
francs. 1.2.- Pluralidad de las tcnicas normativas de regulacin. A) La pluralidad de tcnicas. El legislador, que para
otros sectores del ordenamiento utiliza la tcnica comn de las normas materiales directas, respecto al Derecho
Internacional Privado puede emplear una pluralidad de tcnicas normativas para regular los supuestos de trfico
externo, en atencin a los distintos problemas que suscitan. De manera que existe un pluralismo de las normas
reguladoras, cada una con una estructura propia. Si el legislador utiliza tcnicas distintas para regular los supuestos de
trfico jurdico externo y, en correspondencia, normas diferentes, el empleo de una tcnica u otra est presidido por los
objetivos que persigue, los valores jurdicos que trata de realizar y los intereses presentes en el concreto supuesto que

ha de regular. Una determinada tcnica de regulacin, sin embargo, es la predominante en cada sistema de Derecho
Internacional Privado para regular un particular sector de problemas, configurando la mayora de las normas en dicho
sector. As, respecto nacionalidad, extranjera o competencia judicial, la tcnica de regulacin es unilateral, pues la
consecuencia jurdica se obtiene en el propio ordenamiento espaol. En cambio, en el sector del derecho aplicable, las
normas de Derecho Internacional Privado contenidas en los artculos 8 a 16 del Cdigo Civil estn configuradas de
manera completa, segn la tcnica de localizacin multilateral, de modo predominante, aunque con alguna
excepcin. B) Relatividad del pluralismo de tcnicas de regulacin. La pluralidad de tcnicas de regulacin en un
sistema de Derecho Internacional Privado slo es relativa, pues una concreta tcnica puede ser la dominante e informar
la mayora de las normas de un sector de problemas, pero: -1) en realidad todas las tcnicas de regulacin siguen una de
las DOS ORIENTACIONES GENERALES siguientes: - localizacin espacial de los supuestos de trfico externo en
el ordenamiento ms prximo a cada supuesto, o bien exclusivamente en el propio (tcnica de localizacin
unilateral) o bien indistintamente en ste o en un ordenamiento extranjero (tcnica de localizacin multilateral) tcnicas orientadas a la consecucin de un resultado material, en atencin al objetivo o valor jurdico que inspira un
concreto sector del Derecho interno. -2) En los CINCO SECTORES DE PROBLEMAS que contiene el Derecho
Internacional Privado, las tcnicas de regulacin de los supuestos de trfico externo no son las mismas: - en
competencia judicial internacional, se emplea la tcnica unilateral si se trata de normas de fuente estatal. - tambin
dicha tcnica en: nacionalidad, extranjera y reconocimiento y ejecucin de decisiones. - en el sector del Derecho
aplicable el legislador emplea diversas tcnicas de regulacin, en atencin a distintos objetivos de poltica legislativa, si
bien el sistema espaol de Derecho Internacional Privado emplea predominantemente la tcnica de localizacin
mediante normas de conflicto multilaterales. 2.- LAS NORMAS ORIENTADAS A LA LOCALIZACIN
ESPACIAL. 2.1.- Las normas de conflicto unilaterales. A) Caracterizacin general. Responden a la tcnica de
regulacin dominante en el perodo estatutario (siglos 14 a 19), donde el problema del Derecho Internacional Privado se
resolva examinando una concreta ley, para determinar su mbito de aplicacin en el espacio en atencin al carcter
personal o real de su contenido. De manera que las normas unilaterales son normas de extensin que fijan el mbito de
aplicacin del propio ordenamiento o de concretos preceptos del mismo en el espacio. - Respecto al Derecho aplicable
a las relaciones de trfico externo, una norma es unilateral si dispone que el propio ordenamiento o ciertas
disposiciones de ste deben ser aplicadas para regular un supuesto de trfico externo, en atencin a una circunstancia,
personal o territorial, presente en un supuesto, que lo vincula con la esfera de aqul. Ello supone extender el Derecho
propio para la regulacin de supuestos conectados con varios ordenamientos. - De igual modo, en el sector de la
competencia judicial sus normas son unilaterales, pues establecen qu litigios o grupos de litigios, derivados del trfico
externo, pueden conocer los Juzgados y Tribunales propios, en atencin a una circunstancia vinculada con el propio
sistema, determinando as hasta dnde se extiende la funcin jurisdiccional de nuestros rganos judiciales. En ambos
casos la materia regulada se define en la norma con expresa referencia a la circunstancia que seala la vinculacin del
supuesto con el propio ordenamiento. La estructura de este tipo de normas se configura en atencin a tres datos: - Un
supuesto de hecho - Una o ms circunstancias de ndole personal o territorial (el punto de conexin ) que indican la
vinculacin del supuesto con el ordenamiento espaol. Y en atencin a esta vinculacin, se llega a la consecuencia
jurdica: el mandato de aplicacin del ordenamiento propio, que nuestros Tribunales puedan conocer de un litigio, .
B) Modalidades. Al establecer normas unilaterales el legislador toma en consideracin el propio ordenamiento en su
conjunto o una concreta disposicin material, para establecer su aplicacin a supuestos conectados con dos o ms
ordenamientos. Tales supuestos quedan as localizados en el propio ordenamiento, en atencin a circunstancias
conectadas con la esfera personal o territorial del mismo. Esto en cuanto al problema de la determinacin del Derecho
aplicable. Pero las normas unilaterales pueden presentar varias modalidades tanto en atencin a otros problemas como

a la finalidad del legislador. a) Las normas de competencia judicial internacional son unilaterales por determinar
nicamente cundo los Juzgados y Tribunales espaoles pueden conocer de un litigio derivado de una relacin de
trfico externo. Y la competencia judicial se extiende, al margen de la voluntad de las partes, slo a aquellos litigios
conectados con la esfera personal o espacial de nuestro ordenamiento, en atencin a ciertas circunstancias o foros de
competencia judicial (p. ej., que el hijo, en un litigio de filiacin, sea espaol o resida habitualmente en Espaa). Slo
los litigios que presentan dicha conexin quedan comprendidos en el mbito de la jurisdiccin de nuestros Juzgados y
Tribunales. b) Las normas sobre la nacionalidad espaola son unilaterales por regular nicamente la nacionalidad
propia. Pero contienen los presupuestos o requisitos materiales a los que el legislador espaol subordina la atribucin,
adquisicin, prdida o recuperacin de dicha nacionalidad. En las de extranjera, son unilaterales por establecer los
derechos que los extranjeros pueden gozar en Espaa y los requisitos a los que se subordina ese disfrute. Al igual que
respecto a la eficacia de una sentencia extranjera en Espaa, pues la norma unilateral tambin contiene los requisitos o
condiciones que debe cumplir esa resolucin para ser reconocida y ejecutada en nuestro pas. 2.2- Las normas de
conflicto multilaterales. A) Caracterizacin general. Tcnica iniciada a mediados del siglo 19 por Savigny sobre el
Derecho aplicable a las relaciones jurdicas de trfico externo. Su estructura se caracteriza por tres rasgos: a) A
diferencia de las normas de conflicto unilaterales, en las multilaterales no se determina el mbito de aplicacin espacial
del ordenamiento del foro o de una concreta ley, sino que se parte de las relaciones jurdicas para establecer el
ordenamiento con el que stas tienen mayor proximidad. El supuesto de hecho de estas normas se define mediante
grandes categoras jurdicas de relaciones ( sucesiones , propiedad, posesin y dems derechos sobre bienes
inmuebles ) o bien mediante referencia a instituciones concretas ( adopcin , tutela ). Partir de relaciones
jurdicas de trfico externo en general, y no en atencin a alguna circunstancia que las conecte con el Derecho propio
como en el caso de las normas unilaterales- permite que la norma designe como aplicable el ordenamiento del foro o
cualquier ordenamiento extranjero, segn a cul conduzca el punto de conexin. De ah el carcter multilateral de
estas normas de conflicto. b) Para determinar el ordenamiento aplicable, la norma de conflicto multilateral toma en
consideracin una circunstancia, personal o territorial, esencial de la categora de relaciones jurdicas que regula. Y en
atencin a la circunstancia elegida por el legislador (punto de conexin ) el supuesto queda localizado
espacialmente en el mbito de un concreto ordenamiento (el que posee mayor proximidad con dicho supuesto), que
ser el aplicable. Por tanto es la conexin elegida por el legislador la que conduce a la consecuencia jurdica prevista
en la norma. Ejemplo: en sucesiones, el legislador espaol elige en el artculo 9.8 Cdigo Civil como circunstancia
esencial para la localizacin
de esta materia la nacionalidad del causante. O respecto a los derechos sobre bienes inmuebles, el 10.1 Cdigo Civil
elige la situacin del bien como punto de conexin. c) La consecuencia jurdica de la norma de conflicto multilateral
consiste en el mandato de aplicar un determinado ordenamiento, el propio o extranjero. La regulacin sustantiva de los
derechos y deberes de las partes no est contenida en la propia norma, sino que se obtiene de forma indirecta, mediante
la designacin del ordenamiento que ha de aplicar el juez. Una vez designado el ordenamiento aplicable, habr que
establecer qu concretas normas, dentro del mismo, dan respuesta jurdica a la cuestin suscitada. Ejemplo: si la norma
indica que las sucesiones se regirn por la ley nacional del causante, y se trata de un ingls que fallece dejando bienes
en Espaa, la determinacin de los derechos de los herederos conllevar la aplicacin del ordenamiento ingls por el
juez espaol, siendo necesaria la ulterior determinacin de las concretas normas de ese ordenamiento aplicables al caso
concreto. B) Los puntos de conexin en las normas de conflicto multilaterales En estas normas son los puntos de
conexin los que determinan la consecuencia jurdica para un supuesto de trfico jurdico externo: la designacin del
ordenamiento que el Juez ha de aplicar. Los puntos de conexin estn constituidos por circunstancias propias y
caractersticas de dicho supuesto. Tales circunstancias expresan un vnculo de proximidad entre dicho supuesto y la

esfera de un determinado ordenamiento. Otros datos relativos a los puntos de conexin: a) Clasificacin: - Si los
puntos de conexin se refieren al sujeto/s de una relacin, tendrn carcter subjetivo. As ocurre con la nacionalidad, el
domicilio o la residencia habitual de una persona. - Cuando se refieran a otros elementos o circunstancias de la
relacin, sern criterios objetivos. As: lugar de situacin de un bien, lugar donde se otorg testamento, lugar
celebracin contrato. Para identificar en la norma el punto de conexin debe estarse al ordenamiento que designa como
aplicable e inducirlo de esa referencia. Por ejemplo, si designa la ley nacional del causante , el punto de conexin es
la nacionalidad de ste. b) Carcter: - Puntos de conexin cerrados , por tratarse de una circunstancia que slo
precisa de su concrecin, o bien de hecho (ej.: situacin de un inmueble) o o jurdica (nacionalidad, domicilio) para
poder ser individualizada. - Puntos de conexin abiertos , en atencin a las nociones que los definen. Debern ser
individualizados por el Juez o los operadores jurdicos atendiendo al conjunto de las circunstancias de cada caso. Por
ejemplo, cuando el legislador, en lugar de utilizar la nacionalidad de una persona, elige su residencia habitual. El
recurso a estos criterios abiertos expresa la intencin de establecer una reglamentacin flexible y de marcado carcter
judicial, pues legislador deja al Juez que precise en cada caso tales criterios. c) Atendiendo a las posibilidades de
modificacin en el tiempo: - Puntos de conexin mutables (ej.: residencia habitual, domicilio, nacionalidad) Por poder
cambiar con el tiempo, suscitan dos problemas: o Precisar el momento temporal en que deben ser apreciados (lo har
el legislador al establecer la norma de Derecho Internacional Privado salvo que, por no hacerlo, permita sean
apreciados en dos momentos distintos). o Determinar (tambin por el legislador) cules son las consecuencias jurdicas
de la mutacin de la conexin sobre los derechos de las partes y el ordenamiento aplicable. - Inmutables (ej.: lugar de
situacin bien inmueble o lugar celebracin contrato) As, artculo 9.8 Cdigo Civil toma en consideracin la
nacionalidad del causante en el momento de su fallecimiento . Pero el artculo 9.4 slo alude a la ley personal del
hijo , sin precisar deliberadamente a qu momento se refiere (nacimiento, momento reclamacin paternidad).
Respecto a los efectos del cambio en la conexin, obsrvese el artculo 9.1.2 prrafo Cdigo Civil, o artculo 9.3, inciso
final, Cdigo Civil. d) En relacin con el nmero de puntos de conexin de una norma de conflicto multilateral: simples: contienen un nico criterio - normas con conexin mltiple : contienen varios criterios o puntos de
conexin. En este caso es importante, adems, precisar la relacin existente entre los diversos puntos de conexin de la
norma. As, cabe hablar de: o Conexiones jerarquizadas: legislador, al establecer varias conexiones en una norma de
conflicto multilateral, determina que las posteriores a la primera estn subordinadas respecto a sta. Slo cuando la
anterior no sea aplicable lo ser la posterior. La primera es conexin principal y las subsiguientes, subordinadas.
Consecuencia: cuando la conexin principal es aplicable, habr de estarse al ordenamiento que designa, impidiendo
recurrir a las restantes. Ejemplo: artculo 9.2 Cdigo Civil, para determinar la ley aplicable a los efectos del
matrimonio. La conexin principal es la ley personal comn de los cnyuges al tiempo de contraerlo. La segunda slo
opera en defecto de ley personal comn. Y cuando tampoco exista sta, se estar a la conexin siguiente, y si sta
tampoco existe, se aplicar la ley del lugar de celebracin del matrimonio. La jerarquizacin de conexiones, sin
embargo, puede venir determinada no por su concrecin en una norma, sino por el resultado que ofrece el Derecho que
designan. Ejemplo: artculo 9.7 Cdigo Civil (actualmente, artculos 4 a 6 del Convenio de La Haya de 1973 sobre ley
aplicable a los alimentos). El dato condicionante para recurrir a las conexiones posteriores a la primera nacionalidad
comn- es que el acreedor no pueda obtener alimentos segn la ley designada en primer lugar. En tal caso se habla de
conexiones sucesivas o en cascada, dado que las posteriores no operan porque la primera no exista en el caso
considerado, sino en atencin a que la ley designada no atribuye un determinado efecto querido por el legislador (la
obtencin de alimentos), que es lo que determina que puedan operar las otras conexiones. o Conexiones alternativas:
cuando se hallan en situacin de igualdad, y cualquiera de ellas puede operar para la designacin del Derecho aplicable.
Cabe invocar una u otra, lo que facilita a la parte ms dbil en una relacin que pueda ver satisfecha su pretensin por

uno de los ordenamientos que se designan. As, por ejemplo, el artculo 9.4 del Cdigo Civil permitira que el hijo
reclamase la filiacin tanto segn su ley nacional al momento del nacimiento, como segn la ley de su residencia
habitual (favor filii). o Conexiones cumulativas: cuando dos conexiones han de operar al mismo tiempo, y designan la
aplicacin simultnea de dos ordenamientos al supuesto regulado. Ello obedece a que legislador quiere hacer ms
restrictiva la respuesta a una pretensin; o quiere evitar situaciones claudicantes (respuestas vlidas conforme a un
ordenamiento y no vlidas conforme a otro) 3.- LAS NORMAS ORIENTADAS A LA CONSECUCIN DE UN
RESULTADO MATERIAL 3.1.- Normas de conflicto de finalidad material. Son normas similares a las normas de
conflicto unilaterales o multilaterales en cuanto a su estructura y funcionamiento. Pero en ellas existe un elemento
esencial que las diferencia de las normas que slo persiguen la localizacin de un supuesto de trfico externo en
aquel ordenamiento con el que tienen una mayor proximidad, puesto que mediante la designacin del Derecho
aplicable, el legislador persigue la consecucin de un concreto resultado material. Por tanto, es la finalidad del
legislador de asegurar que un objetivo o un valor jurdico del Derecho material interno se alcance tambin en los
supuestos de trfico externo, lo que caracteriza a esta clase de normas. Por tanto, la finalidad de lograr un concreto
resultado material en dichos supuestos preside la designacin del Derecho aplicable. a) En las normas unilaterales, la
finalidad material se expresa mediante la referencia a una regulacin sustantiva de su propio ordenamiento (una
prohibicin, un permiso, un mandato) para extender luego el mbito de aplicacin espacial de esa regulacin a
supuestos conectados con sistemas jurdicos extranjeros. Algunos autores la califican como normas materiales con
expresa determinacin de su esfera de aplicacin espacial, o normas de extensin con finalidad material. Ejemplo:
artculo 733 Cdigo Civil: No ser vlido en Espaa el testamento mancomunado, prohibido por el artculo 669, que
los espaoles otorguen en pas extranjero aunque lo autoricen las leyes de la Nacin donde se hubiese otorgado El
contenido sustantivo de la regulacin es la prohibicin de testar en forma mancomunada que establece el artculo 669;
pero el artculo 733 extiende esa prohibicin a los supuestos de trfico externo, para lograr que respecto a los espaoles
(con vecindad civil de Derecho comn), dicha prohibicin tenga un mbito de aplicacin espacial ms amplio. b) En
las normas de conflicto multilaterales, la finalidad material se expresa mediante conexiones alternativas o sucesivas, al
servicio de un objetivo del Derecho material (favor matrimonii, favor filii, favor creditoris, etctera.) . En el caso de las
conexiones alternativas, es posible que legislador permita a una de las partes la persona necesitada de proteccin-, que
elija la ley ms favorable, o establezca que sea el juez quien pueda determinar la ley ms favorable en atencin a un
concreto resultado material cuando se enuncian varias conexiones alternativas, para que se logre si una de ellas est
presente en las circunstancias del caso. Ejemplo: si legislador persigue el favor matrimonii, establecer que el
matrimonio es vlido en cuanto
a la forma de su celebracin si se contrae bien conforme a la ley local o a la ley personal de cualquiera de los
contrayentes, como se establece para el matrimonio de los extranjeros en Espaa en artculo 50 Cdigo Civil. En el
caso de las conexiones sucesivas, en los artculos 4 a 6 del Convenio de La Haya de 1973, para lograr el favor
creditoris se establecen varias conexiones (residencia habitual del acreedor, nacionalidad comn, autoridad
competente) que se aplican sucesivamente si el acreedor no puede obtener alimentos del deudor segn la ley designada
por la primera y la posterior. El resultado material pretendido preside la determinacin de la ley aplicable con carcter
sucesivo. 3.2.-Las normas materiales imperativas para el trfico externo. A) Caracterizacin general Segn la
calificacin de Savigny, son normas de una naturaleza positiva rigurosamente obligatoria, esto es, normas imperativas,
que han de ser aplicadas por el Juez, no slo a supuestos internos, sino a los de trfico externo, para asegurar tanto la
consecucin de ciertos objetivos del ordenamiento como que ste tenga coherencia valorativa. Los objetivos presentes
en estas normas materiales determinan el mbito de aplicacin en el espacio que permita su consecucin. Es
caracterstico de estas normas de Derecho Internacional Privado una concreta regulacin material (prohibicin o

mandato) a la que se asigna un determinado mbito de aplicacin espacial, en atencin a un objetivo de proteccin de
una de las partes en una relacin o de defensa de un inters general. Para la consecucin de ese objetivo, la
consecuencia jurdica es la aplicacin imperativa de la regulacin material que establece, aunque dichas relaciones o
situaciones puedan estar regidas, en otros aspectos, por un ordenamiento distinto. B) Normas de proteccin y normas
de direccin. Las normas materiales imperativas para supuestos de trfico externo (= normas de aplicacin
necesaria ), pueden tener dos finalidades: - Respecto a las relaciones de ciertas personas, para proteger los intereses
de una de las partes dada la desigualdad de su posicin jurdica.(SON NORMAS MATERIALES IMPERATIVAS DE
PROTECCIN) - Con una finalidad ms general, para salvaguardar ciertos bienes jurdicos o intereses generales del
Estado, externos al contenido de las relaciones privadas aunque incidan sobre ellas.(NORMAS MATERIALES
IMPERATIVAS DE DIRECCIN). a) Las NORMAS DE PROTECCIN han surgido en el mbito del Derecho de
familia, para la proteccin de la infancia abandonada. Ms adelante, en atencin a la parte ms dbil en una relacin de
trabajo, y en las ltimas dcadas para la proteccin del consumidor. Ejemplo: artculos 5 y 6 del Convenio de Roma de
1980 sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales, establece, respecto de los contratos celebrados por
consumidores y los contratos individuales de trabajo, que si las partes han elegido la ley aplicable al contrato, esta
eleccin no podr producir el resultado de privar al consumidor o al trabajador de la proteccin que le aseguren las
disposiciones imperativas del pas cuya ley sera aplicable en defecto de eleccin. b) Las NORMAS DE DIRECCIN
estn destinadas a ordenar aspectos concretos de la vida social y econmica de un Estado, para salvaguardar ciertos
bienes jurdicos o intereses generales. Son, pues, normas de carcter unilateral, pues extienden la regulacin material
del ordenamiento espaol a supuestos de trfico externo conectados con ste. Por ejemplo, en el caso de actos de
competencia desleal realizados en el extranjero que puedan producir efectos substanciales en el mercado espaol .
Y aunque sean normas externas a las relaciones entre particulares, la finalidad general determina que se apliquen
imperativamente y, por tanto, puedan afectar a dichas relaciones. Todos los Estados han dictado normas materiales
imperativas para el trfico externo. Por ello el Convenio de Roma de 1980 no slo ha previsto la aplicacin por el Juez
de las normas imperativas del ordenamiento del foro, sino tambin las de otros Estados si son compatibles con los
primeros. 3.3- Las normas materiales especiales para el trfico externo. A) Caracterizacin general. Son normas que
contienen en su supuesto de hecho una concreta regulacin material que, en atencin a la extranjera del supuesto
regulado, es distinta a la establecida en el propio ordenamiento para un supuesto similar de trfico interno. La
consecuencia jurdica radica en la aplicacin de dicha regulacin cuando se trate de los supuestos de trfico externo
definidos en la norma. Ejemplo: la norma estatal que determina un plazo de prescripcin de las reclamaciones por
transporte, que es ms amplio si se trata del transporte entre dos Estados que el previsto para el transporte puramente
interno. B) Normas materiales especiales de fuente interna e internacional. En su mayora, se trata de normas incluidas
en tratados internacionales de mbito jurdico mercantil. El tratado internacional puede disponer que los Estados-partes
integren la regulacin material que contienen en su ordenamiento, para que las respuestas jurdicas sean las mismas de
un Estado a otro. Pero es ms frecuente que se limiten a determinar la aplicacin del tratado en las relaciones entre los
estados contratantes. En este caso, la normativa convencional internacional comprender: o la regulacin material para
un concreto mbito de las relaciones comerciales o una clusula de aplicabilidad del tratado, por la que se establece
la aplicacin de ste a los supuestos de trfico externo. Ejemplo: Convenio de Viena de 1980 sobre los contratos de
compraventa internacional de mercaderas, regula la formacin del contrato y los derechos y deberes de las partes en la
compraventa internacional. El artculo 1 indica que esa regulacin es aplicable entre partes que tengan su
establecimiento en Estados diferentes. En los convenios conteniendo normas materiales especiales en el mbito del
transporte martimo, areo y terrestre, su aplicacin se subordina a que el transporte tenga su origen y destino en
Estados distintos. TEMA 5- EL PROCESO DE APLICACIN DE LAS NORMAS DE DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO 1. INTRODUCCIN 1.1 Los presupuestos generales. Dado que las relaciones
establecidas por los particulares en el extranjero no son menos relevantes jurdicamente para el Estado que las
relaciones internas, cada legislador estatal establece normas de Derecho internacional privado para regular los
supuestos de trfico externo. Pero una vez establecidas, la aplicacin de las normas a los supuestos concretos puede dar
lugar a diferentes problemas jurdicos especficos de esta materia. Problemas que tambin requieren soluciones por
parte del legislador estatal mediante las que pueden denominarse normas de aplicacin del sistema de Derecho
internacional privado , en contraposicin a las primeras, las normas reguladoras del trfico externo. Para el examen
de los problemas de aplicacin de este es preciso partir de tres supuestos generales: 1- El conocimiento del rgano ante
el que se debe suscitar una cuestin de trfico externo2- el sistema de D. internacional privado que ha de ser aplicado
por el encargado de resolver la cuestin y 3-la eficacia general de las normas de dicho sistema. * La distincin entre
unas normas y otras puede observarse en el Captulo 4 del Ttulo preliminar del Cdigo Civil: artculo 8 al 11 normas
reguladoras y artculo 12 normas de aplicacin 1.2. El proceso de aplicacin y sus problemas. Una vez conocido cul
es el juez o autoridad estatal competente y cul es el sistema de Derecho internacional privado aplicable, para obtener
una respuesta a la cuestin planteada, la primera tarea del operador jurdico es la de encuadrar dicha cuestin en el
marco de una de las normas reguladoras de Derecho internacional privado. Lo que conduce a seleccionar dentro de las
distintas normas reguladoras, aquella que deba darnos la respuesta a la cuestin de trfico externo planteada. A partir
de aqu, el proceso de aplicacin de la norma reguladora puede adquirir mayor complejidad puesto que, el Derecho
internacional privado utiliza diversos tipos o clases de normas para regular el trfico externo, las directas y las
indirectas. As, ciertos problemas de aplicacin son comunes a estas dos clases de normas, mientras que otros, en
cambio, son especficos de las normas de conflicto multilaterales. 2- LOS RGANOS A QUIENES CORRESPONDE
APLICAR EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. 2.1. Introduccin. En trminos generales, la aplicacin de
una norma presupone la intervencin de ciertos operadores jurdicos, a quienes corresponde interpretarla y, en ltima
instancia dar una respuesta a la cuestin planteada. Para el artculo 1 .7 del Cdigo Civil esta tarea incumbe en primer
lugar a los jueces y tribunales; pero, el prrafo 1- del artculo 12.6 alude a la aplicacin no slo por los tribunales, sino
tambin por las autoridades espaolas. En el primer caso estamos ante la llamada "aplicacin judicial" y en el segundo
ante una "aplicacin extrajudicial". De otra parte, la aplicacin del D.I.P.. No se agota con la intervencin de los
juzgados y tribunales ni de otras autoridades del Estado. En la prctica diaria, los particulares necesitan saber la
respuesta a una cuestin de Derecho internacional privado (ej: para concertar un contrato con una empresa extranjera o
para hacer frente a una reclamacin derivada del mismo). Labor que implica una aplicacin simplemente prospectiva
de las normas reguladoras del trfico externo. A lo que cabe agregar otro supuesto: cuando los particulares someten la
decisin de una controversia jurdica a un rbitro. De manera que en un mbito no estatal, el del arbitraje privado
internacional, tambin puede
suscitarse problemas de aplicacin de las normas de Derecho internacional privado. 2.2 Aplicacin por los jueces y
autoridades estatales. A) La aplicacin judicial de las normas. En la aplicacin judicial del Derecho internacional
privado los rganos ms relevantes son, sin duda, los Juzgados y Tribunales del orden civil y del orden laboral, pues
ante ellos se suscitan la mayor parte de los litigios derivados del trfico externo. Litigios en los cuales puede suscitarse
una cuestin de trfico externo a ttulo principal o como cuestin incidental. De otra parte, la aplicacin del Derecho
internacional privado por rganos judiciales puede tener lugar tambin al margen del proceso. Esto es, dentro del
mbito de la llamada jurisdiccin voluntaria, en la que la intervencin judicial se concreta no en la tutela de un derecho,
sino en simples autorizaciones, aprobaciones u homologaciones de ciertos actos o negocios jurdicos de Derecho
privado. En el orden penal, la aplicacin de las normas de Derecho internacional privado por el Juez espaol puede
suscitarse tanto si se cuestiona la competencia judicial internacional del mismo como si es preciso determinar cul es el

mbito de la ley penal espaola en el espacio, pero tambin puede plantearse con el carcter de cuestin prejudicial
de Derecho civil, determinante del fallo. En el orden contencioso- administrativo, ciertos problemas de extranjera
pueden constituir el objeto principal del recurso. Como es el caso, por ejemplo, de la impugnacin de la resolucin por
la que se expulsa a un extranjero del territorio nacional. En los restantes supuestos, sin embargo, la cuestin del
Derecho internacional privado slo posee un carcter incidental, como presupuesto para revolver una determinada
pretensin. La eventual intervencin del Tribunal Constitucional en supuestos de trfico externo posee unas
caractersticas particulares puesto que su jurisdiccin tiene un mbito limitado y especfico. No obstante, por el cauce
del recurso de amparo, en el que se determina si ha existido una violacin de los derechos y libertades a que se refiere
el artculo 53 de la Constitucin, s pueden estar presentes, aunque de forma indirecta, problemas de Derecho
internacional privado. En particular, los vinculados con el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva reconocido
por el artculo 24.1 Constitucin Espaola B) Aplicacin extrajudicial de las normas. La aplicacin extrajudicial de las
normas de Derecho internacional privado posee una gran importancia en la prctica diaria, especialmente en el mbito
de la nacionalidad y en el de la extranjera. En el primero cabe destacar la intervencin del Ministerio de Justicia
respecto de la adquisicin o la recuperacin de la nacionalidad espaola, y otro tanto cabe afirmar en los supuestos de
prdida. En el segundo, son autoridades administrativas las que intervienen en materia de entrada, residencia, expulsin
de extranjeros del territorio nacional, as como en el rgimen de autorizaciones para el ejercicio por los extranjeros de
actividades laborales o profesionales en Espaa. De otra parte, ciertas normas de Derecho internacional privado tienen
como destinatarios a autoridades administrativas; (ej: artculo 91 del Reglamento del Registro Civil, respecto a la
actuacin del Encargado en las cuestiones relativas al estado de la persona). 2.3. Aplicacin sin intervencin de una
autoridad estatal. Puede hablarse, en sentido amplio, de un fenmeno de aplicacin del Derecho internacional privado
por los propios particulares (o sus consejeros jurdicos) con una finalidad meramente prospectiva , es decir, para
conocer cul es la respuesta jurdica que ofrecen uno o ms sistemas estatales de Derecho internacional privado a una
concreta situacin de la vida privada internacional en orden a la conducta posterior de los interesados. A) En aplicacin
prospectiva del Derecho internacional privado el anlisis del problema en cuestin tiene, al menos, tres fases: La
primera es la de determinar la jurisdiccin o jurisdicciones estatales que, segn las respectivas normas de competencia
judicial internacional, puede conocer sobre la posible controversia entre las partes, o juzgar sobre la validez del acto o
negocio jurdico. Por ejemplo, una nacional francesa desea el divorcio de su marido, nacional y domiciliado en Espaa.
Los tribunales espaoles son competentes, por el artculo 22.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial (demandado
domiciliado en Espaa). Pero tambin los franceses, segn el artculo 14 del Cdigo Civil francs (nacionalidad
francesa de la demandante). En segundo lugar, conocidos los tribunales competentes hora determinarse cul es el
sistema estatal de Derecho internacional privado que ha de aplicar cada uno de ellos. En atencin a lo dispuesto en las
normas reguladoras de uno y otro sistema se puede conocer, como paso ulterior, cul es el derecho material aplicable y
su concreto contenido en la materia objeto del problema. Finalmente, si el anlisis ha conducido a la competencia de
un tribunal extranjero, slo resta por determinar cuales son en aquel Estado las vas ms apropiadas para la ejecucin
de la sentencia que puede detectarse o, si se ha de ejecutar en Espaa, cules son las condiciones o presupuestos a los
que el ordenamiento espaol subordinada dicha ejecucin. B) En la aplicacin prospectiva del Derecho internacional
privado pueden intervenir consideraciones adicionales basadas en el anlisis econmico del Derecho o en la simple
oportunidad. Un ejemplo de estas consideraciones adicionales sera si se determina la competencia tanto de un Tribunal
extranjero como la de un Tribunal espaol, es relevante ponderar el coste de transaccin que implica litigar ante el
primero. 3. EL SISTEMA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO APLICABLE. 3.1. La solucin general.
La reglamentacin del trfico jurdico externo se lleva a cabo por los legisladores estatales, cada uno de los cuales
establece su propio sistema de Derecho internacional privado. En la actual Comunidad internacional coexisten ms de

160 Estados, por lo que el presupuesto inicial es la existencia de una pluralidad de sistemas estatales de Derecho
internacional privado, cuya comn finalidad es la de regular el trfico jurdico externo. Si ante el juez de un
determinado Estado se suscita una cuestin jurdica de trfico externo, cabe plantearse cul es el sistema de Derecho
internacional privado que se ha de aplicar. Pero, si se tienen en cuenta los principios de exclusividad y plenitud del
ordenamiento estatal, la respuesta es que el Juez debe aplicar el sistema de Derecho internacional privado del foro, las
normas de su propio ordenamiento estatal. As, por ejemplo, si ante juez espaol se suscita la cuestin de determinar la
validez en cuanto a la forma del matrimonio formado por un espaol y una francesa en Marruecos, pese a la
vinculacin del supuesto con otros dos Estados deber aplicar para resolver la cuestin, exclusivamente, las normas del
sistema de Derecho internacional privado Espaol. 3.2. Alcance de la exclusividad. Si el Juez slo ha de aplicar las
normas del propio sistema de Derecho internacional privado, expresada en sentido negativo esta solucin supone que
debe prescindir enteramente para la solucin del caso de las normas reguladoras del trfico externo de otros sistemas
estatales de Derecho internacional privado. Ejemplo: Derechos en la sucesin de un espaol cuya herencia comprenda
bienes muebles e inmuebles en Francia; en el sistema espaol, la norma establece que ha de estar a la ley nacional del
causante, pero la ley francesa establece que se ha de estar a la ley de la situacin para los bienes inmuebles y, para los
muebles, a la ley del ltimo domicilio del causante. El Juez espaol, conforme al postulado de la exclusividad, deber
aplicar la primera de estas normas reguladoras, prescindiendo de la segunda. Ahora bien, se debe de tener presente que
el postulado de la exclusividad, an operando con carcter absoluto en las restantes dimensiones del sistema estatal de
Derecho internacional privado, en la del derecho aplicable o "conflicto de leyes" puede ir acompaada de ciertas
excepciones, pues el legislador puede determinar, por ejemplo, que una vez aplicada por el juez la propia norma de
conflicto multilateral, si esta designa un ordenamiento extranjero habr de tener en cuenta la ulterior remisin que
llevan a cabo las normas de conflicto sobre la misma materia del sistema extranjero. Lo que puede conducir al llamado
"reenvo" de retorno en cuanto al derecho material aplicable al caso. Ejemplo: en el caso de la sucesin de un nacional
francs con inmuebles en Espaa, el Cdigo Civil. designa como aplicable el ordenamiento francs, pero en virtud de
lo dispuesto en el artculo 12.2 del Cdigo Civil., deber tener en cuenta lo dispuesto en la norma de conflicto francesa
que somete los inmuebles a la ley de su situacin. De manera que si stos se encuentran en Espaa, el juez espaol en
atencin a este reenvo de retorno , habr de aplicar al caso es derecho material espaol. Asimismo, la norma de
conflicto del foro puede remitir al Derecho de un Estado en el que coexisten diferentes ordenamientos jurdicos.
Supuesto en que el concreto ordenamiento interno aplicable al caso se determinar segn la legislacin de dicho
Estado, incluida sus normas de d. D.I.P.., como dispone el artculo 12.5 del Cdigo Civil Y en otros sistemas estatales
de Derecho internacional privado la posible aplicacin de normas de conflicto de otro Estado an se ampla en atencin
a la norma de aplicacin para resolver otro problema, la "cuestin previa". 4. IMPERATIVIDAD DE LAS NORMAS
REGULADORAS. 4.2. El artculo 12.6, prrafo 1 del Cdigo civil. A) La solucin del sistema
espaol de Derecho internacional privado. Aunque en realidad este precepto slo establecer un mandato para los
Tribunales y autoridades al disponer que "aplicarn de oficio las normas de conflicto del Derecho espaol" la
exposicin de motivos del Decreto. 1836/1974, de reforma del ttulo preliminar del Cdigo Civil, ha sealado que el
artculo 12 "pone de manifiesto el carcter de ius cogens" de dichas normas, y de ah, su aplicacin ex officio. En
cuanto al alcance del precepto, el artculo 12 (6), prrafo 1 del Cdigo Civil. hace referencia nicamente a las normas
de conflicto. Ello es explicable dado que el problema de la imperatividad, en realidad adquiere relevancia slo respecto
a las normas de conflicto multilaterales puesto que es la remisin a un ordenamiento extranjero en virtud de dichas
normas la que las partes podran modificar sometindose al derecho material del foro, caso de admitirse su carcter
puramente dispositivo. Sin que se ponga en duda la imperatividad respecto a las normas "directas" existentes tanto en
el sector del derecho aplicable cono en otros sectores (normas de nacionalidad, extranjera y de reconocimiento y

ejecucin de Sentencias extranjeras). B) En segundo trmino, la imperatividad se predica, en general, de la "norma de

conflicto" espaola. Sin distinguir pues, si la materia regulada por la norma posee un carcter imperativo (estado civil
de la persona, filiacin...), o simplemente dispositivo (derecho patrimonial). Lo que pone de relieve que la
imperatividad de la norma tiene como finalidad esencial salvaguardar la regulacin del problema del trfico que ha
establecido el legislador y no el carcter del sector del Derecho material a que se refiere la norma de conflicto. B)
Justificacin y lmites de la imperatividad de la norma de conflicto. La imperatividad de la norma de conflicto espaola
se justifica: En primer lugar, por salvaguardar el carcter objetivo de la regulacin que el legislador ha establecido tras
ponderar los intereses en presencia. Mientras que si se admitiera que las partes pueden someterse al derecho material de
la lex fori en lugar de estar al derecho material extranjero designado por la norma de conflicto del foro, esta solucin
favorece tanto el desarrollo del proceso como el inters de las partes, dado que excluye la prueba del derecho
extranjero. Y los intereses de estas en ltima instancia son los determinantes dado que la eleccin por los interesados
del derecho material del foro slo se producir si favorece sus pretensiones. En segundo trmino, si los particulares
pueden recurrir a la lex civilis fori y excluir el derecho material extranjero designado por la norma de conflicto, ello
supone sustituir la concepcin de la justicia en el mbito de las relaciones privadas internacionales que el legislador
expresa en la norma de conflicto por el inters subjetivo o la simple conveniencia de las partes, con posibles efectos
negativos, adems, respecto de los derechos de terceros. De suerte que, en definitiva, el carcter dispositivo de las
normas de conflicto no garantiza una solucin justa del trfico externo sino slo aqulla que es ms conveniente a los
interesados. Admitido esto, la imperatividad de las normas de Derecho internacional privado slo puede tener un lmite
en el proceso de aplicacin por los rganos estatales: que las circunstancias del litigio no permitan conocer que nos
encontramos ante una situacin de trfico externo. Lo que constituye una cuestin de hecho pese a estar vinculada en
su solucin a otra, de carcter jurdico: los poderes atribuidos al rgano estatal para poder determinar, mediante actos
de instruccin, los elementos relevantes del litigio o de la cuestin que le ha sido planteada. Para llevar a cabo esa labor
de determinacin de los hechos en el proceso civil, tras la reforma operada en la Ley de Enjuiciamiento Civil, el
artculo 282 dispone que las pruebas se practicarn a instancia de parte , aunque determina que: Sin embargo, el
tribunal podr acordar, de oficio, que se practiquen determinadas pruebas o que se aporten documentos, dictmenes y
otros medios e instrumentos probatorios, cuando as lo establezca la ley . Lo que no es el caso del nuevo artculo 435,
pues si bien permite al Juez, en el juicio ordinario y antes de dictar Sentencia, acordar como diligencias finales, la
prctica de actuaciones de prueba , sin embargo, slo podr hacerlo a instancia de parte , a diferencia del anterior
rgimen de las diligencias para mejor proveer . Existe, pues, una doble limitacin en los preceptos antes indicados
de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil que puede comprometer la imperatividad de la norma de conflicto. Pues no se
ha tenido presente que el Juez, tras examinar las actuaciones, puede llegar a la conviccin de que ciertos hechos
relevantes a los fines de aplicar o no una norma de Derecho internacional privado, requieren ser acreditados. Lo que
puede ocurrir, al menos, en dos supuestos. En primer lugar, para poder estimar si se encuentra o no ante un supuesto de
trfico externo; en segundo lugar, para concretar el punto de conexin o factor de localizacin de una norma de
conflicto, cuando ste es de naturaleza fctica. * Preguntas relacionadas con los conflictos, puede que no se respondan
en este tema, ya que en los exmenes no se especifica el tema al que corresponden) TEMA 6 - PROBLEMAS DE
APLICACIN DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (1) 1.- DETERMINACIN DEL
MBITO DE APLICACIN TEMPORAL DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. En
el Derecho Internacional Privado la accin del factor tiempo tiene una importancia bsica, y es que todo ordenamiento
jurdico est sujeto a cambios, y por tanto, toda norma tiene lmites temporales. En el Derecho Internacional Privado,
estos cambios pueden producirse en cualquiera de los ordenamientos en presencia. De ah que en nuestra disciplina
puedan surgir al menos dos problemas de Derecho transitorio: 1.- El cambio de las normas del Derecho internacional

privado de la Lex fori 2.- El cambio en el Derecho extranjero aplicable por la norma de conflicto del foro. Otro
problema que afecta al factor tiempo, es el llamado conflicto mvil, que consiste en fijar el momento en que opera la
determinacin del factor de conexin cuando ste es variable (as, en el marco del artculo 9.1. del Cdigo Civil, si el
interesado cambia de nacionalidad o en el caso de un bien mueble, si ste es desplazado al territorio de otro estado).
1.1- SUCESIN EN EL TIEMPO DE LAS NORMAS REGULADORAS DEL FORO Las normas del Derecho
Internacional privado del foro , tanto las materiales como las de conflicto, estn sujetas a cambios, y por tanto pueden
plantear problemas de Derecho Transitorio. Al igual que cualquier otra norma de nuestro Derecho, este problema est
afectado por la Constitucin de 1978 y por las soluciones generales que el Ordenamiento Jurdico Espaol ofrece en
esta materia. La Constitucin tiene, segn reiterada Jurisprudencia constitucional, valor normativo inmediato. Ello
implica la aplicabilidad directa de aquellos de sus preceptos que pueden calificarse de completos o perfectos, al mismo
tiempo que fuerza a la interpretacin de todo el ordenamiento jurdico a la luz de sus grandes principios inspiradores.
Podra, considerarse que en cierto sentido, la misma promulgacin de la Constitucin supone un cambio normativo, por
obra del interprete, en todas aquellas normas de nuestro ordenamiento que sean contrarias a ella y en particular a su
artculo 14 (principio de igualdad). Adems, el texto constitucional puede tener un dbil efecto retroactivo en relacin,
con las leyes, disposiciones, resoluciones o actos anteriores a ellas y que no hubiesen agotado sus efectos con
anterioridad a su promulgacin. Respecto a las soluciones de nuestro Derecho, tanto en cuanto a las normas de
conflicto como a las normas materiales de Derecho Internacional privado, la doctrina y la Jurisprudencia espaola se
inclinan por su sometimiento a las normas generales transitorias del foro. Solucin que ha sido discutida,
proponindose dos tesis diferentes: - La tesis de la retroactividad, se ha defendido en torno a dos argumentos con los
que se busca eludir el juego normal del Derecho transitorio del foro; de una parte, su carcter de normas sobre la
competencia legislativa en que plasma un inters pblico del Estado; de otra, su carcter de normas formales, no aptas
para crear derechos subjetivos de los particulares que deban ser respetados por el nuevo ordenamiento jurdico. - La
tesis intermedia que propugna, un Derecho transitorio propio de las normas de conflicto, en cuya virtud se aplicara
siempre el nuevo sistema a las relaciones que no hubieran tenido contacto previo con la lex fori. Por el contrario, si
hubiera existido un contacto con el foro, segn esta postura, seria de desear que la nueva norma de conflicto no se
aplicara cuando trajera consigo una reglamentacin diferente a la que se hubiera logrado de acuerdo con la derogada
norma de conflicto. Esta tesis, ha tenido la virtud de poner de relieve la posibilidad de tener que adaptar el Derecho
transitorio cuando se trata de su aplicacin a normas de conflicto. En esta lnea de pensamiento, hay que distinguir
entre situaciones instantneas o perfectamente localizadas en un tiempo en el que agotan sus efectos jurdicos (ejemplo:
un acto de disposicin sobre un bien), en cuyo caso la aplicacin del principio general de irretroactividad es
perfectamente pausible, y la reglamentacin de los efectos jurdicos sucesivos unidos a una situacin duradera o
permanente. En este segundo supuesto, la regla general de Derecho transitorio conducira a la aplicacin directa de la
nueva Ley a los efectos que se realicen despus de su entrada
en vigor. Tal aplicacin puede implicar una alteracin grave en las legtimas expectativas de los particulares que
aspiran a que un Derecho nico regule sus relaciones. En conclusin, parece razonable que, en su aplicacin a las
normas de conflicto, los principios generales del Derecho transitorio sean corregidos, recurriendo a consideraciones
como la armona internacional de decisiones, el favor negotii, la atencin a posibles derechos adquiridos, etctera 1.2.CONCEPCION TEMPORAL DEL PUNTO DE CONEXIN DE LAS NORMAS DE CONFLICTO: EL
CONFLICTO MVIL Se llama conflicto mvil al problema planteado por un cambio en las circunstancias que sirven
para precisar o concretar el punto de conexin de una norma de conflicto, de tal manera que una situacin dada, quede
sucesivamente sometida a dos sistemas jurdicos diferentes. Cuando el cambio en la conexin sea posible, de tal modo
que su alteracin sea susceptible de determinar la aplicacin de una nueva ley, ese cambio puede ser consecuencia de

una voluntad fraudulenta de las partes (en cuyo caso entrar en juego la sancin de fraude a la Ley), o bien
consecuencia de un cambio real, bien sea en la nacionalidad, residencia, etctera Es ste ltimo supuesto el que plantea
el problema al que nos estamos refiriendo. Doctrinalmente se han propuesto varias soluciones al problema: 1.- La
aplicacin del Derecho transitorio del Foro, sin embargo la coordinacin de ambas leyes puede resultar difcil, sobre
todo cuando haya incompatibilidad entre las condiciones de validez de un acto en una y otra Ley. 2.- La aplicacin de
la teora de los derechos adquiridos, pero su aplicacin resulta incierta, ya que resulta difcil determinar la extensin en
que debera ser respetado el viejo derecho por la nueva legislacin aplicable. 3.- La aplicacin de la ltima ley
declarada competente, la nueva ley no podr olvidar a la anterior sino que habr de coordinarse con ella para evitar
situaciones injustas. En la prctica, las tres soluciones desembocan en una estimacin casustica concreta, en que lo
importante es atender a la naturaleza de la relacin y a la distincin entre validez del acto y la continuidad y el carcter
de sus efectos. As pues, el conflicto mvil, ha de resolverse, en definitiva, atendiendo a la interpretacin de la norma
de conflicto. De ah que la mejor solucin sea preventiva, es decir, que sea la misma norma de conflicto la que
establezca las posibles consecuencias de la alteracin de la concrecin en el tiempo del o de los puntos de conexin que
incorpora. La adopcin de este criterio como tcnica legislativa indudablemente mitigar el alcance del problema que
nos ocupa. 1.3.- SUCESIN EN EL TIEMPO DEL DERECHO MATERIAL EXTRANJERO DESIGNADO POR LA
NORMA DE CONFLICTO DEL FORO El problema en este caso radica, en la solucin a adoptar ante una
modificacin del Derecho material extranjero declarado aplicable por la norma de conflicto del foro. La solucin
general est en la aplicacin de las normas transitorias del ordenamiento reclamado. Esta solucin no est recogida en
forma expresa en el Derecho Internacional privado espaol, pero el respeto a la integridad del Derecho extranjero,
principio aceptado por nuestro sistema, parece implicada. Esta solucin general, admite excepciones: - Primero.
Cuando no pueda conocerse el alcance y contenido de la regla transitoria extranjera. - Segundo: cuando las partes, en
virtud del principio de autonoma de la voluntad, hayan incorporado al contrato disposiciones extranjeras, que seguirn
siendo ley del contrato, pese a las transformaciones que tales disposiciones hayan podido sufrir con posterioridad en el
Derecho del que fueron extradas. - Tercero: cuando el Derecho transitorio de la lex causae sea manifiestamente
contrario al orden pblico del foro. - Cuarto: Los supuestos en que la situacin litigiosa ha roto su vinculacin con el
ordenamiento jurdico extranjero, antes de la modificacin legislativa de ste. En todos estos casos, la solucin ms
admitida seria el estar al Derecho Transitorio de la lex fori 2.- DETERMINACIN DEL AMBITO DE APLICACIN
MATERIAL DE LAS NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO En un litigio con elemento
extranjero, el Juez, ha de proceder en primer lugar a definir el objeto de las mismas y a elegir la norma de Derecho
Internacional Privado aplicable. En segundo lugar ha de determinar el punto de conexin que en la norma de conflicto
vincula la situacin con un orden jurdico concreto. Y finalmente ha de determinar dentro de ese derecho concreto, qu
parte del mismo es la destinada a regir la situacin que se ha planteado. El trmino calificacin ha sido utilizado para
designar estos tres problemas del proceso de aplicacin de la norma de conflicto. 2.1.- EL PROBLEMA DE LA
CALIFICACIN DEL SUPUESTO DE LA NORMA Cualquier litigio sea interno o internacional, le plantea al Juez la
necesidad de determinar que norma ha de aplicar a la cuestin planteada. Para ello ha de analizar las pretensiones de las
partes y los hechos en los que se basan, para pasar una vez identificados, a una interpretacin de las normas, a un
anlisis de su exacto contenido, que le permita establecer bajo cual de ellas se incluye el Tema suscitado por las partes.
La importancia de este proceso calificatorio primer paso en el anlisis jurdico- es crucial en la labor de aplicacin del
Derecho, pues es a travs del mismo como procede el Juez a la eleccin de la normativa rectora de los problemas en
litigio. En Derecho Internacional privado se pueden plantear problemas especficos por la distinta configuracin, tanto
de las situaciones a subsumir como de los supuestos de las normas de conflicto. a) El primer problema se trata de la
dificultad de introducir en los supuestos de las normas de conflicto de un ordenamiento concreto situaciones

configuradas, al menos parcialmente, en un sistema de Derecho extranjero; es decir conceptos e instituciones nacidos
sin contacto con el foro y conformados de acuerdo con otro Derecho que pueden ser bien desconocidos para el Derecho
Espaol, o que incluso con el mismo nombre tienen un contenido diferente. El Juez ha de proceder primero a conocer
el significado de estas instituciones o conceptos, y en muchas ocasiones la extranjera de la situacin hace necesario
acudir al Derecho extranjero para obtenerlo. Despus, el Juez ha de preguntarse cul de sus normas de conflicto es
aplicable, teniendo en cuenta la naturaleza jurdica que en el ordenamiento del foro tienen instituciones o conceptos ya
analizados; slo en ese momento podr determinar si el supuesto de una u otra norma del foro ha de enmarcar la
institucin extranjera que, precisamente por aparecer inserta en una relacin jurdica de trafico externo, aspira a
producir ciertos efectos en el foro. b) Los supuestos de las normas de conflicto no son generalmente fcticos, sin
normativos, por ello, como la calificacin recae frecuentemente sobre conceptos jurdicos no sobre hechos, y adems
sobre conceptos jurdicos que pueden ser extranjeros y estos supuestos son generalmente muy amplios. Esta amplitud
de los supuestos conlleva dificultades de interpretacin mayores, ya que pueden solaparse unos con otros. En
ocasiones, para paliar esa dificultad se pueden introducir en el mismo supuesto instituciones que no existen en el
ordenamiento al que pertenece la norma. Pero salvo casos muy determinados, las instituciones extranjeras no se
recogen en los supuestos de las normas, por lo que la interpretacin es necesario. El hecho de que en los supuestos de
trfico externo, haya varios ordenamientos jurdicos en juego, hizo surgir la duda en la doctrina de a cual de ellos
correspondera calificar el objeto del litigio, y es que si la calificacin es divergente, tambin lo ser la norma de
conflicto elegida y el resultado material alcanzado. Este conflicto, llamado de calificaciones por gran parte de la
doctrina, permiti que el proceso calificatorio fuera utilizado en ocasiones, por el juez para perseguir resultados
materiales de justicia o para elegir por razones de comodidad, una norma de conflicto que condujera a la aplicacin del
Derecho del foro. Esta labor de calificacin ha de realizarla el Juez interpretando el supuesto de la norma de conflicto,
atendiendo a los objetivos de poltica legislativa que este persigue, determinando su contenido a travs de sus propias
categoras jurdicas y acudiendo a las vas de integracin prevista en su propio ordenamiento. Esta solucin es la
recogida en nuestro artculo 12.1, que dispone: la calificacin para determinar la norma de conflicto aplicable se har
siempre conforme a la Ley espaola . 2.2- LA DETERMINACIN DEL PUNTO DE CONEXIN La determinacin
del punto de conexin es el segundo paso del proceso. Una vez elegida la norma de Derecho Internacional privado
aplicable, es necesario proceder a la concretizacin del punto de conexin que, nos conducir al orden jurdico concreto
que ha de ser aplicado. Tradicionalmente se ha distinguido entre puntos de conexin fctico (ejemplo Lugar de
situacin del inmueble) y puntos de conexin jurdicos (nacionalidad, domicilio, etctera.). Es en estos segundos
donde pueden surgir problemas bien porque los ordenamientos den distintos significados al concepto jurdico utilizado
como punto de conexin (distinta concepcin del domicilio, por ejemplo), bien porque la concretizacin del mismo
planee especiales dificultades (lugar de celebracin del contrato). La doctrina mayoritaria est de acuerdo en que se
trata de un problema de interpretacin de la norma de conflicto que ha de ser resuelto por el sistema legal a que dicha
norma pertenece. La excepcin a este principio vendra dada por la conexin nacionalidad que slo podr determinarla
la lex fori cuando se trate
de su propia nacionalidad. En los dems casos, para determinar si un individuo tiene no una nacionalidad extranjera
habr que estar a las leyes del estado en cuestin. 2.3.- EL CONFLICTO DE CALIFICACIONES Una vez elegida la
norma de conflicto y determinado el punto de conexin, nos encontramos ante la legislacin que ha sido designada
como la ms adecuada para resolver el problema planteado. Dentro de ese Derecho, es necesario individualizar las
reglas concretas aplicables al supuesto que, en este caso, se refiere a la calificacin de la norma reclamada. Es aqu
donde puede surgir el llamado conflicto de calificaciones . Ejemplo: En una famosa Sentencia de 23 de Enero de
1882 el Reichzgericht alemn tuvo que pronunciarse sobre la prescripcin de un efecto de comercio emitido en Estados

Unidos. Segn la concepcin alemana, la cuestin perteneca a la categora de las obligaciones y estaba sometida,
segn su norma de conflicto, al Derecho americano. Una vez determinado el Derecho americano como aplicable, se
comprob que la prescripcin no estaba considerada en ese ordenamiento bajo la categora obligacin , sino como
lmite procesal al ejercicio de la accin y, por tanto, regido por la lex fori nica aplicable al desarrollo del proceso, y
que, como tal, no poda ser aplicada por el Tribunal alemn. El tribunal tena dos opciones. En primer lugar: aplicar el
Derecho americano referente a la prescripcin sin preguntarse la categora jurdica a la que perteneca, es decir sin
tener en cuenta la calificacin otorgada a esa norma por la lex causae. En segundo lugar (que fue lo que hizo), tener en
cuenta la calificacin de la lex causae americana, y, en consecuencia, al no disponer de norma legal que le permitiera
declarar la prescripcin, consider que el efecto de comercio no haba prescrito. Y ello pese a que, tanto segn el
Derecho de obligaciones alemn como segn el Derecho procesal americano, la solucin correcta era la contraria. A
travs de esta sentencia podemos ver hasta qu punto lo que hemos llamado primera calificacin la del supuesto- y la
segunda de la forma- estn ntimamente ligadas, de manera que si aceptamos la calificacin fori para la primera, el
elegir la calificacin causae para la segunda lleva, bien a una laguna de leyes a aplicar, bien a un cmulo de las
mismas. Evidentemente, si, para seguir con el ejemplo, en la primera calificacin la que permiti seleccionar una
norma de conflicto- , el Tribunal alemn opt por calificar la prescripcin como perteneciente al Derecho de
obligaciones, frente a la calificacin procesal- que le otorga la ley americana, resulta lgico que la aplicacin de esa
norma de conflicto le condujera a una laguna en el Derecho americano, ya que en sta la prescripcin se regula en otra
rama jurdica. Dejando de lado algunos casos excepcionales, se puede considerar que el Tribunal, una vez elegida la
norma de conflicto y el ordenamiento aplicable, ya no ha de preocuparse de la categora jurdica a que pertenece la
norma reclamada. A partir de ese momento cuando el Tribunal del foro acude a la ley extranjera reclamada lo hace para
resolver la existencia de un derecho, los incidentes que hayan podido modificarlo, etctera., en suma, para resolver el
tema en litigio bajo su jurisdiccin, aplicando las normas extranjeras con independencia de la categora jurdica a que
pertenezcan en el ordenamiento en que se insertan. Si el caso planteado es lo suficientemente preciso, no se plantea el
problema de calificacin. 3.- EL FRAUDE A LAS NORMAS DE UN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3.1.- LA NOCIN DE FRAUDE Y SU ALCANCE EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO El Derecho
internacional privado, se ve afectado por problemas que son comunes a todas las ramas del Derecho. As sucede con el
fraude de ley como actuacin que tiende a la realizacin de un acto jurdicamente regular para eludir la aplicacin de
determinados preceptos legales y que se contempla en su artculo 6.4 del Cdigo Civil. -------------------------- Artculo
6.4.- Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento
jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma
que se hubiere tratado de eludir. En el Derecho Internacional Privado esta institucin adquiere perfiles especficos,
debido a que por su propio objeto es campo apropiado para su aparicin. Se trata de jugar con dos o ms ordenamientos
jurdicos con la finalidad de evadir las normas imperativas de uno de ellos, situndose al amparo de aquel que resulta
ms favorable. La figura del fraude a la ley no es recogida en muchas legislaciones. Se trata de una creacin
jurisprudencial con distinto tratamiento en los diversos pases. La doctrina ms clsica y el artculo 12 del Cdigo
Civil considera que el fraude de Derecho internacional privado, en sentido estricto, se produce nicamente en el sector
relativo al derecho aplicable, no obstante puede aparecer en cualquier sector de esta disciplina: a) El fraude de Ley en
el rea del Derecho aplicable.- Se trata de la utilizacin de una norma de conflicto para eludir el ordenamiento
normalmente aplicable, y se define como la alteracin maliciosa por alguna de las partes de la situacin jurdica o de
hecho utilizada por la norma de conflicto como punto de conexin, de tal manera que el reclamo de la norma se hace a
un derecho distinto de aqul que hubiera sido aplicable. (artculo 12.4) Este tipo de fraude slo se concibe respecto de
aquellas normas de conflicto que utilicen conexiones susceptibles de ser modificadas materialmente por las partes,

como la nacionalidad, domicilio, lugar de los muebles, etctera La figura del fraude recogida en el artculo 12.4, resulta
en extremo, restrictiva, al contemplar nicamente el fraude a la norma material imperativa espaola, excluyendo, por
tanto, el fraude a las normas de conflicto y el fraude a la norma extranjera. De tal modo que esta definicin resulta
superflua en nuestro ordenamiento: el artculo 6.4 recoge ya tanto este tipo de fraude como su sancin. b) El Fraude a
las normas de nacionalidad.- Puede darse tanto en la adquisicin como en la prdida o recuperacin de la nacionalidad
espaola. El Cdigo Civil nicamente sanciona expresamente en el artculo 24 el fraude en su adquisicin aunque
cabra extender la misma sancin en los dems casos. El supuesto ms propenso al fraude seria el de adquisicin de la
nacionalidad espaola por residencia en Espaa de un ao, si se casa con espaol o espaola. La conducta fraudulenta
seria la celebracin el matrimonio, conducta lcita en si misma, pero fraudulenta si no se aceptan las consecuencias
esenciales de esa institucin y, por tanto, no se cumple el supuesto de la norma. c) El fraude a las normas de extranjera
suele realizarse a travs del fraude a las normas de nacionalidad, y con la finalidad de evitar la aplicacin de las
primeras. Ejemplo: si las partes, de comn acuerdo cambian su domicilio o residencia habitual a otro Estado para
solicitar all el divorcio por mutuo consentimiento, si este no se halla previsto en el ordenamiento del foro. En estos
supuestos no es necesario acudir a la figura del fraude, sino simplemente utilizar el control bien de la competencia del
Tribunal extranjero que dicto la decisin, bien en algunos sistemas de la ley que este aplic, impidiendo de este modo
su reconocimiento en el foro. Artculo 12.- 1.- la calificacin para determinar la norma de conflicto aplicable se har
siempre con arreglo a la ley espaola 2.- la remisin al derecho extranjero se entender hecha a su ley material, sin
tener en cuenta el reenvio que sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la espaola 3.- En ningn
caso tendr aplicacin la ley extranjera cuando resulte contraria al orden pblico. 4.- Se considerar como fraude de
Ley de una norma de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa espaola 5.- Cuando una norma de conflicto
remita a la legislacin de un Estado en el que coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinacin del que sea
aplicable entre ellos se har conforme a la legislacin de dicho Estado. 6.- Los tribunales y autoridades aplicarn de
oficio las normas de conflicto del derecho espaol. La persona que invoque el derecho extranjero deber acreditar su
contenido y vigencia por los medios de prueba admitidos en la ley espaola. Sin embargo, para su aplicacin el
juzgador podr valerse adems de cuantos instrumentos considere necesarios, dictando al efecto las providencias
oportunas (Derogado por Ley 1/2000 de 7 de enero, de la Ley enjuiciamiento civil) 3.2.- LA SANCIN DEL
FRAUDE A LAS NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO a) En el rea del Derecho aplicable, la
manipulacin de la conexin ha supuesto, bien que la Ley extranjera sea efectivamente aplicable, por lo que la sancin
del fraude supone una excepcin a la aplicacin de un Derecho extranjero declarado aplicable por las normas de
conflicto del foro, bien que lo sea el ordenamiento espaol, por lo que la sancin consistir en la no aplicacin de ste y
si en cambio en la aplicacin de la Ley extranjera que hubiera sido aplicable si la manipulacin del punto de conexin
no se hubiera producido (ejemplo Si la conexin es la nacionalidad espaola adquirida fraudulentamente) podr
actuarse contra la manipulacin del punto de conexin, pero en muchos otros no se puede actual contra ella, (ejemplo
Adquisicin de una nacionalidad extranjera). En esos ltimos supuestos se puede decir que tal nacionalidad extranjera
es inoponible, inoponibilidad que se traducir desde la ptica del foro defraudado, en una prorroga de la aplicabilidad
de su propio ordenamiento. Este tipo de fraude en Derecho Espaol
tambin recibe sancin a travs del artculo 6.4 del Cdigo Civil ya que el artculo 12.4 que lo contempla no lo
menciona expresamente. b) En el caso de fraude a las normas de nacionalidad, el artculo 25 del Cdigo Civil
sancionar con su prdida a los que por sentencia firme () fueren declarados incursos en falsedad, ocultacin o
fraude en su adquisicin. Esta sancin seria extensiva al caso de la recuperacin, y en el caso de prdida fraudulenta. Si
el fraude es instrumental, de tal modo que su finalidad fuese que le sean o no de aplicacin normas cuya condicin de
aplicabilidad es la nacionalidad, la sancin del fraude consistir en la aplicacin de aquellas normas que se hubieran

tratado de eludir (artculo 6.4 Cdigo Civil) En el caso de fraude a las normas de competencia judicial, la sancin viene
dada por la ineficacia en el foro de la decisin judicial extranjera denegando su reconocimiento. 4.- LA CUESTIN
PRELIMINAR EN LAS RELACIONES JURDICAS COMPLEJAS En el proceso de aplicacin del Derecho puede
suceder que la cuestin litigiosa que se presenta al Juez no pueda resolverse sin examinar antes otra cuestin que
constituye una condicin de aplicacin de la norma. En Derecho Internacional Privado el tema suscita dificultadas y en
algunos casos dos problemas distintos: 1.- la eleccin del sistema de Derecho Internacional Privado que ha de ser
aplicable a la cuestin incidental (problema de la cuestin previa en sentido estricto). 2.- La posible armonizacin de
los distintos derechos materiales a los que pueden verse sometidas las diferentes cuestiones del supuesto 4.1.- LAS
CUESTIONES PREJUDICIALES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y EL PROBLEMA DE LA
CUESTIN PREVIA El Juez enfrentado a una cuestin de trfico externo, y una vez que ha determinado la norma
material extranjera aplicable, encuentra en ella un concepto o una categora jurdica que ha de ser determinada, ya que
constituye la condicin de aplicacin de la norma reclamada. Este concepto o categora (la cuestin previa) conforma
tambin, por s misma, un supuesto de trfico externo. El Juez ha aplicado a la cuestin principal (llamada as por ser el
objeto de la demanda) la norma de conflicto del foro, pero para resolver la cuestin previa se encuentra ante la duda de
decidir a qu sistema de Derecho Internacional Privado ha de referirse: al del foro o al del ordenamiento que rige la
cuestin principal. Las condiciones para que podamos hablar de cuestin previa en Derecho Internacional privado son
tres: 1) que la cuestin principal, de acuerdo con las normas de conflicto del foro, ha de ser sometida a un derecho
extranjero. 2) que la cuestin previa ha de ser resuelta, segn el sistema de Derecho internacional privado del foro, por
un Derecho distinto a como lo seria segn el sistema de Derecho Internacional privado aplicable a la cuestin principal.
3) Que la solucin material al problema ha de ser distinta, segn la aplicacin de uno u otro derecho, si fuera la misma
estaramos ante un falso problema. Ejemplo: Ante un Tribunal espaol se plantea la sucesin de un francs casado, en
el momento del fallecimiento, con una nacional espaola. El juez espaol aplicara a la cuestin principal (la sucesin)
la norma de conflicto contenida en el artculo 9.8 del Cdigo Civil, que le remite a la ley nacional del causante, en este
caso la francesa. Este Derecho llama a suceder a la esposa del causante. Y es aqu donde surge la cuestin previa: los
hermanos del fallecido alegan que el matrimonio, contrado en Mxico, era nulo. As, la validez del matrimonio es una
condicin de aplicacin de la norma sucesoria francesa. Slo si el matrimonio es vlido, es decir, si es realmente la
esposa, ser de aplicacin la norma sucesoria antes citada. La cuestin previa es, por tanto, la validez o nulidad del
matrimonio contrado en Mxico, problema que ha de resolverse. Ahora bien, el Juez conforme a qu sistema de
Derecho Internacional privado apreciar la validez del matrimonio. Supongamos que si el Juez aplica su propia norma
de Derecho Internacional privado, el matrimonio fuera vlido, por tanto, la esposa llamada a la sucesin. Y que si, por
el contrario, aplicara el sistema de derecho internacional privado del ordenamiento rector de la sucesin (el francs), el
matrimonio fuera nulo, con lo cual la norma relativa a la sucesin del cnyuge resultara inaplicable. Los partidarios de
la teora de la cuestin previa (aplicacin del sistema de Derecho Internacional Privado del ordenamiento reclamado
para la cuestin principal, en este caso el francs) se basan en diferentes argumentos, entre ellos que la remisin que la
norma de conflicto hace al derecho extranjero es a ste en su totalidad; que tratndose la cuestin previa de una
cuestin de interpretacin de la norma extranjera aplicable o de un incidente a su aplicacin, es el Derecho extranjero el
llamado a solucionarla si no se quiere correr el riesgo de desnaturalizarlo. En contra de esta teora, el argumento bsico
es su relativismo excesivo, pues dependiendo de cual sea la cuestin principal y de que Ley se aplique, la cuestin
previa ser solucionada de una manera o de otra. Decidida la cuestin principal y terminado el proceso, la parte
desfavorecida podr instar un nuevo proceso relativo nicamente a la cuestin previa, ya que no habiendo sido objeto
de la demanda, no goza de la eficacia de cosa juzgada. El Tribunal espaol, obligado a aplicar sus sistema de Derecho
Internacional privado, resolvera la cuestin de manera diferente a como la resolvi en el caso anterior, y nos

encontramos con el problema de si esta parte puede instar de nuevo un proceso sobre la cuestin principal. Finalmente,
el alejamiento de la cuestin previa del ordenamiento del foro no se da en todos los supuestos. Pensemos en el caso
anterior que el matrimonio se hubiera celebrado en Espaa y que segn el Derecho internacional privado francs ste
fuese nulo. La aplicacin de la teora de la cuestin previa llevara al sorprendente resultado de considerar nulo un
matrimonio celebrado en el pas del propio tribunal que conoce el asunto. Respecto al Derecho Positivo espaol, sta
teora ha sido siempre desconocida y tampoco existe jurisprudencia en la que podamos basar alguna solucin concreta
a este problema. Ahora bien, la obligacin que existe en nuestro ordenamiento de aplicar de oficio la norma de
conflicto del foro y la opinin doctrinal, parecen excluir de nuestro sistema la teora de la cuestin previa. 4.2.- LAS
CUESTIONES PREJUDICIALES Y LA NECESARIA ARMONIZACIN DE DISTINTOS DERECHOS
MATERIALES. Una vez que se ha procedido a la eleccin del sistema de Derecho internacional privado que ha de
regir la cuestin previa y por tanto, una vez designados los derechos materiales aplicables a ambas cuestiones, surge un
segundo problema como es el de la integracin de la norma material aplicable del concepto que es condicin de
aplicacin de la misma y que ha sido configurado por un ordenamiento distinto. Se trata de armonizar dos normas
materiales de sistemas jurdicos distintos de la que una es condicin de aplicacin de la otra. En algunos casos, esa
armonizacin no es posible, por ejemplo en el supuesto de la sucesin de un espaol que plantea como cuestin
prejudicial la nulidad o no de su matrimonio contrado en forma civil en el extranjero en 1950, o bien, el clsico de
delito de bigamia que exige la previa determinacin de la eficacia o ineficacia de un divorcio obtenido en el extranjero.
En ambos casos, el concepto de cnyuge o casado depende de la nulidad o no de un matrimonio o de la eficacia o
ineficacia de un divorcio. Si el matrimonio es nulo o la sentencia de divorcio eficaz, la integracin de la norma material
es imposible. Simplemente, esta no se aplica por no reunir las condiciones para su aplicacin. Esto sucede en las reas
denominadas por el profesor Gonzlez Campos de validez . Y esta rea no admite armonizacin ninguna: una
sentencia de divorcio simplemente es o no es vlida. En otras reas, las denominadas de ajuste , en que si es posible
proceder a una armonizacin entre los dos derechos. Pensemos, por ejemplo, en que la norma sucesoria aplicable a la
cuestin principal llamar a suceder a los hijos adoptivos. Por supuesto que esta norma se est refiriendo a lo que su
propio sistema jurdico reconoce por adopcin. Pero en el Derecho extranjero que es llamado a conocer de la adopcin
y, por tanto, a rellenar la hiptesis de esa norma, existe una institucin distinta de la adopcin, aunque con parecidos
efectos. Se trata de comprobar si esta institucin extranjera puede sustituir el concepto de adopcin de la norma relativa
a la sucesin y que sta puede ser aplicada. Si las funciones de ambas instituciones son equivalentes, esta integracin
podra llevarse a cabo. Se trata de buscar instituciones que sean equivalentes aunque tenga distinto nombre. Respecto
al problema de la cuestin prejudicial de Derecho Internacional privado en Derecho espaol no existe doctrina ni
jurisprudencia suficiente para dar una respuesta clara al problema, los temas que se han planteado ante nuestros
tribunales, sobre todo de bigamia, no se han planteado como cuestiones prejudiciales.
TEMA 7 - PROBLEMAS DE APLICACION DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1.
INTRODUCCION En este tema nos ocuparemos de los problemas especficos que suscita la aplicacin de la norma de
conflicto. Cuando esta norma declara aplicable un ordenamiento jurdico extranjero a un supuesto concreto pueden,
plantearse una pluralidad de cuestiones. Unas suscitan cual sea el alcance de la referencia, al derecho extranjero
(reenvo y remisin a un sistema plurilegislativo). Otras, se manifiestan en la dificultad de armonizar la norma
extranjera con el Derecho del foro (adaptacin y orden pblico). Por ltimo, la propia invocacin y prueba del derecho
extranjero tiene unas exigencias tcnicas especficas en cada ordenamiento.

2. EL REENVIO El reenvo surge cuando la norma de conflicto de Derecho Internacional Privado del pas cuyos
tribunales conocen del asunto, remiten para la regulacin del caso a un Derecho extranjero donde existe una norma de
conflicto que, a su vez, remite la regulacin de la situacin privada a otro ordenamiento jurdico que puede ser el
Derecho del foro o el Derecho de otro pas. El reenvo constituye uno de los problemas clsicos de la norma de
conflicto. 2.1. Presupuestos, clases y funcin del reenvo La dificultad surge al individualizar la consecuencia jurdica
de la norma de conflicto (es decir, la respuesta material en el marco de un ordenamiento extranjero). A) Presupuestos
Para que se d una situacin de reenvo, es necesario: 1. Que la remisin realizada por la norma de conflicto del foro
se entienda hecha al derecho extranjero globalmente, es decir, que se realice a la totalidad del ordenamiento designado.
2. Es preciso que para una misma materia el legislador del foro y el legislador extranjero hayan previsto distintas
conexiones (Ejem: nacionalidad, el primero, y domicilio, el segundo). 3. Al tratar de individualizar la respuesta
material, el juez del foro se haya en principio ante un conflicto negativo en el que ninguno de los ordenamientos
parecen tener vocacin de aplicacin. Ni la norma de conflicto del foro, ni la norma de conflicto extranjera considera
como competente para regular la cuestin al propio Derecho material sino que remite a otro ordenamiento. B) Clases
En la doctrina se habla de: 1. Reenvo de retorno de primer grado, cuando la norma de conflicto extranjera remite la
cuestin al derecho material del foro 2. Reenvo de segundo grado, que se da cuando el ordenamiento designado por la
norma de conflicto del foro, localicen la cuestin bajo el mbito de un tercer ordenamiento, distinto de los anteriores.
C) Funcin del reenvo El reenvo tiene una triple funcin: 1 Facilitar el reconocimiento de sentencias. A travs de
este expediente se tratara de lograr la armona internacional de soluciones. Este objetivo es fundamental en la medida
en que de alcanzarse, permitira facilitar el reconocimiento de sentencias y, con ello evitar situaciones claudicantes. 2
Tambin cumple una funcin de flexibilizacin de la norma de conflicto. 3 Asimismo, puede contribuir a la
realizacin de la justicia en un caso concreto. 2.2 La solucin del Derecho internacional privado espaol A) El artculo
12,2 del Cdigo civil Segn este artculo, la remisin al derecho extranjero se entender hecha a su ley material, sin
tener en cuenta el reenvo que sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la espaola. Entre los
aspectos ms criticados de este artculo se destaca la contradiccin en que incurre el primer inciso de la norma (al
remitir al derecho material) respecto del segundo (en el que se admite la referencia a la norma de conflicto extranjera
slo en el caso en que sta devuelva la cuestin al ordenamiento espaol). Tambin se ha destacado el carcter
marcadamente nacionalista de la norma. En su favor se hizo valer la certeza que generaba este planteamiento (al evitar
al juez entrar en el conocimiento de leyes extranjeras) as como la ventaja de impedir infinitas remisiones. B) El
tratamiento del reenvo por la jurisprudencia espaola El mayor nmero de casos se halla en las Sucesiones , donde
se ha venido aceptando el reenvo de retorno sobre la base de la imposicin del principio de universalidad en la
transmisin de los bienes: (la totalidad de la masa hereditaria debe quedar sujeta a una ley nica). 2.3. Situacin actual
en el tratamiento del reenvo A) La delimitacin del mbito de aplicacin del artculo 12,2 del Cdigo civil La
aceptacin del reenvo que debera realizarse teniendo en cuenta su funcin como elemento de flexibilizacin de la
localizacin llevada a cabo por la norma de conflicto. Desde esta perspectiva, vamos a ver qu sectores del Derecho
internacional privado espaol puede no resultar operativo, de modo que su exclusin sera quizs necesaria: ?? Cuando
nos hallamos en mbitos donde opera como conexin principal la autonoma de la voluntad. ?? Tampoco resulta til
respecto a normas de conflicto que utilicen como criterio de conexin el de los vnculos ms estrechos , acompaado
o no de una clusula de excepcin. ?? Tambin debe ser rechazado cuando consideraciones de poltica sustantiva hayan
desembocado en normas con varias conexiones subsidiarias en funcin de un resultado material. ?? Se defiende
asimismo el rechazo cuando ha de activarse desde normas de conflicto con varias conexiones alternativas (con algunos
matices). ?? Por ltimo, hay que tener en cuenta que el reenvo se limita o se excluye en un buen nmero de Convenios

internacionales en los que Espaa es parte. B) Las condiciones de aplicacin del artculo 12,2 del Cdigo civil 1. Tiene
un carcter excepcional, proyectado su mbito material de aplicacin sobre ciertas materias vinculadas con el estatuto
personal y las sucesiones. 2. Hay una relacin de funcionalidad entre el reenvo y la norma de conflicto de que se trate.
3. Debe operar de manera subordinada dentro de los lmites que impone la autonoma de la voluntad. 4. Por lo dems,
el rechazo o aceptacin del reenvo debera desenvolverse dentro de la idea de bsqueda de la vinculacin ms estrecha
de la situacin con uno de los ordenamientos implicados. 3. LA REMISION A UN SISTEMA PlLURILEGISLATIVO
En la bsqueda de la respuesta material aplicable al caso, una nueva dificultad puede surgir cuando en el ordenamiento
designado por la norma de conflicto espaola coexisten una pluralidad de ordenamientos jurdicos potencialmente
aplicables a la cuestin planteada (ordenamiento jurdicamente complejo u ordenamiento no unitario en Estados
plurilegislativos). La base del Estado plurilegislativo puede ser: ?? Territorial, cuando dentro de un mismo Estado
coexisten dos o ms unidades territoriales con competencia normativa atribuida para dictar normas en materia de
derecho privado (es el caso de Espaa) ?? Puede radicar tambin en razones de ndole personal, tnica o religiosa, cada
vez que un Estado, una conferencia religiosa o una etnia o grupo tenga atribuida competencia para dictar normas
susceptibles de afectar a relaciones de derecho privado (el reconocimiento de la competencia de la Iglesia Catlica). El
mbito de materias en el que se da una mayor incidencia del fenmeno plurilegislativos es el referente al derecho de
familia y sucesiones. 3.1. Tipos de conflicto y tipos de remisin A) Tipos de conflicto Segn sea la ordenacin del
Estado plurilegislativos al que remita la norma de conflicto espaola nos encontraremos con: 1 Conflictos
interterritoriales; son aquellos que tienen lugar como consecuencia de la coexistencia de varias legislaciones dentro de
un mismo Estado, potencialmente aplicables a un individuo o a una situacin. 2 Conflictos interpersonales; los
provocados por la pertenencia de la persona a una etnia o a una religin, con potestad stas para dictar normas
susceptibles de afectar a personas o relaciones de derecho privado. B) Tipos de remisin La respuesta a estos
conflictos se halla condicionada por el tipo de remisin que un concreto sistema de Derecho Internacional Privado
prevea. As cabe distinguir: 1. Sistema de remisin indirecta. Cuando la remisin de la norma de conflicto del foro se
entiende hecha a la norma de conflictos interna del ordenamiento extranjero designado. Es un mecanismo adecuado
para ambos tipos de conflictos (interterritoriales o interpersonales). 2. Sistema de remisin directa. Aqu se designa la
unidad legislativa concreta dentro del Estado plurilegislativos. Se articula a partir de conexiones territoriales, de modo
que la norma de conflicto no designara el ordenamiento de un Estado, sino la ley de una unidad territorial dentro del
Estado.
3. Sistema de remisin mixto. En ocasiones, el sistema de remisin indirecta aparece acompaado de conexiones de
cierre (como la residencia habitual o la ley ms estrechamente vinculada) con el fin de hacer posible la precisin de la
respuesta material en casos de inexistencia o imposible averiguacin de la norma extranjera rectora de los conflictos
internos. 3.2. La solucin del Derecho internacional privado espaol A) El artculo 12,5 del Cdigo civil Nuestro
sistema de Derecho internacional pretende dar respuesta a los supuestos en que un conflicto internacional aparezca
involucrado en un conflicto interno en sede del artculo 12,5 del Cdigo civil. La solucin de este artculo responde al
esquema del sistema de remisin indirecta en trminos absolutos, al disponer: cuando una norma de conflicto remita a
la legislacin de un Estado en el que coexisten diferentes sistemas legislativos, la determinacin del que sea aplicable
entre ellos se har conforme a la legislacin de dicho Estado. Los aspectos ms crticos de este artculo son dos. 1.
Posee un mbito de aplicacin muy amplio. En un doble sentido: por una parte, es de aplicacin tanto en conflictos
interpersonales como interterritoriales; luego no distingue entre los diferentes tipos de conflictos. Por una parte, opera
con independencia de que la conexin escogida por la norma de conflicto reguladora sea la nacionalidad o cualquier
otra. 2. Adolece de una conexin de cierre. Ello dificulta la concrecin del Derecho aplicable en los conflictos
interpersonales y deja sin respuesta los casos en los que en el ordenamiento reclamado no exista una norma de conflicto

interna. B) El tratamiento de la remisin a un sistema plurilegislativos por la jurisprudencia espaola La jurisprudencia

contina hoy vinculada a un sistema de remisin directa en materia de sucesiones, siendo ms operativo el sistema de
remisin indirecta establecido en el artculo 12,5 Cdigo Civil. La promulgacin de este artculo ha servido de poco.
3.3 La delimitacin del mbito de aplicacin del artculo 12,5 del Cdigo civil Veamos cul es el mbito real de
aplicacin de esta disposicin una vez incorporados los Convenios internacionales que, conteniendo normas especficas
para este problema y siendo de eficacia erga omnes desplazan por ello a normas de conflicto y modifican la solucin
del artculo 12,5 en la materia unificada. ?? El sistema de remisin directa es utilizado por el Convenio de Roma de
1980, sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales. ?? El sistema de remisin mixta es original de los
Convenios elaborados en el seno de la Conferencia de La Haya. Se utiliza sobre ley aplicable a las sucesiones por causa
de muerte. Por ltimo, el problema del Estado plurilegislativo se puede suscitar tambin en los casos de remisin ad
intra por reenvo de retorno. 4. LA ADAPTACION 4.1. Planteamiento del problema Se trata de un problema bastante
complejo derivado de la aplicabilidad potencial de dos o ms ordenamientos jurdicos que no mantienen entre s una
concordancia. Es necesario armonizar estas leyes para llegar a un resultado justo. 4.2. La tcnica de la adaptacin La
adaptacin puede ser una tcnica de prevencin cuando aparece recogida en una norma de derecho positivo formulada
como una norma de conflicto. El legislador puede tambin utilizar una norma material para ajustar el contenido de las
leyes y as eliminar la descoordinacin existente. Ahora bien, dada la multiplicidad de supuestos y variantes de
inadaptacin que en la prctica pueden darse, los sistemas de Derecho Internacional Privado no dan una respuesta
global. 5. EL ORDEN PBLICO 5.1 Concepto, contenido, caracteres y efectos A) Concepto El orden pblico
responde a un conjunto de principios o valores que intentan preservar un ordenamiento jurdico concreto. Se ha
definido el orden pblico como el conjunto de normas y principios que, en un momento histrico determinado,
reflejan el esquema de valores esenciales, a cuya tutela atiende de una manera especial cada ordenamiento jurdico
concreto En el Derecho Internacional Privado el orden pblico opera ante los tribunales o autoridades espaolas
impidiendo la aplicacin del derecho extranjero reclamado por la norma de conflicto. En fase de reconocimiento de
decisiones la accin del orden pblico comporta la negacin de toda eficacia a la sentencia extranjera contraria a
nuestros principios fundamentales (reconocimiento de sentencias). As pues, el orden pblico acta como una
barrera frente a normas y decisiones judiciales extranjeras susceptibles de vulnerar los principios y valores
fundamentales y, en este sentido, cumple una funcin defensiva del ordenamiento. B) Contenidos La activacin de la
clusula de orden pblico requiere decidir con carcter previo cules son esos principios o valores fundamentales para
un ordenamiento. En el ordenamiento jurdico espaol, entre los principios y valores habra que incluir: 1. Los
derechos fundamentales reconocidos por el Captulo Primero del Ttulo I de la Constitucin (artculos 11- 38). A
destacar el artculo 24 referente a la tutela judicial efectiva; los derechos de igualdad (artculos 14 y 32); al honor y a la
intimidad personal y familiar (artculo 18) o la libertad religiosa (artculo 16). 2. Los principios rectores de la poltica
social y econmica como la proteccin de los hijos; derechos constitucionales protegidos, aun cuando no este dotados
de la proteccin del recurso de amparo. 3. Por ltimo, los jueces y autoridades espaolas deben defender el orden
pblico comunitario (normas relativas a las libertades bsicas consagradas por los Tratados de la Unin Europea
(derecho de establecimiento, de mercancas, de trabajadores, a la libre prestacin de servicios, a la libre competencia,
etctera.). C) Caracteres 1. La temporalidad. El contenido de esta nocin es variable en el tiempo. As el orden
pblico ha de aplicarse siempre con su contenido actual, y no con el que poseyera en un tiempo pasado. 2. La
excepcionalidad. El recurso a la clusula de orden pblico ha de ser entendida restrictivamente, por cuanto que puede
desembocar en situaciones claudicantes. 3. La relatividad. El orden pblico no es un concepto absoluto sino que debe
ser apreciado en cada caso concreto. D) Efectos Cuando el derecho extranjero se declara contrario al orden pblico
del foro, parece inevitable la aplicacin sustitutiva del derecho del foro. El derecho material espaol sustituye el

derecho designado por la norma de conflicto. No obstante, a veces era preciso descender al caso concreto para decidir
si ante la vulneracin del orden pblico espaol, el efecto debe ser la articulacin por el juez de una solucin ad hoc
para el caso concreto. 5.2 La solucin del Derecho internacional privado espaol A) El artculo 12,3 del Cdigo civil
Segn este artculo en ningn caso tendr aplicacin la ley extranjera cuando resulte contraria al orden pblico. B)
El tratamiento jurisprudencial Importante nmero de sentencias antes de la Constitucin de 1978 utilizan el correctivo
de orden pblico. Hoy, nuestra jurisprudencia impide la aplicacin del derecho extranjero reclamado por nuestras
normas de conflicto o la eficacia en Espaa de una decisin judicial extranjera, contrarias al orden pblico 5.3.
Situacin actual en el tratamiento de orden pblico El orden pblico es un factor de distorsin importante en la
regulacin de las relaciones privadas internacionales en la medida en que alejndose del inters de los particulares,
multiplique las situaciones claudicantes, de ah que se vengan propugnando mecanismos tendentes a una reduccin
prctica, a partir de distintos argumentos: 1. Por razn de la materia. El campo ms propicio es el de las materias
sujetas al estatuto personal (capacidad y relaciones familiares y sucesorias). 2. La vinculacin territorial de la situacin
con el ordenamiento espaol, puede servir como elemento reductor de la clusula general de orden pblico prevista en
el artculo 12.3 Cdigo Civil. El orden pblico servira para defender la finalidad de determinadas leyes en situaciones
territorialmente vinculantes con nuestro ordenamiento. 3. Otro elemento reductor de la aplicacin de nuestra norma,
dado su carcter de relatividad es que cada Juez debiera decidir si el derecho extranjero, tal y como es aplicado al caso,
conduce a un resultado muy diferente al que se hubiere establecido de haber aplicado directamente la ley del foro. 4.
Hay una tendencia a restringir el alcance el de la clusula general de orden pblico precisando lo ms ntidamente
posible ciertas condiciones de aplicacin. Por ltimo, hay que tener en cuenta que la restriccin del orden pblico es
una constante en el Derecho Internacional Privado convencional. 6. LA APLICACIN JUDICIAL DEL DERECHO
EXTRANJERO 6.1. Rgimen de alegacin y prueba del derecho extranjero Al resolver la cuestin que le es sometida
por remisin a un ordenamiento eventualmente extranjero, en sede procesal es preciso decidir cules son las respectivas
cargas que incumben al juez y partes en el desarrollo del proceso. Dada la generalidad del artculo 12.6.2 Cdigo Civil
(ya derogado) las soluciones se han construidos esencialmente por la jurisprudencia de los tribunales. A) La posicin
del derecho extranjero en el foro El rgimen de alegacin y prueba del derecho extranjero se vincula directamente con
la naturaleza que se atribuye al derecho extranjero. En funcin de ello, el derecho extranjero recibe un tratamiento
diferente en cada sistema. Hay que distinguir tres concepciones posibles: 1. En primer lugar, la equiparacin del
derecho extranjero al derecho del foro, en cuyo caso el juez nacional est obligado a aplicar el derecho extranjero
designado por su norma
de conflicto. Esta solucin se va extendiendo en los sistemas de derecho comparado. 2. Otros sistemas equiparan el
derecho extranjero al tratamiento de los hechos, de modo que la centralizacin de la carga de la prueba recae sobre la
parte que lo invoca o pretende hacerlo valer en su pretensin. Esta es la solucin de la jurisprudencia espaola en
interpretacin del artculo 12,6.2 Cdigo Civil y del 288 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. 3. Por ltimo, caben
soluciones intermedias en las que el derecho extranjero es considerado como derecho, aunque el extranjero . Esta
concepcin implica que las partes alegan y prueban el derecho extranjero, al tiempo que pueden cooperar con el juez en
el establecimiento de su contenido. B) La solucin en el Derecho espaol En el Derecho espaol la alegacin y carga
de la prueba recaen sobre la parte interesada: sobre la parte que pretende la aplicacin del derecho extranjero para
defender su pretensin. La alegacin del derecho designado por la norma de conflicto es slo facultativa para el juez y
complementaria. El artculo 281.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil-2000 dispone que: . Tambin sern objeto de
prueba la costumbre y el Derecho extranjero... el derecho extranjero deber ser probado en lo que respecta a su
contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de averiguacin estime necesarios para su
aplicacin. Por tanto, el derecho extranjero debe ser probado, de suerte que el principio iura novit curia (El Juez

conoce el Derecho), no se extiende al derecho extranjero pero, excepcionalmente, puede el juez intervenir en su
averiguacin. La efectiva aplicacin de la norma de conflicto en los supuestos en que designe un derecho extranjero, se
hace depender de las partes. Slo si las partes invocan el derecho extranjero ser aplicable. 6.2. La prueba del derecho
extranjero en el proceso Las principales cuestiones se suscitan en torno al objeto y medios de prueba, el momento
procesal y las dificultades derivadas de la imposible aplicacin del derecho extranjero. 1. Objeto de la prueba; Es el
contenido o existencia del derecho extranjero, as como su vigencia e incluso su constitucionalidad. Este deber ser
siempre probado, y por tanto en este contexto no es aplicable el artculo281.3, a cuyo tenor se exime de prueba, los
hechos sobre los que exista conformidad de las partes. 2. Medios de prueba; Los medios de prueba admitidos en la ley
espaola y cuantos instrumentos de averiguacin se considere necesarios. El rgimen de alegacin y prueba del
derecho extranjero se consolida como un sistema a instancia de parte. 3. Momento de la prueba; Debe practicarse al
tiempo de las dems. Para el demandante, el momento se corresponde con el de la interposicin de la demanda. Para el
demandado el momento ser el de la contestacin. Cabe la posibilidad de formular alegaciones complementarias. Lo
normal ser que la prueba se practique en primera instancia, si bien se ha admitido en apelacin. 4. Los efectos
derivados de la imposible aplicacin del derecho extranjero: En sus causas determinantes habra que identificar: a)
Pasividad total de la parte interesada b) Indagacin pero imposible conocimiento del derecho extranjero c) Laguna
legal en el ordenamiento de referencia Ante la inactividad de la parte, se ha admitido una interpretacin flexible de la
norma, y por tanto, el juez tiene en cierto modo la obligacin de tomar la iniciativa en orden a la prueba del derecho
extranjero designado por la norma de conflicto. 6.3. El derecho extranjero ante el recurso de casacin El recurso de
casacin tiene como finalidad el control del derecho y la jurisprudencia aplicados por los tribunales inferiores,
excluyndose por tanto el control de la prueba de los hechos. El artculo 447,1 Ley de Enjuiciamiento Civil prev como
motivo nico la infraccin de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso en principio dos
series de normas podran ser objeto de recurso de casacin; las normas de conflicto y las normas materiales extranjeras
conforme a las que eventualmente se haya resuelto el caso PARTE ESPECIAL : DERECHO DE LA
NACIONALIDAD TEMA 8.-DERECHO DE LA NACIONALIDAD (1) 1.-INTRODUCCION : CONCEPTO Y
FUNCION DE LA NACIONALIDAD EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. A) Desde una perspectiva
jurdica, la nocin de nacionalidad slo puede establecerse en relacin con un Estado. La nacionalidad de Derecho se
configura como el vnculo existente entre la organizacin estatal y el individuo, que permite identificarle como
miembro de su poblacin. Si bien el concepto de nacionalidad jurdica se configura en relacin con las personas fsicas,
por extensin, el mismo trmino de nacionalidad se utiliza para designar la especial relacin de un Estado con
determinadas personas jurdicas y cosas (buques y aeronaves) de gran importancia en la vida econmica de un pas en
un determinado momento histrico. B) En cuanto al Estado, como parte de esta definicin de nacionalidad, las
visiones contractualistas han sido desplazadas por una nocin funcional, que parte de la idea del Estado como
expresin jurdica de la comunidad , desde esta perspectiva , al ser la nacionalidad el vnculo que determina la
pertenencia a esa poblacin, que
es uno de los elementos bsicos del Estado, resulta lgico la detraccin de la materia de la nacionalidad del campo
privado , como el papel menor que , en su atribucin y prdida juega La voluntad del individuo. En ambos casos, los
requisitos y el procedimiento a seguir , los fija unilateralmente cada Estado ( dentro del margen del Derecho
Internacional Pblico) teniendo en cuenta tanto l os intereses individuales como los de la Comunidad de la que el
Estado es portavoz. C) El profesor de Castro ha caracterizado la nacionalidad como la cualidad jurdica de la persona
por su especial situacin en la organizacin, y que,como tal, caracteriza su capacidad de obrar y el mbito de su poder
yresponsabilidad . Siendo la cualidad de nacional, un presupuesto de derechos y obligaciones desu titular y la
condicin de extranjero, en suma, una cualidad negativa, por el hecho de no ser nacional, la prdida y adquisicin de la

misma ha de ocupar, necesariamente , la atencin de la rama del Derecho que trata del trfico jurdico externo. En los
ordenamiento jurdicos , como el Espaol que utilizan la nacionalidad como punto de conexin del sistema conflictual ,
la nacionalidad es un autntico prius en el proceso de aplicacin de las normas. 2.-CARACTERISTICAS
GENERALES DEL DERECHO ESPAOL DE LA NACIONALIDAD. A) La nacionalidad espaola se halla
contemplada actualmente en el artculo 11 de la Constitucin y en los artculos 17 a 26 del Cdigo Civil. La
Constitucin se limita a establecer que : la nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con
lo establecido en la ley El hecho de que en Espaa la nacionalidad no aparezca regulada en la Constitucin sino en
leyes civiles, no significa que prime su carcter privado sobre el pblico, sino que la complejidad del tema, hace
imposible que su regulacin se mantenga en el mismo texto constitucional. B) El vigente Derecho espaol de la
nacionalidad, est condicionado a que Espaa, durante siglos fue un pais de emigracin , esta circunstancia determina,
entre otros motivos, el vigor con que se afirma el principio del ius sanguinis, es decir la filiacin o linaje, como criterio
de la nacionalidad. La adopcin del ius sanguinis, responde al deseo de evitar que los hijos de nacionales emigrados, no
puedan ostentar la nacionalidad de sus progenitores. La Ley de 13 de Julio de 1982, equipar, en materia de atribucin
de la nacionalidad, la filiacin materna a la paterna y concedi la capacidad nacionalizadora a la adopcin e incluso a la
tutela ejercida por espaoles, este ltimo supuesto desaparecido con la Reforma de 1.990. La Ley 36/2002, que tiene
por finalidad (Exposicin de Motivos) la proteccin del trabajador espaol en el extranjero, refuerza el papel de ius
sanguinis, a travs del derecho de opcin, de la adquisicin por residencia y de los mecanismos para evitar la prdida
de la nacionalidad espaola. La ltima reforma no ha pretendido regular la nacionalidad con el objetivo de integrar al
inmigrante, y reserva al ius soli ( el hecho de nacer en territorio nacional) un papel residual, vinculado bien a la lucha
contra la apatridia, bien al deseo de evitar que se perpetuen las generaciones de extranjeros establecidos en Espaa C)
Desde la Ley 1982, desaparece toda referencia a la incidencia del matrimonio con extranjero sobre la nacionalidad,
limitando su repercusin en este plano a la adquisicin de la nacionalidad espaola por residencia. La nacionalidad de
los menores sujetos a patria potestad , en principio, ha dejado de verse afectada, por las alteraciones en la nacionalidad
de su titular. As sucede respecto de quienes adquieran la nacionalidad espaola, teniendo hijos sujetos a su patria
potestad. Por otra parte, los hijos tienen derecho a optar por la nacionalidad espaola (artculo 20 Cdigo Civil) ,
adems, para evitar que el menor de 14 aos o incapacitado , no pueda adquirir la nacionalidad espaola, an cuando lo
hiciera el resto de la familia, a partir de la Ley 18/1990, el artculo 20, permite que el representante legal pueda optar en
su nombre, bajo ciertas garantas. Queda claro en el Cdigo Civil, que los menores espaoles, no perdern su
nacionalidad por el hecho de quedar sujetos a la patria potestad de un extranjero, o porque quienes la ejerzan pierdan
dicha nacionalidad. D) El Cdigo Civil espaol, desarrolla las normas sobre nacionalidad, contenidas en el artculo11de
la Constitucin. Ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad (por sancin la podrn perder los
espaoles que no lo sean de origen). Hay una excepcin para los espaoles de origen, del principio general de prdida
de la nacionalidad por adquisicin de otra, esto es cuando la nacionalidad que se adquiera voluntariamente sea la de un
pas iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal. No obstante, hay una excepcin : Los
Convenios de doble nacionalidad (permitido en el artculo11.3 C.E.) que permiten conservar la nacionalidad de origen
tras la adquisicin de la de otro Estado parte. E) El desarrollo de la Constitucin, se tradujo en un aumento de los
supuestos de doble nacionalidad. Tras un parntesis, en que se produjo una reduccin importante de los mismos por la
Ley 18/1990, los supuestos de doble nacionalidad han vuelto a ampliarse considerablemente tras la Ley 36/2002, que
considera que facilitar la conservacin de la nacionalidad espaola, es una forma eficaz de salvaguardar los derechos de
los espaoles en el extranjero. 3.-LA ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA Los principios que
inspiran la actual regulacin de la adquisicin de la nacionalidad espaola, son en primer lugar los constitucionales, de
igualdad de los sexos y de igualdad de los hijos ante la Ley, con independencia de su filiacin (artculo 14 y 39,2 de la

C.E.) igualdad, para los hijos adoptados (artculo 108 Cdigo Civil). En segundo lugar la concepcin de la nacionalidad
como un derecho, cuyo goce es beneficioso para el individuo, y que se trasluce en un espritu de lucha contra la
apatridia (artculo 15.1 D.U.D.H.). El Cdigo Civil. Sigue distinguiendo entre 2 tipos de adquisicin de la
nacionalidad :originaria y derivativa, de enorme importancia de cara tanto a la prdida de la nacionalidad como a la
conservacin de la misma. Hoy en da, en la nueva normativa existen supuestos de nacionalidades de origen que no lo
son desde el nacimiento, y que no han adquirido esta condicin automticamente, sino por medio de una declaracin, y
otros que han tenido anteriormente otra nacionalidad. Por tanto se va a distinguir en esta materia entre : Adquisicin
automtica de la nacionalidad espaola y adquisicin no automtica de la nacionalidad espaola. 3.1.-ADQUISICION
AUTOMATICA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA. Artculo 17 y 19 Cdigo Civil La adquisicin automtica
de la nacionalidad espaola de origen se contempla en los artculos 17 y 19 del Cdigo Civil Artculo 17 Cdigo Civil
1-Son espaoles de origen: a- os nacidos de padre o madre espaoles. b- Los nacidos en Espaa de padres extranjeros,
si al menos uno de ellos hubiera nacido en Espaa. Se exceptan los hijos de funcionarios diplomticos o consulares
acreditados en Espaa. c- Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad, o si la
legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad. d- Los nacidos en Espaa, cuya filiacin no resulte
determinada. A estos efectos, se presumen nacidos en Espaa los menores de edad cuyo primer lugar conocido de
estancia, sea territorio espaol 2- La filiacin y el nacimiento en Espaa, cuya determinacin se produzca despus de
los 18 aos de edad, no son por s solos causa de adquisicin de la nacionalidad espaola. El interesado tiene entonces
derecho a optar por la nacionalidad espaola de origen en el plazo de dos aos a contar desde aquella determinacin.
Artculo 19 Cdigo Civil 1-El extranjero menor de 18 aos adoptado por un espaol, adquiere desde la adopcin, la
nacionalidad espaola de origen. 2-Si el adoptado es mayor de 18 aos, podr optar por la nacionalidad espaola de
origen, en el plazo de 2 aos , a partir de la constitucin de la adopcin. - Hay un papel predominante del ius sanguinis
en nuestro sistema, con independencia del lugar de nacimiento del hijo - Hay igualdad entre los hijos (no existen hijos
matrimoniales o extra-matrimoniales) - La filiacin puede ser considerada como una cuestin preliminar a la
nacionalidad. 3.2.-ADQUISICION NO AUTOMATICA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA Tradicionalmente,
estas dos modalidades de adquisicin de la nacionalidad espaola -opcin y naturalizacin- se han denominado modos
derivativos de la adquisicin de la nacionalidad, caracterizndose, porque el extranjero que la adquiere, ha tenido
anteriormente otra nacionalidad (exceptundose los aptridas). Tras las ltimas reformas, esto no es siempre as. A)
LA OPCION- Es un modo que permite a los extranjeros adquirir la nacionalidad espaola, a travs de una declaracin
unilateral de voluntad, sujeta a plazos, sin necesidad de homologacin estatal. Artculo 20 Cdigo Civil (modificado
por la Ley 36/2002) 1) Tienen derecho a optar por la nacionalidad espaola: a- Las personas que estn o hayan estado
sujetas a la patria potestad de un espaol. b- Aquellas cuyo padre o madre hubiera sido originariamente espaol y
nacido en Espaa. c- Las que se hallen comprendidas en el segundo apartado de los artculos 17 y 19 2) La
declaracin de opcin se formular: a) Por el representante legal del optante, menor de 14 aos o incapacitado. En este
caso, la opcin requiere autorizacin del Registro Civil del domicilio del declarante, previo dictamen del Ministerio
Fiscal. Dicha autorizacin, se conceder en inters del menor o incapaz. b)
Por el propio interesado, asistido por su representante legal, cuando aquel sea mayor de 14 aos, o cuando, an estando
incapacitado, as lo permita la sentencia de incapacitacin. c) Por el interesado, por s solo, si est emancipado, o es
mayor de 18 aos. La opcin caducar a los 20 aos de edad, pero si el optante no estuviera emancipado, segn su ley
personal al llegar a los 18 aos, el plazo para optar, se prolongar hasta que transcurran dos aos desde la emancipacin
d) Por el interesado, por s solo, dentro de los dos aos siguientes a la recuperacin de la plena capacidad. Se excepta
el caso en que haya caducado el derecho a la opcin. 3-No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el ejercicio del
derecho de opcin, previsto en el apartado 1.b de este artculo, no est sujeto a lmite alguno de edad. No se recoge en

este artculo ante quin debe hacerse , la declaracin de opcin, el silencio del artculo20 significa que habr de estarse
al artculo46 de la Ley del Registro Civil ( en el registro en el que se halle inscrito, o se haya de inscribir el acta de
nacimiento del nuevo espaol) En caso de nacimiento en el extranjero, artculo18 de la Ley del Registro Civil. B) LA
NATURALIZACION.- Comporta dos elementos: 1-La decisin de la Autoridad, concediendo al particular la
posibilidad de adquirir as la nacionalidad espaola. 2.-La posterior declaracin de voluntad del extranjero de adquirir
la nacionalidad. Una vez obtenida la concesin, el extranjero queda en situacin similar a la de aquellos que tienen
derecho a optar por la nacionalidad espaola. Puede obtenerse a travs de dos vas : carta de naturaleza, o residencia en
Espaa. En ambos casos la nacionalidad no ser de origen. Artculo 21 Cdigo Civil 1) La nacionalidad espaola se
adquiere por carta de naturaleza, otorgada discrecionalmente, mediante real Decreto, cuando en el interesado concurran
circunstancias excepcionales. 2) La nacionalidad espaola, tambin se adquiere por residencia en Espaa, en las
condiciones que seala el artculo siguiente y mediante la concesin otorgada por el Ministro de Justicia, que podr
denegarla por motivos razonados de orden pblico o de inters nacional. 3) En uno y otro caso la solicitud podr
formularla: a- El interesado emancipado o mayor de 18 aos. b- El mayor de 14 aos asistido por su representante
legal. c- El representante legal del menor de 14 aos. d- El representante legal del incapacitado, o el incapacitado por
s solo o debidamente asistido, segn resulte de la sentencia de incapacitacin. En este caso y en el anterior, el
representante legal solo podr formular la solicitud , si previamente ha obtenido autorizacin conforme a lo previsto en
la letra a) del apartado 2 del artculo 20. 4) Las concesiones por carta de naturaleza o por residencia, caducan a los 180
das siguientes a su notificacin, si en este plazo no comparece el interesado ante funcionario competente para cumplir
los requisitos del artculo 23 Artculo 22 Cdigo Civil (modificado por la Ley 36/2002) 1- Para la concesin de la
nacionalidad por residencia, se requiere que sta haya durado 10 aos. Sern suficientes 5 aos para los que hayan
obtenido la condicin de refugiado, y 2 aos cuando se trate de nacionales de origen de pases de Iberoamrica,
Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, y de sefardes. 2- Bastar el tiempo de residencia de 1 ao para: a) El
que haya nacido en territorio espaol. b) El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar. c) El que haya
estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaoles, durante 2 aos
consecutivos, incluso si continuare en esta situacin en el momento de la solicitud. d) El que al tiempo de la solicitud
llevare un ao casado con espaol o espaola, y no estuviere separado legalmente o de hecho. e) El viudo o viuda de
espaola o espaol, si a la muerte del conyuge no existiera separacin legal o de hecho. f) El nacido fuera de Espaa de
padre, madre, abuelo o abuela que originariamente hubieran sido espaoles 3- En todos los casos, la residencia habr
de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin. A los efectos de los previsto en e prrafo d) del
apartado anterior, se entender que tiene residencia legal en Espaa, el cnyuge que conviva con funcionario
diplomtico o consular espaol acreditado en el extranjero. 4- El interesado deber justificar, en el expediente regulado
por la legislacin del Registro Civil, buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola.
5- La concesin o denegacin de la nacionalidad por residencia, deja a salvo la via judicial contencioso.administrativa.
C)ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD POR POSESION DE ESTADO. El artculo 18 del Cdigo Civil
contempla una figura nueva e adquisicin de la nacionalidad en nuestro Derecho: la posesin y utilizacin de la
nacionalidad espaola, durante 10 aos, de buena fe e inscrita en el Registro Civil, consolidad la nacionalidad, an
cuando se anule el ttulo que la origin. La nacionalidad as adquirida puede ser de origen o derivativa. 4- PERDIDA
Y RECUPERACION DE LA NACIONALIDAD La Constitucin Espaola , en su artculo 11.2 afirma que ningn
espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. Existen dos formas diferentes de prdida de la nacionalidad
espaola : adquisicin voluntaria de otra nacionalidad (artculo 24 Cdigo Civil) sancin (no es de aplicacin a los
espaoles de origen) artculo 25 Cdigo Civil A) PERDIDA VOLUNTARIA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
artculo 24 y 25 Cdigo Civil Afecta tanto a los espaoles de origen como a los que han adquirido la nacionalidad

espaola, no de origen. Se trata de un reconocimiento a la libertad, aunque esta libertad sea limitada, por la necesidad
de cumplir ciertos requisitos. Supuestos de prdida: a) prdida por adquisicin de otra. Requisitos: ?? Residencia
habitual en el extranjero. ?? Adquisicin voluntaria de otra nacionalidad. ?? Que hayan pasado 3 aos desde su
adquisicin ?? Que el interesado no haya hecho en ese plazo, declaracin de voluntad, de ?? querer conservar la
nacionalidad espaola, ante el Encargado del Registro Civil. b) prdida por utilizacin nicamente de la nacionalidad
extranjera que se tuviera atribuida antes de la emancipacin. Requisitos: ?? Utilizacin exclusivamente de la
nacionalidad extranjera . ?? Transcurso de 3 aos desde la emancipacin. ?? Residencia habitual en el extranjero, y no
haber hecho en ese plazo declaracin de voluntad ante el Encargado del Registro Civil de querer conservar la
nacionalidad espaola. (Hay que tener en cuenta que este tipo de prdida solo es posible, normalmente, entre los 18 y
los 20 aos de edad) No se producir la prdida, cuando el interesado justifique documentalmente, dentro del plazo de
3 aos, que ha utilizado la nacionalidad espaola. El espaol que gozaba desde su menor edad de nacionalidad de pas
iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial y Portugal, podr conservar la espaola, al margen de cualquier
otra consideracin. c) prdida por atribucin por la Ley del pas de residencia, de su nacionalidad Se refiere, a los que
habiendo nacido y residiendo en el extranjero, ostenten la nacionalidad espaola, por ser hijos de padre o madre
espaoles, tambin nacidos en el extranjero, cuando la Ley del pas en que residan , les atribuya la nacionalidad del
mismo. Se permite la conservacin por declaracin ante el Encargado Registro Civil, en el plazo de 3 aos a partir de la
mayora de edad o la emancipacin. Solo ser aplicable a quienes alcancen la mayora de edad o la emancipacin tras
la entrada en Vigo de la Ley 36/2002. d) prdida por renuncia a la nacionalidad espaola. Cualquier espaol puede
renunciar a la nacionalidad espaola, con los nicos requisitos de que est emancipado, resida habitualmente en el
extranjero, sin necesidad de un plazo, y tenga otra nacionalidad. Es excepcin, si Espaa se hallase en guerra e
igualmente los supuestos cubiertos por un tratado de doble nacionalidad. B) PERDIDA DE LA NACIONALIDAD
ESPAOLA COMO SANCION Los espaoles, que no lo sean de origen, pierden la nacionalidad: a) Cuando durante
un periodo de 3 aos, utilicen exclusivamente, la nacionalidad, a la que hubiesen declarado renunciar, cuando
adquirieron la espaola. b) Cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo poltico en un
Estado extranjero, contra la prohibicin expresa del Gobierno (mediante Real Decreto). c) La nulidad de la adquisicin
de la nacionalidad espaola, se produce por la sentencia firme que declare que el interesado ha incurrido en falsedad,
ocultacin o fraude en la adquisicin de la nacionalidad espaola. El artculo 67 de la Ley del Registro Civil,
establece que la prdida de la nacionalidad e produce siempre de pleno derecho, pero debe ser objet de inscripcin..
4.2- RECUPERACION DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA Se entiende por recuperacin de la nacionalidad, la
adquisicin de una nacionalidad de la que se goz anteriormente y que se perdi por cualquiera de las causas previstas
en la Ley . La recuperacin de la nacionalidad espaola, se regula en el artculo 26 de Cdigo Civil, modificado pos las
Leyes 29/1995 y 36/2002, que contemplan los requisitos para recuperar la nacionalidad espaola: Residencia legal en
Espaa. Declaracin ante el encargado del Registro Civil de la voluntad de recuperarla. Inscripcin de la recuperacin
en el Registro Civil. Excepciones: La residencia en Espaa no ser de aplicacin a los emigrantes o hijos de
emigrantes, tambin en circunstancias excepcionales . El procedimiento se halla regulado en el reglamento del
registro Civil (artculo 220 y siguientes) Tema 9. DERECHO DE LA NACIONALIDAD (2). LA VECINDAD CIVIL
1 INTRODUCCION . CONFLICTOS DE NACIONALIDAD La generalidad y escasez de las normas internacionales
sobre el tema hace que los Estados deban fijar unilateralmente los criterios de atribucin de la propia nacionalidad. En
caso de conflicto de nacionalidades, se acciona el rgimen jurdico de la extranjera; aunque, en rigor, no existe un
conflicto de leyes sobre nacionalidad ante el juez interno (que aplicar las leyes internas), sino un simple
conflicto de hecho por la existencia de otra nacionalidad. No obstante, este juez no puede ignorar las leyes extranjeras
de nacionalidad, ni en los casos de apatridia, ni en los casos de concrecin de nacionalidad de quien goza formalmente

de ms de una, todas ellas extranjeras. 2 LA DOBLE NACIONALIDAD Cuando por su conexin con varios
ordenamientos jurdicos una persona ostenta ms de una nacionalidad, la doctrina espaola suele hablar de doble
nacionalidad. sta abarca dos supuestos: ??Doble nacionalidad en sentido estricto: doble nacionalidad convencional y
aquellas otras contempladas en las leyes espaolas. ??Doble nacionalidad anmala o patolgica. 2.1. La doble
nacionalidad convencional. Es la que resulta por va del artculo 11.3 Constitucin Espaola, donde se reconoce la
posibilidad de celebrar Tratados de doble nacionalidad con los pases iberoamericanos o con aquellos que hayan
tenido o tengan particular vinculacin con Espaa (se est hablando de la doble nacionalidad en virtud de Convenio,
donde una de las nacionalidades queda prcticamente inoperante). En estos mismos pases , sigue diciendo tal
artculo, aun cuando no reconozcan a sus ciudadanos un derecho recproco, podrn naturalizarse los espaoles sin
perder su nacionalidad de origen (en este ltimo caso, ambas nacionalidades son operativas). Precisamente por esa
casi inoperancia de la segunda nacionalidad en el caso de doble nacionalidad por Convenio, no es de extraar que no se
hayan celebrado ms Convenios de este tipo tras la promulgacin de la Constitucin Espaola, con la nica excepcin
del Convenio hispano-colombiano de 1979. Lo que s se han ido produciendo han sido adaptaciones de los antiguos
convenios mediante protocolos. * Procedimiento para alcanzar la doble nacionalidad mediante Convenio: Es similar en
casi todos los convenios, con algunas excepciones que se vern. As, en los Convenios no modificados en este punto
por Protocolos, es la coincidencia de nacionalidad y domicilio la que determina el carcter dominante de una de las
nacionalidades. Es decir, para obtener la nacionalidad se exige el establecimiento efectivo en el pas cuya nacionalidad
se desea adquirir (mediante un acto voluntario del individuo y estructurado en torno a la nocin de domicilio registral).
Ahora bien, la obtencin de esa segunda nacionalidad que ahora pasara a ser la nacionalidad dominante, se har en las
condiciones y en la forma prevista por la legislacin en vigor en cada una de las partes contratantes. No se trata, por
tanto, de un procedimiento privilegiado. En este sentido, cuando se trate de nacionalidad espaola, su concesin no es
automtica, porque se exige, adems, la tramitacin de un expediente donde el solicitante habr de acreditar su
residencia legal, continuada en Espaa durante dos aos e inmediatamente anterior a la peticin (artculo 22 Cdigo
Civil, para la naturalizacin de los nacionales de origen de los pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial y Portugal o de sefardes ). Ello puede concluir con la denegacin por el Ministerio de Justicia de la
nacionalidad espaola por motivos razonados de orden pblico o de inters nacional (artculo 21 Cdigo Civil), si bien
queda abierta la va judicial contencioso-administrativa. Las excepciones al rgimen general descrito son dos: 1)
Convenio hispano-guatemalteco de 1961: procedimiento privilegiado, donde bastaba establecer el domicilio e
inscribirse como nacionales en el Registro correspondiente. Ello ha sido modificado por Protocolo de 1996,
exigindose ahora la residencia legal, permanente y continuada. 2) Convenio de nacionalidad entre Espaa y Colombia:
residencia continuada por dos aos y subordinacin genrica al principio de reciprocidad de todos los requisitos
esenciales de la adquisicin de las nacionalidades en juego . Adems, se exige el visado para los nacionales
colombianos. * Naturaleza y alcance real de la doble nacionalidad as obtenida: En general, en todos los Convenios no
modificados por Protocolos se parte, expresa o tcitamente, de no haber ninguna objecin jurdica para que una persona
pueda tener dos nacionalidades, a condicin de que slo una de ellas tenga plena eficacia. Por tanto, el rgimen
convencional es un sistema que, junto a la supresin del trmite de la renuncia previa a la nacionalidad anterior, se
consagra la posibilidad de recuperar la nacionalidad que se mantuvo latente. Por lo que respecta a los Convenios
modificados por Protocolos, hay que distinguir dos grupos: 1) Protocolos, los ms numerosos, donde ninguno de los
beneficiarios del Convenio pierde, por haber adquirido la nacionalidad del otro Estado, la facultad de ejercer en el
territorio del Estado adoptante los derechos que provengan de su nacionalidad de origen. Es decir, ambas
nacionalidades son operativas sin ninguna condicin o, en algunos Protocolos de este grupo, siempre que la aplicacin
de la legislacin de la nacionalidad de origen no sea incompatible con la aplicacin de la del Estado adoptante (existe,

entonces, en este ltimo caso una nacionalidad dominante). En algunos Protocolos se establece: ??La prohibicin de
oponer la nacionalidad de origen frente al Estado adoptante y de alegar la nacionalidad del Estado adoptante ante las
autoridades del Estado de origen. ??La posibilidad de obtener o renovar sus documentos de identidad o pasaportes en
ambos pases incluso de modo simultneo. 2) Otro grupo de Protocolos (los que modifican los Convenios concluidos
con Bolivia, Costa Rica y Nicaragua), donde slo se recoge la posibilidad de que las personas acogidas al Tratado de
doble nacionalidad, puedan desvincularse del mismo, declarndolo ante la autoridad competente del Registro Civil del
lugar de residencia. As, sera como si la doble nacionalidad la hubieran adquirido en virtud del artculo 24 Cdigo
Civil, ya que la declaracin de desvinculacin no implica renuncia a la ltima adquirida. * Concrecin de la
nacionalidad: segn el artculo 9.9 Cdigo Civil, tendr prioridad el rgimen pactado en cada caso y, si nada
estableciesen, ser preferida la nacionalidad coincidente con la ltima residencia habitual y, en su defecto, la ltima
adquirida. 2.2 Supuestos de doble nacionalidad previstos en las leyes espaolas. 1) Situaciones derivadas de la posible
conservacin de la nacionalidad espaola por aquellos que han adquirido otra nacionalidad: nuestra legislacin permite
gozar de dos nacionalidades en estos casos, para evitar la prdida de la nacionalidad espaola a quienes lo son de
origen (artculo 24.1, prrafo primero, y 24.3 Cdigo Civil) y para los que adquieran la nacionalidad de un pas
iberoamericano, de Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o de Portugal (artculo 24.1, prrafo segundo Cdigo Civil).
2) Situaciones donde se prev la condicin de dobles nacionales de quienes adquieren la nacionalidad espaola
ostentando la nacionalidad de uno de los pases del artculo 24.1 Cdigo Civil y de aquellos espaoles que la perdieron
y, ostentando otra nacionalidad, recuperan la espaola ya que no se exige en estos supuestos renuncia a la otra
nacionalidad. En ambos casos, ambas nacionalidades sern totalmente operativas, excepto cuando se trate de precisar la
nacionalidad relevante como punto de conexin de las normas de conflicto. En este ltimo caso, se atender al artculo
9.9 Cdigo Civil, que en su primer prrafo establece, como ya se ha visto ms arriba, que se estar a lo que determinen
los Tratados y, si nada se establece, se preferir la nacionalidad coincidente con la ltima residencia habitual y, en su
defecto, la ltima adquirida. Los autores del manual de D. Internacional consideran que esta sera la solucin correcta
en caso de conflicto. Sin embargo, la Direccin General de los Registros y del Notariado ha mantenido en varias
resoluciones la preferencia por la nacionalidad espaola (segn se establece en el segundo prrafo del artculo 9.9
Cdigo Civil cuando la persona ostente otra no prevista en nuestras leyes o en los tratados internacionales), aplicando
la solucin contenida en este precepto para las situaciones de doble nacionalidad no previstas en nuestras leyes. 2.3.
Supuestos patolgicos de doble nacionalidad. Determinadas normas de nuestro Cdigo Civil pueden generar casos de
bi- o plurinacionalidad. As, la situacin de los menores de edad que no pueden perder la nacionalidad espaola aun
cuando ostenten otra nacionalidad o de quienes tengan o adquieran otra nacionalidad, pero tengan su residencia
habitual en nuestro pas. La prdida voluntaria, por tanto, de la nacionalidad espaola se condiciona en todos los
supuestos a la residencia habitual en el extranjero (artculo 24 Cdigo Civil). El artculo 244 Cdigo Civil establece
que no puede renunciarse a la nacionalidad espaola si Espaa se hallase en guerra. Para evitar estos supuestos
anmalos o patolgicos, se puede recurrir o bien a la limitacin de los supuestos de atribucin de nacionalidad, o bien
ampliando los supuestos de doble nacionalidad reconocidos y permitidos por las leyes. Pero la forma ms eficaz de
hacerlo es a travs de los convenios, bien multilaterales (ejemplo Convenio de La Haya de 1930 o el Convenio de las
Naciones Unidas de 1957 sobre nacionalidad de la mujer casada) o bien bilaterales (en el caso de Espaa, slo el
Convenio hispano-venezolano de 1974). Soluciones, por tanto, a los supuestos patolgicos: ?? Desde la perspectiva del
Derecho Internacional Pblico: un Estado puede ejercer la proteccin diplomtica de sus nacionales siempre que la
nacionalidad del afectado tenga efectividad suficiente para ser oponible a terceros Estados. Cuando el problema se
plantea entre dos Estados de los que el individuo ostenta la nacionalidad, los Estados no pueden
ejercer la proteccin diplomtica de uno de sus nacionales frente a un Estado del que ste es tambin nacional (artculo

4 Convenio de La Haya de 1930). Sin embargo, la jurisprudencia internacional en el asunto STRUNSKY-MERG

acudi a la nacionalidad efectiva del Estado demandante, permitindole ejercer la proteccin diplomtica. El Tribunal
de Justicia de la Comunidad Europea reconoce la competencia de los Estados para definir quienes son sus nacionales, y
por tanto quienes tienen la condicin de ciudadanos europeos, sin embargo ello no engloba la capacidad para
determinar ante un supuesto de doble nacionalidad cual de ellas es la efectiva de cara al derecho comunitario. ?? Desde
la perspectiva del Derecho interno espaol: el artculo9.9 Cdigo Civil (ya visto) dispone que prevalece la nacionalidad
espaola del que ostente adems otra no prevista en las leyes o en los Tratados internacionales. Y cuando ninguna de
las nacionalidades en litigio sea espaola, el artculo 9.10, que opta por la conexin de la residencia habitual para
determinar la ley personal de quien carece de nacionalidad o la tiene indeterminada. 3- LA SITUACION DE
APATRIDAS Y REFUGIADOS ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 3.1. Aptridas. Persona que
carece de nacionalidad, bien porque nunca la tuvo, bien porque perdi la que posea (por motivos polticos, por
incidencia del matrimonio en la nacionalidad). Prevenir la apatridia ha sido objeto de esfuerzos a nivel internacional
e interno. As, el artculo 15 de la Declaracin de Derechos Humanos establece que todo individuo tiene derecho a
una nacionalidad . El ordenamiento espaol al respecto no deja apenas posibilidades de que se produzcan situaciones
de apatridia, salvo en los casos de prdida de nacionalidad por sancin de los espaoles que no lo sean de origen
(artculo 25 Cdigo Civil). Concretamente: ??Vertiente internacional: el Convenio de Nueva York de 1954 intenta
asegurar al aptrida la proteccin de sus derechos fundamentales y una situacin similar a la que se otorga a los
extranjeros en el pas en que residan. Tambin prev la expedicin de documentos de identidad y de viaje. ??Vertiente
interna: en Espaa le ser en principio aplicable todo lo relativo a la condicin jurdica del extranjero. La Ley Orgnica
4/2000, reformada por Ley Orgnica 8/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin
social, atribuye en su artculo 34 competencia al Ministerio del Interior para reconocer la condicin de aptrida a los
extranjeros que manifiesten carecer de nacionalidad si renen los requisitos del Convenio de Nueva York de 1954 y se
les expedir documento de viaje. Tambin se posibilita la obtencin de un documento identificativo a aquellas personas
que, no siendo aptridas, manifiesten que por causa insuperable no pueden ser documentadas por las autoridades de
ningn pas. En caso de que estas personas deseen permanecer en Espaa, debern instar la concesin de un permiso de
residencia vlido durante la vigencia del citado documento. Se les permite igualmente trabajar en Espaa sujetndose al
rgimen general de los extranjeros. El Real Decreto 865/2001, por el que se aprueba el Reglamento de reconocimiento
del estatuto del aptrida, regula tanto la solicitud del estatuto y su tramitacin como la situacin de los aptridas
reconocidos. En virtud de este Real Decreto se reconoce, conforme al Convenio de Nueva York de 1954, el estatuto de
aptrida a toda persona que no sea considerada como nacional suyo por ningn Estado, conforme a su legislacin, y
manifieste carecer de nacionalidad. El procedimiento para su solicitud se iniciar de oficio (Oficina de Asilo y Refugio)
o a instancia del interesado que habr de dirigirse a dicha Oficina. Tambin se contempla el deber de los aptridas de
acatar la Constitucin Espaola y el ordenamiento jurdico espaol. Tendrn derecho a residir y a desarrollar
actividades laborales, profesionales y mercantiles de conformidad con lo dispuesto en la normativa de extranjera. Se
les expedir una tarjeta acreditativa que habilitar para la residencia y el trabajo, as como un documento de viaje.
Igualmente, tendrn derecho a la reagrupacin familiar, segn lo previsto en la Ley de Extranjera y su Reglamento de
desarrollo. ste ltimo regula la revocacin y cese del estatuto, la expulsin del aptrida y la inscripcin de la solicitud,
la concesin o denegacin del estatuto en el Registro Central de Extranjeros. Los hechos relativos al estado civil de los
aptridas residentes que se hubieran producido con anterioridad a su establecimiento, pueden ser declarados, con valor
de simple presuncin, en el expediente. La Ley aplicable a los aptridas ser la del lugar de residencia habitual (artculo
9.10 Cdigo Civil). Por su parte, el Convenio de Nueva York de 1954 consagra como conexin el domicilio y, en su
defecto, la residencia del aptrida. 3.2. Refugio y asilo. El estatuto de los refugiados est regulado en el Convenio de

28 de julio de 1951, y su Protocolo de 1967. Sin embargo, existe un gran nmero de refugiados expatriados en pases
no vinculados convencionalmente. Respecto de ellos, slo existe la proteccin del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados, cuyo estatuto se adopt en 1950. A) Poltica comunitaria al respecto: en materia de asilo
est referida fundamentalmente a los pases terceros, aunque desde la entrada en vigor del Tratado de msterdam
alcanza tambin a las relaciones intracomunitarias. En el artculo 61 de dicho Tratado se dispone que el Consejo
adoptar medidas relativas al asilo con arreglo a la Convencin de Ginebra de 1951 y a su Protocolo de 1967, y que
deber consultar al Alto Comisionado anteriormente mencionado. Dichas medidas versarn sobre las materias
especificadas en el artculo 63 y algunas de ellas ya han sido objeto de regulacin por la Comunidad, como, por
ejemplo, la Directiva 2003/9/CE del Consejo por la que se aprueban normas mnimas para la acogida de los solicitantes
de asilo en los Estados miembros, a la que habr de adaptarse nuestra legislacin, y que establece las condiciones de la
acogida tales como documentacin, residencia, libertad de circulacin, escolarizacin, empleo En cuanto a los
nacionales de los Estados miembros, en el Protocolo sobre asilo anejo al Tratado de msterdam, se establece que slo
puede ser admitida a trmite la peticin de asilo en cuatro casos determinados. Finalmente, El Reglamento CE
539/2001 del Consejo establece una lista de pases cuyos nacionales precisan de visado para cruzar las fronteras
exteriores de la Unin Europea y se somete a los aptridas y refugiados reconocidos a la obligacin de obtener visado
en funcin del pas tercero en el que residan y que haya expedido sus documentos de viaje. Sin embargo, debido a las
diferencias de legislaciones nacionales aplicables a ellos, se deja a los Estados miembros la competencia para
determinar si estas personas estn sujetas a esta obligacin en caso de que el pas tercero en que residan sea uno de los
incluidos en el Anexo 2 del Reglamento (pases exentos) pero siempre que la duracin total de la estancia no supere los
tres meses. B) En Espaa: La Ley 9/1994, que modifica la anterior Ley 5/1984 reguladora del derecho de asilo y de la
condicin de refugiado, y su Reglamento de aplicacin de 1995 (modificado en parte por dos Real Decreto de 2001),
establecen el desarrollo legal al artculo 13.4 Constitucin Espaola (derecho de asilo) y complementan el Estatuto de
los Refugiados de 1951 y su Protocolo de 1967. La Ley de 1994 dispone en su artculo 2.1 que el derecho de asilo es la
proteccin dispensada a los extranjeros a los que se les reconozca la condicin de refugiado. En su Exposicin de
Motivos, el concepto de refugiado se recoge en un sentido amplio, comprendiendo actos punibles cometidos por
motivos polticos siempre que pueda establecerse que la persona en cuestin tiene temores de ser perseguida. La
solicitud se har ante la Autoridad gubernativa competente o ante una Embajada o consulado si el solicitante no se
encuentra en territorio espaol. Las causas que justifican su concesin o denegacin estn previstas en los Instrumentos
internacionales ratificados por Espaa y, sobre todo, en la Convencin de 1951 y su Protocolo de 1967. La denegacin
implica el abandono del solicitante del territorio espaol, a no ser que rena las condiciones para entrar o permanecer
en el pas de acuerdo a la legislacin general de extranjera o que por razones humanitarias o de inters pblico se le
autorice a ello. La concesin implica la autorizacin de residencia, para desarrollar actividades laborales, profesionales
o mercantiles, la expedicin del documento de identidad y, en su caso, de viaje. Su expulsin del pas slo podr
llevarse a cabo en los trminos previstos en los artculos 32 y 33 de la Convencin de Ginebra sobre el Estatuto de los
Refugiados. En cuanto a la acreditacin de los hechos relativos al estado civil con anterioridad a su admisin en
Espaa, la Instruccin de la Direccin General de Registros y del Notariado de 1985, prev el mismo sistema citado al
examinar la apatridia. En cuanto a la ley aplicable, el artculo 9.10 Cdigo Civil alude a las personas de nacionalidad
indeterminada, por lo que debe considerarse referido a ellos. As, ser el criterio de la residencia habitual el que
determine la ley a aplicar. A su vez, el Convenio de 1951 establece como criterio el domicilio y, en su defecto, la
residencia. 4 LA PRUEBA DE LA NACIONALIDAD. La necesidad de tener que probar la nacionalidad puede
surgir en los siguientes mbitos: ?? En los Tribunales, bien como problema principal, bien como cuestin conexa a una
principal. En el primer caso, que se dar con carcter

excepcional, la prueba se har segn las normas procesales generales, es decir, le corresponder la carga de probar la
falsedad de la adquisicin o la prdida de tal derecho a quien niegue dicha condicin. En el segundo caso, ms
frecuente, la nacionalidad discutida puede ser espaola o extranjera. Por ello, habr que distinguir entre ley aplicable al
fondo y ley rectora del proceso. Respecto a la ltima, prima el principio general de que las actuaciones procesales se
regirn por la ley del foro; mientras que respecto de la primera, cada vez que se trate de una nacionalidad extranjera, se
aplicar por nuestros Tribunales el Derecho extranjero de que se trate, en los trminos y con los lmites con que dicha
aplicacin se produce en el sistema espaol de Derecho internacional privado. Ello se agiliza gracias a la cooperacin
internacional, especialmente por la labor de la Comisin Internacional del Estado Civil. Finalmente, hay que sealar
que los pronunciamientos en materia de nacionalidad de los Tribunales espaoles, gozarn de la proteccin que les
otorga el artculo 222 Ley de Enjuiciamiento Civil 2000, cuando extiende la presuncin de cosa juzgada frente a
terceros a todas las decisiones que afecten al estado civil, a partir de su anotacin o inscripcin en el Registro Civil. ??
En cuanto a la prueba extrajudicial de la nacionalidad espaola, el Registro Civil constituye la prueba de los hechos
inscritos (nacionalidad y vecindad). Ello se ve reforzado por la obligatoriedad de la inscripcin de los supuestos de
opcin, naturalizacin, conservacin y recuperacin de la nacionalidad espaola (y, aunque con valor slo declarativo,
en los casos de prdida de la misma). Pero el Registro Civil no siempre podr dar fe, sobre todo porque en una mayora
de supuestos, la atribucin de la nacionalidad de origen se basa en una presuncin iuris tantum. El artculo 68 de la Ley
del Registro Civil establece que en tanto no conste la extranjera de los padres se presumen espaoles los nacidos en
territorio espaol de padres tambin nacidos en Espaa . Las declaraciones sobre nacionalidad espaola gozan
tambin del valor de las presunciones iuris tantum, considerndose espaoles a todos los efectos, mientras no se
demuestre lo contrario por los medios oportunos, las personas que en el expediente gubernativo previsto en el artculo
96.2 de la Ley del Registro Civil, hayan obtenido la declaracin con valor de presuncin de que ostentan la
nacionalidad espaola. Existen tambin una serie de documentos administrativos privativos de los espaoles (DNI,
Pasaporte espaol y las inscripciones y certificaciones de los Registros consulares de matrcula de espaoles) que dan,
en principio, a sus titulares la apariencia de espaoles. Ahora bien, dado que para su expedicin no se exige prueba
concluyente de la nacionalidad, su valor probatorio es necesariamente indirecto. Adems, pese al carcter provisional
de la prueba, tambin sern documentos similares (fundamentalmente el Pasaporte) los que acreditan
extrajudicialmente una nacionalidad extranjera. 5- LA VECINDAD CIVIL La coexistencia dentro del territorio
espaol de distintos Derechos civiles (forales o especiales) constituye una situacin histrica reconocida por el Cdigo
Civil y garantizada hoy por el artculo 149.1.8 Constitucin Espaola y diferentes Estatutos de las Comunidades
Autnomas. Esos diferentes Derechos civiles tienen un mbito de vigencia espacial determinado. Regulan
preferentemente cuestiones relativas al rgimen econmico matrimonial y a las sucesiones, aunque algunas
compilaciones de estos Derechos incluyen tambin otras instituciones civiles (especialmente la de Navarra). Se trata
pues de materias pertenecientes al llamado estatuto personal y regidas por la ley personal del interesado. Todo
ello puede dar lugar a conflictos de leyes de carcter interterritorial. El artculo 16.1.1 Cdigo Civil establece que
ser ley personal la determinada por la vecindad civil . Sus rasgos principales son: ??Es la que permite, en el
Derecho interregional espaol, determinar, en los conflictos de leyes civiles, cual es la ley personal del interesado. ??
Su regulacin se contiene en los artculos 14 y 15 Cdigo Civil que determinan los supuestos de adquisicin y
prdida. ??Es una nocin jurdica que posee un contenido y alcance propios. Es, al igual que la nacionalidad, un status
de la persona; pero, mientras la nacionalidad es general respecto de los espaoles, la vecindad civil posee un alcance
particular y carece de la dimensin poltica de aqulla (tiene un carcter puramente privado). ??La Ley 11/1990 sobre
reforma del Cdigo Civil en aplicacin del principio de no discriminacin por razn de sexo, y la Ley 18/1990 sobre
reforma del Cdigo Civil en materia de nacionalidad, reforman su rgimen jurdico. 5.1. La vecindad civil de los

espaoles. Como primer criterio de adquisicin de la vecindad civil est el ius sanguinis, es decir, que tienen
vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o foral, los nacidos de padres que
tengan tal vecindad (artculo 14.2 Cdigo Civil). Ello tambin se aplica a los adoptados no emancipados (artculo
14.2, 2 prrafo Cdigo Civil). En el caso de padres o adoptantes de diferente vecindad civil, el hijo tendr la de aquel
de los dos respecto del cual la filiacin haya sido determinada antes; en su defecto, la del lugar de nacimiento (=ius
soli) y, si ste no es practicable (por ejemplo, nacimiento en el extranjero), la vecindad de derecho comn (artculo 14.3
Cdigo Civil). Es fcil cambiar la vecindad civil. As, los padres, en los seis meses siguientes al nacimiento o a la
adopcin podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos; y tambin el hijo, en el ao siguiente a la
emancipacin y desde que cumpla los catorce aos asistido por su representante legal, podr optar por la ltima
vecindad civil de cualquiera de sus padres o por la de su lugar de nacimiento. Cualquiera de los cnyuges, no
separados, podr optar en todo momento por la vecindad civil del otro. La privacin o suspensin en el ejercicio de la
patria potestad, o el cambio de vecindad de los padres, no afectarn a la vecindad civil de los hijos (artculo 14.4
Cdigo Civil). La adquisicin derivativa de la vecindad civil supone una mayor diferenciacin con respecto a la
nacionalidad. Basta con dos aos de residencia continuada, unidos a una manifestacin expresa de voluntad (cuyo
plazo no se fija, por lo que hay que entender que la declaracin positiva deber seguir a la residencia cumplida de dos
aos) para adquirir la vecindad. sta se adquirir automticamente cuando transcurran diez aos de residencia
continuada, y siempre que antes del cumplimiento del plazo no medie una declaracin en contrario. El artculo 225,
prrafo 2, del Reglamento del Registro Civil establece que en el plazo de diez aos no se computa el tiempo en el
que el interesado no pueda legalmente regir su persona . Este requisito es totalmente ajeno a la regulacin de la
incidencia de la residencia en el Derecho de la nacionalidad. 5.2. Adquisicin de la vecindad civil por quien adquiere la
nacionalidad espaola. El extranjero que adquiere la nacionalidad espaola, al inscribir sta, deber optar (por s slo,
asistido por representante, o a travs de ste ltimo) por (artculo 15 Cdigo Civil): ?? La vecindad del lugar de
residencia. ?? La vecindad del lugar de nacimiento. ?? La ltima de cualquiera de sus progenitores o adoptantes. ?? La
del cnyuge. As, la opcin habr de consignarse en la misma inscripcin marginal de la adquisicin de la nacionalidad
por el Encargado competente segn el Reglamento del Registro Civil. Los que adquieran la nacionalidad espaola por
carta de naturaleza, tendrn la vecindad civil que el Real Decreto de concesin determine teniendo en cuenta la opcin
del peticionario. La recuperacin de la nacionalidad espaola lleva consigo la de aquella vecindad civil que ostentara el
interesado al tiempo de la prdida (artculo 15 Cdigo Civil). 6- LA CIUDADANA EUROPEA. El artculo 17 del
Tratado Constitucin Europea establece: Ser ciudadano de la Unin toda persona que tenga la nacionalidad de un
Estado miembro. La ciudadana de la Unin ser complementaria y no sustitutiva de la ciudadana nacional. Y en su
apartado 2 dispone: Los ciudadanos de la Unin sern titulares de los derechos y sujetos de los deberes previstos en
el presente Tratado. Por tanto, la adquisicin o prdida de la ciudadana europea depender de las polticas y normas
sobre nacionalidad de los Estados miembros. Su contenido es escaso. Es, en cierta manera, un estado civil que
caracteriza la capacidad de obrar en los trminos convencionalmente adoptados. 6.1. Derechos que surten sus efectos
en el mbito comunitario. 1) Derecho de los ciudadanos europeos a ser elector y elegible en las elecciones al
Parlamento Europeo (artculo 19 Tratado Constitucin Europea) en el Estado miembro en el que resida, en las mismas
condiciones que los nacionales de dicho Estado. La Directiva 93/109 Constitucin Europea fija las modalidades de
ejercicio de tal derecho de sufragio. El artculo 191 Tratado Constitucin Europea reconoce formalmente los partidos
polticos europeos. 2) Derecho de peticin ante el Parlamento Europeo (artculo 194 Tratado Constitucin Europea):
que se extiende tambin a los extranjeros (personas fsicas y jurdicas) residentes o con domicilio social en la
Comunidad. La peticin podr versar sobre cualquier asunto propio de las mbitos de actuacin de la Comunidad que
afecte directamente al interesado. 3) Derecho de recurso al Defensor del Pueblo (artculo 195 Tratado Constitucin

Europea): tambin se extiende a los extranjeros residentes

o con domicilio social en la Comunidad. Las quejas versarn sobre casos de mala administracin en la accin de las
instituciones u rganos comunitarios, con exclusin del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia en el
ejercicio de sus funciones jurisdiccionales . 4) Dos derechos introducidos por el Tratado de msterdam: ??El derecho
de todo ciudadano europeo a dirigirse por escrito a cualquiera de las instituciones y organismos comunitarios en alguna
de las lenguas comunitarias y recibir una contestacin en esa misma lengua (artculo 21). Ello supone la igualdad de
todas las lenguas comunitarias. ??Derecho a la transparencia (artculo 25): todo ciudadano europeo o extranjero
residente (persona fsica o jurdica) o con domicilio social en un Estado miembro, tiene derecho a acceder a los
documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisin. El Consejo determinar los principios generales y
los lmites, por motivos de inters pblico o privado, para su ejercicio. De ah se deriva una excepcin: los Estados
miembros pueden solicitar al Consejo o a la Comisin la no difusin de un determinado documento, siempre que sea
originario del Estado solicitante, sin su consentimiento previo. 6.2. Derechos de los ciudadanos comunitarios frente a
terceros Estados. El artculo 20 Tratado Constitucin Europea establece que: Todo ciudadano de la Unin podr
acogerse, en el territorio de un tercer pas en el que no est representado el Estado miembro del que sea nacional, a la
proteccin de las autoridades diplomticas y consulares de cualquier Estado miembro, en las mismas condiciones que
los nacionales de dicho Estado . Esta intervencin es subsidiaria y temporal. Una vez tomadas las medidas protectoras
inmediatas, la posible reclamacin ante el Estado mediante el ejercicio de la proteccin diplomtica, corresponde al
Estado de la nacionalidad. 3. Derechos de los ciudadanos comunitarios dentro de un Estado miembro. (Se ver en el
tema de Extranjera). TEMA 11. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. ASPECTOS GENERALES
1.- LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. 1.1- SIGNIFICADO DE LA NOCIN. A) Introduccin.
Para iniciar un proceso derivado de relaciones de trfico externo ante los Tribunales de un Estado determinado, el
demandante debe verificar previamente que el rgano jurisdiccional es competente para conocer del mismo. Adems, si
el proceso se ha iniciado en Espaa es porque sabemos que los Juzgados y Tribunales espaoles poseen competencia
judicial internacional en relacin con dicho litigio. B) Significado de la nocin 1. La nocin de competencia judicial
internacional est relacionada, por una parte, con los lmites de la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales espaoles.
Por otra, con una concreta categora de litigios, los derivados del trfico externo. a) El acceso a la jurisdiccin integra
el contenido del derecho fundamental de todos a la tutela judicial efectiva de sus derechos e intereses legtimos
(artculo 24.1 Constitucin Espaola). Tutela que se confa al conjunto de Juzgados y Tribunales espaoles, a los que
corresponde en exclusiva el ejercicio de la potestad jurisdiccional. El derecho fundamental consagrado en el artculo
24.1 Constitucin Espaola, no es absoluto o incondicional, sino de configuracin legal por su carcter prestacional. De
manera que el legislador, puede establecer lmites al acceso a la jurisdiccin, siempre que sean razonables y
proporcionados a su finalidad. Pese a que el volumen de la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales espaoles se
configure inicialmente con carcter universal, el legislador ha llevado a cabo una ulterior delimitacin de su mbito. Lo
que entraa que, antes de determinar cul es el concreto rgano jurisdiccional espaol que es competente para conocer
de un concreto litigio se suscite otro problema, ms general y de carcter previo: el de saber si el legislado ha incluido
o no dicho supuesto dentro del mbito de la jurisdiccin espaola. b) Cuando un litigio est conectado con dos o ms
Estados por la existencia de una o ms circunstancias de extranjera, es preciso una delimitacin, a travs de las normas
que determinan la competencia judicial internacional, para que nuestros Juzgados y Tribunales solo conozcan de
aquellos litigios que poseen una vinculacin razonable con la esfera personal y territorial de nuestro ordenamiento. 2.
Las normas relativas a la competencia judicial internacional establecidas por cualquier legislador estatal, son de
carcter unilateral. Esto es, que slo regulan la competencia de los Juzgados y Tribunales propios en los litigios
derivados de relaciones de trfico externo. 1.2.-ALCANCE DE LA NOCIN. A) Generalidad. La determinacin de la

competencia judicial internacional de los Juzgados y Tribunales es de carcter general, pues el legislador se refiere al
conjunto de los rganos jurisdiccionales existentes en su territorio y no a un concreto Juzgado o Tribunal. Ahora bien,
si se pretende iniciar un litigio en Espaa, hay que determinar el concreto Juzgado o Tribunal que posee competencia
por razn del territorio. El artculo 50.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil (Ley Enjuiciamiento Civil) determina que
quienes no tuvieren domicilio ni residencia en Espaa podrn ser demandados en el lugar en que se encuentren dentro
del territorio nacional o en el de su ltima residencia en ste y, si tampoco pudiera determinarse as las competencias,
en el lugar del domicilio del actor . B) Carcter global por razn de la materia. La nocin de competencia judicial
internacional es aplicable a los distintos rdenes jurisdiccionales (civil, penal, contencioso-administrativo y social).Por
consiguiente, posee un carcter global rationae materiae. 1.3.-RELACIONES CON OTRAS NOCIONES PRXIMAS.
A) Competencia judicial internacional y competencia territorial interna. 1. Una vez establecido que los Juzgados y
Tribunales espaoles en su conjunto poseen competencia judicial internacional respecto a un determinado litigio de
trfico externo surge un problema: el de determinar cul es el concreto Tribunal espaol que posee competencia por
razn del territorio para conocer del mismo. 2. La ordenacin de la competencia territorial interna viene a
complementar, pues, la establecida para la competencia judicial internacional. De manera que, caso de existir
discordancia entre una y otra ordenacin legal, se estimar que los criterios de atribucin de la competencia judicial
internacional, si permiten una localizacin territorial del litigio en Espaa, deben operar tambin, por extensin, como
criterios determinantes de la competencia territorial interna. B) Competencia judicial internacional directa e indirecta.
1. La competencia judicial internacional puede considerarse como un presupuesto del proceso que se vincula al
momento en el que el proceso se inicia mediante la presentacin de la demanda. Es en dicho momento cuando se deber
apreciar si el Juez se halla o no facultado para conocer del mismo. Un sector de la doctrina califica a la competencia
judicial internacional como directa para distinguirla de la indirecta .(cuando se solicita el reconocimiento y
ejecucin en Espaa de una resolucin judicial extranjera). Esta distincin presupone que la regulacin posee una doble
funcin: De un lado, sirve para determinar si los tribunales espaoles pueden o no conocer de un litigio de trfico
externo (competencia directa ). De otro, para verificar si el Tribunal extranjero que dict la resolucin que se
pretende reconocer o ejecutar en Espaa era competente de acuerdo con nuestros criterios (competencia indirecta ).
Solo en el primer caso se atribuye a los rganos jurisdiccionales espaoles la facultad de ejercer la funcin
jurisdiccional. 2.-REGULACIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. 2.2-REGULACIN
ESTATAL E INTERNACIONAL DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. A) Unilateralidad de la
regulacin estatal.. 1 La regulacin por el legislador de la competencia judicial internacional es unilateral , dado que
las normas estatales no establecen si el conocimiento del litigio corresponde a los tribunales del propio Estado o a los
de un Estado extranjero, sino que slo se limitan a determinar los supuestos en los que son competentes los tribunales
propios. 2 La consecuencia procesal de esta unilateralidad de la reglamentacin es que el demandante que inicia un
proceso ante un rgano jurisdiccional espaol deber fundamentar que dicho rgano posee competencia judicial
internacional, al igual que el demandado podr negarla, por va de excepcin. Si el rgano jurisdiccional considera que
carece de competencia se limitar a declararlo as, sin indicar cules son los tribunales extranjeros competentes para
conocer de la pretensin de la pretensin del actor. 3 Los conceptos y categoras jurdicas empleados por el legislador
espaol tanto en los supuestos de hecho de las normas como en los criterios de atribucin de competencia a nuestros
Tribunales debern interpretarse de conformidad con el significado que aqullos posean en el ordenamiento espaol.
B) Caracteres de la regulacin internacional. 1 Si dos o ms Estados acuerdan establecer reglas comunes en materia de
competencia judicial mediante un tratado internacional, stas operan una distribucin de la competencia judicial
entre los rganos jurisdiccionales de los distintos Estados partes en el tratado. 2 La regulacin internacional de la
competencia judicial se caracteriza, de ordinario, por su limitacin en cuanto a la materia regulada, pues los tratados

unilaterales existentes nicamente regulan la competencia judicial en ciertas materias o en la concreta materia que es
objeto de dicho tratado. De este modo, la reglamentacin interna constituye la ordenacin
general de la competencia judicial internacional en cualquier sistema estatal de Derecho Internacional Privado.
Mientras que la convencional, dada la limitacin de su mbito material, slo constituye una ordenacin de carcter
especial. Esta ltima, deber ser aplicada por el Juez con preferencia a la reglamentacin estatal, que se aplicar si un
determinado supuesto queda fuera del mbito de los tratados. 3 Por tratarse de normas de naturaleza internacional, los
Tribunales estatales han de llevar a cabo una interpretacin en la que se atribuya a los conceptos y categoras utilizados
en las normas convencionales un significado autnomo . Esto es, han de interpretar el trmino en el contexto del
tratado y en relacin con el objeto y fines de ste, recurriendo cuando sea preciso, a los principios generales del
Derecho que son comunes a los ordenamientos jurdicos de los Estados parte. 4 Este objetivo de uniformidad podr
alcanzarse ms fcilmente si se confa a un Tribunal internacional la facultad de interpretar las normas de competencia
judicial internacional contenidas en un Tratado. 2.3. LOS CRITERIOS DE ATRIBUCIN DE LA COMPETENCIA
JUDICIAL INTERNACIONAL A).Los criterios utilizados. 1 Existe un amplio catlogo de criterios de atribucin o
foros de competencia judicial internacional. 2 Los criterios de atribucin de competencia judicial generalmente
utilizados pueden ser encuadrados en dos grupos: 1 De carcter objetivo, ya que operan con independencia de la
voluntad de las partes, ya sean personales o territoriales: - Entre los personales: se incluye la nacionalidad, el
domicilio, la residencia habitual o la mera residencia de las partes en el litigio o en una de ellas (actor o demandado). A
los que cabe agregar, respecto a las sociedades y otras personas jurdicas, la sede o el domicilio social y, materia
concursal, el centro de intereses principales del deudor. - Los criterios territoriales: se basan en una circunstancia que
no se refiere a las partes, sino a la materia objeto del litigio y su localizacin en el territorio estatal. Este es el caso del
lugar donde estn situados los bienes, del lugar donde se han perfeccionado o ha de cumplirse una obligacin
contractual o donde ha ocurrido el hecho del que deriva una obligacin extracontractual, etctera 2 Derivados de la
voluntad de las partes o subjetivos. Pues en el ejercicio de su autonoma privada y dentro de los lmites establecidos por
el ordenamiento estatal, los intervinientes en un negocio jurdico pueden acordar la sumisin de sus litigios, presentes o
futuros, a los Tribunales de un Estado determinado(acuerdo de eleccin de foro). Y an sin necesidad de un acuerdo
expreso de eleccin por va de la sumisin tcita, es decir, por el hecho de presentar el actor la demanda ante los
Tribunales de un Estado determinado y comparecer el demandado sin impugnar la competencia judicial de dicho
Tribunal. 3 Hay que tener en cuenta, otros criterios de competencia judicial, ms excepcionales, que se basan en
circunstancias procesales relacionadas con otros litigios o con la aplicacin del propio derecho en el proceso. B)
Naturaleza y funcin de los foros de competencia judicial internacional. 1 Los criterios anteriores slo constituyen
soluciones posibles que el legislador estatal puede utilizar o no. Al proceder a la ordenacin legal de la competencia
judicial, no slo habr de elegir el criterio o criterios de atribucin para cada materia sino que deber proceder adems
a determinar la naturaleza especfica de cada uno de los criterios o foros de competencia y su particular funcin dentro
del sistema. 2 En primer lugar, aun gozando el legislador estatal de una amplia libertad para elegir los criterios de
atribucin de la competencia judicial internacional, deber valorar si un determinado foro es apropiado en atencin a la
materia objeto del litigio o, por el contrario, resulta exorbitante o excesivo. Los primeros son aquellos foros
generalmente aceptados en los distintos sistemas estatales de competencia judicial internacional por expresar, respecto
de una concreta materia, una vinculacin razonable del litigio o grupo de litigios con el Tribunal que conoce del
mismo. En cambio, se consideran exorbitantes o excesivos aquellos foros que se establecen bien para satisfacer
intereses particulares de un Estado o para beneficiar a los nacionales. En una reglamentacin mediante tratado
internacional, la distribucin de la competencia judicial entre los Tribunales de los diferentes Estados partes deben
asegurar la igualdad de derechos y obligaciones entre stos. 3 En segundo trmino, en un sistema estatal de

competencia judicial internacional un determinado foro puede tener un carcter exclusivo o, por el contrario, ser
facultativo o concurrente. En el primer caso, el legislador estatal no admite que el conocimiento de un litigio o grupo de
litigios pueda atribuirse a otros Tribunales que a los propios. No se admitir que la voluntad de las partes, mediante
acuerdo de eleccin de foro, pueda derogar la competencia atribuida con carcter exclusivo a los tribunales propios
(derogatio fori). Y supone adems, que este Estado denegar el reconocimiento y la ejecucin en su territorio de la
sentencia que dicte un Tribunal extranjero en esta materia. Cuando se trata de un foro de carcter facultativo, el
legislador estatal admite que, aun siendo competentes sus Tribunales en dicha materia, los interesados puedan someter
su conocimiento a un Tribunal extranjero. No obstante, en el caso de los llamados foros de proteccin establecidos por
el Reglamento 44/2001 en inters de la parte ms dbil en una relacin jurdica (el asegurado, el consumidor o el
trabajador), nos encontramos en una situacin intermedia. El establecimiento de un foro de proteccin de una materia
determinada no excluye de forma absoluta el acuerdo de sumisin a un Tribunal extranjero, pero tal acuerdo se limita o
condiciona sus efectos al servicio de esa finalidad protectora. De suerte que nicamente se admitirn aquellos acuerdos
que beneficien a la parte ms dbil. 4 Finalmente, dentro del sistema de competencia judicial cabe distinguir, de un
lado, el foro general, y, de otro, los diferentes foros especiales por razn de la materia. El foro general, el del domicilio
del demandado, constituye una circunstancia que, por su vinculacin con un ordenamiento estatal, se considera
suficiente por s misma para atribuir competencia a sus Tribunales cualquiera que sea el objeto del litigio. En el caso
de los foros especiales por razn de la materia, la competencia judicial internacional se atribuye en atencin a los
caracteres propios de un determinado sector de materias(obligaciones contractuales, filiacin, sucesiones, etctera.). 3.
EL SISTEMA ESPAOL DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. 3.1-EVOLUCIN HISTRICA
DEL SISTEMA. A). La situacin anterior a la Constitucin espaola. 1 La evolucin histrica del sistema espaol de
competencia judicial internacional ha estado condicionada por la existencia desde el siglo XVII de una situacin
excepcional respecto a los litigios de los extranjeros domiciliados en Espaa, basada en los tratados internacionales
concertados con otros Estados: el llamado fuero de extranjera . 2 La unificacin jurisdiccional se reiter en el
artculo 267 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1870 , al establecer que la jurisdiccin ordinaria sera la
competente para conocer los negocios civiles que se susciten en el territorio espaol entre espaoles, entre extranjeros y
entre espaoles y extranjeros. 3 Finalmente, a partir de la segunda mitad del siglo XX la jurisprudencia del Tribunal
Supremo hizo del artculo 51 de la Ley de Enjuiciamiento Civil el fundamento general de la competencia de los
tribunales espaoles. La consecuencia de dicha interpretacin jurisprudencial fue la de ir estableciendo las soluciones
caso a caso y no siempre sin contradicciones. B) La reforma del sistema de competencia judicial internacional por la
Ley Orgnica del Poder Judicial. 1 La necesidad de una reforma en la materia se acrecent tras la Constitucin de
1978, para respetar las exigencias que se derivan de sus artculo 24 y 117.3. Finalmente, se llev a cabo mediante la
Ley Orgnica 6/1985 de 1 de julio, del Poder Judicial.(artculo 21 a 25). 2 En esencia, la reforma presenta los
siguientes caracteres generales en el orden civil y en el social: 1 El legislador ha establecido una reglamentacin de la
competencia judicial internacional separada y distinta en su contenido de la establecida para la competencia territorial
interna. 2 La ordenacin legal de la competencia judicial internacional de la Ley Orgnica del Poder Judicial es , en
principio, completa, dada la referencia que se contiene en el artculo 21.1 a lo establecido en la presente Ley . 3 Por
ltimo, en cuanto a sus carencias, la reforma del sistema efectuada por la Ley Orgnica del Poder Judicial no fue
seguida, de otra en la Ley de Enjuiciamiento Civil para logra un adecuado tratamiento procesal de ciertas cuestiones
procesales. C) La ordenacin de la competencia judicial en los artculos 22 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
1 En el orden civil, el artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, ha procedido a una expresa calificacin de los
distintos foros utilizados. Se indica que los del nmero 1 operan con carcter exclusivo y los del nmero 2 con carcter
general; mientras que los de los nmeros 3 y 4 (los foros especiales por razn de la materia ) operan segn la

expresin legal en defecto de los criterios precedentes. 2 En el orden social, el legislador ha configurado los distintos
foros del artculo 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, nicamente en atencin a la materia. Sin distinguir si son
exclusivos,
generales o especiales. 3.2.- LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL SISTEMA. A) Los principios informadores.
Los principios informadores del sistema que deben servir de gua para su interpretacin son los siguientes: 1
Conforme al artculo 117.3 de la Constitucin, el ejercicio de la jurisdiccin se atribuye segn las normas de
competencia que legalmente se establezcan, reconociendo el artculo 24.2 el derecho al juez ordinario predeterminado
por la ley. De lo que se deriva la exigencia de que la Ley establezca los concretos supuestos en los que el legislador
atribuye competencia judicial internacional a nuestros Tribunales. 2 El derecho a la jurisdiccin o al acceso a la
justicia implica la necesidad de atribuir a nuestros Tribunales un volumen de competencia judicial suficiente. Aunque
ello no supone que el legislador est obligado a regular todos los supuestos de trfico externo. La regulacin de esta
materia est inspirada en el principio de una proximidad razonable del litigio con el ordenamiento espaol. 3 Por
ltimo, si bien el legislador determina unilateralmente el volumen de competencia que atribuye a los rganos
jurisdiccionales propios, la ordenacin legal en esta materia no puede prescindir de la existencia de otros Tribunales que
tambin imparten justicia en el extranjero y que pueden conocer de un litigio si el mismo no est atribuido a los
Juzgados y Tribunales espaoles. Ni tampoco de los intereses especficos de las partes que operan en el comercio
internacional, de manera que el legislador deber adecuar sus soluciones a las exigencias del trfico externo. B) Dos
problemas particulares: los foros de necesidad y el frum non conveniens. 1 El principio de predeterminacin legal de
la competencia judicial excluye que nuestros Tribunales puedan conocer de un litigio si el supuesto no se halla
comprendido en uno de los foros de los artculos 22 y 25 de Ley Orgnica del Poder Judicial y en tal caso, las partes
debern recurrir al Tribunal extranjero competente. Partiendo de este presupuesto es conveniente dar una respuesta a
dos problemas: 2 El primero es el de saber si existe foro de competencia judicial internacional basado en una necesidad
de proteccin (foro de necesidad) para ciertos litigios, los relativos al estado civil o a las relaciones personales de los
nacionales espaoles, cuando nuestros Jueces no son competentes segn los criterios del artculo 22 Ley Orgnica del
Poder Judicial ni tampoco pueden conocer los Tribunales del Estado extranjero. Admitir la existencia de un foro de
necesidad, no se deriva en modo alguno del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva (artculo 24.1
Constitucin Espaola) ya que tal como ha declarado reiteradamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, este
derecho fundamental slo puede ejercerse de acuerdo a las normas de competencia judicial establecidas por el
legislador; pues es un derecho de carcter prestacional y pertenece al mbito de libre configuracin legal. Por tanto, se
deriva de la ponderacin entre los dos principios presentes y, el de la predeterminacin legal de la competencia tiene
primaca sobre el de acomodacin a las exigencias del trfico externo, pues el segundo slo est destinado a inspirar la
actividad del legislador mientras que el primero se vincula con el principio de seguridad jurdica. 3 Los principios
anteriores permiten resolver un segundo problema: si el Tribunal espaol competente puede, no obstante, declinar su
competencia a instancia de parte cuando el litigio, aun presentando una cierta conexin con nuestro sistema, se haya
ms fuertemente conectado con otro ordenamiento en atencin a las circunstancias del caso. Argumentacin que
supondra introducir en la ordenacin legal de la competencia judicial internacional la nocin del frum non
conveniens y esta posibilidad de declinar la competencia, salvo que exista expresa previsin legal, debe ser excluida
de nuestro sistema. 3.3- LA INCORPORACIN DE LA NORMATIVA COMUNITARIA SOBRE COMPETENCIA
JUDICIAL INTERNACIONAL AL ORDENAMIENTO ESPAOL. A) Los textos bsicos en materia de competencia
judicial internacional. 1 Desde el 1 de febrero de 1991, forma parte del ordenamiento espaol, el Convenio relativo a la
competencia judicial y a la ejecucin de decisiones en materia civil y mercantil hecho en Bruselas en 1968 y establece
la competencia judicial de los Juzgados y Tribunales espaoles cuando el demandado en el proceso esta domiciliado en

un Estado contratante. 2 La normativa comunitaria sobre competencia judicial y reconocimiento y ejecucin de

resoluciones judiciales ha sufrido una doble modificacin: De un lado, el Consejo ha adoptado el Reglamento (CE
44/2001 relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil
y mercantil que entr en vigor el 1 de marzo de 2002 y es aplicable en sustitucin del Convenio de Bruselas de 1968.
De otro lado, se ha ampliado la ordenacin comunitaria de la competencia judicial en virtud de dos nuevos actos: el
Reglamento (CE 2201/2003, de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecucin
de resoluciones en materia matrimonial y responsabilidad parental , y el Reglamento CE 1346/2000 sobre
procedimientos de insolvencia. 3 El convenio relativo a la competencia judicial y ejecucin de sentencias en materia
civil y mercantil, hecho en Lugano el 16 septiembre de 1988. Este es, un Convenio paralelo al de Bruselas por la
unidad de la materia , que est en vigor entre los quince Estados miembros de las Comunidades e Islandia , Noruega,
Suiza y Polonia. 4 Los Convenios de 1968 y 1988 as como los tres Reglamentos anteriores constituyen la ordenacin
de la competencia judicial en el mbito europeo. Pero a los fines de su aplicacin por el Juez espaol conviene retener
que slo lo sern, con la excepcin del Reglamento 1347/2000, en materia matrimonial si se cumplen dos condiciones
generales: -Que el demandado en el proceso est domiciliado en un Estado miembro de la Comunidad Europea -Que el
litigio, en atencin a su objeto, est comprendido en el mbito material de esta normativa. B) mbito de aplicacin
nter partes de la normativa comunitaria. 1 Tanto por la adopcin de los Reglamentos comunitarios, como por lo
dispuesto en el artculo 69 del tratado Comunidad Europea, es conveniente conocer los Estados a los que resultan
aplicable los textos bsicos sobre competencia judicial internacional. 2 Con respecto al Convenio de Bruselas de 1968,
se ha sustituido por por el Reglamento CE 44/2001, tras su entrada en vigor el 1 de Marzo del 2002, excepto en la
relacin con Dinamarca, que no ha participado en la aprobacin del Reglamento, y por tanto no le es aplicable. Por
tanto, el Convenio de Bruselas e 1968 seguir rigiendo las relaciones de Espaa con Dinamarca, mientras que con el
resto de los Estados miembros y Espaa, rige el Reglamento 44/2001 3 El Convenio de Lugano de 1988 continuar
rigiendo las relaciones entre los quince Estados miembros de la Comunidad Europea, incluida Dinamarca . C) mbito
de aplicacin ratione materiae de la normativa comunitaria. 1 En lo que respecta a los Convenios de Bruselas de 1968 y
de Lugano de 1988, as como el Reglamento CE 44/2001, su mbito de aplicacin por razn de la materia es el mismo.
Se circunscribe su mbito de aplicacin a la materia civil y mercantil , excluyendo las materias fiscal, aduanera y
administrativa . Adems esta normativa comunitaria slo es aplicable a los litigios derivados de relaciones de Derecho
privado pero no a los litigios de Derecho pblico. 2 No obstante, se excluye ciertos grupos de litigios de su mbito de
aplicacin, aunque stos pertenezcan al Derecho privado. De manera que, en los relativos a estas materias excluidas,
sern de aplicacin las normas estatales de competencia judicial, en nuestro caso los artculos 22 y 25 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial: - Se excluyen los litigios relativos al estado y la capacidad de las personas fsicas, los
regmenes matrimoniales, los testamentos y las sucesiones, siempre que se susciten a ttulo principal sobre estas
materias. Pero, ha de tenerse presente respecto al estado Civil de las personas y, en particular, las acciones sobre
nulidad matrimonial, separacin y divorcio, as como autoridad paterna sobre los hijos y secuestro de menores, que a
las mismas es aplicable el citado Reglamento CE 2201/2003 de 27 de noviembre. No se excluyen los litigios relativos a
alimentos, tanto si se solicitan a ttulo principal como incidental. - Se excluyen los litigios relativos sobre dos materias
que pertenecen al mbito del Derecho privado, como es el caso de la quiebra, los convenios entre quebrado y
acreedores y dems procedimientos anlogos y el arbitraje - Finalmente se excluye la seguridad social (materia
que si bien pertenece al mbito del Derecho pblico en ciertos sistemas jurdicos de los Estados miembros de las
Comunidades europeas, ocupa en otros un lugar intermedio entre el Derecho pblico y privado). D) Presupuesto
general para la aplicacin de la normativa comunitaria. 1 La ordenacin de la competencia judicial internacional est
articulada en torno a cuatro elementos bsicos, tanto segn El Convenio e Bruselas de 1968, el Reglamento 44/2001,

como el Convenio de Lugano de 1988, estos son: - Foro general - Foros por razn de la materia (exclusivos,
concurrentes y de proteccin) - Foros basados en la autonoma de la voluntad de las partes y - Foro de medidas
cautelares. 2 El domicilio del demandado en un Estado contratante presenta una particularidad que ha de tenerse
presente, pues posee una doble funcin: no slo es el foro general de competencia judicial, sino tambin el presupuesto
general para la aplicacin
de las normas de competencia previstas en los Convenios de Bruselas y Lugano y en el Reglamento 44/2001. Lo que
entraa una consecuencia importante: que al demandado con domicilio en un Estado parte no les son aplicables las
normas de competencia judicial establecidas por los Estados contratantes en su derecho interno. 3 En contrapartida, si
el demandado no est domiciliado en un Estado parte en los Convenios de Bruselas o Lugano, la consecuencia es que
la competencia judicial se regir por las normas establecidas en la legislacin interna. En el caso de Espaa, por los
artculos 22 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. 4 En el caso del demandado no domiciliado en un Estado parte
en los citados Convenios de 1968 y 1988, la sentencia dictada contra dicho demandado podr ser reconocida y
ejecutada en los dems Estados contratantes de conformidad con esta normativa. E) Relaciones de esta normativa con
otros convenios internacionales en materia de competencia judicial internacional. Los Convenios de Bruselas y
Lugano y el Reglamento (CE 44/2001, son aplicables en sustitucin de los convenios internacionales concertados por
dos o ms Estados contratantes cuando el litigio tenga por objeto materias incluidas en su mbito de aplicacin. De
otra parte, se permite la aplicacin por los Estados contratantes de otros convenios internacionales en los que stos sean
parte y que, en materias particulares, regularen la competencia judicial, el reconocimiento o la ejecucin de las
resoluciones (ius specialis derogat generali). Por ltimo, aun constituyendo un ius specialis por razn de la materia, el
Acuerdo sobre Patentes Comunitarias (de 15 de diciembre de 1989), ocupa una posicin distinta en atencin a los
artculos 13 y 14 de su Protocolo sobre litigios. En principio, ste se remite a las disposiciones del Convenio de
Bruselas de 1968 (remisin que ahora ha de entenderse hecha al Reglamento (CE 44/2001).

TEMA 12-LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL DE LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES

ESPAOLES 1. INTRODUCCIN 1.1 Complejidad de la ordenacin legal de la materia Los rganos
jurisdiccionales espaoles, as como los Estados partes en la ordenacin convencional o comunitaria, estn llamados a
aplicar varios regmenes legales que poseen un contenido distinto. De este modo, la primera cuestin que se suscita es
la de la seleccin del rgimen legal aplicable y sus relaciones mutuas. A cuyo fin han de tenerse presente los cuatro
regmenes siguientes: 1. El establecido en los artculos 22 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1985, que es el
rgimen general en nuestro sistema y ser aplicable cuando no lo sean con los regmenes siguientes; 2. El rgimen
comn para las relaciones con los Estados miembros de la Comunidad europea, esto es, el Reglamento CE 44/2001 y el
Reglamento CE 2201/2003 del Consejo, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de
resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental, as como el Reglamento 1346/2000, sobre
procedimientos de insolvencia, aplicable por los rganos jurisdiccionales espaoles (excepto en las relaciones con
Dinamarca que continan regidas por el Convenio de Bruselas de 1968); 3. En las relaciones de los Estados miembros
de la Comunidad Europea, incluida Espaa, con Islandia, Noruega, Polonia y Suiza, ser aplicable el Convenio hecho
en Lugano el 16 de septiembre de 1988, sobre competencia judicial y ejecucin de decisiones judiciales en material
civil y mercantil; 4. Por ltimo, en la medida que lo dos regmenes anteriores no los excluyan o en aquellos supuestos
no comprendidos en su mbito de aplicacin, pueden ser aplicables otros tratados internacionales que regulan esta
materia, multilaterales o bilaterales. 1.2. Esquema general de la ordenacin de la competencia judicial El efecto
jurdico que produce una norma de competencia judicial internacional de nuestro ordenamiento ya sea de fuente
interna, comunitaria o internacional- es la atribucin a los rganos jurisdiccionales espaoles de la facultad para juzgar
los litigios con elementos extranjero comprendidos en el mbito de aplicacin de dicha norma. Y si los regmenes de
ms frecuente aplicacin han de ser, sin duda, los establecidos en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en la normativa
comunitaria (Convenio de Bruselas de 1968 o Reglamento 44/2001; el del Reglamento 2201/2003 ofrece ciertas
diferencias) es conveniente partir del esquema general de atribucin de competencia judicial que se desprende de uno y
otro rgimen. Son cuatro los supuestos de atribucin de competencia judicial a nuestros rganos jurisdiccionales: 1. En
primer lugar la competencia se atribuye en virtud de ciertos foros de carcter objetivo, ocupando un lugar preeminente
el foro general del domicilio del demandado en Espaa, dado que permite al actor, con ciertas excepciones, formular
sus pretensiones ante dicho tribunal cualquiera que sea la materia objeto del litigio. 2. En segundo trmino, la
competencia judicial se atribuye mediante ciertos foros configurados en atencin a la materia objeto del litigio. - De un
lado, los foros de competencias exclusivos que tienen primaca y excluyen a los restantes, as como los foros especiales
por razn de la materia, que son concurrentes con el foro general del domicilio del demandado, pudiendo el actor
plantear el litigio bien ante ste o ante uno de los foros especiales; - De otro lado, como particularidad de los foros
especiales por razn de la materia, los foros de proteccin de la parte ms dbil en una relacin jurdica (asegurado,
consumidor, trabajador en el contrato individual de trabajo), que posee mayor proteccin en la normativa comunitaria
que en la Ley Orgnica del Poder Judicial 3. En tercer lugar, la ordenacin legal ha previsto la atribucin de
competencia judicial a nuestros tribunales no slo en virtud de foros objetivos, sino por obra de la autonoma de la
voluntad de las partes. stas, salvo que se trata de materia objeto de un foro exclusivo, pueden convenir que un litigio
entre ellas, presente o futuro, sea resuelto por los rganos jurisdiccionales espaoles (sumisin expresa). Y si la
demanda se interpone ante un Tribunal espaol, este ser competente si el demandado, en lugar de impugnar la
competencia, comparece en el proceso y alega sobre el fondo del litigio (sumisin tcita). 4. Por ltimo, se ha atribuido
competencia a los rganos jurisdiccionales espaoles para adoptar medidas cautelares en litigios con elemento
extranjero, tanto si el proceso se inicia en Espaa como en otro Estado, cuando tales medidas han de producir efectos

en nuestro pas. 1.3. El foro general del domicilio del demandado En el sistema espaol tanto en la normativa interna
como en la comunitaria la competencia judicial se atribuye, en primer lugar, por el hecho de que el demandado tenga su
domicilio en Espaa (aunque no es aplicable a la materia objeto del Reglamento 2201/2003). En relacin con las
normas comunitarias, el foro del domicilio del demandado en un Estado de la Comunidad Europea posee otra funcin
adicional, pues opera como verdadero presupuesto para que dicha normativa resulte aplicable por el Juez espaol. Si el
domicilio del demandado se halla en un tercer Estado, la competencia de los tribunales espaoles para conocer de un
litigio contra el mismo se determinar segn lo dispuesto en los artculos 22 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
o en un rgimen convencional y no segn la normativa comunitaria. El foro general del domicilio del demandado tiene
dos caracteres propios: 1. En primer lugar constituye un foro general por razn de la materia, pues si se halla
comprendida en el mbito de aplicacin del Convenio de Bruselas y Lugano y del Reglamento 44/2001, el Tribunal del
domicilio del demandado podr conocer de cualquier litigio del orden civil o laboral que se inicie contra el mismo, con
independencia del procedimiento utilizado (declarativo, monitorio, ejecutivo) y del concreto objeto del litigio. 2. En
segundo lugar, es un foro de carcter imperativo, como ha declarado la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas. Lo que implica que, de un lado, slo pueden operar como excepciones al foro del domicilio
del demandado las expresamente previstas en los Convenios de Bruselas y Lugano o en el Reglamento 44/2001 (en
concreto: la posibilidad para el demandante de acudir a un foro especial por razn de la materia; los casos de
competencias exclusivas, que operan sin consideracin del domicilio; y la sumisin de las partes al Tribunal de otro
Estado), y de otro lado, NO cabe invocar una excepcin basada en la nocin del forum non conveniens (esto es, existir
un foro en otro Estado ms adecuado, por su mayor proximidad con el litigio) dado que se oponen razones de seguridad
jurdica, de previsibilidad del demandado y de uniformidad de las normas comunitarias de competencia judicial, pues
dicha nocin es admitida en algunos Estados pero en otros no. El domicilio del demandado es un concepto que es
preciso concretar pues no posee el mismo significado de un sistema estatal a otro. 1. En primer lugar, temporalmente,
pues el domicilio que se ha de tener en cuenta es el existente en el momento de iniciarse el litigio mediante la
presentacin de la demanda. 2. En segundo lugar, la distincin entre el domicilio de las personas fsicas y personas
jurdicas en el rgimen de competencias judicial del Convenio de Bruselas de 1968 (artculo 52) y en el Reglamento
44/2001 (artculo59). a) Respecto al domicilio de las personas fsicas, corresponde al ordenamiento de cada Estado
determinar unilateralmente quines estn domiciliados en su territorio, tanto para establecer si el Juez es competente
en atencin a este foro como para verificar si la normativa comunitaria es aplicable. Por lo que en el caso de Espaa,
cuando la normativa comunitaria no sea aplicable nos conduce al artculo 50 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en
relacin con el 40 del Cdigo Civil y en particular para el domicilio de los cnyuges, a los artculos 69-70, y para los
menores los 154, 156 de este Cdigo. b) En cuanto al domicilio de las personas jurdicas, el artculo 60.1 del
Reglamento 44/2001 que dispone que se entender que una sociedad o una persona jurdica est domiciliada en el lugar
donde se encuentre: a)su sede estatutaria; b) su administracin central y c) su centro de actividad principal . 2.
ATRIBUCIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL EN ATENCIN A LA MATERIA OBJETO DEL LITIGIO 2.1.
Los foros de carcter exclusivo A) Introduccin Segn el nmero 1 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, en el orden civil los Juzgados y Tribunales espaoles son competentes con carcter exclusivo en ciertas
materias. Y el Reglamento 44/2001 establece en su artculo 22 que los Tribunales all designados son exclusivamente
competentes , sin consideracin del domicilio. En estos preceptos, los foros de competencia judicial se establecen por
razn de la materia sobre la que versa el litigio, adems de que se califican como exclusivos. Los foros de
competencia exclusiva producen un doble efecto excluyente respecto a los Tribunales de otros Estados: 1. De un lado,
impiden que las partes, mediante el ejercicio de su autonoma privada, puedan atribuir el conocimiento de los litigios
sobre esas materias a los Tribunales de otro Estado y que se produzca la derogatio fori de los espaoles. Por lo que

poseen un carcter directamente imperativo , como ha sealado la doctrina. 2. De otro lado, si estos foros excluyen
que los Tribunales de otro Estado puedan ser competentes en esas materias la consecuencia es que la sentencia que
dicte un tribunal
extranjero sobre las materias objeto de los foros exclusivos, no podr ser reconocida ni ejecutada en Espaa o, en su
caso, en otros Estados partes del Reglamento comunitario. Por la importancia de estos dos efectos procesales, los foros
exclusivos deben ser aplicados con una doble restriccin. 1. De un lado constituyen una categora cerrada en su
formulacin, sin que pueda ser extendido a otros por va de interpretacin. 2. De otro lado, los foros exclusivos no
pueden ser interpretados extensivamente ms all de lo que requiere su objeto. Por lo que slo operan con este carcter
cuando la materia se suscita en el litigio a ttulo principal y no con carcter incidental o accesorio a otra pretensin.
Por ltimo en relacin con los foros del nmero 1 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial la doctrina ha
sealado que las materias que el legislador espaol reserva al conocimiento exclusivo de nuestros Tribunales son las
mismas que se contienen en el artculo 22 del Reglamento 44/2001. Y los criterios de competencia utilizados en una y
otra ordenacin legal tambin son los mismos. B) Derechos reales inmobiliarios y contratos de arrendamientos de
inmuebles 1) El primer foro exclusivo es el relativo a los litigios en materia de derechos reales inmobiliarios y
contratos de arrendamiento de inmueble. Atribuyndose la competencia a los Tribunales del Estado contratante donde
el inmueble estuviere situado (artculo 22.1 del Reglamento 44/2001) o, en concreto, a los Tribunales espaoles cuando
el inmueble se halle en Espaa (artculo 22, nmero 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial). 2) La situacin del
inmueble no suscita ningn problema dada su localizacin geogrfica en el territorio de un Estado, pero es posible que
un inmueble se extienda sin solucin de continuidad a uno y otro lado de la frontera o est integrado por parcelas no
contiguas, situadas en dos Estados. En el primer caso cabe considerar que la propiedad constituye una unidad cuando la
mayor parte del inmueble se halle en uno de los dos Estados. En el segundo, en cambio, el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas ha estimado que los Tribunales de cada Estado son competentes respecto a la parcela situada en
su territorio. 3) Respecto a los litigios en materia de derechos reales inmobiliarios, la nocin de inmueble puede
suscitar un problema de calificacin. A los fines del artculo 22, nmero 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, una
calificacin conforme a la lex situs coincidir con la ley espaola como lex fori. En cambio, si es aplicable el artculo
22 del Reglamento 44 /2001, la expresin derechos reales inmobiliarios requiere una interpretacin autnoma, para
evitar posibles divergencias de calificacin de uno a otro Estado contratante. En segundo lugar, el mbito de los
derechos reales inmobiliarios son las acciones in rem. Esto es, las relativas a la existencia de la posesin, la propiedad
y otros derechos reales sobre el bien, mediante los cuales los titulares de estos derechos protegen las prerrogativas
derivadas de su ttulo con efectos erga omnes. De este modo deben excluirse las acciones personales o mixtas como la
accin del comprador contra el vendedor del inmueble para la entrega de la cosa vendida, la accin pauliana instada por
un acreedor para que se declare ineficaz respecto al mismo un acto de disposicin de un derecho real sobre un
inmueble, por fraude del deudor, y las demandas de indemnizacin por uso de un inmueble. 4) Por ltimo, respecto a
los litigios relativos al arrendamiento de inmuebles, deben ser tenidas en cuenta varias cuestiones: 1. La nocin de
arrendamiento no debe ser interpretada extensivamente, por lo que deben excluirse los arrendamientos de empresa,
pero comprende los contratos de arrendamiento de inmuebles tanto rsticos como urbanos. 2. Los litigios objeto del
artculo 22 del Reglamento incluyen los relativos a la existencia de interpretacin del contrato de arrendamiento y a las
obligaciones de arrendador y arrendatario, incluida la reclamacin de la renta o la reparacin de los daos causados por
el segundo. 3. Respecto a los arrendamientos de temporada o de corta duracin cuando ambas partes tienen su
domicilio es un Estado distinto del de la situacin del inmueble se establece la competencia alternativa de los
Tribunales del Estado de la situacin y del Estado del domicilio del demandado para aquellos arrendamientos que: a)
se destinen a uso particular. b) Se celebren por un plazo mximo de seis meses consecutivos c) Entre arrendador y

arrendatario que fueren personas fsicas d) Ambos estuvieren domiciliados en el mismo Estado contratante. C)
Constitucin y disolucin de sociedades y otras personas jurdicas y acuerdos de sus rganos El segundo inciso del
nmero 1 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, al igual que el nmero 2 del artculo 22 del Reglamento
44/2001 no suscita problemas en cuanto a la determinacin de las entidades a las que se refiere sociedades o personas
jurdicas . Conviene precisar, que los litigios a los que se refiere este foro exclusivo de competencia se limitan a tres
rdenes de cuestiones: 1. El relativo a la validez o nulidad de constitucin de sociedades o personas jurdicas. 2.
Relativo a su disolucin as como a su liquidacin ulterior, excepto si es consecuencia directa de un procedimiento
concursal. 3. Respecto a los acuerdos y decisiones de sus rganos, a travs de los cuales se expresa la voluntad de la
sociedad o persona jurdica. La competencia judicial se atribuye a los Tribunales espaoles cuando las sociedades o
personas jurdicas tengan su domicilio en territorio espaol . Y en el Reglamento 44/2001, a los Tribunales del
Estado donde tuvieran su domicilio. D) Validez de las inscripciones en los registro pblicos e inscripciones o validez
de patentes y otros derechos de la propiedad industrial 1) El tercer foro exclusivo del nmero 1 del artculo 22 de la
Ley es el relativo a la validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un Registro Espaol ; materia que
tambin se incluye en el artculo 22.3 del Reglamento 44/2001. Debe tenerse en cuenta que se excluyen los efectos de
la inscripcin en el Registro sobre los derecho de las partes, as como no comprende el Registro Civil, pero s el
Registro de la Propiedad, el Mercantil, el de la Propiedad Industrial y el de la Propiedad Intelectual. 2) El ltimo
supuesto es el relativo a los litigios sobre inscripciones o validez de patentes y otros derechos de la propiedad industrial
sometidos a depsito o registro. El cuarto inciso del precepto espaol atribuye competencia judicial exclusiva a
nuestros Tribunales cuando se hubiere solicitado o efectuado en Espaa el depsito o el registro ; y el Reglamente
44/2001 a los tribunales del Estado contratante donde se hubiere solicitado, efectuado o tenido por efectuado el
depsito o el registro en virtud de los dispuesto en algn convenio internacional (artculo 22.4). Ambos preceptos
cubren el supuesto de concesin de patente con examen previo, en el que puede impugnarse la concesin en el curso
del procedimiento de examen. Los litigios objeto de este foro exclusivo excluyen las reclamaciones sobre la titularidad
o el ejercicio del derecho, as como sobre su violacin por terceros. 2.2. Los foros especiales por razn de la materia
A) Introduccin 1) Son foros especiales por razn de la materia los contenidos en los nmeros 3 y 4 del artculo 22 de
la Ley Orgnica del Poder Judicial y los del artculo 5 del Reglamento 44/2001. Su especialidad radica en el hecho de
atribuirse la competencia judicial en atencin a circunstancias vinculadas con la materia objeto del litigio y la
proximidad de las mismas a los Tribunales de un Estado determinado. En el caso del artculo 22 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial a los Tribunales espaoles; en el del Reglamento 44/2001, a los indicados en los apartados 1 a 7 de su
artculo 5. En relacin con este ltimo, deben tenerse en cuenta dos datos importantes: a) Slo las personas
domiciliadas en un Estado contratante pueden ser demandadas; b) El Tribunal ante el que esas personas pueden ser
demandadas debe ser el de otro Estado contratante, como expresa claramente el artculo 5 del Convenio. 2) En la
ordenacin legal de la competencia judicial internacional los foros especiales por razn de la materia presentan dos
rasgos caractersticos: a) En primer lugar, operan a favor del demandante, al permitirle iniciar el proceso ante un Estado
distinto del del domicilio del demandado (llamados tambin foros de ataque ). b) No poseen un carcter imperativo
para las partes como ocurre en el caso de los foros exclusivos, sino meramente dispositivo o facultativo. 3) Los foros
especiales por razn de la materia de los nmeros 3 y 4 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial ofrecen
divergencias con los contenidos en las Secciones 2 a 5 del Reglamento 44/2001.En primer lugar, por ser ms limitado el
mbito de materias del Reglamento a tenor de su artculo 1. En segundo lugar, por la naturaleza de ciertos foros, pues si
en el Reglamento 44/2001 su objetivo es la proteccin de la parte ms dbil, en la ordenacin espaola an estando
presente, carece de los cauces procesales para hacerla efectiva. Finalmente, aun coincidiendo la materia y la naturaleza
de los foros en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en el Reglamento 44/2001, existen divergencias importante en

cuanto a los criterios de atribucin de la competencia judicial en ciertos casos. La ordenacin comunitaria slo ha
tenido una influencia relativa sobre la espaola. B) Materias relativas a la persona, la familia y las sucesiones En el
sistema espaol de competencia judicial internacional, este sector de materias
se regula en el nmero 3 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial En el comunitario por el Reglamento
2201/2003, de 27 de noviembre, relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales
en materia matrimonial y de responsabilidad parental. En el mbito del Derecho de la persona: El primer foro especial
es el relativo a la declaracin de ausencia o fallecimiento, para la que sern competentes los Tribunales espaoles
cuando el desaparecido hubiere tenido su ltimo domicilio en territorio espaol .Esta solucin debe complementarse
con lo dispuesto en los artculos 1 y 2 del Convenio relativo a la constatacin de ciertas defunciones, hecho en Atenas
el 14 de septiembre de 1966, que tambin atribuye competencia para declarar el fallecimiento a las Autoridades del
Estado de la nacionalidad de la persona desaparecida. El segundo foro especial es el establecido en materia de
incapacitacin y de medidas de proteccin de la persona o de los bienes de los menores o incapacitados. Siendo
competentes nuestros Tribunales cuando dichas personas tuvieran su residencia habitual en Espaa . Este precepto
es aplicable tanto a los menores como a los incapacitados mayores, pero slo a los primeros es aplicable el Convenio
sobre competencia de las autoridades y la ley aplicable en materia de proteccin de menores, hecho en La Haya el 5 de
octubre de 1961 si residen habitualmente en un Estado contratante.(Debe tenerse en cuenta que el Convenio de La
Haya de 19 de octubre de 1996, relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y la
cooperacin en materia de responsabilidad de los padres y medidas de proteccin de los hijos, an no en vigor para
Espaa, sustituir al Convenio de 1961). Un supuesto no regulado en la Ley Orgnica del Poder Judicial pero s en el
Convenio de La Haya de 1980 es el de las acciones encaminadas a la restitucin de un menor trasladado a otro Estado o
retenido all de manera ilcita, con violacin de los derechos de custodia y visita, en el que si se trata de un menor con
residencia habitual en un Estado parte atribuye competencia a las autoridades de aquel Estado donde ha sido trasladado
o se le retiene ilcitamente, para ordenar su restitucin, o, excepcionalmente, denegarla (artculos 11 a 16 del
Convenio). En el mbito del Derecho de familia: El artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial ha configurado
un foro especial por razn de la materia para los litigios matrimoniales, esto es, los relativos a la nulidad
matrimonial, la separacin, el divorcio y las relaciones personales y patrimoniales entre cnyuges. En estos
supuestos, la competencia judicial se atribuye a nuestros Tribunales de acuerdo con el inciso tercero del nmero 3 del
artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial en virtud de una regla general y otra especfica: - Con carcter
general, los Tribunales espaoles sern competentes en los litigios sobre estas materias cuando ambos cnyuges
posean residencia habitual en Espaa al tiempo de la demanda o el demandante sea espaol y tenga su residencia
habitual en Espaa . - Con carcter especfico, sern competentes para declarar el divorcio, si ste se solicita por
mutuo consenso, cuando ambos cnyuges tengan la nacionalidad espaola, cualquiera que sea su lugar de
residencia . - En el mbito de las relaciones comunitarias, los foros del artculo 3 del Reglamento 2201/2003 [en vigor
desde el 1 de marzo de 2001 y, por tanto, aplicable por el Juez espaol en las relaciones con los dems Estados
miembros de la Comunidad Europea (excepto Dinamarca)] tambin estn basados en la residencia habitual o la
nacionalidad. Sin embargo difieren de los foros establecidos respecto a los tres primeros grupos de litigios en varios
extremos importantes. - En primer lugar, por admitirse el foro de la nacionalidad de ambos cnyuges tanto para la
nulidad y la separacin matrimonial como para el divorcio y, en este caso, no slo si se solicita por mutuo consenso. En segundo trmino, por la mayor extensin con la que se ha utilizado en la norma comunitaria el criterio de la
residencia habitual, tanto de los cnyuges como del demandante y del demandado, por s slo o unidos a otros
requisitos. Lo que conduce a que los rganos jurisdiccionales espaoles sean competentes en siete supuestos. - Por
ltimo ha de tenerse presente que el artculo 3 del Reglamento 2201/2003 los ha configurado como foros alternativos,

de manera que un cnyuge, si concurren los requisitos exigidos en varios foros, podr elegir uno de ellos para plantear
su demanda, y el otro tambin podr acudir a los Tribunales de otro Estado dada la amplitud de supuestos. Ello implica
que tenga gran importancia en esta ordenacin las reglas del artculo 19 del Reglamento y que los siete foros indicados
constituyen una lista cerrada o exhaustiva; sin que pueda ampliarse por obra de la autonoma de la voluntad. Pues esta
slo opera limitadamente en el supuesto de demanda conjunta. En materia de filiacin, por naturaleza o adoptiva, las
normas comunitarias no han establecido ningn foro de competencia judicial, de suerte que ha de estarse al sistema
espaol, en concreto a los incisos 4 y 5 del nmero 3 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, donde se
establecen que los Juzgados y Tribunales espaoles son competentes en tres supuestos: 1. En relacin con la filiacin
por naturaleza, ya se trate de acciones de reclamacin de la filiacin, de la validez o nulidad del reconocimiento de la
filiacin o de acciones de impugnacin, la competencia judicial internacional se atribuye cuando el hijo tenga su
residencia habitual en Espaa al tiempo de la demanda o el demandante sea espaol o resida habitualmente en
Espaa . 2. Para la constitucin de la adopcin, el Juez espaol es competente cuando el adoptante o el adoptado sea
espaol o resida habitualmente en Espaa . Pero si la adopcin se constituye en el extranjero ante Cnsul de Espaa,
ste tendr las mismas facultades que el Juez siempre que el adoptante sea espaol y el adoptando est domiciliado en
la demarcacin consular (artculo 9.5, prrafo 3 del Cdigo civil). 3. Finalmente, en materia de relaciones paternofiliales la competencia judicial internacional de nuestros Tribunales se determina de acuerdo a la residencia habitual
del hijo en Espaa o la nacionalidad espaola o la residencia habitual del actor en nuestro pas. El Reglamento
comunitario 2201/2003 es aplicable de conformidad con su artculo 1.b), a la atribucin, el ejercicio, la delegacin, la
restriccin o la finalizacin de la responsabilidad parental . Materia en la que se comprende el derecho de custodia y el
derecho de visita, la tutela y otras instituciones anlogas, el acogimiento del menor y las medidas de proteccin de ste
en lo que respecta a sus bienes. En este mbito material, la competencia judicial internacional se atribuye con base a
varios criterios: 1. Con carcter general, al Estado miembro en el que resida habitualmente el menor (artculo 8). 2. El
artculo 12 permite que los rganos jurisdicciones de un Estado miembro que conocen de una demanda de divorcio,
separacin judicial o nulidad del matrimonio tambin conozcan de las cuestiones relativas a la responsabilidad
parental vinculadas a dicha demanda , bajo ciertas condiciones. 3. En defecto de los criterios anteriores, sern
competentes los rganos jurisdiccionales del Estado miembro en el que est presente el menor (artculo 13), o en ltima
instancia , los previstos en la legislacin de cualquier Estado miembro (artculo 14). Adems, el artculo 15 establece
un supuesto de forum non conveniens al permitir que los rganos jurisdiccionales de un Estado miembro competente
consideren que el rgano jurisdiccional de otro Estado miembro est mejor situado para conocer del asunto, declinando
su competencia a favor de ste. Se establece un foro especial en materia de reclamaciones de alimentos tanto en el
artculo 22, nmero 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial como en el artculo 5, nmero 2 del Reglamento 44/2001.
1. Si la reclamacin se hace a ttulo principal, los Tribunales espaoles son competentes cuando el acreedor de los
mismos tenga su residencia habitual en territorio espaol . Segn el Reglamento 44/2001, el domiciliado en un Estado
contratante puede ser demandado ante el tribunal del lugar del domicilio o de la residencia habitual del acreedor de
alimentos . 2. En cambio, si la reclamacin de alimentos constituye una demanda incidental o accesoria a una accin
relativa al estado de las personas, el Reglamento 44/2001 tambin es aplicable, determinando el artculo 5.2 que ser
competente el Tribunal que, segn la ley del foro, conozca de aquella accin, salvo que tal competencia se
fundamentare exclusivamente en la nacionalidad de una de las partes . Por ltimo en materia de sucesiones, el inciso
final del nmero 3 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece que sern competentes los
Tribunales espaoles cuando el causante haya tenido su ltimo domicilio en territorio espaol o posea bienes
inmuebles en Espaa . La eleccin de estos criterios, excluyendo el foro de la nacionalidad espaola del de cujus, trata
de garantizar la efectividad del fallo del Tribunal espaol. Pero al mismo tiempo, la solucin adoptada indirectamente

restringe los supuestos en los que la ley nacional del causante (artculo 9.8 del Cdigo Civil) ser aplicada por nuestros
Tribunales; de manera que la regla de competencia judicial condiciona el mbito de la norma que determina el Derecho
aplicable. C) En materia patrimonial: obligaciones contractuales En materia de obligaciones contractuales o en
materia contractual
, tanto la interpretacin de estas nociones a los fines de calificar la accin ejercida en la demanda como los criterios
determinantes de la competencia judicial son distintos en el artculo 22, nmero 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
y en el artculo 5.1.a) del Reglamento 44/2001. REGULACIN EN LA Ley Orgnica del Poder Judicial Es obvio que
la nocin de obligacin contractual deber interpretarse de acuerdo con su significado en el Derecho espaol. El
artculo 22, nmero 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece que nuestros Tribunales sern competentes
cuando las obligaciones contractuales hayan nacido o deban cumplirse en Espaa . Se trata, pues de dos criterios
alternativos para atribuir competencia judicial en esta materia. 1. El hecho de haber nacido en Espaa la obligacin
contractual supone que aqu ha sido contrada, esto es, que en Espaa se han realizado los actos determinantes de la
celebracin del contrato del que surge la obligacin. Si se alude a las obligaciones nacidas en Espaa, ello implica
no slo su existencia y validez, sino tambin su eventual nulidad conforme a la ley aplicable a las obligaciones
contractuales, tanto si esta cuestin se plantea por el demandante a ttulo principal como por el demandado frente a la
pretensin del actor. 2. Que las obligaciones contractuales deban cumplirse en Espaa implica que nuestro pas es el
lugar de ejecucin de las obligaciones. La expresin legal ( deban cumplirse ) atribuye competencia judicial a
nuestros Tribunales tanto si Espaa es el lugar donde la obligacin se ha cumplido efectivamente como si es el lugar
donde deba haberse cumplido, aunque ello no haya ocurrido, excluyendo que una parte decida arbitrariamente
ejecutarla en Espaa. A los fines de concretar en Espaa este criterio de atribucin de competencia judicial, cabe
observar que el artculo 22, nmero 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial se refiere genricamente a obligaciones
, sin vincular una de ellas con el objeto del litigio, lo que posibilita una interpretacin ms amplia (cualquiera de las
obligaciones principales del contrato). Por ltimo el preciso conocer cmo se determina el lugar de ejecucin de la
obligacin para establecer si ste se encuentra en Espaa. M. VIRGS SORIANO ha sostenido que no procede el
recurso al Derecho espaol como lex fori <artculo 1.171 y concordantes del Cdigo Civil- sino a la ley aplicable al
contrato, lex contractus que es la que rige el comportamiento de las partes. Lo que evite soluciones divergentes, de uno
a otro Estado, en funcin de que el litigio se suscite en Espaa o en otro pas. De este modo, para determinar el lugar de
ejecucin y saber si se encuentra en Espaa, el Tribunal espaol deber aplicar, con carcter previo y a los solos fines
de fundamentar su competencia judicial, la ordenacin contenida en el Convenio de Roma de 1980 y, si la materia
queda fuera del mbito de este Convenio, el artculo 10 del Cdigo Civil. Por lo que ser la ley espaola o la
extranjera rectora de la obligacin la que determinar cul es el lugar de ejecucin. REGULACIN EN EL
REGLAMENTO 44/2001 En el Reglamento 44/2001, el artculo 5.1 determina que es competente en materia
contractual el tribunal del lugar en el que hubiere sido o debiere ser cumplida la obligacin que sirve de base a la
demanda . 1. En lo que respecta a la materia contractual , el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha
declarado que esta expresin requiere una calificacin autnoma, propia del Convenio y no de cada uno de los
Derechos nacionales, garantizando una igual aplicacin entre los Estados contratantes. El Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas ha partido de una nocin amplia de la materia contractual que reposa en la autonoma de la
voluntad de las partes como fuente de obligaciones. 2. Para determinar la competencia judicial en materia contractual
ha de partirse de la obligacin que sirve de base a la demanda , es decir, la obligacin primaria que se deriva
directamente del contrato entre las partes y fundamenta la pretensin del actor. Lo que debe precisarse acudiendo a la
ley que rige el contrato, la lex contractus, segn la norma de conflicto del foro. Caso de que no pueda determinarse cul
es el lugar de ejecucin de la obligacin, habr de estarse al criterio general del domicilio del demandado para

establecer la competencia judicial. 3. Para facilitar la aplicacin de este foro de competencia en los casos ms usuales,
el Reglamento CE 44/2001 ha precisado que el lugar de cumplimiento, salvo que exista pacto en contrario entre las
partes, ser: - Si se trata de una compraventa de mercaderas, el lugar del Estado miembro en el que, segn el contrato
hubieren sido o debieran haber sido entradas las mercaderas - Si se trata de una prestacin de servicios, el lugar del
Estado miembro en el que, segn el contrato, hubieren sido o debieren ser prestados los servicios . Lo que implica
que lo convenido en el contrato entre las partes (su autonoma contractual) condiciona en estos dos supuestos el foro de
competencia judicial en esta materia. D) En materia patrimonial: obligaciones extracontractuales Tanto el artculo
22.3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial como el artculo 5.3 del Reglamento han establecido un foro especial en
materia de obligaciones extracontractuales o en materia delictual o cuasidelictual. Foro que en parte es coincidente
pues ambos establecen la competencia judicial internacional del tribunal del lugar donde se ha producido el hecho
daoso del que surge la obligacin. Si bien la norma interna agrega otro foro alternativo: que el autor del dao y la
vctima tengan su residencia habitual comn en Espaa, con la finalidad especfica de proteger a las vctimas con
residencia en Espaa, pero si el demandado est domiciliado en la Comunidad Europea resultar aplicable el
Reglamento en atencin a su artculo 2 y este foro quedar excluido. Pero la precisin del lugar puede suscitar
problemas cuando en atencin a las circunstancias del caso es posible diferenciar el lugar de origen o aquel donde ha
ocurrido el hecho causal del dao y el lugar donde se produce el resultado daoso, el perjuicio. En estos supuestos ha
de entenderse que tanto el artculo 22.3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial como el artculo 5.3 del Reglamento
44/2001 admiten que el actor puede reclamar por el perjuicio causado ante el Tribunal del Estado donde se ha
originado el dao o ante el Estado donde se ha producido el perjuicio, con ciertos lmites: respecto el origen o hecho
causal, no cabe recurrir a los hechos preparatorios sino que relevante es la accin u omisin que produce el dao; en
cuanto al resultado, lo es el perjuicio directamente sufrido por la vctima pero no por terceros como repercusin de
aqul. E) En materia de derechos reales mobiliarios Este foro especial slo se contiene en el artculo 22.3 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, atribuyendo competencia a los Juzgados y Tribunales espaoles cuando el bien mueble se
encuentre en territorio espaol al tiempo de la demanda. Pero ha de tenerse en cuenta que, por la incidencia del foro del
domicilio del demandado en orden a la aplicacin del Reglamento 44/2001, este foro slo operar contra demandados
no domiciliados en la Comunidad europea. 3. ATRIBUCIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL EN ATENCIN A
LA FINALIDAD DE PROTECCIN DE LA PARTE MS DBIL 3.1. Introduccin Segn el segundo inciso del
artculo 5.1 del Reglamento 44/2001 o los artculos 22.4 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, nos encontramos
ante litigios derivados de relaciones contractuales en las que una de las partes es el sujeto ms dbil en cuanto a su
capacidad negociadora, el trabajador en el contrato individual de trabajo, el consumidor y el asegurado. Lo que exige
atribuir la competencia judicial en atencin a una finalidad de proteccin de esa parte ms dbil. Tanto la ordenacin de
la Ley Orgnica del Poder Judicial como la del Reglamento 44/2001 comparten esta finalidad de proteccin de la parte
ms dbil. Sin embargo, en lo que respecta a la articulacin de las soluciones, mucho ms limitada en la normativa
espaola, pues sta carece de la limitacin de la autonoma de la voluntad de los contratantes para determinar mediante
acuerdo la competencia judicial, que s esta presente en el Reglamento. El Reglamento, adems, agrega en su artculo
35.1 un tercer elemento de proteccin: el control por el Juez del exequtur de los preceptos antes mencionados. 3.2.
Los foros en materia de contrato individual de trabajo, consumo y seguro A) Contrato individual de trabajo 1. La
sustitucin del Convenio de Bruselas por el Reglamento CE 44/2001 el 1 de marzo del 2002 entraa modificaciones en
esta materia, pues se ha creado una nueva seccin 5 para los contratos individuales de trabajo integrada por los
artculos 18 a 21, lo que refuerza la finalidad de proteccin en el caso del contrato de trabajo individual, as como al
haberse precisado algunos puntos de la norma convencional que ya haban sido desarrollados por la jurisprudencia del
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas La bsqueda de foros de fcil acceso para la parte ms dbil, el

trabajador, se logra, en primer lugar, al establecer el artculo 19 la posibilidad de que el empresario, si est domiciliado
en un Estado miembro, pueda ser demandado por el trabajador, alternativamente: 1) bien ante el tribunal del Estado
miembro donde aquel est domiciliado o bien, 2) en otro Estado miembro, tanto ante el tribunal del lugar donde el
trabajador desempeare habitualmente su trabajo como ante el tribunal del ltimo lugar donde lo hubiere
desempeado . En segundo lugar, mediante dos normas particulares
adicionales. De un lado, estableciendo que si el trabajador hubiere desempeado su trabajo en ms de un Estado, puede
demandar al empresario ante el tribunal del lugar donde hubiere estado situado el establecimiento que hubiera
contratado al trabajador . De otro, que aun cuando el empresario no est domiciliado en un Estado miembro, al
establecer el artculo 18.2 que si aqul poseyere una sucursal, agencia o cualquier otro establecimiento en un Estado
miembro, se considera para todos los litigios derivados de la explotacin de los mismos que tiene su domicilio en
dicho Estado miembro . Mientras que los empresarios, en contrapartida, slo pueden demandar a los trabajadores en el
Estado donde stos tuvieran su domicilio (artculo 20.1). 2. En el nmero 1 del artculo 25 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial se atribuye competencia judicial internacional a los Juzgados y Tribunales espaoles en materia de
derechos y obligaciones derivados de contrato de trabajo mediante varios foros alternativos, permitiendo elegir al
trabajador reclamante cualquiera de ellos. De manera que si el demando no est domiciliado en la Comunidad europea,
los rganos jurisdiccionales espaoles son competentes en cuatro supuestos: - Cuando los servicios se hayan prestado
en Espaa - Cuando el contrato se haya celebrado en territorio espaol - Cuando el trabajador y el empresario tengan
la nacionalidad espaola, cualquiera que sea el lugar de prestacin de los servicios - Y respecto al contrato de
embarque, cuando el contrato fue precedido de oferta recibida en Espaa por trabajador espaol. A diferencia del
Convenio de Bruselas el nmero 3 del artculo 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece la competencia de
nuestros rganos jurisdiccionales si se trata de pretensiones de Seguridad Social frente a entidades espaolas o que
tengan domicilio, agencia, delegacin o cualquier otra representacin en Espaa. B) Contrato de consumo La
competencia judicial en materia de contratos celebrados por los consumidores se regula en el Reglamento 44/2001, en
sus artculos 15 a 17, inspirando la contenida en el artculo 22, nmero 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial por lo
que cabe un tratamiento conjunto de una y otra. La nocin de consumidor est ausente en la norma interna, si bien
viene recogido en el artculo 13 de la norma comunitaria definindolo como la persona que celebra un contrato para un
uso que pudiera considerarse ajeno a su actividad profesional. Los contratos de consumo a los que se extiende la
proteccin se encuentra determinados en el artculo 15 del Reglamento 44/2001 y el primer inciso del nmero 4 del
artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, siendo las ventas a plazo de mercaderas y operaciones de crdito
para financiar su adquisicin y contratos celebrados por los llamados consumidores pasivos , esto es, consumidores
que adquieren un producto sobre el que ha existido una oferta o publicidad en el Estado de su domicilio. El Reglamento
44/2001 incluye todos los contratos concluidos por medios electrnicos y, en general, todas las ofertas hechas va
Internet. El artculo 16 del Reglamento establece que si el consumidor es el demandado slo ser competente el
Tribunal del lugar donde el consumidor est domiciliado . Pero si es el demandante, puede iniciar el proceso ante los
Tribunales del Estado del domicilio del vendedor o incluso ante los Tribunales del Estado donde estuviere domiciliado
el consumidor (forum actoris), y si el vendedor no est domiciliado en la Comunidad europea pero tuviera una
agencia, sucursal o cualquier otro establecimiento en un Estado miembro, se le considerar para todos los litigios
relativos a su explotacin que est domiciliado en dicho Estado. C) Contrato de seguro El segundo inciso del nmero
4 del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial estableci una norma atributiva de competencia a los
Tribunales espaoles en materia de seguros que, tras la adhesin de Espaa al Convenio de Bruselas de 1968 (hoy
Reglamento 44/2001) resulta inaplicable. Operando lo dispuesto en los artculos 8 a 14 del Reglamento permitiendo que
el asegurador, si tiene domicilio o un establecimiento en la Comunidad europea, pueda ser demandado: 1) ante el

Tribunal del Estado del domicilio del tomador del seguro, esto es, quien contrata con el asegurador (artculo 9.1b), lo
que implica un forum actoris a favor de la parte ms dbil; 2) ante el Tribunal del lugar en que se hubiere producido el
hecho daoso, si se trata de seguros de responsabilidad, relativos a inmuebles o a muebles e inmuebles cubiertos por
una misma pliza y afectados por el mismo siniestro (artculo 10) ante el Tribunal del domicilio del asegurador, si se
halla en un Estado contratante (artculo 9.1) o el Tribunal del lugar de la agencia, sucursal o cualquier otro
establecimiento en un Estado contratante, para los litigios relativos a su explotacin, si el asegurador del que dependen
dichos establecimientos no est domiciliado en la Comunidad europea (artculo 9.2). En contrapartida, si el asegurador
es el demandante, deber litigar ante los Tribunales del Estado del domicilio del tomador del seguro, asegurado o
beneficiario (artculo 12.1). 4. ATRIBUCIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL POR OBRA DE LA VOLUNTAD
DE LAS PARTES 4.1. Introduccin La virtualidad de la voluntad de las partes en la determinacin de la competencia
judicial internacional tiene dos manifestaciones: la sumisin expresa y la sumisin tcita. La regulacin en el
Reglamento 44/2001 y en la Ley Orgnica del Poder Judicial de estas dos manifestaciones de la voluntad de las partes
respecto a la competencia judicial internacional presenta diferencias. De un lado porque el artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial si bien regula la sumisin expresa tcita, lo hace nicamente para atribuir competencia a
los Tribunales espaoles. Prescindiendo as de regular los acuerdos por los que las partes someten un litigio a un
Tribunal extranjero y su rgimen procesal. De otro lado, no define la sumisin expresa o tcita, por lo que habr de
estarse a lo dispuesto al respecto en los artculos 55 a 57 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil si aquel precepto es
aplicable. Ni tampoco precisa cul es el mbito de sumisin ratione materiae. Mientras que la regulacin de los
artculos 23 y 24 del Reglamento es ms completa. 4.2. La sumisin expresa La sumisin expresa es el acuerdo de las
partes sometiendo un litigio presente o futuro a un Tribunal o a los Tribunales de un determinado Estado y se encuentra
regulado en el artculo 23 del Reglamento 44/2001. Conviene diferenciar tres supuestos, en atencin a la mayor o
menor vinculacin de los mismos con la Comunidad europea. 1. El primero y ms importante es aquel en que las partes
en el acuerdo someten al litigio a un concreto Tribunal o a los Tribunales de un Estado contratante, cuando al menos
una de ellas, ya sea el demandante o el demandado, tiene su domicilio en la Comunidad europea. El artculo 23,
prrafo 1, atribuye competencia a dicho Tribunal o Tribunales (prorrogatio fori) sin que sea preciso que exista un
vnculo entre el litigio y el Estado de dicho Tribunal. Y adems, al determinar que sern los nicos competentes
excluye la competencia de los Tribunales de los Estados contratantes que podan conocer del litigio por razn de la
materia (derogatio fori) Para que se produzca este doble efecto procesal, el citado artculo 23 requiere que se cumplan
ciertos requisitos de forma del acuerdo de sumisin. Pues ha de celebrarse: por escrito o verbalmente con
confirmacin escrita , aunque en este caso slo si la confirmacin del vendedor ha dado lugar a una aceptacin por
escrito del comprador. El Reglamento en su artculo 23.2 considera cumplido el requisito formal de escrito cuando la
transmisin realizada por medios electrnicos proporcione un registro duradero en el tiempo. 2. El segundo supuesto
es el del acuerdo de sumisin a un Tribunal o a los Tribunales de un Estado contratante, cuando ninguna de las partes
tiene su domicilio en la Comunidad europea. En este caso, el Tribunal elegido por las partes determinar si es o no
competente de acuerdo a sus normas internas y el prrafo 3 del artculo 23 del Reglamento 44/2001 slo establece que
los Tribunales de los dems Estados contratantes slo podrn conocer del litigio cuando el tribunal o los tribunales
designados hubieren declinado su competencia . 3. El tercer supuesto no se encuentra regulado en el artculo 23 y es
aquel en que las partes, sea cual sea su domicilio, se han sometido al Tribunal o Tribunales de un Estado no
contratante. Pero los efectos procesales de tal acuerdo son claros: dichos Tribunales no tienen por qu respetar la
derogatio fori basada en dicho acuerdo de sumisin, dicho efecto slo se producir cuando as lo determinen las normas
internas de cada uno de los Estados contratantes. Por ltimo, ha de tenerse presente que el alcance de los acuerdos de
sumisin est sometido a ciertos lmites. En primer lugar, dichos acuerdos no pueden versar sobre aquellas materias en

las que existe una competencia exclusiva a favor de ciertos Tribunales (artculo 22 del Reglamento). En segundo
trmino, posee un alcance limitado en materia de contrato individual de trabajo (artculo 21), de seguros (artculo 13) y
de contratos celebrados por consumidores (artculo 17). Pues no cabe olvidar que tales limitaciones son uno de los
elementos que configuran los llamados foros de proteccin de la parte ms dbil. En cuanto a la regulacin interna
la Ley Orgnica del Poder Judicial no ha regulado la sumisin expresa a un Tribunal extranjero ni aun en aquello que
era necesario para admitir que se produzca la derogatio fori de un Tribunal
espaol competente para conocer del litigio segn el artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial Y ante dos
decisiones negativas del Tribunal Supremo finalmente fue acogida la derogatio fori de un Tribunal espaol en virtud de
acuerdo de sumisin a Tribunal extranjero en diversas Sentencias Tribunal Supremo, lo que permite estimar que nos
encontramos ante una doctrina reiterada del Tribunal Supremo en esta materia. 4.3. La sumisin tcita Esta
manifestacin de la autonoma de la voluntad en la atribucin de la competencia judicial internacional opera cuando se
don dos comportamientos procesales: que el actor inicie el litigio ante el Tribunal de un Estado determinado y que el
demandado comparezca sin impugnar la competencia judicial internacional de dicho Tribunal. Lo que se expresa en el
artculo 24 del Reglamento 44/2001 respecto a la sumisin tcita al Tribunal de un Estado contratante y, en relacin
con un rgano jurisdiccional espaol, en el artculo 22, nmero 2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial en relacin con
el artculo 58 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Respecto al artculo 24 del Reglamento 44/2001 se discute en la
doctrina si la sumisin opera o no con independencia del domicilio del demandado en un Estado contratante.
Imponiendo una respuesta negativa al ser el domicilio del demandado en la Comunidad europea una verdadera
condicin de aplicacin del Reglamento en su artculo 3, evitando as que los no domiciliados en la Comunidad
europea inicien litigios ante los Tribunales de los Estados contratantes y se beneficien del rgimen de ejecucin de
Sentencias previsto en el Convenio. Por tanto habr de estarse a lo dispuesto en el artculo 22, nmero 2 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial o al artculo 24 del Reglamento en atencin a que el demandado tenga o no su domicilio en
un Estado contratante. Han de tenerse en cuenta los siguientes extremos en relacin con la atribucin de la competencia
judicial internacional mediante sumisin tcita: 1. La sumisin tcita se produce cuando el demandado comparece sin
impugnar la competencia del Tribunal, no cuando impugna la competencia y, a ttulo subsidiario, presenta alegaciones
en cuanto a las pretensiones del actor. Pero si existe sumisin tcita el Tribunal ser competente pese a que exista
sumisin expresa en un acuerdo anterior a favor de otro Tribunal. 2. La sumisin tcita posee un lmite segn el
artculo 24 del Reglamento: que el objeto del litigio no constituya una materia reservada a las competencias exclusivas
del artculo 22 y respecto del artculo 22, nmero 2 en relacin con el nmero 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
Al igual que ha de tenerse presente una segunda limitacin, admitida por la jurisprudencia espaola: que el litigio verse
sobre una materia disponible para las partes. 5. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL PARA LA
ADOPCIN DE MEDIDAS CAUTELARES 5.1. Introduccin La adopcin de medidas cautelares o provisionales en
un Estado extranjero est justificada para preservar una situacin, de hecho o jurdica, con la finalidad de
salvaguardar derechos que constituyen el objeto de una accin principal. Por lo que se requiere de una lado, que existan
razones de urgencia o necesidad para dicho aseguramiento o proteccin (periculum in mora). De otro, que la pretensin
que se hace valer en el proceso tenga una apariencia de buen Derecho (fumus boni iuris). Un adecuado sistema de
tutela cautelar debe permitir que se utilicen dos vas en esta materia: 1. La que se inicia ante el foro principal, para que
ste pueda apreciar si dichas medidas estn o no justificadas en atencin a su finalidad y, en caso afirmativo, solicitar la
cooperacin del Tribunal de otro Estado para hacerlas efectivas, por el cauce del reconocimiento de la decisin;
supuesto en el que el segundo acta a requerimiento del primero. 2. La que consiste en que el demandante pueda
acudir directamente al Tribunal del lugar donde han de ejecutarse (foro especial de proteccin), en lugar de solicitar las
medidas del primero y luego tratar de que sean reconocidas y ejecutas en el segundo. 5.2. Rgimen en materia de

medidas cautelares El rgimen de la competencia judicial previsto en el artculo 31 del Reglamento 44/2001 es similar
al establecido en el artculo 22.5 de la Ley Orgnica del Poder Judicial Aunque la diferencia se produce por razn de
la materia, dada la limitacin del artculo 1 del primero. En esencia, este rgimen es el siguiente: a) Si el foro principal
es un Tribunal espaol, ser competente para adoptar medidas cautelares siempre que lo sea para conocer del litigio en
el que se solicitan, segn el Reglamento 44/2001 la Ley Orgnica del Poder Judicial si aqul no fuera aplicable. Si las
medidas han de hacerse efectivas en otro Estado, deber reconocerse la decisin adoptada por sus Tribunales, los que
luego procedern a su ejecucin. b) Si el foro principal es el de otro Estado, los rganos jurisdiccionales espaoles
tambin podrn adoptar medidas cautelares o provisionales respecto de personas o bienes que se hallen en territorio
espaol y deban cumplirse en Espaa (artculo 25.5 Ley Orgnica del Poder Judicial y, en sentido similar, artculo 31
del Reglamento). Actuacin que podr llevarse a cabo no slo a requerimiento del Tribunal extranjero sino tambin si
el demandante las solicita directamente del Tribunal espaol. En el primer caso es preciso que se haya dado audiencia
al demandado en el foro principal, donde se acord la medida. 6. CUESTIONES RELATIVAS A LA APLICACIN
DE LAS NORMAS SOBRE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL 6.1. Litispendencia internacional El
Reglamento 44/2001 regula en sus artculos 27 y 28 dos supuestos relativos a procesos seguidos en Estados distintos
entre los cuales existe una vinculacin sustancial: la litispendencia y la conexidad. Existe una situacin de
litispendencia internacional cuando se formularen demandas con el mismo objeto y la misma causa entre las mismas
partes ante tribunales de Estados contratantes distintos (artculo 27). Y dado que puede dar lugar que si uno y otro
Tribunal resuelven de forma distinta existiran dos decisiones inconciliables, con merma de la efectividad de la tutela
judicial en el mbito de la Comunidad europea; para evitar esta consecuencia dicho precepto determina que el Tribunal
ante el que se formul la segunda demanda deber suspender de oficio el procedimiento en tanto no se declare
competente el Tribunal ante el que se interpuso la primera; y, si se declarase competente, deber inhibirse del
conocimiento del litigio a favor de aqul. Lo decisivo es la prioridad en el tiempo. En el ordenamiento espaol, en
cambio, est situacin no se ha contemplado en la ordenacin de la competencia judicial (artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial). Los requisitos para aplicar la regla de litispendencia del artculo 27 del Reglamento no
estn exentos de cierta complejidad: a) En primer lugar, se exige que las demandas en uno y otro proceso tengan el
mismo objeto y la misma causa . Lo que requiere una calificacin autnoma de este requisito. Habiendo admitido el
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas que la identidad de procesos se produce cuando existe una relacin
sustancial entre sus respectivos objetos procesales. b) Se exige, en segundo lugar, la identidad de las partes. Si son
varios los demandantes o demandados, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha admitido en la
Sentencia dictada en el asunto Tatry la regla de separabilidad, de manera que la excepcin de litispendencia podr
apreciarse slo respecto a aquellos sujetos que son partes en ambos procesos. Pero no hay identidad de partes si
respecto a un mismo hecho que ha provocado un dao son distintos los sujetos que litigan en uno y otro proceso. Ni
cuando una parte litiga en representacin de otro, pues en tal caso la identidad slo podra predicarse respecto del
representado. c) Por ltimo, para poder apreciar cul es el Tribunal ante el que se inici el litigio en primer lugar, el
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha declarado que es aquel ante el que se cumplieron en primer lugar
las condiciones que, segn el Derecho interno de cada Estado, permiten apreciar que existe una litispendencia
definitiva. Aunque las soluciones nacionales difieren se ha tratado de corregir mediante el nuevo artculo 30 del
Reglamento CE 44/2001, en el que se determina que el Tribunal conoce de un asunto bien desde el momento en que
se hubiere presentado el escrito de demanda (siempre que el demandante no haya omitido las exigencias que le
incumben para que sea notificada al demandado), bien desde el momento en que la recibiere la autoridad encargada
de la notificacin (a condicin de que luego el demandante hubiere cumplido los requisitos para su presentacin ante
el Tribunal). Y la misma solucin, denominada de doble fecha, tambin se contiene en el artculo 16 del Reglamento

2201/2003, relativo a la competencia judicial en los procesos sobre materia matrimonial y responsabilidad de los hijos
comunes. La Ley Orgnica del Poder Judicial no regula la litispendencia internacional. Si bien los artculos 410 y 421
de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, pese a no aludir a su dimensin internacional, determinan tanto su comienzo
como el modo de resolver esta situacin procesal. El problema radica en determinar si el rgimen previsto en el nuevo
artculo 421 de la Ley de Enjuiciamiento Civil puede ser aplicable a la litispendencia internacional cuando no existe un
tratado internacional entre Espaa y otro Estado que la regule. Respuesta que ha de ser positiva de acuerdo con la
posicin en principio favorable del Tribunal Supremo cabe entender que el legislador ha querido abordar tanto la
dimensin interna como la internacional del problema. 6.2. Verificacin de la competencia judicial internacional En
el Reglamento 44/2001, su artculo 25 contiene una regla especial cuya finalidad es proteger las competencias
exclusivas: que los Jueces de un Estado contratante han de declararse de oficio incompetentes si se suscita, a ttulo
principal, un litigio respecto al cual son exclusivamente competentes los Tribunales de otro Estado contratante segn el
artculo 22. La regla general del artculo 26, aplicable cuando el demandado est domiciliado en un Estado contratante,
tiene como finalidad la proteccin del derecho de defensa del demandado. A cuyo fin el Juez deber suspender el
procedimiento hasta que se acredite que se le ha notificado la demanda con tiempo suficiente para defenderse. Y si ha
sido as, caben dos situaciones: si el demandado no ha comparecido y permanece en rebelda, el artculo 26 impone que
el Juez verifique de oficio si es o no competente; pero si el demandado comparece, es a l a quien corresponde
impugnar la competencia, pues de no hacerlo se producir la sumisin tcita (artculo 24 del Reglamento). Si el
demandado no est domiciliado en un Estado contratante del Reglamento, habr de estarse a lo dispuesto en la nueva
Ley de Enjuiciamiento Civil, cuyos artculos 36, 38 y 39 han supuesto una importante modificacin de las soluciones
establecidas por la jurisprudencia. En primer lugar, los apartados 2 y 3 del artculo 36 imponen al Juez espaol
abstenerse del conocimiento de un asunto en dos supuestos de carcter general: - Cuando en virtud de un tratado o
convenio internacional en el que Espaa sea parte el asunto se encuentre atribuido con carcter exclusivo a la
jurisdiccin de otro Estado . Lo que excluye que, en defecto de tratado, el Juez espaol deba abstenerse de conocer
por el solo hecho de que exista una competencia exclusiva segn la legislacin interna de un Estado extranjero. Cuando no comparezca el demandado emplazado en debida forma, en los casos en los que la competencia
internacional de los tribunales espaoles nicamente pudiera fundarse en la sumisin tcita de las partes . Esto es, en
los dos casos previstos en el artculo 56 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil. En segundo lugar, respecto a quien
corresponde la verificacin, el artculo 38 determina que la abstencin se acordar de oficio, con audiencia de las
partes y del Ministerio Fiscal, tan pronto como sea advertida la falta de competencia judicial internacional por
concurrir alguno de los supuestos antes indicados. Aunque el demandado, en todo caso, podr denunciar mediante
declinatoria la falta de competencia internacional (artculo 39). Esto es, de acuerdo al rgimen previsto en los artculos
63 a 65 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil. Estas soluciones, en su conjunto, son satisfactorias para que pueda
llevar a cabo un adecuado control de la competencia judicial internacional. TEMA 13 - RGIMEN DEL PROCESO
CIVIL CON ELEMENTO EXTRANJERO Y ASISTENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL 1. INTRODUCCIN
Como punto de partida, conviene suministrar una aproximacin conceptual de lo que es el proceso para, una vez
internacionalizada, servirnos de ella como gua orientadora de los elementos en que se estructura el sumario de este
tema. Definicin de proceso por GIMENO SENDRA: conjunto de derechos de naturaleza constitucional,
obligaciones, posibilidades y cargas, que asisten a los sujetos procesales, como consecuencia del ejercicio de la accin
y cuya realizacin, ante el rgano jurisdiccional, origina la aparicin de sucesivas situaciones procesales, desde las que,
en un estado de contradiccin, examinan las partes sus expectativas de una sentencia favorable y, con ella, la
satisfaccin definitiva de sus respectivas pretensiones y resistencias. Las bases del funcionamiento del proceso civil
internacional en el marco general de la actividad jurisdiccional del Estado, se encuentran, entre otros, en los dos pilares

siguientes que informan la organizacin democrtica de la tradicional divisin de poderes: a) la justicia, valor superior
del ordenamiento, emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por jueces y magistrados del poder judicial,
independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la ley. b) el ejercicio de esa potestad
jurisdiccional, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado. La articulacin del proceso civil con elemento extranjero es
objeto de regulacin a nivel interno en la Ley de Enjuiciamiento civil, y encuentra su complemento jerrquico superior
en el derecho convencional ratificado por Espaa. El contenido del apartado I, sobre las garantas constitucionales en el
proceso civil internacional, el derecho aplicable al proceso y la cooperacin jurdica internacional, aspira a cumplir dos
finalidades complementarias. Una, la de justificar por qu el artculo 24 Constitucin Espaola relativo al derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva de los tribunales, es el elemento en torno al cual se ha de estudiar el proceso
civil con elemento extranjero y la asistencia jurdica internacional. Y otra, resultado de la anterior, consistente en que al
proceder de la forma indicada ,cuanto se expone en ese apartado sirve tambin de gua introductoria general de este
Tema. Todo el acervo jurdico a que se refiere este Tema sobre el rgimen del proceso civil con elemento extranjero y
la asistencia judicial internacional, hay que comprenderlo, como seala SILVA SILVA, como un conjunto de normas
procesales que no son un fin en s mismas, sino un medio al servicio de fines ms altos, como es la imparticin de
justicia y el bin comn, especialmente en un mundo donde se busca ms cooperacin y armona en la solucin de los
litigios interpartes . Debe sealarse que este tema se refiere nicamente al proceso civil con elemento extranjero ante
los rganos jurisdiccionales del Estado. 2. GARANTAS CONSTITUCIONALES EN EL PROCESO CIVIL
INTERNACIONAL, DERECHO APLICABLE AL PROCESO Y COOPERACIN JURDICA INTERNACIONAL.
2.1. Garantas constitucionales en el proceso civil internacional En un Estado de Derecho como el que ha configurado
la Constitucin Espaola, los derechos fundamentales y libertades pblicas de la persona son uno de sus cimientos
bsicos. Entre ello el derecho de hacer valer en el proceso civil sus pretensiones jurdicas frente a otra persona y as
alcanzar, al trmino del proceso, una resolucin judicial motivada y fundada en Derecho sobre dichas pretensiones. No
obstante, cuando se trata de un proceso civil en el que el actor es extranjero cabe preguntarse, en atencin al artculo
13.1 Constitucin Espaola, si un extranjero goza o no del derecho fundamental de acceso a la jurisdiccin en iguales
trminos que los espaoles. La respuesta es afirmativa, reconocido en Sentencia Tribunal Constitucional, se trata de un
derecho aplicable tanto a espaoles como a extranjeros. Y segn esta decisin, ello es as no slo por la diccin literal
del precepto (todos), sino porque a esa misma conclusin se llega si el artculo 24.1 se interpreta, como exige el
artculo 10.2 Constitucin Espaola, de conformidad con los textos internacionales sobre derechos humanos . La
segunda cuestin es la de saber si stos, ya sean demandantes o demandados, gozan en el proceso civil de otros
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin. La respuesta es igualmente afirmativa, pues basta reparar en
que junto a la clusula general proscribiendo la indefensin del apartado 1 del artculo 24 Constitucin Espaola, el
apartado 2 de este precepto ha consagrado asimismo un haz de derechos de carcter procesal que son aplicables
tanto a espaoles como a extranjeros en el proceso civil. Desde que el proceso civil se abre con la presentacin de la
demanda hasta que termina con una resolucin judicial firme, son muchas las exigencias constitucionales que han de
ser respetadas por los rganos jurisdiccionales. Pero si as no ha sido el caso y se ha producido una lesin de uno o
varios de los derechos antes mencionados que es imputable al rgano jurisdiccional, los extranjeros en el proceso civil
que se ha seguido en Espaa podrn, una vez agotados los recursos legales existentes ante la jurisdiccin ordinaria ,
acudir en solicitud de amparo al Tribunal Constitucional, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 41 y siguientes de
su Ley Orgnica 2/1979, de 3 de octubre. Y si tampoco obtuvieran reparacin en esta instancia, presentar demanda ante
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, de conformidad con el Convenio de Roma de 1950, enmendado por el
Protocolo nmero 11, de 11 de mayo de 1994. 2.2. La regla lex fori regit processum y el artculo 3 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil. La regla lex fori regit processum designa a la ley del foro (del juzgado o tribunal que conoce del

asunto) como rectora del proceso. Es una de las mltiples manifestaciones del principio de soberana del Estado en
relacin con el elemento espacial o principio de territorialidad. Esta regla convive con las normas del Derecho
internacional privado que hacen posible la aplicacin sustantiva del derecho extranjero para regular el fondo del asunto.
As est formulada en el vigente Derecho internacional privado la regla lex fori regit processum en el artculo 3 Ley de
Enjuiciamiento Civil. (con las solas excepciones que pueden prever los Tratados y Convenios internacionales, los
procesos civiles que se sigan en el territorio nacional se regirn nicamente por las normas procesales espaolas).
Desde una perspectiva normativa tal principio se explicita por primera vez en el derogado artculo 8.2 Cdigo civil de
1974. Se pueden encontrar unos claros precedentes en lo dispuesto en la Ley de Enjuiciamiento Civil
1881, as como en el artculo 4 in fine de la actual Ley Orgnica del Poder Judicial. Y como antecedente
jurisprudencial en la materia importa destacar algunas sentencias, como la Sentencia Tribunal Supremo de 31 de enero
de 1921 y corroborando esa jurisprudencia la Sentencia Tribunal Supremo de 19 de diciembre de 1930. Cuatro son las
caractersticas esenciales del artculo 3 Ley de Enjuiciamiento Civil: 1) su formalizacin genrica y exclusiva, que hoy
da resulta poco justificable; 2) se trata de una norma que contiene una rigidez inadecuada para los tiempos en que ha
sido aprobada, en los que la flexibilidad ha de tenerse particularmente en cuenta para encauzar nuevas orientaciones a
la problemtica derivada de la complejidad del trfico externo en el marco de la globalizacin; 3) al incluirse esta
norma en la Ley de Enjuiciamiento Civil se ha dado un paso, aunque modesto, en una saludable desconflictuacin del
sistema de Derecho internacional privado espaol, como en tantas ocasiones ha repetido la doctrina espaola, entre
cuyos autores cabe destacar ORTIZ-ARCE y CALVO CARACAVA. 4) sigue siendo vlida la aguda afirmacin que en
su da seal CORTS DOMINGUEZ respecto al derogado artculo 8.2 C.civil, en el sentido de que la formulacin
dada a la regla lex fori processum en el artculo 3 Ley de Enjuiciamiento Civil tambin determina o explica que el
Estado espaol concede la tutela jurdica con independencia de la nacionalidad y, por tanto, en las mismas condiciones
a los nacionales que a los extranjeros . Como se desprende de cuanto queda expuesto, probablemente lo ms acertado
sera la no explicitacin de la regla lex fori processum en ningn texto normativo, solucin que no impedira su
aplicacin, como ocurre en la mayora de los ordenamientos jurdicos. 2.3. La cooperacin jurdica internacional y el
proceso civil con elemento extranjero La cooperacin jurdica internacional siempre ha sido una de las bases y una de
las finalidades del Derecho internacional privado, pero nunca como a partir de la dcada de los aos ochenta del siglo
20, se haba manifestado con tanta intensidad, debido al aumento progresivo del trfico externo como consecuencia de:
a) el acceso y utilizacin generalizada de los medios de transporte y comunicacin; b) el avance y desarrollo tcnico de
estos medios; c) la codificacin interna e internacional de las normas que lo regulan; d) el incremento del nmero de
casos de esta especialidad jurdica sometidos a decisin de rganos jurisdiccionales; e) los avances de los procesos de
integracin y en especial del desarrollo de la Unin Europea; y f) respecto a Espaa, su apertura hacia el exterior como
consecuencia de la implantacin de la democracia y de la Constitucin Espaola 1978. Desde la perspectiva del
Derecho internacional privado y, en particular, del proceso civil con elemento extranjero, el principio de cooperacin
jurdica internacional tiene su centro de actividad ms acusado en torno a la tradicional asistencia judicial. Queda
patente que la tradicional nocin de asistencia judicial internacional concebida como el auxilio que entre s se otorgan
los rganos jurisdiccionales en y para el desarrollo del proceso, ha ampliado su campo de accin y se han introducido
elementos que la convierten en una materia particularmente compleja. Los efectos de la vigencia de la soberana estatal
y de su principio de territorialidad, se han visto atemperados gracias a la accin de la cooperacin internacional, con un
particular reflejo en el mbito del proceso civil internacional, y, en alguna medida, significativa tambin en el mbito
de la Unin Europea. Esa cooperacin internacional que tanto desarrollo ha adquirido en el plano convencional de la
regulacin de proceso civil con elemento extranjero, puede y ha de propiciarse, segn los casos, entre autoridades
administrativas, entre Autoridades Centrales, entre autoridades judiciales y entre todas o algunas de ella entre s. 3.

PARTICULARIDADES DEL PROCESO CIVIL CON ELEMENTO EXTRANJERO 3.1. El extranjero en el proceso
Toda persona, con independencia de sus nacionalidad y sin discriminacin de ningn tipo, tiene el derecho fundamental
a la tutela judicial efectiva de los tribunales y el derecho al proceso en general (artculos 24 en relacin con el 10.2 y 14
Constitucin Espaola y artculo3 Ley de Enjuiciamiento Civil). En las normas que regulan el proceso civil
internacional en Espaa no se podr encontrar nada que rompa ese trato de igualdad, salvo las particularidades que
contribuyan a salvaguardar el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva de los tribunales. Toda persona tiene, en
general, por el hecho de serlo, capacidad para ser parte (in genere) en el proceso civil internacional. Pero en un estadio
diferente se encuentra la ya tradicionalmente llamada capacidad para comparecer en juicio o capacidad de obrar
procesal que, para el proceso civil con elemento extranjero, tiene su referencia normativa bsica en los artculos 6 y 7
de la Ley de Enjuiciamiento Civil, expresamente concebidos para el proceso interno y que hay que aplicar al proceso
civil con elemento extranjero que no por ello deja de ser proceso interno (ver artculos 6 y 7 Ley de Enjuiciamiento
Civil). Por tanto, la determinacin de la capacidad procesal de los extranjeros para comparecer en juicio en Espaa ha
de establecerse, para las personas fsicas conforme al artculo 9.1 del Cdigo civil, y para las personas jurdicas
conforme al artculo 9.11 del mismo cuerpo legal, en ambos casos siguiendo los dictados de su ley nacional. Slo as se
podrn realizar actos vlidos en el proceso. En consecuencia, se est ante una excepcin del principio general
contenido en el artculo 3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que materializa la lex fori regit processum. En cuanto a la
legitimacin activas y pasiva del extranjero en el proceso civil internacional, hay que convenir con De La Oliva Santos
cuando nos habla de esta figura jurdica procesal con relacin al derecho interno, tambin referible al trfico externo,
que no constituye un presupuesto del derecho al proceso como la capacidad para ser parte o la capacidad procesal, es
decir, del derecho a una sentencia sobre el fondo, sino un presupuesto de la accin, esto es, uno de los elementos
necesarios para tener derecho a una tutela judicial concreta . En el plano de la ley aplicable a la legitimacin en el
proceso civil internacional, habr que aplicar la ley designada a tal efecto para regir el fondo. En tal sentido se viene
pronunciando, unnimemente la doctrina internacional privatista al considerar que, como seala al respecto CALVO
CARAVACA, dada la conexin existente entre la titularidad del derecho subjetivo y legitimacin , la ley aplicable a
la legitimacin procesal es la lex causae, esto es, la ley rectora del fondo del asunto, y no la ley del foro . Estamos
pues ante otra excepcin a la regla lex fori regit processum del artculo 3 Ley de Enjuiciamiento Civil. Pero este
principio general tambin puede quebrar a favor de la lex fori siempre que el inters a proteger as lo demande para
lograr la realizacin de la justicia y la efectividad de la tutela judicial, si bien se parte de una aplicacin restrictiva de
tal excepcin. En todo lo relativo a la representacin procesal y la defensa tcnica de las partes en el proceso civil con
elemento extranjero, habr que estar a la aplicacin de la lex fori. El derecho procesal espaol establece como norma
general, que la actuacin como parte en el proceso ha de realizarse necesariamente mediante la representacin de
procurador de los tribunales y la defensa de abogado, con escasas excepciones, es decir, no se puede actuar como parte
directamente por los interesados con vistas a obtener un mayor grado de seguridad y garantas jurdicas en el proceso.
Las cuestiones relativas a la capacidad del otorgante del poder han de resolverse cumpliendo las previsiones de su ley
nacional y, en el caso de otorgarse en el extranjero, su validez formal estar supeditada al cumplimiento de la lex loci
celebrationis o a cualquier otra de las contempladas en el artculo11 Ccivil y su contenido ha de regirse por la ley
designada en el artculo 10.11 Cdigo civil. Otra cosa distinta es que para hacer valer ante los rganos jurisdiccionales
espaoles los poderes vlidamente otorgados en el extranjero habr de observar, adems, los requisitos del artculo 323
Ley de Enjuiciamiento Civil (ver artculo) y, en tal sentido, habr que tener particularmente en cuenta la aplicacin del
derecho convencional, entre cuyos instrumentos cabe destacar como ejemplo el Convenio de la Haya. En el artculo
323 Ley de Enjuiciamiento Civil concurre una coherencia normativa en relacin con la ya comentada ley aplicable a la
capacidad para otorgar el poder, as como con la designacin de la ley para considerar la validez formal del

otorgamiento en el supuesto de que aqul se otorgue en el extranjero, que como tambin se ha expuesto, habr que estar
a lo que establezca la lex loci celebrationis o a cualquier otra de las contempladas en el artculo 11 Cdigo Civil.
Similar coherencia mantiene el precepto expresado en la Ley de Enjuiciamiento Civil con el artculo 10.11 Cdigo
Civil. En cuanto a la ley rectora del contenido , que ser la reguladora de la relacin jurdica de la que nacen las
facultades del representante, y respecto a la representacin voluntaria, de no mediar consentimiento expreso, que se
regir por la ley del pas en donde se ejerciten las facultades conferidas. Y, por ltimo el artculo 143.1 Ley de
Enjuiciamiento Civil dispone que el tribunal podr habilitar por medio de providencia como intrprete a cualquier
persona conocedora de la lengua de que se trate, exigindole juramento o promesa
de fiel traduccin . Esa norma general concebida para el proceso interno, se ha de garantizar tambin cuando se
sustancie el proceso con elemento extranjero. 3.2. La justicia gratuita A) El desarrollo legislativo del principio
constitucional relativo a la justicia gratuita El punto de partida del principio de justicia gratuita se encuentra en el
artculo 119 Constitucin Espaola (la justicia ser gratuita cuando as lo disponga la ley y, en todo caso, respecto de
quienes acrediten insuficiencia de recursos para litigar ). Este precepto se tuvo en cuenta en la Ley Orgnica del Poder
Judicial que en su artculo 20 lo reitera y en el 440.2 contempla la defensa de oficio gratuita. En la actualidad el
derecho fundamental a la tutela judicial efectiva de los tribunales en lo que afecta a la asistencia jurdica gratuita
cuando se acredite insuficiencia de recursos para litigar, est contenido en los preceptos antes citados de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, en la Ley 1/1996, de 10 de enero, de asistencia gratuita y en la Directiva 2002/8/CE del
Consejo, de 12 de enero de 2003. Ha quedado garantizado en Espaa el derecho a la justicia gratuita no slo a los
espaoles y a los ciudadanos de la Unin Europea, sino tambin a todos los extranjeros sin discriminacin de ninguna
clase. La Directiva 2002/8/CE del Consejo, destinada a mejorar el acceso a la justicia en los litigios transfronterizos
mediante el establecimiento de reglas mnimas comunes relativas a la justicia gratuita para dichos litigios, supone un
paso importante para reforzar el principio de justicia gratuita en el proceso civil internacional y, por tanto, del derecho
fundamental a la tutela efectiva de los tribunales. En trminos generales se establecen en la citada Directiva, entre otros
los siguientes parmetros: - Se aplicar a todo litigio transfronterizo en materia civil y mercantil, con independencia de
la naturaleza del rgano jurisdiccional, entendiendo por tal litigio aquel en que la parte que solicita la justicia gratuita
est domiciliada o reside habitualmente en un Estado miembro donde se halle el tribunal o en el que deba ejecutarse la
resolucin. - El derecho a la justicia gratuita comprende todos aquellos elementos que en los mencionados procesos
pueden afectar a los derechos de la parte (asesoramiento previo, asistencia jurdica, representacin) sobre la base del
respeto a la no discriminacin entre los ciudadanos de la Unin Europea y tambin respecto de los nacionales de
terceros pases que residan legalmente en uno de los Estados miembros. - Se facilita la gratuita para los servicios de
interpretacin, traduccin e incluso la posibilidad de alcanzar la cobertura de los gastos de desplazamiento vinculados
directamente al proceso. - Ser concedida o denegada por la autoridad competente del Estado miembro donde se halle
el tribunal. - Se establece la obligacin para los Estados miembros de designar la autoridad o autoridades competentes
para remitir y recibir las solicitudes de gratuidad, para lo cual se prev el establecimiento de un formulario
normalizado. - Obliga a las autoridades nacionales competentes a la cooperacin con el fin de informar a quien lo
solicite sobre los diferentes sistemas de justicia gratuita. No impide que los estados miembros establezcan
disposiciones ms favorables que la Directiva y establece su primacia sobre los acuerdos bilaterales y multilaterales
existentes entre los Estados miembros. Lamentablemente y a pesar del avance que sin duda supone la Directiva, la
Unin Europea sigue expresando reticencias a la garanta de los derechos que asisten a todos los nacionales de terceros
pases que residen o viven en el territorio de la Unin. El planteamiento general del sistema de justicia gratuita del
ordenamiento jurdico espaol, tan aparentemente generoso y respetuoso con los derechos fundamentales de la persona,
aunque no tanto con todos los extranjeros, ha hecho que en ocasiones sea objeto de crticas. B) La supresin de

limitaciones procesales de carcter econmico y patrimonial al litigante extranjero en el ordenamiento jurdico espaol
Resulta congruente que en el ordenamiento espaol se haya procedido a la progresiva supresin de dos limitaciones de
carcter econmico y patrimonial que existan en la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881. Estas dos limitaciones de
distinta naturaleza jurdica eran, la cautio judicatum solvi y, el embargo preventivo por deudas en especie o en
metlico. a) La desaparicin de la cautio judicatum solvi (caucin en su defensa) Artculo 534 Ley de
Enjuiciamiento Civil de 1881: si el demandante fuere extranjero, ser tambin excepcin dilatoria la del arraigo del
juicio, en los casos y en la forma que en la nacin a que pertenezca se exigiere a los espaoles . Supona una clara
discriminacin del extranjero, estbamos ante un precepto que haba de entenderse derogado por inconstitucional. La
actividad jurisprudencial de los tribunales en el mbito interno, internacional y en el de la Unin Europea aportaron
mucha luz en cuanto a la discriminacin que supona la existencia de la cautio judicatum solvi. b) La derogacin del
artculo 1400 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 relativo al embargo preventivo por deudas en especie o en
metlico Con la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil desaparece de nuestro ordenamiento jurdico el denostado
embargo preventivo del artculo 1400 de la Ley procesal de 1881. La limitacin procesal en cuestin estableca que
para decretar el embargo por deudas o en especie ser necesario, adems de acreditar la deuda, que el deudor, entre
otros supuestos, sea extranjero no naturalizado en Espaa. En el derecho convencional del que Espaa forma parte y
que regula especficamente esta materia del embargo preventivo, se encuentra tambin una base jurdica slida que
rompa ya entonces con la mencionada discriminacin, en la medida en que entre los Estados parte las relaciones
jurdicas reguladas estn situadas en plano de igualdad y, en consecuencia, no cabe la existencia de discriminacin.
Este Derecho convencional ha contribuido sin duda a que en el derecho espaol se proceda a la supresin de la
discriminacin relativa al embargo preventivo de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1881. C) Las medidas cautelares y el
proceso civil con el elemento extranjero El artculo 722 Ley de Enjuiciamiento Civil, admite la posibilidad de solicitar
medidas cautelares en Espaa, conforme a los Tratados y Convenios que sean de aplicacin, por quien acredite ser
parte de un proceso jurisdiccional o arbitral que se siga en pas extranjero, en los casos en que para conocer del asunto
principal no sean exclusivamente competentes los tribunales espaoles . Tambin importa tener en cuenta en esta
materia, el artculo 727 .1 Ley de Enjuiciamiento Civil que no diferencia entre nacional y extranjero, es decir, que no
discrimina por razn de la nacionalidad cuando dispone que el tribunal podr acordar como medida cautelar, respecto
de los bienes y derechos del demandado, cualquier actuacin directa o indirecta que rena una serie de caractersticas.
Las expresadas medidas cautelares de la Ley de Enjuiciamiento Civil estn concebidas, como ya se ha expuesto para el
proceso civil interno, cuya regulacin es la misma que para el proceso civil con elemento extranjero. 3.3 La prueba en
el proceso civil con elemento extranjero La sentencia del Tribunal Constitucional 54/1989, de 23 de febrero, en
resumen, nos viene a decir que la prueba se nos presenta como elemento clave del proceso general y, por tanto, del
proceso civil internacional. En consecuencia, la prueba en el proceso civil interno o con elemento extranjero guarda
una directa y estrecha relacin con la tutela judicial que se pretende obtener ante los rganos jurisdiccionales y por ello
recibe una particular proteccin con base en lo dispuesto en el citado artculo 24 Constitucin Espaola. Podemos
aplicar a la prueba en el proceso civil internacional la definicin que facilita DE LA OLIVA SANTOS, en el sentido de
que es aquella actividad que desarrollan las partes con el tribunal para que ste adquiera el convencimiento de la
verdad o certeza de un hecho o afirmacin fctica o para fijarlos como ciertos a los efectos de un proceso. Las pruebas
corresponde proponerlas y normalmente tambin practicarlas a las partes y slo excepcionalmente corresponder la
iniciativa probatoria al rgano jurisdiccional (a tenor de los dispuesto en los artculos 281 y 282 en relacin con el 435
de la Ley de Enjuiciamiento Civil). Para el examen de la prueba en el proceso civil internacional en Espaa conviene
diferenciar en todo momento estos tres planos: a) la prctica de la prueba en el proceso civil internacional privado; b)
la obtencin de pruebas en el extranjero para ser utilizadas en el proceso que se celebra en Espaa; c) recordar cuando

en su momento se expuso sobre la alegacin y prueba del derecho extranjero (tema 7). Las bases jurdicas de estos tres
planos diferentes se encuentran tambin en el hecho de que, el proceso civil internacional se rige tambin en cuanto a la
prueba por los mismos preceptos del proceso civil interno, que parte de la base de que la iniciativa de la actividad
probatoria tiene lugar a instancia de parte, sin perjuicio de que el tribunal puede acordar de oficio la prctica de
determinadas pruebas. Bajo el principio de no discriminacin por razn de la nacionalidad, las normas de la prueba se
regirn por la ley del foro (artculo 3 Ley de Enjuiciamiento Civil), salvo algunas particularidades y matices derivados
de la naturaleza jurdica del trfico externo. Sealar que resulta ya tradicional en la doctrina internacional privatista
espaola, centrar la problemtica del examen de la prueba en el proceso civil
internacional desde la perspectiva de la ley aplicable a los siguientes presupuestos y con las soluciones que tambin se
indican a continuacin. A la admisibilidad de los medios probatorios y a la fuerza probatoria que aquellos le atribuyan,
se les tendr que aplicar la lex fori en cumplimiento del artculo 3 Ley de Enjuiciamiento Civil, si bien cabe admitir
excepciones: a) las pruebas preconstituidas (documentales) en el extranjero cuando cumplan los requisitos del artculo
323 Ley de Enjuiciamiento Civil. b) aquellos supuestos en los que la estricta aplicacin de la lex fori impida el
cumplimiento debido de las previsiones contenidas en la ley aplicable al fondo. En cuanto al objeto y carga de la
prueba habr que tener en cuenta dos aspectos: a) debern regirse por la ley aplicable al fondo (lex causae), incluida la
presuncin iuris tantum y, sobre todo, la iuris et de iure. b) a sensu contrario de las soluciones dadas a los dos ejemplos
mencionados como excepcin a la ley aplicable al objeto y carga de la prueba, podra recabarse en este caso la
aplicacin excepcional de la lex fori y no de la lex causae. (es obligado traer aqu a colacin cuanto se expuso al
examinar el problema de aplicacin relativo a la alegacin y prueba del derecho extranjero regulado en los artculos
281 y 282 Ley de Enjuiciamiento Civil, que fue objeto de estudio en el tema VII). 4. LA ASISTENCIA JUDICIAL
INTERNACIONAL EN EL PROCESO CIVIL CON ELEMENTO EXTRANJERO 4.1. Derecho interno espaol En
trminos generales recordar que se concibe la asistencia judicial internacional como el auxilio que entre s se otorgan
los rganos jurisdiccionales en y para el desarrollo del proceso. Espaa forma parte de los convenios internacionales
ms relevantes en la materia y, adems, como Estado miembro de la Unin Europea, es receptora de la normativa
europea aprobada al respecto. La regulacin interna en la materia est contenida en los siguientes preceptos: Artculos
276 (cooperacin judicial internacional Ad extra), 277 (cooperacin judicial internacional ad intra) y 278 (causas de
denegacin) Ley Orgnica del Poder Judicial; y artculo 177 Ley de Enjuiciamiento Civil. Este rgimen de asistencia
judicial internacional se aplicar de forma subsidiaria al derecho convencional. En cuanto a la asistencia judicial ad
extra, la que solicita el rgano jurisdiccional espaol al extranjero para la prctica de actuaciones judiciales, los
despachos correspondientes han de cursarse conforme a lo establecido en los Tratados internacionales en que Espaa
sea parte y, en su defecto, en la legislacin interna que resulte aplicable. De acuerdo con la expresada legislacin
interna, los despachos se remitirn al Ministerio de Justicia por medio del Presidente Tribunal Supremo, del Tribunal
Superior de Justicia o de la Audiencia, que a su vez lo har al rgano requerido por va consultar o diplomtica
(artculo 276 Ley Orgnica del Poder Judicial). En relacin con la asistencia judicial ad intra, cuando las solicitudes
provengas de autoridades judiciales extranjeras, se tramitarn tambin conforme a las normas a que alude el artculo
177.1 Ley de Enjuiciamiento Civil. De acuerdo con los artculos 277 y 278 Ley Orgnica del Poder Judicial , la
asistencia judicial interesada ha de prestarse siempre que se acredite por el Gobierno a travs del Ministerio de Justicia,
la existencia de reciprocidad o sta se ofrezca por el Estado requirente y, en cualquier caso, podr denegarse cuando:
a) el proceso de que derive sea de la exclusiva competencia de los juzgados y tribunales espaoles. b) el rgano
requerido no tuviese atribuciones para practicar el auxilio solicitado. c) cuando el documento de solicitud no rena los
requisitos formales de autenticidad o no est redactado en castellano. d) cuando el objeto de la cooperacin sea
manifiestamente contrario al orden pblico espaol. (la importancia de este rgimen interno de asistencia judicial

internacional queda condicionada a la solidez de los convenios multilaterales que sobre la materia forma parte Espaa
y, tambin, a la multiplicacin de los efectos de la cooperacin internacional general). 4.2. Particularidades del
rgimen convencional A) Informacin sobre el derecho extranjero La informacin sobre el derecho extranjero se ha
convertido en uno de los elementos de mayor trascendencia prctica de la asistencia judicial internacional en el marco
general de la cooperacin y todo ello en particular, gracias a dos convenios internacionales de los que Espaa es parte:
- Convenio acerca de la informacin sobre el derecho extranjero, hecho en Londres el 7 de junio de 1968. - Convencin
sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero hecha en Montevideo el 8 de mayo de 1979. Ambos
convenios utilizan similar procedimiento de asistencia judicial para la obtencin de la informacin sobre el derecho
extranjero que se expone a continuacin: - se acude a la tcnica de la cooperacin entre Autoridades Centrales aunque
el convenio de la Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado utiliza los trminos de rgano de
transmisin y rgano de recepcin al referirse a dichas autoridades. En Espaa, la Autoridad Central Tcnica del
Ministerio de Justicia, que pas a ser, posteriormente, la Direccin General de Cooperacin Jurdica Internacional; - el
objeto de la solicitud de informacin es el derecho de un Estado parte (texto, vigencia, alcance y contenido); - el rgano
jurisdiccional solicitante podr dirigir su peticin de informacin directamente a la Autoridad Central del Estado
requerido o hacerlo por medio de su Autoridad Central que hara las veces de autoridad requirente; - la respuesta a la
solicitud de informacin, ha de darse sin dilaciones indebidas por la autoridad requerida a la autoridad requiriente,
aunque en el Convenio del Consejo de Europa se prev la posibilidad de que tal respuesta se dirija directamente al
rgano jurisdiccional requiriente si este formul su peticin directamente sin utilizar la intervencin de la Autoridad
Central de su Estado. Ntese que nada impide a las partes interesar del rgano jurisdiccional, en debida forma y en el
momento procesal oportuno, que se solicite la informacin que necesiten sobre el derecho extranjero relacionado con el
caso, aunque, eso s, el juzgado o tribunal competente podr estimar o no, segn tambin proceda, dicha peticin. B)
Notificacin de actos en el extranjero La notificacin de actos en el extranjero en el proceso civil internacional es otra
de las ms destacables actividades de la asistencia judicial en el marco general de la cooperacin internacional y
Espaa forma parte de los siguientes convenios internacionales de carcter multilateral, que se aplicarn siempre de
forma jerrquica prioritaria al rgimen interno. - Conferencia de La Haya: Convenio relativo al procedimiento civil, de
1 de marzo de 1954; Convenio sobre notificacin o traslado en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales
en materia civil y comercial, de 15 de noviembre de 1965, sobre el que para facilitar su aplicacin Espaa ha suscrito el
Acuerdo con Francia, hecho en Bruselas el 29 de noviembre de 1966 y en Convenio con Austria, hecho en Viena el 14
de noviembre de 1979. - Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado: Convencin sobre exhortos
o cartas rogatorias, hecha en Panam el 30 de enero de 1975. - En el marco del proceso de integracin de la Unin
Europea, el Reglamento CE nmero 1348/2000 del Consejo, de 29 de mayo de 2000, relativo a la notificacin y al
traslado en los Estados miembros de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y mercantil en vigor a
partir del 31 de mayo de 2001. La dificultad ms relevante de los problemas de complementariedad de los dos
convenios de La Haya citados, estriba en llegar a saber cal de ambos es el aplicable y si est en vigor en relacin con
el supuesto en cuestin. Resumir en dos los grandes problemas a resolver: - no coinciden los Estados que son partes en
uno y en otro instrumento. - El artculo 22 del Convenio de 1965 sustituy los artculos 1 a 7 sobre notificacin de
actas judiciales y extrajudiciales del Convenio de 1954 en las relaciones entre los Estados que fuesen parte en ambos.
El Convenio de la Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado de 1975, claramente influido por el
Convenio de La Haya de 1965, sigue similares pautas en la regulacin del tema y, adems de a los actos procesales de
mero trmite, se aplicar tambin en materia de recepcin y obtencin de pruebas en el extranjero. Su particularidad
ms destacable consistente en que la transmisin de los exhortos o cartas rogatorias, podr realizarse al rgano
requerido por las propias partes interesadas, por va judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o agentes

diplomticos o por la Autoridad Central del Estado requirente o requerido segn el caso. Cabe preguntarse si el
objetivo de eficacia buscado con frmula tan amplia y flexible, no corre un riesgo excesivo de debilitar el principio de
seguridad jurdica que ha de regir siempre la notificacin de actos judiciales con respecto a los derechos que en todo
momento han de ver garantizados todas las partes. Sealar la importancia del Reglamento CE nmero 1348/2000 del
Consejo, de 29 de mayo de 2000, relativo a la notificacin y al traslado en los Estados miembros de documentos
judiciales y extrajudiciales en materia civil y mercantil en vigor desde el 31 de mayo de 2001. Tiene como finalidad
mejorar y acelerar la transmisin entre los Estados miembros de los documentos judiciales y extrajudiciales en materia
civil y mercantil, a efectos de su notificacin o traslado, que se efectuar directamente y por medios expeditivos,
mediante las
autoridades que los Estados miembros designen y confiere al Tribunal de Justicia competencias para interpretar su
articulado. El Reglamento 1348/2000 es un paso importante para alcanzar las previsiones del espacio Judicial Europeo
as como para fortalecer los derechos fundamentales que giran en torno al principio de tutela judicial efectiva de los
tribunales. Afirmar que las particularidades de este Reglamento ofrecen tambin dificultades en su aplicacin, entre las
que cabe sealar: - los Estados miembros se reservan la aplicacin de lo dispuesto en los artculos 9 (fecha de
notificacin o traslado), 12 (transmisin por va consular o diplomtica) y 13 (notificacin o traslado de documentos
por medio de agentes diplomticos o consulares). - En las relaciones entre los Estados miembros de la Unin Europea
(todos menos Dinamarca que no se vincula), prevalecer su aplicacin sobre todo el derecho convencional multilateral
y bilateral, excepto en el caso de acuerdos internacionales que puedan acelerar o simplificar la transmisin de
documentos, siempre que sean compatibles con el Reglamento. C) Obtencin de pruebas en el extranjero Sobre la
obtencin de pruebas en el extranjero tambin hay que diferenciar los dos planos normativos que se exponen a
continuacin: a) el relativo al mbito Geogrfico de la Unin Europea; b) el correspondiente al derecho convencional.
a) Unin Europea Esta materia ha sido objeto de regulacin mediante el Reglamento CE nmero 1206/2001 del
Consejo, de 28 de mayo de 2001, relativo a la cooperacin entre los rganos jurisdiccionales de los Estados miembros
en el mbito de la obtencin de pruebas en materia civil o mercantil. Es una expresin de la cooperacin judicial en
material civil con repercusin transfronteriza. En realidad la entrada en vigor del ncleo normativo esencial de este
Reglamento se estableci para el 1 de enero de 2004, salvo los artculos 14, 19, 21 y 22 que se aplican desde el 1 de
julio de 2001 y que contienen una serie de previsiones para que los Estados miembros de la Comunidad Europea fueran
preparando el rgimen reglamentario previsto para la cooperacin judicial en materia de obtencin de pruebas. El
Reglamento 1206/2001 ha tenido una fuente de inspiracin importante en el derecho convencional sobre la materia de
la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, y sigue una tcnica reguladora similar a la del
Reglamento 1348/2000 del Consejo, de 29 de mayo de 2000, sobre notificacin y traslado en los Estados miembros de
documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y mercantil. Se exponen a continuacin los parmetros bsicos
del Reglamento 1206/2001 del Consejo: - tiene como objetivo facilitar la solicitud de la prctica de diligencias de
obtencin de pruebas de un rgano jurisdiccional de un Estado miembro de la Comunidad Europea a otro rgano
jurisdiccional de otro Estado miembro, as como la realizacin de diligencias de obtencin de pruebas directamente en
otro Estado miembro; - se abren dos vas de comunicacin para alcanzar los objetivos antes sealados: de una parte la
remisin directa de la solicitud de obtencin de pruebas del rgano jurisdiccional requirente al rgano jurisdiccional
requerido y, de otra parte, la cooperacin entre autoridades centrales del derecho convencional; - adjunta varios
formularios para unificar la actividad de cooperacin, contiene diferentes disposiciones para garantizar los derechos
fundamentales en el proceso relativos a la prctica de obtencin de pruebas; - fija su prevalencia normativa respecto a
todo el derecho convencional, bilateral y multilateral, que vincule a los Estados miembros de la Comunidad Europea y
en particular respecto a los dos anteriormente citados Convenios de la Conferencia de La Haya. b) Derecho

convencional Espaa forma parte de los siguientes y ya mencionados convenios internacionales de carcter
multilateral, que se aplicarn siempre de forma jerrquica prioritaria al rgimen interno de la Ley Orgnica del Poder
Judicial y Ley de Enjuiciamiento Civil. - Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado: convenio sobre
procedimiento civil de 1 de marzo de 1954 y Convenio sobre obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil y
mercantil de 18 de marzo de 1970. - Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (Conferencia
Interamericana sobre Derecho Internacional Privado): Convencin sobre exhortos o cartas rogatorias, hecha en panam
el 30 de enero de 1975. Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado, sigue siendo un buen acicate
para una futura y deseable aproximacin de Europa a Amrica por medio de la Conferencia Interamericana sobre
Derecho Internacional Privado, tan necesaria en sus propias funciones regionales como compatible con la labor de la
Conferencia de La Haya y otros foros de unificacin del derecho internacional privado. En relacin con el rgimen
convencional de la Conferencia de La Haya, lo primero que hay que expresar, es la dificultad de concretar cul de los
dos convenios es el aplicable ya que ambos estn en vigor. - El Convenio de 1954 establece que la autoridad judicial de
un Estado parte podr dirigirse mediante comisin rogatoria, y conforme a su legislacin, a la autoridad competente de
otro Estado contratante, interesando que ejecute dentro de su jurisdiccin un acto judicial. La comisin rogatoria se
remitir por el cnsul del Estado exhortante a la autoridad que designe el Estado exhortado y sta ltima autoridad
enviar al Cnsul el documento acreditativo del cumplimiento de la comisin o, en su caso, la justificacin del
incumplimiento. Cada Estado parte podr declarar que las comisiones rogatorias que se cumplimenten en su territorio
se remitan por va diplomtica o, entre varios Estados, podr acordarse de que las mismas se remitan directamente
entre las autoridades respectivas. El cumplimiento de la comisin rogatoria slo podr denegarse: a) si no est
comprobada la autenticidad del documento; b) si en el Estado exhortado la diligencia interesada no est contemplada
en las atribuciones del poder judicial; c) si resulta atentatoria a la soberana o seguridad del Estado exhortado. Si la
autoridad exhortada fuera incompetente para atender la comisin rogatoria, sta la remitir de oficio a la autoridad
competente conforme a la legislacin del estado a que corresponda. La autoridad judicial que d cumplimiento a la
comisin rogatoria, aplicar las leyes de su pas en lo que se refiere a las formas. - El Convenio de 1970 parte de la
base de que no se podrn obtener pruebas que no estn destinadas a su utilizacin en un procedimiento ya en curso o
futuro y acude al mecanismo de la cooperacin entre Autoridades Centrales en el que Espaa tiene designada como tal
a la Secretaria General Tcnica del Ministerio de Justicia.

Este convenio utiliza una filosofa procesal similar al de 1954; agiliza los trmites y garantiza en mejor medida la
seguridad jurdica de este tipo de asistencia judicial internacional. Interesa destacar las siguientes novedades que
introduce en su articulado: de una parte, incorpora la posibilidad de la obtencin de pruebas por comisarios (persona
designada en debida forma) adems de la va diplomtica o consular. De otro lado, Espaa formul reserva por la que
rechaz aceptar las comisiones rogatorias derivadas del procedimiento pre-trial discovery of document conocidos en
los pases de Common Law, por lo dems poco acorde con las garantas constitucionales aplicables al proceso civil
internacional en Espaa. En fin, este Convenio de 1970 es un exponente ms del auge de la cooperacin internacional
entre autoridades judiciales, administrativas y, por tanto, tambin Autoridades Centrales. Contribuye a garantizar la
importante funcin del proceso civil internacional para la consecucin de la justicia como valor superior del
ordenamiento jurdico (artculo 1.1 Constitucin Espaola) y refuerza la tradicional figura de la asistencia judicial
internacional. TEMA 14-EL RECONOCIMIENTO Y LA EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES EXTRANJERAS
EN ESPAA 1.LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES EXTRANJERAS 1.1 Aspectos generales Entre las
cuestiones a estudiar en el Derecho procesal civil internacional hay que distinguir entre las que se suscitan cuando el
proceso se inicia en Espaa, de aquellas otras en las que el proceso se inicia y desarrolla en el extranjero. Respecto de
las segundas, hay que determinar cual es la eficacia en Espaa de las decisiones judiciales extranjeras. Es este un
sector en el que no existe conflicto de leyes. Se trata slo de estudiar si, conforme a nuestro derecho (autnomo,
comunitario o convencional) las decisiones extranjeras puedan ser reconocidas o ejecutadas. 1.2. Significado de la
nocin resolucin extranjera A) Precisin del trmino resolucin El trmino resolucin se refiere a aquella
decisin que emana de una jurisdiccin. Respecto de la nocin resolucin deben realizarse varias precisiones: ?? En
cuanto a su naturaleza, es necesario distinguir entre las que emanan de la jurisdiccin voluntaria (la decisin expresa un
acto de voluntad por parte de su autor, como por ejemplo, la adopcin), de aquellas que emanan de la jurisdiccin
contenciosa. El rgimen de reconocimiento en el sistema espaol interno es diferente segn estemos ante una u otra. ??
Respecto al objeto de la decisin, slo se estudia aqu el rgimen de las decisiones judiciales en materia de derecho
privado (civil, mercantil y laboral), nicas a las que se refiere la Ley de Enjuiciamiento Civil, los reglamentos
comunitarios y los Convenios sobre la materia ratificados por Espaa. Es la materia, y no el rgano del que han
emanado la que delimita el mbito de las decisiones reconocibles, por tanto, no entran en este tema las resoluciones en
materia penal, administrativo o fiscal. Finalmente, cabe precisar que las resoluciones de exequtur (las que tienen por
objeto declarar ejecutable una decisin dictada por otro Estado) no se incluyen en la nocin resolucin a estos
efectos de reconocimiento. Se trata de impedir el reconocimiento de una sentencia extranjera que a su vez declara
ejecutable una sentencia de un tercer Estado. Esta mxima de exequtur sobre exequtur no vale es admitida tanto en
derecho autnomo espaol como en el convencional. B) Extranjera de la resolucin Hay que hacer dos precisiones
respecto al significado de extranjera de la decisin: ?? En primer lugar, hay que destacar que extranjera es un
concepto relativo, pues lo que es extranjero para un pas es nacional para otro, por lo que siempre hay que considerar la
extranjera de la decisin en relacin al Estado donde se pide el reconocimiento. Es extranjera toda decisin que emana
de autoridad judicial de un Estado distinto del que se pide el reconocimiento de cierta resolucin. ?? En segundo lugar,
la nocin extranjera de una decisin significa que emana de un Estado y no de una jurisdiccin surgida de algn
otro rgano internacional o confesin religiosa. 1.3. Los efectos de las decisiones extranjeras A) Introduccin. Al ser
la jurisdiccin un atributo de soberana, las decisiones dictadas por un rgano jurisdiccional de un Estado slo tienen
efectos dentro de sus fronteras. Aunque el Derecho internacional pblico no impone a los Estados la obligacin de
tomar en consideracin las decisiones extranjeras, es deseable que este principio de exclusividad de soberana sea
complementado con la posibilidad de que se d cierto valor a las resoluciones extranjeras; esto es, que los efectos de
estas resoluciones tengan eficacia jurdica en los dems pases. Razones de economa procesal, de seguridad jurdica,

de armona de decisiones y de respeto a los derechos adquiridos han conducido a que en todos los Estados existan
procedimientos que permitan el reconocimiento o la ejecucin de resoluciones extranjeras Existen distintos
mecanismos que pueden garantizar el cumplimiento de una serie de condiciones, sin las cuales la sentencia extranjera
no puede ser reconocida ni ejecutada. La decisin de los rganos encargados del control de esas condiciones se limita a
aceptar o rechazar la eficacia de la resolucin extranjera en base al cumplimiento o no de dichas condiciones, pero no
la revisan en cuanto a fondo, ni en la apreciacin de los hechos, ni en la aplicacin del derecho que el Juez de origen
haya realizado. Sin entrar en el problema de la naturaleza jurdica de la decisin extranjera, se pueden analiza algunas
cuestiones importantes: 1. Sin pasar los controles o procedimientos previstos en el ordenamiento donde se pide el
reconocimiento o la ejecucin, cualquier resolucin dictada por otro Estado slo producir los efectos que se derivan de
un documento pblico (prueba), o de dato o hecho jurdico. 2. Se puede iniciar en Espaa una accin sobre el mismo
asunto en tanto no se haya procedido al reconocimiento de la decisin (salvo supuestos en los que un Reglamento
comunitario o convenio internacional prevea el reconocimiento de pleno derecho , en cuyo caso se podr oponer en
el nuevo proceso la excepcin de cosa juzgada). 3. Si a la resolucin se le ha denegado el exequtur, este hecho no
impide una accin nueva en Espaa sobre la misma cuestin. 4. Los efectos de estas resoluciones, una vez pasado el
control exigido por el Estado requerido, se entiende desplegado desde la fecha de sentencia en origen y no desde que se
otorg el reconocimiento. De ah la importancia de la eleccin entre pedir el exequtur de la decisin extranjera o
emprender una accin nueva en Espaa. B) Efectos pretendidos e instrumentos de realizacin. Los efectos que se
pretenden de una decisin extranjera pueden ser de muy diferentes clases: ?? Unas veces se pretender la ejecucin de
condena, ?? Otras, la seguridad que otorga la declaracin de cosa juzgada material (al impedir un nuevo proceso en
Espaa sobre el mismo objeto y vincular al juez en procesos posteriores con distinto objeto). ?? En otras ocasiones,
puede necesitarse la inscripcin registral de una resolucin, ?? Puede ser que nicamente se quiera conseguir que la
resolucin sea considerada como medio de prueba, ante Tribunales o fuera del mbito procesal. No todos los efectos
necesitan los mismos instrumentos para su realizacin, ya que dependiendo del efecto pretendido y del alcance con que
se pretenda, puede ser o no necesario un control de regularidad y, en el caso de que lo sea, son distintos los
instrumentos para ejercerlo. De tal modo que podemos dividir los efectos de las decisiones extranjeras distinguiendo
entre: 1. Aquellos que pueden necesitar de la comprobacin de su regularidad, bien a travs del proceso de exequtur o
mediante el control de ciertas condiciones; 2. Aquellos otros efectos que se producen con independencia de la
comprobacin de la regularidad. 1. Efectos que necesitan control de regularidad. Las frmulas de control:
comprobacin de ciertas condiciones o procedimiento especial. La plena eficacia de una decisin extranjera exige su
reconocimiento y, si se pretende la ejecucin de la misma, se exige tambin, la declaracin de ejecutabilidad por parte
de los rganos competentes del Estado requerido. Hay que distinguir reconocimiento de ejecucin: El
reconocimiento supone que el Estado requerido hace suya, integra en su ordenamiento la situacin jurdica que esa
decisin consagra. Pero hay que determinar qu ordenamiento jurdico decide cuales son los efectos de la resolucin.
Los efectos pretendidos a travs del reconocimiento pueden ser varios, ya que dependiendo de los que se quieran
obtener y de su alcance, el sistema utilizado para el control de la regularidad de la decisin, habr de ser uno u otro. o
Puede tratarse de efectos de cosa juzgada (positivos o negativos) con alcance general en el estado requerido. En tales
casos, nicamente se alcanza el efecto pretendido cuando el reconocimiento se ha invocado a ttulo principal y el
control de regularidad se ha llevado a cabo mediante un procedimiento especial (exequtur). Este procedimiento puede
ser el previsto en nuestro derecho autnomo, o en Reglamentos comunitarios o en algn convenio ratificado por
Espaa. o Si los efectos pretendidos se limitan a la eficacia de una decisin extranjera en un juicio pendiente en
Espaa, nos hallamos ante el reconocimiento incidental (constituye un incidente en el proceso en curso). La decisin
extranjera producir efectos slo en el proceso en que se plantea. o Otras veces lo que se interesa es la invocacin de la

decisin extranjera ante una Autoridad no judicial (ejemplo

inscripcin registral). En estos dos ltimos casos el reconocimiento puede producirse sin necesidad de exequtur, y los
efectos son limitados y provisionales. La no necesidad del procedimiento especial (exequtur) no implica que no pueda
existir un control de regularidad a cargo de la autoridad nacional ante la que se presenta la resolucin. ?? La
ejecucin supone un paso ms: hacer cumplir esa decisin. Por tanto, implica un poder coactivo que nicamente
corresponde al Estado. Es evidente que algunas decisiones (ejemplo condena al pago de una cantidad) necesitan no slo
el reconocimiento sino tambin la ejecucin. El ejercicio de la coaccin por parte del Estado no puede ser ejercido por
Autoridades extranjeras y, por lo tanto corresponde al Estado donde tal ejecucin haya de llevarse a cabo. Para
proceder a la ejecucin ser siempre necesario el procedimiento especial (con la excepcin de la ejecucin prevista en
algunos Reglamentos comunitarios). Dado que el reconocimiento que se invoca a ttulo principal y la declaracin de
ejecutabilidad estn estrechamente unidos, es lgico que el procedimiento sea el mismo y se someta a las mismas
condiciones para evitar soluciones contradictorias. A travs de ste se procede, no slo al reconocimiento sino tambin
a la declaracin de ejecutabilidad de la decisin y, una vez obtenida la ejecucin, como acto procesal distinto del
anterior, se llevar a cabo mediante los mecanismos de ejecucin propios del pas donde sta se lleva a cabo. 2.
Efectos que no necesitan de control de regularidad El sistema autnomo espaol desconoce el reconocimiento
automtico , es decir, aquel que produce plenos efectos sin necesidad de procedimiento alguno. Generalmente en los
sistemas autnomos (el espaol entre ellos) al prever nicamente el procedimiento de exequtur para dar eficacia a las
decisiones extranjeras, no regulan los efectos de las decisiones que no han pasado por dicho control. Sin embargo, se
admite que las decisiones extranjeras desplieguen efectos, tanto en el mbito de un proceso seguido en Espaa, como
fuera de l, sin necesidad de su reconocimiento (Postura apoyada por la jurisprudencia). La sentencia extranjera, como
documento pblico que es, puede alegarse como medio de prueba en un proceso en Espaa o fuera del mbito procesal,
lo que significa que puede aportarse como prueba no slo de su propia existencia, fecha y autenticidad (fuerza
probatoria intrnseca) sino tambin como prueba de los hechos que en ella se contienen. El juez tambin puede tomarla
en consideracin, para adoptar medidas provisionales o embargos preventivos. La doctrina no coincide en una
clasificacin de estos efectos ni en su alcance. La jurisprudencia admite los efectos de prueba, pero es confusa en
algunos puntos, pues podra deducirse que contrapone reconocimiento y ejecucin exigiendo el exequtur nicamente
para esta ltima, y en las sentencias constitutivas a travs de la consideracin como prueba se realiza un
reconocimiento incidental. La jurisprudencia ha admitido en determinados caso efectos a una sentencia extranjera sin
necesidad de exequtur, Pero en cualquier caso, para que sta produzca dichos efectos habr de cumplir los requisitos
exigidos en el artculo 323 de la Ley de Enjuiciamiento Civil 2000 para que los documentos extranjeros sean
considerados documentos pblicos a efectos procesales. Finalmente, ni en los Reglamentos comunitarios ni en los
Convenios se regulan estos efectos, independientes de la regularidad de la decisin, por lo que habr de acudir a los
derechos internos para saber el valor que se les atribuye. 1.4. Las fuentes del sistema espaol de reconocimiento y
ejecucin de resoluciones de resoluciones extranjeras. Aspectos generales En la Constitucin Espaola estn
contenidos los principios informadores del sistema que deben servir de gua para su interpretacin. ?? En primer lugar,
de forma positiva, el artculo 24.1 (derecho a la tutela judicial efectiva) obliga a reconocer y ejecutar decisiones
extranjeras. Si nuestros tribunales no son competentes para conocer de todos los litigios han de estar dispuestos a
aceptar las resoluciones de los tribunales extranjeros, en caso contrario se incurrira en una denegacin de justicia. ??
En segundo lugar y de forma negativa, los derechos fundamentales incluidos en ella no pueden ser vulnerados por lo
que no se reconocern resoluciones extranjeras que as lo hagan. ?? En tercer lugar, el artculo 93 autoriza la cesin de
competencias derivadas de la Constitucin Espaola y el artculo 96 establece la jerarqua normativa de los Tratados en
relacin a la ley interna. nicamente en el supuesto de no sea aplicable el Derecho comunitario se acude a los

Convenios internacionales, y su defecto, se acudir a las normas internas. As que, el orden jerrquico de aplicacin de
las fuentes del sistema espaol de reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras es: Derecho comunitario,
Derecho convencional y Derecho autnomo. En relacin al Derecho autnomo, la Disposicin Derogatoria nica de la
Ley de Enjuiciamiento Civil 2000 seala que, hasta la vigencia de la Ley sobre cooperacin jurdica internacional en
materia civil, se mantienen en vigor los artculos 951 a 958 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 sobre eficacia
en Espaa de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. Con carcter especial, la Ley de Arbitraje de 1988 contiene
el rgimen especfico para el reconocimiento y ejecucin de los laudos arbitrales extranjeros. En cuanto a las decisiones
de nulidad de los tribunales eclesisticos, habr que estar al artculo 80 del Cdigo Civil en relacin con el Artculo
VI.2 del Acuerdo con la Santa Sede sobre Asuntos Jurdicos de 1979. Respecto al rgimen convencional, la Ley de
1881 en su artculo 951 da prioridad a los Convenios internacionales sobre el resto de los regmenes que en ella se
establezcan, tal como disponen, tambin, los artculos 95 y 96.1 de la Constitucin Espaola. Espaa es parte en gran
cantidad de convenios en el sector del reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras cuya finalidad es facilitar
la circulacin de las mismas, lo que hace de este rgimen de reconocimiento uno de los ms utilizados. Respecto al
Derecho comunitario, la regulacin de este sector se llev a cabo en principio, mediante Convenios (Bruselas I y II),
pero con la entrada en vigor del Tratado de msterdam, y en virtud de los Artculo 61y 65 del Tratado Constitucin
Europea, el Reglamento es el instrumento jurdico ms utilizado. 2.EL DERECHO COMUNITARIO muy importante
La finalidad de los reglamentos comunitarios es facilitar el reconocimiento y la ejecucin de decisiones judiciales
extranjeras entre los Estados miembros. Por lo que, hasta el momento, slo sern aplicables cuando la resolucin
provenga de un pas comunitario, en caso contrario se aplicara el rgimen convencional o el derecho interno. Son seis
los reglamentos que contienen reglas sobre reconocimiento o ejecucin de decisiones: 1. El Reglamento nmero 40/94,
sobre marca comunitaria: 2. El Reglamento nmero 2100/94, sobre obtenciones vegetales, 3. El Reglamento nmero
805/2004, del Parlamento Europeo y del Consejo, por el que se establece un ttulo ejecutivo europeo para crditos no
impugnados, 4. El Reglamento nmero 2201/2003, relativo a la competencia, reconocimiento y ejecucin de
decisiones en materia matrimonial. 5. El Reglamento nmero 1346/2000, sobre procedimientos de insolvencia; 6. El
Reglamento nmero 44/2001, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil. Este Reglamento es el de mayor importancia, dado su mbito de aplicacin
material. 2.1. El Reglamento CE nmero 44/2001, del Consejo de 22 de diciembre de 2000, relativo a la competencia
judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil ( importante ) A)
Consideraciones generales Una condicin necesaria para facilitar la libre circulacin de decisiones en el espacio
judicial europeo es la simplificacin de las formalidades exigidas para el reconocimiento y ejecucin de resoluciones.
El Reglamento regula tanto la competencia, como el reconocimiento y ejecucin de decisiones, haciendo innecesario el
control de la competencia del juez del Estado de origen por parte del juez del Estado requerido y favoreciendo as el
reconocimiento. La finalidad del Reglamento de simplificar el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones se pone
de manifiesto: ?? Por un lado, en la posibilidad de un reconocimiento automtico, sin necesidad de acudir a
procedimiento alguno ?? Por otro lado, cuando se recurre al procedimiento especial diseado por el Reglamento cuyo
mecanismo es sencillo y rpido ?? Por ltimo, se prevn escasos motivos para rechazar el reconocimiento de una
resolucin. B) Decisiones reguladas 1. Por resolucin a efectos del Reglamento se entiende cualquier decisin
adoptada por un tribunal de un Estado miembro (independientemente de su denominacin), as como el acto por el que
el Secretario Judicial liquida las costas del proceso. 2. Respecto al origen de la decisin, dos son las condiciones: ??
Que provenga de un rgano jurisdiccional ?? Que ste ejerza su funcin en nombre de un Estado miembro. Cualquier
decisin emanada de una jurisdiccin de un Estado miembro de la Unin Europea ser reconocida o ejecutada segn
los mecanismos previstos en el Reglamento. El objeto de la decisin ha de entrar en el mbito de aplicacin material

del Reglamento que se circunscribe a la materia civil y mercantil, incluyendo tambin la laboral. En cuanto a las
medidas provisionales o cautelares, tambin pueden ser reconocidas a travs del Reglamento Sin
embargo, hay que hacer dos precisiones respecto a la interpretacin del mbito de aplicacin material del Reglamento
en relacin al reconocimiento: ?? La primera es que, si bien en un primer momento corresponde al Juez de origen la
interpretacin de la nocin civil o mercantil o de los conceptos incluidos, no est claro si en el momento del
reconocimiento, el juez requerido est vinculado a tal interpretacin. ?? La segunda se refiere a la posibilidad de que
aunque la sentencia resuelva sobre una materia excluida del mbito de aplicacin del Reglamento, si entre sus
pronunciamientos se encuentra alguno incluido en ese mismo mbito, ste podr ser reconocido o ejecutado a su
amparo (reconocimiento o ejecucin parcial). En lo que se refiere a la naturaleza de las decisiones del Reglamento,
sealar que tanto las contenciosas como las de jurisdiccin voluntaria son objeto del mismo. No es necesario que la
decisin tenga efectos de cosa juzgada para ser reconocida a travs del Reglamento. Finalmente, destacar que los
artculos 57 y 58 del Reglamento prevn un control especial de regularidad en relacin a la ejecucin de las actas
autenticas y de las transacciones judiciales. C) Condiciones para el reconocimiento y la ejecucin o motivos de
denegacin del reconocimiento El Reglamento introduce el principio de reconocimiento automtico o de pleno derecho
de las resoluciones judiciales en cualquiera de los Estados miembros, pero ello no significa ausencia de control de
regularidad en algunos casos. Si se pretende la ejecucin de la resolucin, o un reconocimiento a ttulo principal
(definitivo y con alcance general en todo el Estado, a travs de exequtur), o un reconocimiento con carcter incidental
(es decir, provisional y con carcter limitado), se ha de proceder en algunos casos-, a declarar la regularidad de la
decisin extranjera. ?? En el primer caso, si lo que se invoca es el reconocimiento a ttulo principal o la ejecucin, el
Reglamento contempla en su procedimiento de exequtur la posibilidad de que el demandado pueda interponer un
recurso contra el reconocimiento o la ejecucin ya otorgada si considera que no se cumplen las condiciones del artculo
34. ?? Y, si lo que se invoca es el reconocimiento a ttulo incidental, no es necesario ningn procedimiento porque es
la Autoridad ante la que se invoca la que va a controlar esas condiciones. Tanto un reconocimiento como otro requieren
las mismas condiciones, al igual que la ejecucin; si bien en este ltimo caso se exige adems, que la ejecucin sea
ejecutiva en el Estado de origen. En base al principio de la confianza mutua entre los rganos jurisdiccionales de los
Estados miembros de la Unin Europea la presuncin es favorable al reconocimiento; por lo que las condiciones o los
motivos para rechazar el reconocimiento de una decisin de un Estado miembro son pocas: a. Motivos expresamente
rechazados. En ningn caso el juez requerido puede revisar la decisin extranjera en cuanto al fondo. b. Motivos de
aplicacin excepcional. Entre los motivos de rechazo del reconocimiento est el control de la competencia del juez de
origen. Aunque el principio de base es la prohibicin de control de la competencia de las resoluciones provenientes de
un pas miembro determinados supuestos, hay unas excepciones que, son las siguientes: 1. El Juez requerido va a
controlar: ?? Para reconocer una decisin, que se han tenido en cuenta los foros de seguros, consumidores y
competencias exclusivas. Si no se han utilizado dichas normas de competencia proteccin y exclusividad-, el juez
requerido impedir el reconocimiento tanto de las decisiones emanadas de un pas comunitario como de uno que no lo
sea. ?? Para no reconocer una decisin, que la competencia del juez de origen no est basada en los foros del Convenio
por el que se obliga a no reconocer aquellas sentencias que estn basadas en los foros exorbitantes del artculo 3 del
Convenio; por ello el juez ha de comprobar tal extremo. En ambos casos el tribunal del Estado requerido puede
controlar la competencia judicial del tribunal del Estado miembro de origen de la decisin. 2. Respecto al control de
la ley aplicada, impera tambin el principio de prohibicin de revisin ya que el Juez requerido no puede entrar a
controlar la ley aplicada por el Juez de origen. No hay excepciones recogidas en los derechos nacionales ni en el
Reglamento. La excepcin a esta regla est recogida en el artculo 27.4 del Convenio de Bruselas (slo aplicable a
Dinamarca). Segn este artculo el juez requerido puede controlar la ley aplicable cuando, para resolver la cuestin

principal, el juez de origen haya tenido que decidir previamente sobre otra cuestin que afecte al estado o capacidad de
las personal fsicas, regmenes matrimoniales, testamentos o sucesiones. Ser la ley aplicada a esta cuestin incidental
la que puede ser controlada por el juez requerido, que puede rechazar el reconocimiento de la principal si a aqulla no
se le aplic la ley que hubiera aplicado ste segn sus normas de Derecho Internacional Privado. Motivos de
aplicacin general. El rechazo del reconocimiento de una decisin comunitaria se da siempre por los motivos
enumerados en el artculo 34 y son los que siguen: ?? Que la decisin sea manifiestamente contraria al orden pblico
del Estado requerido. ?? Cuando se dicte en rebelda del demandado, si no se hubiera entregado al mismo la cdula de
emplazamiento de forma regular y con tiempo suficiente para defenderse, a menos que no hubiera recurrido contra
dicha resolucin cuando hubiera podido hacerlo. ?? Si la resolucin fuera inconciliable con una resolucin dictada
entre las mismas partes en el Estado miembro requerido. Las condiciones son pues, identidad de partes y dos decisiones
inconciliables. ?? Una decisin emanada de un Estado miembro cuando fuera inconciliable con otra dictada con
anterioridad bien en un tercer Estado, bien en un Estado miembro- con identidad de partes, objeto y causa y
susceptible de ser reconocida en el Estado requerido. (Las emanadas de un Estado no miembro no son objeto de
reconocimiento a travs de Reglamento). D) El control de regularidad o los cauces de verificacin de las condiciones
El artculo 33 del Reglamento consagra el reconocimiento de las condiciones de pleno derecho. Por lo que el
reconocimiento es automtico y no exige procedimiento; lo cual no significa que no se exija en algunos casos un
control de la regularidad de la decisin. En el caso de que el reconocimiento se pida a ttulo incidental el encargado del
control de la regularidad es el tribunal que est conociendo la cuestin principal. ste en el supuesto de que la
resolucin todava no tenga fuerza de cosa juzgada en el Estado de origen, puede suspender el procedimiento hasta que
la resolucin adquiera fuerza de cosa juzgada en ese Estado. En el supuesto de que se pida reconocimiento de la
resolucin a ttulo principal, la parte que lo pretenda ha de acudir al procedimiento especial previsto en el Convenio
para la ejecucin (declaracin de ejecutabilidad). Por lo que reconocimiento a ttulo principal y declaracin de
ejecutabilidad requieren el mismo procedimiento. De lo dicho anteriormente se derivan dos consecuencias que hay que
precisar: 1. nicamente la parte que pretenda el reconocimiento o la ejecucin puede acudir a ese procedimiento y
nunca la parte que se opone al reconocimiento, ya que ni en el Reglamento, ni en el Derecho autnomo espaol, est
prevista la posibilidad de pedir una declaracin general de no reconocimiento de una decisin extranjera. 2. Que el
procedimiento de reconocimiento y ejecucin previsto en el Reglamento es obligatorio en dos sentidos diferentes: ??
En un primer sentido, porque, como consecuencia lgica del reconocimiento de pleno derecho que instaura el
reglamento, la parte que ha obtenido una resolucin favorable en un Estado miembro, no puede iniciar un nuevo
procedimiento en otro Estado miembro, sino que ha de instar el reconocimiento de la misma. ?? Y, en un segundo
sentido, que la parte que pretenda el reconocimiento con carcter general, de una decisin extranjera incluida en el
mbito del Reglamento ha de acudir al procedimiento de ste y no al procedimiento comn del Estado requerido. Por
ltimo, el procedimiento especial de exequtur, est contemplado en los artculos 39 a 56 del Reglamento: 1. Cualquier
parte interesada puede instar el reconocimiento o la ejecucin de una resolucin proveniente de un tribunal de un
Estado miembro. La competencia se atribuye a los jueces de primera instancia del domicilio de la parte contra la que se
solicite la ejecucin y frente a su decisin cabe un sistema de recursos, primero ante la Audiencia Provincial y contra la
resolucin de sta cabe recurso de casacin ante el Tribunal Supremo. 2. Se trata de un procedimiento en dos fases: ??
En la primera fase, el procedimiento es unilateral, sin audiencia de la parte demandada, con la idea de que el
demandado no pueda tomar medidas que impliquen la imposibilidad de la ejecucin. El juez otorgar la ejecucin o el
reconocimiento si se han cumplido los requisitos del artculo 53. ?? Y la segunda fase es la referida a los recursos y
tiene carcter contradictorio. Los recursos se establecen tanto cuando la resolucin ha otorgado el reconocimiento o la
ejecucin como cuando sta ha sido denegada. 3. El Reglamento regula otra serie de cuestiones tales como: a) Las

medidas provisionales y cautelares cuya adopcin podr ser instada por el solicitante b) Las resoluciones que obligan al
pago de multas coercitivas, slo podrn ser ejecutadas, cuando la cuanta viene fijada por el tribunal de origen c) El
beneficio de la justicia gratuita y la caucin o depsito. 2.2. El Reglamento CE nmero 2201/2003
del Consejo de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones
judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental, por el que se deroga el Reglamento CE nmero
1347/2000 ( importante) A) Consideraciones generales 1. El reglamento sobre la competencia, el reconocimiento y la
ejecucin de resoluciones en materia matrimonial se aplica a los procedimientos civiles relativos al divorcio, a la
separacin legal y a la nulidad del matrimonio y tambin, a los relativos a la responsabilidad parental sobre los hijos
comunes de los cnyuges. Su objetivo es uniformar las normas de competencia de los tribunales de la Unin Europea,
facilitar el reconocimiento de las resoluciones y evitar procedimientos paralelos en diferentes Estados miembros y que
versen sobre estas mismas materias. 2. Este Reglamento matrimonial toma sus principios generales del Reglamento de
Bruselas (44/2001) y la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas es extensible a este
Reglamento respecto de aquellas cuestiones y trminos que sean semejantes. Tambin, al igual que el Reglamento
anterior, es un instrumento de naturaleza doble porque regula tanto la competencia directa como la indirecta. 3. El
objetivo de simplificacin de reconocimiento y ejecucin de resoluciones se refleja en dos planos: ?? En primer lugar,
la posibilidad del reconocimiento mutuo en materia de guarda y visita y de otros tipos de reconocimiento
automtico ?? En segundo lugar, en la sencillez y rapidez del procedimiento de exequtur previsto y en los escasos
motivos por los que una resolucin puede no ser reconocida. 4. Respecto al mbito de aplicacin temporal, las
disposiciones transitorias disponen que slo se aplica a las acciones judiciales ejercitadas, a los documentos pblicos
con fuerza ejecutiva formalizados con posterioridad a su entrada en vigor y a las transacciones celebradas ante el juez
durante un proceso. Pese a ello se puede utilizar el procedimiento previsto en el Reglamento, aun cuando la accin se
ejercitara se antes de su entrada en vigor, si las normas de competencia utilizadas se ajustan a las del Reglamento o a
las de un convenio en vigor entre ambos Estados al iniciarse la accin. El juez en estos casos debe comprobar la
competencia del rgano de origen. 5. En las relaciones con otros convenios, el Reglamento sustituye a los anteriores
entre los Estados miembros y sobre las mismas materias, que no pueden celebrar o aplicar entre ellos ms acuerdos que
los destinados a completar o facilitar la aplicacin del Reglamento. Y, en cuanto a la relacin con los Convenios
multilaterales (citados en el artculo 60,61) prima el Reglamento en las materias reguladas por ambos. En las no
reguladas se aplican los convenios. 6. El Reglamento, adems de a las resoluciones de nulidad, separacin y divorcio y
responsabilidad parental, extiende su rgimen de reconocimiento tanto a la fijacin del importe de las costas y a la
ejecucin de cualquier resolucin relativa a costas en los procesos sustanciados en virtud del Reglamento, como a las
resoluciones de nulidad, una vez insertas en el Estado en cuestin, de un matrimonio regulado por los distintos
Concordatos con la Santa Sede. 7. Finalmente, decir que el sistema de reconocimiento del Reglamento se extiende
adems de a las resoluciones judiciales, a los documentos pblicos con fuerza ejecutiva y a las transacciones judiciales
con fuerza ejecutiva. El sistema de reconocimiento y ejecucin es el mismo. B) Las resoluciones de divorcio,
separacin legal, nulidad del matrimonio y de responsabilidad parental susceptibles de ser reconocidas mediante el
Reglamento (seguro en casos) 1. Por resolucin, a efectos del Reglamento se entiende cualquier decisin de divorcio,
separacin o nulidad, y cualquier resolucin sobre la responsabilidad parental de los cnyuges, dictada a raz de tales
acciones en materia matrimonial, y proveniente de un rgano jurisdiccional, o sea de cualquier Autoridad de un Estado
miembro competente en la materia. 2. En cuanto al origen de la decisin, son dos las condiciones de aplicacin del
sistema de reconocimiento del Reglamento: ?? que la resolucin emane de un Estado miembro ?? que la Autoridad
que la dict sea competente en ese Estado. 3. Sobre el contenido de la decisin. ?? En relacin a la separacin legal, el
divorcio y la nulidad, slo se incluye en el Reglamento el efecto principal, es decir, la modificacin del vnculo y se

considera que slo son resoluciones a efectos del Convenio las positivas de declaracin de divorcio, separacin o
nulidad. ?? En relacin a las resoluciones sobre responsabilidad parental, el significado de este trmino viene dado por
cada Estado, y la resolucin puede determinar la responsabilidad parental tanto de los hijos biolgicos como de los
adoptados. 4. El proceso de exequtur. El rgano competente es el juez de 1 Instancia y contra su decisin caben dos
recursos: ?? El primero ante la Audiencia Provincial ?? El segundo ante el Tribunal Supremo. En la primera fase (ante
el Juez de 1 instancia) no se prev la comparecencia de la parte contra la que se solicita el exequtur. Una vez
concedido o denegado ste, cualquiera de las partes podr recurrir la decisin. Este recurso se sustanciar segn las
normas que rigen el procedimiento contradictorio. Contra la decisin de la Audiencia Provincial cabe recurso de
casacin ante el Tribunal Supremo. 2.3.El Reglamento CE nmero 805/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo de
21 de Abril de 2004 por el que se establece un ttulo ejecutivo europeo para crditos no impugnados A)Consideraciones
generales Este Reglamento abre una nueva va en la libre circulacin de decisiones en el espacio europeo suprimiendo
el exequatur e igualando el efecto ejecutivo de ciertas resoluciones,sea cual sea el Estado miembro en que se dictaron,en
todo el mbito comunitario.
Son pues, resoluciones nacionales cuyos efectos ejecutivos se extienden a todos los pases de la Unin, sin necesidad de
control, ni procedimiento alguno, en el pas donde ha de llevarse a cabo la ejecucin.Con dicha finalidad, el Reglamento
contempla la creacin de un ttulo ejecutivo, que consiste en una certificacin emitida por el rgano jurisdiccional que
dict la Resolucin pasando a ser, a todos los efectos, como si hubiera sido dictada en el mismo pas en que se pretende
la ejecucin.El objeto del Reglamento es crear un ttulo ejecutivo europeo para los crditos no impugnados.
B)Resoluciones objeto del Reglamento Las Resoluciones aptas para obtener la condicin de ttulo ejecutivo europeo,
son todas aquellas resoluciones, transacciones judiciales y documentos pblicos con fuerza ejecutiva, emanados de un
Estado miembro(con excepcin de Dinamarca), en materia civil o mercantil.
Se excluyen las mismas materias que las del Reglamento 44/2001.Por tanto, no incluye las materias fiscal,aduanera y
administrativa.
La Resolucin de origen ha de ser sobre un crdito no impugnado y ser ejecutiva.
Crdito:pecuniario,por un importe determinado y que sea exigible o cuya fecha de exigibilidad se indique en la
resolucin, transaccin judicial o documento pblico con fuerza ejecutiva.
No impugnado:A)Si el deudor o bien lo ha admitido expresamente en el marco de un procedimiento judicial o a travs
de una transaccin judicial o en un documento pblico con fuerza ejecutiva.B)No lo ha impugnado en el procedimiento
judicial en el Estado de origen de la resolucin o, habindolo impugnado inicialmente no ha comparecido luego en la
vista relativa a dicho crdito ni ha sido representado en ella, siempre que dicho comportamiento equivalga a una
aceptacin tcita de acuerdo a la legislacin del Estado miembro de origen(artculo 3).
C)Requisitos para que la resolucin sea certificada como Ttulo Ejecutivo Europeo.
La exclusin de todo control por parte del pas de ejecucin as como la imposibilidad del recurso frente a la resolucin
relativa a la solicitud del Ttulo, se le exigir: a)que cumpla en relacin a la competencia judicial,con las exclusivas, de
consumidores y seguros, previstas en el Reglamento 44/2001.
b)siempre que no haya habido expresa admisin del crdito por parte del deudor han de cumplirse unas normas mnimas
que se refieren a los procedimientos de notificacin e informacin al deudor.
c)en el caso de que el deudor sea un consumidor y no haya impugnado el crdito en el procedimiento judicial o
impugnado ste, no haya comparecido despus, se exige que la Resolucin de origen haya sido dictada en el Estado
miembro del domicilio del deudor.
d)cuando la notificaci deba efectuarse en un pas miembro distinto al de origen,sta se ha debido hacer de acuerdo al
Reglamento 1393/2007 relativo a la notificacin y al traslado en los Estados miembros de documentos judiciales en

materia civil y mercantil; y adems cumplir sus normas mnimas.

D)El certificado de Ttulo Ejecutivo Europeo El Reglamento incluye los formularios normalizados que para la
obtencin del certificado han de ser cumplimentados por el mismo rgano que dict la Resolucin.Una vez obtenido el
certificado la resolucin no requiere declaracin de cumplimiento ni admite recurso alguno.nicamente si la resolucin
es incompatible con una anterior de cualquier Estado, sea o no miembro, sobre los mismos hechos o las mismas partes
que cumpla las condiciones para ser reconocida en el Estado de ejecucin y no haya podido alegarse tal
incompatibilidad en el procedimiento judicial en el Estado miembro de origen, se permitir una revisin judicial al
deudor(artculo 21). Es posible que en casos muy limitados,se admita una suspensin o limitacin a la ejecucin
(artculo 23).
Puede darse el caso que la certificacin slo se refiera a una parte de la resolucin, en cuyo caso podra hablarse de
"ttulo ejecutivo parcial".
3. EL RGIMEN CONVENCIONAL 3.1. Aspectos generales El nmero de Convenios internacionales que forman
parte del ordenamiento espaol en el sector de reconocimiento y ejecucin de decisiones extranjeras es muy amplio. Es
el propio Convenio el que va a regular el reconocimiento y la ejecucin de la decisin que se solicite a su amparo. 3.2.
Convenios por los que Espaa est obligada. En cuanto a los Convenios multilaterales hay que citar, en primer lugar, el
Convenio de Lugano del 16 de septiembre de 1988, relativo a la competencia judicial y al reconocimiento y a la
ejecucin de resoluciones en materia civil y mercantil. Dicho Convenio extiende el sistema de Bruselas a los pases de
la Asociacin Europea de Libre Cambio. Espaa es parte en Convenios multilaterales sobre reconocimiento y
ejecucin de resoluciones extranjeras en materias especficas y adems se encuentra vinculada con 17 pases por
tratados bilaterales sobre el tema, algunos de ellos muy antiguos. Todos estos Convenios se caracterizan por su
heterogeneidad, manifestada en varios aspectos: a) Materias que contemplan. Estos convenios bilaterales se refieren
fundamentalmente a la materia civil y comercial aunque las materias incluidas varan de uno a otro b) Rgimen que
utilizan para el reconocimiento y ejecucin. Algunos de ellos contemplan el reconocimiento automtico mientras que
otros exigen un procedimiento especial. c) Autoridades competentes para otorgarlos. Unos designan a los Tribunales de
Primera Instancia, mientras que otros, al no contemplar expresamente la Autoridad competente, se entiende que sta
ser, como en el derecho autnomo, el Tribunal Supremo. d) Principio del reconocimiento ms favorable. Algunos
contemplan la posibilidad de acudir al derecho interno, mientras que otros remiten expresamente al derecho
convencional en el caso de que ste sea ms favorable. e) Control de la ley aplicada. Lo exigen algunos convenios. f)
Finalmente, disposicin expresa sobre la incompatibilidad de decisiones como causa de no reconocimiento se
contempla en muchos convenios. Tambin es motivo de no reconocimiento la existencia de litispendencia. 3.3.
Relaciones entre los convenios En el sector del reconocimiento, el artculo 71.2 b) del Reglamento 44/2001, declara
que las resoluciones dictadas en un Estado miembro por un Tribunal que hubiera fundado su competencia en un
convenio relativo a una materia particular sern reconocidas y ejecutadas en los dems Estados miembros con arreglo a
este Reglamento. En el caso de que en un convenio de esta naturaleza, ratificado por el Estado de origen y el Estado
requerido, se contemplen condiciones para el reconocimiento o la ejecucin de resoluciones se aplicarn dichas
condiciones. En todo caso, se puede utilizar el Reglamento de Bruselas en lo referente al procedimiento de
reconocimiento y ejecucin. 4.EL RGIMEN AUTNOMO ESPAOL 4.1. La reciprocidad El artculo 952 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil 1881 aun en vigor dispone que: Si no hubiere Tratados especiales con la nacin en que se
hayan pronunciado, tendrn la misma fuerza que en ella se diere a las ejecutorias dictadas en Espaa. Y, por su parte,
el artculo 953 establece que: Si la ejecutoria procediera de una nacin en que por jurisprudencia no se d
cumplimiento a las dictadas por los tribunales espaoles, no tendrn fuerza en Espaa. Estos dos artculos definen el
rgimen de reciprocidad existente en nuestro ordenamiento: positiva en el primero y negativa en el segundo. Se trata de

que las sentencias de un Estado extranjero reciban en Espaa el mismo trato que las espaolas en ese Estado. Este
rgimen apenas es utilizado y por tanto, en ausencia de norma de Derecho comunitario o de Tratados especficos, ser
aplicable el rgimen general de condiciones del artculo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1881. 4.2. El rgimen
general de condiciones del artculo 954 Ley de Enjuiciamiento Civil 1881 Se necesitan tres presupuestos para acudir a
este artculo y proceder al reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras: 1. Que la resolucin provenga de
un tribunal estatal extranjero (ni religioso, ni arbitral, ni supranacional ni internacional) 2. Que la materia objeto de la
resolucin sea de derecho privado (civil, mercantil o laboral) 3. Que la resolucin sea firme en el pas de origen.
Cualquier resolucin en la que concurran estos presupuestos es susceptible de ser reconocida y ejecutada a travs del
sistema de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1881. Pero no todas sern objeto de reconocimiento o ejecucin, sino que han
de pasar por el procedimiento llamado de exequtur, para comprobar si cumplen una serie de condiciones. El rgano
competente para conocer este procedimiento son los Juzgados de 1 instancia, sin perjuicio de lo dispuestos en los
Tratados y otras normas internacionales. Su labor se limita a comprobar que se cumplen los requisitos, sin entrar en la
revisin del fondo de la resolucin. Estas condiciones para otorgar el reconocimiento son las recogidas en el artculo
954 Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881: 1. Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una
accin personal. Excluye las acciones reales sobre bienes inmuebles que son competencia exclusiva de los tribunales
espaoles conforme a la Ley Orgnica del Poder Judicial. 2. Que no haya sido dictada en rebelda. La simple
incomparecencia no significa rebelda. Slo se considera rebelde si el demandado fue citado regularmente y tuvo
oportunidad de defenderse y pese a ello no compareci en juicio. 3. Que la obligacin para cuyo cumplimiento se
haya procedido sea lcita en Espaa. Es decir, conforme al orden pblico segn la jurisprudencia del Tribunal Supremo
y los principios y valores defendidos por el orden pblico son los del foro y muy especialmente los consagrados en la
Constitucin Espaola como derechos fundamentales y libertades pblicas. Tres caractersticas de orden pblico
convergen en el reconocimiento o ejecucin de sentencias extranjeras: ?? Excepcionalidad, es decir, su utilizacin ser
restrictiva ?? Relatividad, slo podr utilizarse frente a los efectos concretos que produzca la resolucin ??
Actualidad, su utilizacin nicamente est permitida cuando en el momento del reconocimiento los principios
fundamentales del ordenamiento chocan contra los efectos que la resolucin extranjera producen. 4. Se refiere a las
garantas formales: autenticidad de la misma en la nacin en que se dict, y las requeridas por la legislacin espaola
para que haga fe en Espaa. (estos requisitos referentes a documentos pblicos extranjeros estn contemplados en el
Artculo 323 de la Ley de Enjuiciamiento Civil 2000). Junto a estas condiciones recogidas en la Ley de Enjuiciamiento
Civil 1881, el Tribunal Supremo en jurisprudencia constante aadi otras dos: 1. El control de la competencia del
tribunal de origen de la decisin, control que se ejerce exigiendo una relacin entre el litigio y ese tribunal. No se
reconocern resoluciones dictadas por tribunales que hayan basado su competencia en foros que nuestra Ley Orgnica
del Poder Judicial considera exclusivos. 2. La inexistencia de contradiccin con una sentencia espaola o un proceso
en trmite ante los tribunales espaoles. La firmeza de la sentencia es exigible en todos los casos. 4.3. El proceso de
exequtur en el Derecho autnomo espaol. La Ley de Enjuiciamiento Civil 1881 (artculos 955 y siguientes) utiliza un
mismo procedimiento para obtener el reconocimiento y la declaracin de ejecutabilidad. En este proceso (proceso de
exequtur) los juzgados de primera instancia verificarn nicamente si la resolucin extranjera cumple las condiciones
exigidas, sin entrar a analizar el fondo de la decisin. Al tratarse de u proceso de homologacin, la revisin del fondo
est prohibida. Sern estos juzgados, siempre y cuando los Convenios o los Reglamentos comunitarios que sean
aplicables al caso, no dispongan otra cosa. Estn legitimados para solicitar el exequtur, asistidas por abogado y
procurador, las partes en un proceso extranjero, sus causahabientes, y cualquier persona que acredite inters legtimo.
Es necesaria la intervencin del Ministerio Fiscal. La demanda debe acompaarse de la resolucin legalizada y
traducida. La legalizacin se sustituye por una apostilla para las resoluciones provenientes de pases que hayan

rarificado el Convenio de Haya de 1961, sobre la supresin de legalizacin de documentos pblicos extranjeros. Se
emplaza a la parte contraria para que comparezca en el plazo de 30 das. Si comparece, slo podr oponerse al
exequtur alegando que no se cumple alguna de las condiciones exigidas. Si no comparece, el proceso contina
transcurridos los 30 das. ste termina por auto que otorga o deniega el exequtur y contra el que no cabe recurso. El
sistema espaol no prev la solicitud de que no se reconozca o no se ejecute una resolucin procedente del
extranjero, por lo que la solucin si se pretende tal cosa es esperar a que el exequtur sea instado por la contraparte y
entonces oponerse a l. Otorgado el exequtur el Juzgado de Primera Instancia despachar la ejecucin. V
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS Al igual que las resoluciones
judiciales, los laudos tambin puedes ser reconocidos y ejecutados en Espaa. Tambin son predicables las mismas
razones de economa procesal, seguridad jurdica, armona de decisiones y de respeto a los derechos adquiridos. 5.1.
Las fuentes del reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros El marco legal donde se regula el
reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales es complejo. As junto a las disposiciones propias de nuestro derecho
autnomo - Ttulo 9 de la Ley de Arbitraje
de 1988- existen una serie de Convenios tanto multilaterales (Convenio de Nueva York de 1958, Convenio de Ginebra
de 1961) como bilaterales (Convenio con Suiza, con Francia, con Italia, etctera.) ratificados por Espaa. Las normas
del Ttulo 9 de la Ley de Arbitraje de 1988 slo son de aplicacin en defecto de Convenio, y puesto que el Convenio de
Nueva York de 1958 es para Espaa- de aplicacin erga omnes, ser difcil que las normas de este ttulo puedan llegar
a ser aplicadas. Pero el carcter erga omnes del Convenio neoyorquino no impide que se tengan en cuenta otras normas
de reconocimiento y ejecucin ya que ste recoge el principio de la norma ms favorable. Segn su artculo 8, el
demandante en un proceso de exequtur de un laudo arbitral podr solicitar ante un tribunal competente la aplicacin
de la norma (Convenio bilateral o multilateral o Ttulo 9 de la Ley de Arbitraje de 1988) que considere ms favorable a
su pretensin. Pero, no es posible la invocacin de normas aisladas, sino la remisin en bloque a un sistema
determinado. 5.2. El sistema de reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros En nuestro pas, el sistema
de reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeras, que impone menos condiciones para otorgar el
exequtur, es el Convenio de Nueva York de 10 de junio de 1958 . En dicho Convenio el trmino extranjero es
interpretado de forma amplia, pues comprende tanto los laudos dictados en el territorio de un Estado distinto de aqul
en que se pide el reconocimiento y ejecucin, como de aquellos otros considerados no nacionales en el Estado en el
que se pide su reconocimiento y ejecucin. En el ordenamiento espaol, extranjero es el laudo que no se haya
pronunciado en Espaa. A diferencia de los Reglamentos comunitarios, el convenio no establece un sistema de
reconocimiento y ejecucin, remitindose a las normas vigentes en el territorio donde el laudo sea invocado (en Espaa
artculos 955 y siguientes Ley de Enjuiciamiento Civil 1881). Pero aunque el procedimiento se sustancie en virtud de
las normas procesales de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1881, tanto los documentos que debe presentar la parte
demandante en el proceso de exequtur, como las condiciones del reconocimiento y ejecucin, sern, exclusivamente,
las recogidas en el propio Convenio. Los documentos que el demandante debe presentar junto con la demanda de
reconocimiento o ejecucin son: ?? El original debidamente autenticado del laudo o copia del mismo que rena las
condiciones de autenticidad ?? El original del convenio o copia que rena las condiciones requeridas para su
autenticidad. Ambos documentos se presentaran traducidos y dicha traduccin deber ser certificada por un traductor
jurado o por un agente diplomado consular. En cuanto a los motivos de la denegacin stos se encuentran recogidos en
el artculo 5 del texto y constituyen una lista cerrada, lo que impide que los Estados puedan exigir otros motivos
previstos en su derecho interno. Se dividen en dos grupos: a) Aquellos que pueden ser invocados por la parte
demandada: invalidez del convenio arbitral, vulneracin de los derechos de defensa, incongruencia entre el contenido
del laudo y el convenio arbitral, irregularidades en la composicin del tribunal arbitral y/o en el procedimiento arbitral

y que el laudo no sea an obligatorio para las partes o que haya sido anulado o suspendido por autoridad competente.
b) Aquellos que son apreciables de oficio por el Tribunal: la no arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con el
orden pblico del Estado requerido ==========================================================
ARTCULO PARA LECTURA COMPLEMENTARIA El exequatur es una de las formas que existen en derecho
espaol para reconocer efectos a una decisin judicial dictada en el extranjero. La necesidad de reconocer una decisin
judicial extranjera surge cuando, habiendo obtenido una sentencia, auto, etctera En un pas extranjero deseamos que
sta despliegue sus efectos en Espaa. La forma ms sencilla de realizar el reconocimiento de decisiones judiciales
extranjeras sera el reconocimiento automtico, sin necesidad de procedimiento especial alguno. Sin embargo, el
derecho espaol requiere, en principio, el procedimiento de homologacin conocido como exequatur, procedimiento
que se tramita ante el Tribunal Supremo. No obstante, en el mbito de las resoluciones originadas en pases miembros
de la Unin Europea y en virtud de varios Reglamentos comunitarios, se prima el reconocimiento automtico. Debido
a la falta de sistematizacin del Derecho Internacional Privado en nuestro pas adems de atender a los Reglamentos
comunitarios, tambin hay que tener en cuenta el gran nmero de Tratados Internacionales existentes sobre la materia,
lo que la hace bastante compleja, ya que cada caso es diferente en funcin de cul sea el pas de origen de la resolucin.
Los tratados, en general, tratan de relegar el procedimiento de exequatur, primando el sistema de reconocimiento
automtico. Las sentencias de divorcio y separacin son las que, desde el punto de vista de los ciudadanos particulares,
ms comnmente necesitan ser objeto de reconocimiento, as pues y tras haber expuesto brevemente las anteriores
generalidades, vamos a examinar el sistema existente en Espaa para el reconocimiento de decisiones judiciales en
materia de divorcio. Para ello vamos a examinar el Reglamento de la Unin Europea 1347/2000 as como el derecho
interno. Como ya hemos expuesto, en el mbito de la Unin Europea existen diversos reglamentos que regulan esta
materia del reconocimiento de decisiones judiciales entre los pases miembros. Podramos citar como ms importantes
el Reglamento de la Unin Europea 44/2001 sobre competencia judicial, reconocimiento y ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil y el citado Reglamento de la Unin Europea 1347/2000 sobre competencia
judicial, reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental
sobre hijos comunes. Es este Reglamento el que regula lo referente al divorcio. El Reglamento de la Unin Europea
1347/2000 instaura un sistema de reconocimiento automtico, as dice su artculo 14.2 que "no se requerir ningn
procedimiento previo para la actualizacin de los datos del registro civil de un Estado miembro sobre la base de las
resoluciones en materia de divorcio..." Es decir, si hemos obtenido una sentencia de divorcio en un Estado miembro y
queremos que esa ruptura del vnculo matrimonial sea inscrita en el Registro Civil espaol no ser necesario seguir los
cauces del exequatur ante el Tribunal Supremo. A pesar de ello, existen excepciones, ya que el Reglamento prev una
serie de motivos por los que se puede denegar el reconocimiento. El motivo de denegacin ms importante es que la
resolucin sobre el divorcio sea contraria al orden pblico interno. Esta supuesta contrariedad con el orden pblico
debe ser observada en cada caso por el juez. Un ejemplo podra ser la institucin del repudio, la cual es probable que
sea contraria a principios constitucionales capitales como el de igualdad. Es necesario tambin hacer una distincin
entre lo que sera el reconocimiento, con efectos meramente declarativos y la declaracin de la posibilidad de ejecucin
de la misma que hace posible que una sentencia extranjera despliegue en nuestro pas sus efectos. El procedimiento
para la declaracin de la posibilidad de ejecutar las sentencias dictadas en el seno de la Unin Europea tiene dos fases;
una primera fase unilateral y una segunda fase bilateral. El Reglamento dispone de varios anexos en los que se indica
qu rgano ser competente en cada pas para realizar cada fase. Es conveniente explicar esto un poco ms. La
solicitud de ejecucin ha de presentarse en Espaa ante el Juez de Primera Instancia segn indica el anexo 1 del
Reglamento 1347/2001 y "la competencia territorial se determinar por el lugar de residencia habitual de la persona
contra la que se solicitase la ejecucin o por el lugar de residencia habitual del hijo/s a quien se refiere la solicitud". El

modo en que ha de presentarse la solicitud de reconocimiento est regulado por el Derecho del Estado requerido, por
ejemplo, si yo solicito la ejecucin de un derecho de alimentos en Espaa resultante de una sentencia de divorcio
obtenida en el extranjero, debo presentar la solicitud en Espaa y con las formalidades requeridas por el Derecho
espaol. Como ya hemos expuesto, esta primera fase es unilateral, el rgano jurisdiccional debe decidir en el plazo ms
breve posible. Una vez notificada la resolucin (existen tambin diversos motivos de denegacin) es posible interponer
recurso por cualquiera de las partes , aqu nos encontraramos ya en la segunda de las fases antes aludidas, fase sta que
es bilateral, ya que el recurso se presenta ante uno de los rganos establecidos en el anexo 2 del Reglamento de la
Unin Europea 1347/2001, en Espaa se interpone ante la Audiencia Provincial. Posteriormente podr interponerse
recurso mediante los procedimientos recogidos en el anexo 3, en Espaa el cauce adecuado es el recurso de casacin.
Fuera del mbito de la Unin Europea, en caso de encontrarnos ante una resolucin procedente de un pas no
comunitario que, al igual que antes, queremos que se reconozca y/o someta a ejecucin en Espaa, tenemos que
diferenciar dos supuestos. Si entre ese pas y Espaa existe un Tratado Internacional, habr que atender a ste,
generalmente los Tratados suelen establecer un sistema de reconocimiento automtico. Por ltimo, en caso de no existir
Tratado Internacional, habr que acudir a nuestro rgimen interno. Como ya se ha dicho, en este caso ha de solicitarse
la ejecucin de
la Sentencia extranjera ante el Tribunal Supremo, es el conocido como procedimiento de exequatur. Se trata de un
procedimiento relativamente sencillo en el que los trmites estn reducidos al mnimo, se establece un plazo de 9 das
para escuchar a la otra parte y al Ministerio Fiscal, tras ello la Sala dictar una resolucin contra la que no cabe recurso.
Sin embargo, al tener que tramitarse ante el mximo rgano judicial espaol, muy saturado de trabajo, el procedimiento
es, generalmente, bastante lento, aproximadamente un ao, y relativamente costoso