EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

FILOSOFA DE LA CONSTITUCIN
La sntesis del prem!l"
Las Constituciones modernas contienen una parte que se proyecta en la
organizacin jurdica de los poderes del Estado, y otra que, fundamentalmente,
se encuentra encaminada a asegurar el amparo a la libertad y a los derechos
individuales, lo cual no significa que stos no queden determinados en general
por la estructura constitucional, dado que una mala organizacin poltica
conlleva a un desmedro aiolgico, que indudablemente ha de influir en los
criterios de justicia!
"oda comunidad posee una Constitucin, esta es un orden normativo
que podr# estar escrito o no, pero que en definitiva rige las relaciones
personales y sociales de la misma! $ara el constitucionalismo cl#sico
inaugurado con la Constitucin de %irginia fundamentalmente, se tiene las
siguientes caractersticas& la adopcin por la Constitucin de una ley de
garanta para el individuo frente al Estado, su estructura escrita y rgida, el
molde racionalista en cuanto sus normas son creadas a priori en base a los
dictados de la razn que descubre un derecho natural, el reparto de
competencias en la composicin de los poderes, la inscripcin en su sistema
normativo de un cat#logo de derechos como resultado de la facultad es que la
razn le asigna al ser humano, la prevalencia del $oder Legislativo como el
poder supremo del Estado, la autolimitacin de ste, la eistencia en la
Constitucin de un basamento ideolgico, el individualismo liberal como
consecuencia de la actitud obstruccionista del Estado, la valorizacin del
ciudadano como categora fundamental de la din#mica social y la atribucin al
pueblo como sujeto de la autoridad, soberana y representacin!
Es evidente que dentro de este resumen de caracterizacin de tales
instrumentos jurdicos, se encuentra una realidad social influida por tradicin,
cultura, valores morales, orden econmico, y un ordenamiento de la misma que
suponen una racionalidad influida por conceptos de diverso orden, entre los
cuales prevalece una consideracin filosfica de aspectos tales como la
libertad y la justicia, que son decisivos para fijar la autolimitacin del Estado, y
a la par, establecer las pautas que determinar#n el grado que la sociedad
atribuya a la constante aiolgica relacionada con la dignidad humana!
'i se tiene presente que la Constitucin es norma fundamental del
Estado con preeminencia sobre los dem#s tetos normativos que se dicten en
el mismo, es evidente que stos deben ajustar su contenido a las disposiciones
constitucionales para que posean validez, y, en este orden de cosas, le cabe al
derecho procesal una particular importancia en su relacin con el orden
constitucional, pues est# principalmente dirigida a asegurar los beneficios de la
libertad y los derechos humanos! (e una correcta valoracin en las leyes
procesales de los principios b#sicos constitucionales y de una estructura
judicial adecuada, resultar# que aqullos se encuentren m#s o menos
garantizados!
C"nstit!#i$n material % C"nstit!#i$n &"rmal
)a sido ya *ristteles quien procedi al estudio de la comunidad poltica,
reconociendo que toda ciudad o Estado constituye una especie de la misma y
que cada uno de ellos se ha formado teniendo en cuenta como fin un
determinado bien, ya que todas las acciones de la especie humana se hacen
con la vista puesta en algo que los hombres creen como tal!
Cabe aqu partir de un supuesto que se encuentra relacionado con el
contenido del derecho! "oda norma jurdica posee un contenido polidrico ya
que consta de elementos conductuales, normativos y aiolgicos, y esto
sucede tanto en las constitucionales como en las dem#s!
Es +ecasens ,iches quien dice que las normas jurdicas no se
encuentran flotando, desconectadas de la realidad, sino que por el contrario
han surgido de una entidad colectiva con el propsito preciso de ordenar a
sta, cuyos contenidos responde a factores delimitativos formados por el
espacio territorial, el tiempo y el aspecto social!
Es que desprovista la norma de su basamento f#ctico queda carente de
significacin concreta y de la vida que ste le da, ya que el derecho en su
produccin, en su desenvolvimiento y en su cumplimiento espont#neo, y aun
en sus transgresiones y aplicacin forzada, se muestra como realidad social!
En la difcil cuestin de establecer si la norma sigue al hecho, o por el
contrario, sucede ello al revs, puede decirse que los sistemas sociales casi
nunca son el resultado de una planificacin consciente!
El individuo no tiene en la mayora de los casos conciencia de que las
pautas adoptadas mutuamente, que sirven de modelo para su comportamiento,
son componentes de un sistema!
'in embargo esta conducta se encuentra acotada por el sistema social
vigente en una poca y lugar determinados y hoy son muchos los
constitucionalistas que admiten la eistencia de una Constitucin material en
cuanto fundamento org#nico!
En la opinin del doctrinario -idart Campos, no se puede hablar de
Constitucin del Estado ni siquiera en el sentido de estar constituido- sin
hacer referencia a la normatividad; todo Estado tiene constitucin en cuanto
est ordenado, conforme a una estructura determinada, y en cuanto esa
ordenacin y estructura sena normativas, o sea revestidas de ejemplaridad, de
pautas de valor, de deber ser!
"
!
Eso es cierto, pero tal normatividad no opera en valores hipotticos, sino
que lo hace sobre una comunidad real, d#ndole un sentido a una realidad
parcial de la misma, contemplada bajo la normativa jurdica!
Este campo alcanza el ejercicio del poder y su relacin con los miembros
que pertenecen a aqulla, as como las relaciones interindividuales en cuanto
caigan bajo el #mbito de las normas jurdicas, iluminadas fundamentalmente
por una aiologa en donde el valor justicia adquiera especial relevancia!
El derecho constitucional, basamento del derecho procesal, no escapa a
tal concepcin, ya que la finalidad del mismo es la de estudiar e interpretar las
normas jurdicas tendientes a fijar las reglas que fundamentan los fines .ltimos
de la convivencia ciudadana, dentro de un marco de libertad y respeto por los
derechos individuales!
C"nstit!#i$n ra#i"nal n"rmati'a e (ist$ri#")tradi#i"nal
1
-idart Campos, /! 0!! (erecho Constitucional, Ediar, -uenos *ires, *rgentina, 1234! $! 156
'e7ala )ans80oachim Lieber que 9importante y cargado de
consecuencias para toda la problem#tica del conocimiento en el campo de las
ciencias del espritu es el hecho de que, con el cambio indicado en el problema
del conocimiento, tiene lugar a la vez, una recepcin de elementos historicistas
en las mismas y en su fundamentacin
:
!
*l hablar del cambio indicado se refiere a que el objeto de las ciencias
del espritu se inserta en el campo cognoscitivo y ste aparece como
dependiente o codeterminado por ciertos factores constituyentes de aqul!
Este autor se7ala que el concepto de historicismo tiene su primera
aplicacin en la consideracin de la historia por parte de %ico y )erder en
contraposicin al ;luminismo y a su mentalidad iluminadora!
(entro de una concepcin filosfica puede decirse que en este esquema
del historicismo aparece la vinculacin del espritu con la vida! <a no se trata
de la vigencia de verdades intemporales, revestidas de validez universal, sino
de una concepcin del mundo acotada por el desarrollo histrico!
Esto tambin es v#lido para el estudio del derecho constitucional y, por
ende, para todas las ramas del derecho que tienen su fundamento en aqul!
Las instituciones no se han desarrollado en un esquema ideal! )an
significado tener presentes costumbres, usos sociales, hechos econmicos,
factores religiosos y culturales que conformaron un cuadro de situacin que
enmarcaron a aqullas!
-idart Campos se7ala que el tipo racionalista admite una Constitucin
como programa, en la creencia de que su slo enunciado bastar# para
cumplirlo! =os da una frmula .nica, igual, general, susceptible de realizar y
cumplimentar la convivencia poltica! $or el contrario la concepcin historicista
ya no va a lo general y uniforme sino que est# dirigida a lo individual, lo
concreto, en donde cada Esto reviste estructuras particulares de acuerdo a su
circunstancia histrica! $roponer recoger la tradicin y ajustar las frmulas
constitucionales a la herencia com.n, lo vern#culo, rechazando lo ajeno, lo
etempor#neo!
(e la sntesis de ambas concepciones es posible etraer conclusiones
valiosas! (e una, la de ajustar el esquema constitucional a la vida y a la
historia, sin desconocer que esta forma el alma de los pueblos y del hombre
2
Liebre, )! 0!! 'aber y sociedad! *guilar, >adrid, Espa7a, 12?1! $! 13
com.n, que se desarrolla en cierta comunidad y no en otra, y en tiempo
determinado y no en otro!
(el racionalismo puede etraerse la fijacin de ciertas pautas
ordenadoras que sirvan para fijar conceptos y en cierta manera modificar la
realidad social! =o debe olvidarse que de las utopas han nacido revoluciones
sociales! El adelante de las sociedades depende en mucho de liderazgos que
eponen razonamientos ordenadores y concluyen con cambios sociales!
Lo que no puede hacer el racionalismo es olvidar el orden f#ctico dentro
del cual ha de operar! Ello implica generalmente el fracaso, y ejemplos de ellos
conforman un amplio espectro dentro del decurso histrico!
El dinamism" #"nstit!#i"nal
<a ;hering formul, al contrario de 'avigny, quien posea una visin
rom#ntica del derecho, el aserto de que los principales desenvolvimientos que
sufre el derecho, no ocurren pl#cidamente, sino que son el producto de
intereses encontrados en lucha permanente, y que muchas de las grandes
modificaciones, que influyeron poderosamente en el progreso de aquel,
tuvieron que producirse lesionando los intereses privados que eistan ya
protegidos!
"ambin +ecasens 'iches refiere que el tono realista que asume este
tpico, implica tomar al Estado como una organizacin en movimiento! La vida
estatal se encuentra en un perpetuo dinamismo, tanto en lo que ata7e al poder,
como a los dem#s campos de la estructura social, y en este aspecto no puede
eternizarse el orden eistente en una determinada poca!
Ejemplos elocuentes a tal din#mica son las evoluciones que ha sufrido el
derecho a travs del decurso histrico, motivadas por diversos rdenes de
elementos de car#cter social, econmico, religioso, etc!, y que han conformado
las instituciones que rigen en los diversos pases! =tese la diferencia que
eiste entre el derecho continental y el anglosajn, o entre stos y el
musulm#n, o el de los pases de etremo @riente para advertir la diversidad de
aqullas!
)aciendo asimismo un racconto histrico se puede apreciar la evolucin
que ha sufrido en casi todas las latitudes a raz de una materia social
cambiante y de factores en continuo movimiento
Las ideas &il"s$&i#as % las *arantas #"nstit!#i"nales en el
pr"#es"
Ana adecuada comprensin de tetos polticos y jurdicos By las
declaraciones de derecho lo son en alto grado8 requiere, reclama pues, la
apertura al an#lisis del conteto, o, mejor, a los m.ltiples factores contetuales
que est#n incorporados en ellos condicionando a integrando su significacin, y
de los m.ltiples mviles contetuales que es necesario analizar, uno de ellos B
el ideolgico8, resulta particularmente relevante a la hora de comprender el
significado profundo de una declaracin de derechos!
'in embargo la historia en un eterno retorno hizo tambin posible la
crisis de la razn a fines de este siglo! Es Laclau quien se7ala que hacia estos
tiempos, los lmites del conocimiento racional se tornaron evidentes! Lo
irracional va cobrando mayor protagonismo a medida que se introduce en la
eplicacin de nuestra vida y en las mismas ciencias naturales, como en la
fsica a travs de la fsica cu#ntica y su principio de indeterminacin!
'on pensadores como (ilthey, los que intentan poner al descubierto las
categoras especficas de una razn histrica, -ergson con la oposicin entre
vida y razn, )usserl y su percepcin de las evidencias, quienes han servido
de agentes acotantes de una razn en la que los pensadores de los siglos C%;;
y C%;;; haban puesto su confianza ilimitada como factor de conocimiento y de
progreso!
Ello claro est#, no implica caer en los riesgos de una irrazonabilidad
pertinaz, sostiene Laclau, sino que tales epresiones de factores intuitivos y
emocionales, sirvieron para que proceda una analisis m#s profundo de la
realidad para no apartarse de la que se pretende conocer
+
!
'i se puede tener como caracterstica de la filosofa de la ;lustracin B
por lo que se refiere a la comprensin e interpretacin del mundo del espritu8
la consideracin y el juicio de todas las formaciones, teoras y actitudes
3
Laclau, >!! *nuario de filosofa jurdica y social, Las bases filosficas de la ciencia jurdica,
*beledo8$errot, -uenos *ires, *rgentina, 1224! $! 16
espirituales desde el punto de vista de una realidad absoluta, supratemporal y
revestida de objeciones, en la que se impone cada vez m#s la conciencia de la
conein del espritu con la vida! "odo lo individual y toda la impronta singular
de contenidos y conformaciones son entendidos justamente en sta su
peculiaridad, partiendo de su enraizamiento en la eistencia conjunta de una
amplia totalidad de vida!
(e esa conjuncin de espritu y vida puede esperarse la superacin de
los escollos que la historia presenta en los .ltimos decenios, en donde se ha
producido una evidente desconein entre aqullos a travs de la crisis de la
razn, que tambin lleva a la crisis de la ciencia!
La prdida de una fundamentacin cientfica y filosfica ha trado como
consecuencia que el hombre se sienta a la deriva, en un archipilago
desconocido con las consiguientes perturbaciones que ello ocasiona!
En un momento determinado de la historia la fe haba sido reemplazada
por la razn! )oy se corre el riesgo de que sta sea suplantada por el vaco,
por la nada, en donde las esperanzas se diluyen sin contemplaciones! Esto es
grave pues se arriesga la posibilidad de que el hombre no encuentre un sentido
a la vida, sin el cual, la eistencia se convierte en un erial, sin posibilidades de
logro y superacin, e, incluso, sin que el conocimiento tcnico brinde las
satisfacciones del ito!
Cabe tener presente, tambin, que el conocimiento cientfico que
encuentra en la filosofa sus .ltimos fundamentos, constituye un saber crtico,
que se eslabona metdicamente, como suficientemente fundado en lo que se
ehibe como verdadero!
(e todo lo dicho se sigue que el estudio de la evolucin del pensamiento
poltico8filosfico sirve para apreciar la evolucin de las instituciones, ya que
stas se constituyen en un marco histrico, en donde las ideas perge7an
rumbos, que luego se concretan en realizaciones de distinto orden!
"ampoco cabe desconocer que el mundo de las ciencias del espritu se
encuentra como objeto del conocimiento, en amplia conein con la vida! Es el
mismo sujeto pensante, quien a la vez que participa de un mundo de vida
histrica y social, debe interpretar y valorar esa eperiencia, de la cual surge
que el sujeto vivo y el sujeto cognoscente no pueden separarse en el #mbito de
este campo de la realidad!
$ara una comprensin de sta desde una perspectiva histrica, nada
mejor que acercarse a la misma desde un horizonte retrospectivo en el decurso
del tiempo!
L"s "r*enes del pensamient" ,!rdi#"
'eg.n un autor, la filosofa no naci en /recia, ya que seguramente ella
advino el da en que el primer hombre se detuvo a refleionar sobre su propia
eistencia! =o obstante, no hay duda de que fueron los antiguos griegos los
primeros en sistematizar el saber filosfico, elev#ndolo a las mayores alturas y
logrando con *ristteles arribar a una cumbre de la cual no se puede
prescindir! (el mismo modo el derecho surgi donde hubo una comunidad
civilizada!
'i los helenos fueron los primeros en refleionar metdicamente sobre la
realidad, tambin es cierto que los romanos iniciaron el estudio del derecho,
hacindolo objeto de la reflein y de la sistematizacin a las que levaron a una
cima insuperable!
El ingreso de los pueblos helenos en la pennsula que lleva su nombre
en el milenio anterior a Cristo, signific un cambio notable con respecto a las
civilizaciones mediterr#neas! ;mport modificar el equilibrio de poder de la
regin e introducir nuevas aglomeraciones polticas y sociales!
Es en esta poca, que a la par que se desarrollan nuevas civilizaciones,
decaen otras, como la influencia de Egipto en el medio @riente, y es igualmente
en ella que se encuentran los antecedentes de corrientes filosficas que
florecieron posteriormente, incluso incursionan en la actualidad, si bien con
concepciones modernas, con cosmovisiones que aparecen en el pensamiento
griego!
El deseo del hombre por conocer lo ha llevado a aplicar su espritu a los
temas m#s diversos y vastos que conciernen a la substancia, al origen y al
destino del universo entero!
$uede decirse que la historia de /recia comienza con )omero, a pesar
de lo impreciso que resulta la eistencia real del personaje y de la autora de
los poemas homricos, que constituyen la obra escrita m#s antigua de los
helenos
4
!
El derecho en la obra homrica se encontraba ligado al orden tico,
hall#ndose el mundo de universo regido por leyes de esta naturaleza y
respondiendo todas las cosas a un espectro de derecho natural csmico, en
donde ste se cumpla ineorablemente no slo en lo concerniente a los
hombres, sino tambin a los dioses!
La justicia se revelaba a los hombres a travs del "hemis y (iDe,
personajes de naturaleza teolgica!
$odra pensarse que el estudio de los comienzos de una civilizacin, tal
como es la que surge del pensamiento griego, en donde la occidental tiene uno
de sus basamentos, podra tornarse superfluo!
'in embargo a poco que se tenga en cuenta que apenas hubo
concebido el hombre la idea de que aquel que violara el derecho ajeno tena
que sufrir alg.n mal en castigo de su delito, fue consecuencia lgica inevitable
de que le juicio, en su sentido objetivo, surgiera inmediatamente, es decir, que
se ejerciera aquella operacin intelectual mediante la cual, una vez
comprobado que alguno ha violado un derecho, se saca la consecuencia del
mal que hay que irrogarle, se podr# advertir a cu#n largo perodo histrico
puede remontarse el eamen de las ideas en este campo del pensamiento
jurdico!
$or otra parte, es tambin demasiado evidente que las instituciones, a.n
las procesales, no nacen por generacin espont#nea, ya que son el producto
de toda una acumulacin cultural, que en este caso se puede remontar a la
filosofa griega en sus orgenes en donde el pensamiento filosfico occidental
tiene sus races!
)esodo reconoce que no todo lo que reviste forma jurdica es autntico
derecho, sino que solamente lo es aquella sentencia, que adem#s de tener la
forma, es pronunciada en acatamiento a la ley de (iDe!
4
,ern#ndez 'abat! )ombre y comunidad a travs de la historia! (epalma, -uenos *ires,
*rgentina, 12EE! $! 35
Las primeras es#!elas &il"s$&i#as % s! in&l!en#ia en el de#!rs"
(ist$ri#"
El deseo de conocer, la curiosidad por la naturaleza de las cosas, trajo
como consecuencia que aquella concepcin teognica, fuera reemplazada por
otra que tenda a inquirir el porqu de las cosas y buscarles una eplicacin
basada en la reflein!
,ue en las ciudades griegas de *sia menor, en donde por primera vez
se desarroll un pensamiento de car#cter filosfico, no sin dejar de consignar
que no eisti separacin entre ciencia, filosofa y teologa!
<a se encuentra en *naimandro, uno de los eponentes de esta
escuela, la idea de que la injusticia debe seguirle la epiacin seg.n el
concepto de la ley jurdica y moral! 'e tiene as una idea de legalidad
universal, que incluso no es nueva, ya que deriva de concepciones anteriores!
$oco esfuerzo se necesita para advertir que la naturaleza de la pena y
su discusin a travs de las modernas concepciones, reconoce un esbozo en
la doctrina enumerada!
En la escuela pitagrica aparece la idea de justicia distributiva y tambin
la de que la justicia consiste en la igualdad de lo igual, porque ella recompensa
igualmente a lo igual! %ale se7alar que este principio tiene vigencia actual en
diversos pronunciamientos jurisprudenciales!
En igual sentido la concepcin de la justicia distributiva, como
consistente en la distribucin de cargas y honores sociales, conforme con la
aptitud de cada persona, tampoco es desconocida en diversas corrientes
filosficas modernas!
Las ideas de los pensadores griegos variaron con el tiempo! 'e
etingue la creencia en el orden divino y en los antiguos dioses para ir ganando
en proporciones un escepticismo que pona el acento en el orden subjetivo,
convirtiendo al hombre en el punto central de la meditacin filosfica!
La justicia no se asienta ya en un orden universal, sino que lo hace en la
cualidad subjetiva del ser humano! 'e convierte en un sentimiento que es
ineistente m#s all# de la conciencia humana!
Esta transicin del pensamiento objetivo al subjetivo es encarada por
diversos pensadores, entre los cuales se puede citar a $rot#goras y a
(emcrito, fundadores de un relativismo jurdico8filosfico!
Ana mencin tambin la merece )er#clito a quien un gran n.mero de
historiadores de las ciencias consideran como un precursor, si bien torpe,
histricamente necesario y lleno de mrito para una visin racional del mundo!
La verdadera importancia radica en la circunstancia de que el tema
heraclitiano de la lucha y armona de los contrarios llev a )egel a pensar que
l constitua el basamento de la filosofa de la historia, la cual es la sntesis del
ser y la nada!
Ana mencin especial tambin merecen los sofistas quienes por regla
general eran personas de vasta cultura enciclopdica y llegaron a *tenas
desde diversos puntos del mundo antiguo, algunos de ellos como embajadores!
$rovenan de distintas culturas que absorban la mayor parte de los
conocimientos de la poca y eran peritos en el arte de la retrica!
$restaron al comienzo un eficiente servicio en la formacin de la
juventud, pero su influencia en general no puede considerarse como muy
beneficiosa, ya que a travs de los mtodos empleados fueron artfices en gran
escala de un escepticismo negativo y perjudicial!
=o hace falta mayor esfuerzo para llegar a la conclusin de que el
escepticismo, el relativismo, la convencin, el acuerdo y el pacto, son ideas que
tuvieron decisiva significacin en corrientes filosficas de la poca moderna y
han pasado a ser inspiradoras de muchos sistemas de corrientes filosficas y
de derecho positivo!
Este humanismo alcanzado por la cultura ateniense, lleno de relativismo,
trajo como consecuencia una desintegracin y desmovilizacin final pese al
esplendor que haba alcanzado *tenas! Es en ese medio donde aparece
'crates, personaje que por el mero hecho de ser el que fue, y a.n a pesar de
no dejar obra escrita, cambi de una manera radical la direccin del
pensamiento!
* la superficialidad del mtodo empleado por los sofistas, opone la
profundidad del an#lisis! $arte del interior del hombre, de su personalidad
consciente para la revelacin del verdadero valor de las cosas!
'crates descarta la individual y contingente, aspirando a etraer lo
universal y permanente, en donde obra el contenido de la conciencia ante la
cual gira el mtodo!
Los problemas de la poltica constituyeron uno de los temas favoritos en
las conversaciones socr#ticas y el .ltimo fin asequible de sus empe7os
filosficos! 'in pretender la reforma de la estructura social o del rgimen
constitucional, empe7a su esfuerzo en la accin sobre las personas! 'ubordina
la poltica a la accin moral, ya que no puede separarse la primera de los
supremos principios ticos que rigen al individuo, tanto en la esfera p.blica
como en la privada!
'crates, tanto como $latn y *ristteles, conciben la poltica y la moral
en ntima unidad, donde los principios aiolgicos deben regir la accin de los
gobernantes, ya que la vida moral del individuo no puede estar de espaldas a la
comunidad de la que forma parte!
La poltica socr#tica est# ligada a una concepcin antropolgica y
teolgica, en donde confluyen aspectos religiosos, moralistas y pedaggicos, y
la eficacia pr#ctica de su teora el objetivo de sus afanes! El tema central de su
filosofa es la vida humana y su religiosidad es el impulso motor que lo dirige a
poner en pr#ctica una pedagoga en la cual el objeto supremo del saber son los
valores morales, lo justo, lo bello, lo bueno, lo .til!
La estr!#t!ra #"nstit!#i"nal- La Rep.li#a
Cuando el marco histrico tradicional es respetado en la formacin de
una Constitucin, ese substrato histrico y social impone limitaciones a los
contenidos ideolgicos, e incluso al mismo poder constituyente! Con mayor
razn limita al poder constituyente derivado, ya que el no respeto de tal regla
puede generar disturbios en el funcionamiento de la sociedad!
Estamos frente as a los contenidos ptreos, donde el rgimen funciona
como modo concreto de organizacin poltica!
Los modos institucionales de gobernar a la sociedad han merecido
atencin desde tiempos lejanos! *s la primera clasificacin, hecha con rigor
metdico puede decirse es la de *ristteles, consistente en un ordenamiento
lgico basado en el n.mero de gobernantes y en la justicia o injusticia de su
gestin, ya all se habl de la +ep.blica como la forma de gobierno de la
mayora, si bien su terminologa no se ajusta a la versin actual, ya que se
colocaba a la democracia como la desvirtuacin de la +ep.blica!
$ero ya en $latn aparecen esbozos de un sistema poltico basado en
una interrelacin entre el individuo y la comunidad, en donde el tema de la
justicia se aborda directamente, y el despliegue de su problem#tica se muestra
con esencial identidad eistente en la vida del hombre y de la comunidad, o, del
Estado en lo que hace a las normas que han de regirlas!
*s $latn inicia #a $ep%blica planteando el problema moral del
individuo en el cual est# implica el problema moral del gobernante!
Es cierto que $latn platea el mdulo de un Estado perfecto, pero puede
verse en sus elucubraciones la gnesis del desarrollo de verdaderos problemas
que afectan a la constitucin social de los Estados modernos y que no han
podido superarse a.n! *s quedan como sombras que se proyectan sobre toda
organizacin poltica aspectos tales como el principio de idoneidad para el
desempe7o de los cargos p.blicos, el Estado y el problema de la justicia, e
incluso, la desviacin del poder, aspecto del que tuvo clara conciencia ya que
trat de resolver a travs del rgimen familiar, econmico y filosfico!
Es $latn tambin quien anot que la sociedad es algo requerido por la
naturaleza humana, principio que se constituy en decisivo en la teora poltica
de @ccidente!
"ambin fue recogido por *ristteles, que como discpulo de $latn
consider que el hombre es por naturaleza un animal social o poltico, y es en y
por la libertad que eiste la ley!
El cristianismo, fundamentalmente, a travs de la obra de 'anto "om#s
de *quino, aporta a la teora aristotlica una visin trascendente del hombre,
de donde se derivan principios que m#s tarde seran incorporados a la teora
constitucional como el de la libertad, basada en el libre albedro de la persona
humana!
El hombre es tambin para el *quinate un ser social, que necesita de la
sociedad para el pleno desarrollo de sus posibilidades! (efiende al derecho
natural, aspecto que ya haba sido entrevisto por los filsofos griegos y epone
los tres rdenes, distinguiendo la ley eterna, la ley neutral y la humana! La
segunda vendra a ser una participacin imperfecta de la razn humana en el
orden divino!
Es a fines del siglo C%;; y comienzos del C%;;; en que la razn es
considerada como facultad capaz de poner a la vista los misterios de la
naturaleza y al mismo tiempo de organizar la sociedad sobre la base de
principios slidos y estables!
LocDe, )ume, *dam 'mith, >onstequieu, %oltaire, los enciclopedistas,
juntamente con Folff y Lessing, son principalmente quienes se dedican a
desarrollar las nuevas ideas que contienen el germen de la filosofa liberal de
que se encuentra impregnada la Carta >agna!
En general todas estas teoras defienden la libertad, el derecho de
propiedad y los dem#s derechos humanos fundamentales, valores sostenidos a
travs de un humanismo antropocntrico, que ve a (ios a lo sumo, como un
fundamento relativo de todo lo eistente!
Ano de los m#s importantes autores de esta poca es 0ohn LocDe, cuya
idea central es la de prolongar en la sociedad el estado natural de los seres
humanos! Esto consiste en el respeto de la ley natural y en la posibilidad
dentro de la misma de la m#s completa libertad del hombre para ordenar sus
actos y disponer de su propiedad, sin sujecin a nadie!
El estado natural tiene sus leyes que lo gobiernan y esa ley obliga a
todos, de lo cual surge igualmente el concepto de igualdad, que tambin va a
tener persistencia en la teora constitucional!
LocDe si bien recuerda a la teora iusnaturalista de raz teolgica y
algunas tesis de orden escol#stico, apunta a una especie de contrato social, en
donde el poder queda en manos de la autoridad para proteger la paz con el
ejercicio de la justicia!
'eg.n /arca %enturini el m#s importante de los poderes para LocDe es
el Legislativo, siendo necesaria la divisin de aqullos para que no concentren
en una sola mano, hal#ndose limitados por los derechos naturales!
El liberalismo del siglo C;C aparece fundamentalmente concretado en
Estados Anidos! Este liberalismo ofrece distintas variantes, ya que se
compatibiliza con un esquema din#mico, matizado seg.n las diversas etapas
histricas y la idiosincrasia de la sociedad!
'in embargo recoge una identidad y un espritu com.n que lo destaca de
las teoras anteriores por su contenido universalista, ya que no obra en
beneficio de determinadas clases sociales, sino que atiende al bien com.n
general!
La libertad se convierte en un valor supremo que va m#s all# de lo
poltico, pues atiende a la esencia del espritu humano! Es claro que tambin la
eigencia de un individualismo eagerado trajo reacciones que a la postre,
ocasionaron las diversas aberraciones vividas en la poca contempor#nea con
sistemas traum#ticos en donde el hombre nada vala por s mismo,
entroniz#ndose la idea de Estado!
=o cabe duda de que estas teoras polticas conformaron el marco
donde se iba a desarrollar el moderno constitucionalismo!
A&ian/ar la ,!sti#ia
+aGls presenta la idea de justicia como imparcialidad, una teora que
generaliza y lleva al nivel m#s alto de la abstraccin, el concepto tradicional del
contrato social!
'ostiene este autor que el pacto de la sociedad es reemplazado por una
situacin inicial basada en ciertas ideas que conllevan a una situacin original a
los principios de justicia!
$ara +aGls, 9la justicia es la primera virtud de las instituciones sociales,
como la verdad lo es de los sistemas de pensamiento! Ana teora, por muy
atractiva y esclarecedora que sea, tiene que ser rechazada o revisada si no es
verdadera y de igual modo, no importa que las leyes e instituciones estn
ordenadas y sean eficientes, si son injustas han de ser reformadas o abolidas!
Cada persona posee una inviolabilidad funcional fundada en la justicia que
incluso el bienestar de la sociedad como un todo no puede atropellarH
I
!
Es por ello, que en una sociedad justa, los derechos asegurados por la
justicia no est#n sujetos a regateos polticos, ni al c#lculo social! 'on libertades
que aseguran la libertad del ciudadano, y, tanto la verdad como la justicia, no
est#n sujetas a transacciones!
La idea de +aGls, tal como l mismo la epone, es llevar al
perfeccionamiento la teora tradicional del contrato social epuesta por LocDe,
5
+aGls, 0!! "eora de la justicia, ,ondo de la Cultura Econmica, >ico (!,!, >ico! $! :5!
+ousseau y Jant, elev#ndolo al ndice m#s alto de abstraccin, y colocando el
valor de la justicia sobre concepciones meramente utilitaristas!
La sociedad est# bien ordenada, no slo cuando se encuentra dise7ada
para lograr el bien de sus componentes, sino cuando tambin efectivamente
est# regulada por principios de justicia!
(esde este aspecto los conflictos individuales logran satisfaccin cuando
cada cual acepta dichos principios, reconociendo las etralimitaciones que
pueden contener los mismos y asoci#ndose conjuntamente de manera segura,
limitando la consecucin de otros fines!
Como puede apreciarse la obra de +aGls pone en base de una
elaboracin m#s eigente, ideas contenidas en los autores de la ;lustracin,
que tambin fueron los que se7alaron la importancia fundamental que tiene los
derechos humanos y la libertad, para la plena vigencia del hombre dentro de la
sociedad!
$ero el discurso sobre la justicia, igualmente, data de largo tiempo, ya
haba inquietado a $latn para quien lo justo no era otra cosa que el principio
sobre el cual se encuentra asentado el Estado perfecto, es decir, el deber
universal de todo individuo de ejercer una sola funcin, aqulla para la cual la
naturaleza lo dot! La justicia es el origen y la conservacin de los valores de
las clases sociales, abarcando el Estado todo y constituye el valor de la
comunidad m#s grande y m#s necesaria!
La relacin del derecho con la justicia es ntima! 'eg.n 'anto de "om#s
9justicia es el h#bito seg.n el cual alguien con constante y perpetua voluntad da
a cada uno su derechoH
3
!
$ara este autor la justicia, y, por ello, el derecho, siempre implican una
relacin con el otro, o sea una relacin social, entre una persona y otro o entre
una persona y la comunidad o viceversa!
(entro de las brevsimas consideraciones precedentes se puede advertir
que la justicia ha constituido uno de los desvelos de los grandes pensadores de
la humanidad! 'in justicia no eiste el derecho, ya que ella constituye el
ingrediente aiolgico de aqul! Es la base que determina un orden social justo
o injusto y marca con una delimitacin precisa el campo jurdico dentro de otros
rdenes de la realidad! $or ello, la invocacin de ella en el $re#mbulo de los
6
'anto "om#s, 'umma "heologica ;;8;;8I?81
tetos constitucionales, constituye un mensaje, que incorporado al sistema
constitucional, concreta la aspiracin de quienes forjan gran parte, los destinos
de nuestras +ep.blicas!
ELODIA AL0IRN 1RU2EL
A3O4ADA 566+ 7DERECHO UNA8
DOCTORA EN DERECHO 9::; 7DERECHO UNA8
1ROFESORA AD2UNTA EN LA C<TEDRA DE DERECHOS HU0ANOS DE
LA FACULTAD DE DERECHO = CIENCIAS SOCIALES 7UNA8
1ROFESORA CONTRATADA EN LA C<TEDRA DE DERECHOS HU0ANOS
EN LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD A0ERICANA