Artigo: Gorjeta uma questo que no pode terminar em pizza e nem em

samba

Carlos Alberto de Oliveira AFT/RJ

Um dos sucessos imortalizados pelo sambista e compositor Noel Rosa a msica
Conversa de Botequim, em cujos versos o cliente faz vrias exigncias e
recomendaes ao garom. Em outro sucesso, Garom, desta vez de Reginaldo
Rossi, o profissional ouvinte das desiluses sentimentais do cliente. Em ambos os
casos, se o garom mostrar-se atencioso, provavelmente lhe render uma
compensao financeira a mais - a gorjeta.
A questo da gorjeta, mais do que um simples reconhecimento pela presteza do
profissional, um assunto jurdico, pois quando se perquire a natureza jurdica da
mesma, constata-se que se trata de parte integrante dos salrios e, como tal, um
direito indisponvel do trabalhador.
As gorjetas podem ser espontneas, entendidas como aquelas que os clientes
concedem aos equilibristas de bandeja, independente de qualquer solicitao ou
coero. J as gorjetas obrigatrias so as que j vm destacadas na nota fiscal,
geralmente com o ttulo de servios. Tanto uma quanto a outra ajudam no cmputo
do salrio, sendo certo que em alguns casos as gorjetas ultrapassam quaisquer outras
rubricas como o salrio base, as horas extras ou adicional noturno.
Algumas Convenes Coletivas de Trabalho disciplinam a questo das gorjetas,
entretanto, no tm o condo de obrigar terceiros no participantes do acordo, como
o caso dos clientes. Todavia, o que se quer salientar, que sendo parte integrante dos
salrios, cabem sobre elas todos os encargos sociais, como o FGTS.
H instrumentos coletivos que consideram uma percentagem sobre o salrio base a
ttulo de Estimativa de gorjeta quando esta for espontnea, pelo simples fato de no
ser possvel a sua quantificao e diviso. A visualizao com relao s gorjetas
obrigatrias mais complexa, mas de fcil apurao, pois consiste em determinar que
uma percentagem do total apurado com servio a cada ms ser rateado para os
garons e a outra ser para que o empregador possa fazer face aos seus encargos
trabalhistas.
A fraude surge quando o empregador desconsidera a natureza jurdica das gorjetas e
paga por fora o valor. Neste procedimento daninho, aparentemente ganha o
empregador e o prprio empregado por receber valor aparentemente maior do que
aquele que legalmente teria por direito.
Na verdade, ambas as partes advogam em ledo engano, pois no futuro tanto uma
quanta a outra podem sentir o gosto amargo da ilegalidade. O empregador pode ter
que ressarcir valores, recolher encargos sonegados, tanto quando for demandado
judicialmente quando numa ao fiscal pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, como
no caso concreto, onde no municpio de Cabo Frio, exigi que os bares, restaurantes e
similares fiscalizados recolhessem os valores fundirios incidentes sobre as gorjetas
pagas irregularmente e ainda pagassem diferena salarial levantada.
Alguns empregadores at afirmaram que mudariam o nome da funo para Atendente
de Mesa em detrimento a garom a fim de isentarem-se da obrigao, todavia, foram
persuadidos a no o fazer, pois no importa o nome, mas a funo efetivamente
exercida, conforme entendimento do Princpio da Primazia da Realidade, segundo o
qual o aspecto formal no pode prevalecer sobre a realidade ftica. Alis, se no fosse
assim, todos seriam Auxiliares de Servios Gerais, dado a generalidade da
denominao.
No tocante ao prejuzo por parte do empregado, alm de no ter depositado o FGTS
incidente sobre o valor da gorjeta paga por fora, no caso de dispensa sem justa causa
perde a multa dos 40% sobre o acumulado do valor retromencionado, bem como a
mdia da verba varivel que deixa de integrar a maior remunerao para fim
rescisrio, 13, frias.
Frisa-se que, em alguns casos, a irregularidade pode chegar ao pice da
irregularidade, quando o empregador no repassa valor algum a ttulo das gorjetas
devidas aos seus empregados. Alis, o termo empregados foi propositalmente
empregado, pois h Acordos Coletivos estendendo a gorjeta aos demais empregados
dos restaurantes e similares, como as cozinheiras.
Entretanto, no podemos omitir que a jurisprudncia limitou o entendimento da gorjeta,
entendendo que a mesma no salrio no sentido estrito que a lei confere palavra,
no integrando a base para aviso prvio, adicional noturno, adicional de horas extras e
repouso semanal remunerado (Smula 354 do TST), todavia, com relao s parcelas
de frias, inclusive ao acrscimo de um tero, de dcimo terceiro salrio e FGTS, a
jurisprudncia do TST entende que as gorjetas tm natureza de remunerao e devem
repercutir sobre a indenizao desses itens, alm do salrio recebido.
O fato que a Smula no lei, mas a interpretao pacfica ou majoritria adotada
por um Tribunal a respeito de um tema. A lei laboral em seu artigo 457 disciplina a
matria rezando que compreendem na remunerao do empregado, para todos os
efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como
contraprestao do servio, as gorjetas que receber. Assim, entre o Enunciado e a lei,
fico com esta.
Um bom atendimento obrigao de todo profissional. Para o garom vale uma
gorjeta, para o estabelecimento o retorno do cliente e para um profissional o motivo
para escrever um texto.

Bibliografia:
BRASIL, Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil/decreto-lei/Del5452.htm, acessado em 14 de maio
2011.
BRASIL, Tribunal Superior do Trabalho, disponvel em
http://www.lexml.gov.br/urn/urn:lex:br:tribunal.superior.trabalho:sumula:2011;354,
acessado em 14 maio 2011.