9. RGANOS SOCIALES Junta General de Accionistas (rgano de expresin de la voluntad social) El sistema de formacin de la voluntad social responde a la idea corporativa de que todos los socios tienen d a contribuir a ella y a que las decisiones se tomen por mayora, simple o reforzada. = Es un rgano necesario, deliberante y soberano. Competencias de la junta: 1. Designacin y control de los administradores 2. Impartir instrucciones al rgano de administracin 3. Aprobacin de las cuentas y destino de las ganancias 4. Acuerdos sobre los grandes acontecimientos de la vida social: modificaciones estatutarias, transformacin, fusin, escisin y disolucin de la sociedad, y sobre cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos. Convocatoria y Obligatoriedad Un requisito esencial para la vlida constitucin de la Junta es que haya sido previamente convocada. Los administradores tienen obligacin de convocar la Junta Ordinaria, estn facultados para convocar la Junta Extraordinaria cuando lo estimen conveniente y estn obligados a convocarla cuando lo soliciten socios que representen el 5% del capital social. En este caso, los administradores deben convocarla dentro de los 30 das siguientes a la fecha en la que se les haya requerido notarialmente. Si los administradores no convocan: - La Junta Ordinaria dentro del plazo legal, cualquier accionista puede pedir al juez que lo haga, con audiencia de aqullos. - La Junta Extraordinaria no convocada por los administradores pueden pedir al juez la convocatoria los accionistas que sean titulares de un 5% del capital social. La vlida convocatoria ha de hacerse conforme a los requisitos que establece el TRFSC mediante el anuncio publicado en el BORME. En el anuncio tiene que constar: - Fecha de reunin en primera convocatoria - Orden del da asuntos que vayan a tratarse - Mencin expresa del d de informacin - Fecha de la segunda convocatoria
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Acuerdos La Junta adopta sus acuerdos por mayora absoluta de votos presentes o representados, que corresponden al accionista en proporcin al capital ostentado. Si bien, los estatutos pueden establecer mayoras ms elevadas, pero sin exigir la unanimidad. Clases de Juntas 1. Ordinarias y Extraordinarias: a. Juntas Ordinarias = Tienen que celebrarse cada ao, necesariamente dentro de los 6 primeros meses de cada ejercicio, para censurar la gestin social, aprobar las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin el resultado. b. Cualquier otra tendr la consideracin de extraordinaria. Por tanto, la distincin no depende de los asuntos a tratar. 2. Generales y Especiales = Se llaman especiales aquellas a las que pueden concurrir los titulares de una clase de acciones. 3. Celebradas en primera y en segunda convocatoria 4. Regulares y Universales = Las regulares son regularmente convocadas y las universales, es la Junta que queda vlidamente constituida cuando, no habiendo convocatoria o habindola habido pero sin respetarse los requisitos legales de convocatoria, est presente todo el capital social y los asistentes aceptan por unanimidad la celebracin de la Junta. Asistencia, representacin, presidencia, acta, impugnacin de acuerdos a) Asistencia y representacin Han de cumplirse unos requisitos de qurum, esto es, que han de concurrir a la sesin los accionistas que representen un determinado porcentaje del capital social. La norma general exige: - Para la primera convocatoria: que concurran, presentes o representados, accionistas que posean un 25% del capital suscrito con derecho a voto. - En la segunda convocatoria, la constitucin es vlida cualquiera que sea el capital concurrente. Si bien, los estatutos pueden fijar otros qurum, siempre que el de la segunda sea inferior al exigido para la 1 convocatoria. Pero la Ley refuerza el qurum elevndolo en primera convocatoria al 50%. A la Junta pueden asistir todos los socios, incluidos los que estn en mora en el pago de dividendos pasivos y los titulares de acciones sin voto. Mientras que los administradores y el Notario tienen el deber de asistir. El presidente puede autorizar la asistencia de cualquier otra persona, aunque la Junta puede revocar esa autorizacin.
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b) Presidencia y Acta La Junta tiene que celebrarse e da sealado en la convocatoria, aunque pueden prorrogarse las sesiones durante uno o ms das consecutivos, en el trmino municipal donde la sociedad tenga su domicilio, salvo que se trate de la Junta universal. Los estatutos establecern quin sea el presidente y el secretario de la Junta. Concluida la sesin, tiene que redactarse el Acta, en la que se recogern los debates y el texto de los acuerdos adoptados. Los socios tienen derecho a que conste su oposicin. El Acta tiene que aprobarse en la propia Junta o bien con posterioridad, en el plazo de 15 das, por el presidente y dos interventores, uno en representacin de la mayora y otro de la minora. c) Impugnacin de acuerdos La voluntad social formada en la Junta se impone a todos los socios pero se les concede el derecho a impugnar los acuerdos nulos y anulables, salvo que el acuerdo haya quedado sin efecto o ha sido vlidamente sustituido por otro: Son nulos los acuerdos contrarios a la ley y al orden pblico. La accin caduca en el plazo de 1 ao. Son anulables los acuerdos contrarios a los estatutos y los que lesionan, en b de uno o varios socios o de terceros, los intereses de la sociedad. La accin caduca a los 40 das. Administradores Las acciones necesitan un rgano permanente de gestin y representacin, debiendo distinguirse entre el rgano y los administradores concretos que ocupan el cargo. ste rgano se encuentra subordinado a la Junta, al estar sometido a su control y porque sus miembros, los administradores, son nombrados y destituidos por ella. Nombramiento Los administradores pueden ser personas fsicas o jurdicas, aunque en el segundo caso tendrn que actuar por medio de personas fsicas, sean o no accionistas. Han de tener capacidad de obrar general y no estar incursos en causa de prohibicin ni de incompatibilidad. Los administradores que inicialmente van a ocuparse de la administracin han de contenerse en la escritura pblica de constitucin, los dems son nombrados por la Junta general. Duracin La Ley seala que los administradores ejercern el cargo durante un plazo que no exceder los 5 aos, y permite que sean reelegidos una o ms veces por perodos de igual duracin mxima. Separacin y retribucin Causas de separacin estar incurso en causa de prohibicin o incompatibilidad. 4
El cargo de administrador es gratuito, salvo que los estatutos establezcan su carcter retribuido. La forma ms frecuente de retribucin es la que consiste en una participacin en beneficios. Derechos y deberes El TRFSC impone a los administradores el deber de Diligencia propia de un ordenado empresario De guardar secreto De respetar la ley y los estatutos De no hacer competencia desleal a la sociedad Les hace responsables del dao que causen por actos contrarios a la ley o estatutos. De tales daos respondern solidariamente todos los miembros del rgano de administracin. Consejo de Administracin Forma de estructurar el rgano de administracin. Es obligatorio si se designan a 3 o ms administradores conjuntamente. - La convocatoria ha de realizarse por el presidente. - Para la vlida constitucin del consejo tiene que asistir la mitad + 1 de sus componentes. - El funcionamiento del Consejo se regir por lo establecido en los Estatutos. - Los acuerdos se adoptan por mayora absoluta de Consejeros concurrentes a la sesin. - Las discusiones y acuerdos se llevarn a un libro de actas. - Dos sistemas de nombrar a los miembros del Consejo: o Sistema de cooptacin cuando el consejero cesa antes del plazo. o Representacin proporcional Es frecuente la delegacin de funciones por parte del Consejo. En cuanto a la impugnacin de los acuerdos del Consejo o de otros rganos colegiados de administracin, la ley remite al rgimen de impugnacin de los acuerdos de la Junta.
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Responsabilidad de los Administradores Dos tipos de responsabilidad: A. Accin social de responsabilidad: procede cuando el dao se ocasiona a la sociedad, con la finalidad de reintegrar el patrimonio. Estn legitimados: en primer lugar la sociedad; previo acuerdo de su Junta, aunque no conste en la orden del da y por las mayoras ordinaria, pero teniendo voto los Administradores afectados, y en segundo lugar los acreedores; siempre que el patrimonio resulte insuficiente para la satisfaccin de crditos. B. Accin individual de responsabilidad: procede cuando los actos de los administradores lesionen directamente los intereses de socios o de terceros, siendo stos lo legitimados para su ejercicio. Adems, la Ley contempla sanciones de carcter administrativo que se pueden imponer a los administradores. Disolucin, fusin, escisin y liquidacin La disolucin aparece como el momento inicial del perodo extintivo de la sociedad, que produce como efecto inmediato el que la sociedad entre en perodo de liquidacin como paso previo y necesario para proceder a su extincin, que tiene lugar con la cancelacin de sus asientos en el RM. Causas de disolucin: i. Acuerdo de la Junta General con las mayoras previstas para las modificaciones estatutarias. ii. Cumplimiento del trmino de duracin fijado en los estatutos iii. Conclusin de la empresa que constituya objeto o la imposibilidad manifiesta de realizar el fin social. iv. Por prdidas que dejen reducido el patrimonio de la sociedad a una cantidad inferior a la mitad del capital social. v. Por reduccin del capital social por debajo del mnimo legal. vi. Por la fusin o escisin total de la sociedad. La sociedad ms que disolverse lo que hace es confundirse o disgregarse. vii. Por cualquier otra causa establecida en los Estatutos. viii. Por el concurso de la sociedad cuando la disolucin se acuerde expresamente. El acuerdo de disolucin o la resolucin judicial se inscribirn en el RM, publicndose en el BORME y en uno de los diarios de mayor circulacin. La fusin de sociedades es un procedimiento en virtud del cual dos o ms sociedades, previa extincin, pero sin liquidacin de algunas o de todas ellas, confunden sus patrimonios y agrupan a sus respectivos socios en una sola sociedad existente o de nueva creacin. 6
Caracteres esenciales: i. Extincin sin liquidacin de algunas o todas las sociedades intervinientes ii. Transmisin en bloque de los patrimonios de las sociedades extinguidas a la sociedad absorbente, que se convierte en sucesora universal. iii. Concentracin en esta sociedad de los socios de las sociedades extinguidas. iv. La fusin puede dar lugar a: a. Una nueva sociedad, lo que se conoce como fusin por constitucin b. Fusin por absorcin: absorcin por una sociedad ya existente de una o ms sociedades.
Procedimiento de fusin Los Administradores de cada una de las sociedades se fusionan han de redactar y suscribir un proyecto de fusin, que ser objeto de un informe emitido por los administradores y de otro emitido por uno o varios expertos independientes. La Junta general de cada una de las sociedades que participen en la fusin adoptar el acuerdo de fusin adoptar un acuerdo de fusin ajustndose al proyecto de fusin. El acuerdo de fusin debe otorgarse en escritura pblica, que habr de contener el balance de fusin de las sociedades que se extingan. La accin de nulidad contra una fusin ya inscrita en el RM slo podr basarse en la nulidad o anulabilidad de los correspondientes acuerdos de la Junta general de accionistas. La accin caduca a los 6 meses. La escisin puede ser: a) Propia: la extincin de una sociedad, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes. b) Impropia: la segregacin de una o varias partes del patrimonio de una sociedad sin extinguirse. En cualquier caso, slo podr acordarse la escisin si las acciones de la sociedad que se escinde se encuentren ntegramente desembolsadas. 7
Procedimiento de escisin No parece directamente regulado, destacando slo aquellas especialidades que presenta frente a la fusin: 1. El proyecto de escisin incluir la designacin y el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo y el reparto de los socios. 2. En cuanto al rgimen de responsabilidad por las deudas sociales. Liquidacin Una vez disuelta la sociedad se abrir el perodo de liquidacin, conservando su personalidad jurdica y aadiendo a su nombre la frase en liquidacin. Desde el momento en que se declare en liquidacin, cesar la representacin de los administradores para hacer nuevos contratos y contraer nuevas obligaciones. Los accionistas que representen un 5% del capital social podrn solicitar del Juez la designacin de un interventor. Los liquidadores sern designados por la Junta general en nmero impar, pudiendo ser los propios administradores. La duracin del cargo es indefinida, pero la Junta puede libremente separarlos en cualquier momento. Funciones: - Suscribir el inventario y el balance inicial de liquidacin. - Harn llegar peridicamente el estado de liquidacin. - Si la liquidacin se prolongase, formalizarn y publicarn en el BORME un estado de cuentas. - Cobro de crditos, pago de deudas, custodia y enajenacin de los bs sociales. - Terminacin de las relaciones contractuales. - Reclamacin judicial o arbitral de bs o d. Terminada la liquidacin, sometern a la aprobacin de la Junta general el balance final.
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Extincin de la sociedad Aprobado el balance final y repartido entre los accionistas el haber social, los liquidadores otorgarn escritura pblica de extincin de la sociedad, La escritura se inscribir en el RM, procedindose a la cancelacin de los asientos y el depsito en el RM de los libros de comercio. Sociedad cotizada = Es la sociedad annima cuyas acciones estn admitidas a cotizacin en un mercado oficial de valores. Caractersticas: a) Capital mnimo muy superior al fijado con carcter general. b) Acciones representadas necesariamente por medio de anotaciones en cuenta. c) No se admiten a cotizacin en Bolsa las sociedades en cuyos estatutos figuren restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones. Rgimen especial de algunos derechos A. D de suscripcin preferente el plazo de ejercicio se puede acortar B. Acciones sin voto el TRFSC establece la obligacin de la Junta general de acordar a favor de los titulares de esas acciones el reparto de un dividendo mnimo si existen b distribuibles. C. Acciones privilegiadas que otorguen el d a obtener un dividendo preferente: la Junta general est obligada a acordar el reparto. D. Emisin de acciones rescatables cuya emisin tiene como una de las finalidades principales el encontrar una financiacin complementaria, E. Rgimen especial en relacin con la autocartera rganos sociales .Junta General Aprueba un reglamento que ha de regir el funcionamiento de las sociedades cotizadas. Ha de comunicarse a la CNMV y ha de estar inscrito en el RM. .Consejo de Administracin Ha de dictar un reglamento que regula el rgimen interno; reglamento que el consejero habr de comunicar a la CNMV e inscribir en el RM. Los administradores tienen el deber de abstencin en el ejercicio de derecho a voto en los supuestos previstos en la Ley. .Comit de auditora El Consejo de administracin est obligado al nombramiento de un comit de auditora, elegido entre sus propios miembros. NIC e Informacin Aplicacin de las Normas Internacionales de Contabilidad. Instrumentos de informacin: informe anual de gobierno y corporativo, pgina web y publicidad de los pactos parasociales.