Comentario jurdico STC 236/2007 Rafael Miguel Gmez Tbar

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Comentario jurdico STC 236/2007

La sentencia 236/2007 del 7 de noviembre de 2007, debate la reforma de la ley Orgnica
4/2000 del 11 de enero, sobre los derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integracin social, mediante la ley orgnica 8/2000 del 22 de diciembre.
Se trata de un recurso de inconstitucionalidad interpuesto por el Parlamente de Navarra
contra el gobierno de la nacin, que deber resolver el Tribunal Constitucional.
Esta sentencia es de gran importancia puesto que remarca el carcter universal de los
derechos fundamentales contra la intencin del legislador de relegarlos a unos derechos de
ciudadana.
En ella las partes divergen en la interpretacin de la constitucin de algunos preceptos acerca
de varios derechos fundamentales en relacin con los extranjeros como pueden ser el de
reunin y manifestacin, asociacin, educacin, intimidad familiar y reagrupacin, as como la
motivacin de la denegacin de visado, la asistencia jurdica gratuita, la expulsin por
conducta delictiva, el internamiento de retornados y la defensa en el procedimiento de
expulsin preferente.
Por ello se interpone el recurso contra los puntos 5, 6, 7, 9, 12, 13, 14, 16, 20 , 50, 53 y 56 de la
citada ley Orgnica 8/2000, que atentan segn el recurrente contra los siguientes derechos:
Derecho de reunin. Segn el Parlamento de Navarra el derecho de reunin emana
de la dignidad humana y lo que se traducira en la inconstitucionalidad del artculo 7.1
en base al artculo 21 de la Constitucin Espaola y a la Declaracin Universal de
Derechos Humanos. El Abogado del Estado sin embargo defiende el precepto puesto
no niega a los extranjeros el disfrute del derecho de reunin, sino que estipula su
ejercicio a la obtencin de la autorizacin de estancia o residencia en Espaa. Segn el
Tribunal Constitucional, el legislador puede fijar condiciones concretas para que los
irregulares ejerzan el derecho de reunin pero siempre respetando el contenido de
este derecho que pertenece a la dignidad humana. En este caso el legislador niega el
ejercicio de este derecho a los irregulares, por ello es contrario a la Constitucin.

Derecho de asociacin. En esta ocasin los argumentos son similares al del derecho de
reunin y solo destacar si cabe que el TC ya examino este derecho en la STC 115/87 y
que declar inconstitucional el apartado que prevea la suspensin gubernativa de
asociaciones promovidas por extranjeros.

Derecho a la educacin no obligatoria. Segn la Ley de Educacin, la enseanza bsica
coincide con la enseanza obligatoria y se extiende desde los 6 a los 16 aos pudiendo
prolongarse hasta los 18. La redaccin del artculo 9.3 de la citada ley 8/2000 limitaba
el derecho a la educacin no obligatoria a quienes posean un permiso de residencia. El
TC por tanto se centra en analizar la constitucionalidad de este requisito de la
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residencia concluyendo que el derecho a la educacin abarca no solo la enseanza
bsica son tambin la no obligatoria incluyendo a las apersonas irregulares. El efecto
prctico del reconocimiento de este derecho se traduce en la posibilidad por parte de
alumnos sin residencia legal de poder cursar el bachillerato o la formacin profesional.

Derecho a sindicarse. El TC puntualiza que este derecho corresponde no solo a
quienes tengan la condicin de trabajadores/as. Esta aclaracin es importante para
rebatir el argumento del Abogado del Estado que considera absurdo otorgar el
derecho a la sindicacin a quien no tiene derecho a trabajar. De ah la
inconstitucionalidad del referido artculo por excluir a los extranjeros irregulares del
ejercicio del derecho a la sindicacin.

Reagrupacin familiar. El Parlamento de Navarra recurra los artculos de la Ley que
hacan una remisin a su desarrollo reglamentario argumentando que un artculo que
precisa una ley orgnica no puede desarrollarse a travs de un reglamento. La
discusin se centra por tanto en analizar si la reagrupacin familiar es efectivamente
un derecho equiparable al artculo 18 de la Constitucin referido a la intimidad familiar
y objeto por tanto de una Ley Orgnica. Pues bien, el TC en base a su jurisprudencia y a
la del Tribunal Europeo de Derechos Humanos declara constitucional este artculo y
aclara que la reagrupacin familiar no es equiparable al derecho a la vida en familia,
es, a lo sumo, una modalidad de vida familiar. En otras palabras y esto es importante,
queda claro que no existe un derecho fundamental a la reagrupacin familiar.

Motivacin en la denegacin de visados. La demandante alegaba inconstitucionalidad
de los artculos de la Ley que dispensan a la administracin de motivar la denegacin
de un visado, que son todos los casos excepto los visados de reagrupacin familiar y de
solicitud de autorizacin de trabajo. El TC recuerda que slo es inconstitucional la
denegacin no motivada de un derecho fundamental. Pero ocurre que la concesin de
visados es un acto no reglado, (nadie tiene derecho a un visado). Por lo tanto, en la
medida en que no existe un derecho fundamental a entrar en Espaa, es
constitucional no motivar la denegacin del visado.

Asistencia jurdica gratuita. La limitacin del derecho a la asistencia jurdica gratuita a
las personas extranjeras con residencia legal se pretendi introducir en la Ley 11/96 de
asistencia jurdica gratuita que fue recurrida por el Defensor del Pueblo. La STC
95/2003 ya se pronunci en el sentido de declarar inconstitucional esta limitacin, de
manera que en este caso reitera su doctrina y declara inconstitucional el artculo 22.2
de la Ley 8/2000.

Expulsin por la comisin de un delito. Vulneracin del non bis in idem, nadie puede
ser condenado dos veces por los mismos hechos. La ley 8/2000 en su artculo 57.2
contempla como causa de expulsin que el extranjero haya sido condenado, dentro o
fuera de Espaa, por una conducta dolosa que constituya en nuestro pas delito
sancionado con pena privativa de libertad superior a un ao. El debate, en trminos
jurdicos se centra en dilucidar si la sancin penal (condena) y la sancin
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administrativa (expulsin) se refieren a los mismos hechos. Pues bien, el TC dice que
no, que la pena se impone en el marco de la poltica criminal del Estado, mientras la
expulsin del territorio nacional ha sido acordada en el marco de la poltica de
extranjera, que son dos mbitos que atienden a intereses pblicos netamente
diferentes. En todo caso dejamos apuntado que esta cuestin que el TC ha ventilado
de manera tan contundente, en otros mbitos europeos, (caso de Francia) es objeto
de un vivo debate.

Retorno. El Parlamento de Navarra impugnaba el artculo 60.1 por entender que segn
estaba redactado transcurridas setenta y dos horas el juez estaba obligado a decretar
el internamiento de la persona que iba a ser retornada. El TC aclara que segn su
doctrina, el artculo debe ser interpretado en el sentido de poner a disposicin judicial
la persona que va a ser retornada pasadas las 72 horas sin perjuicio de que el juez
decrete lo que considere conveniente.

Procedimiento preferente. Se refiere a los casos de incoacin del expediente de
expulsin donde el plazo de alegaciones es de 48 horas. El Parlamento de Navarra
aduce que el precepto es inconstitucional porque el plazo de cuarenta y ocho horas
que se otorga al interesado para formular alegaciones en su defensa, tras la incoacin
del procedimiento sancionador, vulnera el art. 24 CE en relacin con el art. 6 del CEDH
al producir indefensin. El Abogado del Estado replica que los plazos son ajustados a
derecho. El TC defiende esta ltima tesis y recuerda que es posible que el legislador
reduzca los plazos cuando dicha decisin responde a una finalidad razonable y
necesaria.

Fallo
Por ello, como podemos observar se estima de manera parcial el recurso de
inconstitucionalidad nmero 1707-2001:
Se declara inconstitucional los artculos 7.1, 8 y 11.1 con los efectos que se indican en el
fundamento jurdico nmero 17.
Por otro lado en los artculos 9.3 y 22.2, el trmino residentes se determina nulo e
inconstitucional.
Y para finalizar el artculo 60.1 en base a los fundamentos jurdicos nmero 15 de dicha
sentencia se resuelve como constitucional y se desestima el recurso en todo lo dems.
Cabe subrayar tambin los dos votos particulares, el de Don Vicente Conde Martn de Hijas y el
de Don Jorge Rodrguez-Zapata Prez, este ltimo que se adhiere al anterior.
En estos votos, se declaran en contra del voto de la mayora basndose en varios tratados
internacionales que confieren al estado el poder de limitar los derechos anteriores por causas
de orden pblico o seguridad nacional. Tambin muestra su discrepancia en la adhesin de los
derechos de reunin, asociacin y sindicalizacin al de la dignidad humana: me resulta
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forzado entender que pueda considerarse afectada la dignidad de la persona por el hecho de
que el disfrute de los derechos de reunin, asociacin y sindicacin por los ciudadanos
extranjeros se condicione por el legislador a la legalidad de su estancia en Espaa.
Equiparando as la dignidad humana a la paz social y el respeto a la ley, respeto que un
extranjero en situacin irregular no puede tener.

Opinin Personal
En mi opinin estoy bastante de acuerdo con el fallo del Tribunal Constitucional, pienso que
estos derechos deberan ser inherentes a la condicin humana por tanto no pueden limitarse a
un mero trmite administrativo, todas las personas tienen derecho a reunirse y asociarse sean
irregulares o no, al igual que todos tenemos derecho a la vida, es como si por ser irregulares
pudiramos atentar contra su vida sin ningn tipo de perjuicio. De este modo el TC pone un
contrapeso al gobierno hacindole ver que no todo lo puede y que se debe a la constitucin.
Pero no estoy del todo de acuerdo a como puede ser, segn el fundamento jurdico nmero
17, un precepto declarado inconstitucional pero no por ello ser nulo y separarse del
ordenamiento jurdico.