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Direccin Tcnico Normativa

Opinin


T.D.: 1714240

OPININ N 085-2012/DTN


Entidad: Gobierno Regional de Cajamarca

Asunto: Prohibicin de fraccionamiento

Referencia: Comunicacin recibida el 19.ABR.2012


1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Presidente del Gobierno Regional de
Cajamarca consulta sobre la configuracin del fraccionamiento en el mbito de
aplicacin de la normativa de contratacin del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 Se configurara fraccionamiento si es que los bienes y/o servicios que
tienen las mismas caractersticas se contrataran a travs de procesos de
seleccin por cada proyecto de inversin pblica?

2.1 El artculo 6 del Reglamento precisa que En la fase de programacin y
formulacin del Presupuesto Institucional, cada una de las dependencias de la
Entidad determinar, dentro del plazo sealado por la normativa
correspondiente, sus requerimientos de bienes, servicios y obras, en funcin de
sus metas presupuestarias establecidas, sealando la programacin de
acuerdo a sus prioridades. ().
Los requerimientos sern incluidos en el cuadro de necesidades que ser
remitido al rgano encargado de las contrataciones para su consolidacin,
valorizacin y posterior inclusin al Plan Anual de Contrataciones.
Una vez aprobado el Presupuesto Institucional, el rgano encargado de las
contrataciones revisar, evaluar y actualizar el proyecto de Plan Anual de
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Contrataciones sujetndolo a los montos de los crditos presupuestarios
establecidos en el citado Presupuesto Institucional..

Del citado artculo se desprende que la programacin de las contrataciones
supone prever la satisfaccin oportuna de los bienes, servicios y obras
requeridos por la Entidad, en funcin a los objetivos y metas institucionales, as
como sobre la base de la respectiva disponibilidad presupuestaria asignada en
el presupuesto institucional aprobado en cada ejercicio fiscal. Lo expuesto
tambin permite determinar el tipo de proceso de seleccin, en funcin al
objeto -bienes, servicios u obras- o monto de las contrataciones.

Asimismo, se advierte que nuestra normativa de contratacin pblica recoge la
tendencia logstica del agrupamiento de los objetos contractuales, en virtud de
la cual se busca acumular adecuadamente los bienes, servicios u obras
esencialmente similares, con la finalidad de incentivar la mejora de precios y
calidades por la competencia y economa de escala, y simplificar las relaciones
contractuales, hecho este ltimo que se ve reflejado cuando la Entidad se
entiende con un solo proveedor.

2.1.2 En el mismo sentido, en el mbito de las contrataciones del Estado, el
desconocimiento de esa unidad esencial de los bienes, servicios y obras
configura el fraccionamiento indebido, que es la divisin artificial de una
contratacin unitaria debidamente programada o programable, con la finalidad
de cambiar la modalidad o tipo del proceso de seleccin.

As, el primer prrafo del artculo 19 de la Ley indica que Queda prohibido
fraccionar la contratacin de bienes, de servicios y la ejecucin de obras con
el objeto de modificar el tipo de proceso de seleccin que corresponda, segn
la necesidad anual. ().

En esa misma lnea, el primer prrafo del artculo 20 del Reglamento establece
que () no debe dividirse una contratacin para dar lugar al cambio del tipo
de proceso de seleccin ().

De lo expuesto, se puede indicar que el fraccionamiento se configurar cuando
la Entidad, teniendo la posibilidad de prever sus necesidades y, en
consecuencia, programarlas, determina de forma deliberada la realizacin de
varios procesos menores en lugar de uno mayor
1
, a fin de evadir la rigurosidad
de este ltimo.

En consecuencia, el fraccionamiento solo puede producirse cuando el proceso
de seleccin se disgrega o desagrega en mltiples procesos de seleccin
menores cuya finalidad es procurar un resultado irregular.

Dicho criterio ha sido recogido en el Informe N 069-2011/DTN y las
Opiniones N 015-2012/DTN, N 024-2012/DTN y N 034-2012/DTN,
precisndose respecto a esta ltima que lo sealado en el ltimo prrafo de su

1
La normativa en materia de contratacin gubernamental relaciona la prohibicin del fraccionamiento
con el cambio indebido de tipos de procesos de seleccin (licitacin pblica, concurso pblico,
adjudicacin directa pblica, adjudicacin directa selectiva y adjudicacin de menor cuanta).

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numeral 2.3 debe entenderse en congruencia con el criterio antes sealado,
tambin recogido en el numeral 2.2 de la misma Opinin, por lo cual la
prohibicin de fraccionamiento est referida en todos los casos a efectuar
contrataciones mediante procesos de seleccin menos rigurosos o simples, no
calificando como procesos de seleccin las contrataciones realizadas en forma
directa, en atencin a lo sealado expresamente por el primer prrafo del
artculo 19 de la Ley y el primer prrafo del artculo 20 del Reglamento.

2.1.3 Bajo esa ptica, a fin de determinar si la contratacin de determinados bienes o
servicios que integran los componentes de uno o varios proyectos de inversin
pblica a cargo de la Entidad- podra configurar un fraccionamiento indebido,
es necesario verificar si los bienes o servicios que se requieren contratar poseen
caractersticas o condiciones singulares que los hace distintos entre s o no,
pues, en caso se requiera efectuar la contratacin de bienes o servicios iguales,
bajo las mismas condiciones, corresponder realizar un nico proceso de
seleccin, mientras que de tratarse de bienes o servicios que revistan
caractersticas o condiciones que los hagan singulares, corresponder, en
principio
2
, efectuar tantos procesos de seleccin como bienes o servicios
requieran contratarse.

En ese sentido, sobre la base de cada caso concreto, es responsabilidad de la
Entidad determinar si los objetos de contratacin resultan idnticos de acuerdo
a sus particularidades y, por tanto, deben ser convocados como un nico
proceso de seleccin a efectos de evitar un fraccionamiento, o si, por el
contrario, existen elementos distintivos que hagan singular el objeto de cada
contratacin, a efectos de programarlos y contratarlos en procesos de seleccin
independientes, supuesto en el cual no se configura fraccionamiento.

Dicha evaluacin debe practicarse por la Entidad tanto en la programacin
inicial para la aprobacin del Plan Anual de Contrataciones, como con
posterioridad a dicho momento, conforme se produzca la recepcin de
requerimientos no programados por las reas usuarias de la Entidad.

2.2 Si los requerimientos de bienes y/o servicios se han realizado por cada
proyecto de inversin pblica, El rgano encargado de las contrataciones
est obligado a agrupar las contrataciones con las mismas caractersticas
con el objeto de no configurar fraccionamiento o debera proceder a
contratar teniendo en consideracin cada requerimiento? (sic).

Conforme a lo indicado al absolver la consulta anterior, sobre la base de los
requerimientos efectuados por las reas usuarias de la Entidad, es
responsabilidad de la Entidad determinar si los objetos de contratacin resultan
idnticos de acuerdo a sus particularidades caractersticas o condiciones- y,
por tanto, deben ser convocados como un nico proceso de seleccin a efectos
de evitar un fraccionamiento, o si, por el contrario, existen elementos
distintivos que hagan singular el objeto de cada contratacin, a efectos de

2
No obstante lo indicado, mediante el proceso de seleccin segn relacin de tems, la Entidad, teniendo
en cuenta la viabilidad econmica, tcnica y/o administrativa de la vinculacin, puede convocar en un
solo proceso la adquisicin o contratacin de bienes, servicios u obras distintas pero vinculadas entre s,
conforme al artculo 19 del Reglamento.

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programarlos y contratarlos en procesos de seleccin independientes, supuesto
en el cual no se configurara el fraccionamiento.

2.3 Si la contratacin de un bien y/o servicio de las mismas caractersticas, por
cada proyecto de inversin pblica, son menores de 3 UI T, pero de manera
conjunta superaran las 3 UI T Se configurara fraccionamiento si es que se
procede a contratar de manera directa a un solo proveedor, un determinado
bien y/o servicio para cada proyecto de inversin pblica, en conformidad
con los requerimientos individuales del rea usuaria?

Conforme a lo indicado al absolver la consulta prevista en el numeral 2.1, de
conformidad con lo previsto en el primer prrafo del artculo 19 de la Ley y el
primer prrafo del artculo 20 del Reglamento, el fraccionamiento solo puede
producirse cuando el proceso de seleccin se disgrega o desagrega en mltiples
procesos de seleccin menores cuya la finalidad es procurar un resultado
irregular.

As conforme al criterio recogido en el Informe N 069-2011/DTN y las
Opiniones N 015-2012/DTN, N 024-2012/DTN y N 034-2012/DTN, la
prohibicin de fraccionamiento est referida en todos los casos a efectuar
contrataciones mediante procesos de seleccin menores -menos rigurosos o
simples-, por tanto, en el caso que una Entidad realice contrataciones por
montos menores a tres (3) UITs, es decir, bajo el supuesto de inaplicacin
previsto en el literal h) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley, tal hecho, en
estricto, no configurara el fraccionamiento prohibido por ley, de acuerdo a la
normativa de contrataciones del Estado.

2.4 Tratndose de requerimientos de proyectos de inversin pblica especficos
Cules son los presupuestos a tener en consideracin para evaluar si existe
o no fraccionamiento de la contratacin?

Conforme a lo sealado al absolver las consultas anteriores, es responsabilidad
de la Entidad determinar si los objetos de contratacin resultan idnticos de
acuerdo a sus particularidades y, por tanto, deben ser convocados como un
nico proceso de seleccin a efectos de evitar un fraccionamiento, o si, por el
contrario, existen elementos distintivos que hagan singular el objeto de cada
contratacin, a efectos de programarlos y contratarlos en procesos de seleccin
independientes, supuesto en el cual no se configurara fraccionamiento, de
conformidad con lo establecido en los artculos 19 de la Ley y 20 del
Reglamento.

No obstante lo indicado, la propia normativa de contratacin pblica, en el
artculo 20 del Reglamento, reconoce determinados supuestos en los cuales no
se configura el fraccionamiento prohibido por Ley, siendo los siguientes:

() No se configurar fraccionamiento cuando:

1. Estando acreditada la necesidad en la etapa de planificacin, la Entidad
restringi la cantidad a contratar por no disponer a dicha fecha la
disponibilidad presupuestal correspondiente, situacin que vara durante la
ejecucin del Plan Anual de Contrataciones al contarse con mayores
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crditos presupuestarios no previstos, provenientes de, entre otros,
transferencias de partidas, crditos suplementarios y recursos pblicos
captados o percibidos directamente por la Entidad.

2. Con posterioridad a la aprobacin del Plan Anual de Contrataciones, surja
una necesidad extraordinaria e imprevisible adicional a la programada, la
cual deber ser atendida en su integridad a travs de una contratacin,
salvo que respecto de la contratacin programada aun no se haya aprobado
el Expediente de Contratacin.

3. Se contrate con el mismo proveedor como consecuencia de procesos de
seleccin con objetos contractuales distintos o en el caso que concurran
procesos de seleccin con contratos complementarios, exoneraciones o con
procesos bajo regmenes especiales.

4. La contratacin se efecte a travs del Catlogo de Convenios Marco.

5. Se requiera propiciar la participacin de las microempresas y pequeas
empresas, en aquellos sectores donde exista oferta competitiva, siempre que
sus bienes, servicios y obras sean de la calidad necesaria para que la
Entidad se asegure el cumplimiento oportuno y los costos sean razonables
en funcin a las condiciones del mercado.


3. CONCLUSIONES

3.1 A fin de determinar si la contratacin de determinados bienes o servicios
podra configurar un fraccionamiento indebido, es necesario verificar si los
bienes o servicios que se requieren contratar poseen caractersticas o
condiciones singulares que los hace distintos entre s o no, pues, en caso se
requiera efectuar la contratacin de bienes o servicios iguales, bajo las mismas
condiciones, corresponder realizar un nico proceso de seleccin, mientras
que de tratarse de bienes o servicios que revistan caractersticas o condiciones
que los hagan singulares, corresponder, en principio, efectuar tantos procesos
de seleccin como bienes requieran contratarse.

3.2 En el caso que una Entidad realice contrataciones por montos menores a tres
(3) UITs, para encontrarse en el supuesto de inaplicacin previsto en el literal
h) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley, de acuerdo a la normativa de
contrataciones del Estado, tal hecho, en estricto, no configurara el
fraccionamiento prohibido por ley.
Jess Mara, 10 de agosto de 2012






AUGUSTO EFFIO ORDEZ
Director Tcnico Normativo
CCP/.
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