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Modificacionesalcontrato
Capacitador:AlexanderPajueloOrbegoso
SubdireccindeCapacitacindelOSCE
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ndice
I. Vigenciadelcontrato.
A. Bienesyservicios.
B. Cmputodelplazo.
C. Plazodeejecucincontractual.
II. Formalizacindelcontrato.
A. Mediantelasuscripcindedocumento.
B. Mediantelanotificacindeunaordendecomprauordendeservicio.
III. Modificacindelcontrato.
A. Subcontratacin.
1. Definicin.
2. Requisitos.
3. Procedimiento.
B. Cesindederechosydeposicincontractual.
C. Ampliacionesdeplazo.
1. Enbienesyservicios.
2. Enejecucindeobras.
D. Adicionalesyreducciones.
1. Enbienesyservicios.
2. Enejecucindeobras.
IV. Conformidad.
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A. Opinin N 039/2010.DTN: Inclusin de clusulas en la proforma del contrato
luegodeintegradaslasBases.
B. OpininN138/2009.DT:Reconocimientodemayoresgastoscontractuales.
C. OpininN089/2009.DTN:Adicionales.
D. Opinin N 022/2010.DTN: Plazo de la Entidad para pronunciarse sobre la
tramitacinyaprobacindeprestacionesadicionalesdeobra,menoresal15%
delmontodelcontratooriginal.
E. Opinin N 051/2010.DTN: Notificacin de pronunciamientos de la Entidad
sobreadicionalesyampliacionesdeplazo.
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Introduccin
Latercerafasedetodoprocesodecontratacinpblicalaconstituyelafasedeejecucin
contractual,quesecaracterizaporserlafaseenlacualloscontratistasestnobligadosa
cumplir cabalmentecon lo ofrecido en su propuesta y encualquier manifestacin formal
documentadaquehayanaportadoadicionalmenteenelcursodelprocesodeseleccino
enlaformalizacindelcontrato.
EsenestemomentoendondelaEntidad,quientieneasucargolasupervisin,directaoa
travs de terceros, aplicar los trminos contractuales para que el contratista corrija
cualquier desajuste respecto del cumplimiento exacto de las obligaciones pactadas; pues
deesamanera,seprocuragarantizarlaadecuadasatisfaccindelanecesidad.
Dentro de las actuaciones que se pueden dar en esta fase, tenemos, entre otras, las
siguientes:
Perfeccionamientodelcontrato.
Nulidaddelcontrato.
Subcontratacin.
Cesindederechosydeposicincontractual.
Ampliacionesdeplazo.
Adicionalesalcontrato.
Aplicacindepenalidades.
Conformidad.
Pago.
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I. Vigenciadelcontrato
Elcontratonosloestvigentehastalaconformidaddelarecepcin,enelcasode
bienesyservicios,oelconsentimientodelaliquidacin,enelcasodeobras;sinoque
suvigenciasemantienehastaqueseverifiqueelpagocorrespondiente.
A. Bienesyservicios
Rige desdeel da siguiente de su suscripcin, o desde la recepcin de la orden de
compra u orden de servicio, hasta que el funcionario competente d la
conformidaddelarecepcinyseefecteelpago.
B. Cmputodelplazo
La regla general es que el cmputo del plazo se realiza en das calendario. Las
excepcionesestnreguladasdeformaexpresa.
C. Plazodeejecucincontractual
Elplazopuedefijarseporunoomsejerciciospresupuestales;comomximotres
(03)ejercicios,salvoexcepciones.
Enelcasodearrendamientodeinmuebles,loscontratospuedensuscribirsehasta
portres(03)aos,renovables.
II. Formalizacindelcontrato
A. Mediantelasuscripcindedocumento
Para todos los casos y como regla general, el contrato se perfecciona con la
suscripcin del documento que lo contiene. Entra en vigencia a partir del da
siguientedesususcripcin.
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Dentrodelosdos(02)dashbilessiguientesalconsentimientodelaBuenaPro,la
Entidad deber citar al postor ganador, otorgndole el plazo establecido en las
Bases. Dicho plazo no podr ser menor de cinco (05) ni mayor de diez (10) das
hbiles; dentro de los cuales deber presentarse a la sede de la Entidad para
suscribirelcontrato,contodaladocumentacinrequerida.
B. Mediantelanotificacindeunaordendecomprauordendeservicio
En los procesos de Adjudicaciones de Menor Cuanta, distintos a los convocados
para la ejecucin y consultora de obras, el contrato se podr perfeccionar con la
recepcindelaordendecomprauordendeservicio,segnseaelcaso.Elplazode
ejecucinsecomputaapartirdeldasiguientedesurecepcin.
Enestoscasos,dentrodelosdos(02)dashbilessiguientesdelconsentimientode
la Buena Pro, la Entidad deber requerir al postor ganador la presentacin de los
documentosexigidosenlasBases,otorgndoleunplazonomayordetres(3)das
hbilesparatalefecto.Laordendecompraodeserviciosdebersernotificadaen
un plazo no mayor de siete (07) das hbiles siguientes al consentimiento de la
BuenaPro.
III. Modificacindelcontrato
EstamodificacinserealizapreviaevaluacindelaEntidad.
A. Subcontratacin
1. Definicin
Lasubcontratacineslaejecucindepartedelasprestacionesdelcontratista
poruntercero.
2. Requisitos
LasBasesdebenautorizarlo.
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Ellmitemximoesel40%delmontooriginaldelcontrato.
3. Procedimiento
LaEntidaddebeaprobarloporescritodentrodeloscinco(05)dashbiles.
Sinocontesta,seconsideraquelasubcontratacinestaprobada.
B. Cesindederechosydeposicincontractual
Salvoprohibicinlegaloreglamentaria,procedecederderechos.
Noprocedecederposicincontractual,salvo:
Fusionesoescisiones.
Existanormalegalquelopermitaexpresamente.
C. Ampliacionesdeplazo
1. Enbienesyservicios
Elcontratistadebepresentarunasolicituddentrodelossiete(07)dashbiles
de finalizado el hecho generador del atraso o paralizacin, causada inclusive
porcasofortuitoofuerzamayor;odeaprobadoeladicional,siafectaelplazo
deejecucincontractual.
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LaEntidaddebepronunciarsedentrodediez(10)dashbilesdepresentadala
solicitud.Sinolohace,seentiendeaprobadalasolicitud.
Procede solicitar conciliacin y/o arbitraje, dentro de los quince (15) das
hbilesposterioresalacomunicacindeladecisin.
2. Enejecucindeobras
Todasolicituddebepedirsedentrodelplazocontractual.Sielhechoinvocado
puede superar el plazo vigente de ejecucin, se solicitar antes de su
vencimiento.
LaEntidadsepronunciarmedianteresolucincomomximoendiez(10)das
desde el da siguiente de la recepcin del informe mencionado. Si no hay
pronunciamientodelaEntidad,seconsideraaceptadoyampliadoelplazo.
D. Adicionalesyreducciones
1. Enbienesyservicios
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En el caso de bienes y servicios se ha elevado el porcentaje de adicionales
hastael25%delmontodelcontratooriginal.Delmismomodo,sereconocela
posibilidad de reducir la cantidad de bienes y servicios de manera directa
hastaporelmismoporcentaje.
2. Enejecucindeobras
Tratndosedeprestacionesadicionalesdeobra
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,staspodrnserhastaporel
15%
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delmontodelcontratooriginal,restndolelospresupuestosdeductivos
vinculados, entendidos como aquellos derivados de las sustituciones de obra,
siemprequeambasrespondanalafinalidaddelcontratooriginal.
En caso se supere el lmite antes indicado, sin exceder del 50%, por defectos
en el expediente o situaciones imprevisible posteriores a la suscripcin, se
puedeautorizareladicionalsiemprequecuenteconautorizacinpreviadela
ContraloraGeneraldelaRepblica.
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Enrelacinalparticular,serecomiendatenerencuentalaDirectivaN0022010CG/OEAControlPrevio
ExternodelasPrestacionesAdicionalesdeObra,aprobadaporResolucindeContraloraN1962010CG,
cuya nica Disposicin Complementaria Final seala que las Entidades ejecutoras de obras, cuando
aprueban, y los rganos del Sistema Nacional de Control cuando realizan el control posterior de
prestaciones adicionales de obra cuya incidencia acumulada sea igual o no supere el 15% del monto del
contrato original, podrn utilizar los criterios tcnicos, legales y presupuestarios contenidos en la citada
directiva.
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En este punto, cabe precisar que a travs de la nica Disposicin Complementaria Modificatoria del
DecretoLegislativoN1017,sehamodificadolaQuintaDisposicinFinaldelaLeyN28411,LeyGeneraldel
SistemadePresupuestoPblico,enelsentidoquelaautorizacindeobrasadicionalesporpartedelTitular
delaEntidadsloprocedercuandosumontonosupereel15%delmontototaldelcontratooriginal.Dicha
modificacin se hizo necesaria a fin que exista congruencia entre la ley del presupuesto y la ley de
contrataciones,porcuantolaprimeradeellascuandohablabadeporcentajessereferaa10%,mientras
quelaltima,15%.
Delmismomodo,sedebeindicarqueatravsdelacitadaDisposicinComplementariaModificatoriaseha
indicadoqueenelcasodeempresas,incluidasaquellasbajoelmbitodeFONAFE,laaprobacindeberser
otorgadaporAcuerdodelDirectorio.
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En ambos supuestos, su aprobacin ser con resolucin del Titular de la
Entidad,previaverificacindelacertificacinpresupuestal.
IV. Laconformidad
Larecepcinyconformidadesresponsabilidaddelrganodeadministracino,ensu
caso, del rgano establecido en las Bases, sin perjuicio de lo que se disponga en las
normasdeorganizacininternadelaEntidad.
La conformidad requiere del informe del funcionario responsable del rea usuaria,
quien deber verificar, dependiendo de la naturaleza de la prestacin, la calidad,
cantidadycumplimientodelascondicionescontractuales;paralocualdeberrealizar
laspruebasquefuerannecesarias.Enelcasodelasrdenesdecompraodeservicio
derivadas de Adjudicaciones de Menor Cuanta distintas a las de consultora y
ejecucindeobras,laconformidadpuedeconsignarseendichodocumento.
Deexistirobservaciones,estasseconsignarnenelactarespectiva.Deberindicarse
claramenteelsentidodestasyseleotorgaralcontratistaunplazoprudencialpara
susubsanacin,enfuncinalacomplejidaddelbienoservicio.Dichoplazonopodr
sermenordedos(02)nimayordediez(10)dascalendario.
Esteprocedimientonoseraplicablecuandolosbienesy/oserviciosmanifiestamente
nocumplanconlascaractersticasycondicionesofrecidas,encuyocasolaEntidadno
efectuarlarecepcin.Enestoscasosseconsiderarcomonoejecutadalaprestacin
yseaplicarlaspenalidadesquecorrespondan.
LarecepcinconformedelaEntidadnoenervasuderechoareclamarposteriormente
pordefectosoviciosocultos.
VI. OpinionesdelOrganismoSupervisordelasContratacionesdelEstadoOSCEen
relacinamodificacionesdelcontrato
Acontinuacin,secomentaalgunasopinionesemitidasporelOSCEenrelacinaesta
fasedeejecucincontractual:
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A. OpininN039/2010.DTN:Inclusindeclusulasenlaproformadecontrato
luegodeintegradaslasBases
AtravsdelaOpininN039/2010.DTNsedarespuestaalasiguienteconsulta:si
en el marco de un proceso de seleccin convocado al amparo de la normativa de
contratacin pblica, resulta legalmente vlido admitir y evaluar una propuesta
queindiquequesedebeincluirenelcontratounaclusulaquesealequeambas
partes se encuentran facultadas a resolverlo de pleno derecho, sin necesidad de
justificacin alguna, slo cursando a la otra parte una comunicacin escrita con
sesenta(60)dasdeanticipacin.
Alrespecto,lacitadaopininsealalosiguiente:
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soloporeldocumentoquelocontiene,sinotambinporlasBasesintegradas
ylaofertaganadora,conlocualsilapropuestaqueplanteaunamodificacin
alasBasesintegradasfueraadmitidayresultaraganadora,talmodificacinse
convertira,ilegalmente,enpartedelcontrato.
B. OpininN138/2009.DTN:Reconocimientodemayoresgastoscontractuales
AtravsdelaOpininN138/2009.DTN,sedarespuestaalasiguienteconsulta:si
losgastosporconceptodeviajes,talescomopasajes,movilidadyalimentacin,a
serrealizadosporpersonalcontratadoporunaEntidad,sedebenincluironoenla
estructura de costos del valor referencial del proceso de contratacin. Asimismo,
seconsultasicorrespondealaEntidadasumirlosgastosdeviajesquenohansido
previstos al momento de la formulacin del requerimiento del originador del
servicio y que, por tanto, no han sido incluidos en la estructura de costos del
montoestimadoreferencial.
Alrespecto,lacitadaopininsealalosiguiente:
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necesaria, podr ordenar la ejecucin y pago de prestaciones adicionales,
salvoque,enelcasoparticulardelosgastosdeviaje,lesalcancenlasnormas
queregulanlasasignacionesyviticos.
C. OpininN089/2009.DTN:Adicionales
AtravsdelaOpininN089/2009.DTN,sedarespuestaalasiguienteconsulta:si
a travs de un adicional, se puede incorporar a beneficiarios no incluidos en el
proceso de seleccin, considerando el saldo positivo existente entre la oferta
econmicayelvalorreferencial,medianteunadicionalalcontrato,osetieneque
realizarunnuevoprocesodeseleccin.
Alrespecto,lacitadaopininsealalosiguiente:
Deconformidadconloestablecidoenelartculo174delReglamento,elcosto
de las prestaciones adicionales se determinar sobre la base de las
especificaciones tcnicas del bien o servicio y de las condiciones y precios
pactadosenelcontrato.Asimismo,cabeprecisarqueelcontratistaaumentar
deformaproporcionallasgarantasquehubiereotorgado.
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AtravsdelaOpininN022/2010.DTN,sedarespuestaalaconsultarespectode
cmo se computa el plazo para que el supervisor remita a la Entidad su
pronunciamiento del presupuesto adicional menor al 15%, cuando existen
observacionesalexpedientepresentadoporelcontratista.
Alrespecto,lacitadaopininsealalosiguiente:
Comoseaprecia,elartculocitadoestablecelosplazosparatramitaryaprobar
la ejecucin de prestaciones adicionales de obra que debe observar el
contratista, el supervisor o inspector y la Entidad. As, el contratista deber
presentaralsupervisoroinspectorelpresupuestoadicionaldeobradentrode
los diez (10) das de anotada en el cuaderno deobra la necesidad de aprobar
prestaciones adicionales. Por su parte, el inspector o supervisor de obra
deber remitir el presupuesto adicional a la Entidad en un plazo de diez (10)
das.Finalmente,laEntidadcuentacondiez(10)dasparaaprobarlaejecucin
deprestacionesadicionalesdeobra.
No obstante, el artculo 207 del Reglamento no ha establecido la posibilidad
de que al formular observaciones al presupuesto adicional de obra, el
supervisoroinspectorlodevuelvaalcontratistaparaqueestelassubsane.Por
tanto, debe entenderseque dentro del plazo de diez (10) das el supervisor o
inspector debe revisar el presupuesto adicional de obra presentado por el
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contratista, emitir opinin sobre este y, aun cuando haya formulado
observaciones a la aprobacin de prestaciones adicionales, remitirlo a la
Entidad.
Sinperjuiciodeloexpresado,elOSCEhaindicadoquemotivarlarevisinde
las disposiciones establecidasenel artculo 207 del Reglamento anteelente
competente con ocasin de plantear modificaciones al Reglamento en el
entendido de que el presupuesto de obra que presenta el contratista podra
resultar en muchos casos insuficiente para sustentar su solicitud de obra
adicional.
De lo expuesto, se tiene que el plazo de diez (10) das calendario para que el
supervisoroinspectorreviseelpresupuestoadicionaldeobra,emitaopininsobre
elparticularyloremitaalaEntidad,tendraquecomputarsedesdeeldasiguiente
en que el contratista le present el presupuesto adicional. Corresponde a la
Entidad, sobre la base del presupuesto adicional de obra presentado por el
contratista, lo sealado por el supervisor o inspector, y la opinin de su personal
especializado, determinar si corresponde o no aprobar la ejecucin de
prestacionesadicionalesdeobra,y,deserelcaso,hastadndeaprobarlas.
E. OpininN051/2010.DTN:NotificacindepronunciamientosdelaEntidadsobre
adicionalesyampliacionesdeplazo
AtravsdelaOpininN051/2010.DTN,sedarespuestaalasiguienteconsulta:si
resulta de carcter obligatorio que las Entidades pblicas notifiquen sus
resoluciones mediante las cuales se pronuncian sobre las solicitudes de
ampliacionesdeplazoyadicionalesdeobra,enelmismoplazoconelquecuentan
parasuemisin.
Alrespecto,lacitadaopininsealalosiguiente:
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El artculo 201 del Reglamento
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establece las disposiciones aplicables a la
ampliacin del plazo contractual; entre estas, el plazo con el que cuenta la
Entidad para pronunciarse sobre la solitud de ampliacin formulada por el
contratista. As, el referido artculo establece que la Entidad debe emitir la
resolucin mediante la cual se pronuncia sobre la solicitud de ampliacin del
plazo contractual, dentro de los diez (10) das siguientes a la recepcin del
informe emitido por el inspector o supervisor sobre dicha solicitud.
Adicionalmente, el artculo 201 del Reglamento precisa que si la Entidad no
emite la resolucin dentro del plazo antes sealado, el plazo contractual se
considerarampliado,bajoresponsabilidaddelaEntidad.
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Artculo207.Obrasadicionalesmenoresalquinceporciento(15%).
()
La necesidad de tramitar y aprobar una prestacin adicional de obra se inicia con la correspondiente
anotacin en el cuaderno de obra, ya sea por el contratista o el supervisor, la cual deber realizarse con
treinta(30)dasdeanticipacinalaejecucin.Dentrodelosdiez(10)dassiguientesdelaanotacinenel
cuaderno de obra, el contratista deber presentar al supervisor o inspector el presupuesto adicional de
obra,elcualdeberremitirloalaEntidadenunplazodediez(10)das.LaEntidadcuentacondiez(10)das
paraemitirlaresolucinaprobatoria.LademoradelaEntidadenemitirlaresolucinenlosplazossealados
queautoricelasprestacionesadicionalesdeobrapodrsercausaldeampliacindeplazo.(Elsubrayadoes
nuestro).
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sidoestablecidoconlafinalidaddeque,dentrodeeste,laEntidadadopteuna
decisinylacomuniqueformalmentealcontratista.
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Artculo16.Eficaciadelactoadministrativo.
16.1Elactoadministrativoeseficazapartirdequelanotificacinlegalmenterealizadaproducesusefectos,
conformealodispuestoenelpresentecaptulo.
()
Artculo18.Obligacindenotificar.
18.1 La notificacin del acto ser practicada de oficio y su debido diligenciamiento ser competencia de la
Entidadquelodict.
()