TRATAMIENTO JURIDICO DE LAS UNIONES DE HECHO

INTRODUCCION
1Tradicionalmente en el mundo occidental se ha relacionado el concepto de familia
con la nocin de matrimonio, entendiendo que slo a travs de ste puede surgir la
familia legalmente protegida.
2Es as como nuestra legislacin, si bien no contempla una definicin expresa de
familia, manifiesta una clara proteccin y fortalecimiento hacia la familia basada en
el vnculo matrimonial.
3in embargo, no es posible desconocer que, !unto a las uniones conyugales
regularmente constituidas, existen ciertas realidades familiares extraconyugales de
diversas caractersticas, las cuales nos hacen cuestionar el alcance del concepto de
familia.
4"e acuerdo al artculo 1# de nuestra $onstitucin %oltica La familia es el ncleo
fundamental de la sociedad , y Es deber del Estado resguardar la seguridad
nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al
fortalecimiento de sta...
5 &rente a esta declaracin del constituyente, surge la interrogante de si el
mencionado artculo slo hace alusin a la familia matrimonial, o por el contrario,
comprende tambin la nocin de familia de hecho.
6"e acuerdo a un sector de la doctrina, el concepto constitucional de familia se
limita exclusivamente a la matrimonial, aduciendo que si el constituyente no limit
el concepto, fue precisamente porque se refera al modelo paradigm'tico y
tradicional de familia, que entre nosotros es el de familia matrimonial( adem's,
sostienen que sera absurdo pensar que es deber del Estado proteger y propender al
fortalecimiento de la familia de hecho.
)ote1.
7%or otra parte, existen autores para los cuales la $onstitucin contempla la
proteccin no slo de la familia matrimonial, sino que tambin de aquella que
reconoce su origen en uniones de hecho !urdicamente relevantes. ustentan su
opinin en que el mencionado artculo tom como base la "eclaracin *niversal de
"erechos +umanos, la que proscribe toda forma de discriminacin, incluida la que se
efect,a en ra-n del nacimiento. .simismo, se/alan que la $onstitucin debe
anali-arse e interpretarse en conformidad a los Tratados 0nternacionales ratificados
por $hile y que se encuentren vigentes, dentro de los cuales se encuentra el %acto de
an 1os de $osta 2ica, que !unto con establecer la igualdad !urdica de todos los
hi!os, establece el deber del Estado de dar proteccin a la familia, sin diferenciar su
origen.
8. nuestro !uicio, el artculo 1# de nuestra $arta &undamental contempla la
proteccin tanto de la familia matrimonial como la de hecho, pero esto no significa
que debe existir una equiparacin en el tratamiento !urdico de ambas formas
familiares.
9Es por esto que creemos indispensable efectuar un estudio acerca de esta forma
familiar alternativa, para as precisar cuales son las condiciones que deben cumplir
para ser !urdicamente relevantes y por ende, ob!eto de proteccin por parte del
legislador. lo una ve- efectuado el mencionado estudio, ser' posible determinar la
forma en que el legislador debe regularlas, de manera de no caer en la equiparacin
con el matrimonio, ni en una discriminacin hacia los su!etos que opten por ella.
10$on el fin de lograr este ob!etivo, y frente al silencio que nuestro legislador ha
mantenido en relacin a este tipo de uniones, y la ausencia de un vasto desarrollo
!urisprudencial y doctrinal del tema, consideramos necesario anali-ar la unin de
hecho como realidad !urdica que es, m's que presentar un tesis y contratesis acerca
de su existencia.
11En esta tarea, abordaremos con especial inters el tratamiento legislativo y
!urisprudencial que en "erecho $omparado se ha atribuido a este tipo de uniones,
toda ve- que su estudio puede ser ilustrativo a la hora de plantear un futuro
tratamiento !urdico en nuestra legislacin.
12%ara estos efectos, nuestro traba!o se estructura en cinco captulos.
13En los dos primeros, nos dedicaremos a tratar los aspectos generales acerca de las
uniones de hecho, a saber3 terminologa( concepto y elementos integrantes( posibles
clasificaciones( su naturale-a !urdica y las causales que originan esta realidad social.
14En el captulo tercero y cuarto, anali-aremos las posturas que el legislador puede
asumir frente a la regulacin de estas uniones, como asimismo el tratamiento
!urdico que se les ha atribuido en la legislacin comparada, tanto en Europa como
en udamrica.
15%or ,ltimo, en el captulo quinto, nos abocaremos al desarrollo que las uniones de
hecho han presentado en nuestro pas, tanto desde un punto de vista socio4cultural
como !urdico.
CAPTULO PRIMERO: ASPECTOS GENERALES ACERCA DE LAS
UNIONES DE HECHO
1.4 TE250)67689.
.ntes de iniciar el estudio de las uniones de hecho, es necesario establecer cu'l es la
terminologa adecuada para referirse a stas.
2Tradicionalmente, se ha utili-ado el trmino concubinato, palabra que
etimolgicamente proviene de cum cubare, esto es comunidad de lecho, d'ndosele
as una importancia esencial a las relaciones sexuales que se mantienen fuera del
matrimonio. in embargo, actualmente existe cierto consenso en que el trmino
concubinato tiene una connotacin peyorativa, toda ve- que se centra
exclusivamente en las relaciones sexuales mantenidas en forma extramatrimonial, sin
hacer alusin al resto de los elementos que llevan a configurar este tipo de uniones.
3Tanto en la doctrina como en la !urisprudencia y legislacin comparada existen
variadas opiniones acerca de cual es la denominacin m's adecuada para referirse a
las uniones de hecho.
4En &rancia, se suele hacer una distincin entre tres posibles situaciones en las que,
si bien existen relaciones de tipo conyugal, stas se configuran ba!o distintas
circunstancias. .s, con el trmino :stuprum; se designan las uniones pasa!eras entre
dos amantes( con el trmino :concubinage; se refieren a las relaciones permanentes
y estables que se mantienen sin comunidad de lecho( y finalmente con el trmino
:concubinato; o :unin libre; designan la situacin de hecho en estudio.
)ote<.
5En 0talia, es bastante com,n que los autores utilicen la expresin :convivencia more
uxorio; o :familia de hecho;.
6En los pases nrdicos, como )oruega y uecia, prefieren poner nfasis en la palabra
cohabitacin, refirindose a la :cohabitacin no matrimonial; y a los :cohabitantes;.
7En udamrica, muchos pases siguen utili-ando el trmino :concubinato;. Es el
caso de .rgentina y $hile. En efecto, nuestro $digo $ivil antes de la reforma
introducida por la 7ey )# 1=.>?> de 1===, en el artculo <?@ n,mero A hablaba de
concubinato notorio entre el padre y la madre. En el mismo sentido, el artculo 1? de
la 7ey )# 1B.=@? sobre .bandono de familia y %ago de %ensiones .limenticias hace
alusin al trmino concubinato. in embargo, en doctrina se han empe-ado a utili-ar
nuevos trminos, como por e!emplo :unin marital de hecho; el que seg,n don
&ernando &ueyo 7aneri es ciertamente explicativo y claro
)oteA.
.
86tros pases latinoamericanos han abandonado el trmino de concubinato, siendo de
amplia aceptacin la denominacin :unin libre;. in embargo, a lo largo del
continente podemos encontrar la m's variada terminologa, como :unin marital de
hecho; en $olombia( :matrimonio de hecho; en %anam'( y :unin conyugal de
hecho; o :unin conyugal libre; en Colivia y %er,.
9"e lo recientemente expuesto es posible establecer cierta clasificacin de la
nomenclatura utili-ada para designar las convivencias afectivas no matrimoniales.
%or una parte encontramos las denominaciones que hacen referencia a la situacin
de hecho3 unin marital de hecho( familia de hecho( simple unin de hecho. 6tras
subrayan el car'cter diferencial en relacin al matrimonio3 matrimonio de hecho(
unin conyugal libre o unin conyugal de hecho( cohabitacin no matrimonial. %or
,ltimo, algunas no responden a ning,n criterio3 unin libre( concubinato( convivencia
mure uxorio.
10%or nuestra parte, estimamos que el trmino concubinato debe ser erradicado por
su significado eminentemente peyorativo, toda ve- que slo hace referencia a las
relaciones sexuales que un hombre y una mu!er mantienen fuera del matrimonio, sin
evocar el contenido propio de este tipo de uniones. .dem's la denominacin
concubinato es poco aceptada dentro del contexto social, ya que las personas se
niegan a ser identificadas con una expresin que tradicionalmente se ha asociado a
una situacin contraria a la moral y a las buenas costumbres.
11. su ve-, creemos que no es prudente utili-ar expresiones que involucren el
trmino matrimonio, toda ve- que lo ideal no es contraponer este tipo de relaciones
a dicha institucin, sino que otorgarles un status especfico. En efecto, se trata de
dos posibilidades alternativas en cuanto a iniciar y mantener relaciones de familia,
pudiendo ser ambas reconocidas por el ordenamiento !urdico con sus propias
peculiaridades.
12%areciera ser que lo m's apropiado es utili-ar un trmino que haga alusin a la
situacin de hecho que caracteri-a este tipo de relaciones. Es por esto que nos
inclinamos por el termino uniones de hecho, el que sin tener una connotacin
peyorativa y sin hacer alusin al matrimonio, hace referencia a la unin intersexual
entre un hombre y una mu!er sin estar su!eta a regulacin !urdica.
)oteB.
13%or ,ltimo, resulta interesante la postura de la "octora .ida Demelma!er
)ote>.
en
orden a identificar este tipo de uniones con el trmino :familia de hecho;, toda ve-
que los problemas que plantean no slo afectan a los integrantes de la pare!a, sino
tambin a sus hi!os.
14in embargo, creemos que lo se/alado por esta autora no es tan exacto debido a
que, en general, los problemas relativos a la filiacin se encuentran regulados por un
estatuto especfico, independiente de la forma familiar de origen.
2.- HACIA UN CONCEPTO DE UNIN DE HECHO.
15*na ve- determinado el trmino que utili-aremos para referirnos a la situacin de
hecho que se da entre un hombre y una mu!er que conviven fuera del matrimonio, es
necesario precisar el concepto de este tipo de unin.
16$omo un primer acercamiento, el "iccionario de la 7engua Espa/ola define el
concubinato como Relacin marital de un hombre con una mujer sin estar casados.
)oteE.
.
17%or su parte, el diccionario de 7egislacin y 1urisprudencia de Escriche
)oteF.
lo define
como comunicacin o trato de un hombre con su concubina, refirindose a esta
,ltima en dos acepciones( por la primera como manceba o mujer que vive y habita
con un hombre como si fuera su marido, siendo ambos libres o solteros o pudiendo
contraer entre s legtimo matrimonio( por la segundacomo mujer que hace vida
marital con un hombre que no es su marido, cualquiera que sea el estado de
ambos.
187a existencia de estas dos acepciones de la palabra concubina mantiene relacin
con lo que el autor 8ustavo .. Cossert ha se/alado en orden a que existe un concepto
genrico de concubinato dentro el cual se agrupan diversas especies de uniones
extraconyugales, apareciendo en todas el rasgo com,n de cierta estabilidad en la
relacin de pare!a. eg,n el autor, es posible efectuar distinciones en ra-n de
diversas circunstancias, como es el hecho de que alguno de los su!etos mantenga un
vnculo matrimonial anterior. 0ntentando dar un concepto genrico define el
concubinato como :unin permanente de un hombre y una mu!er, que sin estar
unidos por matrimonio, mantienen una comunidad de habitacin y vida, de modo
similar a la que existe entre los cnyuges.;
)ote?.
19En contraposicin a lo sostenido por el autor recin citado, encontramos a 1ulio
7pe- de $arril, quien sostiene que el ,nico caso en que se puede hablar de
concubinato es aqul en que alguno de los su!etos tiene alg,n impedimento para
contraer matrimonio. i se trata de una relacin entre un hombre y una mu!er en que
no existen impedimentos matrimoniales, debe hablarse de unin de personas
i!res entendindose por tal :la comunicacin o trato de la mu!er que habita con
alg,n hombre como si fuera su marido, siendo ambos libres y solteros, y pudiendo
contraer entre s legtimo matrimonio.; %or otra parte define al concu!ina"o como
:la unin irregular, adulterina, incestuosa y siempre de car'cter y orden inmoral.;
)ote=.
20$reemos que el autor .gusto $sar Celluscio tiene una opinin m's acertada al
se/alar que :cuando slo se trata de regular las consecuencias !urdicas de un hecho
no contemplado en general por la ley G como ocurre en el derecho argentino G la
posibilidad de que hubieren contrado matrimonio resulta indiferente, sin per!uicio
de que esa situacin pueda ser tenida en cuenta para arbitrar soluciones distintas,
seg,n que los impedimentos se presenten o no, al determinar los efectos particulares
de la relacin con respecto a las distintas situaciones !urdicas que puedan
presentarse. %or consiguiente tan concubinato es el de quienes habran podido
contraer matrimonio v'lido como el de quienes est'n afectados por alg,n
impedimento;
)ote1@.
.
21%or su parte, dentro de la doctrina nacional don 5anuel omarriva ha definido el
concubinato como :la unin de un hombre y de un mu!er que mantienen relaciones
sexuales y que comparten una vida en com,n.;
)ote11.
22&ederico %uig %e/a conceptuali-aesta figura como :la unin duradera y estable de
dos personas de sexo opuesto, que hacen vida marital con todas las apariencias de un
matrimonio legtimo.;
)ote1<.
23. su ve-, +umberto %into 2ogers define el concubinato como :la situacin en que
se encuentran dos personas que viven como marido y mu!er, aparentando estar
casadas, pero sin haberse sometido a las formalidades previstas para la celebracin
del matrimonio.;
)ote1A.
24 "e los conceptos expuestos en los p'rrafos anteriores es posible inferir que si bien
no todas las definiciones que se otorgan son iguales, todas al menos conllevan la idea
de permanencia y estabilidad en la unin. .dem's, agregan como elemento
integrante el hecho de que se trate de la unin entre un hombre y mu!er. in
embargo, actualmente no existe acuerdo un'nime acerca de la posibilidad de dar
reconocimiento !urdico a las uniones entre homosexuales, por lo que dicho punto lo
de!aremos para un captulo posterior.
#.- E$E%ENTO& TIPI'ICADO(E& DE $A UNION DE
HECHO.
25 Entendemos por elementos tipificadores aquellos sin los cuales no es posible que
la unin de hecho se configure, o aquellos sin los cuales la unin de hecho no es
capa- de producir efecto alguno en el 'mbito del derecho.
26:*n estudio de la doctrina y del "erecho $omparado denota que seg,n sea los
efectos que la legislacin otorgue a las uniones de hecho distintos son los elemento
que exige para que se conforme la figura en estudio. .s, mientras m's efectos se
concedan a la unin de hecho, m's estricto es el legislador en cuanto a los requisitos
constitutivos de la figura. %or el contrario, aquellas legislaciones que slo se refieren
a ella tangencialmente o se/al'ndole efectos muy limitados, exigen un menor
n,mero de elementos para reconocer su existencia.;
)ote1B.
27i bien es cierto que no existe unanimidad en torno a los elementos que tipifican la
unin de hecho, es posible afirmar que a lo menos deben concurrir los siguientes3
28A.1.4 $ohabitacin.
29A.<.4 %ermanencia y Estabilidad.
30A.A.4 ingularidad.
31A.B.4 .pariencia de matrimonio o notoriedad.
32A.>.4 .usencia de impedimentos matrimoniales o .ptitud nupcial.
33A.E.4 .usencia de solemnidades.
34.dem's de estos elementos, existen otros m's discutidos por los distintos autores y
legislaciones comparadas, a saber3 heterosexualidad( affectio( fidelidad entre los
integrantes de la pare!a y procreacin.
#.).- COHA*ITACIN+
35 El "iccionario de la 7engua Espa/ola en una primera acepcin define cohabitar
como :+abitar con!untamente con otro u otros; para luego en una segunda acepcin
definirla como :+acer vida marital el hombre y la mu!er; y por ,ltimo en una tercera
como :2eali-ar el acto sexual;.
)ote1>.
36"e acuerdo a las definiciones se/aladas, cohabitar implica llevar una comunidad de
vida( esto quiere decir que la pare!a debe participar, en mayor o menor medida, en
sus aspectos ntimos. $omo se/alan algunos autores, los su!etos de la unin deben
compartir aquellos aspectos personales que en el 'mbito matrimonial comparten los
cnyuges. Esto no significa que la pare!a debe tener las mismas actividades
individuales, pero si es necesario que comparta aquellas situaciones que en cierto
grado tienen consecuencias para el derecho.
37En una primera acepcin, cohabitar significa habitar con!untamente con otro, es
decir, significa que dos personas habitan o residen habitualmente en un mismo lugar.
Esto podra significar que para poder estar frente a una unin de hecho, sera
necesario que los convivientes compartan un domicilio com,n( que la comunidad de
vida la lleven a cabo ba!o un mismo techo.
38.l respecto, autores como 8ustavo Cossert se/alan que :si los su!etos carecen de
un domicilio com,n, no es posible sostener la existencia de un concubinato para los
diversos efectos que ste puede invocarse en el 'mbito !urdico. 7a comunidad de
vida, tan ntegra como debe serlo, no puede darse sin cohabitacin. .unque faltando
sta, la relacin puede ocasionalmente ser susceptible de producir algunos de los
efectos que especficamente corresponden al concubinato.;
)ote1E.
39in embargo, esta opinin no es un'nimemente compartida por la doctrina. Existen
autores para los cuales la unin de hecho se caracteri-a por la mantencin de
relaciones continuas sin importar el domicilio que se utilice. El concubinato no se
tipifica por el hecho de que los concubinos compartan un domicilio, sino m's bien
por el hecho de que stos lleven a cabo una comunidad de vida, compartiendo los
aspectos ntimos en forma estable y permanente.
40%or nuestra parte, coincidimos con la opinin sostenida por las autoras 5ara "ora
5artinic y 8raciela Heinstein en orden a que, exista o no comunidad de techo, para
que la unin conyugal produ-ca efectos !urdicos como tal, se requiere que
trascienda el 'mbito de lo estrictamente privado, creando en mayor o menor grado
una apariencia de matrimonio.
)ote1F.
41Es decir, lo que caracteri-a una unin de hecho es que los su!etos compartan sus
vidas en forma tal que frente a terceros apare-can como un verdadero matrimonio.
in embargo, esta comunidad de vida no necesariamente debe ir acompa/ada de un
domicilio com,n. $umplindose los dem's elementos que tipifican la unin, sta se
entender' configurada con independencia de si los convivientes habitan en un mismo
lugar.
42%or otra parte,la cohabitacin lleva implcita la existencia de relaciones sexuales
entre la pare!a.
43$omo se/ala don 8ustavo Cossert .., :la ya mencionada cohabitacin debe
conllevar la comunidad de lecho, es decir, la existencia entre los su!etos de
relaciones sexuales( o al menos, la apariencia de ellas, dado el modo ntimo en que
comparten la vida. $arecindose de este elemento, la cohabitacin puede implicar
otras situaciones muy distintas, que frente a concretos problemas !urdicos, pueden
determinar distintas soluciones.;
)ote1?.
44)o es necesario que la pare!a efectivamente mantenga relaciones sexuales, sino
que basta con que exista una apariencia de ello( mientras exista comunidad de lecho,
la cohabitacin implicar' que ellos mantienen relaciones sexuales, aunque en los
hechos haya cesado ese tipo de relaciones.
#.2.- PE(%ANENCIA , E&TA*I$IDAD+
45 in lugar a dudas la permanencia y estabilidad unidas a la comunidad de vida,
permiten diferenciar las uniones de hecho de las simples relaciones accidentales o
circunstanciales sin trascendencia en el 'mbito !urdico.
46 %ara estar en presencia de una unin more uxorio, la relacin entre los su!etos no
debe ser accidental ni moment'nea, sino que debe ser constante( la relacin que da
origen a la unin debe ser continua, de manera que se prolongue en el tiempo.
47 in embargo, el hecho de que existan peque/as interrupciones, no necesariamente
implica que la unin sea inestable. Toda relacin de tipo personal puede verse
afectada por separaciones moment'neas, pero mientras estas respondan al car'cter
de interrupciones accidentales, la permanencia como elemento no se ver' afectada.
487a idea de permanencia apunta hacia la exclusin de todo tipo de relacin carnal
meramente circunstancial. Todo encuentro fortuito es inefica- para configurar una
unin de hecho relevante !urdicamente. %or lo tanto, el nfasis debe ponerse en la
intencin de continuidad de los su!etos, m's que en el hecho de que existan
peque/as interrupciones sin consecuencias finales para la relacin.
49 Tanto el concepto de permanencia como el de estabilidad dicen relacin con la
duracin en el tiempo. Esto ha hecho que tanto la doctrina como la !urisprudencia y
legislacin comparada exi!an el transcurso de cierto lapso de tiempo para que la
unin produ-ca los efectos !urdicos que le son atribuibles.
50 &rente a esto surge la siguiente pregunta Icu'l debe ser el criterio para fi!ar el
tiempo de duracin exigible a una convivencia para configurar una unin de hechoJ
51 %areciera ser que la conclusin difiere si se trata de dar una respuesta para una
legislacin que regula org'nicamente el tema o si se trata de otorgar un criterio para
que !ueces resuelvan un caso concreto que se les presenta cuando el sistema
legislativo ha optado por no legislar acerca de este tipo de uniones.
52 En el primer caso, lo m's frecuente es que las legislaciones opten por fi!ar un
pla-o mnimo de duracin para que la unin de hecho sea considerada como tal y
produ-ca los efectos !urdicos que le son reconocidos. in embargo no existe
unanimidad de criterio en cuanto a este pla-o mnimo. %or e!emplo, en %anam' el
$digo de &amilia de 1==B exige cinco a/os consecutivos en condiciones de
singularidad y estabilidad( en $olombia, en cambio, slo se exige el transcurso de dos
a/os de permanencia de la convivencia. 7o mismo exige el $digo $ivil peruano.
53 in embargo, existen pases que a pesar de regular org'nicamente las uniones de
hecho, no han fi!ado un pla-o mnimo de duracin para atribuirles efectos !urdicos.
Tal es el caso de Crasil, donde de acuerdo a la 7ey )# =.<F? de 1==E y al )uevo
$digo $ivil vigente desde enero del a/o <@@A, no se requiere de un pla-o mnimo de
convivencia para que los su!etos obtengan los derechos que la ley les otorga, a
diferencia de lo que pasaba con la antigua ley )# ?.=F1 de 1==B, la cual exiga una
duracin mnima de cinco a/os para que la convivencia produ!era efectos !urdicos.
)ote1=.
54"istinta es la situacin de aquellos pases en que existe una abstencin por parte
del legislador en cuanto a este tipo de uniones, y por lo tanto, la solucin de los
problemas que se presentan en torno a los posibles efectos que se les pueden
reconocer queda entregada a la !urisprudencia.
55 En este caso, la solucin va por el camino de esbo-ar criterios que ayuden a los
!ueces a determinar qu grado de permanencia o estabilidad debe exigirse en cada
caso particular.
56 "e acuerdo al autor 8ustavo Cossert .., :dos son los aspectos que
fundamentalmente han de tenerse en cuenta para se/alar cu'l es el lapso que debe
exigirse, respecto de una relacin, para considerar que existi concubinato3 la
naturale-a del problema en concreto a resolver, y la edad de los su!etos.;
)ote<@.
57 %ara entender me!or esta idea, resulta esclarecedor anali-ar distintas hiptesis a
las que un !ue- puede verse enfrentado.
58%or e!emplo, dos su!etos, ambos de A@ a/os, deciden compartir sus vidas mediante
una unin de hecho. 7uego de A a/os en que han desarrollado una comunidad de vida
en forma estable y permanente, la unin termina por la muerte de uno de ellos. El
!ue-, en el momento de determinar si estamos en presencia de una unin con
caracteres de permanencia y estabilidad suficientes para configurar una unin de
hecho, probablemente concluir' que si bien A a/os de convivencia es poco tiempo, la
relacin en cuestin termin por causas independientes a la voluntad de los su!etos y
ba!o esa circunstancia la unin se mantuvo durante el tiempo que la vida de los
interesados lo permiti.
59in embargo, la situacin resulta totalmente distinta si dos su!etos de >@ a/os de
edad presentan ante el !ue- una convivencia de hace <@ a/os atr's que slo alcan-
a durar A a/os. En este caso, el !ue- necesariamente tendr' que ponderar los dos
elementos que se le presentan, a saber3 edad de los interesados y tiempo de
duracin de la convivencia que se pretende acreditar( probablemente, a diferencia
del caso anterior, el !ue- determinar' que en ra-n de las circunstancias, no es
posible hablar de permanencia y estabilidad en los trminos necesarios para que la
unin de hecho se configurare como tal, puesto que la duracin que tuvo la
convivencia equivale a un porcenta!e mnimo dentro de la vida de los su!etos en
cuestin.
60$on los e!emplos recin mencionados es f'cil constatar que la solucin deber'
estudiarse respecto de cada caso concreto, teniendo en cuenta numerosos factores,
entre ellos, la edad de los su!etos en relacin a la duracin de la unin.
#.#.- &IN-U$A(IDAD+
61 7a singularidad como elemento tipificador de las uniones de hecho dice relacin
con la necesidad de que los requisitos exigidos para estar en presencia de este tipo
de uniones, deben darse solamente entre dos su!etos, es decir entre un hombre y una
mu!er. $on esto quedan excluidas las uniones de hecho comunales o grupales.
62 %ara algunos autores, este requisito se cumple en la medida de que exista
fidelidad recproca entre los concubinos, es decir, en la medida que estos sean fieles
recprocamente, la unin de hecho se entiende singular.
63in embargo, este elemento va m's all' de la mera fidelidad, por cuanto lo
esencial es que todos los requisitos de la unin de hecho, concurran en forma estable
slo respecto de los su!etos integrantes de dicha unin. Esto significa que la
singularidad no se destruye por la sola circunstancia de que alguno de los elementos
tipificadores se de, en forma moment'nea, fuera de la pare!a. %or e!emplo, si uno
de los su!etos tiene una relacin accidental con un tercero extra/o a la relacin, no
necesariamente de!a de existir la singularidad en la unin.
647o que este elemento exige es que la unin de hecho se presente, al menos en la
apariencia, como exclusiva entre dos personas.
65 .l ser necesaria la mencionada exclusividad, surge el problema de determinar qu
ocurre en aquellos casos en que uno de los concubinos a,n se encuentra ligado a un
tercero por un vnculo matrimonial anterior.
66 *na posible postura sera estimar que en este caso no existe singularidad en la
unin, puesto que uno de los convivientes mantiene dos vnculos paralelos, que en la
apariencia responden a la misma naturale-a.
67 in embargo, tambin se puede argumentar que si bien existe un matrimonio no
disuelto, en la pr'ctica este slo responde a un vnculo !urdico sin contenido real,
por cuanto respecto de uno de los cnyuges y otro su!eto extra/o se dan todos los
elementos que tipifican una unin de hecho ante el ordenamiento !urdico. %or lo
tanto, si un su!eto que convive en unin de hecho a,n se encuentra ligado por un
vnculo matrimonial no disuelto, pero la comunidad de vida, en forma estable y
permanente la reali-a con su conviviente y no con su cnyuge, se podra sostener que
si existe singularidad en la unin.
)ote<1.
68Este tema est' ntimamente relacionado con la aptitud nupcial como elemento
tipificador de las uniones de hecho. %or lo tanto, cuando analicemos el mencionado
elemento en un ac'piteposterior, volveremos a discutir lo que ocurre cuando uno de
los convivientes se encuentra ligado por un vnculo matrimonial no disuelto.
#...- APA(IENCIA DE %AT(I%ONIO O NOTO(IEDAD+
69 %ara estar en presencia de una unin de hecho es necesario que la comunidad de
vida, estabilidad y singularidad sean de p,blico conocimiento, es decir, que los
elementos que tipifican la unin trasciendan la vida privada de los su!etos.
70Es imprescindible que la comunidad de vida presente p,blica notoriedad, de
manera que se forme una aparente vida conyugal. Esto quiere decir que los su!etos
deben aparecer, frente a terceros, como un verdadero matrimonio, en que los
convivientes tengan un trato de marido y mu!er.
71$oncurriendo este requisito de publicidad, se dar'n los elementos constitutivos de
posesin de estado, como son el nombre, trato y fama, lo que crear' una verdadera
apariencia de matrimonio.
72 i no concurre el mencionado elemento, la comunidad de vida llevada por un
hombre y una mu!er, en forma estable y duradera, no ser' reconocida por el
ordenamiento !urdico y, por lo tanto, no ser' posible que los su!etos reclamen los
derechos atribuibles a este tipo de uniones.
73 Excepcionalmente, existen algunos autores que sostienen que la publicidad no es
un elemento del concubinato, pero s debe ser considerado para la distincin entre el
simple concubinato y el concubinato notorio.
)ote<<. )ote<A.
#./.- AU&ENCIA DE I%PEDI%ENTO& %AT(I%ONIA$E&+
74 %robablemente este sea el elemento m's discutido en la doctrina, ya que se trata
de determinar si para reconocer la existencia de una unin de hecho es necesario
que exista aptitud nupcial entre los convenientes, en el sentido de no encontrarse
afectos a alg,n impedimento matrimonial contemplado en la legislacin civil.
75 C'sicamente se han entregado dos argumentos para exigir este elemento en las
uniones de hecho3
76 En primer lugar, se sostiene que los impedimentos matrimoniales no se establecen
en el solo inters individual de los contrayentes, sino que tambin miran el inters
del grupo social, por e!emplo, protegiendo el vnculo matrimonial con la prohibicin
de matrimonios simult'neos o impidiendo el matrimonio entre consanguneos muy
cercanos para evitar descendencia con defectos fsicos.
77 i bien es cierto que lo sostenido en el p'rrafo anterior es correcto, no se puede
pasar por alto el hecho de que ante la abstencin del legislador en torno a las
uniones de hecho, las soluciones son otorgadas por los !ueces cuando se les presenta
un caso concreto, y una ve- que esos hechos ya se han presentado, es indiferente si
en la constitucin de dicha unin se present o no un impedimento que consideraba
el inters social.
78 En segundo lugar, se argumenta que en los precedentes histricos romanos y
cannicos, la ausencia de impedimentos matrimoniales era requisito para la
constitucin del concubinato.
79 in embargo, hay que tener en cuenta que muchas instituciones contempladas en
el derecho romano han evolucionado y con ello se han modificado sus elementos
constitutivos o requisitos integrantes, por lo que bien puede ser que actualmente no
sea necesaria la ausencia de impedimentos matrimoniales para dar por constituida
una unin de hecho.
80 En cuanto al primer argumento se/alado, es necesario se/alar que precisamente
una de las principales causas de las uniones de hechos es la presencia de
impedimentos para contraer matrimonio, sobre todo la existencia de vnculo
matrimonial no disuelto.
81.,n m's, por lo menos en nuestro pas la ley reconoce expresamente que el hecho
de existir vnculo matrimonial no disuelto respecto de uno de los convivientes, no
impide que se recono-ca la existencia del concubinato. En efecto, el articulo 1? de la
7ey )# 1B.=@? sobre .bandono de &amilia y %ago de %ensiones .limenticias,
establece la responsabilidad solidaria en el pago de la obligacin alimenticia de
quien vive en concubinato con el padre, madre o cnyuge del alimentante.
)ote<B.
82 %or otra parte, hay que tener presente que en un pas como el nuestro, en que
a,n no existe divorcio vincular, la exigencia de aptitud nupcial reviste numerosas
dificultades, toda ve- que un alto porcenta!e de las convivencias no matrimoniales
responden al hecho de que uno o ambos convivientes se encuentran ligados por un
vnculo matrimonial no disuelto.
83 En base a esto, existen autores nacionales que recha-an la exigencia de este
elemento. Tal es el caso de Klvaro Luintanilla quien fundamenta su posicin
aduciendo que :una buena parte de las situaciones de convivencia deriva
precisamente de la imposibilidad legal de romper el vnculo matrimonial anterior, no
obstante la situacin real de crisis y ruptura matrimonial...;
)ote<>.
84*na postura interesante es la sostenida por las autoras 5ara "ora 5artinic y
8raciela Heinstein, en orden a plantear que la exigencia debera variar dependiendo
de si el conviviente ligado a vnculo matrimonial anterior se encuentra separado de
hecho o se ha decretado a su respecto el divorcio no vincular, subsistiendo a su
respecto slo el vnculo !urdico. En este ,ltimo caso, sera posible que al margen de
dicho matrimonio, que slo subsiste !urdicamente, se constituya una unin de hecho
en la medida que se presenten los elementos ya estudiados.
)ote<E.
85%or ,ltimo es necesario resaltar que, sin per!uicio de que la exigencia de este
elemento se ha debatido ampliamente a nivel doctrinal, la mayora de las
legislaciones que regulan las uniones de hecho en forma org'nica, lo exigen como
requisitos para su constitucin.
86.s por e!emplo, en virtud del artculo 1>? del $digo de &amilia boliviano, !e
entiende haber unin conyugal libre o de hecho cuando el varn y la mujer,
voluntariamente, constituyen hogar y hacen vida com"n en forma estable y singular,
con la concurrencia de los requisitos establecidos por los artculos 44 y 46 al
50 .
)ote<F.
7os artculos a los que hace alusin esta norma son los que establecen los
requisitos para contraer matrimonio.
877o mismo ocurre en %er,, en donde el artculo A<E del $digo $ivil establece #a
unin de hecho, voluntariamente reali$ada y mantenida por un varn y una mujer,
libres de impedimento matrimonial %...&
)ote<?.
#.0.- AU&ENCIA DE &O$E%NIDADE&+
88 in lugar a dudas este es el elemento que marca la mayor diferencia entre el
matrimonio legtimamente constituido y las uniones de hecho.
89 En efecto, el matrimonio se encuentra regulado por un con!unto de normas
!urdicas de car'cter imperativo, las cuales no pueden ser modificadas por la sola
voluntad de las partes. "icho estatuto !urdico se encarga de regular el inicio del
matrimonio por el cumplimento de determinadas formalidades( efectos y
consecuencias que se producen a lo largo de su desarrollo( y por ,ltimo su disolucin,
por las causales que especficamente contempla la legislacin.
90 En cambio, la unin de hecho se caracteri-a precisamente por la ausencia de toda
formalidad, ya sea para que se entienda constituida, para producir efectos o para
disolverse.
91Esto quiere decir que una unin de hecho no requiere de solemnidad alguna para
entenderse configurada como tal, por cuanto lo que tipifica este tipo de unin es
precisamente que los convivientes no contraen un vnculo sancionado por la ley en
forma imperativa.
92Esto puede traer consecuencias en la estabilidad de la relacin, toda ve- que su
duracin queda entregada a la conciencia y arbitrio de los concubinos( a diferencia
de lo que ocurre en el matrimonio en que las normas imperativas que lo regulan
garanti-an la irrevocabilidad del vnculo matrimonial.
93$abe mencionar que en ciertas legislaciones se han creado registros de uniones de
hecho donde stas pueden inscribirse y quedar registradas. in embargo dicha
inscripcin no se exige como formalidad de constitucin, sino que slo tiene el efecto
de oficiali-ar y de!ar constancia de la instauracin de una comunidad de vida a
efectos de hacer valer los derechos que la legislacin le otorga a sus miembros. Tal
es el caso del 2egistro de *niones de +echo creado por el "ecreto )# A> de 1==F de
la $omunidad de Extremadura en Espa/a para todas aquellas :uniones no
matrimoniales de convivencia estable entre pare!as, con independencia de su
orientacin sexual y siempre que sus componentes residan habitualmente en el
territorio de la $omunidad...;
)ote<=.
94En la pr'ctica estos registros operan como respaldo de prueba, ya que una ve-
practicada la inscripcin, la unin de hecho se torna oficial. Esto no significa que si la
unin no se inscribe sta no se entiende constituida( slo habr' que invocar otras
pruebas para comprobar su existencia como tal.
95*na ve- anali-ados los seis elementos considerados, en forma m's o menos
un'nime por la doctrina, como indiscutidos para los efectos de que una unin de
hecho se configure como tal y produ-ca efectos en el 'mbito del derecho, debemos
proceder al estudio de ciertos elementos que no cuentan con el acuerdo de la
doctrina para ser considerados :tipificadores de las uniones de hecho;.
#.1.- HETE(O&E2UA$IDAD+
96 +asta hace muy poco tiempo atr's, este elemento apareca como indiscutido a la
hora de hablar de una unin de hecho capa- de producir efectos !urdicos en el
derecho.
97 El principal argumento se sustentaba en la circunstancia de que al anali-ar las
uniones de hecho, se parte de la premisa de estar frente a una apariencia de
matrimonio. "e esta forma, se tiende a exigir que concurran los mismos requisitos
necesarios para que el matrimonio exista, exceptuando lo relativo al cumplimiento
de solemnidades. En base a estas circunstancias, la mayora de los autores conclua
que una unin de hecho slo poda existir entre un hombre y una mu!er.
98 En este sentido, la autora 7ourdes Clanco %re-42ubio se/ala que :es imposible
desde un punto de vista !urdico admitir una unin homosexual porque las relaciones
entre personas del mismo sexo no parece ser el modelo socialmente aceptado de
convivencia.;
)oteA@.
99 in embargo, actualmente no se puede afirmar que toda unin de hecho
necesariamente debe ser entre personas de distinto sexo, toda ve- que existen
ciertos ordenamientos !urdicos que han otorgado valide- a las uniones entre
homosexuales.
100 En los hechos, en relacin a este tema existe gran diferencia entre la realidad
latinoamericana y la europea, especficamente en lo que se refiere a los pases
nrdicos.
101 "e acuerdo a la forma en que las uniones de hecho se encuentran reguladas en los
pases latinoamericanos, podemos afirmar que las uniones entre homosexuales no
cuentan con el reconocimiento de la sociedad como forma susceptible de producir
efectos !urdicos. %or e!emplo, el $digo de &amilia de Colivia, en su artculo 1>?, al
definir la unin conyugal libre o de hecho, alude expresamente a la de un varn y
una mu!er. . su ve-, el $digo $ivil de %er,, en su artculo A<E define la unin de
hecho como :la voluntariamente reali-ada por un hombre y una mu!er...;
102 En cambio, en Europa esta realidad vara, ya que ciertos pases, como +olanda,
"inamarca y uecia, ba!o ciertas condiciones han permitido las uniones de hecho e
incluso los matrimonios entre personas del mismo sexo.
103 En el mismo sentido encontramos la sentencia de la .udiencia %rovincial de
%alma de 5allorca de fecha 1> de 5ayo de 1==?, seg,n la cual, :la unin de hecho es
la formada con car'cter duradero y estable entre dos personas, con capacidad
suficiente y sin vnculo matrimonial subsistente que, con independencia de su sexo,
ausencia de toda formalidad y desarrollando una comunidad de vida, cumplen
espont'nea y voluntariamente deberes de responsabilidad y solidaridad recprocos.;
)oteA1.
104 %or lo tanto determinar si la heterosexualidad constituye un elemento esencial
para que se pueda configurar una unin de hecho como tal, depender' en gran
medida de la realidad social y !urdica del pas donde se presente el caso a resolver.
#.3.- A''ECCIO+
105 El affeccio constituye el elemento sub!etivo de la convivencia entre los dos
miembros de la pare!a. Esta convivencia, en concepto de .ntonio %re- *re/a,
requiere una relacin de hecho :more uxorio;, no una simple relacin de convivencia
por amistad o convivencia por otros motivos como laborales.
)oteA<.
106 $on este elemento se pretende diferenciar las uniones de hecho de las simples
convivencia generadas por amistad o la-os familiares.
107 En el mismo sentido, las autoras 5ara "ora 5artinic y 8raciela Heintein se/alan
que al hablar de affeccio nos estamos refiriendo al afecto recproco entre los
convivientes, lo que constituye la causa de la convivencia misma. Es precisamente en
virtud de este afecto, que los convivientes cumplen espont'neamente los deberes
propios de una unin matrimonial y a la larga da lugar al trato en un pie de igualdad
entre los miembros de la pare!a.
)oteAA.
108 En pases latinoamericanos podemos encontrar la presencia de este elemento en
el $digo de &amilia boliviano, el que en su artculo 1>? establece que :e entiende
haber unin conyugal libre o de hecho cuando el varn y la mu!er, voluntariamente
constituyen hogar y hacen vida com"n....; %or su parte, el $digo $ivil peruano en su
artculo A<E dispone :Es unin de hecho la voluntariamente reali$ada por un hombre
y una mujer para alcan$ar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio.
#.4.- 'IDE$IDAD ENT(E $O& INTE-(ANTE& DE $A PA(E5A+
109 7a fidelidad como elemento integrante de las uniones de hecho dice relacin con
los deberes personales que pueden existir entre los convivientes.
110 i las uniones de hecho se desarrollan ba!o la naturale-a de unin conyugal, surge
el problema de determinar si los deberes recprocos que la ley establece para los
cnyuges, son o no aplicables a los su!etos de este tipo de uniones.
111 )uestro $digo $ivil en el Ttulo M0 del 7ibro 0, artculos 1A1 y siguientes, regula
las relaciones personales de los cnyuges, otorg'ndoles derechos e imponindoles
deberes de contenido eminentemente moral, cuyo cumplimiento queda
fundamentalmente entregado a la conciencia de cada uno. *nos de estos deberes es
el de fidelidad recproca.
112 En opinin de &ederico %uig %e/a estos deberes :son la-os de unin instalados en
la misma pare!a sin trascendencia exterior, y no se conciben sin el matrimonio ni
tienen otro alcance que dar realidad a los designios fundamentales del mismo.;
)oteAB.
113 "e acuerdo a la opinin recin mencionada, los deberes personales de los
cnyuges, entre ellos la fidelidad recproca, son propios del vnculo matrimonial, no
siendo exigibles en situaciones de hecho que se presentan al margen de ste.
114 in embargo, si partimos de la base de que las uniones de hecho requieren una
comunidad de vida estable y singular, es posible afirmar que la fidelidad, m's que
ser considerada un elemento autnomo dentro de este tipo de uniones, puede ser
entendida como un concepto implcito en los elementos ya mencionados.
115 i en el matrimonio puede presentarse una infidelidad sin que ste pierda su
car'cter de tal, no habra ra-n para que en una unin de hecho la infidelidad de uno
de los su!etos terminara con la existencia de dicha unin.
116 "istinto sera el caso en que alguno de los convivientes mantuviera dos relaciones
paralelas, con los mismos caracteres, caso en el cual probablemente no se
entendera constituida la unin de hecho, pero no por faltar la fidelidad en la pare!a,
sino por no existir el elemento de la singularidad.
#.)6.- P(OC(EACIN+
117 Tanto en la doctrina como !urisprudencia comparada es difcil encontrar un
an'lisis de este elemento como requisito de las uniones de hecho.
118Existe un sector minoritario de la doctrina italiana que postula la necesidad de
descendencia com,n dentro el concubinato para que ste se entienda configurado
ante el ordenamiento !urdico. En efecto, como se/alan las autoras 5ara "ora
5artinic y 8raciela Heinstein :parte de la doctrina italiana estima que la atribucin
o no de consecuencias !urdicas a las uniones libres debe quedar condicionada a la
existencia de prole( bas'ndose para ellos en los artculos del $digo $ivil 0taliano
N A1F bis y A1EO que establecen la titularidad en el e!ercicio de la patria potestad y
!unto con ella la clasificacin de familia natural a este tipo de uniones.;
)oteA>.
119Es decir, de acuerdo a la opinin sostenida por esta parte de la doctrina italiana,
la atribucin de efectos !urdicos a una unin de hecho est' subordinada al hecho de
que existan hi!os comunes y que dichos hi!os a,n se mantengan ba!o la patria
potestad de sus padres. $onsecuencia de lo anterior, si no existe descendencia
com,n o cesa la patria potestad, la unin libre pasa a ser una mera situacin de
hecho no reconocida por el derecho.
120 %or nuestra parte, no estamos de acuerdo con esta posicin doctrinaria por
cuanto la unin de hecho existir' en la medida que se presente la comunidad de vida
con caracteres de permanencia, estabilidad, singularidad y notoriedad, con
independencia de la descendencia com,n que pueda existir.
121 .dem's, hay que tener en consideracin que la mayora de los pases tienen una
legislacin especfica sobre filiacin, por lo que la situacin de los hi!os comunes se
ver' regulada por dicha normativa en forma paralela a los efectos que el
ordenamiento !urdico atribuya a las uniones de hecho.
..- C$A&I'ICACIN DE $A& UNIONE& DE HECHO.
122 7a clasificacin de las uniones de hecho puede abordarse desde dos puntos de
vista. Tradicionalmente, la doctrina ha elaborado una clasificacin desde un punto
de vista conceptual( por otro lado, existen autores que han postulado una
clasificacin de acuerdo a las causas que originan este tipo de uniones.
)oteAE.
123.ntes de comen-ar con el an'lisis de ambas clasificaciones, es necesario se/alar
que la diversidad de uniones determina m,ltiples formas de canali-arlas, y por
consiguiente, no todas ellas presentan ribetes de !uridicidad que las haga
merecedoras de proteccin legal.
)oteAF.
Es por ello que !unto con anali-ar las diversas
modalidades que pueden presentar las uniones de hecho, haremos referencia a
cu'les de ellas califican como uniones !urdicamente relevantes.
..).- C$A&I'ICACIN DOCT(INA$ T(ADICIONA$+
124 Tradicionalmente, la doctrina ha clasificado las uniones de hecho de acuerdo a
dos criterios, a saber3 seg,n si concurren todos o algunos de sus elementos, y seg,n
sea la forma en que se inician.
..).).- A"endiendo a a presencia de "odos o a7unos de os ee8en"os
9ue a con:i7uran.
..).).).- Concu!ina"o per:ec"o o more uorio +
125 El concubinato perfecto o more uxorio es aqul en que concurren la totalidad de
los elementos tipificadores de las uniones de hecho.
126 En sentencia pronunciada por el Tribunal upremo Espa/ol, con fecha 1? de mayo
de 1==<, se estableci que la convivencia more uxorio :es aquella que ha de
desarrollarse en r'gimen vivencial de coexistencia diaria, estable, con permanencia
temporal consolidada a lo largo de los a(os, practicada de forma externa y p"blica
con acreditadas actuaciones conjuntas de los interesados, cre)ndose as una
comunidad de vida amplia, intereses y fines, en el n"cleo de un mismo hogar.
)oteA?.
127 El concubinato perfecto se caracteri-a por la vida en com,n de los convivientes
de forma asidua y permanente, con seme!an-a tal al matrimonio, que a los o!os de
terceros no hay distincin de importancia. e trata de un matrimonio al cual slo han
faltado las normas de constitucin formal, seg,n la ley o religin respectiva
)oteA=.
.
128 . este tipo de unin se le atribuyen la totalidad de efectos !urdicos, y para un
sector de la doctrina, slo ella es !urdicamente relevante.
)oteB@.
129 +ay que hacer presente que algunos autores identifican este tipo de unin con el
:concubinato notorio; en contraposicin al simple concubinato, que no conlleva la
apariencia de matrimonio por faltar la comunidad de vida y la publicidad exigida
para el concubinato perfecto.
..).).2.- &i8pe concu!ina"o+
130 Es aqul que se identifica con la existencia de relaciones sexuales estables,
mantenidas en forma extramatrimonial.
131 e diferencia del anterior, por la ausencia de comunidad de vida( existen
relaciones estables, pero cada parte conserva su propia habitacin.
132 $orresponde a la nocin de mera comunidad de lecho, a la etimologa de la vo-
concubinato. )o existe comunidad de vida, ni habitacin. )o es necesaria la fidelidad
recproca, ni la notoriedad de la unin.
133 Esta especie de unin de hecho, por regla general, no produce consecuencias
!urdicas.
134 in embargo, la doctrina le reconoce algunos efectos, como por e!emplo3 la
nulidad, por causa ilcita, de las donaciones entre concubinos cuando tienen por
ob!eto mantener o iniciar la relacin, y la responsabilidad extracontractual en que
incurre el hombre, respecto de la mu!er, cuando la seduce dolosamente para iniciar
relaciones sexuales con l.
)oteB1.
..).).2.- Unin acciden"a o pasa;era+
135 Es la unin sexual extramarital sin estabilidad ni continuidad. $orresponde a la
unin sexual pasa!era y desprevenida, sin caracteres de continuidad y permanencia.
136 "e su propia definicin es posible inferir que faltan los elementos constitutivos de
una unin de hecho !urdicamente relevante, por lo que queda fuera de nuestro
an'lisis.
..).2.- A"endiendo a su :or8a de inicio+
..).2.).- Concu!ina"o direc"o+
137 Es aqul en que la intencin de los convivientes es lisa y llanamente mantener
una comunidad de vida estable y permanente, sin su!ecin a las formalidades del
matrimonio.
138 7os convivientes, por su propia voluntad, optan por desarrollar la unin sexual
fuera del marco regulado por el legislador, sea porque no desean contraer
matrimonio o porque no pueden celebrarlo.
139 7o que distingue este tipo de concubinato es la intencin de los su!etos o su
voluntad inicial de mantenerse fuera del marco legal, compartiendo una unin de
hecho.
..).2.2.- Concu!ina"o indirec"o+
140 Es aqul que se forma de manera consecuencial( la voluntad de los convivientes
ha sido adquirir el estado civil de casados, pero no lo adquieren por defecto de forma
o fondo en la celebracin del matrimonio.
141 $laro e!emplo de lo se/alado, es lo que sucedi en $hile con la dictacin de la
7ey de 5atrimonio $ivil, en que muchas pare!as, especialmente de estratos
acomodados de la sociedad chilena, contra!eron slo matrimonio religioso, como una
actitud de rebelda frente a la nueva legislacin.
1420ncluso, extraordinariamente en la actualidad, podemos encontrar una hiptesis
de concubinato indirecto en una especie de matrimonio consuetudinario que a,n
subsiste en -onas apartadas de la *ndcima 2egin. En efecto, a travs de un
:contrato matrimonial; las partes perfeccionan un matrimonio, pactando por escrito
que vivir'n como marido y mu!er.
)oteB<.
143in lugar a dudas en nuestro pas este tipo de unin no puede ser considerada
como un matrimonio legtimamente constituido, toda ve- que de acuerdo al artculo
1# de la 7ey sobre 5atrimonio $ivil en relacin con el artculo AB de la 7ey sobre
2egistro $ivil, el ,nico matrimonio v'lido es el celebrado ante oficial del 2egistro
$ivil cumplindose las dem's solemnidades legales. in embargo, podr' ser
considerada como una unin de hecho, sirvindole como prueba constituida el
respectivo instrumento otorgado.
144En sntesis, el concubinato indirecto deriva de un matrimonio que no ha sido
reconocido por la ley como tal. 7os miembros de la unin manifiestan la voluntad de
celebrar un matrimonio, pero dicha manifestacin de voluntad no es idnea para
generar los efectos deseados por las partes, sea porque no se cumpli con los
requisitos de forma se/alados por la ley, o no se cumpli con las solemnidades
exigidas por sta para el reconocimiento !urdico del vnculo matrimonial, siendo el
acto celebrado inexistente o, en su defecto, nulo sin cumplir con las condiciones
necesarias para ser considerado nulo putativo, quedando los seudo4contrayentes en
situacin de concubinato.
145 %or ,ltimo, no debe confundirse este tipo de hiptesis de concubinato indirecto
con aquellas de matrimonio consensual en pases en que dicha institucin es
reconocida por el derecho.
146El matrimonio consensual adquiere pleno vigor !urdico por el mero
consentimiento expresado por los contrayentes. 7a diferencia con las uniones de
hecho no puede de!ar de apreciarse, a,n cuando el consentimiento de la partes se
exprese sin formalismo alguno. En el concubinato slo se presenta la convivencia en
forma permanente, estable y notoria( sin que las partes se comunican en momento
alguno la decisin de tomarse entre s como marido y mu!er.
147.ctualmente podemos encontrar la institucin del matrimonio consensual en
pases del extremo oriente, como TaiP'n, $hina, 1apn( en pases europeos como
Escocia Nsiguiendo una antigua tradicinO( y en algunos estados de Estados *nidos.
..2.- C$A&I'ICACIN &E-<N $A& CAU&A& DE $A& UNIONE& DE
HECHO+
148 . partir de las causales de las uniones de hecho, los autores europeos distinguen
aquellas uniones que se originan por la imposibilidad de contraer matrimonio y las
que provienen de motivos ideolgicos.
149 En .mrica 7atina, las causales pueden agruparse en tres categoras que, a su
ve-, dan origen a tres tipos de uniones de hecho perfectamente diferenciadas
)oteBA.
.
..2.).-Concu!ina"o carencia+
150 e identifica este tipo de concubinato, con aquella unin que se materiali-a en
forma extramatrimonial a causa de factores de ndole econmico o culturales.
151 7a falta de ingresos, analfabetismo, presencia de minoras tnicas con cultura
propia, y en suma la marginacin social, econmica y cultural configuraran esta
especie dentro del gnero unin de hecho.
152 $laro E!emplo de este tipo de concubinato es el que encontramos en la :&amilia
.ndina; existente en Colivia, %er, y valle altipl'nico de la 00 2egin de nuestro pas,
en el cual, el hombre andino ha adoptado los patrones de la cultura cristiano
occidental, pero los ha interpretado e incorporado a sus propios modelos culturales.
"e ah que encontramos manifestaciones incongruentes, como sera la aceptacin de
la mera convivencia como forma de matrimonio. Esta forma de :matrimonio;
obedece a necesidades naturales, teniendo los convivientes la conviccin de estar
unidos conforme a derecho. En tanto que las uniones de hecho que se mantienen en
centros urbanos obedecen a causas distintas, teniendo al pare!a la conciencia de
convivir al margen de la 7ey
)oteBB.
.
..2.2- Concu!ina"o u"pico+
153Es aqul que obedece a la propia voluntad de la pare!a de unirse sin su!etarse a
las formalidades que el "erecho establece para el vinculo matrimonial, producto de
concepciones ideolgicas distintas a las del matrimonio.
154Tiene sustento dogm'tico en las ideas liberales que se han desarrollado en el
presente siglo, seg,n las cuales, la decisin de formar pare!a se circunscribe a la
esfera privada de los particulares, por lo que en tal decisin, no debe intervenir
autoridad p,blica alguna.
155 Este tipo de unin se caracteri-a porque entre los convivientes se da la
comunidad de vida( no existen impedimentos legales, econmicos o de conocimiento
para celebrar el matrimonio, pero a,n as prefieren optar por canali-ar su unin al
margen de la ley
..2.#.- Concu!ina"o sancin+
156 Es aqul que se forma cuando, por causa de alg,n obst'culo legal, los su!etos de
la unin no pueden contraer matrimonio, como por e!emplo si se encuentran ligados
por un vnculo matrimonial anterior no disuelto.
157 En definitiva no se trata de no querer contraer matrimonio o no saber lo que
implica, sino que simplemente la ley impide a los miembros de la pare!a formali-ar
su unin.
/.- NATU(A$E=A 5U(>DICA DE $A& UNIONE& DE
HECHO.
158 Es preciso establecer si las uniones de hecho constituyen un estatus !urdico para
los convivientes autnomo e independiente, con identidad !urdica propia( o por el
contrario, slo forman una unin de hecho, que presenta caractersticas de
notoriedad y estabilidad.
159 %ara ello anali-aremos las doctrinas que explican su naturale-a !urdica.
160 Entre las doctrinas que explican la naturale-a !urdica de la unin de hecho
encontramos las siguientes3
/.).- E concu!ina"o co8o hecho i?ci"o+
161 .ntes de iniciar el an'lisis de la presente teora, es necesario destacar que esta
posicin doctrinal ha sido superada, y que por lo tanto se la menciona solamente por
su valor histrico.
162us principales expositores fueron %laniol y 2ipert, quines postulaban la ilicitud
del concubinato por ser una figura contraria a la moral y buenas costumbres.
&undamentaban su posicin, afirmando que, en materia civil, lo inmoral se confunde
con lo ilcito, toda ve- que una conducta contraria a las :buenas costumbres; es
capa- de generar sanciones civiles.
)oteB>.
163 En ra-n de lo anterior, consideraban que los actos que tenan por ob!eto crear o
mantener una convivencia extramatrimonial, eran nulos de nulidad absoluta por
ilicitud en su causa. .s por e!emplo, un contrato que regulara la situacin
patrimonial entre los concubinos, o que estableciera una indemni-acin a favor del
conviviente afectado, para el trmino de la unin, sera nulo de nulidad absoluta por
ilicitud de causa. .simismo, tambin seran nulas las donaciones efectuadas con
miras a crear o mantener este tipo de relacin.
164 i en nuestro pas consideramos la unin de hecho como :un hecho ilcito
contrario a las buenas costumbres;, no slo sera posible alegar la nulidad absoluta
de los actos !urdicos que tuvieran por causa el concubinato, sino tambin se podran
generar otro tipo de sanciones civiles. .s por e!emplo3
165a.4 e podra configurar una incapacidad moral para e!ercer la guarda, de acuerdo
al artculo B=F )Q ? del $digo $ivil, que as lo establece respecto de los que tuvieren
una mala conducta notoria*
166b.4El concubinato podra causar la remocin del tutor o curador, ya que de
acuerdo al .rt. >A= )Q > del $digo $ivil, stos ser'n removidos por :conducta
inmoral de que pueda resultar da(o a las costumbres del pupilo(
167c.4 7a existencia de una unin de hecho se podra alegar para poner trmino al
contrato de arriendo, ya que de acuerdo al .rt. 1=FA del $digo $ivil :el arrendador
podr) expeler al inquilino que empleare la casa o edificio en un objeto ilcito, o que
teniendo la facultad de subarrendar, subarriende a personas de notoria mala
conducta(
168d.4 0ncluso, la convivencia extramatrimonial podra repercutir en el cuidado
personal de los hi!os menores de edad, ya que de acuerdo al tenor del .rt. <<E del
$digo $ivil :podr) el jue$, en caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes.
/.2.- E concu!ina"o co8o con"ra"o+
169 *na segunda doctrina estima que por el hecho de existir comunidad de vida entre
los su!etos de una unin, sin que exista vnculo matrimonial, se configura entre ellos
un contrato, el cual produce efectos !urdicos entre los concubinos.
170 Entre nosotros tal doctrina no tiene cabida, pues en derecho de familia los actos
!urdicos son solemnes y de derecho estricto, reconociendo el legislador en el
matrimonio, la ,nica forma de comunidad de vida entre un hombre y una mu!er,
capa- de producir derechos y obligaciones.
171 %or otro lado, la libertad de los convivientes para poner trmino a la convivencia
de forma unilateral, no es compatible con la nocin misma de contrato.
172 %or ,ltimo cabe agregar que si el concubinato fuera un contrato, se tratara de un
tipo contractual especial, debido a que dada la naturale-a de la uniones de hecho,
durante su vigencia no se producen obligaciones. Esto, entra en contradiccin con el
concepto propio de los efectos de un contrato, a saber, derechos y obligaciones. 7os
problemas de relevancia !urdica que plantea el concubinato, surgen precisamente al
momento en que la unin termina, principalmente, en lo que respecta a la necesidad
de determinar la suerte de los bienes adquiridos por los concubinos durante la
vigencia de la unin.
/.#.- E cuasicon"ra"o de concu!ina"o+
173 %ara explicar la naturale-a !urdica del concubinato tambin se ha recurrido a la
nocin, del todo controvertida, de cuasicontrato.
)oteBE.
174 %ara esto habra que considerar que la unin de hecho genera un tipo de
cuasicontrato innominado, de acuerdo a la interpretacin que nuestra !urisprudencia
ha otorgado del artculo <<?> del $digo $ivil, que al se/alar ;hay tres principales
cuasicontratos.... dara a entender que los cuasicontratos reglamentados en el
Titulo RRR0M del 7ibro 0M no son los ,nicos que existen en el 'mbito del derecho civil.
175 "e este modo, la $orte uprema, conociendo de un recurso de casacin en el
fondo, en sentencia de 1? de agosto de 1=<@, confirmando lo resuelto por la $orte de
.pelaciones de antiago con fecha 1E de !ulio de 1=1=, determin que constituye un
cuasicontrato innominado la prestacin de servicios por parte de una mu!er a su
amante, mientras hicieron vida en com,n.
)oteBF.
7a $orte uprema estableci que,
entre la demandante y el demandado, existi un cuasicontrato innominado cuya
existencia derivaba del hecho voluntario, por parte del demandado, de haber
aceptado o consentido la prestacin no interrumpida de los servicios personales de la
demandante( hecho no convencional, pero lcito, ya que no se encontraba en
contravencin a la ley.
/...- E concu!ina"o co8o un hecho si8pe+
176 En virtud de esta doctrina, el concubinato es un simple hecho carente de
relevancia !urdica. $onstituye un acontecimiento material que la ley ignora, puesto
que constituye una situacin de ipso, que imita al matrimonio, sin traer apare!adas
sus consecuencias !urdicas.
177 iguiendo este tesis, los convivientes seran seres extra/os entre s, por lo que
frente a terceros sera responsable slo el concubino que ha contrado la obligacin,
aun cuando el acto o contrato haya sido en beneficio com,n, salvo que existan
maniobras fraudulentas, caso en el cual, ambos convivientes seran responsables,
pero su responsabilidad no tendra como fuente la comunidad de vida existente entre
ellos, sino que derivara precisamente de su actuar doloso.
178 7a teora del concubinato como un simple hecho, explica que la !urisprudencia no
recono-ca a las uniones de hecho efectos propios, sino que simplemente se limite a
subsumir los casos que se le presentan en figuras !urdicas contempladas por normas
generales del "erecho $om,n.
/./.- E concu!ina"o co8o un hecho ;ur?dico+
179 En nuestra opinin esta constituye la buena doctrina, puesto que, si bien el
legislador no ha regulado org'nicamente la figura del concubinato, estableciendo sus
requisitos de existencia y sus efectos !urdicos, no es menos cierto es que,
paulatinamente, se le han atribuido ciertas consecuencias !urdicas, a travs de leyes
especiales. Esto significa que la unin de hecho ha de!ado de ser una simple realidad
material, transform'ndose en un hecho capa- de producir efectos !urdicos, lo que
corresponde a la nocin propia de hecho !urdico.
180 . modo de e!emplo, esto es lo que ocurre con el artculo <1@ inciso 1# de nuestro
$digo $ivil el cual reconoce el concubinato de la madre con el supuesto padre,
durante la poca en que se ha podido producir legalmente la concepcin, co8o !ase
de una presuncin ;udicia de pa"ernidad . 7o mismo sucede la 7ey )Q 1B.=@? sobre
.bandono de &amilia y %ago de %ensiones .limenticias, que en su artculo 1?
establece la responsabilidad solidaria en el pago de la pensin alimenticia respec"o
de 9uien @i@iere en concu!ina"o con el padre, madre o cnyuge alimentante.
CAPITULO SEGUNDO: CAUSAS DE LAS UNIONES DE HECHO.
1.4 .)TE$E"E)TE %2EM06
7as uniones reali-ada al margen de matrimonio, han coexistido con ste desde su
misma aparicin. En opinin del autor +ern'n $orral ;como el matrimonio es un
compromiso voluntariamente asumido, es claro que su misma existencia conlleva la
posibilidad de que se instauren convivencias queridas como no formales, sea para
eludir los compromisos que implica la unin conyugal, sea para evitar la aplicacin
de prohibiciones o impedimentos legales para contraer el vnculo matrimonial.;
)oteB?.
2Es por esto que a nuestro !uicio las uniones de hecho no son una deformacin del
matrimonio, ni un matrimonio de segundo orden, ni una especie de aqul Ncomo si
pudiera hablarse del gnero matrimonio y sus subsecuentes especiesO, sino que m's
bien se trata de una realidad social con entidad propia.
3 in per!uicio de que las uniones de hecho responden a una realidad social histrica,
la sociedad occidental se ha identificado con la familia monog'mica solemnemente
constituida. En base a ello surge la interrogante de +por qu' las parejas optan por la
convivencia al margen de la institucin matrimonial,.
4 En cada pas y en cada poca o circunstancia histrica, prevalecen unas u otras
causas para el desarrollo de las uniones extramatrimoniales. .s por e!emplo, sera
diversa la incidencia del factor econmico o cultural en un pas centroamericano que
en un pas europeo.
)oteB=.
2. DE&A((O$$O DE $A& CAU&A& EN PA(TICU$A(.
5.l ser las uniones de hecho un fenmeno sociolgico, sus causas pueden ser
m,ltiples. En un intento de sistemati-acin, podramos enunciarlas de la forma que
sigue3
6<.1.4 $ausas econmicas.
7<.<.4 $ausas culturales.
8<.A.4 $ausas de ndole religiosa.
9<.B.4 $ausas de ndole ideolgicas.
10<.>.4 $ausas !urdicas.
11<.E.4 .uge del feminismo.
2.).- Causas econ8icas+
12 En los sectores de menos ingresos, puede suponerse que existe una mayor
dificultad para establecer, por medio del matrimonio, un vnculo familiar
regularmente organi-ado. e posterga la decisin matrimonial, y se reempla-a por el
mantenimiento de meras convivencias, que no crean cargas ni obligaciones de base
legal.
13 $omo se/ala 5a-eaud, :en el plano econmico, el legislador tiene todava mucho
por reali-ar si quiere combatir el concubinato;
)ote>@.
.
14 Es por ello que suele se/alarse que la frecuencia de la unin de hecho es
inversamente proporcional a la respectiva elevacin en la escala socioeconmica.
2.2.- Causas cu"uraes+
15 1unto al atraso y falta de seguridad econmica, se destaca, como causa de la unin
de hecho, la falta de desarrollo educacional.
16 Tambin en esta causa inciden antiguas tradiciones, como ocurre en algunos
sectores indgenas, en que sus habitantes no vislumbran al matrimonio como una
forma de canali-ar la unin intersexual. En estos casos, algunos pases como veremos
m's adelante, han decidido recurrir a la asimilacin al matrimonio de dichas uniones.
uele tambin remediarse tal situacin, acercando las instituciones !urdicas a los
su!etos, como por e!emplo, acortando las distancias entre el 2egistro $ivil y los
individuos.
2.#.- Causas de ?ndoe rei7iosa+
17 Ello sucede con la prdida del sentido religioso y espiritual del matrimonio y la
rela!acin de las costumbres.
)ote>1.
2...- Causas de ?ndoe ideo7icas+
18 7a familia, como toda institucin inserta en una sociedad determinada, participa
de los cambios socio4culturales que se producen. 7as transformaciones de la
estructura social que histricamente se han dado, suelen explicarse por la necesidad
de los miembros de la comunidad para adecuarse a los cambios que generan la
ciencia y la tcnica.
19 "esde este punto de vista, es posible explicarse el sostenido aumento que han
presentado la uniones de hecho.
20*n claro e!emplo de ello es el caso &rancs que, de acuerdo a los datos que arro!a
el 0nstituto )acional de Estudios "emogr'ficos N0)E"O, si bien el matrimonio sigue
siendo la forma de vida en pare!a, ya que cinco de cada seis pare!as est'n casadas,
la cohabitacin previa al matrimonio se ha convertido en un fenmeno corriente y
cada ve- m's duradero. .s, despus del Pac"o Ci@i de &oidaridad de )444 las
cifras permiten advertir la tendencia a la convivencia como opcin previa a
formali-ar el vnculo matrimonial( del total de pare!as el ?A,?S est'n casadas y slo
el 1E,<S se encuentran unidas en concubinato, pero nueve de cada die- matrimonios
van precedidos de cohabitacin previa.
21Esto no hace sino dar pie a interpretar que la unin de hecho se ha convertido en
:un modo de vida estable; y que el matrimonio !a de"ado de ser el acto fundador
de la pare"a.
)ote><.
22%or su parte, en Espa/a hacia 1==A el porcenta!e de convivencia era de alrededor
del >S con relacin a los matrimonios, llegando en uecia y en Estados *nidos al A@S.
)ote>A.
23%or ,ltimo, en $hile, de acuerdo al $enso de 1==<, el >A,AS de los hombres de
quince a/os o m's, y un >@, BS de las mu!eres, se declararon casados( en cambio, en
<@@< estos porcenta!es son bastantes menores tanto en uno u otro sexo. .simismo,
en 1==< la categora de conviviente Tpare!a fue de >,FS y en el <@@< fue de un ?,=S.
)ote>B.
24El aumento de las cifras porcentuales en lo que respecta a las uniones de hecho
como fenmeno social se explica a partir de la difusin de ideas, sobre todo entre los
!venes, en el sentido de que la unin de hecho constituye una preparacin para el
matrimonio. %or lo anterior, se suele sostener que en la sociedad moderna, las
uniones de hecho constituyen un #matrimonio a prueba . esto cabe agregar que
en $hile, dada nuestra realidad !urdica actual, se encuentra difundida la idea que
mientras no exista ley de divorcio vincular por voluntad de los cnyuges, es
preferible vivir en concubinato, ya que de esa manera se conserva la libertad e
independencia.
2./.- Causas ;ur?dicas+
25 "entro de este tipo de causas, se se/ala el exceso de formalidades requeridas para
la celebracin del matrimonio.
26 e agrega adem's, el riesgo de perder o lesionar los derechos de hi!os de anterior
matrimonio o bien la caducidad o prdida que para alguno de los miembros de al
pare!a traera apare!ado el nuevo matrimonio, como por e!emplo, prdida de
pensiones de viudedad u otras otorgadas a la mu!er mientras permane-ca soltera o
viuda. .l respecto, nuestro $digo $ivil contiene normas de esta naturale-a, como
por e!emplo, la regulacin de las asignaciones testamentarias condicionales N.rt.
1@FB, 1@F> y 1@FE $digo $ivilO que tienden a incentivar a que la mu!er mantenga su
estado de soltera o viude- para conservar la asignacin deferida, y por lo tanto
decida no contraer legalmente vnculo matrimonial mantenindose ba!o una unin de
hecho.
27 .simismo, respecto de los menores adultos, la existencia del impedimento
impidiente relativo a la edad para contraer matrimonio y la necesidad de contar con
la licencia paterna o materna, puede ser una causa que indu-ca al concubinato.
28 %or otra parte, la existencia de impedimentos dirimentes, como el vnculo
matrimonial no disuelto, sera un fuerte aliciente para formar una unin de hecho,
sobre todo en aquellos pases en que no existe una ley de divorcio vincular. $omo
se/ala el autor argentino 8ustavo Cossert, es posible sostener que en esos casos, la
existencia de un vnculo matrimonial no disuelto llega a constituirse como una causal
autnoma de gestacin de las uniones de hecho
)ote>>.
.
2.0.- Au7e de :e8inis8o+
29 En la actualidad, en virtud del la autonoma econmica que ha llegado a obtener
la mu!er, sta presenta una mayor capacidad de eleccin y no necesariamente debe
recurrir a la figura del marido proveedor, pudiendo optar por un tipo de unin
alternativa al matrimonio.
CAPITULO TERCERO: POSIBLES POSTURAS DEL LEGISLADOR
FRENTE A LAS UNIONES DE HECHO.
7as convivencias reali-adas al margen de la institucin matrimonial han coexistido
con sta desde su aparicin.
2i partimos de la base de que el matrimonio responde a la voluntad de los
contrayentes de formali-ar su compromiso, resulta lgico que frente a l sur!an
convivencias no formali-adas, sea para aludir los derechos y deberes de la unin
conyugal, sea para eludir los requisitos matrimoniales.
3En un principio, a,n cuando las uniones al margen del matrimonio constituan una
figura presente en la sociedad, las legislaciones optaron por abstenerse de regular
sus efectos !urdicos, principalmente con el ob!eto desincentivar su proliferacin, a
fin de dar proteccin a la familia matrimonial considerada como la ,nica legtima.
4in embargo, con la desvinculacin de los conceptos de matrimonio y familia, se
pudieron incluir dentro de este ,ltimo otros fenmenos sociales generados fuera de
la unin conyugal.
5$on esto, en la actualidad es posible sostener que las uniones de hecho no
constituyen un fenmeno social, marginal y accesorio, sino que son consideradas
como una nueva forma familiar, que requiere de regulacin especfica.
6i intent'ramos sistemati-ar la evolucin que las legislaciones han presentado en
torno a las uniones de hecho, habra que sostener que en una primera etapa, el
tratamiento !urdico respondi a una posicin sancionadora, prohibiendo su
existencia. 7uego, las legislaciones optaron por un abstencionismo legislativo, en el
que no se prohbe la figura del concubinato, pero tampoco se lo reconoce
!urdicamente. %or ,ltimo, en una posicin m's avan-ada, algunos ordenamientos
!urdicos han reconocido su existencia, regulando sus efectos !urdicos a travs de
una legislacin especfica.
7En base a recin se/alado, las actitudes de las legislaciones frente a la unin de
hecho pueden clasificarse en tres posiciones, a saber3
81.4 %osicin sancionadora(
9<.4 %osicin abstencionista(
10A.4 %osicin reguladora(
).- Posicin sancionadora+
11 Es aquella en que el ordenamiento !urdico reacciona frente a la figura del
concubinato, condenando expresamente la existencia de tales uniones.
12Esta posicin responde al ob!etivo de impedir la perpetuacin de la unin de
hecho, por ser considerada contraria a la moral y a las buenas costumbres.
13u fundamento doctrinario descansa en principios morales, que reconocen como
,nica convivencia legtima la derivada de una matrimonio legalmente celebrado.
.simismo, con la prohibicin de la convivencia al margen del matrimonio, se protege
a los terceros que pretender contratar con los concubinos, evitando que caigan en
error inducidos por una apariencia de matrimonio.
14+istricamente, tal posicin es propia del "erecho $annico que ve en el
matrimonio un sacramento, a travs del cual es la ,nica forma de canali-ar la unin
entre un hombre y una mu!er. Es as como en el a/o 1>EA, el $oncilio de Trento
prohibi expresamente la figura del concubinato, estableciendo severas penas para
quienes incurrieran en tal infraccin.
15En la actualidad, los que fomentan esta posicin legislativa, sugieren diversas
medidas para combatir el concubinato, como por e!emplo, creando cargas especiales
slo para los concubinos, especialmente en los que respecta a leyes impositivas, o
bien, otorg'ndole eficacia !urdica slo a los actos o contratos que tiendan a
per!udicarlos.
)ote>E.
16.ctualmente, en general esta posicin se encuentra superada, sin per!uicio de que
en algunos cantones sui-os se penali-an el concubinato que causa esc'ndalo,
imponiendo la separacin de los convivientes.
)ote>F.
2.- Posicin a!s"encionis"a+
17 En virtud de esta posicin, el legislador opta por ignorar la existencia de este tipo
de uniones, omitiendo toda regulacin de sus posibles consecuencias !urdicas.
18 Tal posicin tiene su origen en el $digo $ivil &rancs de 1?@B, cuyos autores
sostuvieron que si los concubinos no quieren someterse a la ley contrayendo
matrimonio, la ley debe desinteresarse de ellos. En efecto, el mencionado $digo no
le dedic al concubinato ninguna de sus disposiciones( clebre es la frase atribuida a
)apolen en que se/al que :#es concubins se passent de la loi* la loi se
desinteresse d- eux, esto es, si los concubinos se mantienen al margen de la ley, la
ley se desinteresa de ellos.
)ote>?.
19 7a idea de omitir todo tratamiento !urdico del concubinato fue recogida por
diversas legislaciones europeas y americanas, sobre todo las que recibieron la
influencia del "erecho cannico y del $digo $ivil francs.
20 En Europa, responden a esta posicin las legislaciones espa/ola, alemana e
italiana, sin per!uicio de que en todos ellos es posible encontrar disposiciones
aisladas que reconocen a los concubinos ciertos efectos !urdicos.
21En la misma lnea, dentro de los pases latinoamericanos encontramos la legislacin
uruguaya, argentina y ciertamente la nuestra, aunque en todos los casos ya se han
presentado proyectos que intentan dar un estatuto !urdico a las uniones de hecho.
227os fundamentos que se sostienen para mantener una posicin abstencionista
varan3 la postura tradicional, y que responde a una orientacin moralista, considera
que al no regular la unin de hecho se fomenta el vnculo matrimonial, que es el
,nico que da origen a la familia legalmente constituida. %or otra parte, la doctrina
m's moderna fundamenta la omisin legislativa en la garanta constitucional del libre
desarrollo de la personalidad, manifestacin de la libertad civil. i los su!etos de una
unin de hecho optan por no formali-ar su vnculo a travs de la celebracin del
matrimonio, no corresponde que el legislador vulnere su libertad de opcin
imponindoles un estatuto legal al que ellos no han querido someterse en forma
voluntaria.
23e sostiene que :la libertad matrimonial es tambin la libertad de no contraer
matrimonio;.
)ote>=.
24 Ca!o esta tendencia, la solucin de las controversias que se susciten con ocasin
de las uniones de hecho, quedan entregadas a los tribunales de !usticia, los que
deben aplicar los principios generales e instituciones del derecho com,n.
25 $abe hacer presente que en la actualidad, esta posicin no existe en forma
absoluta, puesto que frente al aumento del fenmeno social de las uniones de hecho,
y para evitar in!usticias en cuanto a la discriminacin de los concubinos para la
atribucin de ciertos derechos, las legislaciones que responden a un criterio
abstencionista se han visto en la necesidad de reconocer, por medio de disposiciones
aisladas, determinados efectos !urdicos del concubinato.
#.- Posicin re7uadora+
26. partir de la desvinculacin entre los conceptos de matrimonio y familia, la unin
de hecho es reconocida como un centro de inters !urdico que cumple la misma
funcin que el matrimonio, en cuanto a n,cleo de personas en el que se manifiestan
derechos y obligaciones.
27Es base a ello, se sostiene que las uniones no matrimoniales no deben permanecer
al margen del "erecho, y por lo tanto, ste debe intervenir en su regulacin.
28 7a evolucin desde la posicin abstencionista hacia la reguladora se fundament
en que, si bien el concubinato no se reconoca !urdicamente, igualmente exista
como realidad social, que generaba conflictos de intereses, los cuales, por estar
fuera del marco legal, deban ser resueltos por los tribunales de !usticia, a travs de
la integracin de las normas del derecho com,n.
29El hecho de que los problemas derivados del concubinato se tornaran cada ve- m's
frecuentes, !unto con la inexistencia de uniformidad en los criterios !urisprudenciales
respecto del tema, influy en que la doctrina empe-ara a plantearse la necesidad de
legislar al respecto y determinar cu'l sera el tratamiento !urdico m's idneo.
30En este proceso es posible distinguir entre las legislaciones que regulan las uniones
de hecho a travs de leyes especficas, atribuyndoles efectos similares a los que
genera el matrimonio, y las que regulan la unin de hecho desde una perspectiva
patrimonial y slo para solucionar problemas puntuales que se presentan.
#.).- $e7isaciones 9ue re7uan as uniones de hecho
o"or7Andoes e:ec"os si8iares a os de 8a"ri8onio+
31Estas legislaciones se caracteri-an por reconocer !urdicamente las uniones de
hecho, otorg'ndoles un estatuto !urdico unitario y sistem'tico.
32$omo criterio com,n, los ordenamientos !urdicos que responden a este tipo de
regulacin, parten por definir qu se entiende por unin de hecho, para luego
determinar sus requisitos de constitucin, como asimismo sus causales de trmino.
%or regla general, en la medida que se cumplan los requisitos legales, se les
reconocen efectos similares a los del matrimonio, tanto en el aspecto personal como
patrimonial.
33"entro de este grupo de legislaciones, en Europa encontramos la situacin que se
presenta en los pases nrdicos, en los cuales existe un sistema de convivencia
registrada, por medio del cual una ve- que se inscribe la unin de hecho, sta pasa a
producir los mismos efectos que el matrimonio.
)oteE@.
Tambin cabe mencionar las
diversas leyes que han sido promulgadas en las comunidades autnomas espa/olas.
34%or su parte, en 7atinoamrica encontramos legislaciones como la boliviana, en
que las uniones de hecho que cumplen con los requisitos son asimiladas al
matrimonio.
35"entro de 7atinoamrica, mencin especial requiere la situacin de %anam'. En
ella, no existe un rgimen paralelo al matrimonio, sino que la unin de hecho llega a
ser considerada como tal, en la medida que cumple con los requisitos y condiciones
exigidas por el legislador. Es as como el $digo de &amilia de %anam' regula las
uniones de hecho como un tipo de matrimonio especial.
36 En pases como Colivia y %anam', la asimilacin del concubinato al matrimonio se
explica por las singulares situaciones socioculturales que se presentan, pues se trata
de regiones con un importante numero de la poblacin que a,n permanece aislada y
completamente marginada de los centros urbanos( o bien con un importante
porcenta!e de poblacin indgena, de modo que resulta poco ra-onable imponer la
unin matrimonial como la ,nica forma de regular las consecuencias que de la
convivencia se derivan.
37En opinin del profesor +ern'n $orral, en estas ,ltimas legislaciones :el legislador
no hace sino asumir la voluntad t'cita de los miembros de la pare!a de contraer
matrimonio deducida de su comportamiento, que no implica un recha-o de la
formali-acin !urdica de su unin, sino una dificultad de acceder a ella;.
)oteE1.
387a frmula de completa equiparacin entre los efectos del matrimonio y las
uniones de hecho, es criticada fundamentalmente en tres sentidos, a saber3
39a.4 .l atribuir efectos !urdicos propios del matrimonio a una unin en que sus
su!etos voluntariamente han decidido mantenerse al margen de la regulacin legal,
se vulnera el principio de la libertad individual.
40b.4 Existiran matrimonios de segunda clase, que no son tcnicamente aceptables.
En efecto, en opinin de &rancisco &errer :al aplicar lisa y llanamente el rgimen
matrimonial a la pare!a de hecho, llevara la consecuencia de someterla a un
estatuto personal y patrimonial propio de la unin conyugal, con lo cual se estara
creando un segundo matrimonio que no requiere para su celebracin los requisitos
exigidos para su constitucin, vulnerando toda disciplina matrimonial al tornarla
innecesaria;
)oteE<.
41. nuestro parecer, la critica discurre en torno a que, al aplicar a las uniones de
hecho los efectos del matrimonio, se estaran modificando normas imperativas de
orden p,blico, las cuales no pueden quedar entregadas a la sola voluntad de los
particulares.
42c.4 Tradicionalmente se ha sostenido como fundamento para equiparar el
matrimonio con las pare!as de hecho, la aplicacin del derecho constitucional de
igualdad !urdica ante la ley, ya que al atribuir a las uniones no matrimoniales un
estatuto diferenciado se estara discriminando a los concubinos en relacin a los
cnyuges. in embargo, esta posicin se debate en el sentido de que el principio de
igualdad debe ser entendido como un derecho sub!etivo de go-ar de un trato idntico
en supuestos de hecho an'logos, toda ve- que el mencionado principio no prohbe la
desigualdad, sino la discriminacin arbitraria.
)oteEA.
43 "esde nuestro punto de vista, la posicin que atribuye a las uniones de hecho
efectos similares al matrimonio no es la m's satisfactoria, puesto que supone una
equiparacin entre realidades esencialmente diferentes, lo que impide que gocen de
un mismo tratamiento !urdico. i bien en ambos casos existe una unin entre dos
personas de distinto sexo, no se puede obviar el hecho de que el matrimonio
responde a la voluntad de los contrayentes de constituir formalmente un vnculo
!urdico, mientras que en el concubinato existe la sola voluntad de convivir, sin
someterse a un estatuto legal. En definitiva, si ambas figuras responden a una
intencionalidad diferente, no tiene sentido que el legislador opte por aplicarles el
mismo estatuto !urdico.
44 Es por ello que el legislador, sin incurrir en discriminacin, puede establecer un
rgimen diferenciado entre uniones no matrimoniales y matrimonio, toda ve- que
responden a supuestos de hecho distintos y por lo tanto, existe una causa !urdica
para reali-ar tal diferenciacin.
#.2.- $e7isaciones 9ue re7uan as uniones de hecho
a"ri!uBCndoes e:ec"os espec?:icos+
45 Esta posicin postula la regulacin legal de las uniones de hecho desde una
perspectiva patrimonial para solucionar problemas puntuales, siendo aplicables las
normas del derecho com,n para todo aquello que no es regulado expresamente.
46 En general, las legislaciones que optan por este sistema, reconocen las uniones de
hecho como figura !urdica, definindolas y determinando sus requisitos legales. En
cuanto a los efectos !urdicos, se limitan al 'mbito patrimonial, estableciendo un
rgimen legal determinado para los bienes adquiridos durante la vigencia de la unin.
47 "entro de este sistema cabe mencionar el caso francs, que tras la ley )# ==4=BB
sobre %acto $ivil de olidaridad y $oncubinato, se estableci la posibilidad, tanto
para las pare!as hetero como homosexuales, de suscribir un pacto a travs del cual se
crea un rgimen de indivisin de los bienes comunes y un sistema de responsabilidad
solidaria por la deudas comunes frente a terceros.
48 En 7atinoamrica, esta posicin es posible encontrarla en la legislacin peruana,
la cual establece que las uniones libres que cumplen con los requisitos legales, se
rigen por la normativa aplicable al rgimen de sociedad de gananciales previsto para
el matrimonio civil.
49 En nuestra opinin, este sistema m's adecuado que el anterior, pues permite
mantener la distincin entre la unin de hecho y el matrimonio, sin de!ar de dar
proteccin a las partes y a los terceros.
CAPITULO CUARTO: DERECHO COMPARADO FRENTE A LAS
UNIONES DE HECHO
1.4 T2.T.50E)T6 1*29"0$6 "E 7. *)06)E "E +E$+6 E) E*26%.
En la Europa de hoy, el tratamiento legislativo de las uniones de hecho es posible
dividirlo en tres grupos3
2 %or un lado, encontramos aquellos en que la convivencia se encuentra consolidada(
por otro, aquellos en que se trata de un fenmeno emergente( y por ,ltimo, aquellos
en que la convivencia de hecho se encuentra poco extendida.
3 "entro del primer grupo es posible ubicar los pases nrdicos, en que las pare!as de
hecho constituyen la mayora de las uniones de convivencia entre la poblacin !oven,
sin per!uicio de que disminuye significativamente a medida que aumenta la edad de
los convivientes.
)oteEB.
4%roducto del alto porcenta!e que estas uniones representan en la poblacin nrdica,
el tratamiento legislativo se sostiene en leyes especficas que les otorgan efectos
similares a los del matrimonio.
5 En un segundo grupo se encuentran pases como &rancia, 8ran Creta/a y .lemania,
en que si bien las uniones de hecho responden a una realidad social, su porcenta!e no
corresponde a un segmento significativo de la poblacin. En general, en estas
legislaciones se atribuyen a las uniones efectos especficos, sin asimilarlas a al figura
del matrimonio.
6 %or ,ltimo, en un tercer grupo podemos ubicar pases como Espa/a e 0talia, en que
ba!a considerablemente el porcenta!e de este tipo de uniones. 2espondiendo a dicha
realidad, se trata de pases que a,n se mantienen dentro del abstencionismos
legislativo, sin per!uicio de que en Espa/a, las comunidades autnomas han
comen-ado a legislar respecto del tema.
7 . continuacin anali-aremos la legislacin en torno a las uniones de hecho que
existe en &rancia, Espa/a, 0talia y pases nrdicos.
).).- UNIONE& DE HECHO *A5O $A $E, '(ANCE&A ND 44-4.. DE
)0 DE NOEIE%*(E DE )444F &O*(E PACTO CIEI$ DE
&O$IDA(IDAD , CONCU*INATO.
No"e0/.
).).).- An"eceden"es pre@ios+
8 El $digo de )apolen ignor totalmente el concubinato, abstenindose de regular
los efectos que puede producir ante determinados conflictos de intereses. &rente a la
existencia real del concubinato en la sociedad francesa y los problemas que este tipo
de vnculo generaba, fue la !urisprudencia la que tuvo que esbo-ar los criterios para
resolver los conflictos planteados.
9 Es as como a partir de los a/os F@, si bien la !urisprudencia no tena un
lineamiento com,n y general en torno a los efectos de las uniones de hecho, haba
tomando conciencia de la existencia de dicha realidad social, y en consecuencia,
comen- a reconocerles ciertos derechos, fundamentalmente en materia de
seguridad social y alo!amiento.
10%aralelamente, las pare!as de homosexuales se encontraban excluidas de todo
pronunciamiento !urisprudencial, toda ve- que de acuerdo a reiteradas sentencias
del Tribunal de $asacin francs la nocin de concubinato slo era aplicable a
pare!as heterosexuales. .s las cosas, las personas de un miso sexo, al no poder
contraer matrimonio ni ser consideradas como autntico concubinato, no podan
acceder a derecho alguno( por e!emplo, enfermos de sida que desarrollaban una
comunidad de vida ba!o los caracteres de una unin de hecho, no podan go-ar de la
cobertura social de su compa/ero ni obtener el traspaso del contrato de
arrendamiento.
11. ra- de los problemas !urdicos que planteaban las pare!as de hecho y la
existencia de un grupo social discriminado tanto por el ordenamiento !urdico como
por las soluciones adoptadas por los tribunales de !usticia, hacia 1==@ comen- a
generarse un movimiento a favor de un texto legal que estableciera un estatuto
general para este tipo de uniones, con independencia de la orientacin sexual de sus
componentes.
12.s, hacia 1==F existan tres posibles textos de proyecto de ley para dar respuesta
al tema3 uno de ellos, defendido por la sociloga 0rene Thry, propona un texto de
con!unto sobre el concubinato, incluyendo las pare!as homosexuales( otro, propuesto
por el !urista 1ean +auser, defenda una legislacin minimalista con el nombre de
%acto de 0nters $om,n N%0$O( y por ,ltimo, un tercer proyecto, defendido por la
%residenta de la $omisin 7egislativa, la diputada $atherine Tasca, relativo al %acto
$ivil de olidaridad N%.$O. &ue este ,ltimo, que me!orado !urdicamente, en 1==?
fue elegido por el gobierno francs para dar lugar a la propuesta legislativa.
)oteEE.
13 7a 7ey )Q ==4=BB sobre el pacto $ivil de olidaridad fue definitivamente adoptada
por la .samblea )acional el 1A de octubre de 1=== despus de un a/o de debates. El
1> de )oviembre del mismo a/o fue promulgada y declarada conforme con la
$onstitucin francesa.
14 7os artculos 1 y A de la mencionada 7ey introdu!eron un nuevo ttulo en el 7ibro 0
del $digo $ivil francs, el R00, el cual se divide en dos captulos. El primero se
denomina :"el %acto $ivil de olidaridad; y el segundo ;"el $oncubinato;.
)oteEF.
15 "e acuerdo a lo sostenido por el autor 1os 2amn de Merda, las uniones de hecho
encontraron la m's alta sancin legal, al no ser reguladas por una legislacin especial
y ser abordadas directamente en el $digo $ivil, considerado como la $onstitucin
$ivil de la 2epublica, y m's concretamente en su 7ibro %rimero, el :"e 7as
%ersonas;.
)oteE?.
).).2.- Pac"o Ci@i de &oidaridadF en adean"e PAC&+
16
)oteE=.
17 En principio, el %.$ surgi como respuesta a dos problemas distintos3 el
reconocimiento de las pare!as de hecho entre homosexuales, por un lado, y por otro,
el fenmeno del concubinato.
18 "entro de esta perspectiva, el ob!etivo final del %.$ es facilitar el acceso a los
derechos elementales a las personas que viven !untas y no pueden o no quieren
casarse, y quieren organi-ar me!or su vida com,n y estar m's protegidos que por el
simple concubinato.
19 El nuevo estatuto normativo diferencia los efectos del pacto civil de solidaridad,
b'sicamente de naturale-a contractual, de los efectos del concubinato, el que sigue
siendo considerado como una situacin de hecho.
20 En efecto, el %.$ se encuentra conceptuali-ado como un contrato firmado
entre dos personas fsicas mayores de edad, de distinto sexo o del mismo, para
organi$ar su vida en com"n.%.rtculo /0/10 2digo 2ivil franc's&
21 Entonces, el %.$ es un contrato de derecho privado concluido libremente por dos
personas, cuyo ob!etivo es organi-ar la vida com,n de la pare!a, independientemente
de su orientacin sexual.
22 "e acuerdo al autor &rdric 5artel, se prefiri la nocin de contrato a la de una
simple declaracin de voluntad, por estimarse esta ,ltima menos vinculante desde el
punto de vista del compromiso adquirido por los contratantes.
)oteF@.
23 %or otra parte, se ha cuestionado el hecho de que no se precisa el contenido de la
expresin :vida en com,n;. El problema radica en que la mencionada expresin
puede comprender situaciones m's amplias que una relacin concubinaria. En los
hechos, puede suceder que dos personas, de igual o distinto sexo, mantengan una
vida en com,n, sin compartir sus aspectos m's ntimos y sin tener comunidad de
lecho, lo cual impide la configuracin del concubinato more uxorio. .s sucedera en
el caso de dos amigos que deciden vivir !untos, para lo cual organi-an sus vidas de
una forma con!unta, pero sin responde a la naturale-a de concubinato.
24En relacin a este punto, el $onse!o $onstitucional se/al que el concepto de vida
en com,n no cubre slo una comunidad de intereses y no se limita a la simple
cohabitacin, sino que supone una residencia en com,n unida a la vida de pare!a( de
otra forma, no se !ustifican las incapacidades para celebrar el %.$ que tienen su
fundamento en la prevencin del incesto e infraccin al deber de fidelidad del
matrimonio.
25En cuanto a la cons"i"ucin de pac"o, ste debe ser celebrado por dos personas
fsicas mayores de edad. %or ende, no pueden celebrar un %.$ los menores de edad,
a,n cuando se encuentren emancipados( para garanti-ar el cumplimiento de las
reglas que sobre capacidad establece la ley se enuncia que ba!o pena de nulidad no
pueden celebrar un %.$ los parientes en lnea recta o colateral dentro del tercer
grado, ni los afines en la lnea recta. Tampoco se puede celebrar entre dos personas
en que al menos una de ellas se encuentra casada o ya haya celebrado un %.$
anterior con otra persona. N.rtculo >1>4<O
26Estas reglas fueron criticadas por vulnerar el principio de igualdad, ya que se
prohiba la celebracin del %.$ entre ciertas personas. .l respecto, el $onse!o
$onstitucional francs entendi que no se vulneraba tal principio, porque las
incapacidades estaban !ustificadas en el inters general de la prohibicin del incesto
y la infraccin del deber de fidelidad que pesa sobre los cnyuges.
27En definitiva, y de acuerdo a lo que se desprende del artculo >1>4A, el %.$ se
trata de un contrato formal que requiere una declaracin con!unta de las partes ante
el secretario del tribunal, y cuya oponibilidad a terceros se subordina a su inscripcin
en el 2egistro correspondiente.
28El requisito de inscripcin, fue criticado por vulnerar el derecho a la intimidad y el
respeto a la vida privada. El $onse!o $onstitucional salv tal critica, estableciendo
que la inscripcin persigue una doble finalidad3 por un lado, conferir fecha cierta al
pacto, y por otro, asegurar el respeto a las reglas de orden p,blico, sin per!uicio de
que adem's constituye prueba preconstituida de la unin de hecho.
29En cuanto a os e:ec"os de PAC&, de acuerdo al artculo >1>4B del $digo $ivil, la
pare!a debe prestarse ayuda mutua y material, seg,n las modalidades de su
contrato, oblig'ndose solidariamente al pago de las deudas en que pueda haber
incurrido alguno de los convivientes para cubrir las necesidades de la vida en com,n.
30Esto quiere decir que el %.$ se caracteri-a por prestar utilidad y venta!as
econmicas a los miembros de la pare!a, ya que define el estatuto de los
convivientes frente a la administracin, otorg'ndoles derechos que no tienen los
su!etos que viven en simple concubinato.
317os contrayentes go-an de libertad contractual, siempre que no se vulneren los
lmites legales. 7a convencin celebrada en un principio puede ser modificada,
siempre que se cumpla el requisitos de inscripcin en el 2egistro correspondiente.
32%ese a la libertad que go-an los su!etos que celebran un %.$, ste no produce
efectos en cuanto a las reglas de filiacin y patria potestad. Esto quiere decir que su
naturale-a responde a un vnculo contractual de solidaridad, pero que no crea un
estado de familia. 7a celebracin del %.$ no altera el estado civil de celebrantes.
33En definitiva, el %.$ no engendra los vnculos que surgen del matrimonio, pero es
m's venta!oso que el simple concubinato. %or e!emplo, la pare!a que celebra un
%.$ puede reali-ar declaracin con!unta respecto al impuesto a la renta a partir del
tercer a/o de la inscripcin del pacto en la secretara del tribunal, beneficio al cual
no pueden acogerse los concubinos.
)oteF1.
34En lo que respecta al rC7i8en de !ienesF de acuerdo al .rt. >1>4> del $digo $ivil,
se genera un estado de indivisin, salvo que los su!etos estipulen lo contrario al
momento de celebrar el %.$( los bienes se consideran indivisos por mitades o en la
proporcin que los su!etos estipulen.
35 .l respecto, el $onse!o $onstitucional ha se/alado que no se trata de una
presuncin de derecho, por lo que admite prueba en contrario por parte de los
celebrantes.
36En cuanto a los !ene:icios que pueden acceder las personas que celebran un %.$,
se destacan los siguientes3
37a.4 7a pare!a puede reali-ar la declaracin sobre la renta de forma con!unta a
partir del tercer a/o de la inscripcin en la secretara del tribunal.
38Esto ha sido cuestionado por estimarse contrario al principio de igualdad de las
cargas p,blicas, ya que se disminuyen los impuestos sin tratarse de un matrimonio.
e sostiene que en el caso de un matrimonio, la diferencia de imposicin se !ustifica
por la proteccin que el legislador debe dar a la familia, pero en el caso del %.$
esta !ustificacin no existe. El $onse!o $onstitucional estim que el principio de
igualdad no se vulnera pues, al igual que los cnyuges, los celebrantes del %.$ se
obligan en forma solidaria a prestarse ayuda mutua por un perodo de tiempo, que
para estos efectos, debe ser de al menos tres a/os.
39b.4 En caso de fallecimiento de uno de los miembros de la pare!a, el superviviente,
beneficiario de la herencia de su compa/ero, tendr' derecho a una exencin de
AF>.@@@ francos. 7a herencia se gravar' un B@S para los 1@@.@@@ francos siguientes y
un >@S para el resto.
40%or su parte, las donaciones quedan su!etas al mismo rgimen, si los compa/eros
est'n unidos por un %.$ de al menos dos a/os de duracin.
41c.4 El miembro de la pare!a que no est cubierto a ttulo personal por el seguro de
enfermedad, maternidad o fallecimiento, se beneficia autom'ticamente de la
proteccin social de su compa/ero.
42in embargo, al firmar un %.$ se de!an de percibir los subsidios familiares y la
pensin de viudedad.
43d.4 En caso de fallecimiento o abandono del domicilio por parte del titular del
contrato de arrendamiento, ste se mantiene o transfiere al compa/ero por la
duracin prevista.
44e.4 7as disposiciones incluidas en el $digo del Traba!o en las cuestiones relativas a
los derechos de das libres y permisos extraordinarios por causa familiares, se
amplan a los firmantes del %.$.
45f.4 &inalmente, en lo que respecta a la obtencin de un permiso de residencia para
un pare!a extran!era, la firma del %.$ constituye :uno de los elementos de
apreciacin de los vnculos personales en &rancia;
46%or ,ltimo, en lo que respecta a la :or8a de poner :in a pac"o, ste se termina
por3 iO voluntad de ambas partes o de una de ellas, exteriori-ada en una declaracin
dirigida al secretario del tribunal respectivo( iiO por el matrimonio de uno de ellos y
iiO por el fallecimiento de cualquier de los convivientes.
477as consecuencias de la ruptura de un %.$ son determinadas por los celebrantes,
sin per!uicio de que a falta de acuerdo es el !ue- quien resuelve. N.rt. >1>4F del
$digo $ivilO
48Este artculo ha sido criticado por permitir la ruptura unilateral, la que se
aseme!ara a la :repudiacin; del "erecho 2omano. &rente a esto se ha se/alado que
el %.$, al ser un contrato a!eno al matrimonio, puede ser resuelto por la voluntad
unilateral de una de las partes, sin per!uicio de la obligacin de indemni-ar los da/os
que de ello provenga.
).).#.- Posi!es cr?"icas a PAC&+
49. pesar de ser ampliamente celebrado en la poblacin francesa, se han presentado
propuestas para corregir las escasas disfunciones !urdicas del texto.
50*na de ellas es la relativa al pla-o fi!ado para la tributacin con!unta y la
deduccin diferenciada en materia sucesoria.
51%or otra parte, se exige una mayor claridad en el rgimen de indivisin.
52&inalmente se espera que el pacto otorgue, a las personas que lo celebren, un
verdadero estatuto de heredero.
).)...- E Concu!ina"o !a;o a $eB NG 44-4..+
537a ley )# ==4=BB introdu!o al Titulo R00 del $digo $ivil el $aptulo 00 que
comprende un solo artculo dedicado al concubinato.
54En efecto, el artculo >1>4? dispone que el concubinato es 3na unin de hecho,
caracteri$ado por la vida en com"n que presenta un car)cter de estabilidad y de
continuidad, entre dos personas, de sexo diferente o del mismo sexo, que viven en
pareja.
55 $abe se/alar que con anterioridad, la !urisprudencia reservaba el concepto de
concubinato ,nicamente a las pare!as heterosexuales, problema que qued -an!ado
con la nueva ley.
56 El artculo antes citado slo define el concubinato, pero no regula sus efectos
!urdicos, por lo que sus alcances y lmites siguen siendo materia de algunas leyes
especiales y del pronunciamiento de los tribunales de !usticia.
57 En efecto, a falta de una estatuto general relativo a las uniones de hecho, la
legislacin y !urisprudencia francesa ha elaborado ciertos mecanismos de proteccin
hacia los concubinos.
).)./.- $e7isacin B ;urisprudencia :rancesa en "orno a concu!ina"o+
58 a.4 En materia de proteccin social, el artculo 1A de la 7ey de < de enero de 1=F?
relativa a la %restaciones 5dicas y a la 5aternidad, contempla un rgimen de
proteccin a favor de la persona que conviva maritalmente con el asegurado, y se
encuentre a su cargo efectivo, de manera total y permanente.
)oteF<.
59 b.4 En caso de ruptura voluntaria, la !urisprudencia ha reconocido ciertas
consecuencias que tienden a evitar in!usticias que la ruptura puede provocar al
conviviente abandonado, aplicando las reglas de derecho com,n.
60%or e!emplo3
61 i.4 7a $orte de $asacin ha se/alado que es posible reconocer la existencia de una
sociedad de hecho que, ante el trmino de la unin, da lugar a la liquidacin de los
bienes atribuyndose a cada uno de los convivientes una parte de las ganancias de la
sociedad. .s, la $orte de $asacin dedu!o la existencia de una sociedad de hecho en
base a que el conviviente varn haba reali-ado aportes pecuniarios para la
construccin de una vivienda en el terreno perteneciente a la mu!er.
)oteFA.
.simismo,
se admiti a existencia de una sociedad de hecho, porque la concubina haba
participado en la adquisicin del establecimiento comercial de su compa/ero y en el
e!ercicio de sus actividad.
)oteFB.
62ii.4 7a !urisprudencia se ha pronunciado a favor de establecer el equilibrio
patrimonial de acuerdo a la teora del enriquecimiento sin causa. .s, se ha estimado
que la colaboracin, sin retribucin, de la concubina en la explotacin del
establecimiento comercial del concubino, implica un enriquecimiento in!ustificado
de ste y un empobrecimiento de aquella.
)oteF>.
63iii.4 Tambin se ha considerado que frente a la muerte de uno de los conviviente
por culpa de un tercero, el concubino sobreviviente tiene derecho a demandar la
indemni-acin de per!uicios. 7a $orte ha admitido el derecho a indemni-acin al
considerar que :la ruptura de la unin, tras <@ a/os de duracin, que se mantuvo en
forma estable, seria y fiel, entra/a un da/o moral y econmico para la sobreviviente,
dada a total comunidad de vida existente entre los concubinos.
)oteFE.
64iv.4 %or ,ltimo, especial mencin requiere el llamado pacto de tontine o cl'usula
de accroissement, que consiste en estipular en el contrato de compraventa de un
inmueble, adquirido en com,n por dos personas, que la entera propiedad del bien
pertenecer' a quien de ellas sobreviva, entendindose que la premuerta nunca habr'
sido propietaria del mismo.
65Tal pacto tiene, sin embargo, el inconveniente de que frente a discrepancias de los
concubinos que lleven al trmino de la unin, la !urisprudencia niega la posibilidad
de pedir la divisin de la propiedad en vida de ambos.
)oteFF.
).2- T(ATA%IENTO 5U(IDICO DE $A& UNIONE& DE HECHO EN
E&PAHA+
66 %ara efectuar el an'lisis de la situacin !urdica de las uniones de hecho en Espa/a
hemos considerado necesario efectuar una divisin en tres perodos distintos. En
primer lugar, la poca previa al $oncilio de Trento( luego, el perodo que comprende
desde la dictacin del mencionado $oncilio hasta la dictacin de la $onstitucin
espa/ola de 1=F?( y por ,ltimo, el perodo post $onstitucin.
67 . continuacin, anali-aremos el desarrollo de las uniones de hecho en estos tres
perodos3
).2.).- E concu!ina"o en EspaIa an"es de a adopcin de Conciio de
Tren"o de )/0#+
68 "esde la llegada a las costas de .ndaluca del caudillo musulm'n Tarif, la invasin
musulmana produ!o la ruptura de la unidad poltica y !urdica de la pennsula que
haban conseguido 2oma y los reyes visigodos.
69 "ado el marcado car'cter religiosos del "erecho musulm'n, la influencia 'rabe en
la cultura espa/ola fue mayor en el campo cultural que en el !urdico( sin embargo,
algunas instituciones !urdicas recibieron la mencionada influencia, especialmente en
materia agraria, comercial, administrativa y en las formas o clases de uniones libres
entre un hombre y una mu!er, como por e!emplo
)oteF?.
3
70 a.4 7a barragana, que consista en la simple unin entre solteros. Esta figura
equivala a la nocin de concubinato del "erecho romano. . la barragana se la
consideraba como mu!er legtima, pero de condicin inferior a la mu!er casada.
71b.4 El matrimonio :a iuras;, de naturale-a contractual, celebrado en secreto, ba!o
el solo !uramento de fidelidad, sin bendicin eclesi'stica.
72El perodo que se inicia con la invasin musulmana en el a/o F11 ".$, culmina
alrededor de los a/os 1<1F, con el reinado de &ernando 000, El anto. . ste ,ltimo se
le atribuye una importante labor !urdica, al ordenar la traduccin del 7iber
0udiciorum al romance castellano con el nombre de &uero 1u-go, y otorgarlo como
fuero municipal a varias ciudades conquistadas por l, como $rdoba, $artagena,
evilla y 1er- de la &rontera.
73. continuacin del reinado de &ernando 000 sigui el de su hi!o, .lfonso R, El abio,
que abarc el perodo de 1<>< a 1<?B.
747a nota m's singular de su reinado fue la vinculacin simult'nea de 6riente y
6ccidente, que se plasm en una cultura de sntesis, en la que se integraban
ingredientes tanto cristianos como musulmanes y !udos.
)oteF=.
75u m'xima expresin, dentro de sus obras !urdicas, es el inicio de la redaccin de
las iete %artidas, obra cumbre del "erecho $om,n espa/ol.
767a primera edicin de esta obra es la de 5ontalvo del a/o 1B=1, la cual fue
superada por la edicin glosada del !urista 8regorio 7pe-, declarada como autntica
por la 2eal $dula de F de septiembre de 1>B> por $arlos M.
777as iete %artidas se encuentran escritas en castellano y estructuradas en un
prlogo y siete partidas o partes. $ada partida se divide en ttulos y estos en leyes.
78El mencionado cuerpo legal trat el tema del concubinato ba!o la denominacin de
barragana, en la $uarta %artida.
)ote?@.
).2.2.- E concu!ina"o o !arra7an?a !a;o as &ie"e Par"idas+
797a Carragana era la unin sexual entre un hombre soltero, clrigo o lego, con
mu!er soltera, ba!o condiciones de permanencia y fidelidad.
80"esde el punto de vista de su naturale-a, se trataba de un contrato de amistad y
compa/a, que llevaba envuelto la convivencia, fidelidad y permanencia, sin
per!uicio de que la unin era esencialmente disoluble.
817a barragana no era una especie de matrimonio, contrariamente a la opinin de
algunos !uristas que asimilaron esta figura al matrimonio :a iuras;. En efecto, en la
Edad 5edia existan tres formas de uniones lcitas entre un hombre y una mu!er. En
primer lugar, el matrimonio legtimo, celebrado con todas las formalidades legales.
En segundo lugar, el matrimonio :a iuras;, que constitua un matrimonio tambin
legtimo, pero que se diferenciaba del primero por la inobservancia de las
formalidades y falta de publicidad. %or ,ltimo, en tercer lugar, estaban las uniones
entre un soltero, lego o clrigo, con soltera, a la que llamaban barragana para
distinguirla de la mu!er legtima y mu!er :a iuras;.
)ote?1.
827a barragana, como figura !urdica regulada por 7as iete %artidas, tiene su origen
en el concubinato romano, toda ve- que .lfonso R al tratar esta institucin, sigue las
normas que determinaron los romanos para el concubinato. . esto cabe agregar que
en las leyes y fueros espa/oles de aquella poca redactados en latn, se encuentra
traducida la palabra concubina por la de barragana. .s por e!emplo, en la 7ey FU,
del Ttulo M, de la traduccin castellana del &uero 1u-go, se traduce por barragana la
palabra concubina, que consta en el original latino.
)ote?<.
83 7a $uarta %artida, al regular la barragana dispone3
84 Cuar"a Par"ida
)ote?A.
85 T?"uo 2IE
86 #$e las otras mu%eres que tienen los omes, que non son de bendiciones
87Carraganas defiende anta Eglesia, que non tenga ningun christiano, porque biuen
con ellas en pecado mortal. %ero los sabios antiguos que fi-ieon las leyes,
consentieronles, que algunos las pudiesen auer sin pena temporal3 porque touieron
que era menos mal, que aueruna, que muchas. E porque los fi!os que nescieren
dellas, fuesen mas ciertos. E pues que en los Titulos ante deste fablamos de los
matrimonios, e de los fi!os que nescen dellos, queremos aqu de-ir de las barraganas3
E despues mostraremos, de los fi!os que nascen dellas. E primeramente, diremos,
qual deue ser rescibida por barragana. E onde tomo este nome. E quien la puede
auer. E en que manera se fa-e tal ayuntamiento como este.
88 $E, J &ual mu%er puede ser rescibida por barra%ana, e onde tomo este nome.
890ngenua mulier es llamada en latin, toda muger que desde su nescencia es siempre
libre de toda servidumbre, e que nunca fue sierva. E esta atal puede ser rescibida
por barragana, segund las leyes( quier sea nacida de vil lina!e, o en vil lugar( o sea
mala de su cuerpo, quier non. E tomo este nome de dos palabras( de barra, que esde
ar'bigo, que quier tanto decir, como fuera, e gana, que es de ladino, que es por
ganancia3 e estas dos palabras ayuntadas, quieren tanto decir, como ganancia que es
fecha fuera de mandamiento de Eglesia. E porende los que nascen de tales mugeres,
son llamados fi!os de ganancia, 6trosi puede ser rescibida por tal muger, tambien la
que fuesse forra, como la sierua.
90 $E, II. &uien puede auer barra%ana, e en que manera.
91$omunalmente, segund, las leyes reglares mandan, todo ome que non fuese
embargado de orden, o de casamiento, puede auer barragana, sin miedo de pena
temporal( solamnte que non la aya virgen, nin sea menos de do-e a/os( nin tal biuda,
que biua honesta, e que sea e buen testimonio. E tal biuda como esta quriendola
alguno recibir por barragana, o a otra muger que fuesse libre de su nascencia, que
non fuesse virgen, deuelo fa-er, cuando la recibiere por barragana, ante buenos
omes, diciendo manifestamente ante ellos, como la rescibe por su barragana. E si de
otra guisa la rescibiese, sospecha cierta seria contra ellos, que esa su muger
legitima, e non su barragana. E si pleyto nasciesse sobre esta ra-on, ossi lo !udgaria
el !ue- reglar( fueras ende, si fuesse prouando que la ouiesse rescibida por
barragana. %ero si fuesse otra biuda que non fuesse atal como sobredicho es, mas
que fuesse de muy vil lina!e de mala fama( o fuesse !udgada que auida fecho
adulterio con ome que ouiese muger legitima, maguer ella fuesse suelta. .tal como
esta no ha porque la recibir por barragana ante testigos, segund sobredicho es de la
otra. 6tosi ninguno non puede tener por barragana ninguna muger que sea su
parienta nin su cu/ada, fasta el quarto grado, e esto porque farian grand pecado,
segund que dicho auemos, que es llamado en latin, incesto. E otrosi de-imos, que
omes y a, que pueden auer barraganas, e non podran recibir mugeres legitimas.
Estos son, de los que son llamados en latin %raerides provinciarum( que quier tanto
decir en romance, como adelantados de algunas tierras. $a tal ome como este non
podria rescibr muger legitma de nueuo en toda aquella tierra onde fuesse
adelantado, en quanto durasse el tiempo del adelatamiento. E podria recibir
barragana si non ouiesse muger legitima. E esto fue defendido, porque por el grand
poder que han estos atales, non puediessen tomar por fuerVa muger ninguna, para
casar con ella. $a podria ser, que algun ome, que nol querrie dar de su grado a su
parienta, o su fi!a por muger, que gela auria a dar miedo, por la premia, o por el mal
quel faria, por el poder del logar que touiesse. 6trosi ningun ome non puede auer
muchas barraganas. $a segund las leyes mandan, aquella es llamada barragana, que
es vna sola3 e ha menester que sea atal, que puede casar con ella, si quisiese, aquel
que la tiene por barragana.
92 $E, III. &uales mu%eres son, que non duen rescibir por barra%anas los omes
nobles, e de %rand lina"e.
930lustres personas son llamadas en latn, las personas honradas, e
94de grand guisa, e que son puestos en "ignidades( as como los 2eyes, e los que
descienden de ellos, e los $ondes. E otrosi los que descienden dellos, e los otros
omes honrados seme!antes destos. E estos atales, como quier que segund las leyes,
pueden rescebir las barraganas( tales mugeres ya, que non deuen rescebir as como
la sierva, o fi!a de sierva. )in otrosi la que fuesse aforrada, nin su fi!a( nin
!uglaressa, nin sus fi!as( nin tabernera, nin regatera, nin alcahueta, nin sus fi!as( nin
otra persona ninguna de aquellas que son llamadas viles por ra-on de si mismas, o
por ra-on de aquellos do descendieron. 7a non seria guisada cosa, que la sangre de
los nobles fuese embargada, nim ayuntada a tan viles mugeres. E si alguno de los
sobredichos fi-iesse contra esto, si ouiesse de tal muger fi!o, segund las leyes,non
seria llamado fi!o natural( ante seria llamado spurio, que queir tanto decir, como
forne-ino. E demas, tal fi!o como este non deue partir en los bienes del padre, nin es
el padre tenido de criarle sin non quisiere.;
95"el texto recin citado es posible desprender que la $uarta %artida establece los
requisitos y principales caractersticas de la barragana como figura !urdica.
96Entre los requisitos encontramos los siguientes3
97 a.- &o"er?a o Eiudedad de as personas unidas en !arra7an?a+ lo les estaba
permitido unirse ba!o barragana a los hombres y mu!eres que fueran solteros o
viudos. %or lo tanto, los casados que se mantenan amancebados p,blicamente
sufran las penas establecidas para tal efecto.
98 !.- IneKis"encia de @?ncuo de paren"esco en"re os 8ie8!ros de a unin+ )o
podan mantener relacin de barragana los parientes consanguneos o afines, hasta
el cuarto grado.
99 c.- $a !arra7ana no pod?a ser 8u;er @ir7enF ni es"ar i7ada por @o"o de
cas"idad+
100 d.- $a !arra7ana de!?a ser 8aBor de doce aIos+ Esta exigencia no hace sino
refle!ar el requisito de pubertad exigido para el concubinato en el "erecho 2omano.
101 e.- Ausencia de "?"uo de no!eLa o 7ran ina;e en e concu!ino+ Ca!o las
%artidas, se descartaban las relaciones en que exista una desproporcin social. .s,
se prohiba a personas ilustres, como reyes y su descendencia, condes y su
descendencia, y otros hombres honrados y seme!antes de stos, tomar una barragana
de vil lina!e.
102 :.- &in7uaridad de a unin+ 7a $uarta %artida establece la imposibilidad de
convivir con m's de una concubina simult'neamente. En efecto, slo se consideraba
barragana a la que se mantena a la vista de la comunidad, p,blicamente y en la
propia casa. in embargo, esta prohibicin no impeda los concubinatos consecutivos,
lo que permita al varn iniciar una relacin concubinaria inmediatamente despus
de haber terminado una anterior.
103En cuanto a las caractersticas de la barragana, sta se caracteri-aba por su
permanencia y estabilidad, exigindose, en ocasiones, la duracin de un a/o para
que produ!era efectos !urdicos.
104.dem's, la $uarta %artida contemplaba la posibilidad cierta, de que la mu!er,
tomada como barragana, pudiera convertirse en mu!er legtima.
105%or ,ltimo, para los efectos de hacer notar la diferencia entre la barragana y el
matrimonio, se exiga el cumplimiento de determinados actos formales, en todos
aquellos casos en que la mu!er barragana llevaba una vida recatada que la poda
asimilar a una mu!er legtima, como asimismo, prevea soluciones en el evento que
se suscitara alguna controversia al respecto.
).2.#- E Conciio de Tren"o B e concu!ina"o+
106+asta mediados del siglo RM, el "erecho $annico aceptaba la barragana o
concubinato como realidad social, regul'ndolo y concedindole ciertos efectos a fin
de asegurar la monogamia y la estabilidad de la relacin de pare!a.
107.simismo, el "erecho $annico aceptaba el matrimonio clandestino o presunto,
que no era sino la unin de un hombre y una mu!er que, a,n a solas, convenan en
tomarse por marido y mu!er( se haca aplicacin pr'ctica de la primitiva doctrina
cannica que consideraba como ministros de la unin a los propios contrayentes.
)ote?B.
108Esta realidad !urdica tuvo una marcada influencia sobre la legislacin imperante
en Espa/a, lo que se vio refle!ado en el hecho de que 7as %artidas regularan la
barragana como figura !urdica.
109. finales del siglo RM, producto de las ideas renacentistas y reformistas, la 0glesia
catlica, como reaccin y defensa a ellas, cre el movimiento de la contrarreforma(
movimiento que tuvo por fin adoptar medidas para preservar y fortalecer el poder de
la 0glesia. Entre ellas, y figurando como las de m's importancia, se encuentran las
adoptadas en 1>EA por el $oncilio de Trento.
)ote?>.
110El $oncilio prohibi el matrimonio presunto y estableci la obligatoriedad de
contraer matrimonio ante el cura p'rroco, en ceremonia p,blica, con dos testigos.
.dem's cre los registros parroquiales, donde se asentaban los matrimonios que eran
llevados y controlados por las autoridades eclesi'sticas de las parroquias.
111En consonancia con esta nueva poltica, se proscribi el concubinato,
establecindose severas penas para los concubinos que, advertidos tres veces, no
cesaran en la unin. 0ncluso, despus del siglo RM0, se lleg a autori-ar el uso de la
fuer-a p,blica para romper las uniones extramatrimoniales.
)ote?E.
1127as disposiciones del $oncilio de Trento fueron acogidas por los 2einos Espa/oles
por medio de la 2eal $dula de &elipe 00, de 1< de 1ulio de 1>EB.
113. partir de ese momento, el concubinato pas a ser una figura ilcita en la
legislacin espa/ola, lo cual se vio reafirmado con los &ueros espa/oles que
establecieron la proteccin oficial de la religin catlica y la prohibicin a la
manifestacin externa de cualquier otra.
).2...- $as uniones de hecho !a;o a Cons"i"ucin espaIoa de )413 B su
pos"erior e@oucin+
114"esde la adopcin de las medidas contra el concubinato por el $oncilio de Trento y
hasta la dictacin de la $onstitucin espa/ola de 1=F?, las uniones de hecho eran
consideradas ilcitas e inmorales. En base a imperativos ticos, se las excluy del
campo de aplicacin del principio de autonoma de la voluntad( se trataba de evitar
que el derecho contractual fuera puesto al servicio de fines inmorales y antisociales.
115$on la entrada en vigor de la $onstitucin espa/ola de 1=F?, se modificaron los
principios que inspiraban y ordenaban la vida socio 4 !urdica en Espa/a. e reconoci
la existencia del principio de igualdad ante la ley y el libre desarrollo de la
personalidad.
116 $on este vuelco constitucional, la !urisprudencia se vio obligada a reconocer la
existencia de las uniones de hecho como realidad social. $omo se afirma en
sentencia del Tribunal upremo de 1? de mayo de 1==< :)o se puede desconocer que
en estos casos se crean unas situaciones de hecho, a las que en trminos de estricta
!usticia y por imperio de la equidad, ha de entenderse y tener en cuenta, pues en la
mayora de los supuestos, las consecuencias negativas superaran, a las positivas;.
)ote?F.
117 . partir de este reconocimiento, el concubinato se configura como una unin de
naturale-a !urdica distinta a la matrimonial, de forma que abandonando la teora
morali-ante de anta/o, se reconoce la legalidad de toda unin estable, entre un
hombre y una mu!er, y la posibilidad de constituir con ella una familia de sangre tan
legtima como la creada a partir del matrimonio.
118*na ve- que la !urisprudencia comen- a desarrollar las consecuencias de las
uniones de hecho, paralelamente el legislador fue introduciendo modificaciones a la
legislacin vigente, con el ob!etivo de adaptar el ordenamiento !urdico con la
realidad que trascenda a los Tribunales.
119Es as como, a lo largo del ordenamiento !urdico espa/ol, es posible encontrar, en
forma dispersa, textos legales que hacen mencin a las uniones de hecho
otorg'ndoles determinados efectos.
120. pesar de ello, en la actualidad no existe un tratamiento estatal unitario
respecto de las uniones de hecho, por lo que las comunidades autnomas se han visto
en la necesidad de comen-ar a regular, dentro de sus competencias, y por medio de
leyes propias, la figura de concubinato( y asimismo, en forma paralela, los
ayuntamientos han intervenido creando 2egistro para tales uniones.
121Es base a lo recin se/alado es posible sostener que la situacin !urdica actual de
las uniones de hecho en Espa/a es la siguiente3
122a.4 %or un lado, nos encontramos con una normativa estatal que no regula las
uniones de hecho en forma org'nica. . travs del ordenamiento !urdico es posible
encontrar diferentes textos legales que otorgan efectos especficos a este tipo de
uniones.
1237a normativa estatal tiene un car'cter subsidiario respecto de las comunidades
autnomas que han regulado las uniones de hecho, y com"n respecto de las
comunidades que no han comen-ado o culminado su regulacin.
124b.4 %or otro lado nos encontramos con algunas comunidades autnomas que han
regulado, dentro de su 'mbito territorial y de competencia, la institucin de la
pare!a de hecho.
125c.4 En forma paralela, diferentes municipios han establecido la creacin de
2egistros de %are!as de +echo.
126d.4 %or ,ltimo, en su labor de integracin del "erecho, la 1urisprudencia sigue
resolviendo los conflictos !urdicos que generan las uniones de hecho, tanto en el
'mbito personal como patrimonial.
127. continuacin pasaremos a anali-ar la normativa estatal, algunas leyes adoptadas
por las comunidades autnomas, los primeros registros sobres pare!as de hecho y las
principales medidas adoptadas por los tribunales de !usticia en torno al tema.
).2...).- Nor8as es"a"aes 9ue hacen re:erencia a concu!ina"o+
128
)ote??.
129En Espa/a, a,n no existe un rgimen unitario para las uniones de hecho,
existiendo sin embargo, referencias tangenciales en diversas normas de car'cter
estatal.
130 Ello no se debe a una falta de preocupacin o de que no exista la necesidad de
abordar el tema( muy por el contrario, existen varios proyectos de leyes, dentro de
las cuales resalta la proposicin del grupo %arlamentario 5ixto y el 5odelo del
%artido ocialista. .mbas son proposiciones que abordan las uniones de hecho tanto
heterosexuales como homosexuales.
)ote?=.
131.lgunas normas legales en las que es posible encontrar referencia a las uniones de
hecho son3
132a.4 7a disposicin adicional tercera de la ley )# <1T?F, que aplic en materia de
adopcin las normas sobre capacidad de adoptar :al hombre y la mu!er integrantes
de una pare!a unida de forma permanente por relacin de afectividad an'loga a la
conyugal;,
133b.4 7a ley )# A@T?1 que contempla en su disposicin adicional 1@U, <U, el derecho
de los que, con anterioridad a la ley, vivieren como matrimonio, a acceder a
prestaciones de seguridad social, dio lugar a la prdida de la pensin de viudedad por
causa de convivencia more uxorio, como asimismo neg el derecho de dicha pensin
al conviviente suprstite.
134c.4 "e acuerdo al artculo 1@1 del $digo $ivil espa/ol, la convivencia marital hace
perder la pensin compensatoria de separacin o divorcio.
135d.4 "e acuerdo al artculo = de la ley )# A>T??, las pare!as de hecho tienen la
posibilidad de optar a las tcnicas de reproduccin asistida.
136e.4 7a disposicin adicional octava de la ley )# A@T=> sobre responsabilidad civil y
seguros en la circulacin de vehculos a motor, asimila al viudo el miembro suprstite
de la pare!a de hecho para la percepcin de la indemni-acin por causa de murete.
137f.4 %or ,ltimo, la ley de arrendamientos urbanos N7.*O de 1==B contempla
expresamente a la pare!a de hecho, con independencia de su orientacin sexual,
para dispensarle el mismo tratamiento que al matrimonio. %ara ello se requiere que
se haya convivido durante dos a/os de forma permanente en an'loga relacin de
afectividad a la de cnyuge, salvo que hubiera tenido descendencia en com,n, en
cuyo caso bastar' la mera convivencia.
138$oncretamente los efectos que se reconocen son3
139i.4 ubrogacin arrendaticia por muerte del conviviente arrentadario Nartculo 1E
7.*O.
140ii.4 &acultad para continuar en la vivienda arrendada en caso de renuncia,
desistimiento o abandono del arrendatario conviviente Nartculo 1< 7.*O
141iii.4 .daptacin de la vivienda a la minusvala del conviviente Nartculo <B 7.*O
).2...2.- Nor8a"i@a au"on8ica+
142$atalu/a, en 1==?, con la aprobacin de la ley )# 1@T1==?, de 1> de !ulio, sobre
uniones estables de pare!a, fue la primera comunidad autnoma que aprob una ley
sobre uniones de hecho. Ello marc un hito en el proceso normativo espa/ol
referente al concubinato, ya que supuso un cambio cualitativo importante por el
reconocimiento expreso a la pare!a de hecho como una realidad e institucin
!urdica, que con anterioridad a la aprobacin de esta ley slo haba sido una
construccin !urisprudencial.
143. partir de ese momento, otras comunidades han seguido el mismo camino. +asta
la fecha, las comunidades autnomas que cuentan con ley sobre la materia son3
)ote=@.
144 a.4 $atalu/a3 7ey )# 1@T1==?, de 1> de !ulio, sobre uniones estables de pare!a.
145 b.4 .ragn3 7ey )# ET1===, de <E de mar-o, relativa a pare!as estables no
casadas.
146 c.4 )avarra3 7ey &oral )# ET<@@@, de A de !ulio, para la igualdad !urdica de las
pare!as estables.
147 d.4 Malencia3 7ey )# 1T<@@1, de E de abril, por la que se regulan las uniones de
hecho.
148 e.4 Caleares3 7ey )# 1?T<@@1, de 1= de diciembre, de pare!as estables.
149 f.4 5adrid3 7ey )# 11T<@@1, de 1= de diciembre, de uniones de hecho de la
$omunidad de 5adrid.
150 g.4 .sturias3 7ey del %rincipado de .sturias )# BT<@@<, de <A de mayo, de pare!as
estables.
151 h.4 .ndaluca3 7ey )# >T<@@<, de 1E de diciembre, de pare!as de hecho.
).2...#.- Nor8a"i@a 8unicipa re:eren"e a a creacin de (e7is"ros de Pare;as de
Hecho+
1527os 2egistros sobre %are!as de +echo son secciones pertenecientes a la
administracin autonmica o local, en donde las personas que deseen dar publicidad
a su situacin de pare!a pueden acceder a la inscripcin de ella.
1537a inscripcin puede tener car'cter constitutivo o no, seg,n la normativa de la
comunidad autnoma correspondiente.
154.s pueden mencionarse los siguientes
)ote=1.
3
155a.4 "ecreto )# AET1==>, de <@ de abril, por el que la comunidad de 5adrid cre el
2egistro de *niones de +echo, que fue desarrollado mediante la orden ?<FT1==> de
<> de abril, de la $onse!era de 0ntegracin ocial.
156b.4 "ecreto )# F1T=B, de <= de septiembre, por el cual el %rincipado de .sturias
orden la creacin de 2egistro d %are!as de +echo.
157En general, los requisitos que habitualmente se exigen para la inscripcin de las
pare!as de hecho en los distintos 2egistros municipales son3
)ote=<.
158i.4 er mayor de edad o menor emancipado.
159ii.4 )o tener relacin de parentesco por consanguinidad o adopcin en la lnea
recta o colateral en segundo grado.
160iii.4 )o estar incapacitado !udicialmente.
161iv.4 Tener aptitud nupcial.
162v.4 .l menos una de las dos personas de la pare!as debe tener residencia en el
municipio.
163En torno a la inscripcin de las uniones de hecho en los registros municipales se
han presentados algunos problemas !urdicos.
164%or un lado, se los ha reprochado desde el punto de vista constitucional, por
vulnerar el artculo 1B= del texto constitucional espa/ol, que establece como
competencia exclusiva del Estado la legislacin civil y ordenacin de registros e
instrumentos p,blicos. .l respecto se estima que en caso de ser constitucionales, sus
efectos quedaran reducido al 'mbito administrativo, y difcilmente podra
reconocerse que tengan efectos !urdico4civiles.
)ote=A.
165%or otra parte, tales registros plantean un problema de inseguridad !urdica, ya
que la mera declaracin de las partes no es prueba suficiente para acreditar la
existencia de una unin no matrimonial. .l ser suficiente para producir el acto de
inscripcin de la unin civil la sola declaracin de las partes, no se establecen un
mnimo de garantas que prueben y avalen que dicha declaracin es cierta y que
efectivamente corresponde a la realidad de hecho invocada.
).2.....- Tra"a8ien"o ;urisprudencia+
1667os tribunales de !usticia siguen resolviendo las cuestiones que se plantean como
consecuencia de la ruptura de la unin, tanto de car'cter patrimonial como
especialmente en relacin a los hi!os comunes de la pare!a.
167 $on respecto al aspecto patrimonial, el pronunciamiento !urisprudencial gira en
torno a la apreciacin de los hechos que se presentan en cada litigio, partiendo de la
base de que no se les puede aplicar la normativa del rgimen econmico
matrimonial. El Tribunal upremo ha establecido que :7a aplicacin analgica a estas
uniones de las normas establecidas para la regulacin de los regmenes econmicos
matrimoniales supondra una subversin de los principios inspiradores y constitutivos
de las mismas( por ello, su aplicacin no puede extenderse a aquellos casos que
constituyen un lmite racional en el sentido y espritu de la norma que se pretende
aplicar.;
)ote=B.
168 En general, la !urisprudencia busca resolver los problemas que en cada caso
concreto se plantean, con la configuracin de otras figuras !urdicas, como son3
sociedad irregular de naturale-a mercantil por acuerdo verbal t'cito o expreso(
condominio o sociedad particular o universal( sociedad universal de ganancias(
sociedad civil irregular( o bien la comunidad ordinaria de bienes.
169 %or otra parte, en lo que respecta al 'mbito de "erecho de &amilia, las
principales soluciones !urisprudenciales se han orientado en el sentido de que no
existiendo relacin de parentesco, no se genera entre convivientes el vnculo por el
que es posible reclamar el derecho de alimentos previsto en el $digo $ivil, sin
per!uicio de que en el caso de que existan hi!os comunes, rige la normativa com,n en
relacin a tal derecho.
).#.- $A &ITUACIN $E-I&$ATIEA EN ITA$IA.
170 En el caso de 0talia cabe resaltar que ni en su $digo $ivil ni en su $onstitucin
existe normativa especfica sobre las uniones de hecho.
171%or su parte, la $orte $onstitucional en sentencia de mayo de 1==? declar la
imposibilidad de asimilar la convivencia de hecho a la familia legtimamente
constituida.
)ote=>.
172 in embargo, existe un progresivo reconocimiento !urdico de la figura en estudio,
tanto a nivel !urisprudencial como legislativo, sin per!uicio de que en ste ,ltimo
slo se plasme en normas fragmentarias.
173%or e!emplo, en relacin a los derechos sucesorios, se ha reconocido al
conviviente el derecho a sustituir al socio difunto en una cooperativa, en defecto del
cnyuge y de los hi!os menores.
)ote=E.
174. su ve-, se ha previsto la asimilacin del conviviente al cnyuge, a fines del
reconocimiento del derecho al resarcimiento de los da/os.
175 7a norma m's especfica al respecto es la contenida en la 7ey de !ulio de 1=F?,
que en su artculo E admite el derecho de suceder en el arrendamiento al compa/ero
o compa/era en caso de muerte de uno de ellos, e incluso, en los supuestos de
trmino de la unin.
)ote=F.
176 En cuanto al 'mbito !urisprudencial, en sentencia pronunciada el <@ de enero de
1=?? por el Tribunal de %isa, se estableci que respecto a las adquisiciones
efectuadas durante la convivencia era inadmisible aplicar analgicamente las normas
civiles que regulan las relaciones patrimoniales conyugales. e sostuvo que, al
finali-ar la unin de hecho, ninguno de los convivientes puede pretender parte
alguna del inmueble adquirido a ttulo exclusivo por el otro, salvo que pruebe la
existencia de donacin indirecta o una interposicin real de persona.
)ote=?.
177 .simismo, la $orte $onstitucional italiana, en sentencia )# B@B de F de abril de
1=??
)ote==.
declar la inconstitucionalidad del artculo E inciso 1# de la ley A=< de <F de
1ulio de 1=F? por no comprender entre los sucesores de la titularidad del contrato de
arrendamiento, en caso de muerte del inquilino, al conviviente more uxorio. 7os
principales argumentos para sostener el mencionado fallo fueron3 iO 7a ley no
pretende amparar la familia nuclear, ni la parental, sino la convivencia misma. El
espritu de la 7ey es impedir que alguien se quede sin techo desde que el derecho a
la vivienda se encuentra comprendido dentro de los elementos esenciales que
conforman el Estado democr'tico4solidario( y iiO 7a exclusin de la unin de hecho,
crea desigualdad inconstitucional( no se trata de asimilar el concubinato con el
matrimonio, sino de no tratar discriminatoriamente este tipo de unin. Entre el
parentesco y la convivencia, debe darse privilegio a la segunda.
178 %or su parte, la doctrina italiana no ha tenido reparo en reconocer pleno valor a
las convenciones que suscriban los miembros de la unin, ya sea para regular el uso
de la vivienda com,n o para establecer la obligacin de compartir gastos familiares,
como asimismo la estipulacin de una indemni-acin compensatoria por parte de
quien ocasiona la ruptura de la unin.
)ote1@@.
179%or ,ltimo, cabe mencionar que con fecha 1< de mar-o de 1==? se present ante
el %arlamento 0taliano un proyecto sobre uniones de hecho entre personas del mismo
sexo.
)ote1@1.
)...- &ITUACIN DE $O& PA>&E& N(DICO&+
180 En la actualidad, es posible sostener que los pases nrdicos pertenecen aqul
grupo de pases europeos en que la convivencia no matrimonial constituye una forma
familiar consolidada, por lo cual existe un amplio reconocimiento legal al respecto.
181 En general, pases como "inamarca, uecia, )oruega y +olanda han regulado las
uniones de hecho, otorg'ndoles un estatuto !urdico especfico y propio, a travs del
cual se les otorgan efectos similares al matrimonio, pero con ciertas limitaciones,
fundamentalmente en materia de adopcin y acceso a tcnicas de fecundacin
artificial.
182 El primer pas en legislar fue "inamarca con la ley sobre 2egistros de %are!as de
+echo de 1# de octubre de 1=?=. %or su parte, )oruega hi-o lo mismo en el a/o 1==A,
uecia en 1==> y +olanda en 1==F.
183 $abe destacar, que estos pases han sido los pioneros en regular las uniones de
hecho con independencia de la orientacin sexual de los su!etos.
1847a regla general es que las pare!as de hecho que lo deseen, ya sean homo o
heterosexuales, pueden inscribirse en un 2egistro sobre %are!as de +echo, con lo
cual se las equipara al matrimonio para los efectos legales. Este sistema se ha
denominando :convivencia registrada;.
185 %ara entrar al sistema, es necesario que la unin se estable-ca slo entre dos
personas, sin importar su orientacin sexual( que ninguna de ellas est casada o
forme actualmente parte de alguna otra convivencia registrada( que sean mayores de
edad y no tengan relacin de parentesco.
186 En lo que dice relacin con el procedimiento para registrarse, es necesario
efectuar una declaracin ante las autoridades competentes, acompa/ando los
documentos que acrediten el cumplimiento de todos los requisitos establecidos por la
ley. 7a ceremonia finali-a por un !uramento de las partes en que manifiestan la
intencin de formar la convivencia registrada, para luego inscribirla en un registro
formado para tal efecto. *na ve- inscrita, la unin empie-a a generar derechos y
obligaciones, similares a los del matrimonio. %or e!emplo, surge la obligacin de
ayuda mutua y auxilio econmico( se forma una comunidad respecto de los bienes y
deudas contradas en con!unto, con la posibilidad de pactar lo contrario, antes o
durante la convivencia( se otorga el derecho a los su!etos de la unin de cobrar
pensiones de viude-, as como seguros de vida en el caso que uno de ellos muera.
187 . continuacin anali-aremos la legislacin especfica de "inamarca, uecia y
+olanda.
)...).- DINA%A(CA+
188 En "inamarca, en virtud de la 7ey )Q AF< de F de !ulio de 1=?=, sobre 2egistro de
%are!as de +echo N#ov om registreret partners4ab;O, se estableci que dos personas
del mismo sexo podan registrarse como :compa/eros;, recocindoseles una serie de
derechos, similares a los que go-an los cnyuges.
189 $omo requisito fundamental para optar al registro de la unin, la 7ey exige que
ambos convivientes sean de nacionalidad danesa, sin per!uicio de que se otorga la
posibilidad de que dos extran!eros puedan inscribir una unin, siempre que hayan
residido pos m's de dos a/os en "inamarca. $on posterioridad, la 7ey )Q AE@ de < de
!unio de 1=== N:lov om aendring af lov om registreret partners4ab& modific la
anterior, en el sentido de exigir la nacionalidad danesa y residencia a uno solo de los
su!etos miembros de la unin.
)ote1@<.
1907as principales diferencias que es posible advertir entre los efectos otorgados a
una convivencia registrada y los matrimoniales son en relacin a la prohibicin de
adoptar que se establece a los miembros de una unin de hecho, as como la negativa
de acceder a tcnicas de reproduccin asistida como la inseminacin artificial.
)...2.- &UECIA+
191En uecia se parte de la base de que la unin de hecho es una forma de vida
familiar legtima, consider'ndose que la legislacin debe ser neutral frente a las
distintas formas de cohabitacin y la moral que ellas puedan representar.
192 En respuesta al alto porcenta!e que este tipo de uniones representaba en el pas,
se impuls lo que hoy en da es la legislacin vigente, representada por la 7ey )# <A<
de 1=?F denominada :7ey de $ohabitantes G Miviendas $ompartidas;.
193Esta ley acent,a su proteccin en el miembro m's dbil de la relacin,
considerando que tiene ese car'cter, quien se queda a cargo de los hi!os o quien se
encuentra discapacitado. 7a norma no es imperativa3 las partes pueden no acceder a
sus beneficios y regular de otra forma las consecuencias de la unin, salvo en lo que
respecta a la proteccin establecida a aqul de los convivientes que se queda con los
hi!os menores o fuere discapacitado.
)ote1@A.
1947a ley de cohabitacin regula exclusivamente lo que ha de hacerse con la vivienda
y los enseres comunes, de!ando al margen todos los dem's bienes.
195En el caso de fallecimiento de uno de los cohabitantes, la ley no da derecho de
herencia al sobreviviente, pero le garanti-a conservar bienes hasta cierto valor. El
reclamo de la vivienda familiar debe efectuarlo el conviviente suprstite, en un pla-o
no mayor de tres meses desde el fallecimiento del otro. Esto demuestra que si bien
la ley ofrece proteccin al conviviente afectado, sta es de car'cter restrictivo y m's
limitada si se compara con la matrimonial.
196 7a ley ha buscado establecer principios equitativos evitando venta!as de uno
sobre el otro de los convivientes. %or ello, a,n en el caso de que por mayor
necesidad uno de los miembros de la pare!a debiera retener la propiedad, debe
efectuar respecto del otro una compensacin, igual, equivalente o a,n menor.
)ote1@B.
197 Esta normativa se aplica a las relaciones heterosexuales, sin per!uicio de que al
momento en que la mencionada ley fue dictada, se sancion la 7ey de $ohabitantes
+omosexuales N1=?FT1AO. En virtud de esta ,ltima, si dos personas viven !untas en
una relacin homosexual, es posible aplicarles las previsiones que contemplan las
leyes relativas a pare!as heterosexuales que cohabitan.
1981unto con esto, encontramos la 7ey de 2egistro de la %are!a de +echo de 1==B, la
cual se refiere ,nica y especficamente al registro de las pare!as homosexuales. "e
acuerdo a lo se/alado por esta normativa, si dos personas del mismo sexo solicitan el
registro de su unin, se producen los mismos efectos legales del matrimonio, excepto
en los que se refiere a las condiciones para la adopcin y al acceso a tcnicas de
fecundacin asistida.
199.dvertimos que en el derecho sueco existe un tratamiento !urdico distinto para
las pare!as homosexuales registradas, a las cuales se les aplica el rgimen del
matrimonio, de aquellas que no se registran, a las cuales slo se les aplica el rgimen
previsto para las uniones de hecho entre personas de distinto sexo contemplado en la
7ey )# <A< de 1=?F, en virtud de la cual se regulan algunas consecuencias de este
tipo de uniones, pero no en los mismos trminos del matrimonio. %or e!emplo, la
unin de hecho homosexual no registrada, no genera obligacin alimentaria ni
derecho a herencia, los que si tiene la unin registrada.
)ote1@>.
)...#.- HO$ANDA+
200En +olanda, despus de algunas dificultades, en 1==F se dict la 7ey de
5registered partnership5 de aplicacin a las pare!as de hecho tanto hetero como
homosexuales.
2017a gran diferencia con respecto al matrimonio reside en los efectos relativos a la
filiacin.
202Esta ley no permite la adopcin por lo compa/eros del mismo sexo, pero posibilita
la custodia con!unta del hi!o o de la hi!a de uno de ellos. . su ve-, establece que el
compa/ero del progenitor est' obligado a dar alimentos al menor, el cual puede
adoptar el apellido de aqul y ser' considerado hi!o para los efectos del impuesto
sucesorio.
203.ctualmente la mencionada ley se encuentra en revisin.
204En 1==E se cre una $omisin para aceptar la posibilidad del matrimonio civil
entre personas del mismo sexo. 7a mayora de ella reali- una propuesta tendiente a
permitir el matrimonio entre homosexuales, pero diferenci'ndolo del matrimonio
entre heterosexuales3 slo este ,ltimo dara lugar a efectos sucesorio. $abe se/alar
que tres de los ocho miembros de la comisin opusieron serias reservas a esta opcin,
por lo que se consider m's prudente esperar y verificar el funcionamiento del
instituto de 5registered partnership5
)ote1@E.
205&inalmente, el 1< de septiembre del <@@@, el parlamento holands aprob el
matrimonio entre personas del mismo sexo, en las mismas condiciones que las
pare!as heterosexuales. Esto significa una plena equiparacin en todos los derechos y
obligaciones inherentes al matrimonio, incluyendo la posibilidad de adoptar menores.
2.- T(ATA%IENTO 5U(>DICO DE $A& UNIONE& DE
HECHO EN &UDA%E(ICA.
206 7as uniones de hecho responden a una realidad social que se presenta en los
distintos pases sudamericanos ba!o diversas modalidades. . pesar de que
7atinoamrica pertenece a la familia del "erecho 2omano y 8erm'nico, cada una de
las legislaciones regula las uniones de hecho de manera diferente, de acuerdo a su
propia idiosincrasia.
207 i se efect,a un estudio comparativo de los diferentes sistemas, podemos
encontrar aquellos que tienden a equiparar las uniones al matrimonio formali-ado,
como Colivia y %anam'( aquellos que regulan las uniones de hecho para slo
otorgarles ciertos efectos especficos, sobre todo en el aspecto patrimonial, como
sucede en el caso de %er,( y por ,ltimo, aquellos que a,n mantienen una posicin
abstencionista respecto de la figura en estudio, sin per!uicio de contar con
disposiciones aisladas que tangencialmente otorgan ciertos efectos !urdicos a las
uniones de hecho, como ocurre en *ruguay y .rgentina.
2.).- (E-U$ACIN DE $A& UNIONE& DE HECHO EN E$ CDI-O DE
'A%I$IA DE *O$IEIA.
208 En Colivia, las uniones de hecho se encuentran reguladas en forma org'nica por
el $digo de &amilia
)ote1@F.
, vigente desde el <E de .gosto de 1=FF, y reconocidas
constitucionalmente por la $onstitucin %oltica del Estado
)ote1@?.
, a travs de un
sistema que les otorga autonoma frente a la figura del matrimonio. Tanto la
$onstitucin %oltica como el $digo de &amilia reconocen a este tipo de uniones
efectos similares a los del matrimonio, sin per!uicio de otorgarles un estatuto propio
y especfico.
2.).).- (e9uisi"os 9ue a e7isacin !oi@iana eKi7e para 9ue se con:i7ure
una unin de hecho+
209 Tanto la $onstitucin %oltica como el $digo de &amilia se/alan los presupuestos
que deben concurrir para configurar la unin de hecho.
210 Es as como el artculo 1=B de la mencionada $onstitucin en su punto 00
establece3 #as uniones libres o de hecho, que re"nan condiciones de estabilidad y
singularidad y sean mantenidas entre personas con capacidad legal para contraer
enlace, producen efectos similares a los del matrimonio en las relaciones personales
y patrimoniales de los convivientes y en lo que respecta a los hijos nacidos de ellas.
211 %or su parte, el artculo 1>? del mencionado $digo dispone que !e entiende
haber unin conyugal libre o de hecho cuando el varn y la mujer, voluntariamente,
constituyen hogar y hacen vida com"n en forma estable y singular, con la
concurrencia de los requisitos establecidos por los artculos 66 y 67 al /8.
212"e los preceptos recin transcritos es posible concluir que en la legislacin
boliviana, para que la unin libre produ-ca efectos !urdicos, es necesario que se
cumplan los siguientes requisitos3
213 a.4 +eterosexualidad de los miembros de la unin(
214 b.4 $onsentimiento voluntario de los convivientes en constituir un hogar y tener
una comunidad de vida(
215 d.4 Estabilidad y singularidad de la unin( y
216 e.4 .ptitud nupcial de los convivientes.
)ote1@=.
217 $umplindose estos requisitos, se entiende que la unin es capa- de producir
efectos !urdicos an'logos a los del matrimonio.
218 $abe destacar que fruto del alto porcenta!e que en la sociedad boliviana
representa la familia andina, el legislador ha regulado ciertas costumbres indgenas,
atribuyndoles los mismos efectos que a las uniones de hecho, a,n cuando no
respondan plenamente a los requisitos se/alados por el artculo 1>?. Es as como de
acuerdo al artculo 1E@ del $digo de &amilia 9uedan comprendidas en las
anteriores determinaciones las formas prematrimoniales indgenas como el
tatanacu o sirvinacu, las uniones de hecho de los aborgenes y otras mantenidas
en los centros urbanos, industriales y rurales.
)ote11@.
2.).2.- E:ec"os ;ur?dicos de as uniones de hecho en a e7isacin
!oi@iana+
219El $digo de &amilia en el Ttulo M del 7ibro 0, denominado :"E 7. *)06)E
$6)W*8.7E 70C2E 6 "E +E$+6; regula en un captulo ,nico, en los artculos 1>? y
siguientes, :76 E&E$T6 %E26).7E W %.T2056)0.7E "E 7. *)06)E 70C2E.;
2207a regla general es que, cumplindose los requisitos anteriormente descritos,
tales uniones produ-can efectos similares al matrimonio, tanto en el 'mbito personal
como patrimonial.
221En efecto, el artculo 1>= establece #as uniones conyugales libres o de hecho que
sean estables y singulares producen efectos similares al matrimonio, tanto en las
relaciones personales como patrimoniales de los convivientes. :ueden aplicarse a
dichas uniones las normas que regulan los efectos del matrimonio, en la medida
compatible con su naturale$a, sin perjuicio de las reglas particulares que se dan a
continuacin.
222Esto quiere decir que la legislacin boliviana atribuye al concubinato los mismos
efectos que le otorga al matrimonio legtimamente constituido, con lo cual eleva la
figura de la unin de hecho a una categora an'loga a la unin matrimonial.
223En el caso de que la unin no cumpla con los requisitos antes mencionados,
estaremos frente a una unin irregular, que de acuerdo al artculo 1F< del $digo de
&amilia no produce los efectos reconocidos por el ordenamiento !urdico.
224$abe mencionar que el mismo artculo, en su inciso <#, excepcionalmente
contempla la posibilidad de que los miembros de la unin de hecho que no tengan
aptitud nupcial, invoquen la aplicacin de los efectos !urdicos contemplados para las
uniones de hecho regulares, siempre que se trate de una unin estable, singular, y
que ambos convivientes o al menos uno de ellos est de buena fe.
2.).2.).- E:ec"os personaes en"re os con@i@ien"es+
225 El legislador boliviano establece tres deberes personales entre los su!etos de la
unin, todos de car'cter recproco, a saber3 fidelidad, asistencia y cooperacin.
N.rtculo 1E1 en si inciso 1#O
226 En relacin al deber de fidelidad, el $digo de &amilia en el inciso <# del artculo
1E1, se encarga de establecer expresamente que su infraccin constituye una causal
de ruptura de la unin, salvo que una ve- conocida la infidelidad haya continuado la
cohabitacin entre los convivientes.
227 %or ,ltimo, el inciso final del artculo 1E1 establece expresamente que la
asistencia y cooperacin entre los convivientes son deberes inherentes a la unin,
que al trmino de sta no se su!etan a retribucin ni restitucin alguna.
2.).2.2.- E:ec"os pa"ri8oniaes+
228 "urante la vigencia de la unin es posible distinguir entre los bienes propios de
cada conviviente y los bienes comunes a la unin.
229. la lu- del artculo 1E< del $digo de &amilia, los bienes comunes son3 aO todos
aquellos ganados por el traba!o personal de cada conviviente durante la vigencia de
la unin y los producto del esfuer-o com,n, como asimismo los frutos que stos
producen( bO los adquiridos por permuta con otro bien com,n o por compra con
fondos comunes( y cO los productos del a-ar o la fortuna.
230 Estos bienes se su!etan a un rgimen de comunidad por mitades entre los
convivientes o sus herederos.
231En relacin a su destino, de acuerdo al artculo 1EA, se encuentran afectos a la
satisfaccin de las necesidades comunes y el mantenimiento y educacin de los hi!os.
232En cuanto a su administracin, sta corresponde a cualquiera de los convivientes,
sin per!uicio de que los gastos reali-ados por uno y obligaciones contradas para
satisfaccin de necesidades recprocas o mantenimiento de los hi!os, obligan tambin
al otro. N.rtculo 1EB primera parteO.
2337os actos de disposicin y aquellos que digan relacin con el uso o goce de los
bienes comunes deben ser celebrados con el consentimiento de ambos convivientes.
234$on respecto a la administracin y disposicin de los bienes comunes, cabe
se/alar que los concubinos tienen la posibilidad de aplicar las reglas otorgadas
respecto de la comunidad de gananciales.
2357os bienes que no son comunes, es decir, aquellos aportados por cada uno de los
convivientes, se mantienen dentro de su propiedad, y se encuentran a!enos a la
reglas especiales dadas para las uniones de hecho.
236En efecto, de acuerdo al artculo 1EE #os bienes propios se administran y
disponen libremente por el conviviente a quien pertenecen.
2.).2.#.- TCr8ino de a unin+
237"e acuerdo a lo previsto por el artculo 1EF del $digo de &amilia las uniones
libres terminan por3 aO muerte de uno de los convivientes( o bO ruptura unilateral.
238Wa sea que la unin termine por muerte o por voluntad de uno de los convivientes,
la ley establece que la participacin de cada conviviente o de quienes los
representen, debe hacerse efectiva sobre el saldo lquido de los bienes comunes, una
ve- pagadas las deudas y satisfechas las cargas comunes. lo en el caso de que los
bienes comunes sean insuficientes, la responsabilidad alcan-a los bienes propios de
cada conviviente. N.rtculo 1F@O
239En el caso de que la unin termine por muerte de uno de los su!etos, es necesario
determinar la situacin patrimonial tanto de los bienes comunes como la de los
bienes propios. El conviviente que sobrevive tiene derecho a la mitad de los bienes
comunes, en tanto que la otra mitad se divide entre los hi!os, y si no los hay, queda
su!eta a las reglas generales que el $digo $ivil establece en materia sucesoria. %or
otro lado, en relacin a los bienes propios del conviviente muerto, el que sobrevive
tiene participacin en igualdad de condiciones con cada uno de los hi!os o herederos
seg,n las reglas generales. N.rtculo 1E?O
240%or su parte, en caso de ruptura unilateral, el su!eto afectado tienen derecho a
solicitar la divisin de los bienes comunes y la entrega de la parte que le
corresponde. N.rtculo 1E= inciso 1#O
241En lo que respecta al conviviente por cuya voluntad se pone trmino a la unin, se
establece el derecho a solicitar una pensin de asistencia para s, en el caso de que
no tenga los medios suficientes para subsistir y no haya habido infidelidad u otra
culpa grave de su parte. En todo caso, siempre podr' solicitar que se fi!e una pensin
para los hi!os que queden ba!o su guarda. N.rtculo 1E= inciso 1#O
242%or ,ltimo, en el caso de que la ruptura responda a la voluntad de uno de los
convivientes de contraer matrimonio con una tercera persona, el afectado puede
oponerse a la celebracin del matrimonio, mientras no se determine y fi!e su
situacin patrimonial. N.rtculo 1E= inciso <#O
2.).2...- $a :iiacin B as uniones de hecho+
243El rgimen filiativo de Colivia se encuentra regulado tanto en la $onstitucin
%oltica del Estado como en el $digo de &amilia.
2447a base de dicho rgimen se sustenta en dos grandes principios3 la igualdad de
todos los hi!os ante la ley, con independencia del origen de su filiacin y la libre
investigacin de sta.
245Es as como la $onstitucin %oltica en su artculo 1=> establece que ;odos los
hijos, sin distincin de origen, tienen iguales derechos y deberes respecto de sus
progenitores. #a filiacin se establecer) por todos los medios que sean conducentes
a demostrarla, de acuerdo al r'gimen que determine la ley.
246%or su parte, el $digo de &amilia, inspirado en el mismo principio, en el artculo
1FA dispone que ;odos los hijos, sin distincin de origen, tienen los mismos
derechos y deberes respecto a sus padres.
2477os principios de igualdad y libre investigacin se materiali-an respecto de los
hi!os habidos en una unin de hecho a travs de lo que dispone el artculo <1B del
mismo cuerpo legal, en virtud del cual, en todo aquello que sea pertinente se les
aplican las disposiciones del captulo sobre :76 +016 "E %."2E W 5."2E $.."6
E)T2E 9;.
248.simismo, en relacin al e!ercicio de la patria potestad, el artculo <>A del $digo
de &amilia establece que, las disposiciones contenidas en los artculos que regulan la
autoridad de los padres, tambin pueden aplicarse a las uniones conyugales libres,
mientras dure la vida en com,n.
2.2.- $A UNION DE HECHO EN E$ CODI-O CIEI$ PE(UANO.
249 En %er,, las uniones de hecho se encuentran reconocidas constitucionalmente en
el artculo ># de la $onstitucin %oltica de 1=?<
)ote111.
y reguladas por el artculo A<E
del $digo $ivil de 1=?B
)ote11<.
, a travs de un sistema por medio de cual se le otorgan
efectos !urdicos slo de car'cter patrimonial.
250 En efecto, la unin de hecho que cumple con los requisitos exigidos por la
legislacin peruana, genera una comunidad de bienes, la cual queda su!eta al
rgimen de sociedad de gananciales previsto para el rgimen matrimonial. En caso de
que no se presenten todos los presupuestos legales, la ley peruana contempla la
aplicacin de la accin de enriquecimiento sin causa o in rem verso.
2.2.).- (e9uisi"os de as uniones de hecho en PerM+
251"el an'lisis del artculo A<E del $digo $ivil peruano es posible concluir que para
estar frente a una unin de hecho son necesarios los siguientes elementos3
252a.4 +eterosexualidad en la unin(
253b.4 Moluntad libre de los convivientes de reali-ar y mantener la unin(
254c.4 .ptitud nupcial
)ote11A.
(
255d.4 Lue la unin se estable-ca con el propsito de alcan-ar finalidades y cumplir
deberes seme!antes a los del matrimonio
)ote11B.
( y
256e.4 "uracin mnima de dos a/os continuos.
2.2.2.- E:ec"os de as uniones de hecho a a uL de a e7isacin peruana+
257En cuanto a los efectos que la legislacin peruana atribuye a las uniones de hecho,
hay que distinguir entre aquellas que cumplen con los requisitos que exige el
ordenamiento !urdico y las que no.
258En el caso de que se cumplan todos requisitos exigidos por la ley, se origina una
comunidad de bienes su!eta al rgimen legal dado para la sociedad de gananciales en
los artculos A@1 y siguientes del $digo $ivil.
259"e acuerdo a lo se/alado por dichos artculos, en el rgimen de sociedad de
gananciales es posible distinguir dos clase de bienes3 propios de cada cnyuge
N.rtculo A@<O y bienes de la sociedad N.rtculo A1@O.
2602especto de los bienes propios, de conformidad con el artculo A@A, cada cnyuge
conserva la administracin, puede disponer de ellos y gravarlos libremente.
261En cuanto a los bienes sociales, el artculo A1A establece como regla general que
la administracin corresponde a ambos cnyuges. in embrago, cualquiera de ellos
puede facultar al otro para asumir en forma exclusiva la administracin de todo o
parte del patrimonio social. En lo que respecta a la facultad de disponer y gravar
estos bienes, de acuerdo al artculo A1>, hay que distinguir3 si se trata de bienes
inmuebles, la norma exige la intervencin del marido y la mu!er, sin per!uicio de que
cualquiera puede reali-ar el acto por s solo si tiene poder especial del otro( en
cambio, si se trata de bienes muebles o de bienes su!etos a normas especiales, la
disposicin y gravamen puede ser efectuada por cualquiera de los cnyuges.
262%or otro lado, en caso de que no se cumplan los requisitos previstos por el artculo
A<E del $digo $ivil, no se producir' la sociedad de bienes antes descrita, y por lo
tanto, los bienes involucrados no quedar'n su!etos a un rgimen de bienes
especfico. in embargo, la legislacin peruana de!a a salvo para el per!udicado la
posibilidad de e!ercitar accin in rem verso por enriquecimiento sin causa, en el
caso de que sea procedente de acuerdo a las reglas generales
)ote11>.
, o bien demandar
una suma al-ada a ttulo de indemni-acin de per!uicios.
2.2.#.- TCr8ino de a unin de hecho+
263"e acuerdo al inciso A# del artculo A<E del $digo $ivil, las uniones de hecho
pueden terminar por3 aO muerte, bO ausencia de uno de los su!etos( cO voluntad
unilateral( y dO mutuo acuerdo.
2647a ley se encarga de regular los efectos de la ruptura slo en el caso de que la
unin termine por la voluntad unilateral de uno de los convivientes. En tal caso,
contempla para el afectado la posibilidad de que el !ue- le conceda una cantidad de
dinero por concepto de indemni-acin, o bien una pensin de alimentos, adem's de
los derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de sociedad de
gananciales.
2.2...- $a :iiacin en as uniones de hecho B su rC7i8en sucesorio+
265En materia de filiacin, el $digo $ivil distingue entre hi!os matrimoniales
N.rtculo AE1O y extramatrimoniales N.rtculo A?EO, sin per!uicio de que el artculo E#
de la $onstitucin %oltica del Estado sienta el principio de igualdad !urdica de todos
los hi!os al establecer que ;odos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Est)
prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y sobre la naturale$a de
la filiacin en los registros civiles y en cualquier otro documento de identidad.
266En cuanto a la determinacin !udicial de la filiacin extramatrimonial, el artculo
B@< del $digo $ivil contempla el caso en que el presunto padre hubiera vivido en
concubinato con la madre durante la poca de la concepcin, entendiendo que hay
concubinato cuando un varn y una mu!er, sin estar casados, hacen vida de tales.
267%or otra parte, en matera sucesoria, el $digo $ivil tambin se refiere
tangencialmente a las uniones de hecho al regular los derechos hereditarios del
cnyuge suprstite en la sucesin abintestato del causante.
268Es as como de acuerdo al artculo ?<E del $digo, la herencia que corresponde al
viudo o viuda no procede cuando, hall'ndose enfermo uno de los cnyuges al
celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das
siguientes. in embargo, la misma disposicin se encarga de establecer, como
excepcin a dicha situacin, el caso en que el matrimonio se hubiera celebrado para
regulari-ar una situacin de hecho.
2.#.- $A& UNIONE& E&TA*$E& EN *(A&I$.
269En Crasil, las uniones de hecho o uniones estables se encuentran reconocidas
constitucionalmente desde el a/o 1=?? en que la $onstitucin de la 2ep,blica
&ederal de Crasil estableci en su artculo <<E que :ara el efecto de la proteccin
del Estado, es reconocida la unin estable entre un hombre y una mujer como
entidad familiar, debiendo la ley facilitar su conversin en casamiento
)ote11E.
270El reconocimiento de las uniones estables como una entidad familiar, marc un
cambio en la direccin que hasta el momento era seguida por la doctrina y la
!urisprudencia brasilera, en orden a que slo se reconoca este tipo de uniones para
los efectos de reconocer ciertos derechos y dar proteccin a la mu!er, sin tomar en
consideracin la unin en s misma como un centro de inters !urdico.
)ote11F.
271+asta ese momento, la doctrina brasilera se limitaba a entender los efectos
!urdicos de dicha situacin f'ctica a la lu- de la sociedad de hecho, considerando
que ella se formaba en la medida que los convivientes reali-aran aportes. 0ncluso,
como medio de proteger a la mu!er conviviente, en numerosas ocasiones la
!urisprudencia dispens a la mu!er de la exigencia del aporte pecuniario, tom'ndose
en consideracin su sola actividad domstica que reali-ada en el seno del hogar
permita al hombre economi-ar gastos.
)ote11?.
272in embargo, desde que la $onstitucin &ederal reconoci expresamente las
uniones estables como entidad familiar, diversas leyes han intentado regular en
forma org'nica este tipo de uniones.
273*n primer intento se llev a cabo el <= de 5ar-o de 1==B al publicarse la 7ey )#
?.=F1 que regulaba los derechos de los compa/eros en cuanto a alimentos y sucesin.
)ote11=.
274En virtud de dicha 7ey, la compa/era de un hombre soltero, separado
!udicialmente, divorciado o viudo, que con l viviera hace m's de cinco a/os, o que
con l tuviera hi!os, poda valerse de lo dispuesto en la 7ey )# >.BF? de <> de 1ulio
de 1=E?, en cuanto no constituyera nueva unin y desde que probara la necesidad. .
su ve-, se le reconoca el mismo derecho al compa/ero de una mu!er soltera,
separada !udicialmente, divorciada o viuda.
275.dem's, la misma 7ey regulaba los derechos sucesorios entre los compa/eros.
276$on posterioridad, el 1@ de mayo de 1==E se dict la 7ey )# =.<F? con el ob!etivo
de regular la garanta constitucional contenida en el numeral A# del artculo <<E de
la $onstitucin &ederal.
)ote1<@.
277El artculo 1# de la mencionada 7ey reconoci como entidad familiar la
convivencia durable, p,blica y continua de un hombre y una mu!er, establecida con
el ob!eto de constituir una familia.
)ote1<1.
278En cuanto a los derechos y deberes personales de los convivientes, el artculo <#
consideraba los siguientes3 aO respeto y consideracin mutua( bO asistencia moral y
material recproca( y cO guarda, sustento y educacin de los hi!os comunes.
279En lo que dice relacin a los efectos patrimoniales, en virtud del artculo >#, los
bienes muebles e inmuebles adquiridos por uno o ambos convivientes se presuman
pertenecer a ambos en condominio, por partes iguales, salvo estipulacin en
contrario formulada por escrito. 7a presuncin anterior cesaba en caso de que se
tratara de bienes adquiridos con bienes o el producto de bienes anteriores a la unin.
7a administracin de dichos bienes perteneca a ambos convivientes, salvo
estipulacin en contrario, pactada por escrito.
280En cuanto al trmino de las uniones estables, de acuerdo al artculo F de la
mencionada 7ey, si la unin se disolva por muerte de uno de los convivientes, el
sobreviviente tena el derecho real de habitacin respecto del inmueble que hubiera
sido residencia de la familia.
)ote1<<.
2810nteresante resultaba la norma contenida en el artculo ?# en cuanto a que los
convivientes, de com,n acuerdo, tenan la posibilidad de solicitar en cualquier
momento la conversin de la unin en casamiento, requirindolo al 6ficial de
2egistro $ivil de la $ircunscripcin de su domicilio.
282%or ,ltimo, cabe mencionar que a diferencia de la 7ey )# ?.=F1 de 1==B, que
exiga un pla-o mnimo de cinco a/os de convivencia para que los compa/eros
pudieran invocar los derechos que se les reconocan, la nueva ley no estableci un
pla-o mnimo de duracin para otorgar derechos a los convivientes.
283Esta evolucin concluy con la modificacin del $digo $ivil brasilero, por medio
de la 7ey )# 1@.B@E del 1@T@1T<@@<, la cual incorpor los artculos 1F<A y siguientes
con el ob!eto de regular las uniones estables a travs de un rgimen !urdico
integrado.
)ote1<A.
2.#.).- AnAisis de as uniones es"a!es a a uL de Nue@o Cdi7o Ci@i
*rasiero Nen adean"e NCC*O+
284.l igual que el artculo <<E de la $onstitucin, el )$$C, en su artculo 1F<A
establece que Es reconocida como entidad familiar la unin estable entre un
hombre y un mujer, configurada en una convivencia p"blica, continua y duradera y
establecida con el objetivo de constituir una familia.
285)i el texto constitucional ni el $digo $ivil equiparan la :unin estable; al
matrimonio( ambas instituciones coexisten en el ordenamiento !urdico con efectos
que les son propios.
286.l respecto, cabe destacar que el )$$C distingue entre unin estable y
concubinato, siendo slo las primeras capaces de producir efectos !urdicos.
287e entiende por unin estable aquella que cumple con los siguientes requisitos3
288 a.4 "iferencia de sexo entre los miembros de la unin(
289 b.4 $onvivencia p,blica. El requisito de la publicidad parece cumplirse con el no
ocultamiento de la unin, siendo el trato social que se dispensen los convivientes un
elemento fundamental.
)ote1<B.
290 c.4 $ontinuidad en la unin. El $digo, al igual que la 7ey )# =.<F? de 1==E no
contempla un pla-o mnimo de duracin para que la unin estable sea capa- de
producir efectos !urdicos. in embargo, igualmente la unin tiene que ser
permanente, sin interrupciones, salvo aquellas que puedan darse por ra-ones de
traba!o, salud, etc.
)ote1<>.
291El car'cter de duradera no parece sencillo de determinar puesto que, al no ser
necesario el registro o la intervencin de la autoridad para que la unin se entienda
constituida, el momento de inicio y su duracin quedar' entregado al mrito de la
prueba rendida por las partes y la apreciacin !udicial.
292 d.4 Lue la unin se estable-ca con el ob!etivo de constituir familia. "e acuerdo
algunos autores, este criterio no debe circunscribirse a la generacin de hi!os, ya que
el concepto de unin estable va m's all' de la descendencia com,n.
)ote1<E.
293 e.4 .ptitud nupcial. Esta se refiere a que los su!etos de la unin no estn afectos
a alg,n impedimento para contraer matrimonio. in embargo, el artculo 1F<A en su
n,mero <# establece que tambin se considera unin estable aqulla en que uno de
los convivientes se encuentra afecto al impedimento de vnculo matrimonial no
disuelto, pero se encuentra separado de hecho o !udicialmente.
294$umplindose los requisitos se/alados en los p'rrafos anteriores estaremos en
presencia de una unin estable a la cual el ordenamiento !urdico le reconoce una
serie de efectos.
295En contraposicin, en el caso de que dichos requisitos no se cumplan, estaremos
frente a un concubinato, el cual de acuerdo al artculo 1F<F del )$$C es aquella
relacin eventual entre un hombre y una mu!er respecto de los cuales concurre alg,n
impedimento matrimonial.
296i bien es cierto que el artculo recin citado define el concubinato, ste no
se/ala expresamente que los efectos contemplados para las uniones estables no son
aplicables a la figura del concubinato. En base a esto, para algunos autores dicha
omisin significara que el concubinato quedara su!eto al antiguo rgimen sostenido
por la doctrina y la !urisprudencia en relacin a la sociedad de hecho.
)ote1<F.
2.#.2.- E:ec"os de as uniones es"a!es+
297%ara estudiar los efectos que el )$$C le atribuye a las uniones estables hay que
distinguir entre los de naturale-a personal y los patrimoniales.
298En cuanto a los efectos personales, de acuerdo a lo establecido en el artculo
1F<B, los convivientes est'n su!etos a los deberes de3 iO lealtad, iiO respeto, iiiO
asistencia, y ivO guarda, sustento y educacin de los hi!os. "e acuerdo a algunos
autores, en este aspecto la unin estable se diferencia de la institucin matrimonial
en cuanto a que la fidelidad recproca es sustituida por el concepto de lealtad, el
cual tiene mayor amplitud y advierte una menor intromisin del Estado en las
relaciones ntimas de los convivientes.
)ote1<?.
299El car'cter de estos deberes, sera m's bien de tipo descriptivo, ya que no existe
norma alguna que contemple sanciones u otorgue acciones que obliguen a su
cumplimiento.
300En relacin a los efectos patrimoniales, los bienes quedan su!etos al rgimen de
comunidad parcial de bienes, salvo que los su!etos decidan pactar un rgimen
distinto mediante contrato escrito N.rt. 1F<> )$$CO. 7a comunidad parcial de bienes
se encuentra regulada en los artculos 1EE@ y siguientes del $digo.
3010ntegran la comunidad parcial los bienes adquiridos3 aO por ttulo oneroso durante
la unin, por cualquiera de los compa/eros( bO por un hecho eventual( y cO por ttulo
gratuito a favor de ambos. .simismo se entiende que pertenecen a la comunidad3 aO
los beneficios de los bienes particulares de cada uno y bO los frutos de los bienes
comunes o de los particulares de cada conviviente, percibidos durante la unin o
pendientes al tiempo de cesar sta N.rt. 1EE@ )$$CO. e presume que los bienes
muebles son adquiridos durante la convivencia, sin per!uicio de que se admite prueba
en contrario N.rt. 1EE< )$$CO.
3027a administracin de los bienes comunes es indistinta. e necesita el asentimiento
de ambos para los actos a ttulo gratuito que impliquen cesin de uso o goce de los
bienes comunes.
3037os bienes propios, salvo acuerdo en contrario, son administrados por su titular.
N.rt. 1EE> )$$CO
3042esulta importante destacar que, de acuerdo al artculo 1F<E del )$$C, la unin
estable puede en cualquier momento transformarse en matrimonio si, los
convivientes, de manera con!unta, solicitan al !ue- la conversin e inscripcin en el
2egistro $ivil.
305.dem's de las disposiciones relativas a las uniones de hecho recientemente
anali-adas, existen otras a lo largo del mismo $digo $ivil que se encargan de regular
ciertos efectos especficos de tales uniones.
306En lo que dice relacin con los derechos sucesorios, el compa/ero suprstite
participa en la sucesin del otro, en relacin a los bienes comunes, conforme a lo
siguiente3 si concurre aO con hi!os comunes, tendr' derecho a una cuota equivalente
a la que por ley le corresponde a cada hi!o( bO con slo descendientes del muerto, le
corresponder' la mitad de lo que les hubiere de corresponder a cada uno de
aquellos( cO con otros parientes sucesivos, podr' recibir un tercio de la herencia. )o
habiendo parientes sucesivos, tendr' derecho a la totalidad de la herencia N.rt. 1F=@
)$$CO
)ote1<=.
.
307En cuanto al derecho de alimentos, los compa/eros pueden pedir los alimentos
necesarios para vivir de modo compatible con su condicin social e inclusive para
atender necesidades de su educacin en consideracin a los recursos del
alimentante, limit'ndose a los estrictamente necesarios para la subsistencia, cuando
la situacin de necesidad resulta de culpa de quien los solicita. 7a prestacin
alimentaria puede ser solicitada por cualquiera de los compa/eros, pudiendo cesar
por el hecho de que el conviviente acreedor contraiga matrimonio, constituya otra
unin estable o concubinato.N.rt. 1E=B )$$CO.
308%or otro lado, en materia de filiacin, de acuerdo a la $onstitucin &ederal, los
hi!os habidos en una relacin no matrimonial tienen los mismos derechos y
calificaciones que los hi!os matrimoniales, estando prohibida cualquier designacin
discriminatoria relativa a la filiacin, lo cual concuerda plenamente con lo se/alado
en el .rt. 1>=E del )$$C en virtud del cual se prohbe cualquier designacin
discriminatoria en cuanto al origen de la filiacin, teniendo todos los hi!os, ya sean
matrimoniales, no matrimoniales o adoptivos, los mismos derechos.
309En cuanto a la patria potestad, la titularidad y e!ercicio corresponde a ambos
padres, siempre que los dos hubieren reconocido al hi!o y mantuvieran una relacin
de convivencia N.rt. 1EEA )$$CO.
310&inalmente, est' permitido que los compa/eros, de consuno, adopten a un menor
de acuerdo a las reglas establecidas para tal efecto. N.rt. 1E1? )$$CO
2...- $A& UNIONE& DE HECHO EN PANA%P.
311 7a $onstitucin %oltica de la 2ep,blica de %anam' de 1=F< establece en su
artculo >B que #a unin de hecho entre personas legalmente capacitadas para
contraer matrimonio, mantenida durante cinco a(os consecutivos en condiciones de
singularidad y estabilidad, surtir) todos los efectos del matrimonio civil.
)ote1A@.
312 En virtud de esta disposicin concluimos que en %anam' las uniones de hecho se
encuentran equiparadas al matrimonio legtimamente constituido, generando ambas
figuras los mismos efectos.
313El $digo de &amilia de 1==B, al regular los matrimonios especiales dedica a las
uniones de hecho los artculos >A y siguientes.
)ote1A1.
314En cuanto a los requisitos que se deben cumplir para que este tipo de uniones
produ-can efectos dentro del ordenamiento !urdico se contemplan los siguientes3
315 a.4 $apacidad de los su!etos para formar una unin de hecho. El artculo >B del
$digo de &amilia establece expresamente los requisitos que los su!etos deben
cumplir para configurar una unin de hecho. $umplindose con lo dispuesto en esta
norma, se entiende que los su!etos cumplen con la capacidad requerida.
)ote1A<.
316 b.4 Lue la unin tenga un pla-o mnimo de duracin de cinco a/os consecutivos.
317 c.4 Lue la convivencia se de en condiciones de estabilidad y singularidad.
318$umplindose estos requisitos, la unin de hecho produce los mismos efectos que
el matrimonio civil, contenidos en los artculos FB y siguientes del $digo de &amilia.
319"e acuerdo al autor *lisis %itti, :esa unin no se equipara al matrimonio civil sino
que se reconoce como tal y surte por consiguiente los mismos efectos del matrimonio
civil ordinario.;
)ote1AA.
320Esto significa que la unin de hecho no se considera como una figura paralela
an'loga al matrimonio, sino que constituye un verdadero matrimonio. $on esto se
explica que el $digo de &amilia contemple las uniones libres dentro del ttulo
dedicado a los matrimonios especiales.
321%or ,ltimo, el $digo se encarga de regular la inscripcin de este tipo de uniones
en el 2egistro $ivil. %ara poder llevar a cabo dicha inscripcin, es necesario que se
eleve una solicitud a la "ireccin 8eneral o "ireccin 2egional de 2egistro $ivil, y
comprobar la existencia de la unin a travs de la declaracin de dos testigos, los
cuales deben ser personas honorables y vecinas del lugar donde se mantiene la unin.
322*na ve- que la "ireccin compruebe la existencia de la relacin de hecho,
proceder' a hacer la inscripcin, y la unin surtir' los efectos que el $digo
establece para el matrimonio civil, desde la fecha que se cumplen los requisitos.
323Existe la posibilidad de que el 5inisterio %,blico, en inters de la ley o la moral, o
un tercero afectado, se opongan a la inscripcin o la impugnen una ve- efectuada, en
el caso de que la declaracin fuera contraria a la realidad de los bienes. N.rt. >F
$digo de &amiliaO in embargo, la impugnacin no puede llevarse a cabo una ve-
que haya transcurrido un a/o desde que se hubiera verificado. N.rt. >? $digo de
&amiliaO
324%uede suceder que los convivientes no soliciten la inscripcin de la unin y que
uno de los su!etos intente reclamar los derechos que la ley le otorga. En este caso,
de acuerdo al artculo >E del $digo de &amilia, el matrimonio de hecho puede
comprobarse !udicialmente mediante los tr'mites que determina el 7ibro 0M del
$digo relativo a la :1urisdiccin y %rocedimientos de la &amilia y 5enores;.
325*na ve- comprobada la existencia de la unin sta producir' efectos desde que se
cumplan los requisitos del artculo >A. En este caso, ser' una sentencia declarativa la
que determine la fecha desde la cual la unin surtir' los efectos previstos por el
legislador.
2./.- A(-ENTINA , $A& UNIONE& DE HECHO.
326.rgentina, influida principalmente por el $digo de )apolen, se encuentra
dentro de los pases latinoamericanos que tradicionalmente han obedecido al
abstencionismo legislativo, en el sentido de no reconocer las uniones de hecho
dentro del ordenamiento !urdico.
327En efecto, el $digo $ivil de Mle- arsfield slo se refera a la figura del
concubinato en el artculo <A<, el cual fue reproducido por el artculo ?= de la 7ey
)# <A=A y m's tarde por el artculo <<A introducido por la 7ey )# <A.>1>.
)ote1AB.
El
mencionado artculo establece3
328 !i el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no
producir) efecto civil alguno.
329 #a nulidad tendr) los efectos siguientes<
330 0& #a unin ser) reputada como concubinato.
331 =& En relacin a los bienes, se proceder) como en el caso de la disolucin de una
sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto
alguno las convenciones matrimoniales.
)ote1A>.
332)o obstante lo anterior, en forma paulatina se han introducido ciertas normas a
travs de todo el ordenamiento !urdico, tendientes a regular algunos efectos de las
uniones de hecho. .simismo, la !urisprudencia ha cumplido una labor fundamental
reconociendo aspectos positivos y negativos de tales uniones, a travs de
instituciones del derecho, y de esta manera les ha otorgado una regulacin legal
mnima.
333El avance legislativo y !urisprudencial mencionado, se ha traducido en lo
siguiente3
334 A.- DE(ECHO A PEN&IN DE $O& CONEIEIENTE&+ En materia de !ubilaciones y
pensiones, la legislacin respectiva en un principio no previ derecho alguno para la
concubina o concubino incapacitado, a,n cuando se encontrara en las condiciones
que exigan las normas generales. in embargo, la !urisprudencia, tanto
administrativa como !udicial, en determinadas circunstancias equipar la situacin
de la concubina a la de la viuda del causante.
335%or e!emplo, algunos tribunales ponderaron las circunstancias impeditivas para la
obtencin del beneficio a pensin, y trat'ndose de la suprstite de un bgamo, se
consider su buena fe para acordarle el beneficio.
)ote1AE.
336%or su parte, la $orte uprema de 1usticia de la )acin, admiti el otorgamiento
de pensin a favor de la suprstite de un matrimonio religioso no celebrado
civilmente, es decir, un matrimonio inexistente para la legislacin argentina.
)ote1AF.
3377a discusin en torno a los derechos de pensin a favor del conviviente termin
con la 7ey )# <A.>F@ de 1=??, la cual legisl con alcance general sobre estos. En
virtud de dicha 7ey, el compa/ero sobreviviente go-aba del mismo derecho que tena
el cnyuge del fallecido, en el supuesto que el causante se hallase separado de hecho
y hubiera convivido en aparente matrimonio los ,ltimos cinco a/os anteriores a su
deceso, pla-o que se reduca a dos si existan hi!os provenientes de la unin o si el
causante hubiese sido soltero, viudo, legalmente separado o divorciado. 7a
concubina deba compartir la pensin con el cnyuge inocente, o con el consorte que
hubiese estado recibiendo alimentos en vida del causante o los hubiese reclamado
legalmente. En los dem's casos era la ,nica beneficiaria.
)ote1A?.
338.ctualmente, la 7ey )# <B.<B1 que constituye el estatuto b'sico del sistema
integrado de !ubilaciones y pensiones, inspirada en el principio de dar proteccin al
conviviente, en su artculo >A reproduce lo mencionado en el p'rrafo anterior.
339 *.- $O& CONEIEIENTE& ANTE $A $E, DE A((ENDA%IENTO %en .rgentina,
locaciones&3 e ha discutido en forma bastante extensa sobre la sucesin que le
cabra al conviviente suprstite en los derechos que surgen del contrato de locacin.
El primer gran debate se produ!o a ra- de la 7ey )# 1A.>?1 de 1=B= la cual en su
artculo ? estableci que En caso de fallecimiento del inquilino de una vivienda, la
prrroga beneficiar) a los miembros de su familia y personas legalmente a su cargo
que habitualmente vivieren con 'l.
)ote1A=.
Esto vino a modificar lo se/alado por el
artculo 1B=E del $digo $ivil el cual se/alaba que #os derechos y obligaciones que
nacen del contrato de locacin, pasan a los herederos del locador y del locatario.
)ote1B@.
En base a esto se delinearon dos corrientes interpretativas. %or una parte se
sostena que el artculo ? de la mencionada 7ey no comprenda a la concubina del
inquilino fallecido, puesto que no se trataba de un miembro de la familia, ni tampoco
de una persona legalmente a cargo del locatario. En sentido contrario, otros
sostuvieron que el legislador se haba remitido al n,cleo familiar de la vida real, sin
referencia al matrimonio o parentesco, por lo que el concubino suprstite tena
derecho a continuar la locacin del fallecido, por ser miembro de la familia.
)ote1B1.
340&rente al debate doctrinario y !urisprudencial, en el a/o 1=E@ el legislador
sancion la 7ey )# 1>.FF>, sustituida en 1=E> por la 7ey )# 1E.FA=, la cual concedi
derecho a continuar la locacin prorrogada legalmente por el fallecimiento o
abandono voluntario y definitivo del inquilino o subinquilino a los miembros de su
familia y>o las personas que hubieran estado a su cargo y recibido de 'l en forma
habitual y continuada durante un mnimo de un a(o anterior al fallecimiento o
abandono. $on esto se elimin el requisito de estar :legalmente; a su cargo y se
vincul el derecho al :trato familiar;.
)ote1B<.
341.ctualmente, la 7ey )# <A.@=1 ha mantenido la misma frmula. En efecto, el
artculo = de la mencionada 7ey prescribe que en caso de abandono de la locacin o
fallecimiento del locatario, sta puede ser continuada, hasta el vencimiento del
pla-o contractual, por quienes acrediten haber convivido y recibido del locatario, un
ostensible trato familiar. $on esto queda claro que los beneficiario de la sucesin del
inquilino deben reunir dos condiciones3 convivencia y ostensible trato familiar. 7a
7ey <A.@=1 no establece un pla-o mnimo de convivencia.
)ote1BA.
342 C.- DE(ECHO DE$ CONCU*INO A (EC$A%A( UNA INDE%NI=ACIN CONT(A E$
TE(CE(O (E&PON&A*$E DE $A %UE(TE DE$ OT(O+7a discusin se ha centrado en
determinar si a la lu- de los artculo 1@F? y 1@F= del $digo $ivil argentino, el
conviviente tendra derecho a ser indemni-ado por el tercero que ha sido culpable de
la muerte de su compa/ero. Es decir, el ob!etivo es determinar si las normas de
responsabilidad extracontractual son o no aplicables al conviviente suprstite.
343"e acuerdo al artculo 1@F= del $digo $ivil argentino la obligacin de reparar el
da(o causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha
damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por 'l hubiese
sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
344. la lu- del artculo reciente citado y al igual que en la doctrina y !urisprudencia
francesa, se han enfrentado principalmente dos posturas3 iO por un lado se ha
sostenido que para poder reclamar una indemni-acin es necesario que el da/o
provocado afecte un inters legtimo, dentro del cual no se encontrara el del
conviviente, puesto que la ley no lo reconoce( y iiO por otra parte est' la postura que
slo requiere de un inters simple no contrario a derecho, al cual respondera el
inters del conviviente afectado.
345. partir de la dcada del setenta, la !urisprudencia ha mantenido un criterio
bastante amplio y paulatinamente :ha ido aceptando el resarcimiento del per!uicio
que la muerte del concubino irroga a la concubina suprstite, aunque sta no pueda
oponer un derecho sub!etivo que ha sufrido lesin o menoscabo.;
)ote1BB.
Es posible
sostener que el compa/ero suprstite tiene derecho a obtener el resarcimiento del
da/o ocasionado por la muerte del otro, lo que tiene su origen, no en la relacin que
deriva de una unin de hecho, sino en el per!uicio ocasionado N$)$iv. ala .
1FT@ET1==BO.
)ote1B>.
346%or su parte, el pleno de la $'mara )acional de .pelaciones en lo $ivil, con fecha
B de .bril de 1==> estableci que los concubinos se encuentran legitimados para
reclamar la indemni-acin del da/o patrimonial ocasionado por la muerte de uno de
ellos como consecuencia de un hecho ilcito, en tanto no medie impedimento de
ligamen. .l respecto, nos parece interesante lo se/alado por Eduardo Xannoni, quien
al comentar el fallo recin se/alado sostiene lo siguiente3 :ubyace, en esta
salvedad, la idea de que si bien nada autori-a a excluir del concepto de da/o
resarcible el menoscabo sufrido respecto de bienes go-ados dentro del obrar ilcito
de una persona, deben, en cambio, descartarse los intereses no legtimos...$reemos
que en cada caso concreto y singular debe distinguirse el da/o in!ustificado sufrido
por quien se ve privado de mantener una esperan-a que no es ilegtima, de otras
consecuencias derivadas de una situacin ilegtima...)osotros hemos considerado que
aun cuando pueda afirmarse que la relacin concubinaria adulterina afrenta la
subsistencia formal de un vnculo matrimonial no disuelto, la pretensin resarcitoria
halla su fundamento en la privacin de la asistencia y de los recursos que la vctima
provea a su compa/era.;
)ote1BE.
347 D.- (E$ACIONE& PAT(I%ONIA$E& ENT(E CONCU*INO&+ urge la duda de si las
uniones de hecho generan alg,n efecto en el aspecto patrimonial, como por e!emplo,
una comunidad de bienes o una relacin de participacin o una sociedad de hecho.
)o habiendo norma expresa que regule este tipo de problema, la !urisprudencia
argentina lo ha resuelto a la lu- de la sociedad de hecho.
348$omo se/ala Eduardo Xannoni, :la convivencia concubinaria, que ha dado lugar al
hogar de hecho, extramatrimonial, puede poner a los concubinos frente a una
comunidad de aportes, intereses y ganancias que se regira por las normas dadas por
el $digo $ivil para regular la sociedad de hecho, artculos 1EE< a 1EEE.;
)ote1BF.
3497a !urisprudencia ha establecido algunos criterios en torno al tema, a saber3
350i.4 %ara determinar los aportes hechos por los su!etos de la unin se debe aplicar
un criterio estricto. .s se ha sostenido que para considerar que medi una sociedad
de hecho entre concubinos, es necesario la prueba indubitable de que se reali-aron
aportes ciertos y efectivos, dirigidos a la explotacin del ob!eto social con el fin de
obtener utilidades y participando de las prdidas que pudieran registrarse.
)ote1B?.
"ebe
probarse la existencia de la sociedad mediante aportes de dinero, bienes o traba!o
personal de los concubinos y adem's el propsito de obtener una utilidad apreciable
en dinero.
)ote1B=.
Es decir, el fundamento de la accin no radica en la cohabitacin de
los su!etos sino en el efectivo aporte de bienes destinados al aprovechamiento
com,n.
351ii.4 e sostiene que el concubinato no prueba por si mismo la existencia de una
sociedad de hecho, ni hace presumir su existencia, puesto que de ser as se estara
colocando a las uniones de hecho en un plano de igualdad con el matrimonio,
creando en contra de la letra y el espritu de la ley una sociedad universal entre los
concubinos seme!ante a la sociedad conyugal.
)ote1>@.
7a sociedad de hecho es menester
probarla con prescindencia del hecho del concubinato. .simismo, la !urisprudencia
ha se/alado que la relacin concubinaria no puede crear por si sola una sociedad de
hecho ni una comunidad de bienes, porque el artculo 1E>1 del $digo $ivil proscribe
toda sociedad de tipo universal, sea de bienes o de ganancias, con la excepcin de la
sociedad conyugal.
)ote1>1.
352 E.- DE(ECHO& &UCE&O(IO&+ "e acuerdo al artculo <>FA del $digo $ivil, el
cnyuge suprstite no tiene derechos hereditarios cuando se celebra el matrimonio
estando uno de los contrayentes enfermo y luego muere de tal enfermedad dentro de
los treinta das siguientes a la celebracin. in embargo, la misma norma contempla
una excepcin, que dice relacin con la figura de las uniones de hecho, puesto que lo
se/alado anteriormente no tiene lugar cuando el matrimonio se ha celebrado para
regulari-ar una unin libre. Esto quiere decir que en el caso de que hall'ndose
enfermo uno de los contrayentes se proceda a celebrar un matrimonio para
regulari-ar la convivencia y luego, dentro de los treinta das siguientes a la
celebracin del matrimonio muere el contrayente enfermo, el suprstite no pierde
los derechos hereditarios. Es as como la !urisprudencia ha se/alado que, no
corresponde excluir de la herencia a la cnyuge, aunque el causante haya muerto al
da siguiente del matrimonio, si ellos haban vivido en concubinato largos a/os.
)ote1><.
353 '.- $O& HI5O& , $A& UNIONE& DE HECHO+ En .rgentina existe un estatuto
filiativo ,nico, en virtud del cual, todos los hi!os, sin importar su origen, go-an de los
mismos derechos.
354En relacin a las uniones de hecho, cabe destacar que el concubinato del padre
con la madre en la poca de la concepcin constituye una presuncin de paternidad
que admite prueba en contrario N.rt. <>F $digo $ivilO.
355%or ,ltimo, dentro de los efectos negativos que se les ha atribuido a las uniones
de hecho, observamos que el cnyuge inocente en la separacin legal o en el
divorcio, pierde sus derechos, si viviere en concubinato N.rt. <1@( <1? $digo $ivilO.
Esto constituye un claro recha-o a la existencia de concubinatos adulterinos.
3567uego de haber hecho referencia a algunos de los aspectos de las uniones de
hecho que la legislacin o !urisprudencia argentina han intentado regular y resolver,
es necesario se/alar que la $iudad .utnoma de Cuenos .ires, el 1A de "iciembre del
a/o <@@< aprob un %royecto de 7ey de *niones $iviles
)ote1>A.
.
3577a nueva figura legal slo regir' en la $iudad de Cuenos .ires, para todas las
pare!as con independencia de su orientacin sexual. $on esto, la capital &ederal del
Estado argentino se transform en la primera ciudad latinoamericana en aceptar
dentro de su ordenamiento !urdico las uniones de hecho tanto entre heterosexuales
como entre homosexuales.
358En concepto de algunos autores, el mencionado proyecto es claramente
inconstitucional, por absoluta falta de competencia de la legislatura de la $iudad de
Cuenos .ires sobre la materia. En efecto se se/ala que se intenta legislar en materia
exclusiva del $ongreso )acional, toda ve- que la tem'tica est' comprendida dentro
del $digo $ivil Nintenta ser una ampliacin del derecho matrimonial y de familiaO y
de acuerdo al artculo 1<E de la $onstitucin )acional :7as provincias no e!ercen el
poder delegado a la )acin...)o pueden...ni dictar los $digos $ivil,...;
)ote1>B.
359En virtud de la 7ey de *niones $iviles se regulan los siguientes puntos3
360a.4 e legali-a :la unin conformada libremente por dos personas con
independencia de su sexo u orientacin sexualY.
361b.4 %ara el e!ercicio de los derechos, obligaciones y beneficios que emanan de
toda la normativa dictada por la $iudad, los integrantes de la unin civil tendr'n un
tratamiento similar al de los cnyuges.
362c.4 7os su!etos de la unin deben tener domicilio legal en la $iudad .utnoma de
Cuenos .ires y comprobar una relacin de afectividad estable y p,blica por un
perodo mnimo de dos a/os, salvo que entre los integrantes haya descendencia en
com,n, la que se acreditar' fehacientemente.
363d.4 i los concubinos no tienen descendencia, la relacin tendr' que ser
garanti-ada por testigos, en un mnimo de dos y un m'ximo de cinco.
364e.4 7a pare!a deber' inscribirse en un Y2egistro %,blico de *niones $ivilesY.
365f.4 7os su!etos de la unin deben tener aptitud nupcial. En efecto, no podr'n
concretar :unin civil; los :menores de edad, los parientes por consaguinidad
ascendiente y descendiente sin limitacin y los hermanos o medio hermanos.
Tambin estar'n impedidos los parientes por adopcin plena o por adopcin simple.;
366g.4 7a disolucin de la unin puede ser por mutuo acuerdo( voluntad unilateral de
uno de los miembros de la unin civil( matrimonio posterior de uno de los miembros
de la unin civil( muerte de uno de los integrantes de la unin civil.
367Esta ley adhiere a la nueva concepcin de concubinato que comen- en los pases
nrdicos y estara siendo una suerte de refle!o del %acto $ivil de olidaridad del
"erecho &rancs.
3687os especialistas se han encargado de se/alar que la :unin civil; no es lo mismo
que el matrimonio, ni tiene los mismos alcances legales( el matrimonio est' regido
por el $digo $ivil N7ey )acionalO, y slo puede establecerse entre un hombre y una
mu!er.
)ote1>>.
En cambio, las uniones civiles se rigen por una 7ey provincial, slo
aplicable a las uniones que existan dentro del territorio !urisdiccional de la $iudad
.utnoma de Cuenos .ires.
2.0.- $A& UNIONE& DE HECHO ANTE $A $E-I&$ACIN ,
5U(I&P(UDENCIA U(U-UA,A.
369En lo que tiene que ver con estas uniones, *ruguay se agrupa dentro de las
corrientes denominadas abstencionistas, en las que no hay una regulacin en el
"erecho de fondo y son mnimas las regulaciones que se admiten como derivadas de
esta forma familiar.
370Esto significa que slo es posible encontrar disposiciones legales aisladas que
atribuyen efectos especficos a las uniones de hecho, sin que exista un tratamiento
org'nico y unitario al respecto.
371. continuacin se/alaremos algunas disposiciones legales que hacen referencia al
concubinato, as como tambin la postura de la !urisprudencia respecto del tema.
2.0.).- Disposiciones e7aes 9ue o"or7an e:ec"os ;ur?dicos a
concu!ina"o+
372
)ote1>E.
373a.4 7a $onstitucin %oltica, en el artculo B@ recoge un concepto amplio de
familia, al establecer que 5#a familia es la base de la sociedad5, sin distinguir entre
familia legtima y natural.En base a esto es posible sostener que la familia de hecho
queda comprendida por la norma constitucional.
374b.4 En cuanto a los bienes familiares, el "ecreto 7ey )#1>.>=F de 1@ de !ulio de
1=?B, contempla la figura el concubinato en dos supuestos3 iO Lue uno de los
concubinos constituya bien familiar a favor del otro, seg,n se desprende del artculo
E# apartado d y e( y iiO Lue el concubino suprstite administre el bien familiar, de
acuerdo artculo 1B.
)ote1>F.
375+ay que se/alar que el mencionado "ecreto no se refiere en forma expresa a los
concubinos, sino que a la facultad de los padres naturales de constituir o administrar
el bien familiar en beneficio de los hi!os menores. %or lo tanto, en virtud de una
interpretacin extensiva se puede llegar a la conclusin de que los concubinos
go-aran de las mismas facultades en relacin a los bienes familiares, siempre que
tengan hi!os menores.
376c.4 En lo que se refiere al derecho de vivienda, la 7ey )# 1A.F<? de fecha 1< de
diciembre de 1=E?, en su artculo 1# se refiere a la proteccin que el Estado debe
brindar a "oda :a8iia en lo relativo al derecho a acceder al nivel mnimo
habitacional, sin distinguir entre la familia legtima y natural.
377d.4 En lo que tiene que ver con accidentes laborales, el .rt. BE de la 7ey )#
1E.@FB de 1@ de octubre de 1=?= establece que en caso de accidentes o enfermedad
profesional que provoque a 8uer"e de un concu!ino, el otro tendr' derecho a una
renta vitalicia. +ay que hacer mencin a que en materia laboral, el concubinato
tiene relevancia !urdica slo cuando se demuestra 5fehacientemente la vida en
com"n por un pla$o de un a(o, a la fecha del fallecimiento5
)ote1>?.
378e.4 %or ,ltimo, en lo que dice relacin con el derecho real de habitacin del
cnyuge suprstite, si bien no se le confiere este derecho al concubino, se da
relevancia al concubinato previo para la imputacin del derecho al cnyuge
suprstite.
379En virtud del artculo ??1 del $digo $ivil, el derecho real de habitacin se imputa
a la porcin legitimaria, siempre que el matrimonio haya tenido una duracin mnima
y continua de dos a/os. Este pla-o no se exige en el caso de que el matrimonio haya
sido precedido de un concubinato more uxorio de igual pla-o de duracin.
)ote1>=.
380. su ve-, uno de los casos en que se establece la extincin de este derecho real,
es aqul en que el cnyuge suprstite inicia una relacin concubinaria.
)ote1E@.
2.0.2.- Pos"ura de a ;urisprudencia uru7uaBa :ren"e a as uniones de
hecho+
3817a falta de regulacin legal ha hecho que la doctrina y la !urisprudencia se hayan
pronunciado al respecto, solucionando los problemas derivados del trmino de una
relacin concubinaria por la va de la Ysociedad de hechoY o por Yenriquecimiento
in!ustoY.
)ote1E1.
382El tratamiento que la uprema $orte de 1usticia uruguaya ha dado a las
consecuencias patrimoniales de las uniones de hecho se ha fundamentado en que :el
concubinato por s solo no tiene efectos patrimoniales( en caso de que existan
aportes comunes, inters de negociar en com,n y 'nimo de lucro habr' sociedad de
hecho, de lo contrario, de configurarse los elementos exigidos por el artculo lA@? del
$digo $ivil, se podr' invocar la accin in reverso del enriquecimiento sin causa.Y
)ote1E<.
383En relacin a la posible asimilacin que podra darse entre la unin de hecho y el
matrimonio, existe una interesante sentencia pronunciada por la uprema $orte
uruguaya, que neg la posibilidad de asimilar la unin de hecho a la posesin notoria
del estado de matrimonio a que alude el artculo B> del $digo $ivil. "icho
pronunciamiento tuvo como origen el siguiente caso3 luego de una convivencia de 1@
a/os y tras la muerte del concubino, la pare!a de ste pretendi que los tribunales
de !usticia declararan a su favor la configuracin de una posesin notoria de estado
que le sirviera como ttulo para acreditar derechos y obligaciones emergentes del
matrimonio.
384En efecto, el mencionado artculo establece #a posesin notoria del estado de
matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como
marido y mujer en sus relaciones dom'sticas y sociales* y en haber sido la mujer en
ese car)cter por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su
domicilio en general.
3857a actora consideraba que a su respecto concurran las tres condiciones que exige
la posesin notoria, a saber3 trato Nsu compa/ero as la distinguaO, fama Nera as
reconocida por familiares y vecinosO, y tiempo Nhaban transcurrido m's de 1@ a/os
en esta situacinO.
386En primera instancia la pretensin fue recha-ada por lo que se recurri de
casacin, frente a lo cual la uprema $orte estableci3
387:...la interpretacin que reali-a la interesada podr' ser una va de solucin a
problemas reales que hoy abundan en los tribunales y en nuestra sociedad y m's all'
del !uicio moral que inspire a cada quien el reconocimiento de efectos a las uniones
concubinarias, y por coherente y respetable que pueda ser el esfuer-o de la
demandante para fundar la interpretacin de la norma que cita al respecto, no es
posible superar el escollo que representa regular sobre la exclusiva y solitaria base
doctrinal un tema de orden p,blico cuando los efectos son tan generales que
implican un cambio profundo en los valores de la sociedad y que por tal ra-n son
reconocidos por el orden p,blico.;
)ote1EA.
CAPTULO QUINTO: LAS UNIONES DE HECHO EN CHILE.
).- $A& UNIONE& DE HECHO CO%O 'EN%ENO
&OCIA$.
1 En $hile es posible sostener que la existencia de uniones de hecho obedece a una
variedad de ra-ones, de las cuales tres parecieran ser las m's relevantes3 %or un
lado, est'n las causas de ndole econmico, presentadas principalmente en los
estratos sociales de m's ba!os ingresos, los que se ven influidos por las condiciones
de marginalidad en que se encuentran. .simismo, encontramos causas ideolgicas,
correspondientes a nuevas y m's liberales pautas culturales presentadas en la
poblacin !oven y sectores socio4econmicos altos y medios, en que la relacin
concubinaria aparece como una prueba ante un futuro matrimonio. %or ,ltimo, se
esgrimen ra-ones de ndole !urdica, como la falta de una ley sobre divorcio vincular,
que acarrea el aumento de las uniones consensuales por la imposibilidad de contraer
el vnculo matrimonial.
)ote1EB.
2 En cuanto al porcenta!e que representan las uniones de hecho en $hile, hay que
se/alar que por la ausencia de toda estructura formal que presentan, es muy difcil
establecerlo con exactitud.
3 . pesar de esto, existen cifras proporcionadas por el 0nstituto )acional de
Estadsticas N0)EO, en funcin de censos practicados cada 1@ a/os. eg,n estos, la
categora de convivienteTpare!a entre la poblacin de 1> a/os y m's, desde 1=?< ha
aumentado aproximadamente >.> puntos porcentuales. En efecto, de acuerdo al
censo de 1=?<, el porcenta!e del grupo aludido equivala al A.BS de la poblacin
total( en 1==< el porcenta!e representaba el >,FS( y por ,ltimo en el a/o <@@<, la
categora convivienteTpare!a lleg al ?,=S.
)ote1E>.
4. su ve-, de acuerdo a la informacin brindada por el ,ltimo censo practicado, el
al-a experimentada por la categora aludida, fue en desmedro de los que se
declaraban casados, que de un >1,?S en 1==< ba! a un BE,<S en el <@@<.
)ote1EE.
57a representacin gr'fica de las cifras antes mencionadas se manifiesta de la
siguiente forma3
6 "e lo anterior es posible constatar que efectivamente las uniones de hecho han
experimentado un aumento considerable en la poblacin chilena, m's a,n si
consideramos que los porcenta!es corresponden al estado civil declarado por los
entrevistados, de tal manera que es posible suponer que corresponden a una
subdeclaracin del fenmeno, dada la connotacin informal que a,n presenta este
tipo de unin.
7 )os parece interesante mencionar que en el a/o 1==E la autora $onsuelo 8a-muri
2iveros en una publicacin efectuada en homena!e al profesor &ernando &ueyo
concluy que, a la lu- de los ndices presentados desde los a/os F@ en adelante, la
poblacin en estado de convivencia superara el milln de personas para el <@@<.
)ote1EF.
En efecto, de acuerdo a la informacin que nos proporciona el ,ltimo censo
efectuado en el a/o <@@<, la poblacin total del pas que se encontraba en la
categora de convivienteTpare!a corresponda a la cantidad de ==B.FE< personas.
2.- E$ CONCU*INATO ANTE $A $E-I&$ACIN
NACIONA$.
8 *a;o a soa @i7encia de Cdi7o Ci@i de )3//F a e7isacin naciona adop" una
posicin a!s"encionis"aF en @ir"ud de a cua se o8i"i re7uar e concu!ina"o
co8o :i7ura capaL de producir e:ec"os ;ur?dicos.
)ote1E?.
Eo se eKpica por a 7ran
in:uencia 9ue a I7esia Ca"ica e;erc?a en e orden "e8pora duran"e a Cpoca en
9ue se redac" B pro8u7 nues"ro Cdi7o Ci@iF co8o asi8is8o e ha!er sido e
Cdi7o Ci@i :rancCs de )36. una de sus principaes :uen"es.
9 &in per;uicio de o an"eriorF don AndrCs *eo en e %ensa;e con e 9ue
aco8paI e proBec"o de Cdi7o Ci@i hiLo 8encin a a :i7ura en es"udioF a
"ra"ar de os hi;os e7i"i8ados. *eo eKpica 9ue e sis"e8a de e7i"i8acin por
8a"ri8onio pos"erior es una co8!inacin en"re as re7as de Derecho (o8anoF
cannico B :rancCsF en @ir"ud de as cuaesF dicha e7i"i8acin opera!a por e
hecho 9ue e @arn con"ra;era 8a"ri8onio con a concu!ina.
)ote1E=.
Asi8is8oF
AndrCs *eo se re:iri a concu!ina"o a seIaar 9ue e Cdi7o de as Par"idas
con:iere a e7i"i8acin ipso iure a hi;o de a !arra7ana.
10 E hecho de 9ue e concu!ina"o no se encon"rara re7uado por nues"ro
ordena8ien"o ;ur?dicoF no si7ni:ica!a 9ue no eKis"iera co8o reaidad socia.
11 En e:ec"oF a par"ir de a dic"acin de a $eB de %a"ri8onio Ci@iF de )6 de Enero
de )33.F 9ue produ;o a secuariLacin de 8a"ri8onioF e porcen"a;e de as
personas unidas !a;o una con@i@encia eK"ra8a"ri8onia au8en" :uer"e8en"e
co8o reaccin a a nue@a eB. $a po!acin 8As conser@adora se i8i" a cee!rar
su 8a"ri8onio so de acuerdo as re7as de a I7esia Ca"icaF o 9ue a a uL de
a nue@a e7isacin no cons"i"u?a 8a"ri8onio @Aido B por o "an"o se en"end?a
ha!er concu!ina"o. De acuerdo ci:ras 9ue se 8ane;an de a CpocaF de )1.666
8a"ri8onios cee!rados an"es de a dic"acin de a $eB se dis8inuB a /.666
in8edia"a8en"e despuCs de a dic"acin de Cs"a.
)ote1F@.
12 'ren"e a a reaidad socia 9ue represen"a e concu!ina"o B no o!s"an"e a
posicin a!s"encionis"a adop"ada por nues"ra e7isacin en reacin a Cs"eF e
e7isador se ha @is"o en a necesidad de re:erirse a es"a :i7ura en disposiciones
e7aes dispersas a o ar7o de ordena8ien"o ;ur?dico.
13 A con"inuacin anaiLare8os as nor8as ;ur?dicas 9ue en nues"ra e7isacin
hacen re:erencia a concu!ina"oF Ba sea en :or8a direc"a o de 8anera "an7encia.
14 2.).- $a $eB NG )6.21) de )4/2 in"rodu;o a Cdi7o Ci@i e ar"?cuo 236F e
cuaF en su nu8era "ercero per8i"?a a hi;o si8pe8en"e ie7?"i8o de8andar
ai8en"os en e caso de 9ue una @eL co8pro!ada su :iiacin respec"o de a
8adreF acredi"ara 9ue Cs"a B e presun"o padre ha!?an con@i@ido en concubinato
notorio B 9ue duran"e Cs"e se ha!?a podido e7a8en"e a concepcin.
15 Ac"ua8en"eF es"a disposicin se encuen"ra dero7ada por a $eB NG )4./3/ de
)444F Ba 9ue "ras a supresin de as dis"in"as ca"e7or?as de hi;osF se es"a!eci
un es"a"u"o i7uai"ario para "odos eos.
16 2.2.- $a $eB NG )..463 de / de oc"u!re de )402F so!re a!andono de :a8iia B
pa7o de pensiones ai8en"iciasF co8o una :or8a de pro"e7er e derecho de
ai8en"arioF con"e8pa una serie de 8edidas des"inadas a :or"aecer a
sus"en"acin de 9uienes a necesi"an a "ra@Cs de 8edios direc"os o indirec"os 9ue
7aran"icen 9ue as pensiones ai8en"icias se cu8pan.
17 En"re es"os encon"ra8os a responsa!iidad soidaria de concu!inoF en @ir"ud
de a cuaF de acuerdo a ar"?cuo )3 de a eBF es soidaria8en"e responsa!e a
pa7o de a o!i7acin ai8en"icia el concubino que viviere con el padre, madre o
cnyuge del alimentante .
18 2.#.- E Cdi7o Ci@i has"a an"es de a dic"acin de $eB NG )4./3/ de 21 de
oc"u!re de )444F a "ra"ar e cuidado persona de os hi;os en caso de 9ue os
padres no es"u@ieran ;un"osF so se re:er?a a a si"uacin de di@orcio de Cs"os.
19 $a $eB NG )0.0)3F 9ue :i; e "eK"o de:ini"i@o de a eB de 8enoresF en su
ar"?cuo .0 es"a!eci 9ue "odo o rea"i@o a cuidado persona de os hi;os 9ue e
Cdi7o re7ua!a para e caso de di@orcio de os padresF se hac?a eK"ensi@o
"a8!iCn a os casos de nuidad de 8a"ri8onioF separacin de hecho o
con@enciona de os padres y para el caso de que los progenitores no estuvieran
unidos por vnculo matrimonial .
20 &in e8!ar7oF "ras a re:or8a :iia"i@a incorporada por a $eB )4./3/F e
8encionado ar"?cuo .0 :ue dero7adoF con o 9ue "odo o rea"i@o a cuidado
persona de os hi;os en caso de 9ue os padres no es"Cn ;un"os 9ued re7uado
por e Cdi7o Ci@iF e cua en e ar"?cuo 22/ con"e8pa "odas as si"uaciones
posi!es de separacin en"re os padresF ya sea porque no est)n casados , o por9ue
anuaron su 8a"ri8onioF es"An di@orciadosF o separados de hecho o por
con@encin.
21 Con es"oF en a ac"uaidad es e 8is8o Cdi7o Ci@i e 9ue hace una re:erencia
indirec"a a os e:ec"os de concu!ina"o en reacin a cuidado persona de os
hi;os co8unes.
22 2...- De acuerdo a o es"a!ecido en e ar"?cuo ./ de a $eB NG )0.1.. so!re
se7uro o!i7a"orio con"ra ries7os de acciden"es de "ra!a;o B en:er8edades
pro:esionaesF se podr?a sos"ener 9ue eKis"e una re:erencia indirec"a a a :i7ura
de concu!ina"oF a ser con"e8pada co8o !ene:iciaria de a pensinF a 8adre de
os hi;os na"uraes de causan"eF 9ue :uera so"era o @iudaF B 9ue hu!iera @i@ido a
eKpensas de a:iiado has"a e 8o8en"o de su 8uer"e. En e:ec"oF a 8encionada
disposicin es"a!ece 9ue en caso de :aeci8ien"o de a:iiadoF la madre de los
hijos naturales del causante, soltera o viuda, que hubiera estado viviendo a
expensas de 'ste hasta el momento de su muerte , "endrA derecho a una pensin
de super@i@encia e9ui@aen"e a #6Q de a pensin !Asica 9ue ha!r?a
correspondido a a @?c"i8a en caso de in@aideL per8anen"e o de a pensin
!Asica 9ue perci!?a a 8o8en"o de a 8uer"eF sin per;uicio de as de8As
pensiones 9ue correspondieran a os de8As derechoha!ien"es.
)ote1F1.
23 2./.- Por su par"eF en 8a"eria de se7uridad sociaF e Decre"o $eB NG #/66 de
)436F 9ue es"a!eci e nue@o rC7i8en en 8a"era de pensiones pro@isionaesF
dispuso en e ar"?cuo / 9ue son !ene:iciarios de pensin de so!re@i@encia os
co8ponen"es de 7rupo :a8iiar de causan"e. En"re es"os se encuen"ra
considerada a si"uacin de a concu!inaF pues"o 9ue e 8encionado ar"?cuo se
re:iere a a 8adre de os hi;os na"uraes de causan"e 9ue sea so"era o @iuda B
9ue haBa @i@ido a sus eKpensas.
24 2.0.- $a $eB NG )4.2#/ de )44.F 9ue es"a!eci nor8as so!re procedi8ien"o B
sanciones rea"i@o a os ac"os de @ioencia in"ra:a8iiarF incorpor a :i7ura de
concu!ina"o den"ro de "ipo. Es as? co8o e ar"?cuo )G seIaa 9ue de!e
en"enderse por ac"os de @ioencia in"ra:a8iiarF #todo maltrato que afecte la
salud fsica o squica de quien, an siendo mayor de edad, ten%a respecto del
ofensor, la calidad de ascendiente, cnyu%e o con'i'iente o, siendo menor de
edad o discapacitado.....
25 2.1.- De acuerdo a a $eB NG )4.)2#F 9ue es"a!eci e derecho a una pensin
8ensua de reparacin a os :a8iiares de as @?c"i8as de @ioacin a os derechos
hu8anos o de a @ioencia po?"icaF es posi!e sos"ener 9ue e e7isador consider
a si"uacin 7enerada por una unin de hecho a es"a!ecer en e ar"?cuo 26 9ue
son !ene:iciarios de a pensin a 8adre de os hi;os na"uraes de causan"e o e
padre de es"osF cuando a9uea :uera a causan"e.
26 De as nor8as reciCn ci"adas B anaiLadasF a nues"ro ;uicio es posi!e sos"ener
9ue nues"ro e7isador no ha incorporado a nues"ra e7isacin de una :or8a
eKpresa B direc"a a :i7ura de as uniones de hecho.
27 En e:ec"oF en "odos a9ueos casos en 9ue o"or7a !ene:icios a os con@i@ien"es
o hace supedi"ado a a eKis"encia de hi;os co8unesF con a soa eKcepcin de a
eB so!re @ioencia in"ra:a8iar 9ue pro"e7e direc"a8en"e a con@i@ien"e de
o:ensor. De hechoF 8As 9ue o"or7ar derechos espec?:ica8en"e a a concu!ina o
concu!inoF o 9ue e e7isador hace es o"or7aros a a 8adre o padre de os hi;os
ha!idos con e causan"e de derecho.
28 Incuso podr?a8os a:ir8ar 9ue e e7isador aMn 8ira con receo a os su;e"os
9ue @i@en en una con@i@encia no 8a"ri8oniaF pues"o 9ue en e Mnico caso en 9ue
se 8enciona eKpresa8en"e a concu!ino es para i8ponere una car7aF a
responsa!iiLaro soidaria8en"e a pa7o de a pensin de ai8en"os 9ue
corresponde a su con@i@ien"e ai8en"an"e.
29 De!e8os hacer presen"e 9ue en 8As de una opor"unidad se han presen"ado
proBec"os de $eB 9ue "ienden a re7uar or7Anica8en"e so!re a 8a"eria. &in
e8!ar7o nin7uno de eos ha prosperado.
30 E )6 de ;uio de 266#F un 7rupo de )6 dipu"ados presen" un proBec"o de eB
so!re 'o8en"o a a no discri8inacin B con"ra"o de unin ci@i en"re personas de
8is8o seKo.
)ote1F<.
31 De acuerdo a 8ensa;e con 9ue se aco8paI e 8encionado proBec"o de $eBF
Cs"a "iene por o!;e"o re7uar a unin de as pare;as ho8oseKuaes en Chie
adecuAndose as? a os a@ances cien"?:icos B e7aes eKis"en"es a ni@e 8undia B
naciona en reacin a os derechos hu8anos de as 8inor?as seKuaes.
32 E proBec"o se carac"eriLa por no perse7uir e 8a"ri8onio en"re personas de
8is8o seKoF sino so ase7urar un piso de es"a!iidad e8ociona B pa"ri8onia
!Asica a os 8ie8!ros de a pare;aF en especia cuando una de as par"es :aece.
)ote1FA.
33 Ac"ua8en"e e proBec"o se encuen"ra en a Co8isin de a 'a8iia de a
CA8ara de Dipu"ados.
34 Por o"ra par"eF recien"e8en"eF e 1 de a!ri de presen"e aIoF e senador 5osC
An"onio Eiera -aoF presen" un proBec"o de $eB so!re Un rC7i8en e7a para
as uniones de hecho.
)ote1FB.
35 E 8ensa;e con 9ue se aco8paI e proBec"o de $eBF se hace especia 8encin
a 9ue as uniones de hecho 7eneran en"re as par"es 8M"ipes reaciones B
consecuencias 9ue se re:ieren :unda8en"a8en"e a os de!eres de socorro B
aBuda 8u"uaF a a co8unidad de !ienes 9ue se :or8a por e es:uerLo con;un"o B a
a disposicin B des"ino de es"os a "ra@Cs de a sucesin por causa de 8uer"e.
36 En raLn de o an"eriorF e proBec"o propone a eKis"encia de un rC7i8en de
co8unidad de !ienes respec"o de os !ienes ad9uiridos duran"e a @i7encia de a
unin a "?"uo oneroso B os :ru"os de es"osF por par"es i7uaes o en a proporcin
9ue hu!ieran con@enidoF "odo eo sa@o pac"o en con"rario.
)ote1F>.
37 O"ro pun"o in"eresan"e 9ue presen"a a propues"aF es a ad;udicacin
pre:eren"e de in8ue!e 9ue hu!iera ser@ido de @i@ienda principa de a pare;aF
as? co8o e 8o!iiario 9ue o 7uarneceF para e caso de :aeci8ien"o de uno de
os 8ie8!ros de a unin.
)ote1FE.
38 Ca!e des"acar 9ue de acuerdo a ar"?cuo 1 de proBec"oF a sen"encia ;udiciaF
ar!i"raF o e acuerdo 9ue @erse so!re a par"icin de !ienesF de!e reso@erF en
caso de eKis"ir hi;os co8unesF e rC7i8en apica!e a os ai8en"osF as? co8o e
cuidado persona de os hi;os B e derecho de @isi"a de padre 9ue no os "u@iere
!a;o su cuidado.
39 Por M"i8o 8erece especia a"encin a nor8a en @ir"ud de a cua as personas
i8posi!ii"adas de con"raer 8a"ri8onio por es"ar i7adas a un @?ncuo an"erior no
disue"oF podrAn con:or8arF sin e8!ar7oF una unin de hecho desde e 8o8en"o
en 9ue prue!en e cese de a con@i@encia 8ari"a an"erior.
)ote1FF.
40.ctualmente el referido proyecto se encuentra en la $omisin de $onstitucin,
7egislacin, 1usticia y 2eglamento del enado.
#.- E'ECTO& CIEI$E& DE $A& UNIONE& DE HECHO
A $A $U= DE $A DOCT(INA , 5U(I&P(UDENCIA.
#.).- (E$ACIONE& PE(&ONA$E& ENT(E $O& CONCU*INO&.
41El $digo $ivil, en el Ttulo M0 del 7ibro 0, artculos 1A1 y siguientes, se encarga de
regular los derechos y deberes personales entre los cnyuges, los cuales se
caracteri-an por su contenido eminentemente moral y por consiguiente su
espont'neo cumplimento por parte de los su!etos afectos a stos.
42$entrando el tema en lo que respecta a las uniones de hecho, surge la interrogante
en cuanto a si es posible hablar de un estatuto personal entre los su!etos de la unin.
43%ara algunos autores, los derechos y deberes personales entre los cnyuges
corresponden exclusivamente a la institucin matrimonial y, por lo tanto, no es
posible concebirlos fuera de ella. $omo se/ala &ederico %uig %e/a, estos derechos y
deberes personales que se generan entre los cnyuges constituyen un :con!unto
comple!o de deberes y facultades situados en la persona de cada uno de los
cnyuges, desprendido, por as decirlo, inmediatamente de la naturale-a y esencia
ntima de la institucin. on la-os de unin instalados en la pare!a sin trascendencia
exterior, y no se conciben sin el matrimonio ni tienen otro alcance que dar realidad a
los designios fundamentales del mismo.;
)ote1F?.
44 in embargo, existen autores para los cuales, a,n cuando la ley no reconoce un
estatuto personal para las uniones de hecho, este clase de deberes y derechos
igualmente es posible encontrarlos entre los convivientes. Es as como 8on-alo
&igueroa se/ala que :...en el caso de tales pare!as, se establece entre ellas un
verdadero estatuto de derechos y deberes, que si bien no ha sido recogido por la ley,
regula las relaciones entre los convivientes, de manera muy similar al que rige
legalmente las relaciones entre cnyuges.;
)ote1F=.
45 .l no existir norma !urdica que estable-ca y regule derechos y deberes personales
para los convivientes, a nuestro !uicio no procede hablar de un estatuto personal
especial para las uniones de hecho. %or otro lado, tampoco es posible extenderles el
rgimen de derechos y deberes matrimoniales, por ser de derecho estricto. .dem's,
hay que tener presente que los derechos y deberes personales obedecen a una
car'cter eminentemente moral cuyo cumplimiento queda entregado a la voluntad de
los cnyuges, por lo que dentro de una unin de hecho, en que los su!etos
voluntariamente han optado por quedar fuera de la normativa matrimonial, no sera
lgico estructurar un rgimen con este tipo de derechos y deberes.
46 in embargo, hay que considerar que algunos de los derechos o deberes personales
que el ordenamiento !urdico contempla para los cnyuges, coinciden con ciertos
elementos tipificadores de las uniones de hecho, por lo que su cumplimiento estara
ntimamente ligado con el hecho de que la unin se configure o no como tal.
47 .s por e!emplo, en lo que dice relacin con el deber de fidelidad, si bien es cierto
que nuestra legislacin no contempla una norma que estable-ca este deber entre los
su!etos de una unin de hecho, no menos cierto es que en el caso de una pare!a de
convivientes, existen las mismas ra-ones que configuran, en el caso del matrimonio,
el bien !urdico protegido por la ley civil.
)ote1?@.
En efecto, si dos personas han tomado
la decisin de compartir sus vidas, es lgico que entre ellos exista respeto y
consideracin mutua, lo cual lleva a excluir la existencia de relaciones sexuales con
terceros. . su ve-, ba!o la misma idea de compartir una vida en com,n, surge la
necesidad de certidumbre acerca de una eventual paternidad del conviviente.
48En base a lo recin mencionado, es posible sostener que el deber de fidelidad
puede entenderse como un elemento natural a las relaciones de convivencia entre
dos su!etos, con independencia de si esa unin se encuentra o no dentro del marco
legal, toda ve- que en ambas situaciones existe el mismo bien !urdico que proteger.
49. esto cabe agregar que, al momento de desarrollar los elementos tipificadores de
las uniones de hecho, mencionamos que la fidelidad deba ser considerada como un
elemento implcito en los conceptos de comunidad de vida y singularidad. Es as
como si uno de los su!etos de la unin comete una infidelidad y mantiene una
relacin paralela con un tercero extra/o, no ser' posible hablar de una unin de
hecho !urdicamente relevante capa- de producir efectos !urdicos, pues faltar'n dos
de los elementos que la doctrina considera tipificadores de esta clase de uniones.
50.simismo, respecto del derecho y deber de vivir en el hogar com,n, si dos su!etos
deciden comprometerse ba!o una unin de hecho, normalmente van a establecerse
ba!o un mismo domicilio.
51 $abe tener presente, que al momento de anali-ar la cohabitacin como elemento
tipificador de las uniones de hecho, se/alamos que no existe acuerdo en la doctrina
acerca de si el mencionado elemento comprende o no la existencia de un domicilio
com,n. %or lo tanto, dependiendo de la postura que se tome frente a tal discusin,
ser' la conclusin en torno a si existe un derecho 4 deber de vivir en el hogar com,n
entre los convivientes.
52En efecto, para aquellos autores que la comunidad de vida implica necesariamente
la existencia de un com,n domicilio, si uno de los convivientes se niega a compartir
el domicilio, no estaremos en presencia de una unin de hecho !urdicamente
relevante. %or el contrario, para aquellos autores que entienden la cohabitacin
como un elemento que va m's all' del mero techo com,n, el derecho4 deber que
estamos anali-ando, no necesariamente deber' considerarse dentro de un eventual
estatuto personal de los convivientes.
53Es necesario considerar que para estar frente a un concubinato more uxorio se
requiere que exista apariencia de matrimonio o notoriedad, la que lleva implcita la
idea de que los convivientes apare-can frente a terceros como un verdadero
matrimonio y, por lo tanto, se traten como marido y mu!er, trato que exige respeto y
proteccin recproca entre los convivientes. Ca!o esta perspectiva, podramos
sostener que el mencionado derecho4deber, es connatural a la existencia de una
unin de hecho more uxorio.
54En relacin a la existencia de un estatuto personal en las uniones de hecho, resulta
interesante la solucin adoptada por los tribunales franceses, en el sentido de que a
pesar de que en &rancia no existen entre los concubinos los deberes de fidelidad,
asistencia o socorro mutuo, la !urisprudencia ha establecido que :debe haber en la
pare!a cierto deber de lealtad que los obliga a actuar de buena fe, lo que se puede
manifestar en la obligacin de indemni-ar al conviviente abandonado ba!o ciertas
circunstancias, v.gr., cuando se rompe la relacin sin causa !ustificada, despus que
se ha hecho abandonar al otro su traba!o o se le ha hecho cambiar de residencia.;
)ote1?1.
55&inalmente, mencin aparte requiere el tema de las convenciones entre los su!etos
de una unin de hecho por medio de las cuales asumen los deberes propios del
matrimonio.
56"e acuerdo a Eduardo Cusso :a,n cuando la pare!a hubiese celebrado una
convencin por la cual uno de ellos o ambos contra!esen algunos de los deberes
maritales, ese acto es nulo, como lo aconse!an ra-ones de poltica social, a cuya lu-
no resulta admisible atribuir parcialmente los efectos del matrimonio a una
convencin que no abra-a ntegra y formalmente su rgimen legal, pues conspirara
contra la difusin de ste.;
)ote1?<.
57En base a los sostenido por el autor recin citado, los concubinos no pueden asumir
por medio de una convencin los derechos y deberes propios del matrimonio, toda
ve- que stos forman parte de un estatuto legal otorgado para una institucin
especfica que se encuentra regulada en forma imperativa por normas de orden
p,blico, las cuales no pueden ser alteradas por la sola voluntad de los particulares.
58$omo se/ala el autor argentino 8ustavo Cossert, :N...O para el inters social que
sostiene a la ley, la vigencia de dichas obligaciones es consecuencia de la existencia
de un vnculo de matrimonio formalmente contrado.;
)ote1?A.
59$abe hacer mencin que en la actualidad la doctrina y !urisprudencia comparada
ha ido aceptando la valide- de estos pactos.
60.l respecto, parece interesente la postura en virtud de la cual, si los concubinos
deciden asumir alguna obligacin que a su ve- se corresponde con alguno de los
deberes personales del matrimonio, dicha convencin podra producir los efectos
queridos por las partes, siempre que no se vulnere alg,n principio !urdico o norma
legal, pero no por aplicacin del estatuto matrimonial, sino en virtud de las normas
generales que integran el ordenamiento !urdico.
61.s por e!emplo, en opinin de 8ustavo Cossert, si los concubinos asumen el deber
de fidelidad, la convencin carecera de efectos !urdicos. En cambio, si el concubino
se obliga a atender la alimentacin y subsistencia de la concubina, la convencin
podra tener eficacia !urdica, ba!o la perspectiva de un contrato de alimento, de un
contrato gratuito de renta vitalicia o incluso ba!o el car'cter de una obligacin
natural.
)ote1?B.
#.2.- DETE(%INACIN DE $A 'I$IACIN , UNIONE& DE HECHO+
62&ruto de la comunidad de vida que importa el concubinato, lo normal ser' que de
ella sur!a descendencia com,n, lo que acarrea la necesidad de anali-ar la situacin
!urdica de los hi!os habidos dentro de este tipo de uniones.
63)uestro $digo $ivil, tras la reforma introducida por la 7ey )# 1=.>?>, de <E de
octubre de 1==?, estableci un estatuto igualitario para todos los hi!os en virtud del
cual se elimin todo trato desigual y discriminatorio que exista hacia los hi!os
habidos fuera de una unin conyugal.
647os hi!os habidos fuera del matrimonio de sus padres, quedar'n comprendidos
dentro de la filiacin no matrimonial, salvo aquellos casos en que el concubinato
derive en un matrimonio posterior.
)ote1?>.
65%or regla general, la determinacin de la filiacin de los hi!os habidos durante la
vigencia de una unin de hecho, operar' por medio del reconocimiento voluntario de
los padres, ya sea en forma espont'nea o provocada a travs de la confesin. "e lo
contrario, el hi!o tendr' la posibilidad de iniciar un !uicio, con el cual su filiacin se
determinar' por medio de una sentencia !udicial.
66"entro del !uicio de determinacin de la filiacin, el hi!o de una unin de hecho
podr' recurrir a la norma contenida en el artculo <1@ del $digo, en virtud de la
cual, El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la 'poca en que
ha podido producirse legalmente la concepcin, servir) de base para una presuncin
judicial de paternidad.
677a historia fidedigna del establecimiento de la ley demuestra que el ob!eto de la
mencionada norma es proteger a los hi!os de las pare!as no casadas, ya que basta con
acreditar el concubinato de la madre con el supuesto padre durante la poca en que
legalmente puede producirse la concepcin, para que se configure una base de
presuncin de paternidad y de este modo trasladar la carga probatoria hacia el
supuesto padre.
68Esta regla encuentra su origen en la contenida en el antiguo el artculo <?@ )# A
del $digo $ivil, que dentro de las causales para obtener el reconocimiento for-ado
de la calidad de hi!o simplemente ilegtimo haca referencia al :concubinato notorioY
de la madre con el supuesto padre.
)ote1?E.
7a doctrina nacional sostena que el
concubinato de los padres contemplado por el artculo <?@ no constitua una prueba
directa de la paternidad simplemente ilegtima, sino que slo se limitaba a hacerla
verosmil.
)ote1?F.
Es as como dicho concubinato constitua una presuncin de
paternidad de car'cter simplemente legal, cuyo fundamento se encontraba en el
hecho cierto de la maternidad, la cohabitacin y la fidelidad por parte de la mu!er(
supuestos todos que permitan concluir la paternidad del conviviente.
69En ra-n de la existencia de la mencionada presuncin, es que actualmente la
doctrina nacional critica la ausencia en el artculo <1@ de una presuncin similar, ya
que ste se limita a establecer los supuestos necesarios para construir solamente una
base de presuncin de paternidad, con lo que se le resta fuer-a probatoria a la
existencia de una unin de hecho entre los padres. $on esto, se demuestra que el
propsito de proteger a los hi!os de las pare!as no casadas no se cumple a cabalidad.
70.l respecto nos merece la atencin la situacin existente en .rgentina, en que
presentando una reforma en materia de filiacin similar a la chilena, contempla
expresamente en el artculo <>F del $digo $ivil que el concubinato de la madre
con el presunto padre, durante la 'poca de la concepcin, !ar( presumir su
paternidad, salvo prueba en contrario
)ote1??.
71%or otra parte, en lo que dice relacin con los trminos empleados en el artculo
<1@, se sostiene que al suprimirse la calificacin de :notorio;, la norma sera
aplicable a toda clase de concubinato y no slo al :more uxorio; como exiga la
!urisprudencia ba!o la antigua legislacin. En efecto, en sentencia pronunciada por la
$orte uprema en el a/o 1=E< se estableci que3 # ... los requisitos para que el hijo
obtenga alimentos, con arreglo al precepto indicado precedentemente son los
siguientes< a& ?ebe haber existido concubinato, es decir, la madre y el supuesto
padre deben haber vivido como casados, en un hogar com"n, guard)ndose fidelidad
y prest)ndose ayuda y socorro mutuos* b& el concubinato debe !aber sido notorio ,
lo que significa que esa unin ha debido ser p"blica, a la vista de todos y sin
ocultacin de nadie*...
)ote1?=.
.
72%or ,ltimo, es necesario se/alar que el inciso <# del .rt. <1@ establece que si el
supuesto padre prueba que la madre cohabit con otro durante el perodo legal de la
concepcin, este slo hecho no basta para desechar la demanda, sin per!uicio de que
no ser' posible pronunciar sentencia definitiva sin el empla-amiento de aqul. Esto
es lo que en doctrina se denomina exceptio plurium concubentio. in embargo, al
aceptarse como medio probatorio en el !uicio de filiacin las pruebas periciales
biolgicas, en especial la prueba de ."), la excepcin antes mencionada pasa a
tener un car'cter secundario.
73En cuanto a la prueba de la paternidad, surge la necesidad de precisar la relacin
que existe entre la prueba directa producida por un perita!e biolgico, como es la
prueba de ."), y la presuncin de paternidad contenida en el artculo <1@.
74$omo se/al'bamos anteriormente, los hi!os de padres que mantienen una
convivencia extramatrimonial, por regla general ven determinada su filiacin por el
reconocimiento voluntario que ambos efect,an al momento de inscribir su
nacimiento, e incluso pueden llegar a tener filiacin matrimonial, si sus padres
contraen matrimonio posterior.
75 El problema sin duda se plantea cuando el nacimiento del hi!o tiene como origen
una unin de hecho que termina sin haber operado el reconocimiento del padre. En
este caso, el hi!o que interpone la accin de reclamacin de la filiacin contra el
supuesto padre deber' elegir entre3
76aO 2eclamar la paternidad, solicitando que el supuesto padre se someta a la prueba
de ."), caso en el cual la carga de la prueba recaer' en el hi!o, o
77bO +acer valer la presuncin contenida en el artculo <1@ del $digo, caso en el
cual la carga de la prueba recaer' en el supuesto padre.
#.#.- &ITUACIN PAT(I%ONIA$ ENT(E $O& CONCU*INO& DU(ANTE
$A EI-ENCIA DE $A UNIN DE HECHO.
78*na de los aspectos de mayor inters y controversia !urdica que generan las
uniones de hecho, es aqul referido al aspecto patrimonial entre los convivientes.
797a situacin patrimonial de este tipo de uniones, fluye de la natural posicin de la
pare!a frente al ordenamiento !urdico, esto es, un convivencia no regulada.
"iametralmente distinta es la realidad que presenta el matrimonio, en que la ley
contempla un rgimen que regula expresamente las relaciones patrimoniales entre
los cnyuges y entre stos y respecto de terceros.
80"urante el tiempo que perdura la comunidad de vida, los bienes aportados o
adquiridos por cada uno de los convivientes tender'n hacia un mismo fin, cual es,
mantener la vida en com,n. Es por ello, que la necesidad de determinar la situacin
patrimonial de tales bienes surgir' slo al momento en que dicha unin termine.
81En virtud del principio de autonoma de la voluntad, esta situacin patrimonial, en
primer lugar se regir' por los pactos que los convivientes celebren en el e!ercicio de
su libertad contractual. 7a tendencia indica que, en general, estos pactos se ci/en a
una estructura de tipo contractual societario. En este caso, todos los conflictos que
se susciten en relacin a la liquidacin de los bienes se resolver'n de acuerdo a las
reglas del pacto celebrado.
82%or el contrario, en el caso de que los convivientes no celebren con anterioridad un
contrato que regule los aspectos patrimoniales de su convivencia, al no existir norma
!urdica que atribuya alg,n rgimen patrimonial a las uniones de hecho, la solucin
de los conflictos quedar' entregada a los tribunales de !usticia, los cuales deber'n
resolver aplicando las reglas generales del "erecho com,n.
83En ra-n de lo anteriormente expuesto, estimamos que nodebemos hablar de un
rgimen de bienes entre convivientes, sino que m's bien de diversas figuras !urdicas
dentro de las cuales la actividad econmica de los su!etos de la unin se puede
enmarcar.
84En conclusin, el problema patrimonial que genera la convivencia, queda limitado
a los casos en que la unin de hecho llega a su trmino, y los concubinos no han
previsto los aspectos patrimoniales de la relacin.
85%ara estos casos, tanto la doctrina como la !urisprudencia postulan la aplicacin de
las siguientes figuras !urdicas3
#.#.).- &ociedad de Hecho+
867a sociedad de hecho es una figura que ha sido desarrollada b'sicamente por la
doctrina, ya que slo existe una disposicin de nuestro $digo $ivil que hace
referencia a ella. En efecto, el artculo <@>F del mencionado cuerpo legal establece3
!i se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como
sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr) la facultad
de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes...
87"e acuerdo a lo se/alado por el artculo recin citado, es posible sostener que la
sociedad de hecho existe en aquellos casos que las partes se comportan como si
hubieran celebrado un contrato de sociedad, sin per!uicio de que en los hechos no
han cumplido con las formalidades que la ley exige para su constitucin.
882especto al tema en estudio, esto es, el aspecto patrimonial que presentan las
uniones de hecho, en algunas ocasiones la doctrina y !urisprudencia han determinado
la existencia de este tipo de sociedad, siempre que, entre los concubinos, concurran
los elementos especiales de este contrato, a,n cuando no lo hayan celebrado
formalmente. Esto significa que en los hechos, deber' existir un aporte por parte de
cada uno de los convivientes, participacin en las utilidades y contribucin en las
prdidas, y sobre todo deber' manifestarse el affectio societatis.
89+ay que de!ar en claro que el concubinato por s solo no implica la existencia de
una sociedad de hecho. 7a unin concubinaria por s sola no constituye un ttulo que
!ustifique la existencia de una sociedad, sin per!uicio de que si se cumplen sus
requisitos sta puede existir entre los concubinos. 7a existencia de una sociedad de
hecho no se infiere ni se presume de la sola relacin concubinaria, sino que siempre
requerir' de la concurrencia de los elementos esenciales de toda sociedad, esto es,
el aporte de los socios, participacin en las utilidades, contribucin en las prdidas y
la affectio societatis.
)ote1=@.
90.severando lo anterior, el B de !ulio de <@@<, la $'mara %rimea de .pelacin en lo
$ivil y $omercial del "epartamento 1udicial de an 0sidro, .rgentina, se/al que :7a
posibilidad de constituir una sociedad de hecho, no debe inducir al error de suponer
que el mero hecho de la existencia de la unin extraconyugal, implica por si sola la
existencia de una sociedad entre los su!etos. En el caso trado a resolucin no se ha
demostrado, ni probado la existencia de tal sociedad, ya que no se ha probado, los
aportes a una empresa com,n, ni la participacin en las prdidas y las ganancias.;
)ote1=1.
91Existe un interesante pronunciamiento !urisprudencial de la $orte de .pelaciones
de antiago que sostuvo3 la voluntad entre en un hombre y una mujer para vivir
maritalmente y el hecho de esta convivencia, no determina y no puede determinar
por su propia naturale$a ante la ley, la constitucin de una sociedad, salvo cuando
se trata de un matrimonio, en que por expreso y peculiar mandato de nuestro
2digo, se constituye la llamada sociedad conyugal. En consecuencia, el hecho del
concubinato mongamo e interrumpido es insuficiente para darle a la mujer la
calidad de socia de hecho y por ende, comunera de los bienes que componen la
sucesin del hombre con quien vivi.
)ote1=<.
927a concurrencia de todos los elementos integrantes de un contrato de sociedad es
de fundamental importancia, ya que existen otras figuras !urdicas con las que es
posible confundir sta situacin, como por e!emplo, la existencia de un contrato de
traba!o entre los concubinos, contrato de arrendamiento de servicios, mandato etc.
93En sntesis, para que en el concubinato se pueda hacer valer la existencia de una
sociedad de hecho, es necesario que se presenten cada uno de los elementos
esenciales del contrato de sociedad.
94. continuacin anali-aremos la relacin de cada uno de estos elementos con la
figura del concubinato3
95 En cuan"o a apor"e, ste puede consistir en bienes o traba!o personal, siempre y
cuando se acredite que estos los son a ttulo de aporte societario, es decir, para el
giro econmico destinado a producir las utilidades, y no a otro ttulo, como sera un
prstamo de uso, arrendamiento de cosa o servicio, o un simple depsito a favor del
otro concubino.
)ote1=A.
96.l respecto, la $orte uprema en un caso en que la concubina, despus de E a/os
de convivencia, solicit que se liquidara !udicialmente la sociedad irregular de
hechoexistente con el concubino, alegando como aporte el bien inmueble en que
funcionaba el establecimiento comercial, estableci que cuando dos o m)s
personas estipulan poner algo en com"n, con el objeto de especular y repartir entre
s los beneficios que de ello provengan, sin sujetarse a las solemnidades prescritas
por el 2digo de 2omercio para la constitucin de las sociedades, no puede la
comunidad reputarse como una sociedad legalmente constituida, sino como una
simple sociedad de !ec!o , acredit)ndose 'sta por cualquier medio de prueba que
'ste 2digo reconoce
)ote1=B.
972especto a la industria, traba!o o servicio aportado por uno de los convivientes, la
doctrina sostiene que el simple cumplimiento por parte de la concubina de las tareas
de ama de casa en el hogar concubinario, no basta para sostener que representa un
aporte a la sociedad, puesto que es una actividad que integra el contenido personal
de la unin de hecho.
)ote1=>.
En tal sentido, un fallo de la provincia de $rdova,
.rgentina, afirma que :El concubinato no supone una sociedad de hecho entre los
concubinos, pero tampoco la excluye, debiendo quien la invoca probarla, acreditando
la existencia de aportes y traba!os comunes, que acrecienten el caudal econmico,
formando un capital mediante el esfuer-o personal de ambos, que no puede estar
constituido por el cumplimiento de tareas domsticas por parte de la concubina
.;
)ote1=E.
Todo esto, sin per!uicio de que el traba!o domstico puede servir de sustento
para otro tipo de figura !urdica, como la comunidad de bienes o el enriquecimiento
sin causa.
98"istinto resulta el caso en que la mu!er aporta su traba!o en la explotacin del
negocio com,n, pues en tal supuesto, cumplindose los dem's requisitos legales, es
posible considerar la existencia de una sociedad de hecho. Es as como en sentencia
de primera instancia, la .udiencia %rovincial de .licante con fecha 1F de mayo de
<@@1, se pronunci a favor de la existencia de este tipo societario :al haber quedado
acreditado por medio de la prueba testimonial, que durante el tiempo que dur la
convivencia more uxorio %cincuenta a/osO hubo una aportacin constante de traba!o
por parte de la mu!er en la explotacin del varn, que gener los ingresos.;
)ote1=F.
99%or otro lado, en cuan"o a a par"icipacin en as u"iidades B con"ri!ucin en as
pCrdidas, es indispensable que los concubinos tengan el 'nimo de repartir entre s
las utilidades que resulten del negocio, como asimismo, participar de forma con!unta
en las prdidas que se puedan producir. in este requisito, slo existir' un patrimonio
com,n, que no se regir' por las reglas establecidas para las sociedades. $onfirmando
lo anterior, la $orte de .pelaciones de )euquen, .rgentina, en sentencia
pronunciada el <@ de mar-o de <@@A, sostuvo que :)o procede la accin !udicial por
disolucin y liquidacin de una sociedad de hecho cuando esta se funda
exclusivamente en la relacin de concubinato, puesto que resulta indispensable
acreditar que los aportes destinados a una gestin econmica sea con miras a
obtener una utilidad traducible en dinero, participando ambos con'i'ientes en las
%anancias y las prdidas de la empresa comn .;
)ote1=?.
100En el mismo sentido, resulta interesante un caso presentado ante ilustrsima $orte
de .pelaciones de antiago en que la concubina, tras tres a/os de convivencia
extramatrimonial, demand la liquidacin de la sociedad de hecho existente entre
ella y su conviviente. 7os hechos eran los siguientes3 .l iniciar la vida en com,n, ella
!unto al concubino pactaron que las utilidades del taller de -apatera que explotaran
entre ambos, se dividiran por partes iguales, consistiendo el aporte de la mu!er el
traba!o manual. .l momento de poner trmino a la unin, su conviviente le neg
toda in!erencia en las utilidades del negocio.
101 En primera instancia se desech la demanda, en base a que los hechos expuestos
no constituan sociedad alguna.
102 7a $orte de .pelaciones, en segunda instancia, revoc la sentencia apelada,
bas'ndose en la confesin que el demandado hi-o respecto de tres puntos3 aO la
existencia de una vida en com,n con la demandada( bO traba!o com,n durante la
vigencia de la unin( y cO beneficio recproco de ste en el taller de -apatera.
103 En efecto, la $orte estim que no se poda desconocer el pacto celebrado entre
los concubinos, en orden a repartirse las utilidades que del negocio provinieran. Esto
llevaba a inducir la existencia de una sociedad de hecho, sin poder establecer una
preeminencia de los derechos del concubino por sobre los de la mu!er.
)ote1==.
104%or ,ltimo, debe existir a::ec"io socie"a"isF elemento que no se presumir' por
la sola existencia de una comunidad de vida entre los su!etos de la unin, sino que
ser' necesaria la concurrencia de una serie de hechos que no puedan explicarse sino
por la existencia de una sociedad entre estos. .l respecto, la doctrina entiende que
concurre este elemento, cuando uno de los convivientes ha participado en la
actividad empresarial o comercial del otro, o bien se presentan otro tipo de indicios,
como por e!emplo, la insercin del nombre de ambos concubinos en la ra-n social
ba!o la cual funciona el negocio.
105Es s como, la .udiencia %rovincial de Malencia en sentencia pronunciada el 1< de
febrero de <@@< dedu!o la existencia de una sociedad de hecho entre los integrantes
de una convivencia extramatrimonial, que haba perdurado durante veinte a/os,
aduciendo que :consta que entre los litigantes !ubo una autntica affectio
societatis , refle!ada en la colaboracin activa y conciente en el negocio familiar, en
pie de igualdad, con reparto especiali-ado de tareas, la actora con su aportacin
personal en la direccin en las tiendas de !uguetera, y el demandado en el 'mbito
fiscal, laboral y bancario;
)ote<@@.
#.#.2. Co8unidad de *ienes+
106En general, los convivientes asumir'n un proyecto de vida en com,n,
compartiendo sus bienes, pero sin desarrollar una actividad econmica con!unta que
determine la existencia de una sociedad entre ellos
107En estos casos se presentar' la situacin de que cada uno e!ercer' su propia
actividad, pero en ra-n de la comunidad de vida e intereses comunes, muchas veces
los bienes se adquirir'n en con!unto.
1082especto a esta hiptesis, la doctrina ha contemplado la posibilidad de aplicar la
figura del cuasicontrato de comunidad de bienes, siempre que se demuestre que los
bienes se han adquirido a consecuencia del esfuer-o com,n de ambos convivientes,
a,n cuando cada uno haya desarrollado su propia actividad. Esto quiere decir, que al
igual que en el caso de la sociedad de hecho, el concubinato por si solo no presupone
la existencia de una comunidad de bienes entre los su!etos de la unin, sino que es
necesario que concurran los requisitos que configuran toda comunidad.
1097a mencionada posicin ha sido frecuentemente acogida por nuestros tribunales
de !usticia, debido a la facilidad con que el concubinato se acomoda a este tipo de
cuasicontrato, ya que slo requiere de la prueba de la adquisicin con!unta de los
bienes que conforman la comunidad, sin que sea necesaria la prueba de otros
elementos como el aporte especfico, la intencin de participar en las utilidades o el
denominado :affectio societatis.;
110En lo que dice relacin con la aplicacin de la comunidad de bienes a las uniones
de hecho, es posible citar los siguientes pronunciamientos !urisprudenciales3
111aO En 1=BA se present ante la $orte uprema un caso de concubinato indirecto,
producto de la sola celebracin del matrimonio religioso entre los concubinos, en el
cual se dictamin que :no siendo el matrimonio religioso celebrado un vnculo ilcito,
resulta incuestionable que a consecuencia de ese hecho lcito se produce una
comunidad de personas y de bienes cuando la mu!er atiende cumplidamente sus
deberes de due/a de casa en el hogar com,n y los bienes se adquieran durante esa
convivencia. i bien el esfuer-o de la mu!er no es directo y material en los negocios
del marido, no podra desconocerse que contribuye al xito de aquellos mediante el
apoyo moral y espiritual que toda due/a de hogar presta a diario.
)ote<@1.
112bO En la misma lnea, la $orte de .pelaciones de %edro .guirre $erda, consider
que :acredit'ndose la vida en com,n de los concubinos, contratos suscritos y labor
desplegada por uno de ellos, en la adquisicin de bienes, y la ocupacin domstica
del otro en el hogar com,n, revelan la voluntad de ambos de formar una comunidad
relativa a los bienes que tenan y, que pudieran adquirir en el futuro mediante la
mutua convivencia.;
)ote<@<.
113 En los dos casos anteriores es posible constar como los tribunales de !usticia han
aceptado que la labor domstica desplegada por uno de los concubinos, puede ser
considerada como parte del esfuer-o com,n para establecer la existencia de una
comunidad de bienes.
114cO En 1=>F se present ante la $orte uprema un caso en que los concubinos
haban adquirido un predio producto del traba!o com,n y parte de una herencia que
la concubina haba recibido, predio que se inscribi a nombre del concubino. En esta
ocasin, la $orte estimo que :la situacin que se produce entre dos personas por
haber hecho vida en com,n, sin estar ligados por vnculo matrimonial, es decir, por
existir entre ellas un estado de concubinato o amancebamiento, y especialmente por
haber puesto en com,n los bienes que posean, contribuyendo con sus aportes
recprocos a adquirir un determinado predio, da origen a una comunidad. $omo el
derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa com,n es el mismo que tienen
los socios en la sociedad de hecho para pedir que se liquiden las operaciones
anteriores y retirar sus aportes, es manifiesto que carece de trascendencia pr'ctica
calificar si la situacin de hecho producida entre los concubinos, importa en derecho
un estado de comunidad o de sociedad de hecho, supuesto que, en ambos casos, las
atribuciones legales de ellos son idnticas.;
)ote<@A.
1157a sentencia antes transcrita es de suma importancia puesto que establece que la
inscripcin de un inmueble a nombre de uno de los concubinos, no necesariamente
importa su propiedad exclusiva, puesto que si se demuestra que ese bien fue
adquirido durante la vigencia de la unin y fruto del esfuer-o com,n, ser' posible
aplicar las normas dadas para la comunidad de bienes.
116.simismo, la sentencia plantea que como las reglas dadas para la liquidacin de
una comunidad de bienes y la sociedad de hecho son las mismas, carece de
importancia pr'ctica distinguir cual de estas se configura en la pr'ctica.
#.#.#.- Teor?a de enri9ueci8ien"o sin causa+
117 %or ,ltimo, dentro de las teoras que se han invocado para dar una respuesta en
torno a los efectos patrimoniales entre los su!etos de una unin de hecho, est' la del
enriquecimiento sin causa.
118 "icha teora, tiene por ob!eto precisamente, evitar que una persona se
enrique-ca a costa de otra si no puede !ustificar !urdicamente este enriquecimiento.
)ote<@B.
119 En opinin de don 2en .beliuZ 5., la presente teora :pretende imponer su
aplicacin como regla general en los casos en que nada ha dicho el legislador, y en
tal sentido llega a erigirse en una fuente autnoma de las obligaciones.;
)ote<@>.
120 .s las cosas, la teora del enriquecimiento sin causa se presenta como una real
alternativa para determinar la situacin patrimonial de los convivientes en aquellos
casos en que no es posible acreditar la existencia de una sociedad o de una
comunidad entre ellos.
121 $onforme a ella, es posible distribuir proporcionalmente el patrimonio adquirido
durante la vigencia de la unin, en aquellos casos en que ha habido un
enriquecimiento por parte de uno de los convivientes a costa del empobrecimiento
del otro, sin que haya existido alguna relacin contractual o cuasicontractual que lo
!ustifique.
122 7a aplicacin de este principio, procede con independencia de que la ruptura de
la unin haya tenido lugar por la voluntad unilateral de uno de los convivientes o por
el hecho de su muerte, ya que no se trata de sancionar a quien pone trmino a la
vida en com,n, sino de compensar econmicamente al per!udicado por el
enriquecimiento si causa de su compa/ero.
123 $abe destacar que en general, los que han sustentado esta tesis en el campo del
concubinato, parten de la base de una situacin desme!orada de la que participa la
mu!er, ya sea por la renuncia a aspiraciones y oportunidades propias, por la
colaboracin eficiente con su compa/ero sin recibir un salario a cambio, o incluso por
el traba!o domstico reali-ado en el hogar com,n.
124$omo se/ala el "r. 8elsi Cidart, :las costumbres patriarcales establecieron una
rgida divisin del traba!o entre los miembros de la familia, seg,n la cual a la mu!er
le corresponda el traba!o del hogar, las labores domsticas N...O Esta postura
conduce a que cuando cesa la convivencia Nen el caso del concubinatoO la mu!er
tiene derecho a reclamar que le sea reconocido el valor de su traba!o sin el cual el
estado de vida en com,n no poda haber existido.;
)ote<@E.
125 Esta teora ha presentado gran desarrollo, tanto en la !urisprudencia espa/ola
como en la uruguaya. .s por e!emplo, el Tribunal upremo espa/ol, en sentencia de
fecha <F de mar-o de <@@1, reconoci a la concubina abandonada el derecho a
percibir una indemni-acin compensatoria por ruptura de la convivencia more
uxorio, mediante la aplicacin del principio general de la prohibicin del
enriquecimiento in!usto, estableciendo que :la mu!er haba sacrificado veinte a/os
de su vida para atender al demandado e hi!os, descuidando su formacin laboral y
sus expectativas en orden a dispensar un me!or cuidado y atencin a la familia.;
)ote<@F.
126 .simismo, en sentencia pronunciada con fecha 1F de enero de <@@A, el mismo
tribunal antes citado, al conceder una indemni-acin compensatoria a la concubina,
en apoyo del principio en estudio, precis que :mediante el reconocimiento de la
indemni-acin no se acepta la igualdad o asimilacin de la unin de hecho al
matrimonio, sino que se trata de proteger a la parte que ha quedado per!udicada por
ra-n de la convivencia y se pretende evitar el per!uicio in!usto para el m's dbil;
)ote<@?.
127%ara poder invocar la teora del enriquecimiento sin causa en materia de las
uniones de hecho, al igual como sucede respecto de la sociedad de hecho y la
comunidad de bienes, es necesario que concurran los requisitos que el derecho
com,n prescribe.
128Esto quiere decir que, para que prospere la accin por enriquecimiento sin causa
deben presentarse los siguientes presupuestos3
#.#.#.).- Enri9ueci8ien"o de uno de os concu!inos B e correa"i@o e8po!reci8ien"o
de su co8paIero+
129 En primer lugar, es necesario que uno de los su!etos haya experimentado un
incremento en el valor econmico de su patrimonio, el cual se puede deber a3 iO la
entrada efectiva de valores( iiO o bien al ahorro de un gasto o salida, producto de una
actividad dirigida a evitar tal gasto.
)ote<@=.
130 "e acuerdo a lo se/alado por don &ernando &ueyo, :en tal aumento debe figurar
tambin todo ahorro de actividad del titular de ese patrimonio, ya que la actividad
humana posee un valor patrimonial.;
)ote<1@.
131 $abe mencionar que incluso existen algunos autores que aceptan la idea de un
enriquecimiento puramente moral producto de un beneficio extrapatrimonial.
)ote<11.
)ote<1<.
132 Todo esto quiere decir que para estar en presencia de un enriquecimiento no
necesariamente debe existir un despla-amiento de bienes de un patrimonio a otro.
.s por e!emplo, en el caso de que ambos concubinos traba!en en el establecimiento
comercial perteneciente a slo uno de ellos, y ste ,ltimo no retribuya el traba!o
prestado por el otro, claramente existir' el enriquecimiento del patrimonio del
concubino propietario, ya que no reali-ar' desembolso de salario alguno, que de no
haber existido la relacin concubinaria, si hubiera tenido que efectuar.
133 $onfirmando lo recin se/alado, la .udiencia %rovincial de Carcelona , con fecha
<= de septiembre de <@@@, en apoyo del mismo principio, fi! una indemni-acin
compensatoria a favor de la concubina, que haba colaborado en el bar de su
compa/ero, con quien haba convivido die- a/os, sin haber recibido retribucin
pecuniaria alguna, se/alando que :no aparece m's que obvia la procedencia de la
indemni-acin solicitada.;
)ote<1A.
134 %or otro lado, para que prospere la accin, tambin es necesario que frente al
enriquecimiento de uno de convivientes, exista un empobrecimiento consecuencial
del otro, el cual podr' ser producto de3 iO la ausencia de un ingreso o ganancia
cierta( iiO o bien del desembolso efectuado para la contraparte.
135 $omo se/ala el autor .cu/a .n-orena :el empobrecimiento puede existir sin que
haya prdida material, como si media la privacin del goce de un bien, la no
remuneracin de un servicio o de un traba!o, efectuado sin intencin liberal.;
)ote<1B.
136 7a doctrina comparada afirma que existe empobrecimiento en el caso de la mu!er
que se dedica en forma prioritaria a la atencin del hogar com,n o bien colabora en
el negocio de su compa/ero, sin remuneracin a cambio.
137 En tal sentido, el Tribunal upremo espa/ol, en sentencia de 1F de !unio de <@@A
explica que :el empobrecimiento no tiene por qu consistir en desprendimiento de
valores, pues, lo puede constituir, la prdida de expectativa y el abandono de la
actividad en beneficio propio por la dedicacin en beneficio del otro.;
)ote<1>.
138 *n tercer requisito para que opere el principio en estudio, es la necesaria
relacin de causalidad entre el enriquecimiento experimentado por el patrimonio de
los concubinos y el empobrecimiento sufrido por el otro.
139 En este sentido, se afirma que tanto el enriquecimiento como el
empobrecimiento representan una doble consecuencia de un mismo fenmeno.
)ote<1E.
140 En el caso hipottico que hemos mencionado en los puntos anteriores, el
conviviente que ha experimentado el empobrecimiento por la no retribucin de su
traba!o reali-ado, podr' entablar la accin in rem verso cuando el enriquecimiento
de su compa/ero sea producto del ahorro en relacin a la ausencia de salario por el
servicio prestado. in embargo, si el enriquecimiento que experimenta el concubino
propietario del establecimiento comercial, encuentra su causa en otros factores,
como por e!emplo, en la plusvala de sus activos, el que se ha empobrecido no podr'
aprovechar dicho enriquecimiento, ya que ste se hubiera producido con
independencia de su labor desplegada.
#.#.#.2.- Ausencia de causa ;ur?dica 9ue ;us"i:i9ue e enri9ueci8ien"o de uno a cos"a
de e8po!reci8ien"o de o"ro+
141 %ara estar en presencia de un enriquecimiento sin causa es necesario que no
exista un antecedente !urdico que !ustifique el beneficio obtenido y el per!uicio
sufrido. Es decir, no puede existir una causa que legitime el beneficio del
enriquecimiento de la parte demandada.
142 Esto significa que no es posible aplicar la presente teora a todos aquellos casos
en que existe una relacin patrimonial entre los su!etos de la unin, ya sea derivada
de un contrato, de un cuasicontrato, de un hecho ilcito o de la ley, puesto que como
lo ha se/alado la !urisprudencia argentina :el principio del enriquecimiento sin causa
no puede servir para eludir las normas que regulan un contrato...y ante la existencia
de ste, el principio no puede tener aplicacin ni siquiera complementaria.;
)ote<1F.
143 Es as como en el e!emplo que hemos venido mencionando, si entre los
concubinos existiera un contrato de traba!o, ste sera un antecedente !urdico que
legitimara el servicio prestado por uno de ellos a favor del otro. Esta causa !urdica
basada en el contrato celebrado por los concubinos, existir' a,n cuando el concubino
empleador no pague por los servicios prestados, sin per!uicio de que en ste caso su
compa/ero tendr' a salvo la accin que la legislacin prev en caso de
incumplimiento contractual.
#.#.#.#.- &u!sidiariedad de a accin+
144 %or ,ltimo, la doctrina se encarga de resaltar el car'cter subsidiario de la accin,
en el sentido de que slo es posible recurrir a ella a falta de toda otra accin que
permita obtener la reparacin.
145%ara que proceda el e!ercicio de la accin por enriquecimiento sin causa, el
afectado no debe disponer de ning,n otro medio derivado de un vnculo contractual,
cuasicontractual o hecho ilcito, que le permita accionar en contra del que ha
experimentado el enriquecimiento.
146i la ley ha otorgado una determinada accin al que se ha empobrecido, ste debe
su!etarse a ella, que est' prevista expresamente para tal situacin, y no a la
proveniente del enriquecimiento sin causa.
147.s, en el mismo supuesto mencionado en el punto anterior, el conviviente
afectado por la falta de remuneracin de las labores reali-adas, deber' recurrir a las
acciones que el ordenamiento !urdico le otorga en virtud del contrato celebrado y
no a la accin por enriquecimiento sin causa.
148$umplindose los requisitos ya anali-ados, el conviviente afectado podr' reclamar
restitucin por parte del otro su!eto, siempre en la correlativa proporcin. 7a accin
por enriquecimiento sin causa nunca puede ser un medio para enriquecerse, por lo
que el monto de la repeticin no puede superar el lmite efectivo del
empobrecimiento del demandante.
)ote<1?.
149"e acuerdo a la opinin sostenida por el destacado autor uruguayo 1orge 8amarra,
si bien es aceptable la figura del enriquecimiento sin causa en los aspectos
patrimoniales de las uniones de hecho, se debe combatir la idea de proporcionalidad
igualitaria, sin considerar el esfuer-o y contribucin del caso. :7a labor efectiva de
la concubina en la formacin patrimonial del caudal relicto, es el elemento esencial
a tomar en consideracin, y l determinar' que el porcenta!e que deba recibir vara
en cada caso concreto que se presente al examen de los tribunales.;
)ote<1=.
150En el mismo sentido, en opinin de a,l $estau, :los principios del
enriquecimiento sin causa son los ,nicos llamados a restablecer el equilibrio entre los
patrimonios de los concubinos. . la concubina hay que retribuirle las tareas del hogar
u otro tipo, por e!emplo, si traba! en el comercio del concubino. +ay que admitir,
entonces, que la concubina3 iO tiene derechos sobre los bienes del concubino o iiO
tiene un crdito que vara en funcin de circunstancias en el caso concreto o en
funcin de la labor que pueda haber llevado a cabo.;
)ote<<@.
151$orroborando la idea de una repeticin proporcional a la contribucin
efectivamente reali-ada al patrimonio que se ha enriquecido, el Tribunal de
.pelaciones de Tercer Turno de 5ontevideo se/al lo siguiente3 si bien es efectivo
que la concubina contribuy como ama de casa y tambin en tareas de la actividad
del concubino, lo que permiti a ste formar un capital e implic el
empobrecimiento in!usto de la concubina, ya que todos los bienes est'n a nombre
del concubino, slo corresponde conceder a sta el derecho de rescatar valores
equivalente un A>S del capital vendido y no el >@S que demand, porque fue mayor
el esfuer-o y aporte del demandado, toda ve- que el concubino contaba con un
capital inicial al momento de iniciar la relacin concubinaria.
)ote<<1.
152"espus de haber anali-ado las diversas figuras !urdicas que la doctrina y
!urisprudencia estiman procedentes en las uniones de hecho, podemos concluir que
al no existir norma !urdica que atribuya expresamente efectos patrimoniales al
concubinato, y siendo ste un hecho !urdico, lo que procede al respecto es la
aplicacin de instituciones del "erecho com,n.
153El concubinato por si mismo no genera efectos patrimoniales entre los
convivientes, por lo que es necesario acreditar que concurren los presupuestos que la
legislacin prev para una determinada figura !urdica con efectos patrimoniales. .l
ser la sociedad de hecho, la comunidad de bienes y el enriquecimiento sin causa
figuras sin mayores formalidades, son a ellas a las que se recurre con mayor
frecuencia para solucionar los problemas patrimoniales que generan las uniones de
hecho. .s se ha se/alado que :el concubinato, en s mismo, no produce efectos
patrimoniales entre los concubinos. )o basta haber vivido en concubinato para que se
puedan reclamar derechos sobre los bienes adquiridos durante la vida en com,n;.
)ote<<<.
154in per!uicio de esto, en el evento que no se lograra acreditar alguna de estas
figuras, la !urisprudencia nacional ha permitido al conviviente desvalido reclamar el
pago de una remuneracin por los servicios prestados durante la convivencia.
)ote<<A.
e
ha sostenido que tal situacin :configura un verdadero contrato innominado, cuya
existencia deriva del hecho voluntario de haberse aceptado por parte del concubino
la prestacin interrumpida de los servicios de la mu!er y, como consecuencia de ello,
nace la obligacin de remunerar tales servicios. $omo el hecho es lcito y no
convencional constituye un cuasicontrato.;
)ote<<B.
155Es por esto que creemos necesario legislar al respecto, ya que actualmente, si no
se acredita alguna figura a la que se pueda subsumir la situacin patrimonial de los
concubinos, se corre el riesgo de que el concubino m's dbil quede desprotegido
frente a una incertidumbre !urdica.
#...- ACTO& 5U(>DICO& ENT(E CONCU*INO&.
#...).- $i!er"ad con"rac"ua en"re os su;e"os de una unin de hecho.
156%artiendo de la base que el ordenamiento !urdico no regula las uniones de hecho,
los concubinos ser'n ante ste dos extra/os no afectos a vnculo !urdico alguno. %or
consiguiente, es posible afirmar que en cuanto al principio de la libertad contractual,
ellos se comportan como dos su!etos de derecho, independientes de la situacin de
hecho de que forman parte, por lo que go-an de plena libertad contractual.
157Es por ello, que para determinar los lmites a que est'n afectos los concubinos
para la celebracin de actos !urdicos, debemos recurrir a las normas generales que
el ordenamiento prev.
158En virtud de la autonoma de la voluntad, podr'n celebrar entre ellos y con
respecto de terceros, todos los actos !urdicos que deseen, siempre y cuando no
contravengan el orden p,blico, la moral y las buenas costumbres.
159Es as como, la falta de valide- de las convenciones reali-adas entre los
concubinos, tendr' car'cter excepcional y ser' producto de la aplicacin de las
normas generales sobre nulidad de los actos y contratos.
1607a regla anteriormente expuesta se extiende tanto a los actos a ttulo oneroso
como gratuito.
161Es necesario mencionar que respecto de estos ,ltimos, la libertad de contratacin
ha sido discutida. En un principio, la doctrina se inclinaba por sostener que entre los
su!etos de una unin de hecho, el acto a ttulo gratuito careca de valide- cuando la
causa de ste era ilcita por responder a un mvil contrario a las buenas costumbres
o a la moral, como lo era hacer una donacin para mantener relaciones ntimas, o
bien, para ponerle fin a las ya iniciadas.
162.ctualmente esta posicin se encuentra superada, ya que la causa de liberalidad
se desliga del contenido personal de la unin de hecho. .dem's, sancionar con
nulidad las donaciones entre los concubinos con la consecuente restitucin de las
cosas donadas, implicaba una sancin impuesta slo sobre el donatario, que por regla
general era la concubina, lo que de!aba la sensacin de considerar m)s culpable al
que cobraba por pecar que al que pagaba por ello, ya que ya que el varn
recuperaba todo lo donado una ve- que haba conseguido el fin que persegua
Nmantener relaciones ntimasO
)ote<<>.
163En conclusin, los concubinos go-an de plena libertad contractual, siempre que
respeten las normas de orden p,blico, la moral y las buenas costumbres. 7a falta de
valide- de los actos celebrados por ellos, tendr' car'cter excepcional, y en ning,n
caso responder' a la existencia de una incapacidad de derecho, sino a vicios propios
del acto, como por e!emplo, vicios en el consentimiento, o ilicitud de causa u
ob!eto.
#...2.- $a si8uacin en os ac"os ;ur?dicos cee!rados por os
concu!inos.
164Este es uno de los problemas que en la pr'ctica, !unto con la existencia de la
sociedad de hecho o comunidad de bienes entre los concubinos, m's conflictos
suscita en relacin a las uniones de hecho.
1657a cuestin se puede presentar ba!o diversas formas3
166a.4 El bien adquirido por el concubino es registrado a nombre de la concubina, o
viceversa.
167b.4 El bien comprado por un solo concubino es registrado a nombre de ambos.
168c.4 El bien comprado por ambos concubinos es registrado a nombre de uno de
ellos.
169d.4 El bien aparece adquirido ttulo oneroso, siendo un concubino comprador y el
otro vendedor, cuando la adquisicin fue realmente a ttulo gratuito.
170$omo las uniones de hecho no se encuentran contempladas en nuestra legislacin,
y por lo tanto, desde el punto de vista legal los convivientes son dos extra/os entre
s, para determinar las consecuencias de la simulacin en los actos !urdicos que ellos
celebran, habr' que recurrir a las reglas generales que la doctrina ha se/alado.
171.s las cosas, si estamos en presencia de una simulacin absoluta, establecida que
sea sta, el acto simulado se desvanecer', y por consiguiente ser' inexistente. i en
cambio, la simulacin es relativa, el acto simulado no existir', no producir' efecto
alguno por carecer de causa o tener una causa falsa( sin embargo, quedar' a la vista
el acto que se pretenda encubrir, el cual se sancionar' seg,n los vicios que
adole-ca.
172Esto quiere decir que el acto encubierto mediante la simulacin, no ser' nulo por
el hecho de haberse recurrido a sta, sino porque puede existir en l un vicio que lo
haga susceptible de ser anulado.
173"esde este punto de vista, slo una ve- que se pruebe la simulacin en alg,n acto
celebrado por lo su!etos de la unin, habr' que anali-ar si el acto disimulado es o no
conforme con el ordenamiento !urdico.
174El gran problema que se presenta en las uniones de hecho, es determinar los
medios de prueba de que disponen los concubinos al momento en que se demanda la
declaracin de la simulacin.
175$uando la accin de simulacin es intentada por un tercero no existe discusin
alguna en torno a que ellos disponen de todo elemento probatorio, incluso de las
presunciones. 0ncluso algunos autores han postulado la idea de que el mismo
concubinato puede servir de base para una presuncin de simulacin en los actos
!urdicos celebrados por concubinos.
)ote<<E.
1767a diferencia de opiniones surge cuando la accin es intentada por uno de los
concubinos.
177i la simulacin es lcita, es decir, no contraviene la ley ni es en fraude de
terceros, la mayora de la doctrina estima que el concubino que alega la existencia
de en acto simulado, en virtud de lo se/alado por el artculo 1F@F del $digo $ivil,
debe contar con la contraescritura que lo acredite. &rente a esta postura, existe un
sector minoritario que se/ala que los concubinos, al igual que los terceros, pueden
valerse de todo medio probatorio, debido a la imposibilidad moral, en que muchas
veces se encuentran los concubinos, de obtener prueba por escrito.
178En cambio, si la simulacin es ilcita, es decir, contraria a la ley o al inters de
terceros, la posicin mayoritaria no concede accin a los concubinos para alegar el
acto simulado. En contraposicin, algunos les conceden accin, pero slo en la
medida de que se fundamente en la existencia de un contradocumento. . su ve-, una
posicin eclctica establece diferencias seg,n la simulacin sea en fraude de
terceros o en contravencin de la ley. En el primer caso, concede accin a los
concubinos, pero ba!o la condicin de prueba escrita. En cambio, en el segundo,
admite toda prueba.
#./.- TE(%INO DE $A& UNIONE& DE HECHO , &U& CON&ECUENCIA&
5U(>DICA&.
1797as hiptesis ba!o las cuales puede llegar a trmino una relacin concubinaria son
de diversa ndole, de acuerdo a la situacin particular de cada caso. in embargo, a
modo de sistemati-arlas es posible sostener los siguiente3
180Toda unin de hecho puede terminar ya sea por la voluntad de los concubinos o
sin la concurrencia de sta. En el caso de que exista voluntad de poner trmino a la
unin, esto puede suceder por mutuo acuerdo o por la voluntad unilateral de uno de
los su!etos. )o existir' voluntad, cuado la unin termine por la muerte de uno o
ambos concubinos.
181. continuacin anali-aremos las diferentes hiptesis y sus efectos.
#./.).- TCr8ino de a unin por 8u"uo acuerdo en"re os concu!inos.
182El mutuo acuerdo de los convivientes puede manifestarse ya sea para poner
trmino a la comunidad de vida o bien para derivar el concubinato en un matrimonio
posterior.
183En ambos casos estaremos frente a dos voluntades convergentes, en el sentido de
poner trmino al concubinato.
184En el caso de que exista la voluntad de celebrar un matrimonio posterior, no
existir' ning,n inconveniente, pues los su!etos voluntariamente decidir'n someterse
a la legislacin matrimonial.
185%or otra parte, si los su!etos manifiestan su voluntad en orden a simplemente
separar sus vidas, y siendo el concubinato una situacin f'ctica, no existe ra-n
alguna para su prohibicin o impedimento. *sualmente, en estos casos, los
concubinos no de!ar'n constancia escrita de la voluntad de poner fin a la unin, sino
que ello ocurrir' por la simple separacin de hecho.
186in embargo, nada obsta a que celebren un pacto de trmino, precisando los
alcances de la ruptura, siempre que sus disposiciones no contravengan el orden
p,blico, la moral y las buenas costumbres.
187En el caso de que se llegara a celebrar este tipo de pacto, algunos puntos de
ordinaria ocurrencia que podra considerar son3
188 a.4 7a posibilidad de pactar un rgimen de alimentos voluntarios para el
conviviente m's necesitado.
189 b.4 7a remuneracin de los servicios prestados voluntariamente por uno de los
su!etos en favor del otro.
190 c.4 ituacin patrimonial de los bienes generados durante la vigencia de la unin.
191 d.4 En caso de que existan hi!os comunes, posibilidad de regular el cuidado
personal, rgimen de visitas y alimentos de estos, de acuerdo al artculo <<> inciso
<# del $digo $ivil.
#./.2.- Eoun"ad unia"era de uno de os con@i@ien"es B e derecho a
de8andar inde8niLacin de per;uicio por par"e de con@i@ien"e
a:ec"ado.
192 6tro de los temas ampliamente discutidos ha sido el de determinar si el
concubino que abandona a su pare!a est' o no obligado a abonar a sta una
indemni-acin.
193. nuestro !uicio la discusin debe ser abordada de la siguiente forma3
194En primer lugar, el principio general que informa todo unin de hecho, es la plena
libertad tanto en su inicio como trmino. Es por ello, que en una primera
aproximacin al tema, podemos sostener que el rompimiento unilateral de la unin
de hecho no es constitutivo de falta, ni argumento para reclamar una indemni-acin
de per!uicios.
195in embargo, esta regla no es absoluta, puesto que de las circunstancias en que se
produce la ruptura puede ser posible inferir la presencia de un ilcito civil o de otra
figura que estable-ca la procedencia de la reparacin.
196Es as como originalmente la !urisprudencia francesa acept que tras la seduccin
dolosa, es decir, que la relacin concubinaria se hubiera iniciado a consecuencia del
actuar doloso de uno de los concubinos, como sera una promesa de matrimonio no
cumplida o un abuso de autoridad, el conviviente afectado tena derecho a reclamar
indemni-acin por los per!uicios sufridos a consecuencia de ese actuar doloso.
)ote<<F.
197.l respecto debemos se/alar que en nuestro derecho, de acuerdo al artculo =? del
$digo $ivil, la promesa de matrimonio mutuamente aceptada es un hecho privado
que no produce obligacin alguna ante la ley, y que por consiguiente, no puede ser
alegada ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio ni para demandar
indemni-acin de per!uicios.
198. la lu- de la disposicin recin aludida, consideramos que la solucin
!urisprudencial invocada no es posible aplicarla en nuestro derecho, ya que si una
promesa de matrimonio expresamente acordada no produce obligacin alguna, mal
podra producirla aquella que queda implcita en una unin de hecho.
199%or otra parte, en lo que dice relacin con la procedencia de la indemni-acin de
per!uicios cuando el concubinato se inicia a consecuencia de un rapto, abuso de
autoridad o en general otro ilcito penal, a nuestro !uicio la indemni-acin
procedera no por el trmino de la unin, sino por la reparacin civil contemplada en
todo delito. .dem's, seg,n nuestra opinin, si la relacin de hecho se inicia a
consecuencia de un delito, no ser' posible hablar de concubinato !urdicamente
relevante, ya que el concubinato more uxorio exige para configurarse como tal,
plena libertad en la manifestacin de voluntad de sus su!etos.
200En aquellos casos en que no existe seduccin ni otro precedente doloso por parte
del concubino que pone trmino a la unin, la !urisprudencia francesa igualmente
otorga accin indemni-atoria, ba!o el supuesto de la existencia de una obligacin
natural. %ara ello se fundamenta en la afirmacin de que las relaciones sexuales
crean por si mismas una obligacin moral para quienes las practican, como
consecuencia del per!uicio que puede resultar para uno de ellos.
)ote<<?.
201En relacin al tema en estudio, consideramos que la interrupcin de la
convivencia por uno de los su!etos de una unin de hecho, en s no es causal de
responsabilidad resarcitoria, ni de derecho a reclamo para el otro. "ado que los
concubinos no tienen los mismos deberes que los cnyuges, si cualquiera de ellos
decide abandonar el hogar com,n, en principio no debe indemni-ar al otro. in
embargo, de las circunstancias de la relacin, el obrar doloso o culposo de quien
abandona al otro y la relacin directa entre esta decisin arbitraria y los da/os
producidos al abandonado, podran dar a ste un eventual derecho a la reparacin,
todo esto por aplicacin de las normas generales sobre responsabilidad
extracontractual, vigentes en nuestro derecho positivo.
#./.#.- TCr8ino por 8uer"e de uno de os su;e"os de a unin B e
derecho de so!re@i@ien"e de de8andar inde8niLacin de
per;uicios con"ra e "ercero responsa!e de a 8uer"e de su
co8paIero.
202En una unin de hecho, puede suceder que uno de los concubinos dependa
econmicamente del otro, caso en el cual si este ,ltimo muere, el sobreviviente
sufrir' la prdida del medio a travs del cual provea sus necesidades, adem's de ver
afectados sus sentimientos.
203El problema en estudio consiste en determinar si el conviviente se encuentra
legitimado para reclamar, en contra del tercero responsable de la muerte de su
concubino, la indemni-acin por el da/o material, consistente en la privacin del
aporte econmico.
204El asunto ha sido ampliamente desarrollado por la !urisprudencia francesa, la cual
sirve de antecedente para nuestro pas, toda ve- que las normas sobre
responsabilidad extracontractual son similares a las nuestras. "e acuerdo al artculo
1A?< del $digo $ivil francs ;odo hecho del hombre que causa a otro un da(o,
obliga a repararlo a aquel por culpa del cual haya sucedido.
)ote<<=.
205En &rancia, es posible distinguir una evolucin en el tema.
206En un principio, hasta mediados de los a/os A@, los tribunales eran uniformes en el
sentido de conceder indemni-acin a la concubina ante la muerte de su compa/ero,
si la estabilidad y continuidad de las relaciones que ellos mantenan al momento del
hecho, permitan suponer que aqulla habra continuado go-ando de los subsidios
alimentarios que l le proporcionaba.
)ote<A@.
207Tal criterio cambi a partir de 1=AF, en que la $orte de $asacin estableci que
:el que reclama una indemni-acin....debe !ustificar no ya un perjuicio cualquiera,
sino la lesin cierta de un inter's legtimamente protegido . Tal car'cter de
legitimidad y tal proteccin no pueden ser reconocidos a lo intereses nacidos de
relaciones establecidas por el concubinato, y ello en ra-n de su irregularidad.;
)ote<A1.
208"esde entonces, se empe- a debatir acerca de si los per!udicados por la muerte
de una persona deban estar unidos a ella por alg,n vnculo !urdico, de manera de
poder invocar un inters legtimo !urdicamente protegido, estos es, un verdadero
derecho sub!etivo que a ra- de la muerte hubiera sufrido una lesin o menoscabo.
209. partir de 1=>F se produ!o un cambio en la postura que se vena sosteniendo, y
los tribunales franceses comen-aron a oponerse a la doctrina sentada por la $orte de
$asacin en 1=AF, y por consiguiente, resolvieron que la concubina poda obtener la
reparacin del da/o a causa de la muerte de su compa/ero, siempre que probara el
car'cter estable y no adulterino de la unin.
)ote<A<.
210.ctualmente, la !urisprudencia est' consolidada en el sentido de que para
indemni-ar un da/o slo se debe atender a su existencia e importancia, sin que sea
necesario exigir un vnculo preexistente entre el difunto y quien solicita la
indemni-acin.
)ote<AA.
211En nuestro pas, nuestros tribunales no han desarrollado el tema en estudio, sin
per!uicio de que la doctrina lo ha debatido ampliamente.
212"e acuerdo al artculo <A1B de nuestro $digo $ivil El que ha cometido un delito
o cuasidelito que ha inferido da(o a otro, es obligado a la indemni$acin * sin
perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
213eg,n la doctrina, los elementos que integran la responsabilidad extracontractual
son3 aO el hecho doloso o culpable( bO el da/o( y cO la relacin de causalidad entre los
dos primeros elementos.
2147a discusin acerca de si el concubino se encuentra legitimado para reclamar
indemni-acin de per!uicios gira principalmente en torno a las condiciones que debe
reunir el da/o como elemento de la responsabilidad extracontractual. En primer
lugar, se discute acerca de si el da/o que sufre el concubino corresponde al concepto
de da/o otorgado en el campo de la responsabilidad extracontractual( y en segundo
lugar, se discute acerca de si el da/o que sufre el conviviente que sobrevive a la
muerte de su compa/ero se trata de un da/o cierto.
215. continuacin anali-aremos ambos puntos.
#./.#.).- Concep"o de daIo+
216Tradicionalmente se han sostenido dos posturas respecto del concepto de da/o.
217"e acuerdo a una posicin minoritaria, el da/o es entendido como la lesin o
prdida de un derecho de la vctima.
)ote<AB.
Ca!o esta perspectiva, algunos autores
sostienen que el concubino per!udicado por la muerte de su compa/ero no se
encuentra legitimado para accionar contra el tercero responsable, toda ve- que la
unin de hecho es una situacin no amparada por el ordenamiento !urdico, y por lo
tanto, la accin se fundara en una relacin ilcita. %ara algunos, los propios
convivientes se han puesto en una posicin extralegal, en circunstancias que la ley
les brindaba la posibilidad de estar protegidos.
)ote<A>.
218Es as como los autores argentinos, 7uis .ndorno, 6mar Carbero, y .ida
Demelma!er "e $arlucci, entre otros, sostuvieron que :por no poder invocar la lesin
de un inters legtimo !urdicamente protegido, se estima que la concubina Gen su
car'cter de tal4 carece de legitimacin activa iure proprio para reclamar el
resarcimiento del da/o derivado de la muerte de su compa/ero.;
)ote<AE.
219in embargo, seg,n la opinin mayoritariamente aceptada hoy da, el da/o no slo
se refiere al menoscabo de un derecho, sino tambin a la lesin de cualquier inters
cierto y legtimo de la vctima.
220$omo se/ala Eduardo Xannoni, :para que el da/o cierto sea reparable basta la
lesin a un simple inters, siempre que no sea ilegtimo, violatorio de la moral o del
orden p,blico.;
)ote<AF.
221En tal sentido, se sostiene que el concubinato no corresponde a una situacin
ilcita, toda ve- que dentro de una postura abstencionista, la unin libre se traduce
en un hecho que se desarrolla al margen del ordenamiento !urdico, sin poder ser
considerado lcito ni ilcito.
222En nuestro pas, .lvaro Luintanilla ha sostenido que la ilicitud del inters del
concubino per!udicado, es una cuestin que se debe apreciar en cada caso, ya que
seg,n las circunstancias ba!os las cuales se presenta la unin de hecho, ser' el !uicio
de valor que se podr' reali-ar. .s por e!emplo, aquella unin en que uno de los
su!etos a,n se encuentra ligado en matrimonio con un tercero, puede ser
considerada como una relacin atentatoria contra la moral o las buenas costumbres.
in embargo, una unin estable, que ha durado largos a/os y en la que ninguno de los
su!etos tiene impedimento matrimonial, probablemente ser' una convivencia con
apariencia de matrimonio, reconocida y aceptada por la sociedad y por lo tanto no
moralmente cuestionada.
)ote<A?.
223. esto cabe agregar que en ciertas ocasiones, si bien el ordenamiento !urdico no
ha reconocido legalmente las uniones de hecho, si las convierte en una situacin
determinante para el surgimiento de determinados derechos o consecuencias.
224%or ,ltimo, en torno a la legitimacin del concubino para reclamar la
indemni-acin, cabe mencionar que tanto la doctrina como la !urisprudencia
nacional han reconocido que trat'ndose de da/os patrimoniales la titularidad de la
accin de responsabilidad corresponde a :todo aqul que reciba una ayuda
econmica de la vctima directa, a,n cuando no tuviese derecho a ella, de la que
resulta privado a consecuencia del accidente.;
)ote<A=.
#./.#.2.- E daIo de!e ser cier"o+
225El da/o como elemento de la responsabilidad extracontractual debe ser cierto, es
decir, debe ser real y evidente, de manera que si no hubiera sucedido el hecho que
lo origin, la vctima se habra encontrado en una me!or situacin.
)ote<B@.
226En este sentido, $arlos .lvare-, anali-ando la sentencia de la $orte de $asacin
francesa dictada en el a/o 1=AF por la cual se neg a la concubina el derecho a la
indemni-acin, explica que se consider que ella no haba sufrido una :lesin
cierta;, pues si no poda intentar contra el concubino una demanda de alimentos,
nadie podra garanti-ar o asegurar que si hubiese seguido viviendo la habra
continuado ayudando.
)ote<B1.
227&rente a esto, .lvaro Luintanilla cree que no es efectivo que el da/o en estos
casos sea incierto, puesto que debe estimarse como cierto el da/o cuando :hay una
ra-onable probabilidad de prolongacin de un estado de cosas, sin que obste a ello la
no existencia de un derecho, sino de una mera venta!a dada voluntariamente.;
)ote<B<.
228iguiendo la misma tendencia, la doctrina argentina ha se/alado que
independiente de la inexistencia del deber legal de prestarse alimentos, si en los
hechos, uno de los convivientes sostena al sobreviviente, no es posible negar que la
muerte efectivamente ha producido un da/o, toda ve- que en la realidad se le ha
privado de ese sostn.
)ote<BA.
229obre lo mismo, la !urisprudencia italiana ha sostenido que :da/o resarcible es no
slo el que deriva de la lesin de un derecho o expectativa legal, sino tambin el que
deriva de la perturbacin de una situacin de hecho, si tal perturbacin produce la
cesacin de concretas utilidades econmicas que de modo continuado se venan
prestando a,n por mera liberalidad.;
)ote<BB.
230$oncluyendo, a nuestro parecer en el caso de una unin de hecho que cumple los
requisitos de tal, el conviviente afectado por la muerte de su compa/ero a causa de
un delito o cuasidelito civil, se encuentra legitimado para demandar la indemni-acin
de per!uicios, puesto que a pesar de que en nuestro sistema !urdico la uniones de
hecho no generan obligaciones !urdicas, la legitimacin del conviviente para
entablar la accin de responsabilidad no se origina en la relacin misma, sino que en
la certe-a del per!uicio sufrido a ra- de la privacin del sustento econmico que
voluntariamente uno de los concubinos otorgaba al sobreviviente.
231$reemos que en definitiva la certidumbre del da/o tendr' que ser anali-ada y
debidamente acreditada en cada caso, dependiendo de los caracteres que revista la
unin de hecho en cuestin. *no de los elementos que probablemente ser'
determinante al momento de probar la efectividad del da/o es la estabilidad de la
unin, ya que a medida que tenga mayor duracin y continuidad en el tiempo, ser'
mayor la probabilidad de que el aporte econmico se hubiera mantenido y por lo
tanto habr' una ra-onable certe-a del per!uicio sufrido.
232%or ,ltimo, en cuanto al per!uicio que presenta el conviviente afectado, creemos
que responde a un inters lcito, toda ve- que la legitimacin de su reclamo no se
funda directamente en su calidad de miembro de una relacin de hecho, sino que se
origina precisamente en su condicin de per!udicado por el hecho ilcito el cual
genera la obligacin de reparar en virtud de lo se/alado por el artculo <A1B de
nuestro $digo $ivil.
233.dem's hay que tener en consideracin que ba!o la postura abstencionista que
nuestro legislador ha adoptado en relacin a la uniones de hecho, los convivientes
slo se encuentran en una situacin no reconocida por el derecho, pero que en
ning,n caso ha sido prohibida ni sancionada.
CONCLUSIN
1 Tras e es"udio 9ue he8os reaiLado de as uniones de hecho co8o :i7ura
;ur?dicaF pode8os concuir 9ue si !ien Cs"a se presen"a en nues"ra sociedad co8o
una :or8a :a8iiar a"erna"i@a a 8a"ri8onioF nues"ro e7isador ha 8an"enido a
pos"ura a!s"encionis"a presen"e desde os or?7enes de Cdi7o Ci@i.
2 'ren"e a es"oF han sido os "ri!unaes de ;us"icia os encar7ados de supir e
@ac?o e7a 8encionadoF cuando os par"icuares han hecho @aer a eKis"encia de
a unin de hecho co8o :uen"e de sus con:ic"os de in"ereses. &in e8!ar7oF a
a!or ;urisprudencia no ha sido uni:or8eF ni 8ucho 8enos ha pre"endido 7enerar
un es"a"u"o propio para as uniones de hechoF sino 9ue se ha i8i"ado a su!su8ir
os casos 9ue se presen"an a as :i7uras ;ur?dicas de Derecho co8Mn. De anAisis
de os pronuncia8ien"os ;urisprudenciaes so!re a 8a"eriaF es posi!e a:ir8ar
9ue nues"ros "ri!unaes no a"ri!uBen e:ec"os a concu!ina"oF sino 9ue so
es"a!ecen di@ersas consecuencias ;ur?dicas 7eneradas por a presencia de
ee8en"os co8unes en "oda unin de hecho.
3 Tan"o a ni@e doc"rina co8o ;urisprudencia se echa de 8enos consideraciones
en "orno a pun"os 9ue 8o"i@an a preocupacin de a ;urisprudencia B e7isacin
co8parada. En es"e orden pode8os ci"ar "odo o reacionado con a procedencia
de inde8niLacin de per;uicios "an"o por a rup"ura unia"era co8o por a
8uer"e de uno de os su;e"os de a uninF ocasionada con cupa de un "ercero.
Asi8is8o nos a8a a a"encin a ausencia de "odo pronuncia8ien"o acerca de a
posi!iidad de crear un rC7i8en de asi7nacin de a @i@ienda :a8iiarF "an"o para
pro"e7er a con@i@ien"e a!andonado co8o a os hi;os co8unes.
4 Es"a reaidad ;ur?dica se eKpica por e ape7o a as ins"i"uciones "radicionaes de
derechoF co8o o es e 8a"ri8onioF e cua si7ue siendo a os o;os de a sociedad B
e e7isadorF e piar :unda8en"a para a or7aniLacin de a sociedad. &i7no de o
an"erior es e hecho de 9ueF pese a a @i7encia de nu8erosos Tra"ados
In"ernacionaes 9ue proscri!en "odo "ipo de discri8inacin en :uncin de
naci8ien"oF B a 8aBori"aria opinin de a doc"rina en "orno a a necesidad de una
re:or8a :iia"i@aF reciCn en e aIo )444 se o7r es"a!ecer a i7uadad ;ur?dica de
"odos os hi;osF sin "o8ar en consideracin e "ipo de unin 9ue eKis"?a en"re os
padres.
5 $a si"uacin es dia8e"ra8en"e opues"a a o 9ue sucede en Derecho Co8paradoF
en e 9ue a "endencia ha sido e7isar or7Anica B sis"e8A"ica8en"e en "orno a a
uniones de hechoF Ba sea o"or7Andoes os 8is8os e:ec"os 9ue a 8a"ri8onioF o
a"ri!uBCndoes e:ec"os espec?:icosF especia8en"e en e aspec"o pa"ri8onia.
6 Todo es"o nos ha e@ado a pre7un"arnos si de!e eKis"ir o no en Chie un
es"a"u"o e7a espec?:ico en "orno a as uniones de hechoF B en caso a:ir8a"i@o
cuA es a :or8a 9ue de!e presen"ar es"a re7uacin.
7 Para reso@er a in"erro7an"eF o pri8ero ha sido de"er8inar si e porcen"a;e de
es"as uniones en nues"ra sociedad represen"a o no un nM8ero si7ni:ica"i@o :ren"e
a a ins"i"ucin 8a"ri8onia.
8 De acuerdo a as ci:ras eKpues"as en e cap?"uo 9uin"o de es"e "ra!a;oF es
posi!e co8pro!ar e au8en"o pro7resi@o de uniones cons"i"uidas a 8ar7en de a
e7isacin 8a"ri8oniaF co8o asi8is8o a dis8inucin de as pare;as 9ue op"an
por es"e @?ncuo :or8aF o 9ue nos e@a a concuir 9ue a di:usin de as uniones
de hecho pareciera ;us"i:icar un ordena8ien"o e7a espec?:ico para re7uar
cier"os aspec"os de eas.
9 En cuan"o a a :or8a de a!ordar a re7uacin de as uniones de hechoF es
necesario considerar 9ue a "u"ea ;ur?dica de!e respe"ar a i!er"ad de a9ueas
personas 9ue ei7en e@ar es"e es"io de @ida eKen"o de "odo :or8ais8o B
o!i7acionesF por o 9ue a in"er@encin e7isa"i@a de!iera ser so en :uncin de
aspec"os pa"ri8oniaesF 8As aMn si "ene8os presen"e 9ue a si"uacin de os hi;os
ha!idos duran"e a @i7encia de es"as uniones se ri7e por un es"a"u"o espec?:ico
9ue se encar7a de es"a!ecer su i7uadad con os hi;os 8a"ri8oniaes B res7uardar
sus derechos.
10 En o 9ue dice reacin con e con"enidoF a nues"ro ;uicio o indispensa!e es
9ue no eKis"a una e9uiparacin en"re 8a"ri8onio B uniones de hechoF "oda @eL
a8!as reaidades responden a es"ruc"uras dis"in"asF Ba 9ue nacen de una opcin
di@ersa+ una de a eeccin por a ins"i"ucin ;ur?dicaF B o"raF por a opcin de un
@?ncuo in:or8a.