Manual - Derecho Mercantil y Financiero 2014 - I - II

1
ACREDITADA POR ACCREDITATION COUNCIL FOR BUSINESS SCHOOLS AND PROGRAMS (ACBSP),
EUROPEAN COUNCIL FOR BUSINESS EDUCATION (ECBE)
Y AXENCIA PARA A CALIDADE DO SISTEMA UNIVERSITARIO DE GALICIA (ACSUG)

ESCUELA PROFESIONAL DE CONTABILIDAD Y FINANZAS

MANUAL:

DERECHO MERCANTIL Y FINANCIERO

CICLO V

SEMESTRE ACADMICO 2014 - I - II

Material didctico para uso exclusivo de clase.

LIMA - PER

2

UNIVERSIDAD DE SAN MARTIN DE PORRES

RECTOR
ING. JOS ANTONIO CHANG ESCOBEDO

VICE RECTOR
ING. RAL EDUARDO BAO GARCA

FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES, ECONMICASY FINANCIERAS

DECANO
DR. DOMINGO FLIX SENZ YAYA

DIRECTOR DE LA ESCUELA PROFESIONAL DE CONTABILIDAD Y FINANZAS
DR. JUAN AMADEO ALVA GMEZ

DIRECTOR ESCUELA DE ECONOMA
DR. LUIS CARRANZA UGARTE

DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO ACADMICO DE CONTABILIDAD, ECONOMA Y FINANZAS
DR. LUIS HUMBERTO LUDEA SALDAA

DIRECTOR DE LA SECCIN DE POSTGRADO
DR. AUGUSTO HIPLITO BLANCO FALCN

DIRECTOR DE LA OFICINA DE GRADOS Y TTULOS
DR. VICTOR LORET DE MOLA COBARRUBIA

DIRECTOR DE LA OFICINA DE EXTENSIN Y PROYECCIN UNIVERSITARIA
DR. REYNALDO ULADISLAO BRINGAS DELGADO

DIRECTOR DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIN
DR.SABINO TALLA RAMOS

SECRETARIO DE FACULTAD
DR. LUIS ANTONIO CUEVA ZAMBRANO

JEFE DE LA OFICINA DE REGISTROS ACADMICOS
SRA. BELINDA MARGOT QUICAO MACEDO

JEFE DE LA OFICINA DE BIENESTAR UNIVERSITARIO
LIC. MARA RICARDINA PIZARRO DIOSES

JEFE DE LA OFICINA DE ADMINISTRACIN
Mo. ABOG. LUIS FLORES BARROS

COORDINADOR DE LA SECCIN DE POSTGRADO DE CONTABILIDAD Y FINANZAS
DR. CRISTIAN YONG CASTAEDA
3
NDICE

PORTADA N

INDICE DE CONTENIDO 03
OBJETIVOS 06
PAUTAS PARA EL ESTUDIO Y LOS TRABAJOS DE APLICACIN 06

PROGRAMACIN DE CONTENIDOS.

UNIDAD I: NOCIONES DE DERECHO, DE COMERCIO,
DE DERECHO MERCANTIL Y DE CONTRATOS. 09

TEMA N 1: Importancia universal y particular del derecho. 11
Auto evaluacin.
Referencias documentales.

TEMA N 2: Origen y desarrollo del comercio 14
Auto evaluacin.

TEMA N 3: Concepto del derecho mercantil. Relaciones. 21
Auto evaluacin.

TEMA N 4: Contratos. 24
Auto evaluacin.

UNIDAD II: SOCIEDADES MERCANTILES Y CIVILES. SISTEMA CONCURSAL.

TEMA N 5: Sociedades. Responsabilidad Civil. 30
Auto evaluacin.

TEMA N 6: Sociedades. Constitucin. Sociedades especialidades. 42
Auto evaluacin.

TEMA N 7: Normas Complementarias. 49
Auto evaluacin.

TEMA N 8: Procedimiento Concursal. 56
Auto evaluacin.

4
UNIDAD III. TTULOS VALORES. CONTRATOS EMPRESRIALES.

TEMA N 9: Principios. Concepto. Caractersticas. 63
Auto evaluacin.
Referencias Documentales.

TEMA N 10: Responsabilidad Solidaria. Mrito Ejecutivo. Protesto. 66
Acciones cambiarias.
Auto evaluacin.

TEMA N 11: Ttulos Valores Especficos. Letra. Pagar. Cheque. 71
Factura Conformada. Warrant.
Auto evaluacin.

TEMA N 12: Contratos empresariales. Leasing. Factoring. Franquicia. 79
Joint Venture.
Auto evaluacin.

UNIDAD IV: DERECHO FINANCIERO. ACTIVIDAD BANCARIA FINANCIERA.

TEMA N 13: Principios Bancarios. Concepto. Vnculos. 94
Auto evaluacin.

TEMA N 14: Banco Central. Superintendencia de Banca y Seguros. 97
Auto evaluacin.

TEMA N 15: Organizacin y Constitucin. Encaje y Reservas. 100
Central de Riesgos. Fondo de Seguro.
Auto evaluacin.

TEMA N 16: Contratos Bancarios. Delitos contra el orden financiero. 104
Auto evaluacin.

FUENTES DE INFORMACIN. 109
5
INTRODUCCIN

El Manual que en las siguientes pginas tiene su desarrollo contiene los nuevos
lineamientos exigidos por las normas educativas vigentes. Lineamientos que tienen como
norte presentar un orden estructural y una coherencia temtica que permita su fcil lectura y
comprensin.

Se desarrolla en el presente manual esencialmente de forma implcita y general los
contenidos actitudinales y procedimentales y en forma explcita los contenidos conceptuales
referidos y en atencin al curso de Derecho Mercantil y Financiero.

El derecho es una ciencia jurdica que estudia las normas jurdicas que rigen en un pas, el
derecho mercantil y financiero es una ciencia jurdica que estudia el conjunto de normas
legales que rigen la actividad comercial financiera en un determinado pas. El derecho, sin
embargo ms all de los conceptos dogmticos conocidos, es la ciencia humana inventada
por el hombre para permitirse convivir con sus semejantes y de esta manera lograr su
supervivencia. El derecho es el sustento y la garanta de la vida en comunidad. Este curso
ms que anegarlo de conceptos pesados y complicados, pretende crear conciencia en el
estudiante, que el respeto irrestricto de los derechos y el cumplimiento fiel de las
obligaciones asumidas y adquiridas permitirn el desarrollo socio econmico del Pas.

El derecho mercantil y financiero tiene como es de esperarse su teora rgida y su doctrina
consiguiente y es as que este manual desarrolla tambin temas conceptualmente,
podemos encontrar en l definiciones respecto de las sociedades comerciales, sobre los
ttulos valores y otros, pero el derecho mercantil y el derecho financiero a diferencia de otras
ramas del derecho, no slo tienen como fuente a la ley, sino tambin los usos y la
costumbre, lo que hace de l un derecho ms dinmico y cambiante lo que convierte la
enseanza del curso y su consiguiente manual en analtica y explicativa. Es por ello que
este curso y el manual correspondiente no responden a las estructuras ordinarias y tpicas
de otros cursos y manuales de derecho. El desarrollo del curso y del manual tienden a
buscar en el alumno ms que el conocimiento del curso, la comprensin del mismo,
mediante el anlisis y la sntesis, procurando como objetivo teleolgico estimular la
creatividad jurdica en los estudiantes. La idea bsica es formar profesionales y asesores
que desarrollen su actividad con criterio e iniciativa personal.

El presente manual ha sido desarrollado cuidando esencialmente su estructura orgnica a
fin que guarde coherencia con el silabo de la materia, los conceptos que el contiene son
creaciones del autor y de ilustres tratadistas nacionales e internacionales del derecho
mercantil y del derecho financiero. Todo concepto y teora desarrollada en el manual tiene
su anlisis y explicacin en clase, matizndola con casos prcticos y ejemplos.

El manual desarrolla cada uno de los puntos mencionados en el silabo de la asignatura y
est actualizado con la teora y la normatividad vigente.

Constituye material de apoyo para el curso de derecho mercantil y financiero y est
organizado en unidades tcnicas.

El manual ha sido preparado con la seriedad del caso, acorde con las exigencias que una
universidad como la nuestra requiere

6

OBJETIVOS

OBJETIVO GENERAL

Lograr que el estudiante adquiera dominio en la utilizacin adecuada de las normas legales
que se aplican a la actividad mercantil y financiera; as como capacitarlo jurdicamente en la
teora contractual, en la comprensin de los diferentes tipos de sociedades, la naturaleza
de los Ttulos Valores y el conocimiento de la actividad financiera.

OBJETIVOS ESPECFICOS

1. Conocimientos bsicos del comercio y de los actos de comercio que le son propios.
2. Comprensin del contenido de las normas legales que se aplican a la persona
jurdica en general.
3. Aprendizaje terico y prctico de la documentacin vinculada al comercio;
especficamente de los Ttulos Valores.
4. Uso correcto de los contratos empresariales como alternativa de financiamiento para
las actividades mercantiles. Preparacin de contratos en general.
5. Comprensin de la actividad financiera y manejo debido de la documentacin
vinculada.

PAUTAS PARA EL ESTUDIO Y LOS
TRABAJOS DE APLICACIN

Este manual ser utilizado como apoyo importante para el desarrollo de la asignatura
de Derecho Mercantil y Financiero, en ocasiones ser estudiado previamente por
indicacin del profesor, lo que permitir el anlisis y el debate colectivo del tema
ledo; sin embargo, servir esencialmente para complementar las explicaciones
recibidas durante las sesiones de aprendizaje. Est lectura ser comprensiva y
deber utilizar las tcnicas de estudio que se proponen en cada uno de los temas
desarrollados.

Despus de la lectura comprensiva se deber desarrollar las actividades de
aplicacin propuestas en el Manual. Algunos trabajos son individuales y otros son
para desarrollarse en grupos. Pueden ser realizados en aula, o requerir de trabajo de
campo; ambas modalidades fortalecen la capacidad de autoaprendizaje del
estudiante.

Tambin se deber resolver las cuestiones planteadas en la autoevaluacin al final
de cada tema. Si hubiese alguna dificultad se podr consultar al profesor o efectuar
las investigaciones puntuales.

EXITOS Y BUENA SUERTE
7
DIAGRAMA DE CONTENIDOS

8
CONTENIDOS ACTITUDINALES

Los cuales sern desarrollados de manera trasversal en todas las unidades temticas de la
asignatura.

1. Asume responsabilidad personal respecto del entendimiento logrado sobre la
importancia social del derecho.
2. Logra conciencia bsica de la necesidad del respeto a las normas para el desarrollo
comercial y econmico del pas.
3. Valora la seguridad jurdica y reconoce los derechos y deberes que existen siempre
en las interrelaciones sociales y econmicas.
4. Prctica la tica en la aplicacin y el uso de las normas legales.
5. Pondera el criterio y la creatividad, tanto en la interpretacin y aplicacin de las
normas como en su creacin.
6. Reconoce la iniciativa personal, el respeto de la juridicidad y el trabajo
mancomunado.

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UNIDAD I

NOCIONES DE DERECHO, DE COMERCIO, DE DERECHO MERCANTIL Y
CONTRATOS

El derecho tiene importancias que el comn de las personas ignora, incluso de
trascendencia fundamental y vital. El derecho coexiste con todas las personas todas los
das y pasa normalmente inadvertido.

El comercio y el derecho mercantil, son la actividad y su norma, ambas estn vinculadas
inexorablemente. Los contratos en general con el carcter imperativo que les es
consustancial son base de desarrollo socioeconmico.

CONTENIDOS PROCEDIMENTALES

1. Comprende el derecho como sustento bsico de convivencia social y como norma
necesaria y convencionalmente imperativa.
2. Explica y entiende la normatividad aplicable al comercio en general.
3. Reconoce, formula y explica los objetivos bsicos del derecho mercantil.
4. Reconoce y entiende la complementacin general de las diferentes ramas del derecho y
en especial la del derecho mercantil.
5. Explica los contratos como compromisos jurdicos basados en el consentimiento de los
participantes y reconoce la imposibilidad de su ruptura arbitraria.
6. Explica la responsabilidad legal de los participantes y otorgantes de los diferentes actos
jurdicos y contratos.

10
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD I

11

TEMA 1

IMPORTANCIA UNIVERSAL Y PARTICULAR DEL DERECHO.

Se desconoce con frecuencia la importancia que tiene el derecho para la humanidad, a
veces se piensa que es un tema de inters exclusivo de legisladores, de abogados o de
magistrados, ignorando la relevancia sustancial que ha tenido y tiene esta ciencia para
todas las personas en general.

Se le denomina importancia universal a la notoria incidencia que han tenido las normas a lo
largo de la historia de la humanidad. Es cierto que las normas legales son aquellas que son
generadas por el Estado y si tenemos en cuenta que en los albores de la humanidad ste
no exista como tal, no son slo este tipo de normas las que han generado tal importancia,
sino que son sus antecesoras las morales y las religiosas, las que coadyuvan con el objetivo
y nos permiten postular la teora que se desarrolla en este tem.

Casi para nadie es un secreto, que las normas han sido fundamentales para la
supervivencia de la especie humana, estableciendo las reglas de imperativa observacin,
bajo amenaza de sancin, con el firme fin de lograr la convivencia humana, difcil por
naturaleza, como medio indispensable para ganar la batalla por la supremaca. Sin unin de
humanos, mamferos misntropos por esencia primitiva, la lucha por la supremaca y con
ella la supervivencia de la especie hubiese sido imposible.
Es cierto que la inventiva humana ha sido el factor preponderante para la convivencia y para
la supervivencia de la especie, pero aquella se plasma mediante las normas que quizs sea
la creacin ms vital e importante de la humanidad.

A partir de su compenetracin e interaccin constante con la vida de los seres humanos, las
normas legales, es decir el derecho, genera la moralidad, los criterios del bien y el mal que
gracias a l son relativos, lo que es bueno para un sector de la humanidad es malo para
otros y viceversa, tanto as que incluso nuestra psiquis, nuestras emociones y perjuicios,
estn determinadas por nuestra moralidad y si ella est dirigida por las normas, el derecho
influencia notoriamente en la psicologa de los hombres.

Se le denomina importancia particular a la constante intervencin del derecho en nuestros
actos cotidianos; la mayora de las personas desconoce que viven en un mundo regido por
el derecho y que sus actos ms simples estn previstos y normados por ste. Desde que en
las maanas al salir de casa y nos movilizamos en transporte pblico, pasando por el
sndwich que compramos en la tienda, hasta que llegamos a nuestro destino en la
universidad o en el trabajo, realizamos sendos actos jurdicos que apenas vislumbramos. Si
todos tuvisemos conciencia de que todos los das ejercemos derechos y cumplimos
obligaciones y que su ejercicio irrestricto y su cumplimiento imperativo est garantizado por
el Estado, el pas sera mucho mejor que ahora.

ACTO JURDICO.-

Es la manifestacin de voluntad de una o ms personas para crear, regular, modificar y/o
extinguir una relacin jurdica patrimonial o no patrimonial. Se dice que el acto jurdico es
tambin un hecho jurdico voluntario y lcito. El hecho jurdico es toda situacin voluntaria o
involuntaria, lcita o ilcita que tenga connotacin legal.
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Todo acto jurdico es siempre un hecho jurdico, ms no todo hecho jurdico es un acto
jurdico. El asalto y robo es un hecho jurdico, pero no un acto jurdico; el alquiler de una
vivienda es un acto jurdico y tambin un hecho jurdico.

REQUISITOS.-

Adems de las condiciones que contiene el concepto, debido a que la figura del acto jurdico
es formal por excelencia, existen para su configuracin requisitos de cumplimiento
imperativo, ausentes los cuales no existe acto jurdico, por su notoria invalidez. Las
personas que intervienen deben ser capaces, el objeto del mismo debe ser fsicamente y
jurdicamente posible, el cumplimiento de la formalidad prescrita en la norma, cuando sta
exige una forma expresa y especial, y el fin del acto debe ser necesariamente lcito.

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TALLER 01

ACTIVIDADES APLICATIVAS.
DERECHO. IMPORTANCIA.

Objetivo
Reconocer y explicar la importancia del derecho y las normas en general para lograr la
supervivencia de la especie humana. Reconoce los derechos cotidianos casi inadvertidos
de las personas.

Orientaciones.
En pares durante treinta minutos los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente.
Una vez concluida la tarea se organiza un plenario para socializar los trabajos de cada
grupo formalizndose las conclusiones generales.

1.- Reconoce en que medida las normas en general han determinado en tu persona un
modo de comportamiento o una moralidad.

2.- Determina cuantas actividades jurdicas has realizado hoy, y cul es la importancia del
hallazgo?

AUTOEVALUACIN.

1.- Analiza y explica las caractersticas de un acto jurdico.
2.- Diferencia el acto jurdico del hecho jurdico.
3.- Cul es la importancia fundamental de la existencia del derecho?

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TEMA 2

ORIGEN Y DESARROLLO DEL COMERCIO.

Para analizar el origen y desarrollo del comercio, es necesario establecer la insuficiencia de
las fuerzas individuales para promover lo necesario a las necesidades de la vida. La diversa
distribucin de las riquezas naturales entre los varios pases de la tierra, las diversas y
desiguales aptitudes del hombre para desarrollar su actividad y sacar provecho de esas
riquezas, stas y otras causas hicieron surgir los primeros cambios; es decir, los primeros
comercios. Aquellos, teniendo en mira desde su comienzo, obtener las cosas necesarias a
la vida, luego las de utilidad y por ltimo las agradables y de lujo, segn la diversa
civilizacin de cada pueblo; slo entonces alcanzaron un desenvolvimiento notable, cuando,
para efectuarlos, se reemplaz al trueque una mercadera representativa y reguladora de
todos los valores, por otra ms expeditiva, la moneda.

As, a los cambios por mercadera sucedieron los cambios por moneda. De ese modo naci
y se desarroll el comercio, hoy as lo encontramos en todas partes.

En consecuencia, es ste un hecho necesario para la vida social humana en comn, es un
medio para nuestro adelanto, puesto que cambio de cosas significa tambin cambio de
ideas; es un factor de riqueza, de podero, y de paz; pues sin sta, no hay civilizacin.

NOCIN DE COMERCIO

El comercio de un modo general, es la accin de cambiar bienes y servicios posibles de
darse o de ser brindados y que satisfacen las necesidades del hombre. Es una actividad
mltiple y de gran complejidad por su constante evolucin, que se concreta en una
mediacin directa o indirecta entre la oferta y la demanda, destinada a promover, facilitar o
realizar los cambios obteniendo una utilidad.

Esta actividad ha necesitado un Derecho que la regule, y ese Derecho es el Derecho
Mercantil o de Comercio, que ha sido y sigue siendo considerado como un Derecho
especial respecto del Derecho Civil, que por ello viene a ser el Derecho comn por su
carcter supletorio.

Cualquiera que sea su naturaleza, vale decir, interna o nacional, externa o internacional, y
cualquiera que sea la forma por la cual se manifiesta el comercio, se resuelve siempre en
una serie de actos de interposicin entre productores y consumidores para facilitar entre
stos el cambio de los productos de la naturaleza y de la industria. De ese modo, mientras
los cambios internacionales son naturalmente de ndole comercial, porque casi siempre
representan funciones de interposicin, los cambios nacionales tienen o no semejante
ndole, segn si ellos cumplen igualmente funciones de interposicin, o sirven ms bien
para fines de consumo.

Adems de la mencionada funcin interpositiva, concurren otros dos elementos
fundamentales a saber: el ejercicio habitual de ella, y que dicho ejercicio se efecte con
objeto de lucro.

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Es necesario el ejercicio habitual de dicha funcin, porque el comercio como funcin
social, resulta constituido por una serie contina y sucesiva de negocios, y quien ejecutase
uno o varios actos solamente de interposicin, an con objeto de lucro, sin la firme voluntad
de continuarlos y repetirlos habitual y orgnicamente, jams podra decirse que haga ningn
comercio en general, o algn comercio determinado en particular. La cosa es de evidencia
intuitiva, y aqu, por suerte, el buen sentido y la prctica cotidiana de los negocios tienen
una virtud demostrativa ms consistente que cualquier razonamiento nuestro.

Ms an, es necesario que el mencionado ejercicio habitual sea ejecutado con objeto de
lucro o de especulacin; porque, si fueran otros sus fines (por ejemplo, de beneficencia), los
actos relativos slo tendran un carcter civil.

CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL

Es una rama del Derecho Privado que rige las relaciones entre particulares, relativas al
ejercicio del comercio.

El Derecho Comercial o Mercantil ha sido siempre un Derecho propio de una clase de actos,
pero no del acto ocasional y aislado, sino del acto profesional y orgnico, estos actos son
los de comercio.

Mientras en el sistema subjetivo, actos de comercio son nicamente los realizados por
comerciantes, en el sistema objetivo son actos de comercio no slo los realizados por
comerciantes, sino los que sin ser ejecutados por stos, se definen como mercantiles
atendiendo a su sustantiva naturaleza.

En suma, en todo sistema legislativo, el punto de partida para la demarcacin del
Derecho Mercantil es el acto de comercio y no el comerciante.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

En Derecho se aplica el trmino fuente en varios sentidos, siendo el ms usado el que se
refiere a la forma de creacin de la norma jurdica (la ley, la costumbre, la doctrina, etc.).
Especficamente para el Derecho Comercial, podemos establecer tres clases de fuentes:
legislativas, cientficas y auxiliares.

a) Las fuentes Legislativas comprenden a la legislacin mercantil, entre ellas, el
Cdigo de Comercio y dems dispositivos legales. En caso de vacos, se estar a lo
dispuesto por las normas que traten casos anlogos. A falta de normatividad comercial,
se estar a lo acostumbrado, es decir, a todo aquello que se repite constantemente, que se
mejora poco a poco y forma una costumbre mediante el consenso social.

Las reglas de derecho comn, es decir, las de Derecho Civil son supletorias a la
legislacin mercantil y a los usos (costumbres) comerciales, salvo cuando se trate de
normas de orden pblico o disponga expresamente sobre Derecho Comercial.

b) Las fuentes Cientficas se manifiestan con la investigacin histrica (que estudia
las diversas instituciones a lo largo del tiempo, su evolucin, etc.) y la investigacin tcnica,
que se refiere a los aspectos prcticos de la institucin, y

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c) Las fuentes Auxiliares, que lo constituyen la jurisprudencia (fallos de los
Tribunales), el inters general del comercio y la doctrina que se constituye por la opinin de
los autores.

LA LEY COMERCIAL

Con esta denominacin, adems del Cdigo de Comercio, que es la ley matriz y las dems
complementarias del mismo, se comprenden igualmente todas las dems disposiciones
que, an cuando fuera de aqul y de sta, deben; sin embargo, considerarse como parte
integrante de la ley comercial. Tales son adems las disposiciones contenidas en el Cdigo
Civil y el Cdigo Procesal Civil, que igualmente tratan de materias propias del comercio.

En suma, cualquier ley, como autoridad de fuente, puede ser parangonada con el Cdigo de
Comercio, siempre que trate de materias comerciales.

LOS USOS Y COSTUMBRES COMERCIALES

Despus de la ley comercial, viene por orden de autoridad, los usos del comercio, los
cuales, siempre que sean llamados a regir una relacin jurdica, constituyen lo que se llama
el derecho usuario o consuetudinario.

An cuando el derecho clsico hubiese distinguido el uso de la costumbre, la distincin no
tiene hoy mayor valor prctico, pues en la actualidad, son todos los usos pacficamente
adoptados por el comercio. Ello por cuanto, los usos del comercio, son precisamente la
primitiva fuente comn de todo derecho.

Verdaderamente, todos conocemos la amplia esfera de los negocios comerciales regidos
an por los usos del comercio, y stos comprenden mucho mejor sus necesidades y
contribuyen mucho ms a su prosperidad que el Derecho Civil, el cual rige un orden diverso
de hechos. Querer que el comercio se adapte a aceptar como buena la ley civil, en vez de
los usos propios, sera lo mismo que hacer vestir a una persona un traje cortado al cuerpo
de otra persona de estatura completamente diversa, y pretender incluso que sta se
encuentre en l cmodamente; lo que no es posible, por cuanto, el comercio ha adquirido
desde hace tiempo desenvolvimientos infinitamente mayores que los asuntos civiles.

En efecto, el Derecho Civil tiene principios rigurosos, lentos y precisos, porque los
asuntos de la vida civil se manifiestan y se ejecutan ordinariamente, no tan rpidamente que
no se pueda prever y disciplinar con mucha proximidad de verdad cada uno de sus
desenvolvimientos. El Derecho Comercial en cambio, tiene principios rpidos, prontos
y amplios, porque los negocios comerciales se desenvuelven en breve tiempo, debido a
que el tiempo es dinero, y porque los contratantes pueden tambin hallarse en puntos muy
retirados comunicndose hoy en da por medio de fax, internet, etc. Y an cuando se
hallasen cerca, tienen necesidad de mucha celeridad y prontitud, puesto que es muy
variable el viento que agita e impulsa los negocios comerciales, y la especulacin puede
cambiar de grado y de forma de un momento a otro; lo atestiguan todos los negocios que
se concluyen en las bolsas y en los mercados, donde los precios varan con rapidez
vertiginosa, y donde observamos que las grandes fortunas o las grandes ruinas pueden
alternarse en un breve espacio de segundos.

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LOS COMERCIANTES Y ACTOS DE COMERCIO

Los comerciantes son las personas fsicas o jurdicas (sociedades constituidas), que ejercen
actos de comercio de manera habitual; es decir, que hacen del comercio su profesin. Para
ello, deben tener capacidad para ejercer el comercio de manera habitual; es decir, que
hacen del comercio su profesin.

Los actos de comercio en cambio, son aquellos actos de mediacin directa o indirecta,
con el fin de promover, facilitar o realizar los cambios, dirigidos a la obtencin de un lucro
especfico existente sobre la diferencia de los valores en cambio.

En realidad, viene a ser la conjuncin del acto jurdico y el hecho econmico, siendo
las normas que la rigen las mercantiles, porque su contenido son los negocios, operaciones
y estados de hecho generados por cualquier clase de obligaciones de naturaleza comercial.

Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que lo ejecuten, y estn o no
especificados en el Cdigo de Comercio, se regirn por las disposiciones contenidas en l;
en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y a falta
de ambas reglas, por las del Derecho comn.

Sern reputados actos de comercio, los comprendidos en el Cdigo de Comercio y
cualesquiera otros de naturaleza anloga (Art. 1 Cdigo de Comercio).

Asimismo, seala el Cdigo de Comercio que existir la presuncin legal del ejercicio
habitual del comercio, desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por
circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al pblico, o de otro modo cualquiera, un
establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mercantil.

Pese a lo enunciado, no es fcil establecer la distincin entre comerciante y
empresario. La figura de este ltimo ha adquirido gran connotacin y tiene su origen en la
del primero. Es el concepto de empresa lo que contribuye a establecer la distincin entre
ambos, de all la necesidad del estudio de la empresa y sus caractersticas.

LA EMPRESA COMERCIAL

ANTECEDENTES

La expresin empresa tiene lejanos antecedentes legislativos que se remontaran a los
Estatutos de las ciudades italianas y al lenguaje de los glosadores. Sin embargo, su
aparicin moderna se produce en el Cdigo de Comercio Francs, cuya redaccin en un
principio, provoc dificultades de carcter interpretativo.

Lo cierto es que, la empresa surge como una institucin bsica en el Derecho Comercial. La
realidad de esta disciplina destinada a regular los actos masivos realizados por las
empresas, se ha generalizado a todos los campos sociales, porque, todos sin excepcin,
contratamos a diario con alguna entidad empresarial, acorralando en sentido recto al
Derecho Civil. El Derecho se ha comercializado, se ha mercantilizado; por lo que, el
Derecho Comercial ya no es, como en su origen, una rama del Derecho Civil, actualmente
es todo lo contrario. (
1
)

1
Mena Ramirez, Miguel.La Empresa en el Per. Edit. Cultural Cuzco. Pg. 12.
18

Es as que, el moderno soporte del Derecho Mercantil se encuentra en las diversas formas
societarias o empresariales que irrumpen en las estructuras legales actuales y que
encuentra su soporte legal en los artculos 59 y 60 de la Constitucin actual del Estado
(1993), al determinar la libertad de trabajo y de empresa, comercio e industria; lo cual se
encuentra reforzado al sealarse en el Art. 60 que El Estado reconoce el pluralismo
econmico y que la economa nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de
propiedad y de empresa.

NOCION DE EMPRESA

Empresa es toda organizacin econmica y autnoma en la que confluyen los
factores de la produccin, capital y trabajo, con el objeto de producir bienes o prestar
servicios, establecida de hecho o constituida en el pas al amparo de cualquiera de las
modalidades contempladas en la legislacin nacional (
2
). Se incluye a las sucursales en el
Per de organizaciones o sociedades extranjeras.

Como es de verse, toda empresa requiere una organizacin, esto es, la combinacin e
integracin de los factores de la produccin segn un plan que establece el empresario. El
fin que se persigue es la obtencin de una ganancia, que en principio no tiene lmite, pues
puede hacerse cada vez mayor y reiterada durante mucho tiempo. Sin embargo, como
contrapartida de esta posibilidad de ganancia se presenta el riesgo; es as, que el
empresario igual que puede ganar mucho, puede perderlo todo en el azar econmico.

Se dice adems que: La empresa es la unidad de produccin, pues vista en su
conjunto aparece como la clula inicial sobre la que se monta la vida econmica. Es
adems, un rgano de produccin, y una direccin importante de la doctrina quiere hacerla
sujeto de la misma (desde el ngulo econmico) (
3
).

El reconocimiento de la empresa como elemento bsico y fundamental del Derecho
Comercial se realiza merced a la influencia decisiva que dicha institucin ejerce en la
economa contempornea.

Dentro de esta conceptuacin, es necesario sealar queel requisito de lucrono es una
condicin sine-quanon para determinar a la empresa. La finalidad de lucro no aparece
por ejemplo en las empresas Cooperativas, de Propiedad Social (D.L. N 20598) o en las
empresas estatales que asumen la prestacin de determinados servicios de inters
colectivo (transporte, suministros, alimentacin, etc.). Igualmente, la nueva Ley General de
Sociedades N 26887, no determina que el lucro sea fundamental en la constitucin de una
sociedad, sino el desarrollo de una actividad econmica.
CARACTERSTICAS

Siendo toda empresa una organizacin independiente que produce o distribuye bienes y
servicios para el mercado, debe reunir las siguientes caractersticas.

a) Requiere de una organizacin, en la que el empresario organiza los medios de
produccin: el capital y el trabajo, a los que deben sumarse la tecnologa. No se limita a
superponer estos dos elementos, sino que los vincula racionalmente. Adems, en la

2
Ley General de Sociedades. Contenida en el D.S. N 003-85-JUS de 14 de enero de 1985. (Gobierno de
Fernando Belande Terry).
3
Robles Alvarez de Sotomayor. Empresa. Nueva Enciclopedia Jurdica. Tomo 8. Pg. 404. Enciclopedia
Jurdica Omega. Pg. 56.
19
empresa, los medios de produccin deben coordinarse de manera duradera y no
simplemente ocasional.
La actividad del empresario no es espordica sino permanente, porque, la empresa est
unida a la idea de profesin. Carecera de sentido, una organizacin establecida para
simples actos espordicos o aislados.

b) Es una institucin de tracto sucesivo que se realiza en el tiempo (factor
cronolgico), cuya finalidad es atender las necesidades econmicas del hombre a travs de
bienes o servicios, los cuales se ejecutan en el mercado o para el mercado (los
consumidores representan la demanda).

c) Es obra del intelecto del hombre. No surge espontneamente. Es as que, en el
mbito de la ciencia econmica el hombre crea empresas dedicadas a la produccin y
distribucin de bienes y servicios, sin las cuales no sera posible una economa fundada en
el principio de la divisin del trabajo. Ello por cuanto, existe empresa tanto en el campo de
la economa liberal, fundamento del capitalismo, como en la economa planificada,
base del socialismo, pero con diferentes alcances, y

d) El desarrollo de la empresa depende siempre de la personalidad del
empresario, quien le imprime su impulso y la adapta a las variantes circunstancias de la
vida econmica moderna.

As, la empresa concebida en los trminos expuestos, slo puede desarrollarse en un
sistema de libre competencia. Es decir, en un sistema econmico que le permita
desenvolverse libremente, como el que seala nuestra Constitucin, al determinar que, El
Estado facilita y vigila la libre competencia (Art. 61 de dicha normatividad superior); ello
significa, que todos los empresarios pueden determinar libremente sus planes econmicos,
los cuales se coordinan en el mercado mediante el mecanismos de la formacin de precios
(Ley de la oferta y la demanda).

20
TALLER 02
EL COMERCIO. NORMAS.

Objetivo
Identificar y reconocer las actividades comerciales, diferenciarlas de las actividades
estrictamente civiles e interpretar las cuestiones tericas del Cdigo de Comercio.

Orientaciones.

1.- Si Pedro economista de profesin realiza una compra al contado de un televisor, el acto
que ha realizado es civil solamente o tambin comercial.

2.- Si Juan contador pblico de profesin solicita un prstamo a Carla abogada de
profesin, el mutuo que se ha realizado es solamente de carcter civil o tambin comercial.

AUTOEVALUACIN.

1.- Explica las caractersticas del acto de Comercio.
2.- Explica por qu se dice que la persona jurdica es una ficcin creada por la ley.
3.- Existe alguna diferencia entre los conceptos de empresario y comerciante?

21
TEMA 3

LA LEGISLACIN MERCANTIL EN EL PER

GENERALIDADES

Nuestra legislacin comercial se inici con la dacin del Cdigo de Comercio de 1902, el
cual constituye copia casi textual del Cdigo Espaol de 1885, que por obvias razones
temporales desconoci la importancia de la empresa en el trfico moderno, la produccin
masificada, la funcin del mercado, la proteccin de los consumidores y la fiscalizacin
estatal; ello sin perjuicio de su acusada falta de tcnica legislativa y desconocimiento de la
realidad econmica, por lo que, no era un Cdigo apropiado para el pas. Lo cierto es que,
se inspir en una filosofa netamente liberal, constituyendo as una reaccin frente a las
trabas o restricciones a la libertad de comercio e industria establecidas durante el siglo
pasado. No es raro por tanto, que en materia de sociedades dicho cuerpo legal se
caracterice por su excesiva parquedad; lo cual implicaba necesariamente que el derecho
vivo de las sociedades y especialmente de la sociedad annima- no se encontrase en la
ley, sino en los estatutos y otros actos societarios.

Esta actitud del codificador denominada por Joaqun Garriguez como inhibicin
legislativa- olvidaba tener en cuenta que en las sociedades confluyen una serie de
intereses dignos de proteccin, y cuyo adecuado funcionamiento es de relevante
importancia para la economa general del pas y no slo para los socios contratantes.

Atendiendo a esta necesidad, y como se ha detallado anteriormente, a los pocos aos de la
vigencia del Cdigo de Comercio surgieron las primeras voces exigiendo su reforma, lo cual
se consigui en el ao 1932 con la dacin de la Ley procesal de Quiebras N 7566 que
modific varios artculos del Cdigo de Comercio, lo mismo que la Ley de Sociedades
Mercantiles de 1966, antecedente directo de la actual Ley General de Sociedades (LGS), la
misma que establece nuevas reglas aplicables a todas las sociedades.

EL CDIGO DE COMERCIO Y SUS ANTECEDENTES

CONCEPTO

El Cdigo de Comercio es el conjunto de disposiciones reguladoras del Derecho Comercial
o Mercantil de un pas, concerniente a los comerciantes, al comercio en general, a los
contratos especiales de comercio, al comercio martimo, la suspensin de pagos, las
quiebras y las prescripciones entre otros aspectos.

LEYES AMPLIATORIAS Y MODIFICATORIAS

El Cdigo de Comercio, se promulg el 15 de febrero de 1902 y pese a sus 102 aos de
existencia, es el de mayor duracin en la actualidad, habiendo sufrido numerosos cambios
consistentes en la ampliacin, modificacin y derogacin de muchas de sus normas a travs
de diversos dispositivos legales tales como:
22
a) La Ley sobre Agio o Usura N 2760 de 26 de junio de 1918.
b) La Ley sobre Almacenes Generales de Depsito N 2763 de 27 de junio de 1918,
actualmente derogada por la Ley N 27287 actual Ley de Ttulos Valores.
c) La Ley Procesal de Quiebras N 7566 de 02 de agosto de 1932, que derog los Arts.
883 al 952 inclusive del Cdigo de Comercio. Posteriormente derogada y
reemplazada por la Ley de Reestructuracin Empresarial N 26116 de 1992, y
posteriormente reemplazada por la Ley de Reestructuracin Patrimonial contenida
en el Decreto Legislativo 845 de 20 de setiembre de 1996.
d) La Ley de Sociedades Mercantiles N 16123 de 27 de julio de 1966, que modific la
Seccin referida a las Compaas Mercantiles del Cdigo de Comercio; posteriormente
reemplazada por la Ley General de Sociedades aprobada por D.S. N 003-85-JUS de
14 de enero de 1985 (Fernando Belande Terry) y hoy la Nueva Ley General de
Sociedades N 26887 expedida el 19 de noviembre de 1997 y vigente a partir del 1
de enero de 1998, que ha derogado las anteriores.
e) La Ley sobre Ttulos Valores N 16587 de 13 de junio de 1967, que modific lo
relativo a las Letras de Cambio, Cheques, Vales y Pagars del Cdigo de Comercio;
posteriormente modificada por el Decreto Ley N 26131 de 24 de diciembre de 1992 y
que ha sido derogada por la Ley N 27287 que constituye la actual Ley de Ttulos
Valores.
f) La Ley de Registro Fiscal de Ventas a Plazo.
g) El Cdigo Civil de 1984 en lo referido a las normas generales de contratacin,
algunos contratos de carcter mercantil, as como los contratos innominados.
h) El Cdigo Procesal Civil en la parte pertinente, y
i) La Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros contenida
en el Decreto Legislativo N 770, etc.

Toda esta serie de mutaciones que ha experimentado el Cdigo de Comercio, obedecen al
constante desarrollo de la actividad comercial que da a da exige permanente actualizacin;
lo que ha dado lugar a que el Congreso de la Repblica prximamente emita una nueva Ley
que reemplace al Cdigo de Comercio, probablemente por un nuevo Cdigo de Empresa.

RELACIONES DE LA LEGISLACIN EMPRESARIAL CON OTRAS LEGISLACIONES.

CON LA LEGISLACIN CIVIL

El carcter autnomo del derecho comercial no significa que no tenga relaciones con otras
disciplinas jurdicas.

El Derecho Civil form parte en determinada etapa histrica de su evolucin; ms adelante
se le consider como un Derecho de excepcin subordinado al Derecho Civil, cuyas reglas
y principios generales eran de aplicacin, salvo en aquellos aspectos regulados por la
legislacin privativa. Ms tarde se le considera como una disciplina autnoma, pero no
puede escapar a la influencia del Derecho Civil o comn, al que se reconoce como su
fuente supletoria.

Por otro lado, las reglas referentes a la capacidad de las personas, a las condiciones
generales y la tcnica de las obligaciones y de los contratos, elaboradas desde el Derecho
romano, son utilizadas por el Derecho Comercial, que debe recurrir frecuentemente a los
principios y reglas del Derecho Civil para establecer o interpretar sus propias reglas.
23
TALLER 03.
DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO. RELACIONES CON OTROS DERECHOS.

Objetivo
Identificar y Reconocer las caractersticas bsicas del derecho comercial, sus vnculos y
complementaciones vitales con otros derechos.

Orientaciones.

1.- Describe el proceso de interaccin que existe entre el derecho y la accin.

2.- Por qu es un delito girar un cheque sin fondos y no es un delito girar un ttulo valor
crediticio que no se cambia en la fecha de su vencimiento. Es lo mismo engaar qu
mentir?

AUTOEVALUACIN.

1. Cul es la importancia que tiene los derechos reales para el comercio?
2. Por qu los usos y las costumbres son fuentes de consulta importantes para el derecho
empresarial.

24
TEMA 4

CONTRATOS

TEORA CONTRACTUAL.

El contrato es una acto jurdico plurilateral y de carcter estrictamente patrimonial. El Cdigo
Civil lo define como el acuerdo de dos o ms personas para crear, regular, modificar y/o
extinguir una relacin jurdica patrimonial. Algunos consideran que esta definicin es muy
genrica y por lo tanto inexacta. Nosotros definimos el contrato como es acuerdo de dos o
ms voluntades con intereses distintos para crear, regular y/o extinguir una relacin jurdica
de carcter estrictamente patrimonial.

La relacin jurdica se caracteriza, por la existencia de derechos y obligaciones recprocos
entre los intervinientes, facultades y deberes cuya cumplimiento es imperativo y exigible, su
inobservancia generar una sancin econmico patrimonial, evacuada por una autoridad del
Estado.

El contrato es un acto jurdico y tambin un hecho jurdico, an ms especial. Todo contrato
es un acto jurdico, ms no todo acto jurdico es un contrato. El otorgamiento de un poder es
un acto jurdico que no es un contrato, por su evidente unilateralidad; mientras que el
contrato de compra venta, el mutuo y el comodato, son indudablemente actos jurdicos.

La parte general de los contratos, es el tratamiento normativo y doctrinario integral que se
hace del contrato; las instituciones estudiadas y normadas en la parte general son de
aplicacin a todos los contratos en general.

La parte especial de los contratos, es el tratamiento normativo y doctrinario, especial y
particularizado de los contratos, cada contrato tratado en forma individualizada, observando
estrictamente su propiedades y caractersticas.

Los contratos se dividen a nuestro criterio entre grupos; los que tienen una normatividad
especial en el Cdigo Civil vigente, los que no tienen una normatividad especial en la norma
citada, pero si en otros dispositivos legales y los que tienen una normatividad especial en el
Cdigo Civil, ni en otro dispositivo legal, slo tratados y normados por la costumbre y por la
analoga. Como ejemplos del primer grupo tenemos a la Compra venta, al mutuo y al de
obra, del segundo grupo, tenemos el cambiario, el laboral y al de cuenta corriente bancaria
y como ejemplos del tercer grupo, tenemos al de parqueo, transporte y el de consignacin
de mercader

CONTRATO DE COMPRA VENTA.

Es el acto jurdico patrimonial y plurilateral en el que participan una persona conocida como
el comprador que tiene el derecho de recibir el bien que compran en las condiciones
pactadas y tiene la obligacin de pagar el precio del mismo en el lugar, modo y plazo
convenido, y otra persona llamado el vendedor que tiene el derecho de recibir el pago del
precio del bien que entrega, en el lugar, plazo y modo convenidos y tiene el deber de
entregar el bien en el estado y las condiciones pactadas.

Con este contrato se transfiere la propiedad del bien materia del mismo.
25

Existen determinados pactos que pueden integrar la compra venta, como la retroventa y el
de reserva de propiedad.

Los contratos de compra venta, son recprocos, consensuales, de ejecucin instantnea o
de tracto sucesivo, oneroso, principal y no solemne. Pueden ser materia de resolucin y de
rescisin contractual.

CONTRATO DE CONSIGNACIN.

Es un contrato sin normatividad especial y propia, se sujeta esencialmente a las reglas de la
costumbre, es decir al derecho consuetudinario. Es un acto jurdico plurilateral y patrimonial;
en el que participan una persona llamado el Consignatario que tiene la obligacin de dejar
un bien mueble en tenencia fsica para su venta, entregando un porcentaje de la
transferencia del mismo y tiene como derecho el ofrecimiento, muestra y gestin de venta
de su producto; y otra persona llamado el Consignado que tiene el deber de ofrecer,
mostrar y gestionar la venta del producto de propiedad del Consignatario y tiene como
derecho el de recibir un porcentaje de las ventas que sobre dicho productos se efecten.

Es un contrato oneroso, consensual, de tracto sucesivo, principal y no solemne.

A este contrato se le aplican complementariamente las normas generales de los contratos
que estn establecidas en el Cdigo Civil. Puede ser materia de resolucin contractual.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.

Es un contrato normado en el Cdigo Civil, es un acto jurdico patrimonial y plurilateral, en el
cual intervienen de un lado una persona llamada el arrendatario que tiene la obligacin de
pagar la renta por la posesin de un inmueble o mueble y el derecho de ser mantenido en
el uso y usufructo del mismo por el tiempo que dure el contrato, y de otro lado una persona,
llamada el arrendador que tiene el deber de mantener en el uso y el usufructo de un bien
inmueble o mueble por el tiempo convenido en el contrato y tiene como derecho el de recibir
el pago de una renta.

Mediante este contrato se entrega la posesin del bien, la posesin es el derecho real que
consiste en el apoderamiento jurdico de u bien. La posesin puede ser legtima e ilegtima,
la primera proviene de un contrato de arrendamiento, la mayora de las veces y la segunda
se constituye, cuando no se tiene ttulo alguno para poseer el bien, y si esta posesin es
adems ejercida de mala fe, se le considera como precaria.

Es un contrato oneroso, consensual, de tracto sucesivo, principal y no solemne. Puede ser
material de resolucin de contrato que se puede dar cuando se incumple con cualesquiera
de las obligaciones relevantes que contiene el arrendamiento.

Es u contrato nominado y normado por el Cdigo Civil, pertenece al grupo de contratos que
encuentra su norma propia dentro del recientemente mencionado cuerpo de leyes.

26

CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIO CIVIL.

Es un acto jurdico patrimonial y plurilateral. Puede manifestarse de cinco formas distintas:
El contrato de locacin de servicios, de obra, depsito, mandato y secuestro.

Todos los contratos de prestacin de servicios son no solemnes, consensuales, onerosos,
principales y de tracto sucesivo. En ellos se intercambian bienes por servicios,
contrariamente a los otros contratos estudiados, en los cuales se intercambian bienes por
bienes, en estos es servicio por bien.

El contrato de locacin de servicio es similar al contrato de trabajo o de prestacin de
servicio laboral, por ello conviene conocerlo para poder identificarlo y distinguirlo sin
dificultad.

Es un acto jurdico patrimonial y plurilateral. Es un contrato por el cual una persona llamada
el Locador se obliga a prestar servicios profesionales por un tiempo determinado a cambio
de recibir una retribucin adecuada, llamada honorario profesional y otra persona llamada el
Comitente se obliga a pagar la retribucin acordada y tiene el derecho de recibir el servicio
profesional ofrecido y pactada. No existe subordinacin entre los participantes, el Locador
no est subordinado al Comitente, no viceversa. La remuneracin no tiene las
caractersticas laborales conocidas, ni incluye beneficios extras.

CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIO LABORAL.

Llamado tambin contrato de trabajo, no est normado en el Cdigo Civil, sino en la ley de
productividad y competitividad laboral; no obstante se rige supletoriamente por las normas
de la primera de las nombradas.

Es un contrato tutelado y de estricta observancia por el Estado. Es un contrato por el cual
una persona llamada el empleador, tiene la obligacin de pagar una remuneracin y
beneficios adicionales y tiene el derecho de recibir una prestacin de servicio y otra
persona llamada el trabajador tiene el derecho de recibir una remuneracin, ms beneficios
laborales y tiene el deber de prestar un servicio en los das y horas convenidos. El
trabajador o empleado esta subordinado al empleador, est sujeto a las rdenes de ste y
sujeto a los horarios de trabajo y las condiciones pactadas. El empleador debe otorgarle al
trabajador las condiciones ideales para realizar el trabajo y pagarle los beneficios sociales
establecidos por ley.

Es un contrato de tracto sucesivo, oneroso, no solemne, consensual y principal. No es
posible la resolucin contractual, no obstante el despido justificado y sujeto a las causales
de ley, es una especie de resolucin de contrato, en la medida que el resultado es el mismo,
dejar sin efecto el contrato, y la renuncia es una resolucin unilateral, arbitraria y sin
justificacin legal alguna.

27
TALLER 04

CONTRATOS.

Objetivo.
Reconocer las obligaciones y los derechos que emanan de un contrato y las consecuencias
de su inobservancia.

Orientaciones.

1.- En un contrato de compra venta a plazos de un vehculo, el comprador deja de pagar en
la fecha pactada una cuota, si el contrato establece la obligatoriedad del pago puntual de
todas las cuotas, cul sera la consecuencia legal de la accin descrita? Es un
incumplimiento manifiesto? Cules son los derechos y obligaciones de las partes
involucradas?

2.- Si un determinado empresario desea contar con mis servicios profesionales de
contabilidad, qu acciones debe tomar para generar un compromiso imperativo? Algn
contrato? Qu obligaciones y derechos se deben precisar para las partes?

AUTOEVALUACIN

1.- Explica la importancia del compromiso legal y cules son sus consecuencias?
2.- Explica en que consiste la responsabilidad civil que emana de los contratos?
3.- Establece las diferencias entre un contrato de prestacin de servicio profesional civil y el
laboral?

28

UNIDAD II

SOCIEDADES MERCANTILES Y CIVILES. SISTEMA CONCURSAL.

Esta unidad inicia el desarrollo ordenado del estudio analtico de las normas mercantiles
ms importantes. Por un lado est la ley general de sociedades que norma el proceso de
constitucin de las empresas y a las empresas ya constituidas y por otro lado la ley general
del sistema concursal que regula el procedimiento para reestructura entidades comerciales
sean estas jurdicas o naturales, con el objetivo finalista de proteger a los agentes que
interactan en el comercio.

CONTENIDOS PROCEDIMENTALES.

1. Analiza, entiende e interpreta las normas que constituyen sociedades y regulan a las
sociedades ya constituidas.
2. Aplica criterios para el examen de las normas que se aplican para la extincin o para la
reestructuracin de una empresa.

29
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD II

30
TEMA 5

SOCIEDADES. RESPONSABILIDAD CIVIL.

La Nueva Ley General de Sociedades N 26887 fue expedida el 05 de diciembre de 1997 y
rige a partir del 1 de enero de 1998. Consta de cinco (05) Libros, ocho (8)
Disposiciones Finales y once (11) Disposiciones Transitorias. Tiene un total de 448
Artculos.

LA SOCIEDAD

Es una Persona Jurdica de Derecho Privado que se constituye por escritura pblica,
en la que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, cuyo texto seala que debe
llevar a cabo una actividad econmica en comn.

Es una entidad autnoma, de propiedad de sus socios pero distinta a ellos, que emerge
mediante un contrato. Aunque la ley no la califica como un contrato, debe admitirse
que en el momento de su constitucin, la Sociedad es necesariamente un acuerdo de
voluntades; precisamente ese acuerdo de voluntades constituye el pacto social y el
Estatuto debe regir los destinos de la sociedad hasta su disolucin, liquidacin o extincin.

Para ello, la sociedad adquiere personalidad jurdica y voluntad propia desde su inscripcin
en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.

DENOMINACIN O RAZN SOCIAL

Es el nombre con el que se identifica una sociedad, el cual consta en el Estatuto y es el que
usa normalmente en sus operaciones.

La ley seala que toda Sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn
corresponda a su forma societaria. As tenemos, que en caso de una Sociedad de
Capitales como la Sociedad Annima se utiliza la denominacin Social y en el caso
de la Sociedad de Personas se usa una razn social, en la cual se incluye el nombre de
los socios que participan en ella, como el caso de la Sociedad Colectiva.

OBJETO SOCIAL

Significa la actividad a la que se va a dedicar la sociedad. Por ello, seala la ley que:

La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya
descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social,
los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no
estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.

La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas (Art. 11, Ley N 26887).

31
DURACIN DE LA SOCIEDAD

Puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con
anterioridad. Vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho
(Art. 19, Ley N 26887).

APORTE SOCIALES.

Son las obligaciones con que cada socio se ha comprometido a aportar al capital,
sealando la ley que, contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de
la obligacin mediante el proceso ejecutivo contenido en el Cdigo Procesal Civil o excluir a
dicho socio por el proceso sumarsimo contenido en dicho Cdigo.

El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que se estipule
que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho transferido a su
favor por el socio aportante.

El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorgarse la
escritura (Art. 22, Ley N 26887).

PATRIMONIO SOCIAL Y CAPITAL SOCIAL

2.12 El patrimonio social es el conjunto de derechos y obligaciones de la Sociedad, en
cambio el capital social se conforma al momento de constituirse la sociedad, por el aporte
de los socios; razn por la cual, el capital coincide con el patrimonio slo en el momento de
constituirse la sociedad, ya que no existen deudas o beneficios. Despus, el patrimonio
puede variar en funcin de las decisiones que adopten los rganos administrativos y
directivos de la sociedad, mientras que la cifra que representa al capital social es
inalterable, a menos que se decida un aumento o reduccin de capital.

El Art. 31 de la ley seala al respecto:
El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo
contemplan.

con las modificaciones del estatuto o pacto social inscritas durante el mes anterior,
con indicacin de la denominacin o razn social (Art. 44, Ley N 26887).

32
SOCIEDAD ANNIMA

GENERALIDADES

Constituye una de las modalidades que contiene la Ley General de Sociedades N 26887, lo
mismo que las dems sociedades que integran la mencionada ley como ser la Sociedad
Colectiva, en Comandita Simple y en Comandita por Acciones, la Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada y las Sociedades Civiles (Ordinaria y de Responsabilidad
Limitada).

Esta sociedad, es la que ha tenido, tiene y seguramente tendr la mayor aceptacin
por la responsabilidad limitada que se deriva para sus accionistas, por su autonoma
patrimonial, por los atributos propios que se derivan de su condicin de persona jurdica
que la convierte en una entidad independiente y autnoma con respecto a sus miembros,
por la reserva o privacidad para el conocimiento de los titulares de las acciones y por la
mayor flexibilidad en la transmisibilidad de dichas acciones.

Es una forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con
una denominacin y un objeto social, la que, bajo el principio de la responsabilidad
limitada de los socios permite dedicarse a la explotacin de actividades econmicas; para lo
cual, quienes la constituyen aportan bienes o servicios para el ejercicio en comn de dichas
actividades.

DENOMINACIN

La Sociedad Annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicacin Sociedad Annima o las siglas S.A.. Cuando se trate de
sociedades cuyas actividades solo pueden desarrollarse, de acuerdo por la ley, por
Sociedades Annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo, que es el caso
concreto de los Bancos, pues la Ley de Instituciones Financieras y de Seguros N 26702,
determina que los Bancos deben constituirse nicamente como Sociedades Annimas.

CAPITAL Y RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Su capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes (
4
) de
los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales, sino
nicamente hasta por la cifra que representar el capital social conformado por las
acciones, en caso de prdida. No se admite el aporte de servicios en este tipo de sociedad.

El capital social puede ser autorizado, suscrito y pagado, cuya diferenciacin es
conveniente enunciar para su adecuado manejo:

a) Capital autorizado, cuyo monto es aprobado por la Junta General de Accionistas,
como tope mximo al que se podr llegar a travs de un aumento de capital,
b) Capital suscrito, es aqul en el que existe una obligacin de pago por parte de los
accionistas que deciden constituir una Sociedad Annima, y
c) Capital pagado, es aqul en que los accionistas entregan sus aportaciones totalmente.

4
El Aporte. Consiste en la contribucin que realiza cada uno de los socios, con el fin de que al momento de
constituirse la sociedad posea un patrimonio distinto al de los socios, as se paga el capital suscrito por
cada uno de los accionistas y que hace que participen en los beneficios de la actividad econmica que
realiza la sociedad en funcin a su aporte.
33
SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL

La suscripcin del Capital Social es la manifestacin de voluntad de cada una de las
personas que pretenden formar una Sociedad Annima, obligndose a realizar una aporte
dinerario o no dinerario, cuyo monto y forma de pago se determina en el Estatuto de la
Sociedad.

Para que se constituya la sociedad, es necesario que tenga su capital suscrito totalmente
y cada accin suscrita y pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual regla rige para los
aumentos de capital que se acuerdan (Art. 52, Ley N 26887).

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD

Existen dos (2) formas de constitucin: la simultnea y por oferta a terceros, cuyo
estudio se procede en efectuar:

A. CONSTITUCIN SIMULTANEA.
Este tipo de constitucin se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la
escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben
ntegramente las acciones (Art. 53, Ley N 26887).

EL PACTO SOCIAL CONTIENE OBLIGATORIAMENTE:

1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre,
domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona
jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de constitucin, su domicilio, el
nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representacin.
2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una
Sociedad Annima.
3. El monto del capital y las acciones en que se divide.
4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o
en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos
casos.
5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores, y
6. El Estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad (Art. 54, Ley N 26887).

EL ESTATUTO CONTIENE OBLIGATORIAMENTE:
1. La denominacin de sociedad.
2. La descripcin del objeto social.
3. El domicilio de la sociedad.
4. El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus
actividades.
5. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de
cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita.
6. Cuando corresponde, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero
de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que
se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones
adicionales.
7. El rgimen de los rganos de la sociedad.
8. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra
modificacin del pacto social o del Estatuto.
34
9. La forma y la oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas, la
gestin social y el resultado de cada ejercicio.
10. Las normas para la distribucin de las utilidades, y
11. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad (Art. 55, Ley N 26887).

B. CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS
Se constituye, sobre la base del programa suscrito por los fundadores. Cuando la oferta a
terceros tenga la condicin legal de oferta pblica, le es aplicable la legislacin especial que
regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las disposiciones de los Arts.
57 y 58 de la ley en comentario referido al Programa de constitucin y a la publicidad del
programa (Art. 56, Ley N 26887).

FUNDADORES

En la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura pblica
de constitucin y suscriban todas las acciones.

En la constitucin por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa
de fundacin, Tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en
la forma indicada en este artculo (Art. 70, Ley N 16887).

a) RESPONSABILIDAD
La ley establece que, en la etapa previa a la constitucin, los fundadores que actan a
nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son
solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado (Art. 71, Ley
N 26887).

b) BENEFICIOS
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse
derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el Estatuto.
Entre ellos se tiene la participacin de utilidades o de cualquier derecho sobre stas (Art.
72, Ley N 26887).

c) CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES
La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos (2) aos contados a partir de la
fecha de inscripcin de la sociedad en el registro, de la denegatoria definitiva de ella o del
aviso en que se comunican a los suscriptores la extincin del proceso de constitucin de
sociedad (Art. 73, Ley N 26887).

RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA

Existen dos (2) rganos fundamentales: la Junta General de accionistas y los
Administradores que lo conforman, el Directorio y la Gerencia.

35
A. JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Es el rgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en Junta General
debidamente convocada, y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora que
establece esta ley, los asuntos propios de su competencia.

Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin,
estn sometidos a los acuerdos adoptados por la Junta General.

La Junta General se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el Estatuto
prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto.

Salvo disposicin diversa del Estatuto, la Junta General es presidida por el Presidente
del Directorio. El Gerente General de la sociedad acta como secretario. En ausencia o
impedimento de stos, desempea tales funciones aquellos de los concurrentes que la
propia Junta designe.

A.1 CONVOCATORIA A LA JUNTA
El Directorio o en su caso la administracin de la sociedad convoca a la Junta General
cuando lo ordena la ley, lo establece el Estatuto, lo acuerda el Directorio por considerarlo
necesario al inters social o lo solicite un nmero de accionistas que represente cuando
menos el veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con derecho a voto (Art. 113,
Ley N 26887).

A.2 JUNTA OBLIGATORIA ANUAL
La Junta General se rene obligatoriamente cuando menos una vez al ao, dentro de los
tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico.

Tiene por objeto:
1. Pronunciarse sobre la gestin social y, los resultados econmicos del ejercicio
anterior expresados en los estados financieros del ejercicio.
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere.
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del Directorio y fijar su retribucin.
4. Designar o delegar en el Directorio la designacin de los auditores externos, cuando
corresponda, y
5. Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios conforme al Estatuto y sobre
cualquier otro consignado en la convocatoria (Art. 114, Ley N 26887).

A. 3 OTRAS ATRIBUCIONES DE LA JUNTA
1. Remover a los miembros del Directorio y designar a sus reemplazantes.
2. Modificar el Estatuto.
3. Aumentar o reducir el capital social.
4. Emitir obligaciones.
5. Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50%
del capital de la sociedad.
6. Disponer investigaciones y auditorias especiales.
7. Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad,
as como resolver sobre su liquidacin, etc. (Art. 115, Ley N 26887).

36
CLASES DE JUNTAS:

LA JUNTA UNIVERSAL
La Junta General se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre
cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren
presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a
voto y acepten por unanimidad la celebracin de la Junta y los asuntos que en ella se
proponga tratar (Art. 120, Ley N 26887).

LA JUNTA ESPECIAL
Seala la ley que cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la Junta
General que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas, deben ser aprobados
en sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada (Art. 132, Ley
N 26887).

B. LOS ADMINISTRADORES

La administracin de la sociedad est a cargo del Directorio y de uno o ms Gerentes,
salvo que en el pacto social o en el Estatuto de la sociedad se establezca que sta no tiene
Directorio.

B.1 EL DIRECTORIO
Es un rgano colegiado elegido por la Junta General, sealando la ley que cuando una
o ms clases de acciones tenga derecho a elegir un determinado nmero de Directores, la
eleccin de stos se har en Junta Especial.

Los Directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la Junta
General o por la Junta Especial que los eligi, an cuando su designacin hubiese sido una
de las condiciones del pacto social.

a) NUMERO DE DIRECTORES
El estatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de
Directores.
Cuando el nmero sea variable, la Junta General, antes de la eleccin, debe resolver
sobre el nmero de Directores a elegirse para el perodo correspondiente.

En ningn caso el nmero de Directores es menor de tres (3) (Art. 155, Ley N 216887).

b) DIRECTORES SUPLENTES O ALTERNOS
El Estatuto puede establecer que se elijan Directores Suplentes, fijando el nmero de stos
o bien que se elija para cada Director Titular uno o ms alternos.

Salvo que el Estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o alternos sustituyen
al Director Titular que corresponda, de manera definitiva en caso de vacancia o en
forma transitoria en caso de ausencia o impedimento (Art. 156, Ley N 26887).

c) VACANCIA
El cargo de Director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir ste en alguna
de las causales de impedimento sealadas por la ley o el Estatuto.

37
Si no hubiera Directores Suplentes y se produjese la vacancia de uno o ms Directores, el
mismo Directorio podr elegir a los reemplazantes para completar su nmero por el perodo
que an resta al Directorio, salvo disposicin diversa del Estatuto (Art. 157, Ley N 26887).

d) CARGO PERSONAL Y REPRESENTACIN
El cargo de Director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el Estatuto
autorice la representacin (Art. 159, Ley N 26887).

- No se requiere ser accionista para ser Director, a menos que el
Estatuto disponga lo contrario. El cargo de Director recae slo en personas naturales (Art.
160, Ley N 26887).

e) IMPEDIMENTOS
Segn la ley no pueden ser Directores:

1. Los incapaces.
2. Los quebrados.
3. Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
4. Los funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en entidades pblicas
cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la
sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participacin del
Estado en dichas sociedades (numeral modificado por la Ley N 26931).
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial
o arbitral, etc. (Art. 161, Ley N 26887).

f) DURACIN DEL DIRECTORIO
El Estatuto seala la duracin del Directorio por perodos determinados, no mayores de tres
(3) aos ni menores de uno (1). Si el Estatuto no seala plazo de duracin se entiende que
es por un (1) ao.

El Directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, incluyendo a aquellos
Directores que fueron designados para completar perodos. Pueden ser reelegidos salvo
disposicin contraria del Estatuto.

El perodo del Directorio termina al resolver la Junta General sobre los estados
financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo Directorio, pero el Directorio contina en
funciones, aunque hubiese cumplido su perodo, mientras no se produzca nueva eleccin
(Art. 163, Ley N 26887).

g) PRESIDENCIA
Salvo disposicin contraria del Estatuto, el Directorio, en su primera sesin, elige entre sus
miembros a un Presidente (Art. 165, Ley N 26887).

h) RETRIBUCIN
El cargo de Director es retribuido. Si el Estatuto no prev el monto de la retribucin,
corresponde determinarlo a la Junta obligatoria anual.

La participacin de utilidades para el Directorio slo puede ser detrada de las utilidades
lquidas y, en su caso, despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al
ejercicio (Art. 166, Ley N 26887).
38

B.2 LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms Gerentes designados por el Directorio, salvo que el
Estatuto reserve esa facultad a la Junta General.

Cuando se designe un solo Gerente, ste ser el Gerente General y cuando se designe
ms de un Gerente, debe indicarse en cual o cules de ellos recae el ttulo de Gerente
General. A falta de tal indicacin se considera Gerente General al designado en primer lugar
(Art. 185, Ley N 26887).

a) DURACIN DEL CARGO
La duracin del cargo de Gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en contrario
del Estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado (Art. 186, Ley N
26887),

b) REMOCIN
El Gerente puede ser removido en cualquier momento por el Directorio o por la Junta
General, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.

Es nula la disposicin del Estatuto o el acuerdo de la Junta General o del Directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo de Gerente o que imponga para su remocin una
mayora superior a la mayora absoluta (Art. 187, Ley N 26887).

c) ATRIBUCIONES DEL GERENTE
Se establecern en el Estatuto al ser nombrado o por acto posterior. Salvo disposicin
distinta del Estatuto o acuerdo expreso de la Junta General o del Directorio, se presume que
el Gerente General goza de las siguientes atribuciones:

1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto
social.
2. Representar a la sociedad, con la facultades generales y especiales previstas en el
Cdigo Procesal Civil.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del Directorio, salvo que ste
acuerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la Junta General, salvo que sta
decida en contrario.
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros
de la sociedad, y
6. Actuar como secretario de las Juntas de accionistas y del Directorio (Art. 188, Ley
N 26887).

d) RESPONSABILIDAD
El Gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y
negligencia grave (Art. 190, Ley N 26887).

La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado u
omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.

39
AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA

A. AUMENTO DEL CAPITAL
El aumento de capital determina la creacin de nuevas acciones o el incremento del valor
nominal de las existentes.

Se acuerda por Junta General cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin
del Estatuto, es decir expresado en la convocatoria de la Junta General, con claridad y
precisin, el monto del aumento cuya aprobacin se someter a la Junta; debiendo
adoptarse el acuerdo con el qurum calificado (
5
) y adoptarse el acuerdo con el voto
favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta; lo que constar en escritura pblica y se inscribir en el Registro.

El aumento de capital puede originarse en:
1. Nuevos aportes.
2. La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones.
3. La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes
de reevaluacin, y
4. Los dems casos previstos en la ley (Art. 202, Ley N 26887).

Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra
la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea
la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas.

No ser exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas
morosos contra quienes est en proceso la sociedad y en los que otros casos que prev
esta ley. (Art. 204)

B. REDUCCIN DEL CAPITAL
La reduccin del capital debe afectar a los accionistas a prorrata de su participacin en
el capital, sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual
a todos los accionistas. Se acuerda igualmente por Junta General, cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificacin del Estatuto. Consta en escritura pblica y se inscribe en
el Registro.

La reduccin del capital determina la amortizacin de acciones emitidas o la disminucin del
valor nominal de ellas.

Se realiza mediante:
1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.
2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el
patrimonio neto de la sociedad.
3. La condonacin de dividendos pasivos.
4. El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos
por consecuencia de prdidas, y

5
Qurum calificado. En principio, el qurum se computa y establece al inicio de la Junta. Comprobado el
qurum el presidente la declara instalada y para que la Junta General adopte vlidamente el acuerdo de
Aumento de capital, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de 2/3 de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos 3/5
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
40
5. Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital (Art.
216, Ley N 26887).

El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital,
la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento
mediante el cual se lleva a cabo.

Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las
acciones suscritas con derecho a voto.

El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco (5) das (Art.
217, Ley N 26887).

41
TALLER 05
ACTIVIDADES APLICATIVAS
LEY GENERAL DE SOCIEDADES. GENERALIDADES.

Objetivo
Interpretar y entender las normas societarias y concursales.

Orientaciones
En pares, durante 40 minutos, los alumnos discuten y resuelven las interrogantes
planteadas y elaboran el informe correspondiente (conclusiones).

1. Interpreta y discute los artculos de la ley general de sociedades ubicados en la
parte general que se refieren a la denominacin social y a la razn social.

2. Elabora los generales de ley, el pacto social y del estatuto social las facultades de los
rganos de administracin, de un acto jurdico social, para la constitucin simultnea de una
sociedad annima, inventa datos.

AUTOEVALUACIN.

1. Para qu sirve la ley general de sociedades?
2. Por qu el trmino minuta no es correcto para referirse al acto jurdico que contiene el
compromiso para constituir una sociedad?
3. Cules son las diferencias entre los dos procesos que existen para constituir
sociedades?

42
TEMA 6

OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

Estas formas societarias a excepcin de la E.I.R.Ltda., estn contenidas en la Nueva Ley
General de Sociedades N 26887 en el Libro Tercero y son las siguientes:

La Sociedad Colectiva.
La Sociedad en Comandita Simple y en Comandita por Acciones.
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, y
Las Sociedades Civiles (Ordinaria o de Responsabilidad Ltda.).

Para su adecuado conocimiento, efectuaremos el anlisis correspondiente a estas formas
societarias.

LA SOCIEDAD COLECTIVA

En este tipo de sociedad, los socios responde en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros (Art. 265,
Ley N 26887).

La Sociedad Colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con
el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin
SOCIEDAD COLECTIVA o las siglas S.C.

La persona que, sin ser socio, permite, que su nombre aparezca en la razn social,
responde como si lo fuera (Art. 266, Ley N 26887).

PRINCIPALES CARACTERSTICAS
A. DURACIN
La Sociedad Colectiva tiene plazo fijo de duracin. La prrroga requiere
consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido con los
trmites previstos en el Art. 275, es decir publicar el acuerdo de prrroga por tres veces
(Art. 267, Ley N 26887).

B. MODIFICACIN DEL PACTO SOCIAL
Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo unnime de los socios y se
inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es oponible a terceros (Art. 268, Ley N
26887).

C. FORMACIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL
Salvo estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora de votos,
computados por personas.
Si se pacta que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe establecer el voto
que corresponde al o a los socios industriales. En todo caso en que un socio tenga ms de
la mitad de los votos, se necesitar adems el voto de otro socio (Art. 269, Ley N 26887).

43
D. ADMINISTRACIN
Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin de la sociedad
corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios (Art. 270, Ley N
26887).

E. TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES

Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de los
dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica de constitucin
social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de las participaciones (Art. 271,
Ley N 26887).

F. NEGOCIOS PRIVADOS
Los negocios que los socios hagan en nombre propio, por su cuenta y riesgo y con sus
fondos particulares, no obligan ni aprovechan a la sociedad, salvo que el pacto social
disponga de manera distinta (Art. 272, Ley N 26887).

G. BENEFICIO DE EXCUSIN
El socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, an cuando la sociedad est
en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el
acreedor puede lograr el pago.

El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad, tiene el
derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los otros socios a prrrata de sus
respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga de manera diversa (Art.
273, Ley N 26887).

H. SEPARACIN, EXCLUSIN O MUERTE DE SOCIO
En el caso de separacin o exclusin, el socio continua siendo responsable ante terceros
por las obligaciones sociales contradas hasta el da que concluye su relacin con la
sociedad. La exclusin del socio se acuerda por la mayora de ellos, sin considerar el voto
del socio cuya exclusin se discute.

Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por
el Juez, mediante proceso abreviado previsto en el Cdigo Procesal Civil (Art. 276, Ley
26887).

SOCIEDAD EN COMANDITA

En esta sociedad, existen dos (2) clases de socios:

a) Los SOCIOS COLECTIVOS que responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales, y

b) LOS SOCIOS COMANDITARIOS quienes responden por dichas obligaciones slo
hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El acto constituido
debe indicar quienes son los socios colectivos y quines los comanditarios.

La Sociedad en Comandita puede ser simple o por acciones (Art. 278, Ley N 26887).

44
Esta sociedad realiza sus actividades bajo una razn que se integra con el nombre de
todos los socios colectivos, o algunos de ellos, agregndose, segn corresponda, las
expresiones Sociedad en Comandita o Sociedad en Comandita por Acciones o
sus respectivas siglas S. en C. o S, en C. por A.

El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social, responde
frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo (Art. 279, Ley N
26887).


A. CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de Sociedad en
Comandita que se adopte y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas;
as como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o
convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no
colisionen con los aspectos sustantivos de la respectiva forma de Sociedad en Comandita
(Art. 280, Ley N 26887).

REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
Se le aplican las disposiciones relativas a la Sociedad Colectiva, siempre que sean
compatibles con lo indicado en la ley, pero debe observar, particularmente, las siguientes
reglas:

a) El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra
dividido. Las participaciones en el capital, no pueden estar representadas por acciones
ni por cualquier otro ttulo negociable.
b) Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en especie o
en dinero.
c) Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin,
etc. (Art. 281, Ley N 26887).

REGLAS PROPIAS PARA LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
A este tipo de sociedad se le aplican las disposiciones relativas a la Sociedad Annima,
siempre que sean compatibles con lo indicado por la ley.

Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas:
a) El integro de su capital est dividido en acciones, pertenezcan stas a los socios
colectivos o a los comanditarios.
b) Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las
obligaciones y responsabilidades de los directores de las Sociedades Annimas.
c) Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de
socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento, etc., (Art. 282, Ley N
26887)
45
SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Es una sociedad, en que el capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e
indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos-valores, ni denominarse
acciones.

Los socios no pueden exceder de 20 y no responden personalmente por las obligaciones
sociales (Art. 283, Ley N 26887).


A. DENOMINACIN
Tiene una denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que en todo
caso, debe aadir la indicacin Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o su
abreviatura S.R.L. (Art. 284, Ley N 26887).

B. CAPITAL SOCIAL
Est integrado por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, el capital debe
estar pagado en no menos del veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y
depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la
sociedad (Art. 285, Ley N 26887).

C. FORMACIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL
La voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida de la
sociedad.

El Estatuto determina la forma y manera como se expresa la voluntad de los socios,
pudiendo establecer cualquier medio que garantice su autenticidad.

Sin perjuicio de lo anterior, ser obligatoria la celebracin de Junta General, cuando
soliciten su realizacin socios que representen por lo menos la quinta parte del capital
social (Art. 286, Ley N 26887).

D. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
La Administracin de la Sociedad se encarga a uno o ms gerentes, socios o no,
quienes la representan en todos los asuntos relativos a su objeto.

Al respecto debe tenerse en cuenta que:
a) Los Gerentes no pueden dedicarse por cuenta propia o ajena, al mismo gnero de
negocios que constituye el objeto de la sociedad.
b) Los Gerentes o Administradores gozan de las facultades generales y especiales
de representacin procesal por el slo mrito de su nombramiento.
c) Los Gerentes pueden ser separados de su cargo segn acuerdo adoptado por
mayora simple del capital social, excepto cuanto tal nombramiento hubiese sido
condicin del pacto social, en cuyo caso, slo podrn ser removidos judicialmente y
por dolo, culpa o inhabilidad para ejercerlo (Art. 287, Ley N 26887).
d) Los Gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios
causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. La accin de la
sociedad por responsabilidad contra los Gerentes exige el previo acuerdo de los socios
que representen la mayora del capital social (Art. 288, Ley N 26887).
46
e) La responsabilidad civil del Gerente caduca a los dos (2) aos del acto realizado
u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad y reparacin penal que se
ordenara, si fuera el caso (Art. 289, Ley N 26887).

La Administracin de la Sociedad se encarga a uno o ms gerentes, socios o no,
quienes la representan en todos los asuntos relativos a su objeto.

E. EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS

Puede ser excluido el socio Gerente que:
Infrinja las disposiciones del Estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad.
Se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el
objeto social.

Las exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las
participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe
constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro.

Si la sociedad slo tiene dos (2) socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta
por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado (Art. 293, Ley N 26887).
Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el
Estatuto. (Art. 293, Ley N 26887)

SOCIEDADES CIVILES

La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de
actividades personales por alguno, algunos o todos los socios.

Pueden ser ordinaria o de responsabilidad limitada:
a) En la Sociedad Civil Ordinaria, los socios responden personalmente y en forma
subsidiaria, con beneficio de excusin por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo
pacto distinto, en proporcin a sus aportes.
b) En la Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, cuyos socios no pueden exceder
de treinta (30), no responden personalmente por las deudas sociales (Art. 295, Ley N
26887).

Ambos tipos de sociedad desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se
integra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin Sociedad Civil o su
expresin abreviada S.Civil o Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o su
expresin abreviada S. Civil de R.L. (Art. 296, Ley N 26887).


A. CAPITAL SOCIAL
El capital de la Sociedad Civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la celebracin
del pacto social (Art. 297, Ley N 26887).

B. PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIA
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos
valores, ni denominarse acciones.
47

Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la
participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la
profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales deben constar en el pacto social. Su
transmisin se realiza por escritura pblica y se inscribe en el Registro (Art. 298, Ley
N 26887).

C. ADMINISTRACIN
Se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes normas:
a) La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto social,
slo puede ser revocada por causa justificada.
b) La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin, puede ser revocada
en cualquier momento.
c) El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida la
administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad
obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social, etc. (Art. 299, Ley
N 26887).

D. UTILIDADES Y PRDIDAS
Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socos de acuerdo con lo establecido en el
pacto social, y a falta de estipulacin en proporcin a sus aportes. En este ltimo caso, y
salvo estipulacin diferente, corresponde al socio que slo pone su profesin u oficio un
porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas (Art. 300, Ley N
26887).

E. JUNTA DE SOCIOS
Es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos y las facultades de
decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del
pacto social, hayan sido encargados a los administradores.

Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social,
y a falta de estipulacin; por capitales y no por personas, y se aplica la regla supletoria del
artculo anterior al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto
socialrequiere acuerdo unnime de los socios (Art. 301, Ley N 26887).

F. LIBROS Y REGISTROS
Las Sociedades Civiles debern llevar las actas y registros contables que establece la
ley para las Sociedades Mercantiles (Art. 302, Ley N 26887).

EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Esta modalidad empresarial, no est comprendida en la Nueva Ley General de Sociedades
y ha sido regulada por la Ley N 21621 del 14 de setiembre de 1976 (Francisco Morales
Bermdez).

Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal con
patrimonio propio distinto al del titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de
actividades econmicas de pequea empresa, al amparo del Art. 1 del Decreto Ley N
21435.
Se le identifica con las iniciales E.I.R.L.
48
TALLER 06
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS. DIFERENCIAS.

Objetivo
Reconocer los distintos tipos de sociedades y la interpretacin y entendimiento de las
normas pertinentes de la ley general de sociedades.

Orientaciones

1. Investiga y concluye si las sociedades en comandita gozan del beneficio de excusin.

2. Elabora los generales de ley, el pacto social y de los estatutos el objeto social, de un
acto jurdico social celebrado para constituir una sociedad colectiva.

AUTOEVALUACIN

1. Cul es la razn por la qu las sociedades colectivas deben tener un plazo fijo
de duracin?
2. Cules son las caractersticas de las responsabilidades solidarias e ilimitadas de
los socios de las sociedades colectivas?
3. Los socios civiles ordinarios gozan del beneficio de excusin, por qu?

49
TEMA 7

NORMAS COMPLEMENTARIAS CONTENIDAS EN LA NUEVA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES

Estn contenidas en el Libro IV de la Ley N 26887, Arts. 304 al 437 inclusive, regulando
lo concerniente a la Emisin de Obligaciones, Reorganizacin de Sociedades, Sucursales,
Disolucin, Liquidacin y Extincin de Sociedades, Sociedades Irregulares y el Registro, en
seis (6) Secciones, cuyo estudio efectuaremos en sus aspectos ms importantes.

EMISIN DE OBLIGACIONES

La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen una
deuda a favor de sus titulares.

Una misma emisin de obligaciones puede realizarse en una o ms etapas o en una o ms
series, si as lo acuerda la Junta de Accionistas o de Socios, segn el caso.

El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser superior al
patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:

1. Que se haya otorgado garanta especfica, o
2. Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicin o
construccin hubiese contratado de antemano la sociedad, o
3. En los casos especiales que la ley lo permita.

La emisin de obligaciones se har constar en escritura pblica, con intervencin del
representante de los obligacionistas.

REORGANIZACIN DE SOCIEDADES

Se considera reorganizacin el acto por el cual una sociedad segrega uno o ms
bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes,
recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones
correspondientes a dichos aportes.

La reorganizacin se puede dar a travs de la transformacin, fusin y escisin de las
sociedades, cuyo anlisis procederemos en efectuar:

A. TRANSFORMACIN
Las sociedades reguladas por esta ley, pueden transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per.

Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per, puede
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.

La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica.

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Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas
antes de la transformacin.

A.1 REQUISITOS DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIN
La transformacin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el Estatuto de la
sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y Estatuto. (Art.
336, Ley N 26887)

La sociedad est obligada a formular un balance de transformacin al da anterior a la
fecha de la escritura pblica correspondiente.

La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica
respectiva. (Art. 341, Ley N 26887)

B. FUSIN
Por la fusin dos (2) o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los
requisitos prescritos por esta ley, pudiendo adoptar algunas de las siguientes formas:

1. La fusin de dos (2) o ms sociedades para constituir una nueva sociedad
incorporante, origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades
incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la
nueva sociedad.
2. La absorcin de una (1) o ms sociedades por otra sociedad existente, origina la
extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La
sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las
absorbidas.

En ambos casos, los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin, reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o
de la sociedad absorbente, en su caso (Art. 344, Ley N 26887).

C. ESCISIN
Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos (2) o ms bloques, para
transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los
requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.

DEFINICIN DE BLOQUES PATRIMONIALES
Se entiende por bloque patrimonial.
1. Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida.
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida, y
3. Un fondo empresarial.

DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE SOCIEDADES

A. DISOLUCIN
La disolucin es un proceso previo a la liquidacin, sealando la ley que la sociedad se
disuelve por las siguientes causas:

1. Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro.
51
2. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo prolongado
o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
3. Continuada inactividad de la Junta General.
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del
capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta suficiente.
5. Acuerdo de la Junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la
materia, o quiebra.
6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis (6) meses de dicha pluralidad
no es reconstituida.
7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema, cuando se disuelve la sociedad a
solicitud del Poder Ejecutivo.
8. Acuerdo de la Junta General, sin mediar causa legal o estatutaria, y
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en el
Estatuto o en convenio de los socios registrada ante la sociedad (Art. 407, Ley N
26887).

B. LIQUIDACIN
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin.

La sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el proceso de
liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el Registro.

Durante la liquidacin, la sociedad debe aadir a su razn social o denominacin, la
expresin en liquidacin en todos sus documentos y correspondencia.

Desde el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los Directores,
Administradores, Gerentes y representantes en general, asumiendo los liquidadores
las funciones que les corresponden conforme a ley, al Estatuto, al pacto social, a los
convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la Junta General
(Art. 413, Ley N 26887).

B.1 LOS LIQUIDADORES
Son designados por la Junta General, los socios o en su caso el Juez, lo mismo que a sus
respectivos suplentes al declarar la disolucin, salvo que el Estatuto, el pacto social, o los
convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad hubiesen hecho la designacin o que
la ley disponga otra cosa.

EL NMERO DE LIQUIDADORES DEBE SER IMPAR.

Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco (5) das
contados desde la comunicacin de la designacin y no existen suplentes, cualquier
Director o Gerente convoca a la Junta General a fin de que designe a los sustitutos.

El cargo de liquidador es remunerado, salvo que el Estatuto, el pacto social o el
acuerdo de la Junta General disponga lo contrario.

Los liquidadores pueden ser personas naturales o jurdicas. En este ltimo caso, sta
debe nombrar a la persona natural que la representar, la misma que queda sujeta a
las responsabilidades que se establecen en esta ley para el Gerente de la Sociedad
Annima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad
liquidadora y a sta (Art. 414, Ley N 26887).
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SUS FUNCIONES
Corresponde a los liquidadores la representacin de la sociedad en liquidacin y su
administracin para liquidarla, con las facultades, atribuciones y responsabilidades que
establezcan la ley, el Estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante
la sociedad y los acuerdos de la Junta General.

Por el slo hecho del nombramiento de los liquidadores, stos ejercen la
representacin procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes. (Art. 146, Ley N 26887)

C. EXTINCIN
Una vez efectuada la distribucin del haber social, la extincin de la sociedad se inscribe
en el Registro.

La solicitud se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores, indicando
la forma cmo se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente y las
consignaciones efectuadas y se acompaa la constancia de haberse publicado el aviso
del balance final de liquidacin en la forma que seala el Art. 419 de la ley.

Al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y domicilio de la persona
encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad (Art. 421,
Ley N 26887).

SOCIEDADES IRREGULARES

Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la
situacin de hecho que resulta de que dos (2) o ms personas actan de manera manifiesta
en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la
condicin de irregular:

1. Transcurridos sesenta (60) das desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurrido treinta (30) das desde que la Asamblea design al o los firmantes para
otorgar la escritura pblica sin que stos hayan solicitado su otorgamiento.
3. Transcurrido ms de treinta (30) desde que se otorga la escritura pblica de
constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en el registro.
4. Transcurrido treinta (30) das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada en el registro.
5. Cuando contina en actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto social o el estatuto, etc. (Art. 423, Ley N 26887).

EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular, son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se
produjo la irregularidad.

Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad (Art.
244, Ley N 26887).
53

REGISTRO

Toda mencin al Registro en el texto de la Ley N 26887, alude al registro de Personas
Jurdicas, en sus Libros de Sociedades Mercantiles y de Sociedades Civiles, segn
corresponda a la respectiva sociedad a que alude (Art. 433, Ley N 26887).

DEPSITO DE DOCUMENTOS
Los programas de fundacin o de aumento de capital por oferta a terceros que se depositen
con el registro, dan lugar a la apertura preventiva de una partida, la que se convierte en
definitiva cuando se constituya la sociedad.

El depsito de prospectos de emisin de obligaciones se anotan en la partida de la sociedad
emisora. (Art. 434, Ley N 26887)

DISOLUCIN POR VENCIMIENTO DEL PLAZO
Vencido el plazo determinado de duracin de la sociedad, la disolucin opera de
pleno derecho y se inscribe a solicitud de cualquier interesado (Art. 436, Ley N
26887)

CONTRATOS ASOCIATIVOS

Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participacin
e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los
intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica, por lo que debe
constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el registro. (Art. 438, Ley N 26887))

CONTRIBUCIONES
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las
partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del
negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.

La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la oportunidad, el
lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin, rigen las normas para los
aportes establecidos en la presente ley, en cuanto le sean aplicables (Art. 439, Ley N
26887).

Existen dos (2) tipos de contratos asociativos: de Asociacin en participacin y de
consorcio.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

Es el contrato por el cual una persona denominada asociante, concede a otra u otras
personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de
uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin
(Art. 440, Ley N 26887).

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CARACTERSTICAS

a) El asociante acta en nombre propio, pues la Asociacin en participacin, no tiene
razn social ni denominacin.
b) La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante
y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.
c) Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados,
ni stos ante aquellos.
d) El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los
asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato, y
e) Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio
realizado y al trmino de cada ejercicio (Art. 441, Ley N 26887).

CONTRATO DE CONSORCIO

Conocido comnmente en nuestro medio como Joint Venture. Es el contrato por el cual
dos (2) o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico;
manteniendo cada una su propia autonoma.

Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio
que se le encarga y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los
otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato (Art. 445, Ley N 26887).

55
TALLER 07
NORMAS COMPLEMENTARIAS. CONTRATOS SOCIETARIOS.

Objetivo
Reconocer las actividades de reorganizacin de las sociedades, las sociedades irregulares,
las sociedades de hecho y los contratos asociativos.

Orientaciones

1. Redacta un acta de Fusin de sociedades por absorcin.

2. Comenta los artculos de la ley general de sociedades que se refieren a la
transformacin de una sociedad colectiva en annima.

AUTOEVALUACIN

1. Una sociedad declarada disuelta, puede volver a realizar actividades comerciales?
2. Diferencia una sociedad Irregular de una sociedad de Hecho.
3. Qu es un contrato de consorcio? Explcalo.

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TEMA 8

SISTEMA CONCURSAL

PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO

INICIO DEL PROCEDIMIENTO:
El Procedimiento Concursal Ordinario podr ser iniciado por el propio deudor o por
sus acreedores, cumpliendo los requisitos establecidos en la Ley.

INICIO DEL PROCEDIMIENTO A SOLICITUD DEL DEUDOR:
Cualquier deudor podr solicitar inicio del Procedimiento Concursal Ordinario siempre que
acredite encontrarse en cuando menos, alguno de los siguientes casos:

a) Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e
impagas por un perodo mayor a treinta (30) das calendario.
b) Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al
tercio del capital social pagado.

INICIO DEL PROCEDIMIENTO A SOLICITUD DE ACREEDORES:
Podrn iniciar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de su deudor, uno o varios
acreedores impagos cuyos crditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan sido
pagados dentro de los treinta (30) das siguientes a su vencimiento y que, en conjunto,
superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha
de presentacin, El desistimiento de alguno de los acreedores que present la solicitud,
luego de emplazado el deudor, no impedir la continuacin del procedimiento.

No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario por obligaciones
impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o terceros, salvo que el
proceso de ejecucin de dichas garantas resulte infructuoso.-

No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se
encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las disposiciones de la Ley
General de Sociedades.

La solicitud deber indicar el nombre o razn, domicilio real y la actividad econmica
del deudor con una declaracin jurada del acreedor sobre la existencia o inexistencia de
vinculacin con su deudor, acompaar copia de la documentacin sustentatoria de los
respectivos crditos e indicar el nombre o razn social, domicilio y, de ser el caso, el
nombre y poderes del representante legal del solicitante.

REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL

INICIO DE LA REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL:
Cuando la junta decida la continuacin de las actividades del deudor, ste ingresar a un
rgimen de reestructuracin patrimonial por el plazo que se establezca en el Plan de
Reestructuracin correspondiente, el cual no podr exceder de la fecha establecida para la
cancelacin de todas las obligaciones en el cronograma de pago de las obligaciones
incorporado en el mencionado Plan.
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RGIMEN DE ADMINISTRACIN:
La Junta acordar el rgimen de administracin temporal del deudor durante su
reestructuracin patrimonial. Para este efecto podr disponer:

a) La continuacin del mismo rgimen de administracin.
b) La administracin del deudor por un Administrador inscrito ante la Comisin de
conformidad con lo establecido en el Artculo 120.
c) Un sistema de administracin mixta que mantenga en todo o en parte la
administracin del deudor e involucre obligatoriamente la participacin de la personal
natural y/o jurdicas designadas por la Junta.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN

ACUERDO DE DISOLUCIN Y LIQUIDACIN:
Si la Junta decidiera la disolucin y liquidacin de una persona jurdica, sta no podr
continuar desarrollando la actividad propia del giro del negocio a partir de la suscripcin del
Convenio de Liquidacin, bajo apercibimiento de aplicarse una multa hasta de cien (100)
UIT.

Sin embargo la Junta podr acordar la continuacin de actividades slo en el caso de
que opte por la liquidacin en marcha del negocio, por estimar un mayor valor de realizacin
bajo esa modalidad. Dicha liquidacin deber efectuarse en un plazo mximo de seis (6)
meses.

La Junta nombrar a una entidad o persona que tenga registro vigente ante la
Comisin como liquidador encargado de dicho procedimiento. El liquidador deber
manifestar su voluntad de asumir el cargo.

La Junta aprobar y suscribir el respectivo Convenio de Liquidacin en dicha reunin o
dentro de los treinta (30) das siguientes.

Se encuentran comprendidos en el procedimiento de disolucin y liquidacin, los
crditos por concepto de capital, intereses y gastos generados durante la vigencia de dicho
procedimiento; con la excepcin de los honorarios del liquidador y los gastos necesarios
efectuados por ste para el desarrollo adecuado del proceso de liquidacin.

QUIEBRA

PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE QUIEBRA:
Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique el supuesto previsto
en el Artculo 887, el Liquidador deber solicitar la declaracin judicial de quiebra del
deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.

Presentada la demanda, el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, si ms trmite, declarar la quiebra del
deudor y la incobrabilidad de sus deudas.

58
El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos
(2) das consecutivos.

Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la quiebra, concluir el
procedimiento y el Juez ordenar su archivo, as como la inscripcin de la extincin del
patrimonio del deudor, en su caso y emitir los certificados de incobrabilidad para todos los
acreedores impagos., Asimismo, la declaracin de la extincin del patrimonio del deudor
contenida en dicho auto, deber ser registrada por el liquidador en el Registro Pblico
correspondiente.

EFECTOS DE LA QUIEBRA:
El quebrado mientras dure ese estado, est impedido de:

a) Constituir sociedades o personas jurdicas, en general, o de formar parte de las ya
constituidas.
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de sociedades o
personas jurdicas en general.
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales.
d) Ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos regulados en la ley.

El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer sus
derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.

REHABILITACIN DEL QUEBRADO

Transcurrido el plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de expedicin de la
resolucin judicial que declara la quiebra, cesar el estado de quiebra, an cuando con
los crditos no se hubiera alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se
acredite que el deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artculos 209,
212 y/o 213 del Cdigo Penal, as como que no tiene procedimiento penal abierto por
dichos delitos.

PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO

POSTULADO:
Cualquier deudor podr solicitar el inicio de un Procedimiento Concursal Preventivo; para lo
cual, deber cumplir los mismos requisitos que para el Proceso Concursal Ordinario.

ACREEDORES HBILES PARA PARTICIPAR EN LA JUNTA
Slo tendrn derecho a participar en la Junta del Procedimiento Concursal Preventivo, las
solicitudes de reconocimiento de crditos en los trminos establecidos. No procede el
reconocimiento de crditos que se presenten fuera de dicho plazo.

59
ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACIN:
El Acuerdo Global de Refinanciacin deber contemplar necesariamente todos los crditos
reconocidos, as como aquellos que sin haber sido verificados por la autoridad concursal se
hubiesen devengado hasta la fecha de difusin del procedimiento, y ser oponible a sus
titulares para todos los efectos establecidos en la Ley.

El Acuerdo Global de Refinanciacin deber detallar cuando menos:

a) El cronograma de los pagos a realizar.
b) La tasa de inters aplicable.
c) Las garantas que se ofrecern de ser el caso.

La desaprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin determinar la conclusin del
Procedimiento Concursal Preventivo.

60
TALLER 08.
SISTEMA CONCURSAL. QUIEBRAS.

Objetivo
Interpretar y comprender las normas de la ley general del sistema concursal.

Orientaciones

1. Analiza y comenta la norma que protege el patrimonio de la entidad sometida a proceso
concursal.

2. Analiza y comenta la jerarqua de acreedores que establece la ley, tanto para la
liquidacin de una sociedad como para reprogramacin de pagos de una entidad sometida
a proceso concursal.

AUTOEVALUACIN

1. Cul es el objeto principal del proceso concursal?
2. Una sociedad en liquidacin es una sociedad quebrada?
3. Por qu se dice que existen casos de quiebra fraudulenta promovida por el propio
quebrado?

61
UNIDAD III

TTULOS VALORES. CONTRATOS EMPRESARIALES

Los ttulos valores son instrumentos materializados y desmaterializados (
6
) emitidos para la
circulacin, que representan o incorporan derechos patrimoniales; siempre que renan los
requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley les corresponda segn su
naturaleza.

Si le faltar alguno de dichos requisitos, el documento no tendr carcter de ttulo valor,
quedando a salvo los efectos del acto jurdico a los que hubiere dado origen su emisin o
transferencia.

1. Diferencia las obligaciones que generan los ttulos valores respecto de otras
prestaciones jurdicas, con aplicaciones prcticas.
2. Explica el enorme potencial financiero contenido en el valor intrnseco econmico de
los ttulos valores.
3. Diferencia mediante mapas conceptuales los diferentes tipos de valores.

6
Valor materializado, es el ttulo valor que se emite con soporte de papel, que determina la identidad entre el
derecho patrimonial y dicho soporte.
Valor desmaterializado, es el valor que prescinde del soporte de papel y en su lugar est representado por
anotacin en cuenta, cuyo registro est a cargo de una institucin de compensacin y liquidacin de
valores.
62
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD III

63
TEMA 9

CONCEPTO DE TTULO VALOR

El concepto tradicional del ttulo valor comprende a documentos como la letra de cambio,
pagars, cheques, certificados de depsitos, vales, acciones de sociedades, obligaciones,
cartas de porte, conocimientos de embarque, etc., que tienen un soporte material, fsico que
puede ser el papel, cartn, plstico, etc.

El ttulo alude al documento que acredita el derecho. El Valor significa que ese derecho est
contenido en el documento, fundido con l como si fuera una unidad indivisible.

Se le denomina tambin como instrumentos negociables, ttulos de crdito, y ms
recientemente ttulos valores.

Una vez emitido el documento, pasa del tenedor, sucesivamente a travs de una cadena
hasta que se pague la obligacin literal que contiene. Se presume la buena fe hasta el final
de la cadena de circulacin.

VALOR REPRESENTADO POR ANOTACIN EN CUENTA

Seala la Ley N 27287, que los valores desmaterializados, para tener la misma naturaleza
y efectos que los Ttulos Valores sealados anteriormente, requieren de su anotacin en
cuenta y de su registro ante una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores.

La creacin, emisin, transmisin y registro de los valores desmaterializados o valores
con anotacin en cuenta, as como su transformacin a valores en ttulo y viceversa,
se rigen por la Ley de la Materia, en todo aquello que no resulte incompatible con su
naturaleza desmaterializada.

La representacin mediante anotacin en cuenta puede comprender a todos o parte de
los valores de la misma emisin, clase o serie.

La forma de representacin de valores, sea en ttulo o por anotacin en cuenta, es una
decisin voluntaria del emisor y constituye una condicin de la emisin, susceptible de
modificacin conforme a ley.

CREACIN DE NUEVOS TTULOS VALORES

La Ley de Ttulos Valores es de aplicacin a los valores que se regulan en sta, cualquiera
que fuere el soporte en el que consten; as como a los que por norma legal posterior puedan
crearse, salvo disposicin legal expresa distinta.

La creacin de nuevos ttulos valores se har por ley o por norma legal distinta en caso
de existir autorizacin para el efecto emanada de ley o conforme al Art. 276 de la ley de la
materia.

64
PRINCIPIO DE LITERALIDAD. PRINCIPIO DE INCOPORACIN.

El texto del documento determina los alcances y modalidad de los derechos y obligaciones
contenidos en el ttulo valor o, en su caso, en hoja adherida a l.

El primero que utilice la hoja adherida, deber firmar en modo tal que comprenda
dicha hoja y el documento al que se adhiere. En caso contrario, no proceder el
ejercicio de las acciones derivadas del ttulo valor, por quienes hayan intervenido
segn la hoja adherida, quedando a salvo sus derechos causales.

Los derechos y obligaciones que se establezcan conforme a la ley de la materia con
relacin a los valores con representacin por anotacin en cuenta, bajo
responsabilidad del emisor y en su caso de la Institucin de Compensacin y
Liquidacin de Valores, debern ser inscritos en los respectivos registros; surtiendo
pleno efecto desde su inscripcin.

El ttulo valor es la relacin simbitica entre el instrumento y el derecho incorporado en l
por imperio de la norma legal. Al instrumento que contiene el valor se le incorporan
derechos patrimoniales formando un ttulo valor. Por este principio los ttulos valores o
valores negociables tienen un valor patrimonial legal que le permite su circulacin en la
medida que puede servir como base de intercambio pecuniario.

IMPORTE DEL TTULO VALOR

El valor patrimonial de los ttulos valores expresado en una suma de dinero, constituye
requisito esencial, por lo que debe sealarse la respectiva unidad o signo monetario.

En caso de diferencia del importe del ttulo valor, expresado sea en letras o en
nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menor; sin perjuicio que el
interesado pueda hacer valer sus mayores derechos frente al obligado, por la va
causal.

En caso de diferencia en la referencia de la unidad monetaria, se entender que su
importe corresponde a la moneda nacional, si uno de los importes est expresado en
dicha moneda. En caso contrario, el documento no surtir efectos cambiarios. Los
importes que no consignen la unidad monetaria, se entendern que corresponde a la
moneda nacional.

65

TALLER O9
TTULOS VALORES. CONCEPTO. CARACTERSTICAS.

Objetivo
Reconocer las caractersticas bsicas y especiales de los ttulos valores. Las ventajas de su
uso en la actividad mercantil.

Orientaciones

1. Analiza y comenta el concepto de ttulo valor establecido en la ley.

2. Efecta el llenado de una letra de cambio de fecha de vencimiento a 60 das de su
emisin, con datos inventados y confecciona un pagar de fecha de vencimiento a un ao.

AUTOEVALUACIN.

1. Explica qu entiendes por valor desmaterializado?
2. Qu tipo de obligaciones generan los ttulos valores? Por qu?
3. Cul es la razn por la que pueden circular los ttulos valores?

66
TEMA 10
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS

Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen ttulos valores, quedan obligados
solidariamente frente al tenedor, salvo clusula o disposicin expresa en contrario prevista
por la ley. Este puede accionar contra dichos obligados, individual o conjuntamente, sin
tener que observar el orden en el que hubieren intervenido.

Al respecto, se deber tener en cuenta lo siguiente:

El mismo derecho corresponde a todo obligado de un ttulo valor que lo haya
pagado, contra los obligados anteriores a l.

La accin promovida contra uno de los obligados, no impide accionar contra los
otros, an cuando sean posteriores al demandado en primer lugar.

El tenedor puede ejercitar acumulativamente las acciones directas y de regreso; y,
de darse el caso, la de ulterior regreso.

DEVOLUCIN DEL TTULO VALOR PAGADO

El tenedor de un ttulo valor, bajo su responsabilidad, queda obligado a devolverlo para que
se cumpla totalmente la prestacin contenida en l. En su caso, entregar tambin la cuenta
de gastos y ser de su cargo obtener la constancia del incumplimiento del ttulo valor.

Las partes interesadas podrn acordar la destruccin del ttulo valor pagado
totalmente, prescindiendo de su devolucin fsica. La carga de la prueba de tal acuerdo, as
como la responsabilidad por la falta de destruccin, corresponde al obligado a la devolucin.

Si el cumplimiento es parcial, se observarn las disposiciones que contiene el Art. 65.

MRITO EJECUTIVO Y EJERCICIO DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS

Se podrn ejercitar las acciones derivadas del ttulo valor en proceso distinto al ejecutivo,
observando la ley procesal.

El mrito ejecutivo respecto a los valores con representacin por anotacin en
cuenta, recae en la constancia de inscripcin y titularidad que expida la respectiva
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, conforme a la ley de la materia.

PROTESTO DE TTULOS VALORES

TTULOS VALORES SUJETOS A PROTESTO

Salvo disposicin distinta de la ley, en caso de incumplimiento de las obligaciones que
representa el ttulo valor, debe dejarse constancia de ello mediante el protesto o, en su
67
caso, debe observarse la formalidad sustitutoria que se establece, la que surtir los mismos
efectos del protesto.

En los ttulos valores sujetos a protesto o la formalidad sustitutoria que deben ser
obtenidos dentro de los plazos al efecto previstos, constituyen formalidad necesaria
para el ejercicio de las acciones cambiarias respectivas.

OBLIGACIN DE PROTESTAR

En los ttulos valores sujetos a protesto, ni la incapacidad, o la insolvencia decretada, o la
muerte del obligado principal dispensan de la obligacin de formalizar el protesto, salvo que
se haya liberado de ello segn el Art. 81 (Pacto de no protesto).

An cuando se haya liberado del protesto conforme a lo sealado en el prrafo
anterior, el protesto ser obligatorio si dicho ttulo valor fuere transferido y quien ejercita la
accin cambiaria no tiene relacin causal con el obligado, salvo que se trate de endosatario
en procuracin.
Si ha muerto la persona a quien el ttulo debe ser presentado, el protesto que se
realice contra sta surtir plenos efectos legales, inclusive contra sus herederos.

PLAZOS PARA EL TRMITE DEL PROTESTO

El protesto debe realizarse dentro de los siguientes plazos:

a) Si se trata de protesto por falta de aceptacin, dentro del plazo de presentacin de
la Letra de Cambio objeto de protesto para ese efecto e, inclusive, hasta los ocho (8)
das posteriores al vencimiento de dicho plazo legal o del sealado en el mismo ttulo
como trmino para su presentacin a su aceptacin.
b) Si se trata de protesto por falta de pago de la suma dineraria que representa,
dentro de los quince (15) das posteriores a su vencimiento, con excepcin del Cheque
y de otros ttulos valores con vencimiento a la vista.
c) Si se trata de protesto por falta de pago de ttulos valores pagaderos a la vista,
distintos al Cheque, desde el da siguiente de su emisin, durante el lapso de su
presentacin al pago, inclusive hasta los ocho (8) das posteriores al vencimiento del
plazo legal o del sealado en el mismo ttulo como trmino para su presentacin al
pago.
d) Si se trata de protesto por falta de pago del Cheque, dentro del plazo de ley.

ASUNCIN DE GASTOS Y DAOS Y PERJUICIOS

Los gastos, daos y perjuicios para el tenedor a que diere lugar el protesto, sern de cargo
del obligado principal, salvo los gastos que correspondan al protesto de ttulo valor con la
clusula sealada en el primer prrafo del Art. 81. En el caso de protesto por falta de
aceptacin de la Letra de Cambio, sern de cargo de su girador.

PACTO DE NO PROTESTO

68
Tratndose de ttulos valores sujetos a protesto, es vlida la clusula Sin Protesto u otra
equivalente que se incluya en el texto del ttulo valor, que libere al tenedor de la obligacin
de protestar el documento. En estos casos, la accin cambiaria se ejercitar por el slo
mrito de haber vencido el plazo sealado en el ttulo valor. Si el tenedor opta por su
protesto, los gastos respectivos sern de su cuenta.

La clusula de que trata el prrafo anterior, surtir efecto slo respecto al primer
beneficiario del ttulo valor o su endosatario en procuracin, por lo que en caso de ser
transferido en condicin distinta al de procuracin, se tendr por no puesta, debiendo
su tenedor obtener su protesto o su reconocimiento judicial, bajo su costo, para
ejercitar o recuperar la accin cambiaria.

PROTESTO NOTARIAL VOLUNTARIO

Esta disposicin no impide que el tenedor opte por el protesto. En ese caso, los gastos que
irrogue el protesto, sern de su cuenta.

TTULOS VALORES NO SUJETOS A PROTESTO

Las acciones, obligaciones y dems valores mobiliarios a los que se refiere la Ley de Ttulos
Valores N 27287 no estn sujetos a protesto, ni a formalidad alguna que lo sustituya. Para
ejercitar las acciones cambiarias derivadas de ellos, es suficiente que se haya vencido el
plazo o resulte exigible la obligacin, segn el texto del ttulo o constancia de su registro.

La ley sealar los dems ttulos valores en los que el protesto o formalidad
sustitutoria no son obligatorios para ejercitar las acciones cambiarias derivadas de
ellos (Art. 84, Ley N 27287).

ACCIONES CAMBIARIAS DERIVADAS DE LOS TTULOS VALORES

ACCIN DIRECTA, DE REGRESO Y DE ULTERIOR REGRESO

Los ttulos valores confieren a su tenedor la accin cambiaria directa, que puede
ejercitarse contra el obligado principal y/o sus garantes.

El mismo tenedor, est facultado a ejercer conjunta o sucesivamente a la accin
directa, la accin cambiaria, de regreso, contra los endosantes, garantes de stos y
dems obligados del ttulo, distintos al obligado principal y/o garantes de ste.

Quin ha cumplido con el pago de un ttulo valor en va de regreso, puede repetir
dicho pago contra los obligados que hayan intervenido en el ttulo valor antes que l,
ejercitando la accin de ulterior regreso. La misma accin corresponde a quien pague
en esta va, contra los obligados anteriores a l (Art. 90, Ley N 27287).

REQUISITOS PARA EJERCITAR LAS ACCIONES CAMBIARIAS

Salvo disposicin distinta de la ley, para ejercitar las acciones cambiarias sealadas en el
Art. 90, constituye requisito obligatorio:
69

a) En los ttulos valores sujetos a protesto, haberse verificado el mismo.

b) En los ttulos valores que sean objeto de formalidad que sustituya al protesto, haber
logrado la constancia de la falta de cumplimiento de la obligacin conforme al Art. 82,
o, de ser el caso, el protesto conforme a los Arts. 73 y 83 de la ley.

c) En los ttulos valores no sujetos de protesto, la tenencia del ttulo cuyo plazo est
vencido o resulte exigible la obligacin segn texto del documento o, en su caso, de la
constancia de la que trata el ltimo prrafo del Art. 18.

Adems, en estos casos se requiere haber cursado informacin a la Cmara de Comercio
respectiva del incumplimiento, salvo que ello se cumpla conforme al ltimo prrafo del Art.
87 de la Ley de Ttulos Valores.

La falta de los requisitos sealados en los incisos a) y b) anteriores podr subsanarse, si
dentro de los plazos de prescripcin de la respectiva accin cambiaria sealados en el Art.
96, el tenedor logra obtener, en forma expresa el reconocimiento judicial en su contenido y
firma del ttulo valor, por parte del o de los obligados respecto a quienes se ejercite la
correspondiente accin cambiaria.

En los ttulos valores a los que se refiere el inciso a) que lleven la clusula de
que trata el Art. 52, se ejercitar la accin cambiaria por el slo mrito de la
clusula Sin Protesto y cumplir lo sealado en el inciso c) anterior (Art. 91,
Ley N 27287).

PAGOS QUE PUEDEN RECLAMARSE

El tenedor puede reclamar del obligado contra quien ejercita la accin cambiaria los
siguientes conceptos:

a) El importe y/o los derechos patrimoniales representados por el ttulo valor a la
fecha de su vencimiento.
b) Los intereses compensatorios ms los moratorios que se hubiesen pactado segn
el texto del ttulo o del respectivo registro, o, en su defecto, los intereses legales a
partir de su vencimiento.
c) Los gastos de protesto o de la formalidad sustitutoria en su caso y otros originados
por la cobranza frustrada, incluido los costos y costas judiciales y arbitrales,
debidamente sustentados, de haberlos (Art. 92, Ley N 27287).

70
TALLER 10
PROTESTO. ACCIONES CAMBIARIAS.

Objetivo
Reconocer las caractersticas de las acciones cambiarias y la importancia de los objetivos
del protesto.

Orientaciones

1. Describe los pasos que hay que realizar para protestar un valor cuya fecha de
vencimiento fue el 18 de mayo del 2005.

2. Llena una letra de cambio y has una serie de endosos en ella y determina contra quien
se dirige la accin cambiaria de regreso y de ulterior regreso.

AUTOEVALUACIN

1. Cules son los objetivos del protesto notarial.
2. De qu forma se puede prescindir del protesto notarial?
3. Qu es una accin cambiaria?

71
TEMA 11

TTULOS VALORES ESPECFICOS

LA LETRA DE CAMBIO

Es un ttulo valor abstracto, mediante la cual el librador, ordena a otra persona llamada
girado, el pago incondicional a una tercera persona, denominada tomador o beneficiario,
una suma determinada de dinero, de acuerdo al lugar y plazo fijado en el documento. Por
su naturaleza, es un ttulo a la orden, pues no existe letra al portador, pero puede ser
girada en blanco y debe ser completada en el momento de su pago.

Es un mecanismo de pago muy eficaz, constituyndose en el instrumento de mayor
utilizacin en las operaciones comerciales y financieras de los agentes econmicos. Debe
llevar como denominacin Letra de Cambio. Carece de validez si lleva denominaciones
como nica de Cambio, Cambial, Cambiaria, etc. Cabe girar con la clusula a mi mismo.

La Letra de Cambio debe contener:
a) La denominacin de Letra de Cambio.
b) La indicacin del lugar y fecha de giro.
c) La orden incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o una cantidad
determinable de ste, conforme a los sistemas de actualizacin o reajuste de capital
legalmente admitidos.
d) El nombre y el nmero del documento oficial de identidad de la persona a cuyo cargo
se gira.
e) El nombre de la persona a quin o a la orden de quin debe hacerse el pago.
f) El nombre, el nmero de documento oficial de identidad y la firma de la persona que
gira la Letra de Cambio.
g) La indicacin del vencimiento, y
h) La indicacin del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el Art. 53, la forma
como ha de efectuarse ste.

Tambin cabe que una Letra de Cambio aceptada, sea girada con vencimiento a la vista. Se
ha logrado distinguir entre a la Vista y Aceptacin, que son dos instituciones distintas.

Podr recuperarse la accin cambiaria contra todos los obligados (principal y
solidarios), que reconozcan su firma, si la Letra de Cambio no hubiere sido protestada
a tiempo. Antes slo se recuperaba contra el obligado principal. Esta norma rige
tambin para los dems ttulos valores.
Se elimina la Letra de Cambio de resaca.

Finalmente sealamos que, es un documento sin causa, no requiere precisar el
origen de la obligacin y es de pago diferido. Genera responsabilidades civiles.

72
EL PAGAR

Es un ttulo valor mediante el cual, el emitente o librador se obliga a pagar a la orden
del tomador o beneficiario una suma de dinero en una fecha determinada. Siendo el
pagar una promesa de pago y un ttulo a la orden, puede transmitirse por endoso.

En el pagar, no existe aceptacin y la diferencia con la Letra de Cambio es que en sta
se trata de una relacin triangular entre girador, girado y tomador y en el pagar solo
existen dos partes el emisor y el tomador. Su caracterstica principal es que el propio emisor
o librador es el obligado principal, quien promete en forma directa pagar una suma de
dinero, mientras que en la letra es el girado aceptante.

Es un documento con causa y de pago diferido. Genera responsabilidades civiles. Debe
contener la denominacin de pagar, la indicacin del lugar y fecha de su emisin y la
promesa incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o una cantidad
determinable de ste, conforme a los sistemas de actualizacin o reajuste de capital
legalmente admitido; el nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el
pago y entre otros aspectos, la indicacin de su vencimiento nico o de los vencimientos
parciales.

Se elimina el Vale a la Orden.

Se permite usar el Pagar ya sea para pago nico (que es el nico que hoy se admite),
o para ser pagado en cuotas o armadas. A falta de pago de una cuota, protestada la
cuota, precluyen todos los plazos. En ese caso (preclusin), debe protestarse
necesariamente la cuota impaga que se desee ejecutar.

Se admite como fecha de vencimiento, (i) fecha fija, (ii) a la vista, y (iii) a cierto plazo
desde la fecha de su emisin.

Como Pagar especial, se permite que los Bancos emitan PAGARES BANCARIOS,
sea como valor individual o mobiliario (requiere de autorizacin de la SBS); o, a la
orden o nominativo. En este ltimo caso, podr ser desmaterializado.

LA FACTURA CONFORMADA

Es un ttulo valor de naturaleza crediticia que se origina en una compra venta de
mercaderas pagadera a plazos o en la prestacin de servicios, donde el valor constitutivo
es de dinero.

Es una nueva modalidad de ttulo valor que merece un adecuado anlisis legal. Tiene
las siguientes caractersticas:

a) Se origina en la compra-venta de mercaderas, as como en otras modalidades
contractuales de trasferencia de la propiedad de mercaderas, o en la prestacin de
servicios, en las que se acuerde el pago diferido del precio.
b) El objeto de compra-venta u otras relaciones contractuales antes referidas, deben
ser mercaderas o bienes objeto de comercio.
c) Los bienes y mercaderas pueden ser fungibles o no, identificables o no. No deben
estar sujetos a carga o gravamen alguno, salvo al que el ttulo representa.
73
d) La conformidad puesta por el comprador o adquiriente en el texto del ttulo,
demuestra por s sola y sin admitirse prueba en contrario, que ste recibi la
mercadera o bienes descritos en la Factura Conformada, a su total satisfaccin.
e) Es transmisible por endoso. Es un ttulo a la orden.
f) Desde su conformidad, representa adems el crdito consistente en el saldo del
precio sealado en el mismo ttulo.

El contenido de la Factura deber expresar cuando menos lo siguiente:

a) La denominacin de Factura Conformada.
b) La indicacin del lugar y fecha de su emisin.
c) El nombre, nmero del documento oficial de identidad, firma y domicilio del emitente,
que slo puede ser el vendedor o prestador de servicio a cuya orden se entiende
emitida.
d) El nombre, domicilio y el nmero del documento oficial de identidad del comprador o
adquiriente o usuario del servicio.
e) El lugar de entrega de las mercaderas o bienes descritos en el ttulo.
f) La descripcin del servicio prestado o de la mercadera entregada, sealando su clase,
serie, calidad, cantidad, estado y dems referencias que permitan determinar su
naturaleza, gnero, especie y valor patrimonial.
g) El valor unitario y total de la mercadera.
h) El precio total o parcial pendiente de pago de cargo del comprador o adquiriente o
usuario del servicio, que es el monto del crdito que este ttulo representa.
i) La fecha de pago del monto sealado en el inciso anterior, que podr ser en forma
total o en armadas o cuotas. En este ltimo caso, deber indicarse las fechas
respectivas de pago de cada armada o cuota.
j) La indicacin del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el Art. 53, la forma
como ha de efectuarse ste.

REQUISITOS NO ESENCIALES
A falta de indicacin del lugar de entrega de las mercaderas, se entender que fue hecha
en el domicilio del comprador o adquiriente.

A falta de indicacin del lugar de pago, se exigir en el domicilio del obligado principal; salvo
que se haya acordado realizar el pago conforme el Art. 53 (Pago con cargo en cuenta).

VENCIMIENTO
La Factura Conformada puede ser emitida:
a) A fecha o fechas fijas de su vencimiento, segn se trate de pago nico o en cuotas.
b) A la Vista.
c) A cierto plazo o plazos desde su conformidad, en cuyo caso deber sealarse dicha
fecha de conformidad, y
d) A cierto plazo o plazos desde su emisin.

En caso de haberse pactado el pago de la Factura Conformada en cuotas o
armadas, la falta de pago de una o ms de ellas, faculta al tenedor dar por vencidos
todos los plazos y a exigir el pago del monto total del ttulo; o, alternativamente, exigir
las prestaciones pendientes en las fechas de vencimiento de cualquiera de las
siguientes cuotas, o inclusive, en la fecha de la ltima cuota o armada, segn decida
libremente dicho tenedor.

74
De los pagos de las cuotas o armadas deber dejarse constancia en el mismo ttulo,
bajo responsabilidad del obligado principal o de la empresa del Sistema Financiero
Nacional que verifique tales pagos, sin perjuicio de su obligacin de expedir la
respectiva constancia o recibo de tales pagos (Art. 166, Ley N 27287).

PLAZO MXIMO
El plazo de pago o pagos del saldo del precio que se consigne en la Factura Conformada no
debe ser mayor de un (1) ao.

NORMAS APLICABLES
Son de aplicacin, las disposiciones que no resulten incompatibles con su naturaleza y las
disposiciones referidas a la Letra de Cambio.

EL CHEQUE

Es una orden de pago que extiende el titular de una cuenta corriente bancaria, para
que se abone al tenedor una suma de dinero con fondos disponibles en poder del
librado.

Por ser un instrumento de pago, se diferencia de la letra de cambio, que es ante todo un
instrumento de crdito. Se giran en formularios impresos, desglosables de talonarios
numerados en serie u otros signos de seguridad proporcionados por las empresas del
sistema financiero.

Es un ttulo valor de pago inmediato que genera responsabilidades penales y civiles. Su
libramiento indebido se sanciona con cinco (5) aos de prisin, lo que conlleva a detencin
e internamiento efectivo del denunciado.

El Cheque a la orden de una persona jurdica, no admite co-titular, salvo que sea un Banco.

CARACTERSTICAS DEL CHEQUE

Se permite el uso de clusulas y, o, o y/o, sealndose sus efectos.
Si no se seala lugar de pago, deber pagarse a travs de la oficina del lugar de
emisin. Si no hay oficina en dicho lugar, el pago debe hacerse a travs de cualquier
oficina del pas.
An cuando se seala un lugar determinado para el pago, el Banco est facultado para
pagarlo a travs de cualquier otra oficina. Es tambin, facultad del Banco, dejar la
constancia de falta de pago a travs de cualquier oficina del pas.
La constancia de falta de pago puede ser exigida por el tenedor, desde la primera
presentacin. No est ms obligado a presentar dos (2) veces el ttulo valor.
El plazo de pago, sea cual fuere el lugar de giro, es de 30 das, incluido el da del giro.
La Cta. Cte. termina a los sesenta (60) das desde el fallecimiento del titular, siempre
que se haya puesto en conocimiento del Banco.
No es obligatorio el pago del Cheque, si es presentado a travs de la Cmara de
Compensacin.
Una vez Protestado el cheque, no cabe su pago en fecha posterior. Sin embargo, el
Banco est facultado a hacerlo, pero en ese caso slo por su monto total.
75
Se incorpora un procedimiento de suspensin de pago del cheque durante el plazo
legal de su pago (stop payment), sujeto a condiciones: solicitud escrita con carcter de
DJ del interesado; plazo mximo de suspensin es de quince (15) das; las causas no
pueden ser sino las mismas que para la ineficacia; la falsedad conlleva responsabilidad
penal (5 aos de prisin).
Ser posible establecer Pactos de Truncamiento entre Bancos y empresas del
sistema financiero, que facilitarn los procesos de cobranza, al combinar medios
manuales y electrnicos en la cobranza del cheque y tambin otros ttulos valores.
Podrn pactarse intereses compensatorios y moratorios para el perodo posterior al
pago frustrado del cheque.

Los Bancos estn obligados a cerrar las Ctas. Ctes. con chequera si:
a) Dejan constancia de falta de pago en dos (2) cheques en el curso de seis (6) meses, o
b) Rechazan por diez (10) veces uno o ms cheques en el lapso de un ao; u
c) Otro Banco cierre una Cta. Cte. por giro de cheques sin fondos;
d) Otras causales que seale la ley.

CHEQUES ESPECIALES NUEVOS

1. Del Cheque Giro. Las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas a
realizar transferencias de fondos y/o emitir giros, pueden emitir Cheques a su propio
cargo, con la clusula Cheque Giro o Giro Bancario en lugar destacado del ttulo.
Tendrn las siguientes caractersticas:
a) Sern emitidos slo a la orden de determinada persona.
b) No son transferibles, sin que para ello se requiera de clusula especial, y
c) Son pagaderos slo en las plazas u oficinas propias de la empresa emisora y/o en las
de sus corresponsales, sealada al efecto en el mismo ttulo, ubicada en plaza distinta
a la de su emisin.

2. Del Cheque Garantizado. El Banco puede autorizar que se giren a su cargo cheques
con provisin de fondos garantizados, en formatos especiales y papel de seguridad, en
los que se seale expresamente:
a) La denominacin de Cheque Garantizado.
b) Cantidad mxima por la que el Cheque Garantizado puede ser emitido; o, cantidad
impresa en el mismo ttulo.
c) Nombre del beneficiario, no pudiendo ser girado al portador, y
d) Otras que el Banco girado acuerde.

3. Del Cheque de Pago Diferido. Es una orden de pago, emitido a cargo de un
Banco, bajo condicin para su pago de que transcurra el plazo sealado en el
mismo ttulo, el que no podr ser mayor a 30 das desde su emisin, fecha en la
que el emitente debe tener fondos suficientes conforme a lo sealado en el Art.
173; es decir, que el emitente debe contar con fondos a su disposicin en la
cuenta corriente correspondiente, suficiente para su pago, ya sea por depsito
constituido en ella o por tener autorizacin del Banco para sobregirar la indicada
cuenta.

76
CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRANJERA Y NACIONAL

CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRAJERA.
Puede ser emitido slo por empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas para ello,
segn la ley de la materia. A su propio cargo.

Su emisin procede slo contra el recibo por la empresa emisora de la moneda extranjera
que representa en las condiciones expresadas en el mismo ttulo.

CARACTERSTICAS

a) Se emite, indistintamente, al portador o a la orden de determinada persona.
b) La obligacin de pago que contiene, debe ser cumplida por su emisor, en la misma
moneda extranjera que expresa el ttulo,
c) Su importe no debe ser menor a mil dlares de los Estados Unidos de Amrica o
su equivalente en otras monedas extranjeras.
d) El plazo para su pago no debe superar de 1 (un) ao contado desde la fecha de su
emisin.
e) Pueden ser negociados libremente mediante su simple entrega o en su caso mediante
endoso, sea en forma privada o a travs de los mecanismos centralizados de
negociacin correspondiente.
f) El importe que representa podr generar los intereses compensatorios sealados en el
mismo ttulo, desde su emisin hasta su vencimiento. Estas tasas de inters podrn
ser a tasa fija o variable, y
g) Deben emitirse en papel de seguridad.

CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA NACIONAL
Bajo las mismas disposiciones que contiene el Ttulo anterior, las empresas del Sistema
Financiero Nacional autorizadas a captar fondos del pblico, podrn emitir Certificados
Bancarios de Moneda Nacional, siendo de aplicacin las prescripciones sealadas para los
Certificados Bancarios de Moneda Extranjera en cuanto resulte pertinente, con la excepcin
que deben estar expresados y ser pagados en moneda nacional y su importe no debe ser
menor a un mil nuevos soles.

CERTIFICADO DE DEPSITO Y EL WARRANT

Las sociedades annimas constituidas como almacn general de depsito, estn facultadas
a emitir el Certificado de Depsito y Warrant a la orden del depositante, contra el recibo de
mercaderas y productos en depsito, expresando en uno y otro documento:

a) La denominacin del respectivo ttulo y nmero que le corresponde, debiendo ser
el mismo para el Certificado de Depsito y para el Warrant correspondiente, en casos
de emitirse ambos ttulos.
b) El lugar y fecha de emisin.
c) El nombre, firma, documento oficial de identidad y domicilio del depositante.
d) El nombre y domicilio del almacn general de depsito.
e) La clase y especie de las mercaderas depositadas, sealando su cantidad, peso,
calidad y estado de conservacin, marca de los bultos y toda otra indicacin que sirva
para identificarlas, indicando de ser el caso si se tratan de bienes perecibles.
77
f) La indicacin del valor patrimonial de las mercaderas y el criterio utilizado en
dicha valorizacin.
g) Modalidad del depsito, con indicacin del lugar donde se encuentran los bienes
depositados, pudiendo encontrarse en sus propios almacenes o en el de terceros,
inclusive en locales de propiedad del propio depositante.
h) El monto del seguro que debe ser contratado por lo menos contra incendio,
sealando la denominacin y domicilio del asegurador. El almacn general de depsito
podr determinar los dems riesgos a ser cubiertos por el seguro, en cuyo caso stos
sern sealados en el mismo ttulo.
i) El plazo por el cual se constituye el depsito, que no exceder de un ao. En caso
de bienes perecibles, no exceder de noventa (90) das, salvo que la naturaleza del
bien y el almacn general de depsito lo permitan.
j) El monto pendiente de pago por almacenaje, conservacin y operaciones anexas o
la indicacin de estar pagados; y operaciones anexas con la indicacin de estar
pagados.
k) La indicacin de estar o no las mercaderas afectadas a derechos de aduana, tributos
u otras cargas a favor del fisco.
l) La firma del representante legal del almacn general de depsito.

LETRAS HIPOTECARIAS

Son aquellos valores mobiliarias representativos de deuda, emitidos por empresas del
sistema financiero nacional, que son entregados como prestacin en contratos de mutuo no
dinerario con garanta hipotecaria, cuyo objeto sea financiar crditos hipotecarios.

Caractersticas:

1) Son un instrumento hipotecario de largo plazo.
2) Slo pueden ser emitidas por empresas del sistema financiero nacional autorizadas
para ese efecto.
3) Son emitidas con la finalidad de conceder financiaciones hipotecarias mediante mutuo
no dinerario, esto es mediante su sola entrega.
4) Deben emitirse por un monto menor o igual al de las obligaciones hipotecarias
asumidas con la empresa emisora.
5) La empresa que las emite es la nica obligada al pago.
6) Ser emitida por series y segn el ao calendario de su emisin.
7) Pueden ser emitidas al portador o de manera nominativa.
8) Las letras nominativas se transfieren mediante cesin de derechos.
9) Deben estar garantizadas con primera hipoteca.
10) Los inmuebles dados en garanta deben estar asegurados.
11) Deben reembolsarse mediante cuotas peridicas.
12) Pueden ser materia de redencin anticipada.

78
TALLER 11
TTULOS VALORES ESPECIALES.

Objetivo
Identificar y reconocer los principales ttulos valores, sus diferencias y ventajas.

Orientaciones

1. Realiza un cuadro comparativo y seala las similitudes y diferencias entre la letra de
cambio y el pagar.

2.Realiza un cuadro comparativo sealando las similitudes y diferencias entre un cheque de
pago diferido y un warrant.

AUTOEVALUACIN

1. Cules son las caractersticas ms saltantes del cheque ordinario?
2. Cmo es posible otorgar una factura conformada por un contrato de servicios
profesionales?
3. Cules son las distintas naturalezas jurdicas del warrant?

79
TEMA 12

CONTRATOS EMPRESARIALES

LEASING FINANCIERO

ANTECEDENTES
La palabra Leasing proviene del vocablo ingls to lease que significa arrendar, siendo
una de las ms importantes modalidades de financiamiento empresarial, en pleno auge
desde hace varias dcadas en el mundo y algo reciente en nuestro pas.

Las ventajas que esta alternativa ofrece a los agentes productivos lo hacen sumamente
atractivo, por ser una fuente de financiamiento rpida, que permite un importante ahorro
en los gastos de inversin para adquirir un activo productivo, sin recurrir a los recursos de
caja, aporte de los socios o a un financiamiento bancario.

DEFINICIN

Es la adquisicin de un activo fijo (maquinaria, equipo, edificio, terreno, vehculo u
otro activo fijo) mediante alquiler venta. Contractualmente permite tener el uso de un
bien durante un tiempo pre-establecido, para lo cual el usuario paga una cuota peridica de
alquiler con posibilidad de adquirir definitivamente y en propiedad el bien al finalizar el plazo
locativo.

INICIO DEL PROCESO

El proceso se inicia cuando una empresa desea adquirir un activo, por ejemplo un
automvil, un horno industrial, una computadora, etc.

Si se desea recurrir al leasing, deberemos ponernos en contacto con un proveedor,
identificando previamente el bien que se necesita, posteriomente se acude a una institucin
financiera, digamos un Banco; al cual se le especfica las caractersticas del automvil
deseado, si se desea tal bien. Luego del compromiso formal y de la aceptacin de las
condiciones del arrendamiento, el Banco adquiere el bien y lo pone a disposicin de la
empresa.

Si el arrendamiento es por un perodo de diez (10) aos, similar al perodo de vida til del
automvil, el leasing implica que la empresa deber pagar cuotas peridicas por ejemplo,
diez (10) cuotas anuales- durante la vigencia del acuerdo, al final del cual, el automvil slo
tendr un valor de desecho o de recupero. En ese momento, la empresa podr efectuar la
compra del bien, que para entonces habr cumplido su ciclo til, devolverlo al arrendador o
renovar el contrato de arrendamiento por un perodo adicional.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS QUE OFRECE EL LEASING

A. VENTAJAS

Es una buena alternativa de financiamiento por ofrecer ventajas de ndole tributario. Sin
embargo, esa no es su nica caracterstica favorable, como veremos a continuacin:

80
a) El leasing permite adquirir bienes costosos, desembolsando nicamente mdicos
pagos peridicos. De esta manera, la empresa obtiene un importante alivio financiero,
pues no libera recursos imprescindibles para afrontar las necesidades de capital de
trabajo.
b) Permite renovar de manera permanente la maquinaria y equipos, debido a la
facilidad de acceder a activos costosos que en otras condiciones difcilmente podra
ser posible adquirir. De esta manera, reduce el riesgo de obsolecencia y promueve
mejoras tecnolgicas.
c) Mejora la imagen empresarial, tanto desde el punto de vista contable, pues las
cuotas a pagar por el arrendamiento no son registradas en el pasivo del balance como
por el lado del anlisis de la inversin, permitiendo modernizar el equipo. Estas
circunstancias favorecen a la empresa ante los acreedores e inversionistas.
d) En pocas de inflacin, puede significar una buena inversin, pues como las
cuotas a pagar normalmente son fijas, representan un menor egreso en trminos
reales.

B. DESVENTAJAS

a) El leasing es normalmente ms caro que otras fuentes alternativas de
financiamiento.
b) Recurrir a un acuerdo de leasing implica cumplir un contrato de alquiler,
generalmente de larga duracin, perodo en el cual el bien adquirido podra devenir en
obsoleto.
c) El no gozar de la propiedad del bien, pues limita la capacidad de realizar
mejoras en l o de constituir garanta patrimonial para solicitar nuevos crditos.

CLASES DE LEASING

Existen cuatro (4) tipos de leasing:

a) Leasing Financiero, modalidad en que la entidad de crdito realiza como nico papel,
el de adquirir el bien al fabricante o concesionario previamente designado por el
arrendatario y poner el mismo a disposicin de ste, no teniendo las obligaciones que
lleva aparejado el arrendamiento para el arrendador conforme al derecho comn.
En esta modalidad intervienen el proveedor del bien, la institucin financiera que brinda el
servicio de leasing y la empresa arrendataria.

b) Leasing Operativo(llamado tambin Renting),es aqul en que el fabricante y/o
concesionario arrienda un equipo perteneciente al parque material de su
propiedad, y no dan al arrendatario la opcin de compra. As, se arriendan bienes
como automviles, computadoras y mquinas copiadoras, los cuales, por su gran
demanda pueden ser alquilados con facilidad en cualquier momento.
Esta caracterstica hace que el arrendatario pueda solicitar la terminacin del contrato en
cualquier momento, por ejemplo cuando quiere prevenir la obsolescencia del bien y
reemplazarlo por otro ms moderno.
Esta clase de leasing normalmente se realiza directamente entre el proveedor del bien y el
arrendatario, y va acompaado de una serie de prestaciones como mantenimiento,
reparacin, asistencia tcnica, etc.

c) Leasing Inmobiliario, modalidad que involucra el alquiler de bienes inmuebles
destinados al uso industrial y comercial construido por el arrendador, los cuales
81
no se devalan con el tiempo, sino que mantienen o aumentan su valor. Entonces es
imprescindible incluir el costo de la devaluacin monetaria, la inflacin y la valorizacin
del terreno dentro de las condiciones del contrato.

d) Lease-Back o Retroarrendamiento Financiero es una interesante variante, por la
cual, las instituciones financieras, bancarias o empresas especializadas en este tipo de
operaciones, compran los activos fijos de las empresas que lo soliciten, para
despus entregrselo en arrendamiento financiero. As, las empresas que han
realizado inversiones en perodos anteriores y que en determinado momento carecen
de capital de trabajo para adquirir insumos, materias primas y otros bienes, pueden
disponer de los recursos producto de la venta de sus activos fijos y continuar
usndolos en su proceso productivo a cambio del pago de una cuota de arrendamiento
peridica, pues la utilizacin del bien jams se interrumpe.
El proveedor del material es el mismo usuario, quien pierde el ttulo de propiedad sobre
esos bienes, pero conserva la tenencia y el goce.

En consecuencia, los bienes objeto del contrato no son nuevos sino usados.

VENTAJAS DEL USUARIO

a) Acceso a la tecnologa sin usar recursos financieros, evitando la obsolecencia de
los bienes.
b) Su capacidad de endeudamiento permanece intacta.
c) Facilidad en el pago de alquiler por los beneficios que aporta el uso de maquinaria.
d) No hace falta avales e hipoteca en el caso de crditos bancarios.
e) El usuario se reserva mediante el Leasing, grandes capitales que le servirn para su
normal desarrollo.
f) Mejora en los estados financieros, pues los pagos de alquiler son reflejados como
pasivos contingentes.

DEBERES Y DERECHOS DEL ARRENDADOR

A. DEBERES DEL ARRENDADOR

a) Adquirir el bien que fue sealado por el empresario o arrendatario en el contrato
de arrendamiento financiero. Es decir, que el arrendador no elige por voluntad propia el
bien a financiar. En caso de efectuarlo, lo realiza por su cuenta y bajo su exclusiva
responsabilidad.
b) Entregar el bien, generalmente la entrega es realizada en la persona del arrendador,
lo cual es muy importante, pues a partir de aqu se empieza a considerar el inicio del
plazo para el Arrendamiento Financiero. De esta manera, el bien materia de
arrendamiento debe estar en condiciones de funcionamiento.
c) La empresa de Leasing est obligada a mantener la oferta unilateral de venta que
realiza a favor del usuario, lo que en caso contrario podra llevar a que sea
procesada con el objeto de adquirir otro bien igual y sea entregado al arrendatario
contra el pago del valor residual.
d) En caso de existir depsito, la garanta debe restituirla al finalizar el contrato.
e) No debe impedir o dificultar el uso y goce del bien al arrendatario.
82
B. DERECHOS DEL ARRENDADOR

a) Percibir el monto del dinero en las condiciones pactadas en el contrato. En el
caso que el bien no pueda ser utilizado por tener desperfectos o por no ser de su
utilidad, el pago no se suspender debido a que el arrendador acta como financiador
de la adquisicin del bien.
b) El arrendador podr inspeccionar el bien, salvo que las partes acuerden lo
contrario.
c) Podr solicitar el pago del sobre-precio por el uso incorrecto del bien.

OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO

a) Recibir el bien, lo cual implica los acontecimientos necesarios para recibir ste.
Si no lo acepta por causas injustificadas (una vez adquiridos los equipos por la
Financiera), sera responsable por los daos y perjuicios ocasionados.
b) Pagar los alquileres en la fecha y forma convenidas, an cuando no pueda hacerse
uso del bien por caso fortuito o fuerza mayor.

FINALIZACIN DEL CONTRATO Y LA OPCIN DE COMPRA

El contrato finaliza una vez efectuado los pagos por concepto de alquiler y concluido
el plazo estipulado para la terminacin del contrato, a partir del cual opera la opcin de
compra por parte del arrendatario.

La clusula de opcin de compra es importante y su exigencia en muchos pases es
obligatoria. Dicha opcin opera al finalizar el contrato en donde el arrendador recibe en
efectivo el valor residual del bien y no el bien en s mismo. Esta suma puede provenir de un
tercer adquiriente, del propio locatario en ejercicio de su derecho de opcin de compra, o de
ambos en forma conjunta; si el bien se vende a un tercero por debajo del valor residual, el
arrendatario deber completar el saldo. En este caso el arrendatario ejerce por s mismo la
opcin de compra, pudiendo aplicarse las normas del contrato de compra-venta.

En caso de resolucin anticipada del leasing, el precio de reventa se fijar tomando en
cuenta el precio de compra del bien ms gastos.

FRANQUICIA

El denominado Contrato de franquicia, constituye una alternativa para el desarrollo
comercial y empresarial de nuestro pas, teniendo en cuenta que en un mercado cada vez
ms competitivo, los inversionistas buscan minimizar riesgos, aprovechando los beneficios
que importa el incorporarse a una cadena de negocios exitosa mediante el sistema de
franquicias y accediendo de esta manera a una infraestructura de servicios, estudiosa de
mercados, crditos, publicidad, etc., y contando con el derecho a utilizar elementos de
propiedad intelectual reconocidos como ser el software, patentes de invencin y secretos
industriales, entre otros, logrando as una forma de expansin y penetracin rpida en la
cadena de distribucin y comercializacin de productos y servicios de un negocio que
demuestra ser rentable, con el consiguiente ahorro de recursos propios.

83
En torno a todo ello, se presenta el contrato de franquicia, concebido como un acuerdo
de voluntades destinado a desarrollar un sistema de franchising.

DEFINICIN

Es un contrato comercial por el que el franquiciante transfiere a la otra parte un
mtodo de organizacin y administracin que involucra, adems la traslacin del uso
de nombres comerciales, logos, marcas registradas, sistemas de negocios, estrategias de
marketing y otros.

Se entrega el derecho de venta o distribucin del producto del franquiciante al contratante
interesado en obtenerlo; por lo que el proceso involucra una transmisin de tcnica
comercialy de elaboracin de producto (puede referirse a tcnicas comerciales pblicas,
pero no disponibles, en cuyo caso se cede el derecho de utilizacin de las mismas y no el
conocimientoper se).

MARCO LEGAL

Considerando que se trata de transferir tecnologa fornea hacia un mercado local, le es de
aplicacin las normas contenidas en la Decisin 291 de la Comisin del Acuerdo de
Cartagena sobre Rgimen Comn de tratamiento a los capitales extranjeros y sobre
Marcas, Patentes, Licencias y Regalas, el Decreto Legislativo N 662 sobre Rgimen de
Estabilidad Jurdica a la Inversin Extranjera, y su Reglamento el Decreto Supremo N
162-92-EF.

Con ello se facilitan las relaciones comerciales al otorgarse una amplia libertad de
contratacin y no existir ciertas limitaciones en cuanto a plazos o restricciones para la
suscripcin y ejecucin de los contratos de franquicia, as como de otras especificaciones
de carcter contractual, permitiendo, por el contrato, que se aplique la voluntad de las
partes y colocando en igualdad de condiciones a los inversionistas nacionales, como
extranjeros en relacin a la libre remesa de regalas al exterior.

Igualmente resultan aplicables las normas sobre Propiedad Intelectual (Propiedad
Industrial y Derechos de Autor), por cuanto de la naturaleza misma del contrato, ste lleva
implcito el transferir derechos a utilizar, es decir, bienes inmateriales de la Propiedad
Intelectual, tales como Marcas, Nombres Comerciales, Diseos Industriales, Software, etc.,
que es valioso para el empresario y que requieren la garanta de una adecuada proteccin.

ELEMENTOS DEL CONTRATO

Segn la doctrina se reconoce:

a) La propiedad por parte de una persona, de un nombre, una idea, un procedimiento,
secreto, una pieza de un equipo especializado y el Know How asociado a todos ellos.
Tambin estn inmersos en ellos ese prestigio o fama de la que gozan en su medio.
b) La cesin de una licencia por parte del propietario a nombre de otra persona,
permitiendo el uso del nombre, idea, proceso o equipo, el Know How y la buena fama.
c) El pago de una regala por los derechos que se ceda, los cuales son de dos (2)
clases: el derecho de entrada y las regalas propiamente dichas.

84
PARTES INTERVINIENTES

A. FRANQUICIANTE
Es el propietario del negocio, es decir, de los signos distintivos, patentes, mtodos y
sistemas de venta, que autoriza a otra persona su implementacin y exportacin bajo su
propio control y asistencia tcnica.

B. FRANQUICIADO
Es, en cambio, la persona autorizada a abrir un nuevo establecimiento dedicado a explotar
el negocio, signo distintivo, patente, sistema de venta, propiedad del contratante, quien
prestar la asistencia necesaria para ejecutar la explotacin.

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO

El contrato puede ser:
a) Consensual, pues requiere el acuerdo de dos (2) partes.
b) Bilateral, puesto que ambas partes tendrn derechos y obligaciones y se deben
contraprestaciones recprocas.
c) Oneroso, por cuanto ambas partes procuran un rdito econmico.
d) De tracto sucesivo, por que se ejecuta inmediatamente de producido la transferencia
de la franquicia.
e) No formal, puesto que no requiere ninguna solemnidad.
f) Atpico, debido a que no est regulado por una normativa legal especfica, slo se
sujeta a las disposiciones generadas de contratacin establecidas en el Cdigo Civil y
al principio de libertad contractual prevista en el Art. 1354 de dicho Cdigo, as como
en las legislaciones sobre transferencias de tecnologas, marcas y patentes.
g) Conmutativo, ambas partes conocen de antemano sus ventajas y desventajas.
h) Intuito personae, por cuanto existe atencin especfica entre el franquiciante y el
franquiciado, e
i) Contrato principal, por que no depende de otro contrato que le sea precedente,
teniendo autonoma propia. Sin embargo, puede estar acompaado de otras
relaciones contractuales accesorias, tales como garantas personales o reales.

OBJETIVOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

Ser siempre la licencia o autorizacin del franquiciado para explotar el sistema de
franquicia propiedad del franquiciante, la que comprender el permiso del uso del nombre
comercial del franquiciante, como de todos los signos distintivos registrados o patentes.
Tambin ser extensivo a todos los procesos que constituyen en Know How que se
transferir y que forma parte del negocio.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS

La minimizacin del riesgo constituye una de las ventajas ms inherentes a este
contrato, y puede llegar a ser un gran medio para la fusin ms productiva entre la
eficiencia de las grandes organizaciones y la motivacin del pequeo empresario,
circunstancia que no debe ocultar la existencia de ciertos inconvenientes en el mismo, pero,
que dependiendo muchas veces de las clusulas que se acuerdan entre ambas partes,
ayudarn a minimizar sus efectos.

85
A. DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL FRANQUICIANTE

a) VENTAJAS:
- Crecimiento y expansin acelerada y controlada de su producto o servicios en
un nuevo mercado, debido a que se traslada al franquiciado la responsabilidad de
aportar el capital y la fuerza de trabajo necesarios para la instalacin y operacin de
cada nuevo punto de venta.
- Propicia la expansin de sus productos o servicios a escala internacional,
ejemplo Kentucky Fried Chicken, Mac Donalds, etc.
- Permite que se acceda a centros comerciales o lugares estratgicos.
- Distribuye los riesgos financieros, debido a la menor inversin que realiza el
franquiciante.
- Obtiene un rdito econmico mediante pagos peridicos o regalas por medio de un
porcentaje sobre el ingreso bruto, y
- Logra una economa a nivel industrial, administrativo y de mercado, consiguiendo
con ello un aumento del poder competitivo en calidad de los productos o servicios.

b) DESVENTAJAS:
- Tiene que compartir con un tercero entre otras cosas sus marcas, experiencias,
conocimientos, know how y, en general, su propia empresa.
- Se expone a los actos contrarios que el franquiciado pueda realizar respecto de
su nombre, determinando su desprestigio, dao que a la larga resultara irreparable,
aunque como consecuencia de ello se rescindiese el contrato, y
- Se dispersa el control y domicilio de la franquicia.

B. DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL FRANQUICIADO

a) VENTAJAS:
- Disminucin en el riesgo de inversin como si se tratar de un negocio propio.
- Ser parte de una cadena de comercializacin de prestigio, fcilmente identificable
por parte del pblico consumidor.
- Rpido logro de beneficios, debido a que la experiencia previa del sistema de
franquicia evitar inversiones innecesarias, tales como estudios de mercado por
ejemplo.
- Provecho de una marca fuerte y difundida, y
- Menor complejidad en la operacin del negocio, ya que el franquiciante le va a
proporcionar asistencia constante en estudio de mercados, formacin y capacitacin
del personal, focalizacin de locales, as como promocin.

b) DESVENTAJAS:
- Limitacin en cuanto a sus posibilidades de obtener beneficios de una
franquicia, pues deber pagar regalas y otras formas de contraprestacin.
- Estar sujeto a una supervisin y control permanente.
- El plazo para la explotacin de la franquicia estar siempre sujeto a un tiempo de
duracin determinado o por determinarse, y
- Menor libertad de accin en la gestin de su negocio, an cuando haya sido
diseado en su beneficio.

86

EL KNOW HOW

GENERALIDADES
Este contrato es de radical importancia en una economa de mercado incipiente e inserta en
una economa mundial en que las empresas nacionales tienen como fundamento de sus
operaciones la asistencia tcnica de empresas extranjeras.

El KOW HOW est referido a la pericia y habilidad prctica necesarias para ejecutar
una operacin orientada a la produccin de bienes o servicios. Una exigencia clave
es la eficiencia de la ejecucin, a travs de la cesin del derecho de uso de la tcnica,
por el que se garantiza la obtencin de un resultado especfico.

El conocimiento o habilidad no se restringe a la tcnica industrial, pues hay que considerar,
incluidos en esta categora, los haberes o mtodos comerciales, administrativos, financieros
y de cualquier otra ndole.

El sentido de la cesin del conocimiento es que no est protegido por una patente de
invencin, precisamente porque el secreto justifica la demanda de su uso.

DEFINICIN

Es el conocimiento tecnolgico aplicado a la empresa. Significa en opinin
generalizada, saber como obtener un resultado industrial o realizar eficientemente
una gestin, que puede ser transferida, constituyendo una prerrogativa objeto de
contratacin.

La informacin tcnica, el asesoramiento de organizacin y gestin empresarial son los
objetos de los contratos de know How.

CARACTERSTICAS

a) Es interpretado por lo general, como un contrato traslativo de dominio en el que se
enajena una tcnica no patentada; la misma que una vez trasmitida por quien ejerce
el dominio pierde la posibilidad de ser invocada por el agente trasmisor, pues ste deja
de ser el titular de la misma.

b) No puede asimilarse a la compra-venta, pues en el Konw How, el cedente no
vende su conocimiento. El que cede el conocimiento, en realidad, tan slo
autoriza su uso, y el contrato se ejecuta con la entrega de planos, cuentas,
frmulas escritas o verbales materalizacin de la trasmisin-.

OBLIGACIONES QUE DERIVAN DEL CONTRATO

El beneficiario carga con la obligacin de pagar regalas. El valor econmico se
sustenta en el carcter comercial del acuerdo. La contraprestacin supone un clculo previo
que determine el monto de las regalas. En tal sentido, es til que todo contratante tenga
conocimiento del valor resultante de la integracin de los volmenes de produccin, las
ventas y las utilidades.

La adquisicin del uso presume la explotacin efectiva del conocimiento.

87
Es conveniente para el titular cedente del uso, establecer y definir con precisin en el
contrato la obligacin del ejercicio efectivo del conocimiento. Asimismo, declarar la
obligacin de conservar el secreto. Por su lado, el que concede el Know How est
obligado a responder por la eficacia tcnica; por lo que, el conocimiento debe ser apto
para la produccin y la productividad, cuyo monto y cualidades el beneficiario ha definido
con anterioridad.

En razn de lo anotado, la adaptacin del recurso humano es fundamental para el
funcionamiento eficiente del recurso tecnolgico.

El Know How slo va a justificarse si en la prctica se reducen los costos de produccin y
si el mecanismo incide en un aumento de la produccin y la productividad, por eso,
determinaremos la obligacin del cedente como una obligacin de resultados y no como
una obligacin de medios.

El sustento del trfico de tecnologa es la plena eficacia de su aplicacin.

a) Permite canalizar acciones aceptadas por el Banco.

b) Comprende adems otros servicios de asesoramiento.

EL FACTORING

ANTECEDENTES LEGALES
Conocido tambin como Contrato de facturacin o factoraje en pases de habla
castellana, es una institucin regulada por primera vez en nuestro ordenamiento- en la
nueva Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N 26702), la que a diferencia de la antigua Ley
de instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 770, no contemplaba expresamente esta institucin.

DEFINICIN

Es un contrato por el cual, una empresa (cliente) cede sus derechos de crdito por
cobrar (normalmente reflejados en facturas) a una empresa bancaria, financiera o a una
empresa especializada, segn la nomenclatura de la ley (denominada el factor), a fin de
que esta ltima le adelante el pago de las mismas. El factor descontar por esta operacin
un porcentaje de las facturas, que puede tener la calidad de inters o de una tasa.
Asimismo, el factor asumir el riesgo del incumplimiento del pago de las facturas al
vencimiento de las mismas (ello constituye una de las diferencias con las operaciones de
descuento de ttulos valores).

El cliente tendr la ventaja de no necesitar un departamento de cobranzas, toda vez que el
factor se hace cargo de ellas.

SUJETOS

Los sujetos intervinientes son el cliente, que puede ser una persona natural o jurdica, y
el factor, que puede ser una empresa financiera o un Banco que este autorizado por ley.

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CARACTERSTICAS

a) Es una tcnica de financiamiento de suma utilidad en la actividad econmica
contempornea.
b) Permite al empresario cobrar al contado sus ventas a plazo.
c) Se desliga de todo lo concerniente a la cobranza de venta.
d) Goza de ventajas de asesoramiento sobre Marketing, ventas, contabilidad, etc.,

TIPOS

Existen tres modalidades de Factoring:

A. OLD LINE
El cliente vende al Banco que opera con factoring todas las facturas originales por sus
ventas. Por ende, corren por cuenta del Banco todos los riesgos inherentes a la cobranza y
crdito. El Banco paga el total de la factura, menos un porcentaje fijo que retiene como
reserva de garanta.

Es una modalidad muy utilizada en Europa.

B. MATURIT FACTORING
En este sistema, no se efecta adelanto de fondos, sino que el cliente contratante demanda
otro tipo de servicios, que pueden ser los informes y las cobranzas.

C. FINANCIAMIENTO DE CUENTAS POR COBRAR
No existe adelanto de fondos por la compra de facturas, ni prestacin de otro tipo de
servicio. Aqu el cliente es favorecido con la lnea de crdito, entregando en garanta las
facturas de sus compradores. El riesgo de cobranza queda con el cliente.

VENTAJAS PARA EL CLIENTE

a) Al concederle crditos en sus operaciones comerciales, incrementa el volmen de las
mismas.
b) Mayor liquidez, que supone el anticipo de fondos que el factor puede efectuar con
cargo a los crditos que el cliente le ha cedido.
c) El traslado de los costos que supone mantener en su estructura para el
otorgamiento de crditos y su cobranza.

VENTAJAS PARA LA EMPRESA O BANCO

a) Para el factor, resulta til como medio de dispersin de crdito, ya que en lugar de
otorgar un prstamo importante a favor de una sola empresa, lo que hace en realidad,
es facilitar crditos de menor importe a favor de muchas, resultando el riesgo menor.
b) El factor se beneficia con una ampliacin de la variedad de servicios que preste a sus
clientes, por ejemplo el estudio de mercado, control de riesgo, contabilidad de ventas,
cobranza del destino convenido, etc.

89
LAS OPERACIONES DE FACTORING EN LA LEY

La Ley N 26702 tiene como aportes referidos al factoring los siguientes:

a) La inclusin expresa de las operaciones de factoring como operaciones que pueden
realizar las empresas del sistema financiero y de seguros autorizadas a operar en el
pas y sus subsidiarias (el numeral 10 del Art. 221, contempla a las operaciones de
factoring).
b) La supervisin de este tipo de contrato queda a cargo de la Superintendencia de
Banca y Seguros, y
c) Los intereses cuando el descuento de los ttulos tenga el carcter de tal, no estarn
sujetos a limitacin alguna.

EL JOINT VENTURE

ANTECEDENTES
Los Joint Ventures se originaron como empresas comerciales o martimas con fines de
intercambio, llegando a ser una de las maneras ms antiguas de hacer negocio, a la que
recurran los mercaderes antiguos de Fenicia, Siria, Egipto y Babilonia entre otros, para
realizar sus operaciones comerciales, por lo comn en el extranjero. Tambin los
mercaderes de Gran Bretaa se manejaron con Joint Ventures en los siglos XV y XVI y las
compaas de aventureros desocupados fueron organizadas a travs de tales
emprendimientos para hacer negocios y explotar los recursos de Amrica, la India y otros
continentes.

En la actualidad, los Joint Ventures se vinculan con la industria del entretenimiento
general; es decir, en coproducciones de cine y televisin, produccin conjunta de
productores de programas de video y/o formas de distribucin de programas, fabricacin de
hardware y software, de video-discos, etc. Como es de apreciarse, enmarca una
transferencia de tecnologa para incrementar la local o crearla.

Por lo general, los acuerdos de Joint Venture, se dan entre pases industrializados, pero ello
no implica que pueda celebrarse entre empresas ubicadas en pases en vas de desarrollo,
debido a su importancia para el desarrollo industrial.

DEFINICIN

Es un contrato, que radica en una asociacin empresarial estratgica, que se da entre
dos o ms empresas internacionales, las que mediante la combinacin de sus
actividades , recursos y la coordinacin de sus operaciones, da lugar a la existencia de una
nueva organizacin encargada de la ejecucin de una actividad especfica. Viene a ser una
cooperacin industrial en el plano internacional dentro de un contexto competitivo.

Tambin se le denomina Contrato de riesgo compartido y se constituye
tradicionalmente con la participacin igualitaria de los socios (50% - 50%), sin
embargo, esta participacin podra ser mayoritaria. Por otro lado, la actividad asociada en el
Joint Venture no est referida a la distribucin o a la transferencia tecnolgica.

90
CARACTERSTICAS

Se limita a la realizacin de un determinado negocio o proyecto especfico.

Esto no significa necesariamente brevedad, pues puede suceder que la ejecucin de la
empresa no sea inmediata, que se alargue en el tiempo o se haga por partes, lo que no
debe ser, es un negocio general en su operatividad o duracin.

Objetivamente est limitado a la realizacin de una actividad especfica, de un riesgo
especfico, en el cual participan los interesados repartiendo las cargas, las obligaciones, las
competencias, etc., pero la oportunidad de los intereses y su carcter transitorio van
perdiendo relieve, para ir dejando espacios a otros criterios en la participacin de los
contratantes, teniendo en cuenta el inters comn.

En consecuencia, sus principales caractersticas son:
a) Constituye un contrato de colaboracin, pues existe entre las partes un contribucin
destinada al logro de un resultado, o sea, un esfuerzo comn. Dicha contribucin
puede darse en forma de bienes, derechos, dinero, tecnologa, mercados, industrias,
etc. Se trata de contribuciones destinadas a crear una comunidad de intereses.
b) Es consensual, pues siendo atpico, la ley no prev formalidad alguna en su
constitucin. Sin embargo, en la prctica se da literalmente, por razones de seguridad
jurdica.
c) Es oneroso, por la coexistencia de beneficios y prdidas. Es tambin de prestaciones
recprocas.
d) Hay un control conjunto de la empresa, an cuando quepa la delegacin en el
ejercicio de este control, por ello se concurre en las prdidas en general.
e) Hay participacin en las utilidades o lo que se entiende en la bsqueda de la
utilidad comn.
f) No se disuelve con la muerte de uno de sus integrantes.

NATURALEZA JURDICA

En nuestro pas, los contratos de riesgo compartido estn contenidos en los siguientes
dispositivos legales:

- El Decreto Supremo N 010-88-PE del 23.03.88.
- El Decreto Legislativo N 662 del 19.09.91.
- El Decreto Supremo N 114-92-EM del 04.06.92, y
- El Decreto Supremo N 116-92-EF del 12.09.92.

91
TALLER 12
EL LEASING FINANCIERO.

Objetivo
Reconocer las caractersticas del Leasing financiero y distinguirlo de otros contratos que se
le parecen, precisar las ventajas de su celebracin.

Orientaciones

1. Busca y analiza las disposiciones normativas que sobre el Leasing, contiene el Cdigo
Civil.

2. Establece las diferencias entre el Leasing y los contratos de compra venta y
arrendamiento.

AUTOEVALUACIN.

1. Resalta las ventajas financieras del Leasing.
2. Cules son las clases de leasing ms importantes?

92
UNIDAD IV

DERECHO FINANCIERO. ACTIVIDAD BANCARIA FINANCIERA.

Comprende debidamente las caractersticas y objetivos de la actividad bancaria
financiera y de la norma que la regula.
Diagrama efectivamente las caractersticas sustanciales de los distintos contratos
financieros.
Reconoce claramente las entidades que intervienen e interactan en la actividad
bancaria financiera.
Explica las diferencias de concepto y de aplicacin de los contratos bancarios.
Distingue las actividades ilcitas que atentan contra el orden financiero
Elabora un trabajo descriptivo de la legislacin financiera.

93
DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD IV

94

TEMA 13

PRINCIPIOS. CONCEPTO.

PRINCIPIOS DE LA LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE
SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS

PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
La ley N 26702 establece el marco de regulacin y supervisin a que se someten las
empresas que operen en el sistema financiero y de seguros, as como aqullas que realizan
actividades vinculadas o complementarias al objeto social de dichas personas.
Salvo mencin expresa en contrario, la presente ley no alcanza al Banco Central.
PRINCIPIO DE SUPLETORIEDAD DE OTRAS NORMAS.
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho comn, as como los usos y prcticas
comerciales, son de aplicacin supletoria a las empresas.
PRINCIPIO DE IGUALDAD.
La inversin extranjera en las empresas tiene igual tratamiento que el capital nacional con
sujecin, en su caso, a los convenios internacionales sobre la materia.
De ser pertinente, la Superintendencia toma en cuenta criterios inspirados en el principio de
reciprocidad, cuando se vea afectado el inters pblico, segn lo dispuesto por el Ttulo III
del Rgimen Econmico de la Constitucin Poltica.
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN.
Las disposiciones de carcter general que, en ejercicio de sus atribuciones, dicten el Banco
Central o la Superintendencia, no pueden incorporar tratamientos de excepcin, que
discriminen entre:
1. Empresas de igual naturaleza.
2. Empresas de distinta naturaleza, en lo referente a una misma operacin.
3. Empresas establecidas en el pas respecto de sus similares en el exterior.
4. Personas naturales y jurdicas extranjeras residentes frente a las nacionales, en lo
referente a la recepcin de crditos.
95
PRINCIPIO DE NO PARTICIPACIN ESTATAL
El Estado no participa en el sistema financiero nacional, salvo las inversiones que posee en
COFIDE como banco de desarrollo de segundo piso, en el Banco de la Nacin, en el Banco
Agropecuario y en el Fondo MIVIVIENDA S.A."
PRINCIPIO DE DIVERSIFICACIN DEL RIESGO
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de libertad para
asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones consignadas en la Ley, debiendo
observar en todo momento el criterio de la diversificacin del riesgo, razn por la cual la
Superintendencia no autoriza la constitucin de empresas diseadas para apoyar a un solo
sector de la actividad econmica, salvo el Banco Agropecuario.
PRINCIPIO DE LIBERTAD DE TASAS DE INTERS.
Las empresas del sistema financiero pueden sealar libremente las tasas de inters,
comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo, para
el caso de la fijacin de las tasas de inters debern observar los lmites que para el efecto
seale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgnica.
La disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 1243 del Cdigo Civil no alcanza a
la actividad de intermediacin financiera.
Las empresas del sistema de seguros determinan libremente las condiciones de las plizas,
sus tarifas y otras comisiones.
Las tasas de inters, comisiones, y dems tarifas que cobren las empresas del sistema
financiero y del sistema de seguros, as como las condiciones de las plizas de seguros,
debern ser puestas en conocimiento del pblico, de acuerdo con las normas que
establezca la Superintendencia.
CONCEPTO.-
La actividad bancaria consiste en el recojo de dinero y la actividad financiera en la
colocacin de dinero. Jurdicamente la actividad bancaria y la actividad financiera consisten
en el depsito y el prstamo de dinero respectivamente.

96
TALLER 13
PRINCIPIOS. CONCEPTO

Objetivo
Conocer y analizar los principios normativos bancarios.

Orientaciones

1. Reconoce cules son los principios propios de la normativa bancaria
, financiera y de seguros.

2. Establece las diferencias bsicas entre actividad financiera y actividad bancaria..

AUTOEVALUACIN.

1. Cules son los principios que buscan fortalecer el sistema financiero?
2. En qu consiste la actividad Bancaria y la actividad financiera ?

97
TEMA 14

BANCO CENTRAL. ENTIDAD SUPERVISORA.

ORGANO DE SUPERVISION
SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS.
La Superintendencia de Banca y Seguros es una institucin constitucionalmente autnoma
y con personera de derecho pblico, cuyo objeto es proteger los intereses del pblico en el
mbito de los sistemas financiero y de seguros.
La Superintendencia ejerce en el mbito de sus atribuciones, el control y la supervisin de
las empresas conformantes del Sistema Financiero y Sistema de Seguros y de las
administradoras de fondos de pensiones
La Superintendencia supervisa el cumplimiento de la Ley Orgnica y disposiciones
complementarias del Banco Central, sin perjuicio del ejercicio de su autonoma, no
incluyendo lo referente a la finalidad y funciones contenidas en los artculos 83 al 85 de la
Constitucin Poltica del Per.
BANCO CENTRAL DE RESERVA

FUNCIONES.- Las principales funciones de la banca central son las siguientes:

1) Regulacin de la circulacin monetaria conforme a las necesidades econmicas y para
lo cual tiene el derecho de emitir moneda;

2) Desempea las funciones de agente bancario del gobierno;

3) Custodia las reservas en efectivo de los bancos privados;

4) Custodia y administracin de las reservas metlicas y de divisas de la nacin.

5) Concesin de crditos mediante redescuentos de los bancos privados;

6) Liquidacin de saldos de compensacin entre los bancos;

7) Control del crdito de acuerdo con las necesidades econmicas y a efecto de llevar a
cabo la poltica monetaria que adopte el Estado.

CARACTERSTICAS.- El banco central tiene caractersticas muy sealadas, como son:

1) Su funcin de prestamista de ltima instancia;

2) Monopolio completo de la emisin de billetes;

3) Control del crdito;

98
4) Mantenimiento de la estabilidad del patrn monetario, lo que implica el control de la
circulacin monetaria;

5) La compensacin; y

6) Custodia de las reservas bancarias.

PRINCIPIO FUNDAMENTAL.- Un banco central tiene como principio fundamental el de
obrar slo en inters del pblico y a favor del bienestar de un pas y sin mirar al lucro como
una consideracin de importancia.

BANCO DE EMISIN.- En realidad la emisin de moneda, como un privilegio exclusivo del
Estado, ha originado el establecimiento de la banca central, ya que siempre ha sido
considerado la emisin de billetes, como prerrogativa del Estado.

CONSEJERO Y AGENTE DEL GOBIERNO.- El banco central en su carcter de banquero
del gobierno, mantiene las cuentas bancarias de las dependencias y empresas oficiales,
otorga prstamos transitorios que se desenvuelven en cuanto se recaudan los impuestos o
se colocan en el pblico los emprstitos, compra moneda extranjera para los pagos
gubernamentales que as lo requieran.

GUARDAN DE RESERVAS.- El banco central ha devenido en guardin de las reservas en
efectivo de los bancos comerciales y lo cual le ha reafirmado en su posicin de banco de los
bancos.

PRSTAMOS Y REDESCUENTOS.- La centralizacin de las reservas metlicas en el
Banco Central, le ha permitido incrementar su capacidad de crear crdito y de re descontar
y actuar como prestamista de ltima instancia.

ESTABILIZACIN PRECIOS INTERNOS.- Tambin tenemos la tesis de que debe
preferirse la estabilizacin de los precios internos a la de los tipos de cambio, si ambos
resultan incompatibles, sobre la base de que la estabilizacin de los precios nacionales es
lo que ms influye, y no los internacionales, en el bienestar econmico nacional. Se
entiende al respecto que las fluctuaciones del nivel de precios originan una serie de
cambios e incomodidades importantes en la estructura econmica interna

99
TALLER 14
BANCO CENTRAL. ENTIDAD SUPERVISORA

Objetivo
Reconocer las caractersticas y funciones de la Banca Central y de la entidad Supervisora..

Orientaciones

1. Estable las funciones econmicas del Banco Central.

2. Establece las funciones bsicas de la Entidad Supervisora.

AUTOEVALUACIN.

1. Cul es el objetivo ms relevante de la Banca Central?
2. Para qu sirve la entidad Supervisora?

100
TEMA 15

ORGANIZACIN Y CONSTITUCIN DE ENTIDADES. ENCAJE Y RESERVAS.
SECRETO BANCARIO. FONDO

CONSTITUCION DE EMPRESAS.
Las empresas deben constituirse bajo la forma de sociedad annima, salvo aqullas cuya
naturaleza no lo permita. Para iniciar sus operaciones, sus organizadores deben recabar
previamente de la Superintendencia, las autorizaciones de organizacin y funcionamiento,
cindose al procedimiento que dicte la misma con carcter general.
Tratndose de las empresas que soliciten su transformacin, conversin, fusin o escisin,
stas debern solicitar las autorizaciones de organizacin y de funcionamiento respecto del
nuevo tipo de actividad.
ESTATUTO SOCIAL.
La escritura social y el estatuto han de adecuarse a la ley en trminos que obliguen a las
empresas a cumplir todas sus disposiciones, y deben ser inscritos en el Registro Pblico
correspondiente.
Las Cajas Municipales de Ahorro y Crdito y Cajas Municipales de Crdito Popular se
regirn por la legislacin que les es propia y las normas que seala la ley.
DENOMINACION SOCIAL.
En la denominacin social de las empresas debe incluirse especfica referencia a la
actividad para que se las constituye, aun cuando para ello se utilice apcopes, siglas o
idioma extranjero. Les es prohibido utilizar la palabra "central", as como cualquier otra
denominacin que confunda su naturaleza. En la denominacin social es obligatorio se
consigne expresamente la expresin que refleje la naturaleza de la empresa, segn
corresponda.
No es necesario que figure el trmino sociedad annima o la abreviatura correspondiente.
ORGANIZADORES DE EMPRESAS.
Las personas naturales o jurdicas que se presenten como organizadores de las empresas
bancarias, financieras y de seguros, deben ser de reconocida idoneidad moral y solvencia
econmica. No hay nmero mnimo para los organizadores, sin embargo, por lo menos uno
debe ser suscriptor del capital social de la empresa respectiva.
La Superintendencia est facultada para autorizar la organizacin y el funcionamiento de
las empresas bancarias, financieras y de seguros. Adems deber contar con la opinin
previa del Banco Central.
101
RESERVAS
RESERVA LEGAL.
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros deben alcanzar una reserva
no menor al equivalente del treinta y cinco por ciento de su capital social.
La reserva en mencin se constituye trasladando anualmente no menos del diez por ciento
de las utilidades despus de impuestos y es sustitutoria de aquella a que se refiere el
artculo 258 de la Ley General de Sociedades.
RESERVAS FACULTATIVAS.
No podr acordarse la transferencia anual de utilidades a la cuenta de reserva facultativa,
sin que previamente se cumpla con la aplicacin preferente dispuesta por la ley para la
constitucin de la reserva legal en el porcentaje anual establecido en el prrafo anterior o
para la reconstitucin de la reserva legal.
Lo establecido por el presente prrafo no es aplicable a las empresas del sistema de
seguros en lo que atae a las reservas tcnicas.
SECRETO BANCARIO.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus directores y
trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus
clientes, a menos que medie autorizacin escrita de stos.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:
1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia, salvo que se trate de la
informacin respecto a los titulares de cuentas corrientes cerradas por el giro de
cheques sin provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedades de auditora y de las empresas
clasificadoras de riesgo.
FONDO DE SEGURO DE DEPSITO.
El Fondo de Seguro de Depsitos es una persona jurdica de derecho privado de naturaleza
especial regulada por la Ley de Bancos, las disposiciones reglamentarias emitidas mediante
decreto supremo y su estatuto, que tiene por objeto proteger a quienes realicen depsitos
en las empresas del sistema financiero.
Es un fondo de contingencia econmica cuya finalidad es devolver parcial o talmente a los
depositantes su dinero en caso de intervencin de una entidad financiera.

102
ENCAJES
CONCEPTO.
Dinero en caja, como garanta de solidez bancaria. Las empresas del sistema financiero
estn sujetas a encaje de acuerdo a la naturaleza de las obligaciones o a la naturaleza de
sus operaciones, segn lo determine el Banco Central.
ENCAJE MINIMO LEGAL Y ENCAJES ADICIONALES.
El encaje mnimo legal es no mayor del nueve por ciento del total de obligaciones sujetas a
encaje.
Por razones de poltica monetaria, el Banco Central puede establecer encajes adicionales o
marginales, estando facultado a reconocer intereses por los fondos con los que se les
constituya, a la tasa que determine su Directorio.

103
TALLER 15
ORGANIZACIN Y CONSTITUCIN DE ENTIDADES. ENCAJE Y RESERVAS.
SECRETO BANCARIO. FONDO

Objetivo
Reconocer las instituciones elementales del sistema bancario - financiero.

Orientaciones

1. Establece diferencias entre Encaje y Reserva bancaria.

2. Reconoce el alcance y contenido del Secreto Bancario.

AUTOEVALUACIN.

1. Para qu sirve la Reserva bancaria?
2. Qu es el secreto bancario? Cul es su fundamento?

104
TEMA 16
CONTRATACIN BANCARIA. DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO

CONTRATOS E INSTRUMENTOS
CUENTA CORRIENTE
La cuenta corriente es un contrato en virtud del cual una empresa se obliga a cumplir
las rdenes de pago de su cliente hasta por el importe del dinero que hubiere depositado en
ella o del crdito que se haya estipulado, esto ltimo en el caso de las empresas
autorizadas para conceder sobregiros.
DEPSITO DE AHORROS.
1) Los depsitos de ahorros tienen las siguientes caractersticas:
2) Pueden ser constituidos por personas naturales o jurdicas, inclusive por analfabetos e
incapaces. Los depsitos constituidos por menores de edad se regirn por lo dispuesto
en el Cdigo del Nio y del Adolescente.
3) Constan de libretas o de otros documentos en donde se anote las fechas y los montos
de las imposiciones y de los retiros, as como los intereses abonados por el perodo
convenido.
4) No son transferibles.
5) Los retiros proceden al solo requerimiento del titular, su representante legal o
apoderado, a menos que se haya pactado plazo o limitado su nmero en un perodo
dado.

BONOS.
Son ttulos valores que sirven para financiar actividades a largo plazo. Generan obligaciones
de pago diferido. Incorporan una parte alcuota o alicuanta de un crdito colectivo concedido
a favor del emisor, quine mediante su emisin y colocacin reconoce deudas a favor de sus
tenedores.
Caractersticas.
1) Se emiten a perpetuidad, no siendo amortizable el principal.
2) Generan una rentabilidad peridica.
3) No pueden estar garantizados.
4) No procede su pago antes de su vencimiento, ni su rescate por sorteo.
5) El plazo de vencimiento mnimo original ser superior a cinco aos.

105
FIDEICOMISO.
En virtud del fideicomiso, el fideicomitente destina ciertos bienes a un fin lcito
determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin fiduciaria.

El fideicomiso ser vlido, aunque se constituya sin sealar fideicomisario.

Como se observa, de encontrar una definicin en estos dos enunciados, sera una de tipo
deductivo, pues no define ni clasifica el sujeto el fideicomiso- sino que expone sus
consecuencias tcnicas in causam, se destina ciertos bienes a un fin.

De esta aproximacin definitoria, se coligen las caractersticas esenciales de la institucin, a
saber:

a) Consiste en el desprendimiento y afectacin de parte de un patrimonio, a la realizacin
de un fin.
b) Implica una transmisin real de los bienes afectados.
c) El fin perseguido debe ser licito y determinado.
d) La realizacin del fin no queda a cargo de aqul que se desprendi de los bienes, sino
de aqul a quien se transmiti, en todo caso una institucin fiduciaria.
e) La obtencin de tal fin podr o no tener un destinatario especfico, que en la materia se
denomina fideicomisario.

La mecnica de su funcionamiento puede detallarse as:

1. Una persona (fideicomitente) decide unilateralmente desprenderse de parte o la totalidad
de los bienes que forman su patrimonio, para que con ellos se llegue a un objetivo
concreto que tambin ser el que seale su voluntad.
2. El objetivo al que el fideicomitente quiere se llegue con esos bienes slo puede
ser el de constituir un fiduciario, quien para ello es necesario que se convierta, no
en su propietario en trminos del abuso absoluto de la propiedad civil, porque no
adquiri esos bienes, sino en el titular, tanto del patrimonio afectado como de las
obligaciones y derechos activos necesarios para la realizacin del fin, esto, en la
medida en que alguien debe agotar el fin fiduciario y el comitente no puede serlo por
haberse desprendido de los bienes y porque no es un fiduciario.

Es decir, los bienes de los cuales se desprende el comitente formarn, a su vez, otro
patrimonio ms (autnomo tal vez?), pues ya no forma parte del patrimonio ni del
fideicomitente ni formar parte de aquel del fiduciario, sino que queda sometido a la simple
titularidad de ste, porque la persona especializada en la labor de llevar a cumplir en todos
los casos los fines de cualquier fideicomiso es un fiduciario.

Constituido el fideicomiso, el fideicomitente suspende su dominio real sobre los bienes
afectados a no ser que se designe fideicomisario o que se pacten derechos de esta ndole
a su favor- y el fiduciario se erige en el nuevo titular y se avoca l, y solo l, a la ejecucin y
consecucin del fin. Pareciera que, de manera voluntaria, se cre un patrimonio
autnomo, pues por tal se entiende el que no tiene propietario sino slo titular, con
facultades tan amplias como sean necesarias para ejecutar el fin fiduciario, exclusivamente.

Por lo general, del cumplimiento del fideicomiso se desprenden beneficios que, como tales,
deben tener un destinatario, es decir, por lo comn, del cumplimiento de los fines fiduciarios
se beneficia un tercero (fideicomisario), quien tambin puede ser el fideicomitente, pero no
106
es tanto que tal, sino en tanto que fideicomisario, ya que en efecto, puede ser ambas
cosas, lo que no impide que en ese caso deba ser, necesariamente, primero una cosa y
luego la otra.

En su carcter de beneficiario, en determinados casos el fideicomisario puede exigir al
fiduciario el cumplimiento de los fines del fideicomiso, pero no el fideicomitente, por no ser el
beneficiario.

Cumplido el fin del fideicomiso (si ste no era el de transmitir al fideicomisario, por el
motivo que sea, la propiedad del patrimonio) las cosas vuelven a su estado original tal cual
se encontraban antes de constituirse.

DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
CONCENTRACIN CREDITICIA
El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de
administracin, miembro de comit de crdito o funcionario de una institucin bancaria,
financiera u otra que opere con fondos del pblico que, directa o indirectamente, a
sabiendas, apruebe crditos, descuentos u otros financiamientos por encima de los lmites
operativos establecidos en la ley de la materia, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta das-multa.
En caso de que los crditos, descuentos u otros financiamientos a que se refiere el prrafo
anterior sean otorgados a favor de directores o trabajadores de la institucin, o de personas
vinculadas a accionistas de la propia institucin conforme a los criterios de vinculacin
normados por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, el autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-
multa.
Si como consecuencia de la aprobacin de las operaciones sealadas en los prrafos
anteriores, la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos
de Pensiones resuelve la intervencin o liquidacin de la institucin, el autor ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos y trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa.
Los beneficiarios de las operaciones sealadas, que hayan participado en el delito, sern
reprimidos con la misma pena que corresponde al autor."
OCULTAMIENTO, OMISIN O FALSEDAD DE INFORMACIN
El director, gerente, administrador, representante legal, miembro del consejo de
administracin, miembro del consejo de vigilancia, miembro del comit de crdito, auditor
interno, auditor externo, liquidador o funcionario de una institucin bancaria, financiera u
otra que opere con fondos del pblico, que con el propsito de ocultar situaciones de
liquidez o insolvencia de la institucin, omita o niegue proporcionar informacin o
proporcione datos falsos a las autoridades de control y regulacin, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
107
CONDICIONAMIENTO DE CRDITOS
Los directores, gerentes, administradores o funcionarios de las instituciones bancarias,
financieras y dems que operan con fondos del pblico que condicionan, en forma directa o
indirecta, el otorgamiento de crditos a la entrega por parte del usuario de
contraprestaciones indebidas, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de tres aos y con noventa a ciento ochenta das-multa.
PNICO FINANCIERO
El que a sabiendas produce alarma en la poblacin propalando noticias falsas atribuyendo a
una empresa del sistema financiero, a una empresa del sistema de seguros, a una sociedad
administradora de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, a una
administradora privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico,
cualidades o situaciones de riesgo que generen el peligro de retiros masivos de depsitos o
el traslado o la redencin de instrumentos financieros de ahorro o de inversin, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. La pena se agrava hasta un
mximo de ocho aos, si el sujeto activo es miembro del directorio, gerente o funcionario de
una empresa del sistema financiero o de seguros u otra que opere con fondos del pblico, la
misma sancin agravada se aplicar para los ex funcionarios del Ministerio de Economa,
del Banco Central, de la Superintendencia de Banca y Seguros y de la CONASEV.

108
TALLER 16
CONTRATACIN BANCARIA. DELITO CONTRA EL ORDEN FINANCIERO

Objetivo
Conocer las especiales peculiaridades de los contratos financieros. Distinguirlos de la
contratacin comercial en general. Establecer con claridad que conductas estn tipificadas
como delitos contra el orden financiero en nuestra legislacin penal.

Orientaciones

1. Reconoce y establece las caractersticas del contrato de cuenta corriente bancario.

2. Determina aquellas conductas que violentan el orden financiero.

AUTOEVALUACIN.

1. Resalta las diferencias del contrato de cuenta corriente, respecto del contrato de depsito
de ahorro.
2. En qu consiste el delito de pnico financiero?

109
FUENTES DE INFORMACIN

FUENTES BIBLIOGRFICAS:
1. Beaumont, R. y Castellares, R. (2005). Comentarios a la ley de ttulos de
valores (3a. ed.). Lima: Editorial Gaceta Jurdica.

2. Broseta Pont, M. y Martnez Sanz, F. (2005). Manual de derecho mercantil.
Madrid: Editorial Tecnos.
3. Cuadros, C. (1998). Acto jurdico: curso elemental. Lima: San Marcos.

4. De la Puente, M. (2001). El contrato en general: comentarios a la seccin
primera del libro VII del cdigo civil. Lima: Palestra.

5. Elas, E. (2002). Derecho societario peruano. Trujillo: Ediciones normas
legales.

6. Garrigues, J. (1987). Curso de derecho mercantil. Bogota: Temis.

7. Jimnez Snchez, G. (2004). Nociones de derecho mercantil. Barcelona:
Editorial Temis.

8. Montoya, U. (2001). Comentarios a la Ley de Ttulos de Valores. Lima:
Grijley.

9. Rivas Gmez Vctor. (1998). El autofinanciamiento de las empresas. Lima:
USMP. Instituto de Investigacin. Facultad de Ciencias Financieras y
Contables.

10. Rodrguez, S. (2002). Contratos bancarios: su significacin en Amrica Latina.
Bogot: Legis.

11. Ura, R. y Menndez, A. (2001). Curso de derecho mercantil. Madrid: Civitas.

12. Vicent Chula, F. (2006). Introduccin al derecho mercantil. Valencia: Tirant lo
blanch.

13. Zevallos Astengo, J. (2009). Separata de derecho empresarial. Lima: Editora
USMP. FCCEF.

14. Zevallos Astengo, J. (2014). Manual de Derecho Mercantil y Financiero. Lima:
Editora USMP. FCCEF.

15. Ley Nro 26702 del Sistema Financiero.

16. Ley Nro 27287 de Ttulos Valores.

110
FUENTES HEMEROGRFICAS
1. Barragn, P.El sistema concursal en el Per. Reestructuracin, disolucin y
liquidacin de las empresas en crisis.Contador Pblico (452), pp 14-20

2. Northcote Sandoval, C (Ago. 2010).Reglas generales aplicables a los ttulos de
valores (Parte final). Actualidad Empresarial - Ao 9, ( 212), pp VIII1-VIII4
FUENTES ELECTRNICAS:
www.sbs.gob.pe
www.conasev.gob.pe
www.bcr.gob.pe
www.sunarp.gob.pe
www.indecopi.gob.pe
http://www.gacetajuridica.com.pe/

Manual - Derecho Mercantil y Financiero 2014 - I - II

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