Direito Penal IV

Leonardo Schmitt de Bem
1
Ttulo VIII
Dos Crimes contra a Incolumidade Pblica

Captulo I
Dos crimes de perigo comum

Generalidades:

Os crimes de perigo e de dano so formas de violao do bem jurdico. Enquanto os
ltimos pressupem uma efetiva leso ao objeto jurdico protegido h uma diminuio da
fruio do bem , nos primeiros existe uma situao de risco na qual fica exposto o objeto
jurdico tutelado, sem que se produza a efetiva diminuio do gozo do bem.
Como menciona Faria Costa, em termos de percepo do momento de tutela, existe
clara antecipao na defesa do bem jurdico
1
. Releva frisar, contudo, seguindo Magalhes
Noronha, que insuficiente a possibilidade de perigo, sendo necessria a probabilidade de
sua ocorrncia, pois a pena mais severa deve ficar reservada para aqueles crimes em que o
advento do resultado prximo, em que existe probabilidade de ocorrer. Do contrrio, a
atividade de qualquer pessoa restringir-se-ia de muito, pois em toda a ao existe sempre
um risco mnimo
2
.
A figura dos crimes de perigo possui uma especial classificao. Primeiramente em
crimes de perigo individual e comum. Aqueles expem o interesse de uma s pessoa ou de
um grupo limitado de pessoas ou algum objeto em uma situao de risco. Nestes o perigo
se expande a um nmero indeterminado/indeterminvel de pessoas ou bens patrimoniais.
Ainda podem ser crimes de perigo concreto e de perigo abstrato. Nos primeiros o perigo
elemento do tipo legal de crime, enquanto nos ltimos o perigo no um elemento do
tipo, mas apenas motivao do legislador
3
, com discusso no aspecto de sua ofensividade,
pois para que o direito penal seja aplicado se exige a constatao que efetivamente um bem
jurdico sofreu agresso ou, no mnimo, correu o risco efetivo de agresso, circunstncia
que no se observa nos crimes de perigo presumido.
Todos os crimes presentes no captulo, conforme sua prpria rubrica, so de perigo
comum e, com exceo dos injustos culpveis dos arts. 253 e 257 do Cdigo Penal, todos
os demais so crimes de perigo concreto. Os crimes de perigo individual esto previstos no
Captulo III do Ttulo I do Diploma Repressivo (arts. 130 a 137).

1
Costa, Jos de Faria. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 865.
2
Noronha, Magalhes Edgard. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1975, p. 343.
3
Costa, Jos de Faria. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 868.


2
Incndio
Art. 250. Causar incndio, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de
outrem:
Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa.

Objetividade jurdica:

O preceito tutela um nmero indeterminado ou indeterminvel de pessoas ou bens
protegendo-se, em conseqncia, a incolumidade pblica , em especial do perigo que
pode decorrer das chamas provenientes de um incndio
4
. Os bens jurdicos individuais
(vida, integridade fsica e patrimnio) esto relacionados com a coletividade, uma vez que a
infrao expe um nmero significativo de pessoas ou bens em situao provvel de perigo,
podendo, na hiptese concreta, efetivamente decorrer algum dano (que representar apenas
o exaurimento do delito). Da frisava Magalhes Noronha que estes crimes ultrapassam a
ofensa a determinada pessoa para se propagarem, ou, pelo menos, poderem estender-se a
indeterminado nmero de pessoas, prejudicando ou ameaando a segurana da convivncia
social
5
. Da jurisprudncia catarinense destaca-se precedente:
unnime a doutrina ao entender que comete o crime de incndio aquele que utiliza o
poder de combusto de materiais inflamveis, com forte poder de destruio e de causao
de prejuzos, consciente de que expe a perigo a vida, o patrimnio ou bens de terceiros, ou
seja, ameaa incolumidade pblica (Apelao criminal n. 03.004966-5, de Itaja, rel.
Des. Irineu Joo d Silva, j. 13/05/03).
Igualmente de julgado da Corte Paranaense:
O crime tem como objeto jurdico a incolumidade pblica e apenas se caracteriza quando o
incndio expe a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de nmero
indeterminado de pessoas, uma vez que se trata de delito de perigo comum. Para que haja a
responsabilizao penal, alm do perigo comum, necessrio que se comprove, de forma
concreta, que coisas ou pessoas sofreram riscos (Apelao criminal n. 431.496-7, Assa,
rel. Des. Joo Kopytowski, j. 13/12/07).

Natureza jurdica:

Trata-se de crime de perigo comum e concreto, pois atinge nmero indeterminado
ou indeterminvel de pessoas ou bens patrimoniais, sendo o perigo elemento do tipo penal,
devendo ser comprovado no caso especfico. crime comum em relao ao sujeito ativo,
porquanto qualquer pessoa pode ser o agente, inclusive o proprietrio da coisa incendiada e,
sendo a coletividade o seu sujeito passivo, trata-se de um crime vago por no ser possvel
sua determinao. crime de forma livre, podendo ser praticado por meio de ao e,
excepcionalmente, por omisso. Como sua consumao no se prolonga no tempo, trata-se
de crime instantneo.

4
Bitencourt, Csar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 177.
5


3
Todavia, a mais importante classificao diz respeito ao resultado do crime como
condicionante de sua consumao. Filia-se o Superior Tribunal de Justia no sentido de se
tratar de crime material
6
. Parte da doutrina discorda deste posicionamento
7
.
Os textos clssicos em nosso idioma que se voltam ao assunto e aqui ficamos com
Paulo Jos da Costa Jnior
8
apegam-se ao contexto do resultado naturalstico do delito e
procuram diferenci-lo do resultado jurdico. Ocorre que este nada mais do que o prprio
fato natural visto de um ngulo normativo, mormente nos crimes contra a incolumidade
pblica, nos quais o efeito natural do comportamento coincide com a prpria leso ao bem
jurdico tutelado pela norma, em face da ausncia de um substrato material. Da porque em
debate virtual nosso colega Gustavo Quandt tenha exposto que esses crimes escondem,
por trs de formulaes singelas, dificuldades absurdas, questionando como distinguir a
incolumidade pblica de uma coletividade de incolumidades particulares e concluindo que
a incolumidade pblica expresso to sonora quanto vazia de sentido.
A classificao doutrinria de Guilherme de Souza Nucci baseia-se no fato do crime
de perigo ser identificado como crime formal. Evidente, porm, contrariamente ao frisado
pelo jurista, que ocorre um resultado naturalstico na conduta do incendirio. A existncia
deste resultado consagra o delito como sendo material, uma vez que todo crime possui um
resultado jurdico (ofensa ao bem tutelado). Ademais, no conseguimos compreender que o
delito de perigo concreto cuja situao analisada em cada caso especfico possa assim
ser classificado, desprendido de resultado. Observe que o tipo no dispensa a concretizao
da colocao em perigo da vida, da integridade fsica ou do patrimnio de outrem, porm
reivindica sua existncia com a provocao do incndio.
Trata-se, portanto, de crime material, devendo-se desconsiderar o posicionamento
de Nelson Hungria no sentido de que o crime de incndio participa, simultaneamente, da
natureza dos crimes materiais e dos crimes formais (de consumao antecipada)
9
.

Sujeito ativo:

Conforme delineado trata-se de crime comum; logo, qualquer pessoa pode praticar o
comportamento ilcito, inclusive o proprietrio da coisa incendiada. Neste aspecto, apenas
por curiosidade, nossa lei difere da legislao italiana que considera esta hiptese a nica
em que o perigo deve ser provado (crime de perigo concreto)
10
.

6
O crime de incndio material (resultado natural ou material) e de perigo concreto (resultado jurdico)
(Resp n. 498.839/SP, rel. Min. Felix Fischer, j. 05/08/03).
7
Nucci, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 866.
8
Costa Jnior, Paulo Jos. Nexo Causal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 43-70.
9
Hungria, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 24.
10


4
Sujeito passivo:

Trata-se de um crime vago, isto , a coletividade a vtima. Note que jamais poder
ser considerado um crime de perigo comum se o incndio expe um nmero determinado
ou limitado de pessoas ou bens patrimoniais a situao de perigo. A propsito, extrai-se
essa diferenciao de julgado do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Por essa razo, entende-se que o perigo a que alude o artigo 250 o comum, ameaador da
incolumidade pblica, e no o perigo voltado a esta ou aquela pessoa ou patrimnio - cuja
causao sancionada nos Ttulos I e II da parte especial do CP (Apelao criminal n.
04.006969-3, Itapo, rel. Juiz Carstens Khler, j. 11/05/04).

Tipo objetivo:

O ncleo do tipo causar, isto , motivar, originar, produzir um incndio, ou seja,
fogo que lavra com forte intensidade e proporo possuindo alto poder de destruio e de
causao de prejuzos, sendo indiferente a presena de bombeiros e a sua durao. O verbo
deve estar vinculado exposio a perigo para vida, integridade fsica ou patrimnio de um
nmero indeterminado de pessoas. Trata-se, assim, da definio de ao proibida por meio
da tcnica de vinculao.
No obstante a aparente idia de ao na realizao do crime, tambm por omisso
possvel sua ocorrncia. No a consistente em no apagar o fogo provocado por outrem,
salvo quem tem esse dever, como os bombeiros (crimes omissivos imprprios), mas aquela
em que a pessoa voluntariamente no apagou o fogo quando involuntariamente causou,
agora, tendo o propsito de incndio (ex.: o agente promove um reparo na fiao eltrica de
sua casa e dessa atividade decorre curto circuito iniciando pequeno fogo; porm, nada faz
para apag-lo, sendo que sua conduta omissiva de no evitar a propagao do fogo faz com
que este alcance proporo significativa expondo a vida, integridade fsica ou patrimnio
de vrias pessoas a perigo).
O meio de causao do incndio livre, embora o principal seja o fogo, mas nada
impede que provenha de um curto circuito ou com material inflamvel. Relevante existir
o incndio com significativa proporo, ou como frisa o legislador portugus: de relevo
11
.
Conseqentemente, a queima de folhas secas de uma rvore no quintal da morada no gera
perigo. Ademais, necessrio que o objeto esteja situado em local no qual o incndio possa
acarretar perigo coletivo. Como exemplificava Magalhes Noronha, no haver este crime
quando o agente coloca fogo numa casa situada em lugar ermo e despovoado
12
.

11
Costa, Jos de Faria. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 869
afirma que a anlise do dispositivo (art. 272, n. 1, a) apresenta dois imediatos pontos de referncia: primeiro,
de que no se trata de provocar fogo ou de atear fogo, mas antes se tem de provocar incndio; segundo, de
que no basta qualquer incndio, mas, indesmentivelmente, um incndio de relevo.
12


5
O modo tambm livre. Tanto faz lanar uma bola de fogo contra uma antiga casa
de madeira ou acrescentar combustvel a uma lareira que arde j com intensidade. Embora a
repetio, necessrio que exista uma tnica de excesso no fogo a ponto de concretizar um
incndio. Claro que se o agente jogar gua numa casa, supondo ser lcool, no responder
pelo delito, por tratar-se da hiptese de crime impossvel.

Tipo subjetivo:

o dolo, consistente na vontade livre do agente de provocar o incndio, possuindo
conhecimento de que poder ocasionar perigo comum com sua conduta. o que a doutrina
tradicional chama de dolo de perigo
13
. Seguem os exemplos: Leonardo incendeia a cela em
que est preso junto com outros reclusos; na hiptese, no necessrio um motivo especial
pelo qual tenha ateado fogo, isto , no interessa se foi porque a comida do presdio ruim
ou se foi pela superlotao; Filipe ateia fogo em sua unidade residencial localizada em
prdio com vrios apartamentos; indiferente saber se provocou o incndio porque algum
exigiu o pagamento do condomnio atrasado ou porque foi efetivamente despejado.
Infere-se de julgado da Corte Catarinense:
Incndio em apartamento destinado habitao. Autoria e materialidade comprovadas por
percia e testemunhas. Desclassificao para a forma culposa. Inviabilidade. Agente que se
desloca ao apartamento da vtima, arromba a porta com os ps, coloca todos os seus
pertences no quarto e ateia fogo, causando risco incolumidade e vida dos demais
moradores do prdio. Dolo evidenciado. Condenao mantida (Apelao criminal n.
04.012666-2, de Balnerio Cambori, rel. Des. Maurlio Moreira Leite, j. 22/06/04).
No mesmo sentido:
Incndio. Alegao de ausncia de dolo. Ru que ateia fogo em colcho no interior de sua
residncia. Confisso extrajudicial e prova pericial do fato. Inocorrncia de simples culpa
(Apelao criminal n. 04.014738-4, de Caador, rel. Des. Carstens Khler, j. 31/08/04).
Evidente que o agente pode ter querido causar o incndio, sem uma representao
do resultado de exposio ao perigo para vida, integridade fsica ou patrimnio de outrem.
No vamos to longe como nosso professor Faria Costa que estende o resultado de perigo-
violao a uma representao negligente
14
. Ficamos com a doutrina de Nelson Hungria
que, neste caso especfico, afasta a responsabilidade do agente, por exigir a duplicidade de
dolo na conduta do agente: dolo de dano quanto coisa individuada a que se pe fogo e o
dolo de perigo, isto , a conscincia de que o incndio pode atingir coisas outras ou pessoas
no individuadas, no obstante o agente no queira, nem mesmo eventualmente, o efetivo
dano destas
15
.

13
Delmanto, Celso et al. Cdigo Penal Comentado. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 654.
14
Costa, Jos de Faria. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, p. 877.
15


6
Consumao:

Segundo Luiz Rgis Prado, consuma-se o crime com o estabelecimento da situao
de perigo comum. No basta, portanto, deitar fogo coisa: preciso que o fogo assuma
propores significativas, que dificultem sua extino e coloquem em perigo pessoas ou
bens indeterminados
16
. Nessa linha Cezar Roberto Bitencourt: consuma-se o crime com
a supervenincia da situao de perigo comum, e no apenas com o incio do fogo
17
.
A situao de perigo comum ocorre quando o fogo se alastra e assume propores a
tornarem difcil sua extino e, assim, ameaando um nmero indeterminado de pessoas ou
bens patrimoniais. Em sntese, quando o agente perde o controle de dominar o fogo. Trata-
se de crime material ou de resultado e de perigo concreto.
Nesse sentido retira-se de precedente do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Para configurao do crime de incndio, exige-se que ele acarrete perigo real para a
incolumidade pblica. Ademais, h de estar configurado o dolo de perigo, isto , a inteno
do agente de expor um nmero indeterminado de pessoas ou patrimnios a risco, ou, no
mnimo, assumir, conscientemente, a ocorrncia desse perigo (dolo eventual). No estando
conduta referida tipificada nos estamentos legais ptrios, no h que se falar em delito, e a
absolvio providncia que se impe (Apelao Criminal n. 03.028674-8, Des. Irineu
Joo da Silva, j. 10.02.2004).

Tentativa:

A estrutura normativa de um crime de resultado perfeitamente compatvel com a
figura da tentativa. Logo, a no determinao da realizao concreta do perigo em razo de
circunstncias alheias a vontade do agente caracteriza crime tentado e no sua impunidade.
Observe: se o agente levou quatro gales de gasolina a sua residncia objetivando derramar
o lquido nos tapetes e nas cortinas, mas teve sua conduta obstada antes mesmo de iniciar a
execuo, no houve tentativa de crime; mas, se espalhou a gasolina pelos tapetes e pelas
cortinas e, prestes a lanar o fogo, foi surpreendido por outra pessoa, nessa situao, dever
responder pela modalidade tentada. Ademais, haver tentativa se o incndio controlado
instantaneamente com interveno de bombeiros ou de terceiros valendo-se de extintores.
Todas estas situaes foram expostas com brilhantismo por Magalhes Noronha:
trata-se de crime material, suscetvel de fracionamento. Antes que o incndio assuma as
propores geradoras do perigo comum, pode o agente ser interrompido e o delito ficar em
grau de tentativa. Assim, se ele, aps derramar querosene no compartimento da casa que
vai incendiar e est para lhe lanar fogo, surpreendido e impedido em seu ltimo ato de
execuo. Pode, alis, o fogo romper e haver simplesmente tentativa, se, pela interveno
de terceiros, no chegar s propores constitutivas do perigo comum, tal o caso em que,
ateado fogo a um tapete da casa a incendiar, terceiro o arremessa pela janela, antes que a
combusto tenha prosseguido pelo assoalho, mveis, etc.
18
.

16
Prado, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 440.
17
Bitencourt, Csar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 178.
18


7
Destaca-se da jurisprudncia catarinense:
Ocorre tentativa de incndio se o fogo no chega a comunicar-se ao prdio visado, graas
interveno de terceiros, sendo idneo o meio utilizado pelo agente para expor a perigo a
incolumidade pblica ou lesionar patrimnio alheio (Apelao criminal n. 33.883, de
Tangar, rel. Des. lvaro Wandelli, j. 19/03/96).
E possvel que o prprio agente impea a consumao do delito? Sim. Neste caso,
porm, responder pelos atos j praticados. Assim, sendo prpria a coisa, tem-se uma ao
atpica; sendo de terceiro a coisa atingida, responder pelo crime de dano. Nesse sentido era
a doutrina de Nelson Hungria: suponha-se, agora, que, j comunicado o fogo, o prprio
agente, sponte sua, resolve e consegue apag-lo, conjurando a supervenincia e incipiente
manifestao de perigo comum: ter-se- de reconhecer o arrependimento eficaz, fincando o
agente responsvel apenas pelo estrago ocasionado a coisa atingida
19
.

Exame pericial:

Dispe o art. 173 do Cdigo de Processo Penal que no caso de incndio, os peritos
verificaro a causa e o lugar em que houver comeado, o perigo que dele tiver resultado
para a vida ou para o patrimnio alheio, a extenso do dano e o seu valor e as demais
circunstncias que interessarem elucidao do fato. Em razo do artigo frisa Bitencourt
que o laudo tcnico sobre o incndio indispensvel para a comprovao da materialidade
do crime de incndio. A falta ou insuficincia da prova direta da ao de atear fogo impede
a reprovao penal, mesmo que os indcios levem certeza quanto autoria
20
.
Extrai-se de julgado do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
A percia tcnica constitui, pois, o meio adequado para a demonstrao da ocorrncia do
elemento objetivo do tipo penal, descrito como a causao, a provocao de incndio,
expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de um nmero indeterminado
de pessoas (Apelao criminal n. 2002.007631-2, de Xanxer, rel. Des. Newton Janke, j.
21/05/02).
Este entendimento temperado pela mesma Corte de Justia, seguindo precedente
do Supremo Tribunal Federal, de relatoria do Min. Leito de Abreu, ao proclamar que a
natureza do delito de incndio previsto no art. 250, 1, I do CP, permite a condenao
calcada em indcios (RT 506/440). Logo, sendo um crime de natureza clandestina, acaso a
comprovao do perigo possa ser realizada por outras circunstncias, ficaria dispensado o
laudo tcnico:
Crime contra a incolumidade pblica. Tentativa de incndio (art. 250, II, 'a', c/c art. 14, II).
Ausncia de laudo pericial para detectar a substncia utilizada para a combusto.
Irrelevncia. Fato que pode ser demonstrado por outros meios de prova. Relatos das vtimas
e de testemunha. Risco de perigo comum. Delito caracterizado. Condenao mantida
(Apelao criminal n 03.030151-8, de Campo Er, Des. Irineu Joo da Silva, j. 06/04/04).

19
20
Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 181.


8
Nessa mesma linha caminhou o Tribunal de Justia Paranaense:
Ainda que ningum tenha presenciado os rus ateando fogo na casa, os depoimentos
testemunhais, o modus operandi, a circunstncia de as vtimas serem as pessoas com quem
recm tinham se desentendido no baile e eles terem ficado zangados com isso, a notcia de
que eles teriam contado para terceiros a autoria do incndio e at comemorado o evento,
alm de perpetrar ameaas a outras pessoas mencionando o incndio referido neste feito,
formam um conjunto probatrio robusto, homogneo e idneo a demonstrar a autoria do
crime e a justificar o juzo condenatrio (Apelao criminal n. 0286804-0, de Francisco
Beltro, rel. Des. Lilian Romero, j. 05/05/05).

Concurso de normas:

Em certos casos o intrprete precisa decidir sobre qual norma jurdica aplicar, pois,
no raras vezes, depara-se com a mesma conduta criminosa em mais de um tipo penal. D-
se ao fenmeno a denominao errnea de conflito aparente de normas. Isso porque no
existe efetivamente conflito, porm a aplicao exclusiva de uma norma a um fato, ficando,
assim, excluda a outra norma. Trs so os pressupostos para a ocorrncia deste conflito:
unidade de fato; pluralidade de normas identificando o fato; vigncia contempornea das
normas no momento em que o fato praticado. Se no existir um dos pressupostos, no h
conflito.
Perante o que se acaba de descrever outra coisa no nos resta, valendo-se dos fins
deste estudo, seno analisar individualmente, cada concurso especfico. Em regra geral tudo
se resolve com esta frmula: se houver a criao de perigo comum, configurado estar o
delito de incndio; no existindo o perigo coletivo, outro crime ter ocorrido. E para outras
situaes recorre-se ao dolo do agente.

Incndio provocado por inconformismo poltico (art. 20, da Lei n. 7.170/83):

A doutrina ptria divide-se acerca da autonomia do crime de terrorismo. Enquanto
autores como Alberto Silva Franco, Antnio Lopes Monteiro, Luiz Roberto Barroso frisam
no existir, seja como crime comum, seja em lei especial, pois, embora a Constituio
vigente considere o terrorismo insuscetvel de alguns benefcios e o equipare, inclusive, aos
delitos hediondos, o legislador infraconstitucional deixou de autonomizar a questo em um
preceito especfico. Logo, qualquer conduta violenta, mesmo que motivada para obteno
de fundos visando manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas ou
por um inconformismo poltico, dever ser punida por outra conduta criminosa. Outros no
compactuam desse posicionamento, como, por exemplo, Antnio Scarance, Luiz Flvio
Gomes e Fernando Capez, postulando a tipificao do delito na Lei n. 7.170/83. Conforme
o ltimo autor, o art. 20, aps fazer uma enumerao das hipteses especficas, insere uma
formulao genrica (ou atos de terrorismo), a qual deve ser interpretada no sentido de
alcanar outros casos semelhantes aos anteriormente elencados
21
.

21
Capez, Fernando. Legislao Penal Especial. So Paulo: Damsio de Jesus, 2005, p. 203.


9
Valendo o ltimo entendimento, no raro se observam manifestaes de insurreio
contra a unidade territorial, contra o regime democrtico ou o estado federado, manejadas,
na maior parte das vezes, com artefatos explosivos aptos a gerar incndio e, como efeito
conseqencial, situao de perigo comum. Havendo a inteno especfica e, sem embargo
da configurao do risco coletivo, punir-se- o agente pelo art. 20 da Lei n. 7.170/83.

Incndio que visa um nmero certo de pessoas (art. 132 do Cdigo Penal):

O art. 132 do Cdigo Penal infrao de perigo e s de perigo e, desta maneira,
subsidirio, s devendo ser reconhecido quando o fato no constituir crime mais grave. O
sujeito passivo apenas uma pessoa ou coisa determinada. Nesse caso, no entanto, deve-se
recorrer ao princpio da consuno e no da subsidiariedade, pois no h diversos graus de
ofensa ao mesmo bem jurdico, contudo dois bens diversos, sendo que as incolumidades
individuais esto tambm protegidas em conjunto na incriminao do incndio.
A propsito:
Para o reconhecimento do crime de incndio exige-se a criao de uma situao de efetivo
perigo para a vida, para a incolumidade fsica ou do patrimnio de terceiro. No se admite
perigo presumido, h de ser efetivo. Se o agente visa causar prejuzo ou expor a perigo
apenas uma pessoa certa e determinada, o crime ser o previsto no art. 132 do Cdigo
Penal. Para admitir-se o crime de incndio o perigo dever abranger um indeterminado
nmero de bens ou pessoas" (Apelao Criminal n. 00.015784-8, de Canoinhas, rel. Des.
Solon d'Ea Neves, j. 03.04.2001).

Incndio e dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, II, do Cdigo Penal):

Seguindo Fernando Capez, se o incndio provocado no ocasionar perigo comum,
tipificar-se- o delito de dano qualificado. um caso de subsidiariedade explcita, pois a lei
expressamente a menciona
22
. Aduz Bitencourt que a subsidiariedade dessa qualificadora
expressa se o fato no constituir crime mais grave , uma vez que qualquer delas
(substncia inflamvel ou explosiva) pode ser utilizada para a prtica de crimes contra a
incolumidade pblica. Assim, o crime de dano fica excludo pelo crime mais grave, do qual
subsidirio. Nestes termos, se o fato acompanhado de perigo comum, o crime nico a
ser reconhecido ser o de incndio
23
.
Entretanto, conforme destacado no subttulo anterior, no entendemos possvel uma
relao de subsidiariedade e primariedade entre os delitos, porque no h graus de ofensa
diversos para com o mesmo bem jurdico. O crime de dano ir representar um meio para a
realizao do crime de perigo comum. Assim, existindo a situao de perigo comum, ficar
absorvido o crime de dano. No ocorrendo o perigo coletivo, e no sendo prpria a coisa, o
delito ser o do art. 163, pargrafo nico, II, do Cdigo Penal.

22
Capez, Fernando. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 441
23


10
Infere-se da jurisprudncia do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Para o delito de incndio necessrio a existncia de perigo em concreto. Hiptese em que o
fogo foi extinto imediatamente, apenas causando danos na tinta que cobre a lataria do
assoalho do bagageiro traseiro do automvel de desafeto do autor do incndio. Caso de
dano e no de incndio (Apelao criminal n. 05.040326-3, de Lauro Mller, rel. Des.
Amaral e Silva, j. 14/03/06).
No mesmo sentido:
O incndio capitulado entre os crimes contra a incolumidade pblica, s se configura
diante da existncia de perigo comum. Quando tal no acontece, o fato de atear fogo em
objetos, no interior de um quarto, com a inteno de destru-los e de causar prejuzo a
algum, caracteriza o dano, capitulado entre os crimes contra o patrimnio (Apelao
criminal n. 30.928, rel. Des. Aloysio de Almeida Gonalves, de So Loureno dOeste, j.
27/09/1994).
Contrariamente, por existir a comprovao do perigo comum:
Estando comprovada a existncia de perigo para a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem, configurado est o crime de incndio. Inexiste delito de dano
qualificado se do emprego de substncia inflamvel ou explosiva resultar crime mais grave
(Apelao criminal n. 03.026634-8, de So Bento do Sul, rel. Des. Amaral e Silva, j.
19/10/04).
E em recente julgado da nova Cmara Criminal do Tribunal Catarinense:
Crime contra a incolumidade pblica. Incndio em casa habitada. Recurso defensivo sob a
alegao de ausncia de materialidade. Crime que integra o elenco dos crimes clandestinos
cuja comprovao no exige laudo tcnico. Fato que pode ser demonstrado por outros
meios de prova. Depoimentos das testemunhas e palavra da vtima suficiente para
comprovar a materialidade e a autoria do ilcito. Impossibilidade de desclassificao para a
figura culposa ou para o crime de dano. Dolo evidenciado. Presena de pessoas e outras
residncias prximas ao incndio. Perigo comum configurado. Condenao mantida.
Recurso desprovido (Apelao criminal n. 07.047587-5, de Campos Novos, rel. Des.
Torres Marques, j. 12/12/07).

Incndio provocado em mata ou floresta (art. 41, da Lei n. 9.605/98):

Luiz Rgis Prado, discorrendo a respeito da tipificao da ao descrita no referido
artigo, ensina que consiste em provocar (dar causa, produzir, ensejar) incndio, que aqui
deve ser entendido como o fogo perigoso, potencialmente lesivo integridade das matas e
florestas. Trata-se, portanto, do 'fogo no controlado em floresta ou qualquer outra forma
de vegetao' (art. 20 do Decreto n. 2.661/98). O objeto do delito a mata ou a floresta
(quer de preservao permanente ou no). A gravidade do incndio pode ser mensurada
pela rea efetivamente devastada
24
.

24
Prado, Luiz Rgis. Crimes contra o Ambiente. So Paulo: RT, 1998, p. 122.


11
Guilherme de Souza Nucci afirma que este dispositivo derrogou o art. 250, 2, II,
h, do Cdigo Penal
25
. E o magistrado paulista no voz isolada na doutrina. Castro e Costa
Neto frisam que o crime previsto no art. 41 absorver o delito qualificado de incndio
26
.
Seguem esse pensar por entenderem ser difcil imaginar a utilizao do critrio do
perigo como distintivo para a soluo do conflito aparente de normas. Isso porque decorre
das regras da experincia que o incndio em mata ou floresta cause, normalmente, perigo,
seja para outras pessoas, seja para o prprio patrimnio ambiental
27
.
Em precedente da Corte Catarinense:
Crime ambiental (Lei n. 9.605/98). Incndio em mata nativa sem autorizao da entidade
ambiental competente. Confisso judicial. Palavras dos policiais e das testemunhas de
defesa. Autoria e materialidade suficientemente comprovadas. Alegado desconhecimento da
lei. Particularidade que no desobriga a respectiva observncia, ex vi do artigo 21 do
Cdigo Penal e artigo 3. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Condenao mantida.
Recurso no provido (Apelao criminal n. 05.004243-6, de Santa Ceclia, rel. Des. Irineu
Joo da Silva, j. 19/05/2005).
E do Tribunal de Justia do Estado do Paran:
Apelao criminal. Crime de incndio praticado contra a fauna e a flora. Autoria e
materialidade comprovadas. Depoimentos idneos dos agentes fiscais do IAP. Parcialidade
no demonstrada. Presena do tipo subjetivo do dolo. Impossibilidade de desclassificao
para a forma culposa. Prvio sobreaviso acerca da proibio de se utilizar fogo para que se
proceda ao desmatamento. Risco assumido. Perodo de seca. Incidncia da causa especial
de aumento de pena. Sentena mantida. Apelo no provido (Apelao criminal n. 318873-
6, de Pitanga, rel. Des. Ldio Macedo, j. 01/06/06).

Incndio provocado por bales (art. 42, da Lei n. 9.605/98):

O presente dispositivo revogou o contedo do Cdigo Florestal (art. 26, f, da Lei n.
4.771/65) e tacitamente tambm foi revogada a contraveno penal do art. 28, pargrafo
nico, do Decreto-lei n. 3.688/41. Conforme Guilherme de Souza Nucci, a referncia feita
no tipo em relao aos bales que possam provocar incndios tem por fim evidenciar
justamente os artefatos, pela maneira que so constitudos, que fogem ao controle de quem
os salta e possui labaredas fortes o suficiente para dar incio a um fogo intenso em qualquer
lugar onde caia e tenha potencialidade para detonar um processo de combusto
28
.
Releva destacar que o artigo trata de um crime formal, ou seja, no exige o resultado
naturalstico possvel e previsto no tipo, que a gerao do incndio. Se este vier a ocorrer,
deve-se recorrer ao propsito do agente que, a princpio, seria apenas de soltar o balo. No
caso, entendemos que o incndio deriva de dolo eventual, pois fato que o agente no tem
as rdeas do acontecer fsico. Se o fogo ocorrer em mata ou floresta aplica-se a pena que

25
Nucci, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: RT, 2006, p. 540.
26
Castro e Costa Neto, Nicolao Dino de Castro; Bello Filho, Ney de Barros; Castro e Costa, Flvio Dino de.
Crimes e Infraes Administrativas Ambientais. 2. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2001, p. 371/372.
27
Silva Jnior, Jos; Dezem, Guilherme Madeira. Cdigo Penal e sua Interpretao. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007, p. 1230.
28


12
est cominada no art. 41 da Lei n. 9.605/98 ou, continuando prevalente o critrio do perigo,
acaso do fogo na floresta ou mata decorra perigo comum, a pena a ser aplicada ser a do
art. 250, 1, II, h, do Cdigo Penal. Em ambas as situaes, porm, em concurso formal
com o art. 42 da Lei n. 9.605/98.
Observe, finalmente, que se pode sustentar que o balo foi apenas o meio utilizado
para a provocao do incndio e como o agente agiu mediante dolo eventual, sua conduta
de soltar bales deve ser absorvida pelo crime do art. 41 da Lei n. 9.605/98 ou art. 250,
2, II, h, do Cdigo Penal, uma vez mais dependendo do critrio adotado.

Incndio e queimada ou queima controlada (art. 26, e, da Lei n. 4.771/65):

Constitui contraveno penal punvel com pena de trs meses a um ano de priso
simples ou multa de um a cem vezes o salrio-mnimo mensal, ou cumulativamente, fazer
fogo, por qualquer modo, em florestas e demais formas de vegetao, sem as precaues
adequadas (art. 26, e, da Lei n. 4.771/65). O art. 27 da lei especial refora que proibido o
uso de fogo nas florestas e demais formas de vegetao, porm em seu pargrafo nico
aduz que se peculiaridades locais ou regionais justificarem o emprego do fogo em prticas
agropastoris ou florestais, a permisso ser fixada pelo Poder Pblico, circunscrevendo as
reas e estabelecendo normas de precauo.
Quanto infrao frisa Bitencourt que se o agente faz fogo, por qualquer modo,
em formas de vegetao, sem tomar as precaues adequadas (ex.: sem a devida preparao
do terreno, no se fazendo aceiros, ou fazendo-os mal), responde pela contraveno penal
nsita no Cdigo Florestal, alusiva a queimada sem as cautelas legais
29
. Importante aduzir
que apenas subsiste a contraveno quando no h o perigo comum. Existindo tal perigo, o
caso de incndio culposo, a que alude o Cdigo Penal (art. 250, 2). Como exemplifica
Nucci, h uma abissal diferena entre fazer uma fogueira em determinada floresta, sem a
ateno recomendada e causar um incndio na mata
30
.
Note, por fim, que pode ocorrer do agente respeitar as cautelas necessrias e mesmo
assim decorrer incndio, mas por circunstncias alheias a sua vontade, como uma mudana
inesperada dos ventos. Nesta hiptese, embora quase impossvel realizao de percia
situao suprida pela prova testemunhal no h de se falar em delito. Entender em sentido
contrrio representaria a consagrao da responsabilidade objetiva em direito penal.
Nesse sentido retira-se julgado do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Crime de perigo comum. Incndio. Art. 250, 1., II, h, do CP e art. 26, e, da Lei n.
4.771/65. Deciso absolutria. Recurso ministerial objetivando a condenao dos acusados
pela prtica do delito contravencional. Infrao no configurada. Deciso mantida. Recurso
desprovido. Se os agentes, ao realizarem queimada em uma roa, para novo plantio,
tomaram as cautelas usuais e malgrado isso, o fogo propagou-se para o terreno vizinho,
graas a um forte vento inesperado, no h que se lhes atribuir culpa por imprudncia ou
negligncia (Apelao criminal n. 25.618, de Campos Novos, Des. Wladimir dIvanenko,
j. 05/04/90).

29
30


13
Incndio e fraude para recebimento de indenizao ou valor do seguro (art. 171,
2, V, do Cdigo Penal):

Conforme Guilherme de Souza Nucci perfeitamente admissvel possibilidade
de haver concurso entre o delito do art. 250, que protege a incolumidade pblica, exigindo
um incndio, colocando em risco a vida ou a integridade fsica de pessoas, bem como o
patrimnio alheio, com o crime do art. 171, 2, V (estelionato que prev a destruio da
coisa prpria para obter o valor de seguro), que protege o patrimnio da seguradora. No
primeiro caso gerou-se perigo comum a inmeras pessoas, enquanto na segunda situao h
o dano ao patrimnio da empresa. No so incompatveis as duas ocorrncias, nem h bis in
idem. certo que, se o nimo de lucro j foi utilizado para tipificar o crime do art. 171,
2, V, cremos que o incndio deve ser punido na modalidade simples
31
.
Em nova edio, a famlia Delmanto alterou seu posicionamento acompanhando a
doutrina anterior. Textualmente: quando o incndio expuser a perigo a vida, a integridade
fsica ou o patrimnio de outrem, a destruio, total ou parcial, de coisa prpria, por meio
de incndio, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro, haver inegavelmente
concurso formal entre os crimes dos arts. 171, 2, V, e 250, caput, posto ser vedado em
Direito Penal a dupla incidncia de uma mesma circunstncia ou elementar
32
.
Nelson Hungria sustentava posicionamento diametralmente oposto. Raciocinava no
sentido da impossibilidade de concurso de crimes quando existisse o perigo comum, razo
porque o agente apenas responderia pelo incndio qualificado. Entretanto, acaso o agente
viesse a receber a indenizao ou o valor do seguro, haveria concurso material de crimes: o
de perigo comum (qualificado ou no) e o estelionato em seu tipo fundamental, porquanto
se apresentam duas aes distintas, uma lesiva da incolumidade pblica e outra do alheio
patrimnio
33
.
A ltima passagem merece algumas consideraes. Em primeiro lugar, a inteno
do agente destruir coisa prpria, e especifica-se pelo fim de obter indenizao ou valor do
seguro. esta circunstncia que diferencia o crime do art. 171, 2, V, do Estatuto Penal
da sua forma simples prevista no caput do mesmo dispositivo, pois enquanto este delito
material, aquele crime formal. Em segundo plano, se a destruio da coisa prpria feita
por meio apto, por si s, a gerar perigo comum, esta conduta passa a configurar o delito do
art. 250, 1, do Cdigo Penal, conforme posicionamento da doutrina majoritria, a seguir
exposto, porque o fim especial que motiva o agente idntico: obter vantagem econmica.
E por que concordamos com essa vertente? Como a consumao do primeiro delito
(contra o patrimnio) ocorre independentemente da obteno pelo agente do prmio, o seu
recebimento representar simples exaurimento do delito e no um fator hbil a ensejar sua
responsabilizao pela forma simples de estelionato (art. 171) em concurso e se existisse
seria formal e no material, pois da mesma conduta resultou dois crimes com o delito de
incndio majorado. Isso porque o legislador frisou a mesma inteno especfica do agente
no delito de perigo comum, sendo que o aumento de pena representa uma proteo penal ao
patrimnio alheio, pois, do contrrio, no h razo de existir. A potencial ofensividade ao
patrimnio est representada pela majorao da pena, pois o perigo comum elemento do
prprio tipo do art. 250 do Cdigo Penal.

31
Nucci, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: RT, 2003, p. 753.
32
Delmanto, Celso. Cdigo Penal Comentado. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 655.
33
Hoffbauer, Nelson Hungria. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 239.


14
Sem desenvolvimento mais extenso corrobora este argumento Bitencourt ao frisar
que no havendo perigo incolumidade pblica, o agente que incendeia coisa prpria a
fim de obter indenizao de valor de seguro responde pelo delito do art. 171, 2, V, do
Cdigo Penal. Porm, em ocorrendo perigo comum, no h falar em fraude, mas sim em
incndio qualificado, que absorve esta
34
. No mesmo sentido Ney Moura Teles ao declinar
que a primeira causa de aumento acontece quando o agente provoca o incndio visando
destruir coisa que tenha sido objeto de contrato de seguro, ficando absorvido o delito do art.
171, 2, V, do Cdigo Penal
35
. Era tambm o posicionamento de Magalhes Noronha:
havendo, no fato, perigo comum, intuitivo que o crime ser o de incndio qualificado,
cuja pena superior daquela figura do estelionato
36
.
Do Tribunal de Justia de Santa Catarina extraem-se precedentes:
Crime contra a incolumidade pblica. Incndio. Mrito. Acusados que, pretendendo
receber prmio de seguro de imvel, incendiaram-no, dando causa exploso que exps a
perigo a vida, a integridade e o patrimnio dos vizinhos. Materialidade e autoria
comprovadas. Pretendida desclassificao para estelionato. Impossibilidade. Conduta que
causa incndio e exploso gerando perigo a nmero indeterminado de pessoas (Apelao
criminal n. 05.013296-2, Sombrio, Des. Torres Marques, j. 19/07/05).
Habeas corpus. Crime de perigo comum. Incndio em prdio destinado a uso pblico
(shopping). Paciente que, no intuito de eliminar provas de dvidas de sua comparsa, aps
cortar a mangueira de um dos botijes derrama lcool e risca palitos de fsforo em
ambiente que abrigava seiscentos e sessenta quilogramas de gs, em horrio de grande
movimentao de pessoas no local. Constrangimento ilegal no decorrente. Ordem
denegada (Habeas corpus n. 06.007367-8, de So Bento do Sul, rel. Juiz Tlio Pinheiro, j.
04/04/06).

Concurso de crimes:

O conflito aparente de normas no se confunde com o concurso de crimes, porque,
na primeira situao temos duas normas vigentes e somente um crime, ao passo que no
segundo caso temos vrios crimes. Neste h relao fato-tipo; naquele, relao tipo-tipo.
A primeira modalidade de concurso o material, no qual o agente, mediante mais
de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicando-se, neste
caso, de forma cumulativa as penas privativas de liberdade, executando-se sempre a pena
de recluso em primeiro lugar quando existir aplicao cumulativa com pena de deteno.
Pode dar-se, porm, o concurso formal prprio ou imprprio. Em ambos o agente
por meio de uma conduta pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, sendo a distino
entre as modalidades dada em relao aplicao da pena. No concurso forma prprio faz-
se a aplicao da mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, sempre
aumentada, de um sexto at metade. No concurso formal imprprio as penas so aplicadas
cumulativamente, sempre que a conduta dolosa e resulta de desgnios autnomos.

34
35
Teles, Ney Moura. Direito Penal. Parte Especial. So Paulo: Atlas, 2004, p. 121.
36


15
Incndio e homicdio (art. 121, 2, III, do Cdigo Penal):

Segundo Magalhes Noronha, se o sujeito pe fogo em uma casa com o objetivo
de matar seus moradores, existir crime de homicdio qualificado, consumado ou tentado,
em concurso formal com o crime de incndio, desde que exista perigo para a incolumidade
pblica
37
. Tambm Bitencourt: quando a agente objetiva com a produo do incndio,
matar e lesionar pessoa certa haver concurso formal entre o delito de incndio (havendo
instalao de perigo comum) e homicdio qualificado, tentado ou consumado, ou o de leso
corporal, com a agravante do art. 61, II, d, do Cdigo Penal
38
. No entanto, uma vez mais
com Magalhes Noronha, se, depois do homicdio, o assassino queimar a casa para fazer
desaparecer os traos do crime; como tambm se um ladro, para mais facilmente cometer
um delito, incendiar a casa onde vai furtar
39
, desde que haja a situao de perigo comum,
haver concurso material (art. 69, do Cdigo Penal).

Incndio e poluio (art. 54, da Lei n. 9.605/98):

No raro presenciamos relatos de autoridades pblicas recomendando a moradores
que permaneam em suas casas tendo em vista o nvel de poluio tornar-se maior com a
realizao dos chamados incndios criminosos. Prtica comum em nosso territrio, esta
advertncia tem total razo de existir, pois quanto ao injusto do art. 54 da Lei n. 9.605, a
coletividade que est vulnervel a ao do incendirio, que poder ser qualquer pessoa, no
obstante o preceito tutelar o meio ambiente quanto pureza e limpeza da gua, do ar e do
solo, ou seja, do patrimnio natural e da qualidade de vida
40
. O artigo visa proteo de
interesses trans-individuais ou meta-individuais, leiam-se, direitos que pertencem a cada
pessoa e, ao mesmo tempo, a todos.

Incndio e proteo fauna (art. 10, a, Lei n. 5.197/67):

considerado crime punvel com pena de recluso de um a trs anos a violao do
disposto no art. 10, a, da Lei n. 5.197/67, consistente na realizao de incndio objetivando
a caa de espcimes de fauna silvestre proibidas, podendo ser agravadas as penas se a caa
ocorrer em perodo defeso ou durante a noite.

Incndio e desobedincia civil:

Vemos acertada a concluso exposta por Jos Silva Jnior e Guilherme Dezem ao
descreverem que nas hipteses de desobedincia civil deve haver uma anlise criteriosa do
operador do direito acerca da possibilidade de aplicao da inexigibilidade de uma conduta
diversa excludente da culpabilidade , quando presentes seus requisitos para os crimes de
incndio, e, uma vez presentes, seu reconhecimento pelo julgador
41
.

37
38
Bitencourt, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 968.
39
40
Andreucci, Ricardo Antunes. Legislao Penal Especial. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 243.
41


16
Referem-se os autores aos movimentos populares que iniciam de forma controlada,
mas, pelo contingente de pessoas e as peculiaridades do momento, geralmente vinculadas a
questes sociais, acabam por desencadear seguidas obstrues e danos. Veja-se o exemplo
do Movimento dos Sem Terra. Nas sucessivas invases realizadas em reas de terceiros,
iniciam a tomada de forma pacfica, mas dada a aproximao da fora pblica, organizam
queimadas de pneus ou mesmo de veculos aptas, por si s, de provocarem perigo comum,
mormente aos prprios integrantes. Evidente que a manifestao adjetiva-se com perigo
intenso. Nesta hiptese, nada impede a penalizao dos responsveis, pois os autores so
possuidores de dirigibilidade normativa e, portanto, capazes de agir conforme o direito
42
.
Todavia, os primeiros autores exemplificam situao em que seria possvel estender
aos responsveis a causa supralegal de excluso da culpabilidade: imagine-se a situao
daqueles moradores de determinada rua que, pela dcima vez no ms, vem uma criana ser
morta por atropelamento porque o poder pblico no providenciou a necessria sinalizao
no local para evitar tais acidentes. Imagine-se ainda que, no curso do protesto, os nimos se
exaltem e, ento, um nibus incendiado. A pergunta : seria razovel, nesta situao toda,
exigir-se protesto pacfico daqueles que, diariamente, vem seus filhos mortos pela falta do
poder estatal?
43
.

Pena:

Para a modalidade simples, prevista no caput, a pena de recluso, de 3 (trs) a 6
(seis) anos, e multa. Para as modalidades qualificadas, que estudaremos na seqncia, as
penas so aumentadas de um tero. Para a forma culposa, no desfecho destes comentrios, a
pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.
Atente, por fim, para a regra prevista no art. 258 do Cdigo Penal: se do crime
doloso de perigo comum resulta leso corporal de natureza grave, a pena privativa de
liberdade aumentada de metade; resultando morte, aplicada em dobro. No caso de culpa,
se do fato resulta leso corporal, a pena aumenta-se de metade; resultando morte, aplica-se
a pena cominada ao homicdio culposo, aumentada de um tero.

Aumento de pena em razo da especial motivao do agente:

1. - As penas aumentam-se de um tero:
I - se o crime cometido com intuito de obter vantagem pecuniria em proveito prprio ou
alheio;

O fim pecunirio objetivado pelo agente com a provocao no delito expondo vidas,
integridades fsicas ou patrimnios alheios em perigo constitui a primeira causa de aumento
da reprimenda. A majorao ocorre em razo do supino egosmo e maior perversidade do
incendirio
44
, embora no seja necessrio que aufira efetivamente o lucro de dinheiro ou

42
Santos, Juarez Cirino. Direito Penal. Parte Geral. Curitiba: ICPC, 2006, p. 337.
43
44
Hungria, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 26.


17
que a vantagem seja para benefcio de outrem. Como destaca Magalhes Noronha, em que
pese o delito de incndio prescinda de dolo especfico, este que, aqui, lhe d matiz
prprio. o fim do sujeito ativo que qualifica o crime. No necessrio que ele alcance o
proveito, como bem claro deixa a redao
45
.
Devemos ressaltar como faziam Delmanto e Hungria que essa qualificadora no se
aplica ao agente que atua mediante paga ou promessa de recompensa (hiptese do incndio
mercenrio), porque o pagamento motivo e no o fim do crime
46
, ou seja, cumpre que a
vantagem seja visada como conseqncia do incndio em si mesmo, e no como preo do
crime
47
. Contrariamente Guilherme de Souza Nucci: em homenagem a busca do real
contedo da norma, merece lugar uma interpretao extensiva e, assim, no h de se negar
que o recebimento anterior no afasta o intuito de lucro que move o incendirio
48
.
A razo est com os primeiros, pois no se quer punir o acerto com o incendirio,
contudo a conseqncia de sua conduta, qual seja, o escopo lucrativo do sujeito ativo. O
recebimento prvio apenas reveler a depravao do esprito do agente. Tambm Jos Silva
Jnior e Guilherme Dezem: se o agente contratado, mediante dinheiro, para o incndio
de determinado bem, no h de se falar nessa causa de aumento de pena. Por outro lado, se
o agente contratado, por exemplo, para incendiar o ttulo representativo da dvida, faz-se
presente a causa de aumento de pena
49
.
Com Nelson Hungria ofertamos exemplos: o sujeito incendeia um compartimento
para destruir o ttulo de dvida, de responsabilidade do agente ou de outrem, ali guardado
pelo credor; o agente incendeia a velha casa prpria para poupar-se aos gastos de uma
demolio, etc.
50
.
Agora atente ao seguinte exemplo: pode ocorrer que o dono de um veculo queira
incendi-lo para obteno do valor do seguro (art. 171, 2, V, do Cdigo Penal), porm as
chamas atingem a fiao eltrica da rua, e, desta situao, advm o perigo comum. Neste
contexto, o agente responde em concurso formal pelo delito especial de estelionato e pelo
crime de incndio culposo, em razo da no observncia do dever de cuidado.

Aumento de pena em razo da natureza ou destinao da coisa atingida:

II - se o incndio :
a) em casa habitada ou destinada a habitao;

Majora-se a pena com a incidncia da frao de um tero, primeiramente, quando o
incndio em casa habitada ou destinada a habitao. Conforme ensinava Julio Fabbrini
Mirabete, casa habitada o edifcio de qualquer natureza em que algum more ou exera
atividade. Casa destinada habitao aquela que, embora no esteja ocupada, tem essa

45
46
Delmanto, Celso. Cdigo Penal Comentado. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1986, p. 397. Hungria, Nelson.
Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 26.
47
48
49
50


18
finalidade
51
. Indiferente que a habitao no seja de uso permanente ou contnuo, como,
por exemplo, uma casa de praia ou no campo, que no esteja ocupada no momento da ao
incendiria, e que se preste ou no, exclusivamente, ao uso particular. Logo, aumenta-se a
pena se o incndio ocorrer numa clnica mdica, numa loja de departamentos, etc. Todavia,
recorde-se que a majorao incide somente se caracterizada a situao de perigo comum.
A propsito extrai-se de julgado da Corte Catarinense:
Evidenciando o conjunto probatrio a prtica de incndio em casa habitada, de autoria dos
agentes, do qual resultou perigo comum e concreto vida, integridade fsica e patrimnio
alheio, resta caracterizado o crime previsto no art. 250, 1, II, 'a', do CP (Apelao
criminal n. 03.030151-8, de Campo Er, rel. Des. Irineu Joo da Silva, j. 06/04/04).
Em julgado do Tribunal de Justia do Paran extrai-se a mesma considerao:
Incndio em casa destinada a habitao. Materialidade e autoria comprovada. Perigo
comum e concreto comprovados. Desclassificao para o delito de dano. Impossibilidade.
Recurso desprovido. O crime de incndio previsto no art. 250, 1., II, do Cdigo Penal
de perigo comum e concreto. Atear fogo em residncia localizada na periferia, ladeada por
outras casas de madeira humildes, distanciadas, poucos metros, uma das outras, expe a
perigo um nmero indeterminado de pessoas, de forma concreta (Apelao criminal n.
21.589, de Curiva, rel. Des. Denise Pereira, j. 18/10/07).

b) em edifcio pblico ou destinado a uso pblico ou a obra de assistncia social ou de
cultura;

Salienta Damsio de Jesus que edifcio pblico o destinado pela Unio, Estados,
Municpios e suas autarquias, pouco importando se a edificao ou no de propriedade
destas pessoas de direito pblico interno
52
. Nelson Hungria afirmava a no incidncia da
majorante se o edifcio pblico, mas se encontra locado a particulares
53
. Entendemos
que o legislador quis preservar a natureza jurdica do imvel e no o servio que prestado
em seu interior. Encontramo-nos, porm, bastante enfraquecidos, pois Magalhes Noronha
frisava que a caracterstica dada aqui, por ele servir a funo pblica ou a servio de
igual natureza, como acontece em reparties pblicas, dependncias de secretaria
54
.
Uma vez mais pela lio de Damsio de Jesus, edifcio destinado a uso pblico
aquele que, sendo de propriedade privada ou pblica, aberto ao pblico. Por exemplo, os
cinemas, teatros, templos, hotis, igreja, etc. Pouco importa que na hora do incndio tenha
ou no pessoas, ou esteja fechado
55
. Outro exemplo de 'edifcio' destinado ao uso pblico
as estaes rodovirias, pois no encontram previso em nenhuma outra alnea.
Finalmente, as obras de assistncia social ou de cultura so os locais destinados a
amparar pessoas, como, por exemplo, creches, asilos, hospitais, escolas, museus, etc.
56
.

51
Mirabete, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2002, p. 76.
52
Jesus, Damsio E. Cdigo Penal Anotado. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 785.
53
54
55
56


19
c) em embarcao, aeronave, comboio ou veculo de transporte coletivo;

Segundo Paulo Jos da Costa Jnior, a enumerao exemplificativa, abrangendo
qualquer veculo de transporte, desde que coletivo, de empresa pblica ou particular, sendo
indiferente que, no momento do incndio, houvesse passageiros em seu interior
57
. Logo,
seriam includos o metr, nibus e micronibus
58
, no entanto estariam excludos os txis e
as lotaes (vans), sendo irrelevante a atualidade do uso
59
.
A maioria destes veculos de transportes de pessoas e, em que pese posio de
Nelson Hungria e Magalhes Noronha
60
, perfilhamos, nesta linha, a orientao de Damsio
de Jesus, isto , pouco importa se destinados ao transporte de coisas ou passageiros
61
.
Isso porque o art. 250, caput, do Estatuto repressivo tambm tutela o patrimnio em mbito
coletivo e nada impede, por exemplo, que uma balsa que transporta inmeros carros seja
incendiada, ou um caminho de mudanas contendo pertences de vrias pessoas, ou, ainda,
um caminho cegonha transportando carros adquiridos por vrios particulares num feiro
de veculos. Todavia, no incide a majorante em relao aos transportes de frete, porquanto
inegavelmente destinados a um particular.
Em relao aos locais em que ocorre o incndio e, nestes casos, especificamente aos
espaos em que a exposio de perigo mostra-se acima do normal, cumpre ressaltar que se
o crime ocorre em lugar sujeito administrao militar (navios e aeronaves de guerra), fica
caracterizado o delito do art. 268, 1, do Cdigo Penal Militar.

d) em estao ferroviria ou aerdromo;

O legislador contemplou apenas as estaes ferrovirias e os aeroportos, deixando
de mencionar os portos e as rodovirias. A omisso foi parcialmente observada por Nelson
Hungria quando chamou ateno ausncia de referncia aos portos, mas implicitamente
acrescentando-o: se na alnea anterior se falou em embarcao, no se compreende que
omitisse referncia aos portos, ancoradouros e pontos de atracao
62
. E faz muito sentido
a observao do ilustre penalista, pois se deve atentar alnea seguinte quando o legislador
faz meno aos estaleiros, isto , aos locais em que so construdas as embarcaes.
Seguindo Bitencourt h extenso ainda as estaes rodovirias
63
. Contrariamente,
porm, Guilherme de Souza Nucci salienta que no abrange, obviamente, rodovirias e
portos
64
. Proibida como a analogia in malam partem, apenas possvel a insero das
estaes de nibus e dos portos nos locais destinados ao uso pblico.

57
Costa Jnior, Paulo Jos. Comentrios ao Cdigo Penal. So Paulo: Saraiva, 1986, p. 219.
58
Os primeiros com capacidade superior a vinte passageiros e os ltimos at esse limite.
59
60
Hungria, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. Noronha, Magalhes
Edgard. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1975, p. 357;
61
62
63
64
Nucci, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: RT, 2003, p. 754. Nesse mesmo sentido:
Jesus, Damsio E. Cdigo Penal Anotado. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 786. Ainda: Delmanto, Celso. Cdigo
Penal Comentado. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1986, p. 397.


20
e) em estaleiro, fbrica ou oficina;

Igualmente qualificado o incndio ocasionado em estaleiros, fbricas ou oficinas.
Seguindo Jos Silva Jnior, estaleiro o estabelecimento industrial destinado construo
de embarcaes. Fbrica o estabelecimento de fins industriais e oficina o que se destina
a trabalhos manuais
65
. Destacamos que a majorante reconhecida ainda que esses locais
estejam desocupados. No incide o aumento, porm, se a oficina for destinada a trabalho de
apenas um arteso, salvo existindo o perigo coletivo.
Importante destacar, como adverte Nelson Hungria, da possibilidade de concurso
entre os arts. 250 e 202, do Cdigo Penal, quando o agente visa o fim de sabotagem
66
.
Pela lio de Damsio de Jesus, a sabotagem consiste na danificao do estabelecimento
industrial, comercial ou agrcola, ou de coisas nele existentes, ou ainda na disposio das
coisas do estabelecimento, com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do
trabalho
67
.

f) em depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel;
g) em poo petrolfero ou galeria de minerao;

Uma vez mais com Jos Silva Jnior explosivo toda substncia que, pela ignio,
atua com detonao ou estrondo (produo fulminante de gases e de calor) desencadeando-
se rapidamente e atingindo as coisas adjacentes (dinamite, salitre, magnsio). Combustvel
a matria que se destina a alimentar o fogo, a arder (lenha). Inflamvel a substncia que,
sem explodir, tem fcil ignio e produo de chamas (petrleo, benzina)
68
.
Majora-se a pena pela maior intensidade e pela maior dificuldade de conteno do
fogo, ou, conforme reproduo da lio de Bitencourt, em decorrncia da gravidade dos
efeitos produzidos
69
, como um incndio em poo petrolfero ou galeria de minerao.
Da jurisprudncia do Tribunal de Justia de Santa Catarina destaca-se:
Delito contra a incolumidade pblica. Incndio qualificado (art. 250, 2, 'f', CP). Evento
danoso que se coaduna com o tipo penal descrito. Perigo comum, indispensvel na espcie,
evidenciado nas provas materiais. Delito caracterizado. Recurso no provido (Apelao
criminal n. 04.008848-5, Indaial, rel. Des. Irineu Joo da Silva, j. 15/06/04).

h) em lavoura, pastagem, mata ou floresta.

Conforme j destacamos parte da doutrina nacional entende que a parte final desta
causa de aumento de pena restou revogada pelo art. 41 da Lei dos Crimes Ambientais. No
sentido da exposio, por exemplo, Guilherme de Souza Nucci
70
. Sustentam que no seria

65
Silva Jnior, Jos. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. So Paulo: RT, 2001, p. 3390.
66
67
Jesus, Damsio E. Direito Penal. Parte Especial. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 41.
68
Silva Jnior, Jos. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. So Paulo: RT, 2001, p. 3390.
69
70


21
possvel supor-se um incndio em mata ou floresta que no ensejasse perigo comum. No
perfilhamos esse entendimento. Como tambm se trata de crime de perigo concreto, sem a
constatao efetiva de perigo para vida, integridade fsica e patrimnios alheios no se pode
falar em delito de incndio, qui, no aumento de pena. Da porque seguimos Bitencourt:
caracteriza-se o delito do art. 41 da Lei n. 9.605/98 quando do incndio no advir perigo
incolumidade pblica
71
. Atente, uma vez mais, que se no existir o risco coletivo e tendo
sido o fogo causado em lavoura ou pastagem, no subsiste nenhuma conduta tpica, posto
que o preceito da Lei n. 9.605/98 fala apenas em mata ou floresta.

Aumento de pena em razo do resultado qualificador

Art. 258. Se do crime doloso de perigo comum resulta leso corporal de natureza grave, a
pena privativa de liberdade aumentada de metade; se resulta morte, aplicada em dobro.
No caso de culpa, se do fato resulta leso corporal, a pena aumenta-se de metade; se resulta
morte, aplica-se a pena cominada ao homicdio culposo, aumentada de um tero.

Na esteira de Guilherme de Souza Nucci, o dolo de perigo, na conduta antecedente,
somente se compatibiliza com a culpa, na ao conseqente. Assim, havendo inicialmente
dolo de perigo, somente se aceita, quanto ao resultado qualificador, culpa. No tocante
conduta antecedente culposa, natural que o resultado mais grave possa ser, tambm,
imputado ao agente a ttulo de culpa, pois inexiste incompatibilidade
72
.
Entendemos pertinente destacar algumas questes particulares. Em primeiro lugar o
aumento incide no somente na hiptese da pessoa falecer como vtima direta do incndio,
porm sua aplicao se estende quando, por exemplo, no havendo outra soluo, a pessoa
suicida-se temendo prolongar seu sofrimento com as queimaduras ou a morte decorre de
uma parada cardaca ou de colapso nervoso, etc.
Em segundo plano, o agente s responde pelo resultado qualificador se a pessoa
atingida j se encontrava no local. Isso porque, no h incidncia do aumento se a vtima
sai ilesa do incndio, mas retorna ao local dos fatos para buscar seus documentos, quando
ento morre ou sai lesada
73
. Em resumo, o saudoso doutrinador quis frisar que o sujeito
no pode ser responsvel pelo resultado qualificador por eventual morte de um agente de
salvamento que tem o dever de agir ou por atos de herosmo de parentes ou terceiros, pois,
neste caso, h interrupo do nexo causal inicial. Ademais, recorrendo-se aos postulados da
moderna teoria da imputao objetiva, o segundo resultado (falecimento do bombeiro ou do
heri) est fora do mbito de proteo desta norma.
Finalmente, deve-se atentar, uma vez mais com Nelson Hungria, que a morte no
ser imputada ao agente na hiptese em que no era nem previsvel o referido evento,
como, por exemplo, no caso de um vagabundo se recolher clandestinamente a uma casa
abandonada e que acaba incendiada pelo agente
74
.

71
72
73
74


22
E como se d a aplicao da coao? Para Bitencourt, em havendo vrias vtimas,
responder o agente somente por um delito qualificado pelo resultado, excludo o concurso
formal
75
; entretanto, nada impede que o juiz considere o nmero de vtimas na anlise das
circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal. E se subsistir alguma qualificadora do pargrafo
primeiro simultaneamente a causa de aumento do art. 258? Nelson Hungria destaca que a
qualificadora pelo resultado, prevista em artigo autnomo, no absorve as outras
76
. Logo,
conforme o autor, o aumento de pena determinado neste preceito somar-se-ia a majorao
do inc. I ou II do art. 250 do Cdigo Penal. No seguimos essa posio com respaldo em
dispositivo penal que afirma que no concurso de causas de aumento ou de diminuio
previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio,
prevalecente, todavia, a causa que mais aumente ou diminua (art. 68).

Crime culposo
Art. 250, 2.. Se culposo o incndio, pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.

Para Moura Teles realiza o tipo o agente que d causa ao incndio por negligncia,
imprudncia ou impercia, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de
outrem, no sendo suficiente que provoque o incndio involuntariamente, mas que, em
decorrncia dele, instale-se a situao de perigo comum. indispensvel, ainda, para o
reconhecimento do incndio culposo, a previsibilidade objetiva
77
.
Exemplifica Faria Costa: o agente acendeu um fogo e no teve as cautelas que se
impunham para que ele no alastrasse e assim no se tornasse um incndio. Atuou, assim,
de modo negligente. Acontece que, efetivamente, aquele fogo se expandiu e se mostrou
como um incndio de relevo que, para mais, ps em perigo a vida de vrias pessoas
78
. Da
mesma maneira que no incndio doloso, necessria a prova que a conduta culposa colocou
em perigo um nmero indeterminado de pessoas ou bens patrimoniais.
Assim j decidiu o Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Incndio culposo. Ausncia de prova do risco de perigo a um nmero indeterminado de
pessoas ou patrimnios. Crime de perigo comum no configurado. Absolvio decretada
(Apelao criminal n. 04.006969-3, Itapo, rel. Des. Subs. Carstens Khler, j. 11/05/04).

Exploso
Art. 251. Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem, mediante
exploso, arremesso ou simples colocao de engenho de dinamite ou de substncia de
efeitos anlogos:
Pena: recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.

75
76
77
78


23

O legislador tutela a vida, a integridade fsica e o patrimnio em um contexto global
protegendo-se, em conseqncia, a incolumidade pblica , pois o delito expe um
nmero indeterminado ou indeterminvel de pessoas ou bens patrimoniais em uma situao
de perigo, podendo, no caso concreto, efetivamente ocorrer dano, o que apenas representar
o exaurimento do delito.

Natureza jurdica:

Trata-se de crime de perigo comum, porquanto expe um nmero indeterminado ou
indeterminvel de pessoas ou bens probabilidade de perigo. crime de perigo concreto,
sendo ele elemento normativo do tipo penal, devendo ser comprovado no caso especfico,
pois esta situao no prevista de maneira absoluta. Da salientava Nelson Hungria: na
situao de efetiva exploso, necessrio que esta seja capaz, pelo menos relativamente, de
operar a destruio de extensivo nmero de coisas ou pessoas e, nos de simples arremesso e
colocao de engenhos explosivos, cumpre que estes sejam capazes, ainda que no
absolutamente, de exploso extensivamente destruidora
79
.
Em relao ao resultado do crime como condicionante de sua consumao, a
polmica na doutrina nacional persiste. Enquanto Magalhes Noronha entendia tratar-se de
um crime material
80
, Guilherme de Souza Nucci afirma ser formal
81
, ou seja, dispensa a
ocorrncia do resultado naturalstico.
Pensamos que a razo est com o primeiro. Isso porque o resultado naturalstico est
encoberto na descrio legal, pois temos uma inverso de composio do tipo em uma
comparao, por exemplo, com o delito de incndio. A exposio a risco da vida, da
integridade fsica e do patrimnio deriva de o agente explodir, arremessar ou colocar o
engenho de dinamite ou a substncia de efeitos anlogos. Atente que o tipo penal no
dispensa a concretizao da colocao em perigo do bem jurdico, porm reivindica sua
existncia por meio de uma das formas apresentadas na prpria redao ( um crime de
forma vinculada). Trata-se, assim, de crime material, havendo descrio da conduta e do
resultado no tipo objetivo.

Sujeito ativo:

Qualquer pessoa, independente de preencher uma qualidade especfica; logo, trata-
se de crime comum.

79
80
Noronha, Edgar Magalhes. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1975, p. 356.
81


24
Sujeito passivo:

a coletividade (crime vago), sendo pertinente frisar a lio de Damsio de Jesus
quando menciona que em relao ao nmero de vtimas reais, no desconfigura o crime se
somente uma pessoa for exposta a perigo
82
, salvo se a conduta for dirigida diretamente
vtima, quando poder, inclusive, tipificar-se o homicdio.

Tipo objetivo:

A lei segue uma ordem de complexidade decrescente
83
, pois prev o legislador
em primeiro lugar a exploso como forma de exposio a perigo coletivo para a vida, a
integridade fsica ou aos bens patrimoniais de um nmero indeterminado ou indeterminvel
de pessoas. Significa a expanso ou desintegrao violenta da matria com deslocao
brutal da massa de ar motivada pela libertao de gases
84
. Porm, sem a exploso pode
existir o crime mediante o arremesso ou a colocao do engenho de engenho de dinamite
ou de substncia de efeitos anlogos. Pela lio de Delmanto arremesso o ato de atirar
com fora para longe, seja por ao humana ou mecnica, e a simples colocao significa
pr em algum lugar
85
, como uma bomba relgio ou um carro bomba. Nas duas ltimas
modalidades (crime de forma vinculada) existe iminncia da ocorrncia do perigo comum.
O objeto material o engenho de dinamite (ex.: bomba base de nitroglicerina na
qual se embebem material slido). Evidentemente que o mais comum a provocao de
uma exploso por meio de explosivos. Contudo, o prprio legislador destacou que o crime
pode ter lugar com a utilizao de substncias de efeitos anlogos. Neste aspecto, no
entanto, cumpre destacar a lio de Magalhes Noronha, ao mencionar a existncia de
posio conflitante na doutrina nacional em relao conceituao do que se deve entender
por esta expresso, concluindo que caber a percia, no caso concreto, dizer a ltima
palavra
86
. Exemplificava Mirabete: como substncia de efeitos anlogos so citados a
TNT, a benzina, o trotil, gelatinas explosivas, fogos de artifcio, etc.
87
.

Tipo subjetivo:

Pune-se o agente que atua de forma livre e consciente na exposio de perigo
mediante exploso, arremesso ou mera colocao de engenho explosivo ou substncia de
efeitos anlogos, conhecendo a circunstncia do perigo. Averiguado este, tem-se por
irrelevante a inteno do agente.

82
83
Drummond, Magalhes. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1944, p. 61.
84
85
86
87


25
Da jurisprudncia catarinense extrai-se:
Exploso. Uso de dinamite. Autoria e materialidade comprovadas. Perigo concreto
demonstrado. Condenao mantida. Agente que, sabedor dos riscos incolumidade pblica,
retira os moradores das cercanias e interdita o acesso ao local. Dolo caracterizado.
Desclassificao para a modalidade culposa invivel (Apelao criminal n. 02.004881-0,
Blumenau, Des. Gaspar Rubik, j. 11/06/02).

Consumao:

Consuma-se com o estabelecimento da situao de perigo comum. Ocorre com a
exploso, mas tambm sem ela, desde que o arremesso ou a mera colocao de engenho de
dinamite ou substncia de efeitos anlogos acarrete um perigo de detonao, sendo
necessria a descrio pela acusao do que consistiu concretamente o perigo. Trata-se,
assim, de crime material e de perigo concreto.

Tentativa:

A questo revela-se polmica, porque a tentativa admissvel do ponto de vista
jurdico, mas de difcil ocorrncia prtica, tendo em vista que se trata de um crime de
perigo e, portanto, ocorre a antecipao da proteo ao bem jurdico
88
. Essa interpretao,
baseada na lio de Nelson Hungria, deve ser complementada com a seguinte considerao:
a no determinao da realizao concreta do perigo em razo de circunstncias alheias a
vontade do agente caracteriza um crime tentado e no a impunidade do autor. Se o agente
coloca o engenho de dinamite Num veculo e o estaciona em prdio comercial, entretanto
surpreendido por populares antes de acionar o dispositivo de detonao, neste exemplo o
crime est consumado
89
. Mas, se o agente surpreendido no exato momento em que est
deixando o veculo com os explosivos no prdio comercial, nesta hiptese, fala-se apenas
em tentativa
90
.

Concurso de crimes:

O Tribunal Catarinense j decidiu que entre os crimes de incndio e exploso no
existe relao de minus e plus. Com Bitencourt infere-se que pelo princpio da consuno,
a norma definidora do crime constitui meio necessrio ou fase normal de preparao ou
execuo de outro crime. Existe consuno ou absoro se o fato previsto em determinada
norma compreendido em outra, mais abrangente, aplicando-se somente esta
91
.

88
89
90
Pagliuca, Jos Carlos Gobbis. Direito Penal. Parte Especial. So Paulo: Rideel, 2006, p. 54.
91
Bitencourt, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 132.


26
E a Cmara julgadora concluiu realmente que entre os dois delitos no existe uma
relao de minus e plus, consoante definiu o doutrinador para melhor compreenso desse
princpio. Embora possuam o mesmo bem jurdico protegido, seus elementos objetivos so
distintos, e exigem a presena do elemento subjetivo representado pela vontade dirigida,
respectivamente, a cada conduta.
Analisando a deciso da Corte Catarinense retira-se que a grande quantidade de
combustvel espalhada no local e a colocao de botijes de gs de cozinha acarretaram a
produo de um incndio de relevo com a propagao de labaredas que colocaram em
perigo um nmero indeterminado de pessoas e bens. Todavia, seguiu-se uma exploso,
provocando uma chuva de destroos que atingiu outras casas e pessoas, aumentando o
perigo para a incolumidade pblica.
Assim, restou bem delineado que o comportamento do agente alcanou ambas as
condutas ilcitas, mediante concurso formal, circunstncia pela qual no se deve falar em
consuno, consoante exposto anteriormente. Contudo, como bem delineou o relator do
acrdo, corrigindo a imperfeio do magistrado a quo, embora os efeitos derivados da
conduta tenham sido diversos, necessrio frisar que o desejo volitivo foi nico, dirigido
percepo do seguro. Logo, tem-se um concurso formal prprio ou ideal, previsto no art.
70, primeira parte, do Cdigo Penal, pois a ao se desenvolveu mediante unidade de
designo. A propsito:
Recurso da defesa. Pedido de aplicao do princpio da consuno entre os dois delitos.
Inadmissibilidade. Concurso formal entre os crimes do art. 250, 1., I, e 251, 1. e 2.,
ambos do Cdigo Penal. Unidade de desgnio voltada a sinistrar a edificao e auferir a
quantia referente ao prmio de seguro. Ocorrncia de dois crimes mediante um nico
impulso volitivo. Aplicao do concurso formal perfeito. Art. 70, primeira parte, do Cdigo
Penal (Apelao criminal n. 05.013296-2, de Sombrio, rel. Des. Torres Marques, j.
19/07/05).
Da jurisprudncia pernambucana tambm se infere:
Crimes de perigo comum. Espcies delituais configuradas. Condenaes atendendo a
concurso formal de crimes (homicdio culposo, incndio, exploso e leses corporais)
(Apelao criminal n. 42059-3, de Garanhuns, rel. Des. Zamir Fernandes, p. 24/08/00).

Concurso de normas:

Em certos casos o intrprete precisa decidir qual norma jurdica aplicar, pois, no
raras vezes, depara-se com a mesma conduta criminosa em mais de um tipo penal. D-se ao
fenmeno jurdico a denominao errnea de conflito aparente de normas, embora no
exista efetivamente um conflito, porm a aplicao exclusiva de uma norma a um fato,
ficando, assim, excluda a outra norma. Trs so os pressupostos para a ocorrncia deste
conflito so: a) unidade de fato; b) pluralidade de normas identificando o mesmo fato; e,
c) vigncia contempornea das normas no momento em que o fato praticado. Se no
existir um dos pressupostos, no h conflito.


27
Perante o que se acaba de descrever outra coisa no nos resta, valendo-se dos fins
deste estudo, seno analisar individualmente, cada concurso especfico. Em regra geral tudo
se resolve com a seguinte frmula: se houver a criao de perigo comum, configurado est
o delito de exploso; no o havendo, outro crime ter ocorrido.

Exploso provocada por inconformismo poltico (art. 20, da Lei n. 7.170/83):

Mormente em perodos de grave perturbao poltica, em que a preocupao com as
garantias individuais reduzida sensivelmente, possvel que o agente tenha por objetivo
provocar exploso procurando suscitar generalizado terror. Seu inconformismo poltico ou
sua inteno de obter fundos para manuteno de organizaes polticas ou subversivas
(dolo especfico) conduz a uma responsabilizao pela conduta prevista no art. 20 da Lei n.
7.170/83, com pena cominada de 3 (trs) a 10 (dez) anos de recluso, podendo ser
aumentada at o dobro ou triplo resultando, respectivamente, leso corporal de natureza
grave ou morte.

Exploso praticada em pesca (art. 35, I, da Lei n. 9.605/98):

O art. 35 da Lei n. 9.605/98 probe a pesca com a utilizao de explosivos ou de
substncias que, em contato com a gua, produzam efeitos semelhantes, cominada pena de
recluso, de um a cinco anos. Este dispositivo revogou tacitamente o disposto no art. 8 da
Lei n. 7.679/88, que dispe sobre a proibio da pesca de espcies em perodos de
reproduo
92
, mas apenas nos aspectos penais. Frisa-se, portanto, que as conseqncias
administrativas continuam sendo aplicadas (art. 4, da Lei n. 7.679/88).
Fundamental mencionar que a punio pelo art. 35 da Lei Ambiental ocorrer se a
exploso que for praticada na atividade pesqueira no provocar perigo coletivo, tendo em
vista que o perigo a nota caracterstica do art. 251 do Cdigo Penal; logo, o agente que
explodir uma bomba em alto-mar sem a presena de outras embarcaes prximas
responder pelo delito da lei extravagante.
Comenta esse preceito Luiz Rgis Prado: o bem jurdico tutelado o ambiente, em
especial a fauna ictiolgica. Qualquer pessoa pode ser o sujeito, sendo a coletividade o
sujeito passivo. Em relao ao tipo objetivo, probe-se a pesca mediante a utilizao de
explosivos (artefatos inflamveis capazes de produzir exploso ou detonao ou estouro) ou
substncias que, em contato com a gua, causam efeito semelhante, como, por exemplo,
produtos geradores de ondas sonoras de alta freqncia que deixam os peixes atordoados ou
descargas eltricas de alta voltagem, provocando o extermnio imediato da fauna). O tipo
subjetivo o dolo. Admite-se tentativa e a consumao se d com a efetiva pesca com
substncia proibida
93
.

92
Art. 8. Constitui crime, punvel com pena de recluso de trs meses a um ano, a violao do disposto nas
alneas a e b do item IV do art. 1. E dispe o preceito citado: Art. 1. Fica proibido pescar mediante a
utilizao de: a) explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito semelhante; b)
substncias txicas.
93


28
Exploso e dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, II, do Cdigo Penal):

Segundo Bitencourt, no ocorrendo perigo incolumidade pblica, e no sendo
prpria a coisa, responder o agente pelo delito de dano qualificado
94
, com sano de seis
meses a trs anos de deteno.

Exploso e servio de alto grau de periculosidade (art. 65, da Lei n. 8.078/90):

Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de
autoridade competente. Pena: deteno, de seis meses a dois anos e multa, sem prejuzo das
correspondentes leso corporal e morte (art. 65, da Lei n. 8.078/90). Trata-se de uma
norma penal em branco, na medida em que est a exigir normas complementares que
especifiquem as determinaes da autoridade pblica perante servios de alto grau de
periculosidade
95
.
Tais determinaes esto insertas nas normas tcnicas da Associao Brasileira,
como, por exemplo, a NBR 13.973/1997, que prev o critrio para projeto, fabricao e
inspeo do transporte e armazenamento de gs metano veicular em alta presso, em
cilindro plstico reforado com selante no metlico; a NBR 11.351-1/1999, que dispe
sobre os requisitos de segurana para a instalao de gs metano veicular; ou, a NBR
15.244/2005, que estabelece critrios de projeto, montagem e operao de um sistema de
suprimento de gs natural veicular a partir do gs natural liquefeito. Alm disso, os
componentes do sistema devem estar certificados no mbito do Sistema Brasileiro de
Avaliao de Conformidade, conforme regulamentao especfica do Instituto Nacional de
Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial INMETRO.
um crime de perigo abstrato e formal, sendo o bem jurdico protegido a sade e a
segurana de um nmero indeterminado de pessoas. S existe a forma dolosa. Atente que se
da execuo do servio resultar morte ou uma leso corporal de natureza grave haver
concurso formal de crimes (art. 65, pargrafo nico, da Lei n. 8.078/90).
Questo que pode gerar discusso diz respeito hiptese de um veculo explodir no
momento em que est sendo abastecido, ficando comprovado por percia tcnica que o
proprietrio utilizou os servios de oficina que adaptou o veculo com gs natural, mas em
um botijo de gs de cozinha. Pergunta-se: havendo a constatao do perigo comum, o
responsvel pela execuo do servio responder apenas pelo delito do art. 65 da Lei n.
8.078/90? A resposta negativa, mas a punio do agente se dar com as sanes do art.
251, 1, do Cdigo Penal, pois a substncia utilizada no dinamite, muito menos um
explosivo de efeitos anlogos.

94
95
Lavorenti, Wilson. Leis Penais Especiais Anotadas. Campinas: Millennium, 2005, p. 197.


29
Interessante destacar, contudo, que se o proprietrio do veculo com gs natural no
possuir o certificado de segurana veicular (CSV) expedido por entidade licenciada pelo
Denatran e acreditada pelo Inmetro e o certificado ambiental para uso de gs natural
(CACN) expedido pelo Ibama, isso, por si s, no ensejar sua criminalizao pelo crime
do art. 251 do Cdigo Penal, em face da ausncia de prova, na espcie, da existncia de
perigo concreto.

Exploso e entrega de explosivo e de fogos de artifcio a crianas (arts. 242 e 244
da Lei n. 8.069/90):

Quem vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a
criana ou adolescente arma, munio ou explosivo est sujeito pena de recluso, de trs a
seis anos (art. 242 da Lei n. 8.069/90). Todavia, idntica infrao est prevista no Estatuto
do Desarmamento (art. 16, pargrafo nico, V, da Lei n. 10.826/03), punida com pena de
recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, devendo incidir a lei especial em face do princpio da
sucessidade.
Conforme Fabiano Genofre, alm da possibilidade de dano concreto prpria
integridade fsica da criana, existe a no remota probabilidade de o adolescente utiliz-la,
em razo de sua inimputabilidade penal, na prtica de ato infracional com violncia ou
grave ameaa pessoa. Portanto visa dupla proteo
96
.
E a venda de fogos de artifcio aos menores proibida
97
? Na legislao especial h
norma que incrimina a ao do agente que vender, fornecer ainda que gratuitamente ou
entregar, de qualquer forma, as crianas ou adolescentes, fogos de estampido ou de
artifcio, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar
qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida. A reprimenda para o infrator de
deteno, de seis meses a dois anos, e multa (art. 244).

Exploso e granada (art. 16, pargrafo nico, III, da Lei n. 10.826/03):

Em qual tipificao enquadra-se o agente que, por exemplo, transporta na rua que d
acesso a sua residncia uma granada? Em injusto culpvel equiparado a posse ou porte de
arma de fogo de uso restrito (art. 16, da Lei n. 10.826/03). Como se trata de norma penal
em branco deve-se consultar o Decreto n. 3.665/00 que d a redao ao Regulamento para a
Fiscalizao de Produtos Controlados (R-105)
98
.

96
Genofre, Fabiano. Leis Penais Especiais Anotadas. Campinas: Millennium, 2005, p. 430.
97
O Decreto-lei n. 4.238/42 dispe sobre a fabricao, comrcio e uso de artigos pirotcnicos e d outras
providncias, restando alterada em alguns dispositivos pela Lei n. 6.429/77.
98
Especificamente: art. 3., LXXI; art. 15, XII; art. 145, 5., III; e, art. 231, III.


30
Exploso e uso de armas qumicas (art. 4, I e II, da Lei n. 11.254/05):

A presente lei extravagante estabelece as sanes administrativas e penas para os
casos de realizao de atividades proibidas pela Conveno Internacional relacionada
proibio do desenvolvimento, produo, estocagem e uso de armas qumicas e sobre a
destruio das armas qumicas existentes no mundo.
Tipifica no art. 4 duas condutas: fazer uso de armas qumicas ou realizar, no
Brasil, atividade que envolva a pesquisa, produo, estocagem, aquisio, transferncia,
importao ou exportao de armas qumicas ou de substncias qumicas abrangidas pela
CPAQ com a finalidade de produo de tais armas; e, contribuir, de forma direta ou
indireta, por ao ou omisso, para uso de armas qumicas ou para a realizao, seja no
Brasil ou no exterior, das atividades antes definidas. s duas condutas comina pena de
recluso, de 1 (um) a 10 (dez) anos.

Exploso e mina terrestre antipessoal (art. 2, da Lei n. 10.300/01):

Pune-se com pena de recluso de 4 (quatro) a 6 (seis) anos quem desenvolver,
empregar, fabricar, comercializar, importar, exportar, adquirir, estocar, reter, transferir,
direta ou indiretamente, minas terrestres antipessoal no territrio nacional. Esta pena
acrescida de um tero se o agente for funcionrio pblico civil ou militar, e acrescida de
metade em caso de reincidncia. Entretanto, no constitui crime a reteno de minas
antipessoal pelas Foras Armadas, em quantidade a ser fixada pelo Poder Executivo, e o
seu manuseio e transferncia dentro do territrio nacional, para fins de desenvolvimento de
tcnicas de deteco, desminagem ou destruio de minas pelos militares.

1.. Se a substncia utilizada no dinamite ou explosivo de efeitos anlogos:
Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

Outras substncias:

Objetivou o legislador ptrio salientar com o presente pargrafo que a exploso
pode ocorrer sem recurso a qualquer explosivo. Da porque cominou pena privativa de
liberdade em patamares inferiores. Nesse sentido Guilherme de Souza Nucci: quando a
substncia explosiva no dinamite considerada pelo legislador mais perigosa do que
outras ou anloga a esta, a pena diminui em seus patamares mnimo e mximo
99
.
Exemplifica Gobbis Pagliuca com os casos de materiais de combusto espontnea, pela
volatilizao de gs do lixo, ou vapor d' gua, se submetidos presso, ou produtos
qumicos, como cloroacetona, cido ciandrico, nitrato de chumbo
100
. Recorde-se da
simples panela de presso de cozinha
101
.

99
100
101


31
Depreende-se de julgado do Tribunal de Justia de Santa Catarina:
Apelao criminal. Crime contra a incolumidade pblica. Exploso (art. 251, 1).
Recurso visando a absolvio pelo reconhecimento da descriminante putativa do 1, art.
20, do CP. Impossibilidade. Recebendo o dinheiro necessrio dos menores o denunciado
adquiriu plvora na loja 'Blu Sport' e com a participao dos jovens montou um artefato
explosivo (dentro de um tubo de PVC foram acondicionadas aproximadamente cento e
vinte gramas de plvora, fechado o tubo com calor e vedado com fita, utilizando-se pavio
(Apelao criminal n. 28.288, de Blumenau, rel. Des. Jorge Mussi, j. 19/08/94).

Aumento de pena
2.. As penas aumentam-se de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses previstas no
1., I, do artigo anterior, ou visada ou atingida qualquer das coisas enumeradas no n. II, do
mesmo pargrafo.

Recorde-se das consideraes feitas relativas ao crime de incndio.

Formas qualificadas de crime de perigo comum

Exploso e bomba plantada:

Em debate virtual surgiu o seguinte caso: imagine que uma pessoa oculte uma
bomba relgio de alta preciso em uma agncia bancria quando se encontrava aberta ao
pblico, preparando o detonador para que a exploso ocorra quando a agncia j se
encontrar fechada e vazia. Ocorre que durante a noite penetra no local um ladro, sendo que
este permanece at por volta das vinte e trs horas na agncia, momento em que a bomba
vem a explodir matando-o.
Primeiramente: h crime de exploso? A resposta, a princpio, seria negativa,
porque no h notcias de perigo coletivo. No entanto, sabemos que os bancos no esto
situados em locais distantes dos centros urbanos e, assim, pode-se sustentar a realizao da
conduta criminosa de exploso, pois certamente houve perigo comum a um nmero
indeterminado de bens patrimoniais. E o agente responsvel pela morte do ladro?
possvel argumentar a falta de uma previsibilidade objetiva
102
. Em sntese, no h como
prever que no instante da exploso um ladro adentraria na agncia. Todavia, deve-se
pensar que se qualquer pessoa fosse atingida pela exploso, dentro (um segurana) ou fora
(um mendigo) do local, o resultado especial estaria configurado e, portanto, deve incidir a
causa de aumento de pena do art. 258 do Cdigo Penal.

102
Como no caso, por exemplo, do pescador utilizar explosivos durante a atividade e provocar a morte de um
mergulhador que pescava no local com arpo.


32
Em relao aplicao da pena deve-se atentar para a regra do art. 68 do Cdigo
Penal, pois, neste exemplo, a exploso ocorreu em um edifcio pblico (art. 251, 2) e
houve a caracterizao do crime preterdoloso (art. 258). Assim, no concurso de causas de
aumento ou de diminuio previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s
aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou
diminua.

Modalidade Culposa
3.. No caso de culpa, se a exploso de dinamite ou substncia de efeitos anlogos, a
pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos; nos demais casos, de deteno, de 3
(trs) meses a 1 (um) ano.

Crime culposo:

Segundo Celso Delmanto as figuras culposas do art. 251, 3, do Cdigo Penal
somente ocorrem quando a exploso resulta de no ter o agente observado o dever de
cuidado exigvel pelas circunstncias (art. 18, II)
103
.
Pode-se sustentar que a forma arremesso, por exemplo, estaria compreendida na
expresso nos demais casos (ex.: dois sujeitos brincam jogando uma bomba de um lado a
outro da calada e pela falta de cuidado um deles acaba por deix-la cair, provocando a
exploso e conseqente situao de perigo comum). A expresso abarca to-somente os
casos em que a substncia utilizada no dinamite ou explosivo de efeitos anlogos (art.
251, 1.); assim, tendo em vista o princpio da legalidade estrita que vigora no Direito
Penal, no aceitvel que se estenda, em caso de crime culposo, pela punio das condutas
de arremessar e colocar. Se tais condutas no se encontram previstas no tipo legal, ou no
se remete esse pargrafo ao caput, no possvel valer-se da analogia para admitir-se a
tipificao tambm das condutas do crime doloso
104
. Do Tribunal Catarinense retira-se:
E o mesmo acontece em relao pretendida desclassificao, pois a modalidade culposa
s pode ser reconhecida quando a exploso resultar de imprudncia, negligncia ou
impercia do agente, o que inocorre na hiptese, pois foroso concluir que o procedimento
incriminado, com os contornos com que ele tambm o delineou foi doloso (Apelao
criminal n. 02.004881-0, Blumenau, rel. Des. Gaspar Rudik, j. 11/06/02).
E do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
A configurao do delito deveria ser na forma dolosa e no culposa, como entendeu o
magistrado, porque a detonao, alm de ter sido feita por pessoa no habilitada, foi
intencional, e os rus estavam cientes dos riscos incolumidade pblica, tanto que
procuraram cobrir a pedra com pneus e tbuas, visando evitar que as lascas da rocha
atingissem as casas vizinhas. A finalidade da ao, em se tratando de crime de perigo
concreto, como ensina a doutrina e a jurisprudncia, irrelevante. Porm, a Cmara, neste
aspecto, no pode modificar a sentena, ante a ausncia de recurso ministerial (Apelao
criminal n. 698582905, de Farroupilha, rel. Des. Marco Antnio Ribeiro de Oliveira, j. em
14/04/99).

103
104


33
Exemplos: exploso provocada em caldeira ou infortnios em estabelecimentos
industriais ou farmacuticos ou a no observncia dos deveres de cuidado quando do
armazenamento de materiais explosivos em lojas de fogos de artifcio. Ou com Gobbis
Pagliuca: nas hipteses de explorao de rochas (pedreiras) e imploses de edifcios, ou,
ainda, na transformao emprica de veculos para serem movidos a gs por parte do
proprietrio do veculo
105
.

Uso de Gs Txico ou Asfixiante
Art. 252. Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem, usando de
gs txico ou asfixiante:


Novamente a incolumidade pblica o bem jurdico tutelado. Todavia, importa
destacar a lio de Magalhes Drummond: em relao aos patrimnios consistentes em
animais e vegetais possvel a caracterizao, mas no periclita ao de gases txicos ou
asfixiantes, quando consistentes em coisas inanimadas, inorgnicas, em relao s quais
no se concebem intoxicao nem asfixia
106
. Resta saber, por exemplo, se telas de pintura
expostas em uma feira no podem ter o seu valor diminudo por uma reao qumica
decorrente de vazamento de gs? Aferimos uma resposta positiva, restando o patrimnio
dos artistas plsticos desprotegido. Todavia, neste caso, existe a consumao do delito de
dano (art. 163 do Cdigo Penal).

Natureza jurdica:

crime de perigo comum e concreto, porquanto expe nmero indeterminado ou
indeterminvel de pessoas ou bens patrimoniais a probabilidade de risco, devendo a
situao de perigo ser comprovada no caso concreto.
Qualquer pessoa pode ser agente do crime e a coletividade o sujeito passivo. Uma
vez mais h discusso em relao ocorrncia do resultado para consumao do delito.
Para alguns, a simples exposio a perigo justifica a proteo
107
; deve prevalecer, porm, o
entendimento do delito ser material, com a leitura do tipo objetivo realizada de forma
invertida, isto , usar gs txico ou asfixiante, expondo a perigo (...)
108
.

Sujeito ativo:

Qualquer pessoa, independentemente de qualidade especial (crime comum).

105
106
107


34
Sujeito passivo:

A coletividade (crime vago), ameaada em sua incolumidade, e qualquer pessoa que
sofra efetivamente a situao de perigo.

Tipo objetivo:

Incrimina-se a ao do agente que coloca em perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio coletivo em uma situao de perigo. A exposio decorre da utilizao de gs
txico ou asfixiante (crime de forma vinculada). O primeiro aquele que produz o
envenenamento, como, por exemplo, o monxido de carbono; o segundo acarreta a
sufocao, como, por exemplo, o criptnio ou o butano. Releva mencionar a posio do
saudoso Magalhes Noronha: se todo gs asfixiante txico, nem todo gs txico ser
asfixiante por no atuar sobre as vias respiratrias, concluindo o grande penalista que o
gs no precisa ser mortal, mas tambm no pode ser simples fumaa ou vapor
109
.
Questiona Magalhes Drummond: fora do gs txico e do asfixiante no existe
outro gs que possa pr em perigo a vida, a integridade fsica e o patrimnio?. Conclui que
a expresso 'gases nocivos' abrangeria todas as hipteses
110
. Ento seria possvel
enquadrar as bombas de efeito moral
111
? Adverte Faria Costa, ao comentar preceito do
Cdigo Penal portugus, semelhante ao dispositivo presente no Cdigo Penal nacional,
que o legislador no estabelece qualquer medida ou grau de toxicidade, sendo, por
conseguinte, de admitir que estejam aqui, igualmente, contemplados mesmo os gases de
baixa toxicidade
112
. Entretanto, a lesividade do gs dever ser objeto de determinao
por meio de prova tcnica, sem a qual no se poder reconhecer a situao de perigo
113
.
Logo, o lanamento de ampola de gs lacrimogneo (que considerado txico e
asfixiante) em local pblico, mas em dose insuficiente para expor a perigo os presentes, ou
em local fechado, porm sem toxidade bastante, no configura o presente preceito, mas o
art. 38 do Decreto-lei n. 3.688/41, no obstante Guilherme de Souza Nucci entenda ser
inaplicvel esta contraveno
114
. Bitencourt sustenta num primeiro momento idntico
posicionamento, no entanto afirma, em outra passagem, que se o gs no txico ou
asfixiante, poder configurar a contraveno penal do art. 38
115
.

108
109
110
111
Nos idos de 1968 os militares no Brasil usavam muito esse tipo de bomba para debandar passeatas de
estudantes que eram considerados subversivos. Essa bomba tambm causa a lacrimejao intensa alm do
profundo mau cheiro. Tambm chamada de bomba de gs lacrimogneo (plvora e pimenta).
112
113
Teles, Ney Moura. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 130.
114
Nucci, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: 2007, p. 158.
115


35
Tipo subjetivo:

Trata-se do dolo genrico consistente na livre e consciente vontade do agente em
usar gs txico ou asfixiante, conhecendo a probabilidade de exposio a perigo para a
vida, integridade fsica e ao patrimnio da coletividade. Importa mencionar que no
exigido que o agente tenha objetivado causar dano a pessoas e coisas de forma geral.
Tambm relevante salientar que o direito penal no admite a responsabilidade
objetiva. Tem pertinncia essa colocao, pois muitas empresas (pessoas jurdicas) tm
atividades altamente nocivas sade pblica e incolumidade pblica. Portanto, no basta
que algum seja scio ou diretor de uma empresa para responder criminalmente por ato
penalmente tpico praticado no exerccio das atividades desta
116
. Essa posio doutrinria,
no entanto, comeou a ser temperada, porque atentando aos novos rumos do direito penal,
especialmente ao tratamento jurdico que deve ser dado aos crimes contra o meio ambiente,
cometidos em sua maioria por empresas que degradam os recursos naturais
indiscriminadamente, e a par do art. 225, 3, da Carta Federal, observa-se a possibilidade
na esteira do Superior Tribunal de Justia da pessoa jurdica sofrer a responsabilizao
criminal desde que haja imputao simultnea pessoa fsica que age em seu nome.
Nesse sentido:
Habeas corpus. Crimes ambientais. Inpcia da denncia: inocorrncia. Existncia de
indcios de autoria e materialidade. Exame de provas. Ausncia de constrangimento ilegal.
Responsabilizao penal da pessoa jurdica. Cabimento. Mitigao do princpio do societas
delinquere non potest. Responsabilidade social. Violao do art. 225, 3, da CF/88 e do
art. 3 da Lei 9.605/98. Possibilidade do ajustamento das sanes penais a serem aplicadas
pessoa jurdica. Necessidade de maior proteo ao meio ambiente [...] (Habeas corpus n.
43.751/ES, rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 17.10.2005, p. 324).
A respeito da teoria da dupla imputao, extrai-se:
Processual penal. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Crimes contra o meio
ambiente. Denncia. Inpcia. Sistema ou teoria da dupla imputao. Nulidade da citao.
Pleito rejeitado. Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes
ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua
em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que no se pode compreender a
responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de um agente fsico, que age com
elemento subjetivo prprio, conforme Recurso especial n. 564960/SC, 5 Turma, Rel.
Ministro Gilson Dipp, DJ de 13/06/05 (Recurso em mandado de segurana n. 20601/SP,
Rel. Min. Felix Fischer, DJU 14/08/05).

Consumao:

Com o surgimento da situao de perigo comum, independentemente de causar
efetivamente um dano. Trata-se de crime material e de perigo concreto, sendo relevante a
comprovao da especfica ocorrncia de perigo para a incolumidade pblica, sob pena de
no se ter por consumado o crime
117
.

116
117


36
Tentativa:

Necessrio mencionar que a no determinao da realizao concreta do perigo em
razo de circunstncias alheias a vontade do agente caracteriza crime tentado e no sua
impunidade. Portanto, no caso de algum liberar a substncia txica num recinto lotado,
no entanto este ser esvaziado a tempo
118
, entendemos que a situao de perigo comum
restou configurada devendo ser afastada a modalidade tentada. Todavia, acaso o agente seja
surpreendido entrando num local com substncia txica, sendo impedido por seguranas,
neste caso, responde apenas pela conduta tentada, porquanto o processo de execuo teve o
seu incio, no se consumando o delito por circunstncias alheias a sua vontade.

Concurso de normas:

Em certos casos o intrprete precisa decidir qual norma jurdica aplicar, pois, no
raras vezes, depara-se com a mesma conduta criminosa em mais de um tipo penal. D-se ao
fenmeno jurdico a denominao de conflito aparente de normas, embora no exista
efetivamente um conflito, porm a aplicao exclusiva de uma norma a um fato, ficando,
assim, excluda a outra norma. Trs so os pressupostos para a ocorrncia deste conflito
so: a) unidade de fato; b) pluralidade de normas identificando o mesmo fato; e, c) vigncia
contempornea das normas no momento em que o fato praticado. Se no existir um dos
pressupostos, no h conflito. Perante o que se acaba de escrever outra coisa no nos
resta seno analisar individualmente, cada concurso especfico.

Uso de gs txico e perigo para a vida ou sade de outrem (art. 132 do Cdigo
Penal):

Quem expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente utilizando de
uso de gs txico ou asfixiante responde com pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um)
ano, se o fato no constitui crime mais grave. Logo, o tipo de reserva pode deixar de ser
aplicado se resultar perigo coletivo para a vida, integridade fsica ou patrimnio de um
nmero indeterminado ou indeterminvel de pessoas. No caso, entretanto, no se trata de
aplicao do princpio da subsidiariedade, mas da consuno, pois no h nveis de ofensa
diversos ao mesmo bem jurdico, mas a realizao de uma fase de execuo de outro crime,
apta a ensejar, assim, a aplicao do princpio da consuno ou absoro.

Uso de gs txico e poluio (art. 54 da Lei n. 9.605/98):

Dependendo da corrente doutrinria seguida pode-se falar em derrogao do art.
252 do Cdigo Penal quando relacionado ao crime de poluio. Isso porque Regis Prado
entende que aquele que expe a perigo a vida e a integridade fsica de outrem mediante o
uso de gs txico ou asfixiante, incorre nas penas previstas no art. 54. Entretanto, fica em

118


37
vigor o art. 252 quando houver exposio a perigo, atravs do uso de gs txico ou
asfixiante, do patrimnio de outrem
119
. Outros autores continuam sustentando a tese de
aplicabilidade apenas do delito do Cdigo Penal em razo de sua especificidade numa
comparao com o delito da lei especial
120
, e, outros, ainda, salientam a caracterizao do
concurso de crimes. No ltimo sentido posiciona-se Moura Teles: os crimes so distintos.
Um de perigo comum, outro o de poluio, de dano, com a possibilidade de tambm
causar perigo sade do homem
121
.

Concurso de crimes:

Uso de gs txico ou asfixiante e homicdio (art. 121, 2, do Cdigo Penal):

Quando o fim do agente for provocar a morte de alguma pessoa, responder pelo
delito de homicdio qualificado, em concurso formal com o crime de uso de gs txico ou
asfixiante, desde que exista a situao de risco coletivo as pessoas ou aos bens.

Modalidade culposa
Pargrafo nico. Se o crime culposo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Crime culposo:

O pargrafo nico do art. 252 do Cdigo Penal prev a forma culposa do crime,
culminando pena de deteno, de trs meses a um ano. Requer-se uma atuao culposa
consistente em imprudncia, impercia ou negligncia, sendo possvel ao sujeito ativo
prever objetivamente o resultado produzido. Magalhes Noronha auxilia com o seguinte
exemplo: uma pessoa usa gs txico, desconhecendo seus efeitos, mas devendo saber
pelas circunstncias e por sua situao pessoal, que ele era nocivo queles bens tutelados
122
. Disso decorre importante observao aduzida por Bitencourt: a culpa no decorre da
simples possibilidade de saber que se trata de gs txico ou asfixiante
123
.

Fabrico, Fornecimento, Aquisio, Posse ou Transporte de Explosivos ou Gs Txico
ou Asfixiante
Art. 253. Fabricar, fornecer, adquirir, possuir ou transportar, sem licena da autoridade,
substncia ou engenho explosivo, gs txico ou asfixiante, ou material destinado sua
fabricao:
Pena: deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

119
120
Machado, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 664.
121
Teles, Ney Moura. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 130.
122
123


38

A professora portuguesa Paula Ribeiro de Faria em seus estudos sobre preceito
semelhante previsto no Cdigo Penal Portugus destaca, inicialmente com respaldo na
doutrina italiana, que com este tipo legal o legislador pretendeu evitar toda a atividade
idnea a perturbar a convivncia social pacfica e garantir por meio da punio destes
comportamentos potencialmente perigosos, a defesa da ordem e da segurana pblicas,
contra o cometimento de crimes, em particular contra a vida e a integridade fsica. Na
seqncia destaca que o bem jurdico protegido a segurana da comunidade face aos
riscos (em ltima instncia para os bens jurdicos individuais), da livre circulao e de
deteno de engenhos e matrias explosivas
124
.
Ademais, como o legislador ptrio formulou este preceito como uma norma em
branco, a ser preenchida por meio de normas e disposies de carter administrativo,
tutela-se, de forma lateral, o valor obedincia as autoridades administrativas. Porm, nota
Ribeiro de Faria que no a proteo de qualquer interesse administrativo que d origem a
punio penal, mas apenas aquele interesse que coincida, pela sua importncia, e pelo seu
relevo para a segurana da coletividade, com o ponto de vista penal
125
.

Natureza jurdica:

Trata-se de crime de perigo comum, porquanto expe um nmero indeterminado de
pessoas ou bens patrimoniais a probabilidade de risco. Esse perigo absoluto, isto , no
necessita ser comprovado. Trata-se de um crime de perigo abstrato ou presumido
126
.
Especificamente disserta Regis Prado: o perigo constitui unicamente a ratio legis, isto , o
motivo que inspirou o legislador a criar a figura delitiva
127
.
Qualquer pessoa pode ser o sujeito ativo e a coletividade o sujeito passivo do
delito. Sendo crime de mera conduta, suficiente a realizao de qualquer ncleo do art.
253 do Cdigo Penal para sua consumao. Tambm delito de forma livre, pois pode ser
cometido por qualquer meio eleito, tanto na modalidade comissiva quanto omissiva,
apresentando contedo misto ou variado, isto , so vrias as aes alternativamente eleitas
pelo legislador. Tem-se crime instantneo para as modalidades fabricar, fornecer e adquirir
e permanente para os ncleos possuir e transportar.

Sujeito ativo:

Qualquer pessoa imputvel pode ser o autor do delito. Seguindo os exemplos de
Magalhes Noronha, tanto praticar o crime o industrial que produz o explosivo, sem a
devida autorizao, como o operrio que, ciente da ilicitude, o fabrica, devendo, porm,
quanto ao ltimo se atentar conforme o caso, a no exigibilidade de outra conduta
128
.

124
Faria, Paula Ribeiro. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, p. 891.
125
Faria, Paula Ribeiro. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra: Coimbra Editora, p. 893.
126
127
Prado, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. So Paulo: RT, 2006, p. 424.
128
Noronha, Edgard Magalhes. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1975, p. 361.


39
Sujeito passivo:

a coletividade ameaada em sua incolumidade a vtima do delito. Alm disso,
como frisa Paulo Jos da Costa Jnior, havendo vtima in concreto, esta tambm ser
sujeito passivo dessa infrao penal
129
.

Tipo objetivo:

Trata-se de um tipo misto alternativo ou de contedo varivel, pois so cinco as
modalidades criminosas, ou seja, fabricar (criar, transformar ou aperfeioar), fornecer
(prover ou entregar), adquirir (obter ou conseguir), possuir (ter sob sua guarda ou ter a
disposio) ou transportar (levar ou conduzir). Mister a falta do elemento normativo do
tipo, isto , no deve o agente ter licena da autoridade competente, pois, do contrrio, a
conduta ser atpica. Assim: agente que destina parte do seu estoque de explosivos, usados
na minerao, para a venda a estranhos, sem autorizao
130
.
O delito no requer habitualidade. Admitir essa circunstncia deixaria impunvel a
conduta fortuita ou isolada. O objeto material do delito to-somente o gs txico ou
asfixiante e os materiais destinados a sua fabricao, pois o dispositivo foi derrogado no
atinente as substncias ou engenhos explosivos pela Lei n. 10.826/03, conforme teremos
oportunidade de destacar posteriormente. Ademais, frisa Guilherme de Souza Nucci que
no preciso que a substncia destinada fabricao s possa ser usada para o fabrico de
gs txico ou asfixiante, mas que, em certo contexto, seja usada para tal fim
131
.

Tipo subjetivo:

o dolo, isto , a vontade livre e consciente de praticar, uma, ou mais condutas, ou
todas as condutas descritas no texto, sabendo o agente que atua sem a licena da autoridade
e que seu comportamento poder criar um perigo para a coletividade. Basta o dolo
genrico, dispensando-se o intuito especfico do agente. No h forma culposa.

Erro de tipo:

Bitencourt frisa que o desconhecimento da inexistncia dessa licena, ou mesmo o
desconhecimento da necessidade de tal licena, podem caracterizar o erro de tipo
132
.
Neste contexto, restaria excludo o dolo, e no poderia existir a punio pelo delito culposo,
pois no h previso legal. Por exemplo: o agente supe, erroneamente, que o vocbulo
licena contido no dispositivo compreenderia a licena verbal ou tcita de autoridades
policiais e, portanto, transporta diversos materiais com a finalidade de serem mostrados em
palestras.

129
Costa Jnior, Paulo Jos. Comentrios ao Cdigo Penal. So Paulo: Saraiva, 1986, p. 816.
130
Delmanto, Celso et al. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Renovar, 2002, p. 528.
131
132


40
Consumao:

Trata-se de crime de mera conduta que se consuma com a prtica de qualquer das
modalidades descritas no tipo penal, independentemente da produo de resultado. Nas
palavras de Jos da Silva Jnior e Guilherme Dezem, a to s ocorrncia da ao que pode
ameaar a vida em sociedade j caracteriza a ocorrncia deste delito
133
.

Tentativa:

Embora entendimento pela sua possibilidade
134
, ou somente para a modalidade
adquirir
135
, para doutrina majoritria no admitida, pois j configura exceo, ou seja,
so punidos os atos preparatrios do crime de uso de gs txico ou asfixiante. Trata-se,
portanto, de uma punio excepcional. Conforme Magalhes Noronha, a verdade que a
lei, aqui, pune os atos preparatrios. D-se o que Karl Binding chama de impacincia do
legislador: na defesa do bem jurdico, ele se antecipa consumao, no esperando pelo
dano, mas indo alcanar o delinqente na fase ainda do preparo
136
.

Concurso de normas:

Fabrico de explosivos e dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, II, do CP):

Acaso a fabricao do explosivo tenha servido de meio para a prtica do crime de
dano, apenas se pune o agente pelas penas do art. 163, pargrafo nico, II, do Cdigo Penal.
Tem-se a aplicao do princpio da consuno ou absoro.
A propsito extrai-se de precedente do Tribunal de Justia de So Paulo:
Dano qualificado e fabrico de explosivo. ltima infrao que serviu de meio para a prtica
da primeira. Inocorrncia de concurso material. O fato anterior deixa de ser punido quando
se inclui, como meio ou momento de preparao do processo unitrio, embora complexo,
do fato principal, ao de passagem, apenas, para a realizao final. No h falar, em tal
hiptese, em concurso material de infraes (RT 378/226).

Fabrico de explosivos e exploso (art. 251, do Cdigo Penal)

Na esteira da doutrina anterior ressalta Rgis Prado que se o fabrico de explosivo
(norma consumida) face de realizao de outro (norma consuntiva), o contedo do tipo
penal mais amplo por exemplo, a exploso absorve o de menor abrangncia, que
constitui etapa daquele, segundo o princpio da consuno
137
.

133
134
135
Teles, Ney Moura. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 134; Mirabete, Julio Fabbrini. Manual de
Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 72.
136
137


41
Outro o entendimento do Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Explosivo. Armazenamento. Emprego. Falta de autorizao legal e regulamentar. Crime.
Condenao. Confirmao. Recurso no provido. Se os rus, com unidade de desgnios,
armazenavam e empregavam material explosivo sem a autorizao regulamentar, no se h
de falar em absolvio pela prtica do delito de possuir, deter e empregar artefato explosivo
sem autorizao (Apelao criminal n. 1.0261.00.002199-6/001, rel. Des. Baa Borges, j.
03/02/05).

Art. 253 do Cdigo Penal, art. 18 da Lei das Contravenes Penais e art. 16,
pargrafo nico, III, da Lei n. 10.826/03:

Quem fabricar, importar, exportar, ter em depsito ou vender, sem permisso da
autoridade, arma ou munio incide na pena de priso simples, de trs meses a um ano, ou
multa, ou ambas cumulativamente, se o fato no constitui crime contra a ordem poltica ou
social quando, inclusive, a competncia passa a ser da Justia Federal.
Nesse sentido extrai-se de deciso semelhante pelo Superior Tribunal de Justia:
Conflito de competncia. Porte de artefato explosivo. Inexistncia de leso a bens, servios
ou interesses da Unio e de crime contra a segurana nacional. Competncia da Justia
Comum Estadual. O porte de artefato explosivo no enseja a competncia federal, face
inexistncia de leso a bens, servios ou interesses da Unio, no se configurando, tambm,
como crime contra a segurana nacional se a motivao no tinha natureza poltica. Ficando
evidenciado o delito do art. 253 do Cdigo Penal, sobressai competncia da Justia Comum
Estadual (Conflito de competncia n. 21227/RJ, rel. Min. Gilson Dipp, j. 16/12/98).
Importante destacar que a presente contraveno est absorvida pelo crime descrito
no art. 16, pargrafo nico, III, da Lei n. 10.826/03
138
. Subsiste o dispositivo apenas para
as armas brancas. Salienta Wilson Lavorenti que as armas brancas podem ser divididas em
prprias e imprprias. As primeiras so aquelas que tm finalidade especfica de servir
como arma, como forma de ataque ou defesa (canivetes de combate, punhais, espada, etc.)
e imprprias so aquelas que no foram feitas para tal finalidade de ataque ou defesa, mas
que podem ser utilizadas para este fim (faca de cozinha, foice, faco, machado, estilete,
etc.). O tipo cuida apenas das armas prprias, at porque as imprprias no so objetos de
permisso da autoridade
139
.
Quem possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar incide nas penas do
art. 16, pargrafo nico, III, da Lei n. 10.826/03, qual seja, recluso, de trs a seis anos.
Este dispositivo derrogou parcialmente o art. 253 do Estatuto Penal quando o objeto
material substncia ou engenho explosivo.
Segundo Luiz Flvio Gomes, os verbos fabricar e possuir esto reproduzidos na
referida lei especial. Quem fornece ou transporta, o faz porque tem a posse. Aquele que
adquire, detm ou possui a substncia. Por essa razo, reconhece-se, na prtica, a absoro

138
139
Lavorenti, Wilson. Leis Penais Especiais Anotadas. Campinas: Millennium, 2005, p. 480.


42
de todos os comportamentos. Afirma-se, por conseguinte, que o art. 253 foi derrogado
140
.
Sem razo, portanto, Regis Prado ao afirmar que houve derrogao, salvo para os ncleos
fornecer, adquirir e transportar
141
.
Retira-se de julgado do Tribunal Catarinense:
Crime contra a incolumidade pblica. Posse de material incendirio e explosivo em
desacordo com determinao legal. Granadas e gs pimenta. Laudo pericial atestando o
carter explosivo e/ou incendirio do material. Equipamentos catalogados como de uso
restrito pelo decreto n. 3.665/00 (art. 16, II e XI). Autoria confessada. Condenao
mantida (Apelao criminal n. 06.015511-4, de Cricima, rel. Des. Torres Marques, j.
27/06/06).
Possuir ou transportar fogos de artifcio crime? O Decreto-lei n. 3.665/00 prev as
regras para a fiscalizao de produtos controlados (R-105) e no art. 3., LII, designa os
fogos de artifcio como peas pirotcnicas preparadas para transmitir a inflamao a fim
de produzir luz, rudo, incndios ou exploses. No obstante normalmente empregados em
festividades, a sua estocagem em local inadequado e sem licena da autoridade configura o
crime do art. 16, pargrafo nico, III, do Estatuto do Desarmamento. Por fim, explosivo
deteriorado, insuscetvel de alcanar sua destinao normal, entretanto, no caracterizar o
presente delito, pois ausente o perigo pblico, tipificando-se modalidade de crime
impossvel.

Art. 253 do Cdigo Penal e art. 12 da Lei n. 7.170/83:

Quem importar ou introduzir, no territrio nacional, por qualquer forma, sem
autorizao da autoridade federal competente, armamento ou material militar privativo das
Foras Armadas ser punido com pena de recluso, de trs a dez anos. Nas mesmas penas
incorre quem, sem autorizao legal, fabrica, vende, transporta, recebe, oculta, mantm em
depsito ou distribui o armamento ou material militar de que trata este artigo (art. 12 da
Lei n. 7.170/83).

Responsabilidade criminal por danos nucleares (arts. 20, 22 e 25, da Lei n.
6.453/77) e legislao ambiental (art. 56, 2., da Lei n. 9.605/98):

A Lei n. 6.453/77 prev a responsabilidade penal por atos relacionados com as
atividades nucleares. O art. 20 tipifica a seguinte conduta punvel com pena de quatro a dez
anos de recluso: produzir, processar, fornecer ou usar material nuclear sem uma
necessria autorizao ou para fim diverso do permitido em lei. Na seqncia, o art. 22 do
mesmo diploma comina pena de recluso, de dois a seis anos, para quem possuir, adquirir,
transferir, transportar, guardar ou trazer consigo material nuclear, ausente a necessria
autorizao. Ainda, o art. 25 pune com pena de recluso, de dois a oito anos o agente que

140
Gomes, Luiz Flvio. Lei de Armas de Fogo. So Paulo: RT, 1998, p. 195.
141


43
exportar ou importar, sem a necessria licena, material nuclear, minrios nucleares e seus
concentrados, minrios de interesse para a energia nuclear e minrios concentrados que
contenham elementos nucleares.
Entretanto, o art. 56 da Lei n. 9.605/98 resume em um nico dispositivo todas as
formas acima tipificadas, embora Guilherme de Souza Nucci frise que a Lei n. 6.453
especial em relao Lei n. 9.605/98, embora esta seja mais recente
142
. Literalmente:
produzir, processar, embalar, importar, exportar, comercializar, fornecer, transportar,
armazenar, guardar, ter em depsito ou usar produto ou substncia txica, perigosa ou
nociva sade humana e ao meio ambiente, em desacordo com as exigncias previstas em
leis ou nos seus regulamentos. Pena: recluso, de 1 (um) a quatro anos; todavia, se o
produto ou a substncia for nuclear ou radioativa, a pena aumentada de um sexto a um
tero (art. 56, 2).
Entendemos que o preceito da lei dos crimes ambientais abarca todas as aes
previstas na Lei n. 6.453/77, seno vejamos: os ncleos do arts. 20 e 25 desta ltima lei
esto expressamente previstos no art. 56 da Lei n. 9.605/98 (produzir, processar, usar,
fornecer, importar e exportar). Dois ncleos do art. 22 daquele diploma tambm esto
reproduzidos expressamente no preceito da lei ambiental (transportar e guardar). Este
ltimo verbo (guardar) relaciona-se, inclusive, com o ncleo ter em depsito. Ademais,
quem transporta, o faz porque adquiriu ou possui o produto (outros dois verbos da Lei n.
6.453/77). A conduta transferir (prevista na lei antes citada) relaciona-se com o verbo
comercializar da Lei n. 9.605/98. Finalmente, quem trazer consigo (ltima modalidade
com previso na lei mais antiga) porque armazenava o produto (modalidade prevista na
lei mais recente). O nico ncleo sem correspondente embalar. Portanto, primeira vista,
todas as figuras da Lei n. 6.453/77 foram alcanadas pelo art. 56, 2., da Lei n. 9.605/98,
no obstante a legislao ambiental preveja pena mais branda.
Atente, porm, para outras duas condutas especiais previstas na Lei n. 6.453/77:
deixar de observar as normas de segurana ou de proteo relativas instalao nuclear ou
ao uso, transporte, posse e guarda de material nuclear, expondo a perigo a vida, a
integridade fsica ou o patrimnio de outrem. Pena: recluso, de dois a oito anos; e,
impedir ou dificultar o funcionamento de instalao nuclear ou o transporte de material
nuclear. Pena: recluso, de quatro a dez anos (arts. 26 e 27).

Sistema de estoques de combustveis (art. 1, I, da Lei n. 8.176/91):

Constitui crime contra a ordem econmica punvel com pena de deteno de um a
cinco anos adquirir, distribuir e revender derivados de petrleo, gs natural e suas fraes
recuperveis, lcool etlico, hidratado carburante e demais combustveis lquidos
carburantes, em desacordo com as normas estabelecidas na forma da lei.

142
Nucci, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: RT, p. 561.


44
Inundao
Art. 254. Causar inundao, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio
de outrem:
Pena: recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa, no caso de dolo, ou deteno, de 6 (seis)
meses a 2 (dois) anos, no caso de culpa.


Tutela-se, a exemplo dos demais delitos estudados, a incolumidade pblica ou, nos
dizeres de Moura Teles, a segurana e a tranqilidade das pessoas
143
. Em concreto quer-
se evitar uma especfica conduta do agente que possa colocar em perigo a vida, a
integridade fsica ou os bens patrimoniais alheios.

Natureza jurdica:

pessoas e bens patrimoniais a probabilidade de risco, sendo necessria a comprovao do
perigo no caso especfico, visto no ser presumido
144
.
Ao contrrio do que afirma Guilherme de Souza Nucci, o delito no formal, mas
material, isto , a consumao ocorre com a produo do perigo coletivo
145
. este o
evento naturalstico do delito. No crime de forma vinculada, como os dois anteriores,
podendo ser praticado na modalidade ativa ou omissiva. Trata-se de delito instantneo, no
obstante apresente efeito permanente, porque, uma vez causada a inundao, j no estar
mais na vontade do agente faz-la cessar
146
.

Sujeito ativo:

Qualquer pessoa imputvel (crime comum).

Sujeito passivo:

Tem-se um crime vago, porquanto a coletividade ameaada em sua incolumidade,
o sujeito passivo.

Tipo objetivo:

No obstante existam inmeros tipos de inundao, interessa-nos aquela provocada
dolosa ou culposamente por uma ao humana apta, inclusive, a colocar em perigo concreto
a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem. Portanto, releva apenas hidrologia,

143
Teles, Ney Mora. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 136.
144
145
146


45
ou seja, a cincia que estuda os fenmenos das enchentes, a inundao de origem martima
causada por enormes ondas, como a tsunami, ou em decorrncia de fortes tempestades que
provocam transbordamentos.
A inundao no necessita ser violenta, mas requer certa magnitude, circunstncia
que dever ser demonstrada no caso concreto
147
. Assim, segundo ensinava Nelson
Hungria, quando a inundao, no ameaando a incolumidade de qualquer pessoa, traz
benefcios a uma rea, no poder o agente ser responsabilizado
148
. A exigncia se resume
h ocorrncia do perigo coletivo decorrente da inundao.
Em regra geral, uma inundao causada por falhas humanas na operao de diques
ou comportas. Ao comportamento culposo cominada reprimenda mais branda. Retira-se
de precedente do Tribunal de Alada do Estado de So Paulo:
Construo de barragem que vem a romper-se provocando danos expressivos. Se o laudo
pericial cingiu-se a criticar deficincias vrias na construo, mas no se mostrou
conclusivo quanto s causas do rompimento e seus pormenores objetivos, tornando
impossvel saber se isso ocorreu em razo de altura demasiada ou de deficincia ou defeito
da parede, no h como provar a contribuio culposa do agente (JUTACRIM 70/340).
Nada impede, porm, que a ao revista-se de dolo e seja praticada omissivamente,
como, por exemplo, se algum involuntariamente abre uma brecha em um dique e no a
repara ou no envida os esforos necessrios para tap-la; mantendo-se inativo passa a ter o
desgnio de inundar
149
.

Tipo subjetivo:

Exige-se na forma dolosa a inteno do agente em provocar a inundao, sabendo
do perigo coletividade. Requer-se a duplicidade do dolo, como j explanado no delito de
incndio. Porm, a ao do agente tambm pode ser aferida culposamente (ex.: construo
de barragem em altura demasiada que acaba por romper-se). Neste caso, o agente deixa de
observar as regras de cuidado exigveis (atua com impercia), sendo sua pena mais branda
em relao modalidade dolosa e no h previso de multa.

Consumao e tentativa:

Com a supervenincia da situao de perigo concreto comum consuma-se o delito.
Tratando-se de crime material ou de resultado perfeitamente compatvel com a figura da
tentativa. Todavia, cumpre mencionar uma vez mais que a no determinao da realizao
concreta do perigo em razo de circunstncias alheias vontade do agente caracteriza crime
tentado e no sua impunidade.

147
148
149


46
Observe: quando o agente abre umas das comportas da represa, porm a inundao
interrompida antes de atingir as ruas de um vilarejo haver a tentativa do delito, porque
somente por circunstncia alheia vontade do agente o crime no se consumou. Contudo,
acaso o agente tenha sido impedido por outra pessoa de abrir a comporta, neste caso, por ter
sua conduta obstada nem se fala em tentativa, pois no surgiu a situao de perigo comum.
Frise-se, porm, a inadmissibilidade da tentativa na forma culposa.

Concurso de normas:

Inundao e perigo de inundao (art. 255 do Cdigo Penal):

Importante frisar que o crime de inundao no deve ser confundido com o crime de
perigo de inundao, previsto no art. 255 do Cdigo Penal. Seguindo Nelson Hungria, para
quem neste crime o agente no quer a inundao, embora consciente de criar o perigo de
caus-la
150
teramos que, indubitavelmente, considerar o dolo eventual na conduta do art.
254 do Cdigo Penal. Assim, entendemos mais correto o posicionamento de Regis Prado,
para quem neste crime (art. 255) o agente no quer o resultado inundao como fim de sua
conduta e tampouco considera seriamente como possvel a realizao do tipo legal ou se
conforma com ela
151
. A distino radica, portanto, no elemento subjetivo.

Inundao e inconformismo poltico (art. 20 da Lei n. 7.170/83):

possvel que o agente tenha por objetivo provocar inundao procurando suscitar
generalizado terror por inconformismo poltico ou com a inteno de obter fundos para
manuteno de organizaes polticas ou subversivas. Neste caso, caracterizado o escopo
especial, o agente ser responsabilizado pela conduta prevista no art. 20 da Lei n. 7.170/83,
com pena cominada de 3 (trs) a 10 (dez) anos de recluso, podendo ser aumentada at o
dobro ou triplo resultando, respectivamente, leso corporal de natureza grave ou morte.

Inundao, usurpao de guas (art. 161, 1, I, do Cdigo Penal) e dano (art. 163
do Cdigo Penal):

A inteno do agente pode ser especfica: desviar o curso normal dgua. Neste caso
responderia pelo crime do art. 161, 1, I, do Cdigo Penal. Pode tambm, quando no h
caracterizao de perigo coletivo, responder pelo crime de dano, quando destruir, inutilizar
ou deteriorar coisa alheia, conforme art. 163 do Estatuto Repressivo. Contudo, decorrendo
perigo coletivo haver a tipificao do crime de inundao.

150
151
Prado, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. So Paulo: RT, 2006, p. 429.


47
Concurso de crimes:

Inundao e homicdio (art. 121, 2, III, do Cdigo Penal):

Para Nelson Hungria, se o agente movido pelo fim de matar pessoa determinada,
responder pelo homicdio qualificado (forma consumada ou tentada) e por inundao, mas
na forma culposa, em concurso formal, desde que nasa a situao de perigo comum
152
.
Pode ocorrer, porm, que o agente queira apenas a inundao ou a provoque culposamente
e, em conseqncia, sobrevenha culposamente o resultado morte ou leso corporal. Neste
caso tem-se um crime de inundao com o resultado qualificador (art. 258).

Inundao e destruio ou danificao de floresta (art. 38 da Lei n. 9.605/98):

Conforme a famlia Delmanto, se a inundao ocorrer em floresta de preservao
permanente poder haver concurso (formal) com o art. 38 da Lei n. 9.605/98
153
. No caso
especfico, contudo, somente levando em considerao a duplicidade de bens jurdicos que
so atingidos, pois, sobrevindo situao de perigo coletivo, apenas haver inundao.

Perigo de inundao
Art. 255. Remover, destruir ou inutilizar, em prdio prprio ou alheio, expondo a perigo a
vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem, obstculo natural ou obra destinada a
impedir a inundao:
Pena: recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.


A incolumidade pblica, pois se quer preservar a vida, a integridade fsica e os bens
patrimoniais de um nmero indeterminado de pessoas.

Natureza jurdica:

pessoas e bens a probabilidade de risco, com a situao de perigo devendo ser comprovada
no caso concreto, visto no ser absoluta. Disserta a famlia Delmanto: no basta o perigo
abstrato ou presumido, devendo haver efetivo perigo concreto de inundao
154
. Tem-se
um crime material, no obstante Guilherme de Souza Nucci afirme ser formal
155
. Isso
porque, conforme elucida Moura Teles, no basta o rompimento, a destruio ou a
inutilizao do obstculo. O perigo tem de ocorrer
156
.

152
153
154
155
156
Teles, Ney Mora. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 2006, p. 140.


48
Sujeito ativo:

Qualquer pessoa imputvel, inclusive o proprietrio do local no qual se encontra o
obstculo natural ou a obra destinada a impedir a inundao. Tem-se um crime comum.

Sujeito passivo:

a coletividade (crime vago).

Tipo objetivo:

Trata-se de tipo misto alternativo com trs condutas elencadas: remover (deslocar,
mudar de lugar); destruir (demolir, eliminar ou, ainda, fazer desaparecer); inutilizar (tornar
imprestvel). de se observar, ainda, o comportamento do sujeito, pois, conforme salienta
a famlia Delmanto que a ao de quem coloca obstculo capaz de causar inundao no
foi abrangida pelo dispositivo
157
. E a depender do princpio expresso da legalidade, sem
tal previso, faz-se impossvel a punio do agente. Ademais, exemplifica Roxin que se
um agente acrescenta barril de gua numa represa prestes a romper, no se pode dizer que
tenha criado um perigo de inundao, pelo que no se lhe pode imputar o resultado
158
.
A conduta deve recair sobre um obstculo natural, isto , barreira, rochedos, morros,
ou obra destinada a impedir a inundao, ou seja, uma barragem, dique, represa, etc. Releva
a doutrina de Jos Silva Jnior e Guilherme Dezem ao dissertarem que se a conduta recair
sobre obra que no seja destinada a impedir a inundao (estaleiro, por exemplo, que um
local destinado a reparao das embarcaes ou sua guarda), no h o crime por atipicidade
de conduta
159
.

Tipo subjetivo:

o dolo genrico, consistente na vontade livre do agente em praticar qualquer um
dos verbos descritos no tipo, conhecendo o perigo de inundao que deriva de sua ao para
incolumidade pblica. Note, no entanto, que o agente no quer o alagamento nem assume o
risco de produzi-lo, pois, neste caso, restaria caracterizado crime de inundao (dolo direto
ou eventual). Ocorrendo, porm, poder configurar concurso de crimes.
No h previso da modalidade culposa.

157
158
Roxin, Claus. Derecho Penal. Parte General. Trad. Diego Manuel Luzn Pea, Miguel Daz Conlledo e
Javier de Vicente Remesal. Madrid: Civitas, 1997, p. 367.
159


49
Consumao:

Para parte da doutrina, conforme j destacado, com a efetiva ocorrncia de qualquer
das condutas descritas no tipo, sem depender da efetiva inundao. Tratar-se-ia, assim, de
crime formal
160
, pelo que no concordamos, porquanto o que se pune no a remoo, a
destruio ou a inutilizao em si mesmas, mas, sim, a exposio a perigo que tais condutas
eventualmente ocasionem
161
. Conforme Magalhes Drummond: quer-se evitar a
causao do perigo de inundao, mediante atos mencionados no texto
162
.

Tentativa:

Taxativamente com Magalhes Noronha: no cremos possvel a tentativa do crime,
ao revs do que se d no delito antecedente. Neste, o sujeito ativo quer a inundao, tendo
conhecimento do perigo comum que ela acarretar; ao passo que, aqui (art. 255), no quer a
inundao: o elemento volitivo dirige-se somente a uma das aes mencionadas no artigo e,
no obstante seja necessrio ele conhecer o perigo de inundao, no fcil admitir-se que
algum tente o que no quer. Parece-nos, portanto, inadmissvel a tentativa de perigo de
inundao
163
. Outros penalistas seguem esse raciocnio, como Regis Prado. Ao contrrio,
a famlia Delmanto e Bitencourt admite, em tese, a modalidade tentada
164
.

Concurso de normas:

Lugar sujeito administrao militar (art. 273 do Cdigo Penal Militar):

Conforme bem salientava Mirabete, o perigo de inundao crime militar quando
praticado o fato em lugar sujeito administrao militar
165
. Aplica-se, no presente caso, o
princpio da especialidade.

Concurso de Crimes:

Perigo de inundao e inundao (art. 254 do Cdigo Penal):

Segundo Nelson Hungria, se a inundao sobrevier responder o sujeito por perigo
de inundao dolosa, em concurso formal com o delito de inundao culposa
166
. Outro o
entendimento de Mirabete, sustentando que no h concurso uma vez que na hiptese h

160
161
162
Drummond, J. de Magalhes. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1944, p. 69.
163
164
Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 193;
165
166
Hoffbauer, Nlson Hungria. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 50.


50
apenas um resultado, que o perigo comum, haja ou no a inundao
167
. Importante
frisar, porm, que caso o agente tenha por intuito provocar a inundao, responder apenas
pelo crime do art. 254 do Cdigo Penal. Note que o fato menos grave (perigo de inundao)
resta absorvido (antefactum impunvel) pelo fato mais grave (inundao).

Desabamento ou Desmoronamento
Art. 256. Causar desabamento ou desmoronamento, expondo a perigo a vida, a integridade
fsica ou o patrimnio de outrem:


O objeto jurdico deste delito tambm a incolumidade pblica.

Natureza jurdica:

pessoas e bens a probabilidade de risco, sendo necessria a comprovao do perigo no caso
especfico, visto no ser presumido. H necessidade de efetiva ocorrncia do perigo. Trata-
se, assim, de crime material.

Sujeito ativo:

No exigida qualquer caracterstica especial para uma pessoa ser o sujeito ativo do
delito. Logo, qualquer pessoa imputvel pode s-lo (crime comum).

Sujeito passivo:

a coletividade, ameaada em sua incolumidade de vida, de integridade fsica ou de
patrimnio, bem como a pessoa diretamente prejudicada pela conduta de desabamento ou
desmoronamento. Tem-se, portanto, de um crime vago.

Tipo objetivo:

O desmoronamento e o desabamento consistem na desagregao de forma abrupta,
respectivamente, do solo, terra, pedreira, rocha, etc., ou de construes em geral, como, por
exemplo, uma casa, um prdio, uma ponte, etc. Pune-se o agente que causar uma das duas
condutas, sendo necessria a existncia de perigo concreto para a vida, integridade fsica ou
patrimnio de outrem, mas resultando indiferente que sejam totais.

167


51
Isso quer significar que um desabamento ou desmoronamento parcial pode tipificar
a conduta proibida, mas para isso faz-se necessrio o surgimento do perigo. Assim, segundo
exemplo jurisprudencial do extinto Tribunal de Alada do Estado de So Paulo dado pela
famlia Delmanto, a simples queda de materiais isolados no caracteriza o delito
168
.
E o desprendimento de avalanche tipificaria o delito? Embora a natureza geogrfica
brasileira no contemple paisagens revestidas de neve em grande quantidade, se um agente
dolosamente iniciasse a avalanche, isto , movimento de grandes massas de neve que se
desprendem dos cumes e das encostas
169
, pelo seu evidente efeito devastador a situao
de perigo comum sucederia e, como efeito conseqencial, responderia pelo delito.
A modalidade omissiva tambm possvel de se configurar, como salienta Fragoso,
ao afirmar que o engenheiro responsvel por certa edificao que deixar de determinar ou
realizar os reparos ou correes estruturais necessrios para impedir o desabamento, com
condies de faz-lo, dando lugar situao de perigo comum
170
. A simples omisso, sem
a ocorrncia da situao de perigo comum, porm, d ensejo apenas punio do agente
pela contraveno do art. 30 do Decreto-lei n. 3.688/41.

Tipo subjetivo:

O elemento subjetivo que compe o delito o dolo genrico, isto , a vontade livre
dirigida ao cometimento da ao descrita, consciente o agente da criao de perigo comum
para a vida, a integridade corprea ou a patrimnio de outrem.

Consumao e tentativa:

Com a supervenincia da situao de perigo concreto comum consuma-se o delito.
Tratando-se de crime material ou de resultado perfeitamente compatvel com a figura da
tentativa. Todavia, cumpre mencionar uma vez mais que a no determinao da realizao
concreta do perigo em razo de circunstncias alheias vontade do agente caracteriza crime
tentado e no sua impunidade.
Frise-se, porm, a inadmissibilidade da tentativa na forma culposa.

Concurso de Normas:

Desabamento ou desmoronamento e exploso (art. 251 do Cdigo Penal):

Segundo frisa Bitencourt, se o desabamento e desmoronamento foram alcanados
mediante emprego de explosivo, com a conseqente produo do risco concreto, mister a
aplicao do princpio da consuno, respondendo o agente apenas pelo delito do art. 251
do Cdigo Penal
171
.

168
169
170
Fragoso, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 174.
171
Bitencourt, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 981. Nessa
linha: Prado, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. So Paulo: RT, 2006, p. 438.


52
Nesta hiptese, tem-se o fato menos grave praticado contra o mesmo bem jurdico
depois da consumao do primeiro crime e, embora constitua outro delito, considerado
impunvel por menos grave (postfactum impunvel).

Desabamento e desabamento de construo (art. 29, do Decreto-lei n. 3.688/41):

Havendo erro na demolio de edifcio, porm sem risco coletivo, fica caracterizada
a contraveno penal do art. 29 do Decreto-lei n. 3.688/41, e no o delito de desabamento
culposo. O art. 256, pargrafo nico, apenas se configura quando exposta a perigo comum
uma generalidade de pessoas ou bens
172
.

Desmoronamento e destruio de floresta (art. 38 da Lei n. 9.605/98):

Conforme a famlia Delmanto, caso a conduta no acarrete apenas a exposio a
perigo deste art. 256, porm tambm a destruio e danificao de floresta considerada de
preservao permanente, poder haver concurso formal com o crime previsto no art. 38 da
Lei n. 9.605/98. Ausente o perigo comum, haver apenas o delito ambiental
173
. Neste
caso, entretanto, entendemos que havendo perigo coletivo somente haver o delito de
desmoronamento do Cdigo Penal. Para falar em concurso de crimes obrigatoriamente ter-
se-ia de considerar a duplicidade de bens jurdicos tutelados, ou seja, a incolumidade
pblica e o meio ambiente.

Concurso de crimes:

Desabamento e homicdio culposo (art. 121, 3, do Cdigo Penal):

Quando existir desabamento de parede de residncia em reforma, por exemplo, e
deste fato resultar a morte de um operrio e, desde que reconhecida a impercia do autor do
projeto ou do construtor, no h de falar em desabamento, que pressupe a existncia de
perigo comum, caracterizando-se por expor nmero indeterminado de pessoas ou coisas em
perigo, mas apenas de homicdio culposo.
Nesse sentido retira-se precedente do Tribunal de Justia de Santa Catarina
174
:
No existindo prova alguma a respeito da culpa, em razo do desabamento de um estaleiro,
onde eram depositadas vigas de concreto, por parte do engenheiro civil (agente),
responsvel pela construo de uma plataforma de pesca, no possvel conden-lo por
homicdio culposo. cedio que em matria penal, a culpa no se supe, devendo ser
cumpridamente demonstrada (Apelao criminal n. 96.010915-3, de Iara, rel. Des.
Roberge, j. 13/05/97).

172
Greco, Rogrio. Curso de Direito Penal. Rio de Janeiro: Impetus, 2006, p. 59.
173
174
Ainda: Apelao criminal n. 32.832, de Orleans, rel. Des. Gensio Nolli, j. 04/04/95.


53
Desabamento e leses corporais culposas (art. 129, 6, do Cdigo Penal)

O mesmo entendimento vale para as leses corporais culposas. Nessa linha retira-se
de precedente do Sodalcio do Estado Catarinense:
Age com culpa o agente que ordena aos seus operrios o uso de cimento com prazo de
validade vencido, para a construo de oites, ignorando a m qualidade do cimento, o qual
deu causa ao desabamento da construo que vitimou gravemente um dos operrios,
deixando-o paraplgico. Caracterizada a negligncia deve responder pelo resultado culposo.
Sentena confirmada. Recurso improvido (Apelao criminal n. 31.894, da Capital, rel.
Des. Cludio Marques, j. 20/12/94).

Desabamento e homicdio doloso (art. 121, 2., III, do Cdigo Penal):

Quando a inteno do agente for matar determinada pessoa responder pelo crime
de homicdio qualificado, consumado ou tentado, em concurso formal com o desabamento
ou desmoronamento, neste caso, culposo.

Modalidade culposa
Pargrafo nico. Se o crime culposo:
Pena: deteno, de seis meses a um ano.

conduta culposa, com previso no pargrafo nico do artigo, cominada pena de
deteno, de seis meses a um ano. Trata-se de infrao de menor potencial ofensivo, sendo
aplicveis as disposies da Lei n. 9.099/95.
Seguem os exemplos: manifesta a imprudncia do agente que, no sendo pedreiro
e nem estando habilitado profisso, realiza o trabalho de construo erguendo parede com
material imprprio, provocando o desabamento e, com efeito, expondo a perigo a vida das
pessoas que passavam no local. Mirabete auxilia-nos com outros exemplos: rebentao de
pedreira que provoca o desabamento de edificaes ou construes vizinhas; escavaes
vizinhas a prdios sem o necessrio escoramento destes; construo de vala muito prxima
a prdio vizinho causando a queda de parede deste; erro de execuo do projeto de
construo de um elevado que desaba; etc.
175
.
No raras vezes, tambm, so noticiadas quedas de brinquedos em stios de diverso
e no apenas das pessoas que se encontravam dentro dos mesmos , provocando situao
de perigo comum no apenas aos prprios participantes da brincadeira, como para aqueles
que aguardavam sua oportunidade. Desta forma, em caso de desabamento com conseqente
morte ou leso corporal, resta caracterizado o resultado qualificador (art. 258).

175


54
Subtrao, Ocultao ou Inutilizao de Material de Salvamento
Art. 257. Subtrair, ocultar ou inutilizar, por ocasio de incndio, inundao, naufrgio, ou
outro desastre ou calamidade, aparelho, material ou qualquer meio destinado a servio de
combate ao perigo, de socorro ou salvamento; ou impedir ou dificultar servio de tal
natureza:
Pena: recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.


Tutela-se, uma vez mais, a incolumidade pblica. Para tanto, quer-se evitar a ao
do agente que incrementa o perigo j instaurado por ocasio de uma situao antecedente,
criminosa ou no. Nesse sentido falava Magalhes Drummond: revela este crime especial
maldade no agente, que do prprio salvamento se despreocupa, ou que, pelo menos, deste
no se ocupa totalmente, distrado pelo af de aumentar a aflio dos aflitos
176
.

Natureza jurdica:

Trata-se de crime de perigo comum, expondo um nmero indeterminado de pessoas
ou bens a probabilidade de risco, sendo prescindvel a comprovao do perigo, porquanto
ele presumido. Trata-se de crime condicionado, isto , necessrio que exista um evento
anterior (incndio, inundao, naufrgio, desastre ou outra calamidade pblica). Tem-se um
crime de simples conduta, com a consumao independentemente de qualquer resultado,
sendo para a maioria das modalidades instantnea (subtrair, inutilizar, impedir e dificultar),
mas permanente para o ncleo ocultar. Por fim, crime de forma livre, podendo verificar-
se tanto na modalidade comissiva quanto omissiva.

Sujeito ativo:

Para Magalhes Noronha, sujeito ativo quem pratica as aes mencionadas na
disposio legal. Nada impede que seja o proprietrio do aparelho ou material de
salvamento, quem os oculte ou inutilize. Agente tambm quem omite o seu auxlio, desde
que tenha obrigao jurdica de impedir o resultado (ex.: bombeiro, marinheiro, mdicos
sanitaristas), porquanto assim se conduzindo, certamente estar impedindo ou dificultando
servio de combate, ou de socorro ou salvamento
177
.

Sujeito passivo:

a coletividade (crime vago).

176
Drummond, J. de Magalhes. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1944, p. 74.
177


55
Tipo objetivo:

Adverte Nelson Hungria que a rubrica lateral no corresponde a todo o variado
contedo do artigo penal
178
, sugerindo, assim, o ttulo genrico de favorecimento a perigo
comum. Trata-se de tipo misto alternativo, sendo imprescindvel a existncia de anterior
desastre (ex.: guerra) ou calamidade pblica (ex.: incndio, inundao e naufrgio), pouco
importando se procedentes de conduta criminosa ou de fenmenos naturais.
Na primeira parte tm-se os ncleos subtrair (apoderar-se); ocultar (esconder, fazer
desaparecer); e, inutilizar (destruir, danificar), com qualquer tipo de aparelho (ex.: telefone,
fax, rdio transmissor), material (ex.: bia, salva-vidas, cordas) ou meio (ex.: extintor de
incndio) como objeto material, destinado ao combate do perigo, socorro ou salvamento.
Na segunda parte h meno aos ncleos impedir (obstruir) e dificultar (atrapalhar),
podendo variar a conduta do sujeito: a falsa indicao do local do sinistro (o vulgar trote), o
embarao criado aos bombeiros em festas particulares nos postos de salvamento, etc.

Tipo subjetivo:

Para Moura Teles, o agente deve atuar com dolo, realizando com vontade livre e
consciente uma das condutas descritas no tipo e com plena conscincia do que faz. Sabe,
portanto, que o objeto ou servio destina-se ao salvamento e que ocorre a situao perigosa,
no se exigindo que ele queira contribuir para o incremento do perigo
179
.
A modalidade culposa no est prevista na lei penal brasileira.

Consumao:

Bitencourt disserta que para a consumao da primeira figura basta a subtrao, a
ocultao ou a inutilizao dos objetos descritos, mesmo que no haja frustrao de
salvamento ou socorro
180
. Segue o autor os postulados de outros tratadistas, como
Magalhes Noronha e Nelson Hungria. Contudo, diante dos postulados do princpio da
lesividade no se pode punir o agente, pois ausente a comprovao de ofensa ao bem
jurdico. Na segunda figura, a consumao ocorre com o impedimento ou a dificultao da
realizao do servio.

Tentativa:

Admite-se, como no exemplo de Gobbis Pagluica: o sujeito bloqueia uma via de
acesso, mas, por outro motivo qualquer, a ambulncia toma outro caminho
181
. Realmente
no h dvidas de que o agente procurou impedir o salvamento.

178
Hoffbauer, Nlson Hungria. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 50.
179
180
Bitencourt, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 982.
181
Pagluica, Jos Carlos Gobbis. Direito Penal. So Paulo: Rideel, 2006, p. 63.


56
Concurso de crimes:

Favorecimento ao perigo comum e incndio ou inundao:

Quando o autor do desastre (incndio ou inundao) prtica tambm uma das aes
previstas no art. 257 do Cdigo Penal, responde pelos dois crimes, em concurso material.

Formas qualificadas de crime de perigo comum

Aumento de pena em razo do resultado qualificador:

Vide as consideraes isoladas relacionadas aos comentrios dos prprios preceitos.

Difuso de doena ou praga
Art. 259. Difundir doena ou praga que possa causar dano a floresta, plantao ou animais
de utilidade econmica:
Pena: recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. No caso de culpa, a pena de deteno, de um a seis meses, ou multa.

Revogao:

O art. 259 do Cdigo Penal foi revogado pelo art. 61 da Lei n. 9.605/98.

Direito Penal IV

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