DEMANDA POR REPARACION DE DAO AMBIENTAL

Pablo E. Wilk y Gustavo J. Leale

!MARIO"
I. I#t$o%u&&i'#.( II. Ca$a&te$)sti&as *$o*ias %el *$o&eso +u$is%i&&io#al a,bie#tal.(
III. Co,*ete#&ia. I#-lue#&ia %e los ele,e#tos *$obato$ios *$evios.( I.. El %a/o
a,bie#tal &ole&tivo y su valo$a&i'# e# t0$,i#os %e &ua#t)a ,o#eta$ia.( .. La
$es*o#sabili%a% *o$ %et$i,e#to a,bie#tal %e i#&i%e#&ia &ole&tiva.( .I. Do&t$i#a y
+u$is*$u%e#&ia a*li&able a las %e,a#%as *o$ %a/o &ole&tivo.( .II. Co$$e&ta
a*li&a&i'# %e los P$i#&i*ios *$eve#tivo y *$e&auto$io. Di-e$e#&ia&i'# *a$a su
a*li&a&i'#.( .III. Las ,e%i%as autosatis-a&tivas. P$o&e%e#&ia.( I1. La tutela
%i-e$e#&ia%a %el a,bie#te.( 1. Colo-'#.
I. I#t$o%u&&i'#
El presente trabajo intenta desarrollar un breve anlisis de algunas cuestiones que deben
tenerse en cuenta al momento de realizar una demanda por reparacin de dao
ambiental (tambin conocido como pasivo ambiental), teniendo en miras las especiales
caractersticas de los procesos ambientales, que lo diferencian sustancialmente de los
procedimientos clsicos del dereco com!n de daos"
II. Ca$a&te$)sti&as *$o*ias %el *$o&eso +u$is%i&&io#al a,bie#tal.
#" $na adecuada visin de la teora de la implementacin del dereco ambiental, trae
aparejada una doble mirada que a% que tener en cuenta a la ora de enfrentar un
proceso jurisdiccional tendiente a la remediacin de un dao ocasionado al ambiente&
por un lado, el decidido activismo jurisdiccional que deben tener los 'ueces en casos
ambientales dejando de lado el tradicional rol de mero rbitro que nutre al clsico
modelo procesal (lo cual e(cede ste trabajo) % por otro, la indispensable labor que
deben desarrollar los letrados que lleven adelante casos por reclamo de pasivos
ambientales, utilizando adecuadamente las diferenciadoras erramientas de forma % de
fondo que el ordenamiento legal ambiental les brinda para lograr el (ito remediador
propuesto"
)" *o primero que no a% que perder de vista es el alcance de la demanda, toda vez que
por caractersticas propias del dereco ambiental, dica reparacin seguramente tendr
incidencia directa sobre un n!mero indeterminado de personas que no sern parte en el
juicio, e incluso incidir determinantemente en el desarrollo umano de generaciones
futuras" +ico lo cual, no es poca la obligacin que pesa sobre quien pretenda llevar
adelante una demanda con tales caractersticas" Es que uno de los factores ms
relevantes de los decisorios dictados por rganos jurisdiccionales en cuestiones relativas
a reparacin de daos ambientales, es justamente su carcter prospectivo, que inclu%e
no slo las generaciones presentes sino las futuras, otorgndoles el alcance de
sustentabilidad que debe imperar en toda decisin de carcter pro,ambiental"
#
-" Es que la demanda de reparacin de pasivos ambientales coloca a sus demandantes
frente a casos que iluminan al nuevo paradigma del dereco ambiental, cu%a clave de
bveda es la pro%eccin acia el futuro, a travs de procedimientos atpicos,
adaptativos, plsticos, pragmticos, transversales, en el que el juez ejerce facultades
amplias moldeadoras, que conllevan un grado de fle(ibilidad procesal e(traordinario
(necesario a los fines pro ambientales), donde las decisiones que se adopten influirn o
incidirn sobre terceros que no an sido parte en el proceso, que en su ma%ora no an
sido odos % ni siquiera an intervenido como terceros en l" Es as que la actuacin del
accionante debe ajustarse a las especiales caractersticas que impone el nuevo
paradigma ambiental, para que pueda verse efectivizada en el plano de la realidad la
aludida remediacin del ambiente"
III. Co,*ete#&ia. I#-lue#&ia %e los ele,e#tos *$obato$ios *$evios.
#" En materia de competencia jurisdiccional, el art" . de la le% )/"0./ es claro cuando
establece que la aplicacin de la misma corresponde a los 1ribunales ordinarios seg!n el
territorio, la materia o las personas" 2 agrega que en los casos que el acto, omisin o
situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos
ambientales interjurisdicionales, la competencia ser 3ederal" Este resulta ser un tema
altamente trillado % que permitira aondar en e(tensa doctrina % jurisprudencia, pero no
por ello deja de ser una cuestin que constantemente acarrea opuestas decisiones
jurisdiccionales" Ello as, en materia de remediacin de pasivos ambientales (una
situacin degradante del ambiente %a generada, % que incluso puede seguir
menoscabndolo a!n ms) la regla general es que la competencia pertenece a la justicia
ordinaria" Entonces, la e(cepcin para que resulte competente la justicia 3ederal slo
estara dada en el caso que la degradacin o contaminacin afectara a agentes
ambientales compartidos por dos o ms jurisdicciones" 4simismo, cuando tal afectacin
ambiental involucrara a dos o ms 5rovincias o Estados, la competencia jurisdiccional
corresponder que sea ventilada por instancia originaria de la 6orte 7uprema de 'usticia
de la 8acin, situacin sta que se dio en el popularmente conocido caso 9:endoza;
#
(donde la afectacin de la contaminacin socio,ambiental del 9<iacuelo; afecta al
territorio de la 5rovincia de =uenos 4ires % de la 6iudad 4utnoma de =uenos 4ires),
magistralmente resuelto por se cimero 1ribunal"
)" 4ora bien, las reglas antes apuntadas, a priori, parecieran no suscitar demasiadas
dificultades para su aplicacin" 5ero, por supuesto, ello no es as, debido a que en
materia ambiental nunca (o casi nunca) resulta demasiado claro cual puede ser el
alcance de la degradacin o contaminacin de ese bien colectivo" El pasivo ambiental
que en un principio o a simple vista para el demandante puede afectar una determinada
esfera territorial, luego de valoradas ciertas pruebas pueden arrojar un resultado distinto"
Esto es una repercusin degradante transfronteriza %, en algunos casos, incluso,
transnacional"
-" En esa inteligencia, resulta ilustrativo traer a la palestra lo e(presado por la 6mara
3ederal de apelaciones de 1ucumn el pasado )>?@)?)@#@ in reA 9Bbraim, :iguel E" v"
#
:"#/0C"D*, originarioA E?.?)@@E, 9:endoza, =eatriz 7" % otros v" Estado 8acional % otros s?daos % perjuicios
(daos derivados de la contaminacin ambiental del <o :atanza,<iacuelo);
)
Bngenio *a 1rinidad s? amparo;
)
, dado que es interesante analizar las distintas
interpretaciones que an realizado los jueces de la 6mara 3ederal de 4pelaciones de
1ucumn, poniendo sobre el tapete la problemtica de la competencia en materia
ambiental, que o% consideramos como uno de los inconvenientes jurdicos ms
necesarios de resolver" Ello debido a las distintas interpretaciones que los magistrados
realizan de las le%es federales % locales e(istentes, lo que se relaciona estrecamente
con la problemtica probatoria para decidir sobre la competencia"
-
En el aludido caso, el
informe del especialista (personal de Fendarmera 8acional 4rgentina) indica que la
contaminacin 9podra e(tenderse mas all de la provincia de 1ucumn ,restando la
necesidad de producir ms prueba a fin de determinarlo feacientemente,, con lo cual
)
=reve resea del falloA a) 7e presenta el 7r" :iguel E" Bbraim e inicia una accin de amparo a fin de paralizar la
produccin de la 4zucarera del 7ur 7<* (Bngenio % +estilera *a 1rinidad) por cuanto resulta altamente
contaminante" 7olicita una medida cautelar a efectos de que se suspenda toda actividad del ingenio que pueda
producir ma%or degradacin del 9entorno vital;" +escribe que su vivienda se encuentra situada enfrente del ingenio %
que la actividad azucarera que ste desarrolla produce un alto grado de contaminacin ambiental que se refleja en el
aire % en las aguas donde desembocan sus efluentes" E(presa que dica actividad resulta nociva para los vecinos de la
ciudad % para los ciudadanos en general, 9teniendo graves consecuencias ms all de nuestra provincia, como es de
p!blico conocimiento % objeto de numerosas presentaciones judiciales, de las que deriva la competencia del fuero
federal, dado el carcter interjurisdiccional que asume la contaminacin del medio en este caso;" <elata que a travs
de sus grandes cimeneas el ingenio elimina parte de sus desecos ms peligrosos dejando un 9manto negro; que
cubre toda la ciudad de 6oncepcin % afecta a ciudades aledaas" 4simismo, manifiesta que grandes cantidades de
desecos (vinaza) son depositados en canales que desembocan en ros nacionales" =) :ediante la sentencia de feca
)-?/?)@@E, el juez a quo dispuso acer lugar a la medida cautelar solicitada % ordenar a 4zucarera del 7ur 7<* una
serie de medidas, entre ellasA a) eliminacin de cacaza con el uso de filtros e implementacin de un plan de gestin
de la cacaza& b) orden a peritos intervinientes para la presentacin de un informe sobre comportamiento del suelo
luego de iniciada la zafra& c) mantenimiento % limpieza de las .@@ a de la finca 4uterlitz % canales de conduccin de
vinaza& % d) orden al 7i"5ro"7a para que efect!e el control mdico de la poblacin" 6) *a demandada interpuso
recurso de apelacin deducido en contra de la resolucin antes citada" 5ese a que en el escrito de e(presin de
agravios se solicita la revocacin de la resolucin que cuestiona, centra los agravios solamente en lo referido a la
cuestin de competencia que plantea, solicitando que se declare la competencia de la justicia ordinaria % la nulidad de
los actos procesales que se ubieren cumplido" 5one de manifiesto el innegable perjuicio irreparable que ocasionar a
su parte las actuaciones cumplidas por un juez incompetente, las que resultan nulas" *a le% )/"0#) regula la 9Festin
Bntegral de <esiduos Bndustriales % de 4ctividades de 7ervicios; % en su art" // establece la competencia de la justicia
ordinaria que corresponda para entender en las acciones que derivan de su aplicacin" 4grega que la materia
investigada en estas actuaciones es la presunta violacin del Bngenio *a 1rinidad a las normas pertinentes de la le%
)>"@/# % su modificatoria )/"0#), que no se encuentran comprendidas en la rbita restringida % e(cepcional de la
competencia federal, por lo que la actuacin del a quo vulnera la garanta constitucional del juez natural consagrada
en el art" #E, 68" E(presa que la materia penal legislada por la le% )>"@/# debe ser atendida por la justicia provincial,
salvo cuando se compruebe que la contaminacin del medio ambiente afecta a ms de una jurisdiccin, !nico
supuesto en el que correspondera la intervencin e(cepcional de la justicia federal" 7ostiene que su parte viene
e(plotando desde el ao )@@/, en calidad de arrendataria, el Bngenio % +estilera *a 1rinidad, % que como
consecuencia del 4cuerdo Bndividual en 5roduccin *impia celebrado entre su mandante % la 7ecretara de Estado de
+esarrollo 5roductivo G :inisterio de 7alud 5!blica, provinciales, la totalidad de efluentes lquidos de esa fbrica
azucarera % de su destilera alcoolera son recogidos en su propio predio en un cauce artificial de cemento
denominado 9acequia :ndez;" 4duce que de las constancias obrantes no surge que pueda producirse un efecto
contaminante en e(traa jurisdiccin, no advirtindose alg!n inters federal comprometido" En definitiva, solicita que
se revoque el auto apelado, se declare la competencia de la justicia ordinaria % la nulidad de los actos procesales que
se ubieren cumplido" +) 3inalmente, el tribunal entendi que si el efluente de referencia desemboca en el <o
Fastona, en el <o 6ico o en el :edina, afecta la cuenca 7al,+ulce, vertedora del dique El 3rontal, contaminando
recursos dricos de la provincia de 7antiago del Estero, as como los de la *aguna de :ar 6iquita, provincia de
6rdoba, situacin que constitu%e los presupuestos necesarios que prev la normativa de medio ambiente para que las
presentes actuaciones queden radicadas en la justicia federal" 5or ello, comparte los argumentos vertidos por el fiscal
general en el sentido de que el caso encuadra en el art" .H apart" )H, le% )/"0./, % en el art" #H, le% )>"@/#, % por tanto
corresponde declarar la competencia de la justicia federal para continuar interviniendo"
-
Iase in e(tenso para ma%or comprensinA JB*K, 5ablo E" % *E4*E, Fustavo '"A96uestiones procesales del
dereco ambiental; (anlisis relativo a las especiales caractersticas del proceso ambiental tomando como marco
argumentativo el sucinto anlisis de dos fallosA #, 94sociacin de 6onsumidores % $suarios G46$, v" :unicipalidad
de <o Frande % otro s? proteccin de intereses colectivos o difusos; % ), 9Bbrim, :iguel E" v" Bngenio *a 1rinidad;)
, 3ormato digital 5ublicado como +octrina para la <evista de +ereco 4mbiental, dirigida por el +r" 8stor 4"
-
cabe preguntarse si el juez, a los fines de establecer la competencia, puede fundarla en
cuestiones de probabilidad o de certeza informativa manifiesta, porque, en definitiva, la
certeza debe resultar manifiesta al momento del dictado de la sentencia % poner fin al
pleito" Entendemos que el informe redactado en forma potencial alcanza para
fundamentar la cuestin de competencia, en particular porque su potencialidad es en un
sentido positivo Ga favor de la interjurisdiccionalidad, % surge implcitamente la
necesidad de continuar produciendo las certificaciones necesarias para ello, por lo que
consideramos que fue correcta la decisin adoptada por la alzada, debiendo continuar la
tramitacin del e(pediente el juzgado que previno"
>" +e lo apuntado podemos colegir que el encuadre jurdico en cuestiones ambientales
reviste una gran complejidad en cuanto a la determinacin a priori del alcance de la
degradacin o contaminacin ambiental en trminos de e(tensin espacial" 7iempre que
se demanda por pasivos ambientales, lo que en definitiva se busca es probar la
contaminacin producida a travs del proceso jurisdiccional % su necesaria reparacin
fctica (como finalidad)& pero dadas las caractersticas particularidades de las reglas de
competencia en materia ambiental ,fundamentalmente en cuanto al alcance de la justicia
ordinaria o federal,, resulta necesario que el juez que previene realice una valoracin
probatoria a priori (ex ante), que mucas veces no resulta tan sencilla, debido
justamente a la problemtica que acarrea la cuestin probatoria en materia ambiental"
/" +el mencionado caso, resulta tambin interesante resaltar la opinin del magistrado
en disidencia
>
, el cual sostiene que 9la interdependencia es inerente al ambiente;,
6afferatta G E+" 4beledo 5errot G @)?@0?)@##
>
Disidencia del juez de Cmara, Dr. Ricardo M. Sanjun" En su desarrollo efectu una serie de consideracionesA que
el e(amen de la naturaleza federal del pleito debe ser realizado con particular estrictez de acuerdo con la
e(cepcionalidad del fuero federal, de manera tal que si no se verifican los supuestos que la determinan, el
conocimiento del proceso corresponde a la justicia local (3allos -)>A##-., entre mucos otros)" Lue la tutela del
ambiente importa (tal % como lo a sostenido la 7uprema 6orte en el famoso caso 9:endoza;) el cumplimiento de
los deberes que cada uno de los ciudadanos tiene respecto del cuidado de los ros, la flora, la fauna, los suelos % la
atmsfera" Estos deberes son el correlato que esos mismos ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente sano, para s
% para las generaciones futuras, porque el dao que un individuo causa al bien colectivo se lo est causando a s
mismo (conf" 9:endoza, =eatriz % otros v" Estado 8acional % otros s?daos % perjuicios;, fallo del )@?0?)@@0)" El
gran desafo del dereco ambiental es el equilibrio entre la preservacin de la naturaleza % la actividad productiva del
ombre" *os ordenamientos jurdicos vienen registrando esa realidad, incorporan al bien ambiental como objeto de
proteccin % tienden a restringir el uso de la naturaleza % fijar reglas al desarrollo de actividades econmicas en aras
de lograr un desarrollo sustentable (:orello, 4ugusto :" G 7bdar, 6laudia =", Accin popular y procesos colectios!
"acia una tutela e#iciente del am$iente, *ajoune, =uenos 4ires, )@@., ps" )#C % ss")" En ese orden de ideas, nuestra
6onstitucin garantiza el dereco a un ambiente sano (arts" ># % >-) % el 6ongreso 8acional dict la *e% Feneral de
4mbiente ()/"0./) incorporando a nuestro sistema jurdico principios bsicos de proteccin ambiental" +ado que uno
de los principales ejes en la <ep!blica 4rgentina es el referido a la relacin 8acin,provincias, la obligacin
impuesta a la 8acin de dictar presupuestos mnimos de proteccin ambiental, que tendrn vigencia en todo el
territorio, convierte a esta le% en un instituto estructurante, con un particular sistema que e(ige a la 8acin fijar
normas % a las provincias complementarlas, siempre garantizndose el respeto por las jurisdicciones locales,
salvaguardadas e(presamente por el art" >#, 68, % por el sistema federal de gobierno sobre el que se asienta nuestro
rgimen institucional (:aiztegui, 6ristina G Jals, <icardo, 9El paradigma de la sustentabilidad ambiental % el
nuevo dereco ambiental argentino;, RDAm$., enero?marzo )@@/, *e(is8e(is, =uenos 4ires)" Lue en la misma lnea
ideolgica la 7uprema 6orte de nuestro pas a sostenido que corresponde reconocer a las autoridades locales la
facultad de aplicar los criterios de proteccin ambiental que consideren conducentes para el bienestar de la
comunidad para la que gobiernan, as como valorar % juzgar si los actos que llevan a cabo sus autoridades, en
ejercicio de poderes propios, afectan el bienestar perseguido (3allos -#EACC))" En tal sentido, en su art" .H establece
que 9*a aplicacin de esta le% corresponde a los tribunales ordinarios seg!n corresponda por el territorio, la materia,
o las personas" En los casos en que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o
contaminacin en recursos ambientales interjurisdiccionales, la competencia ser federal;" En consonancia con esa
disposicin, el art" -), primera parte, a establecido que 9*a competencia judicial ambiental ser la que corresponda a
>
puesto que en cuestiones ambientales el juez previniente debe contar con una
verosimilitud de las circunstancias que acarrean el grado de competencia jurisdiccional"
8o debe basarse en meras posibilidades de contaminacin e(tensiva, porque es
naturaleza propia del ambiente su calidad e(tensiva de los daos que a travs de l se
acarrean" 'ustamente el ambiente es un transmisor natural de contaminacin, e(tensin
que, a priori, es mu% difcil determinar con e(actitud"
0" 5ara una ma%or comprensin de lo dico asta aqu, es oportuno sumar el criterio
actual que posee la 6orte 7uprema de 'usticia de la 8acin en cuanto a que la
competencia federal es estricta % debe el proceso de conocimiento acerse en sede local,
aunque entendemos que ello est sujeto a cada caso en concreto % a la valoracin que
agan los jueces locales o federales de las probanzas aportadas" *o cual no a sido tan
simple % e(acto& las dificultades planteadas an tenido distintas soluciones con el
transcurso del tiempo, % prueba de ello es el abanico de criterios que nuestra 6orte a
implementado a fin de zanjar esa incertidumbre.
." En definitiva, la cuestin que rodea a la 9competencia ambiental; resulta a todas
luces compleja, puesto que la delgada lnea que separa lo 9local; de lo
9interjurisdiccional; se alla ,como en cualquier otro proceso judicial, atada a la
valoracin de prueba que realicen los operadores jurisdiccionales, lo cual ampla el
abanico de soluciones que nuestra 6orte debe zanjar como ma%or garante % !ltimo
intrprete de las le%es" 5or ello, cabe preguntarnos si alcanzara para fundamentar una
cuestin de competencia un informe redactado en forma potencial (como sucedi en el
caso supra apuntado)& su respuesta es una incgnita en la que debe trabajar cada lego
que pretenda llevar adelante una demanda por dao ambiental para evitar contiendas
jurisdiccionales innecesarias que retrasen el accionar de la administracin de justicia %
por ende, el saneamiento cierto del bien colectivo menoscabado, lo cual resulta ser el fin
!ltimo de la demanda"
I.. El %a/o a,bie#tal &ole&tivo y su valo$a&i'# e# t0$,i#os %e &ua#t)a ,o#eta$ia.
#" *a le% )/"0./ (le% general del ambiente) establece en su art" ).A 97e define el dao
ambiental como toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus
recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos;" 5or lo
tanto, cabe destacar que la legislacin argentina se inclu%e dentro de las teoras de
conceptualizacin amplia del dereco ambiental, as como la responsabilidad objetiva
que el dao ambiental genera, independientemente de si se constata o no la culpa del
agente que produjo el dao" En la misma inteligencia argumentativa, el dao ambiental
que genera responsabilidad es aquel que es creado por una accin u omisin umana
que termina por degradar o contaminar el bien ambiental"
)" 4 la ora de realizar una demanda de reparacin por dao ambiental colectivo, el
accionante no debe perder de vista que el deterioro significativo producido en
determinado bien ambiental afecta (o por lo menos incide) a un grupo indeterminado de
las reglas ordinarias de la competencia;" 4simismo, en la le% )/"0#) (de Festin Bntegral de <esiduos Bndustriales %
de 4ctividades de 7ervicio) se dispone que 9ser competente para conocer de las acciones que derivan de la presente
le% la justicia ordinaria que corresponda;"
/
personas, por lo cual el reclamo no se sustenta sobre la apreciacin de derecos
subjetivos clsicos, o incumbencias legtimas" En palabras del prestigioso jurista <amn
:artn :ateo
/
A 9El dao ambiental es, en principio, el infligido a un patrimonio
colectivo, el que suponen los sistemas naturales bsicos, lo que no impide que algunas
de sus manifestaciones puedan ser valoradas en trminos econmicos" 4s, la
contaminacin de un ro implica prdidas cuantificables en relacin con la disminucin
de la pesca % con ello de las capturas de los pescaderos, pero lo que realmente nos
interesa es la disminucin, no valorable, de la biodiversidad;"
-" El +r" <icardo *" *orenzetti describe al dao ambiental como 9un bien no
monetizable que, sin embargo, deber tasarse, evaluarse, apreciarse en trminos
econmicos, para establecer de sta forma mecanismos de reparacin en especie, justos,
equitativos, proporcionados a la magnitud del dao ocasionado a la comunidad, por la
disminucin, prdida, deterioro, inquinamiento, lesin, dao o menoscabo del
patrimonio natural %?o cultural, %?o de compensacin, o fijacin de monto
indemnizatorio, que tomen una realidad incontrastable, lo necesariamente, preventivo de
la tutela % efectivo del dereco ambiental del siglo DDB;
0
"
>" 8o puede sosla%ar cualquier operador jurdico que lleve adelante un caso de pasivo
ambiental que la valoracin de dico dao acarrea una complejidad que mucas veces
se convierte en el gran escollo a afrontar" Es que la regla normativa que nuestro
ordenamiento a adoptado para afrontar 9casos ambientales; si bien es precisa, no
resulta de sencilla aplicacin fctica" *a misma refiere a que en primer trmino se debe
intentar componer el ambiente, % recin luego, en caso de resultar imposible, se aplicar
la regla indemnizatoria especial cu%o resultado monetario deber integrarse al fondo de
compensacin ambiental previsto en el art" -> de la le% )/"0./
.
% a los afectados
determinados, por lo cual en cualquiera de los dos casos (para saber cual ser el costo de
la reparacin o para estipular el monto indemnizatorio) ser necesario cuantificar o
valorizar en trminos econmicos el dao ambiental colectivo"
/" 7eg!n :ario 5ea 6acn
E
el dao se puede clasificar en distintos tipos en funcin
de sus causas % efectos, entre los cuales encontramos el dao concentrado, que es aquel
cu%a fuente es fcilmente identificable derivado de un suceso discreto o continuo, como
lo sera la contaminacin de una superficie definida de terreno& el dao biofsico que se
refiere a las afectaciones ecas en el entorno que ocasionan un deterioro de las
caractersticas propias del recurso natural, el dao social que est relacionado con las
/
:artn :ateo, <amnA 9Ialoracin de los daos ambientales;, <evista de +ereco 4mbiental, 6entro de +ereco
4mbiental de la 3acultad de +ereco de la $niversidad de 6ile, +iciembre de )@@-, pg" /.
0
*orenzetti, <icardo *"A 9<eglas de solucin de conflictos entre propiedad % medio ambiente;, ** #CCE,4,#@-@, n"
BB,#, tambin citado por el +r" 8stor 4" 6afferatta en 9+ereco 4mbiental;, n!mero especial de 'urisprudencia
4rgentina, #@?#@?)@@., pg" @C
.
4rtculo ->A 6rase el 3ondo de 6ompensacin 4mbiental que ser administrado por la autoridad competente de
cada jurisdiccin % estar destinado a garantizar la calidad ambiental, la prevencin % mitigacin de efectos nocivos o
peligrosos sobre el ambiente, la atencin de emergencias ambientales, asimismo, a la proteccin, preservacin,
conservacin o compensacin de los sistemas ecolgicos % el ambiente" *as autoridades podrn determinar que dico
fondo contribu%a a sustentar los costos de las acciones de restauracin que puedan minimizar el dao generado" *a
integracin, composicin, administracin % destino de dico fondo sern tratados por le% especial"
E
En 9:edioambiente % +ereco;, <evista Electrnica de +ereco 4mbiental"
0
afectaciones a la sociedad % se manifiesta en la prdida de beneficios derivados del
recurso natural afectado" *os recursos naturales producen bienes % servicios que son
disfrutados por la sociedad, % el dao social se refiere a la prdida del disfrute de esos
bienes % servicios una vez que el dao destru% el recurso que los origina, % el dao
moral ambiental, el cual consiste en el atropello de intereses e(trapatrimoniales plurales
de un estamento o categora de personas, cu%a ligazn puede ser, esencialmente
subjetiva u objetiva"
En el primer caso, el dao se propaga entre varios sujetos % recae en un inters com!n,
compartido % relevante, con aptitud para aglutinar a quienes se encuentren en idntica
situacin fctica" En el segundo caso, el factor es objetivo % de incidencia colectiva,
porque media lesin a bienes colectivos o p!blicos, insusceptibles de apropiacin o uso
individual % e(clusivo" En este supuesto la naturaleza del bien categoriza el dao, %a
que a partir de l se propagan los efectos nocivos respecto de quienes disfrutan, usan o
se benefician con el objeto conculcado" *a comunicabilidad de intereses concurrentes
no deriva de los sujetos, sino de un objeto p!blico, cu%o dao e(pande sus efectos a una
pluralidad de personas" 5or su parte, ntese que el dao ambiental jurdicamente
relevante, es aquel que entra en la categora de intolerable, por lo tanto, no es cualquier
dao el que le interesa al dereco ambiental, sino !nicamente aqul cu%a magnitud,
importancia o relevancia es tal, que llega a afectar necesariamente su objeto de tutela,
sea la vida, la salud % el equilibrio ecolgico"
0" +ebemos dejar claro que las alteraciones que se producen sobre el ambiente, dan
lugar a la responsabilidad colectiva ambiental, siendo de aplicacin directa el principio
que establece la obligacin de reparar los menoscabos causados al ambiente, es decir,
quien contamina paga" 6ualquier actividad susceptible de empobrecer sustancialmente
la calidad de vida, en el caso por la contaminacin ambiental, debe ser prevenida o
disuadida, % en caso de que ubiere comenzado a generar un dao abr de cesar, sin
perjuicio de la reparacin integral del agravio, de acuerdo al principio de quien
perjudica al medio ambiente debe resarcir, pero quien resarce no por ello puede seguir
produciendo el perjuicio porque en ello no slo va comprometida la salud % el bienestar
de quienes sufren actualmente la ofensa, sino tambin de las generaciones futuras a las
que no puede de ning!n modo conculcrseles sus posibilidades vitales"
C

.. La $es*o#sabili%a% *o$ %et$i,e#to a,bie#tal %e i#&i%e#&ia &ole&tiva.
#" 1anto en doctrina como en la inmensa ma%ora de los regmenes legales actualmente
en vigencia, se coincide en que la reparacin ideal es aquella que apunta a la
restauracin total del estado de cosas anterior a los ecos contaminantes" Esta tipo de
reparacin, llamado tambin 9reparacin in natura; o 9restitutio in pristinum; no
siempre es posible, pues en gran cantidad de ocasiones es objetivamente inalcanzable el
mismo standard ecolgico % ambiental anterior al eco contaminante, por la sencilla
razn que los daos a los ecosistemas afectados pueden aber sido irreparables, sea total
C
3allo de la 6mara 5rimera de 4pelacin en lo 6ivil % 6omercial G 7ala BBB del +epartamento 'udicial
de *a 5lata, en 94lmada, Mugo 8 c? 6opetro 7"4 % otro; **=4, #CE, #-#>
.
o sea parcialmente" 5ero adems de esta dificultad, es tambin evidente que, a!n cuando
los ecosistemas pudieran recuperarse de manera total asta llegar a su estado natural, lo
que es tanto o ms difcil de devolver a su estado anterior, es el dao que a sido
generado en la contaminacin que, durante un tiempo largo o corto, fue un eco
concreto e incontrastable" En este sentido, el razonamiento ms elemental nos lleva a
distinguir la reparacin del elemento daado en s mismo (los ecosistemas afectados) %
la reparacin del dao que se ocasiona a quienes, de un modo u otro, relacionan su
mbito vital a esos ecosistemas"
)" :ientras que el dao ecolgico propiamente dico podra ser reparado 9in pristinum;
mediante la recomposicin del medioambiente afectado a su estado natural,
normalmente es imposible, reparar el dao que %a indefectiblemente ocasion a las
comunidades o a quienes se relacionan con el mbito ambiental daado" 6omo ejemplo,
podemos citar el famoso caso del pescador que podr volver a pescar en un ro cu%as
caractersticas vitales fueron restituidas, pero ciertamente no es posible evitar (9in
natura;) el dao %a causado por el tiempo en que no pudo pescar, porque ese dao %a se
consum"
-" 1anto en la legislacin nacional cuanto en la legislacin comparada, la problemtica
ambiental se encara desde un eje racional que posee tres puntos de apo%o bsicosA la
prevencin, la reparacin % el resarcimiento o indemnizacin" En el dereco com!n la
vctima del dao tiene la posibilidad de elegir entre la prevencin, la recomposicin in
natura o la dineraria (art" #@E- 66), pero ello no ocurre en materia ambiental, donde
dica posibilidad no e(iste" *a gradacin es imperativa % por lo tanto no disponible, lo
cual se fundamenta en el carcter 9no monetizable; del bien" En el dereco de la
responsabilidad civil, la reparacin est inescindiblemente unido donde cotiza % se
puede conocer el precio por equivalente dinerario" En otros casos, el resarcimiento no es
por equivalente, sino por satisfaccin, como ocurre en mucos supuestos del
denominado dao moral" En materia ambiental no a% un valor por equivalente ni
tampoco por satisfaccin" 7iempre se procede, en primer lugar a la prevencin, luego la
recomposicin % finalmente la reparacin"
>" En materia ambiental se debe regular la accin colectiva, cu%a dimensin de escala es
absolutamente diferente" *a polucin del agua de los ros es un problema de accin
acumulativa % colectiva, % por lo tanto suele ser ineficaz el dictado de una sentencia que
obligue a una persona o empresa a no arrojar sus lquidos, %a que se precisa de una
decisin capaz de influir sobre la totalidad de las acciones involucradas" En segundo
lugar, los bienes no son monetizables, % por lo tanto, resulta de mu% difcil aplicacin el
parmetro tradicional de valoracin del dao, as como el anlisis del riesgo,beneficio %
las comparaciones" En tercer lugar, toda decisin debe contemplar no slo la conducta
sino el conte(to cultural % econmico en el que se aplica"
#@

/" Masta la consagracin constitucional del dereco a un medio ambiente sano (art" >#
68) en el ao #CC>, las cuestiones medioambientales % concretamente las referidas a las
consecuencias de las actividades daosas, slo encontraban respuesta legal en algunas
normas locales, provinciales en el mejor de los casos, dispersas, % en la transpolacin de
#@
*N<E8OE11B, <icardo *uisA 9+ereco 4mbiental % +ao;, *4 *E2, )@@C
E
algunos principios de la responsabilidad civil, sin e(istencia de un cuerpo normativo
autnomo % coerente" *as decisiones judiciales % las opiniones doctrinarias que eran
proclives a la prevalencia de la proteccin del medio ambiente por sobre algunos
derecos de ndole netamente individual, carecan de una apo%atura legal sistemtica
que pudiera traducir normativamente una serie de principios que las normas vigentes, en
el mejor de los casos, slo esbozaban" 7e traan en defensa de los argumentos
ambientalistas, principios e(trados fundamentalmente del dereco civil" 7e a
sostenido en tal sentido que el art" )>CC del 6"6iv" (turbacin de la posesin) % el art"
0)- bis" del 6566 (denuncia de dao temido), constitu%en un importante instrumento
en materia de prevencin judicial de daos %, como consecuencia de ello, se lo invocaba
en los supuestos de dao ambiental"
0" 7e fundamentaron tambin algunos supuestos en lo dispuesto por el art" 0-- del
6digo 6ivil en cuanto abilita al acreedor de una obligacin de no acer a requerir la
destruccin de lo eco o destruirlo a costa del deudor, o con base en el art" )0#E del
6"6iv" (la normal tolerancia)" Esta !ltima norma tiene la particularidad de romper con el
esquema que informa dico cuerpo legal en materia de indemnizacin de daos en tanto
% en cuanto prev la posibilidad de indemnizar por daos ocasionados por actividades
lcitas, sin necesidad de determinar el factor de atribucin culpabilidad, propio de la
responsabilidad civil tanto por actos ilcitos como por incumplimiento" 5or otra parte, el
artculo ###- del 6"6iv" a sido tradicionalmente utilizado en materia ambiental
especialmente en cuanto a la 9teora del riesgo creado; % a la inversin de la carga de la
prueba de la culpabilidad por el eco daoso, si bien su aplicacin estaba limitada a los
supuestos de daos %a causados % no abarca la posibilidad de la prevencin ni la
restauracin" En este sentido, recordemos que todo el sistema de responsabilidad
normado en el 6digo 6ivil tiene siempre una impronta netamente privatista e
individual % se aplican siempre en las relaciones interpersonales" +e tal modo, la
normativa de dereco civil com!n, no slo era asistemtica en materia de dereco
ambiental, sino que no solucionaba mucos de los problemas que el medio ambiente
presenta, % especialmente los problemas inerentes a su mbito subjetivo de aplicacin
% a la enorme dificultad probatoria"
." <icardo *" *orenzetti aborda este nuevo escenario sosteniendo que, con el paradigma
ambiental (al que equipara con los paradigmas de la libertad, la igualdad % la
fraternidad, si bien sustitu%e ste !ltimo con el de 9solidaridad;), los conflictos surgen
en la esfera social, que contempla los bienes p!blicos % aquellos actos que realiza el
individuo situado en la accin colectiva" Npina que en la relacin entre dereco de
propiedad % medio ambiente, debe reconocerse una 9funcin ambiental de la propiedad;
en virtud de que la multiplicidad de derecos individuales de los propietarios deben
coordinarse de manera tal que se orienten en la preservacin del bien colectivo"
##

E" En materia de e(igencias probatorias, %a e(ista una fuerte postura doctrinaria que
postulaba la necesidad de elastizar posturas rgidas, para allanar la labor judicial, dada la
e(istencia de una realidad fluida, mutante, posibilitando mediante un proceder ms libre
##
*orenzetti <icardo *" en 91eora del +ereco 4mbiental;, *a *e%, )@#@, pag" /
C
% valioso en el acto sentencial, manipular % conducirse con prueba compuesta, indirecta
u oblcua"
#)

C" 6omo respuesta a la creciente problemtica ambiental suscitada % a la demanda
unnime de la comunidad, la 6onvencin 6onstitu%ente del ao #CC>, encargada de la
modificacin de la 6onstitucin 8acional, otorg rango constitucional a los derecos
bsicos ambientales, contenindolos en el art" >#" +el anlisis del precepto
constitucional se desprende que el n!cleo del dereco ambiental se configura por dos
aspectosA a) El dereco a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo umano&
b) Lue las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes si comprometer
las generaciones futuras" 7e trata de una clusula genrica que establece el criterio
rector para regir la trascendencia ambiental de una actividad productivaA incidencia
actual % pro%eccin futura" 8o puede ablarse de una frmula meramente declarativa,
carente de efectos en el plano de la realidad jurdica, %a que su eficacia opera % se
pro%ecta desde diversos ngulos al centro de la problemtica jurdica en cuantoA a)
Bnforma el ordenamiento jurdico al cual penetra como factor determinante en materia
interpretativa respecto de la legislacin, reglamentos % actos administrativos& b) 7u
violacin abilita la impugnacin de aquellas le%es o actos de la 4dministracin (de
contenido general o individual) que cercenen el dereco al ambiente sano, equilibrado,
etc"& c) Fenera la responsabilidad estatal por las conductas lesivas del dereco ambiental
que ocasionan daos a las personas& d) 4mpla el crculo de los legitimados para
promover la accin de amparo, al incluir al +efensor del 5ueblo % a las asociaciones de
defensa ambiental registradas conforme a la le% (la cual determina los requisitos % la
forma de su organizacin)
#-
#@" En el mbito de nuestro pas, la *e% Feneral de 4mbiente 8H )/"0./, vino a
constituir la primera norma infra constitucional de aplicacin federal % universal en
materia de dereco ambiental" 7u te(to viene a cumplir con lo dispuesto por el art" >#,
pen!ltimo prrafo de la 68 (t"o" #CC>) en cuanto a que encomienda al 6ongreso de la
8acin el establecimiento de los presupuestos mnimos de proteccin ambiental" +ica
norma, en su art" )E, establece la responsabilidad objetiva" 5or cierto que esta norma se
refiere al llamado dao ambiental de incidencia colectiva, conforme se encarga de
aclararlo el art" ).
#>
del mismo cuerpo legal, pues el dao de incidencia individual se
rige, en cuanto a los mecanismos de resarcimiento, por las normas del dereco civil
patrimonial" +e este modo, comienza a consolidarse un tipo de responsabilidad que
tcnicamente posee ciertas caractersticas que lo diferencian de la responsabilidad civil
com!n"
##" =ustamante 4lsina aclara que 9dao ambiental; es una e(presin ambivalente, %a
que designa no slo el dao que recae sobre el patrimonio ambiental, que es com!n a
#)
:orello, 4ugusto, 94preciacin de la 5rueba" :odernidad del tema;, '4, )@@@ G BB G E.0, cit" por Foldenberg
Bsidoro % 6afferatta 8estor 9+ao 4mbiental;, 4beledo 5errot, )@@#, pag" .E
#-
64774F8E, 'uan 6arlos , *4 *E2 #CC/,E, #)#."
#>
4rtculo ).A El presente captulo establece las normas que regirn los ecos o actos jurdicos, lcitos o ilcitos
que, por accin u omisin, causen dao ambiental de incidencia colectiva" 7e define el dao ambiental como
toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los
ecosistemas, o los bienes o valores colectivos"
#@
una colectividad, sino que tambin se refiere al dao que otro produce en el medio
ambiente, % el medio ambiente ocasiona de rebote a los intereses legtimos de una
persona determinada, configurando un dao particular que ataca un determinado
dereco subjetivo"
#/
#)" 7e a sostenido que los daos ambientales son diferentes a los restantes perjuicios,
9no es un dao com!n;, si puede usarse esa e(presin para aludir a un perjuicio cu%a
realidad es fcilmente comprobable& por el contrarioA a) son, en mucas ocasiones,
despersonalizados o annimos, con graves dificultades para la determinacin del agente&
b) suelen alcanzar % provocar un n!mero elevado de vctimas, un barrio, una regin, un
pas& c) pueden ser el resultado de actividades especializadas que utilizan tcnicas
especficas, desconocidas para las vctimas, % d) tambin ser un dao cierto % grave para
el ambiente, el agua subterrnea o un lago, pero de las personas que lo invocan sin
relevancia, o no tenerla en la actualidad"
#0

#-" En definitiva, cabe colegir que por aplicacin del art" ). de *a *e% Feneral de
4mbiente el ordenamiento legal argentino se inscribe dentro de las teoras de
conceptualizacin amplia del dereco ambiental, as como la responsabilidad objetiva
que el dao ambiental genera, independientemente de si e(iste o no culpa del agente
daoso activo" El dao ambiental que genera responsabilidad es aquel que es producido
por una accin u omisin umana que llega a degradar o contaminar el medio ambiente"
.I. Do&t$i#a y +u$is*$u%e#&ia a*li&able a las %e,a#%as *o$ %a/o &ole&tivo.
#" 7eg!n F<477E11BA los 5resupuestos :nimos seran, conforme lo dispuesto en el
art" ># de la 68, aquellas disposiciones necesarias para la proteccin del ambiente"
6onstitu%en el punto de partida que las provincias debern tener en cuenta al crear su
propia normativa" 7e busca una legislacin mnima, sin determinar especficamente su
calidad ni cantidad" 4s, por ejemplo, si el presupuesto mnimo consiste en fijar un
parmetro de calidad, mediante la enumeracin de contaminantes tolerados % sus
concentraciones admisibles, no es aceptable que el presupuesto mnimo correspondiese
a valores equivalentes a los del agua destilada cuando se trate un cuerpo de agua
destinado a la navegacin" 5or otro lado, % en relacin con la normativa provincial, es
un mnimo en el sentido de que 9menos de eso no;, es un piso mnimo, un umbral a
partir del cual las provincias dictan las normas de complemento" 5or encima de dico
mnimo, las provincias estn, en principio, en libertad de mejorar la proteccin en todo
lo que estimen conveniente, en tanto dica facultad formara parte de los poderes no
delegados a la 8acin" *a reforma a producido una delegacin tan slo respecto de lo
mnimo necesario, no respecto de aquello que supere dico umbral" En tal sentido
podran prescribir ms e(igencias a la educacin ambiental o establecer parmetros con
valores mnimos ms elevados o m(imos ms reducidos que todo el contenido en las
normas nacionales de presupuestos mnimos"
#.
#/
=ustamante 4lsinaA 9+ereco 4mbiental 3undamentacin % 8ormativa;, 4beledo 5errot, #CC/, p" >/
#0
Foldenmberg, Bsidoro % 6afferatta, 8estor 9+ao 4mbiental;, 4beledo 5errot, )@@#, pag" ##
#.
F<477E11B, Eduardo" <, Estudios 4mbientales, Editorial Meliasta, ao #CCE, pg" #@C
##
)" 7eg!n OE=4**N +E 7B71NA *a le% 8P )/0./ es de presupuesto mnimo, % es de
orden p!blico& consta de instrumentos interpretativos % de aplicacin de la legislacin
especfica sobre la materia que no puede oponerse a sus principios % disposiciones" En
el artculo >, entre otros, consagra como principio de la poltica ambiental, el de
prevencin % persigue evitar que los efectos negativos sobre el medio ambiente se
puedan producir" 5ara valorar la entidad de este principio, es menester tomar en cuenta
la naturaleza ontolgica del ambiente % las particularidades que reviste el dao al
mismo" En la ma%ora de los casos, sus efectos sobre aqul son irreversibles % su
composicin, en trminos de e(acta reedicin de la realidad daada, imposible" 5or lo
tanto, ste es un principio clave en el logro de uno de los objetivos de toda le%
ambiental, cual es el de la preservacin que, sin prevencin, quedara en un propsito de
casi nula operatividad, % con e(cepcin de escasas situaciones, casi un enunciado
abstracto" 4simismo, se destaca en la le% el principio precautorio que consiste en la
adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin del medio ambiente con total
independencia de la e(istencia de la informacin o certeza cientfica"
#E
-" 7eg!n =ustamante 4lsinaA El dao ambiental es una e(presin ambivalente, pues
designa no solamente el dao que recae en el patrimonio ambiental que es com!n a una
comunidad, en cu%o caso ablamos de 9impacto ambiental;, sino que se refiere tambin
al dao que el medio ambiente ocasiona de rebote (par ricocet como dicen los
franceses) a los intereses legtimos de una persona determinada, configurando un dao
particular que ataca un dereco subjetivo % legitima al damnificado para accionar en
reclamo de una reparacin o resarcimiento del perjuicio patrimonial o e(trapatrimonial
que le a causado"
#C
>" En materia de jurisprudencia, no caben dudas de que la demanda por dao ambiental
colectivo por e(celencia es el caso 9:endoza;
)@
relativo al saneamiento de la 6uenca
Mdrica :atanza,<iacuelo" 5ero para entender la complejidad del caso debemos
remontarnos a fines del siglo DBD, donde la E(ma" 6orte 7uprema de 'usticia, en el
fallo 7aladeristas de 5odest c? 5rovincia de =uenos 4ires
)#
, donde se sostuvo que
9ninguno puede tener un dereco adquirido en comprometer la salud p!blica % esparcir
en la vecindad la muerte& tampoco el dueo con el uso que aga de su propiedad %,
especialmente, con el ejercicio de una profesin o de una industria;" 2a en la actualidad
en la sentencia del )@?@0?)@@0, in re 9:endoza;, la 6orte a dico que 9El
reconocimiento de status constitucional del dereco al goce de un ambiente sano, as
como la e(presa % tpica previsin atinente a la obligacin de recomponer el dao
ambiental no configuran una mera e(presin de buenos % deseables propsitos para las
generaciones del porvenir, supeditados en su eficacia a una potestad discrecional de los
poderes p!blicos federales o provinciales, sino a la precisa % positiva decisin del
constitu%ente de #CC> de enumerar % jerarquizar con rango supremo a un dereco
#E
OE=4**N +E 7B71N, :ara 6ristina % *B=1E<, :auricio M", 9<gimen jurdico de los residuos en 4rgentina;,
*4 *E2, )@@>
#C
=ustamante 4lsina, 9+ereco 4mbiental" 3undamentacin normativa;, E+ 4beledo 5errot, =s" 4s", #CC/, pg" >/"
6itado por *uis N" 4ndorno, en obraA 97$::4 4:=BE814*;, +irector 8stor 4" 6afferatta, 1omo BBB, pg"
#.)C?#.-@, E+ 4beledo 5errot, ao )@##"
)@
:"#/0C"D*, originarioA E?.?)@@E, 9:endoza, =eatriz 7" % otros v" Estado 8acional % otros s?daos % perjuicios
(daos derivados de la contaminacin ambiental del <o :atanza,<iacuelo);
)#
97aladeristas de 5odest c? 5rovincia de =uenos 4ires s? daos % perjuicios;, 67'8, #>,@/,#EE.
#)
pree(istente;" 5or otro lado, la causa refiere a las medidas que se deben tomar % ace
referencia 9a que la presente tendr por objeto e(clusivo la tutela del bien colectivo" En
primer lugar, tiene una prioridad absoluta la prevencin del dao futuro, %a que en el
presente se trata de actos continuados que seguirn produciendo contaminacin" En
segundo lugar, debe perseguirse la recomposicin de la polucin ambiental %a causada
conforme a los mecanismos que la le% prev, % finalmente, para el supuesto de daos
irreversibles, se tratar del resarcimiento;"
:s a!n, resultar enriquecedor a los fines investigativos % de estudio, seguir las
acciones que la 4utoridad de 6uenca :atanza <iacuelo
))
viene desarrollando en pos
de la recomposicin del ambiente de la cuenca en saneamiento, %a que se encuentran
inmersas en dico caso las erramientas normativas % jurisdiccionales ms novedosas %
actuales que posee nuestro pas"
.II. La *$ueba a#ti&i*a%a. 2e$$a,ie#ta *$o&esal *a$a la &o$$e&ta i%e#ti-i&a&i'#
%e $es*o#sabili%a% *o$ %a/o a,bie#tal.
#" $n tema no menor que debe tener en cuenta todo letrado que pretenda llevar adelante
una accin jurisdiccional a los fines de obtener la reparacin de un dao ambiental, es la
peticin de prueba anticipada en el escrito de demanda" Ello as, porque en cuestiones
de afectacin ambiental %a producida, no siempre es sencillo determinar a ciencia cierta
el agente responsable (por accin u omisin) del dao" *a importancia de dica prueba,
prevista en el art" -)0 del 6digo 5rocesal 6ivil % 6omercial de la 8acin
)-
pocas veces
es considerada por los demandantes, % mucas veces conduce a una dilacin innecesaria
del procedimiento, con todo lo que ello acarrea en cuestiones donde lo que est en juego
no es ni ms ni menos que el dereco constitucional de todos los individuos a gozar de
un ambiente sano, equilibrado % apto para el disfrute de las generaciones presentes %
futuras"
)" 8o puede sosla%arse que la correcta identificacin de los demandados por su
responsabilidad en un determinado pasivo ambiental, tiene su principal justificacin en
la solidaridad establecida en el art"-# de la le% )/"0./
)>
, % por lo cual mucas veces, de
))
46$:4<, ente de dereco p!blico interjurisdiccional creado por le% nH )0"#0E, sancionada el
#/?##?)@@0, promulgada el @>?#)?)@@0, publicada el @/?#)?)@@0"
)-
4rt" -)0, 65668A 95rueba anticipada" *os que sean o va%an a ser parte en un proceso de conocimiento % tuvieren
motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o mu% dificultosa en el
perodo de prueba, podrn solicitar que se produzcan anticipadamente las siguientesA #) +eclaracin de alg!n testigo
de mu% avanzada edad, o que est gravemente enfermo o pr(imo a ausentarse del pas" )) <econocimiento judicial o
dictamen pericial para acer constar la e(istencia de documentos, o el estado, calidad o condicin de cosas o de
lugares" -) 5edido de informes" >) *a e(ibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la
pretensin, conforme lo dispuesto por el art" -)/" *a absolucin de posiciones podr pedirse !nicamente en proceso
%a iniciado"
)>
4rtculo -#A 7i en la comisin del dao ambiental colectivo, ubieren participado dos o ms personas, o no fuere
posible la determinacin precisa de la medida del dao aportado por cada responsable, todos sern responsables
solidariamente de la reparacin frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del dereco de repeticin entre s para
lo que el juez interviniente podr determinar el grado de responsabilidad de cada persona responsable" En el caso de
que el dao sea producido por personas jurdicas, la responsabilidad se ar e(tensiva a sus autoridades %
profesionales, en la medida de su participacin"
#-
no tomarse dico recaudo procesal en el estadio correspondiente (demanda), se podr
generar el surgimiento de nuevos demandados con el e(pediente en etapa de prueba,
obligando a retrotraer etapas procesales a los fines de garantizar el debido dereco de
defensa de los nuevos encartados, con el consiguiente dispendio de la actividad
procesal"
-" Ello as, en cuanto al concepto de solidaridad antes apuntadoA 9Qse a dico que es
necesario incluir la posibilidad de la condena solidaria al conjunto de sujetos que de
cara a la sociedad deben responder por ese dao colectivo, principalmente para los
supuestos en que no es posible determinar con precisin la medida de aportacin del
dao por parte de cada sujeto, pero adems porque es frecuente que un dao o pasivo
ambiental producido no derive de un !nico acto o suceso, sino de un conjunto de
ecosQ;
)/
"
.II. Co$$e&ta a*li&a&i'# %e los P$i#&i*ios *$eve#tivo y *$e&auto$io. Di-e$e#&ia&i'#
*a$a su &o$$e&ta a*li&a&i'#.
)/
:4BO1EF$B, 6ristinaA +ao 4mbientalA una ipoteca al futuro;, en +ereco 4mbiental, #P parte, #@ de julio
)@@)? '4 )@@), BBB, fascculo n" )
#>
#" *os principios
)0
de la poltica ambiental establecidos en el art" > de la le% )/"0./
).
sin
duda alguna resultan ser los 9caballitos de batalla; a la ora de impetrar una demanda
ambiental" Es que justamente la interpretacin % aplicacin de todo el contenido de la
le% general del ambiente % de toda otra norma a travs de la cual se ejecute la poltica
ambiental, se encuentran sujetas a la aplicacin de dicos postulados"
)" En el devenir jurisdiccional, resulta notable la cantidad de veces que se invoca a los
principios preventivo % precautorio tanto por el demandante para argumentar la
procedencia de medidas idneas en pos del ambiente, como por los 'ueces para
justificar la aplicacin de las mismas" 1al a sido el uso que los abogados le an dado a
esos institutos normativos, que los an confundido % tratado en forma conjunta como si
su contenido fuera idntico, cuando en realidad poco % nada tienen que ver el uno con el
otro"
-" 5ara comprender la indicada diferenciacin es primordial recordar que en las
cuestiones ambientales se generan por su propia naturaleza situaciones de riesgo o
peligro" En si, con el gran avance tecnolgico e industrial, la sociedad misma puede ser
)0
6N86E51NA *os principios son ideas directrices, que sirven de justificacin racional de todo el ordenamiento
jurdico& son, pues, pautas generales de valoracin jurdica" 7on pues, lneas fundamentales e informadoras de la
organizacin (5<4+N, 'uan 'os, F4<6B4 :4<1B8EO, <obertoA 9Bnstituciones de +ereco 5rivado;, cap" BBB, p"
-#, 5rincipios Fenerales del +ereco, Editorial Eudeba, #CE/)", 9*as lneas directrices que informan algunas normas
e inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover % encauzar la
aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las e(istentes % resolver los casos no previstos; (5*R
<N+<SF$EO, 4mricoA 9*os principios generales del dereco del trabajo;, <evista de la 4sociacin de 4bogados
de =uenos 4ires, 4o ), 8P -, p" -/, ma%o #C.C)" 5ara Fuillermo :4*: F<EE8 % 'ames J" 75E87*E2
(94pro(imacin a una teora de los principio del dereco ambiental;, **, #0 de septiembre de #CC>), el dereco
ambiental como rama del +ereco reposa sobre una serie de principios jurdicos que se encuentran su fundamento en
la auto conservacin del medio ambiente % que estn dotados de autonoma propia" Estos principios jurdicos
representan las directivas % orientaciones generales en las que se funda el dereco ambiental, con la caractersticas de
que no son el resultado de construcciones tericas sino que nacen a partir de necesidades prcticas, que a su vez, an
ido modificndose con el tiempo, transformndose en pautas rectoras de proteccin del medio ambiente"
).
4rtculo >A *a interpretacin % aplicacin de la presente le%, % de toda otra norma a travs de la cual se ejecute la
poltica ambiental estarn sujetas al cumplimiento de los siguientes principiosA P$i#&i*io %e &o#3$ue#&iaA la
legislacin provincial, municipal referida a lo ambiental deber ser adecuada a los principios % normas fijadas en la
presente le%& en caso de que as no fuere, ste prevalecer sobre toda otra norma que se le oponga" P$i#&i*io %e
*$eve#&i'#A las causas % las fuentes de los problemas ambientales se atendern en forma prioritaria e integrada,
tratando de prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente se puedan producir" P$i#&i*io *$e&auto$io" la
ausencia de informacin o certeza cientfica no ser motivo para la inaccin frente a un peligro de dao grave o
irreversible en el ambiente, en la salud o en la seguridad p!blica" P$i#&i*io %e e4ui%a% i#te$3e#e$a&io#alA los
responsables de la proteccin ambiental debern velar por el uso % goce apropiado del ambiente por parte de las
generaciones presentes % futuras" P$i#&i*io %e *$o3$esivi%a%A los objetivos ambientales debern ser logrados en
forma gradual, a travs de metas interinas % finales, pro%ectadas en un cronograma temporal que facilite la
adecuacin correspondiente a las actividades relacionadas con esos objetivos"
P$i#&i*io %e $es*o#sabili%a%" el generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros, es responsable
de los costos de las acciones preventivas % correctivas de recomposicin, sin perjuicio de la vigencia de los sistemas
de responsabilidad ambiental que correspondan" P$i#&i*io %e subsi%ia$ie%a%" El Estado 8acional, a travs de las
distintas instancia de la administracin p!blica, tiene la obligacin de colaborar %, de ser necesario, participar en
forma complementaria en el accionar de los particulares en la preservacin % proteccin ambientales" P$i#&i*io %e
suste#tabili%a%" el aprovecamiento sustentable de los recursos naturales % la preservacin del patrimonio natural %
cultural son condicionantes necesarios del desarrollo econmico % social" *a gestin sustentable del ambiente deber
garantizar la utilizacin de los recursos naturales para las generaciones presentes % futuras" P$i#&i*io %e soli%a$i%a%"
la 8acin % los Estados 5rovinciales sern responsables de la prevencin % mitigacin de los efectos ambientales
transfronterizos adversos de su propio accionar, as como de la minimizacin de los riesgos ambientales sobre los
sistemas ecolgicos compartidos" P$i#&i*io %e &oo*e$a&i'#" los recursos naturales % los sistemas ecolgicos
compartidos sern utilizados en forma equitativa % racional" El tratamiento % mitigacin de las emergencias
ambientales de efectos transfronterizos sern desarrolladas en forma conjunta
#/
considerada de riesgo" :s a!n, podemos afirmar que esos elementos son en definitiva
los que estimulan a los legisladores a crear normas de fuerte contenido protectorio, de
anticipacin a los ecos %, por ende de justificada tutela diferenciada"
>" 4ora bien, el principio preventivo
)E
brinda al operador jurdico la necesidad de darle
a la materia ambiental un carcter de prioridad para justamente, como su palabra lo
indica, 9prevenir; consecuencias adversas que pudieran incidir negativamente sobre el
ambiente" 6omo nos ensea 3li( 4" 1rigo <epresasA 9lo primero % lo ms idneo es la
prevencin del dao al medio ambiente, para evitar su consumacin;
)C
" Esta finalidad
con soporte en el dereco de la responsabilidad civil por daos, se refuerza, desde
nuestra especialidad, con la regla constitucional del art" >#, que consagra junto al
dereco ambiental el deber de preservarlo
-@
"
/" <icardo *" *orenzetti seala que 9la responsabilidad civil actual a reformulado sus
finalidades& %a no es slo resarcitoria, sino tambin preventiva;" *a evolucin se a
basado en la mudanza de una serie de paradigmasA 9de responsabilidad como deuda a la
responsabilidad como crdito a la indemnizacin;& 9del dao a la propiedad; al 9dao a
la persona;, 9del dao individual al dao colectivo;
-#
"
)E
El nfasis preventivo constitu%e uno de los caracteres por rasgos peculiares del dereco ambiental (54<E**4+4,
6arlos 4" 9*os principios de responsabilidad civil por dao ambiental en 4rgentina;, p" )>-, en <esponsabilidad por
+aos al :edio 4mbiente, $niversidad de E(ternado de 6olombia, )@@@& =$714:481E 4*7B84, 'orge
9+ereco ambientalA 3undamentacin % normativa;, p" >E, 4beledo 5errot #CC/& :4<1S8 :41EN, <amn
91ratado de +ereco 4mbiental; p" C), #CC#& =N1477B, 6arlos 9+ereco 4dministrativo 4mbiental, p" C) Editorial
5latense, #CC.& =E74*T 54<KB87N8, 4uroraA 9+ao 4mbientalA aspectos relevantes de la responsabilidad;, p"
/C, en 9Nbligaciones % contratos en los albores del 7iglo DDB;, omenaje al profesor doctor <oberto :" *U5EO
64=484, 4beledo, 5errot, )@@#& en la misma obra colectiva, ver =E8'4:S8, 4ntonio M" 9V+erecos de la
8aturaleza;, p" >0, captulo BD& :N<E**N, 4ugusto :" 9*a tutela de los intereses difusos en el dereco argentino;,
p" /C, 9$n matiz fuertemente definitorioA lo preventivo;, cap" BI, Editora 5latense, #CCC& 'N<+48N 3<4F4, 'es!sA
9*a responsabilidad de la administracin con ocasin de los daos al medio ambiente;, <evista de +ereco
$rbanstico, 8P #C, p" #C, julio, agosto #CC@& *EN5N*+N E 7B*I4 '$8BN<, 4lcidesA 9El Estudio del impacto
4mbiental como instrumento de prevencin del dao al medio ambiente;, p" --, en 9+ireito 4mbiental em
evolucao;, -, bajo la coordinacin de 5477N7 +E 3<EB147, Iladimir, Editorial 'uru, )@@)& KB77, 4le(andreA
9*os principios generales del dereco del medio ambiente;, p" .-, Ialladolid, #C./& :B<<4, Rlvaro *uis IA
94ccin 6ivil 5!blica % <eparacin del +ao al :edio 4mbiente;, p" #)., Editorial 'urez de Nliveira, )@@)& )" Mace
tiempo que nuestra doctrina civilista descubri la funcin preventiva del dereco de daos (:E77B84 de Estrella
Futirrez, Fraciela 8ora, 9*a <esponsabilidad 6ivil en la era tecnolgica" 1endencia % prospectiva;, p" )@E, 4beledo
5errot& O4=4*4 de FN8O4*EO, :atilde 9*a tutela inibitoria contra daos;, <evista de <esponsabilidad 6ivil %
7eguros, ao B, 8P#, Enero, 3ebrero #CCC, *a *e%& :N<E**N 4ugusto, 71BF*B1O, Fabriel 9<esponsabilidad 6ivil
% 5revencin de daos" *os intereses difusos % el compromiso social de la 'usticia;, *"*" #CE.,+,-0>& 71BF*B1O,
Fabriel 4" 9El dao al medio ambiente en la 6onstitucin 8acional;, p" -)@, en obra colectiva 9<esponsabilidad por
+aos en el 1ercer :ilenio;, omenaje al profesor doctor 4tilio 4" 4*1E<B8B, 4beledo, 5errot, #CC.)" 4dems
nuestra doctrina judicial a llegado a decir que 94signamos a la prevencin en este terreno una importancia superior
a la que tiene otorgada en otros mbitos, %a que la agresin al medio ambiente se manifiesta en ecos que provocan,
por su mera consumacin, un deterioro cierto (in re 94lmada, Mugo v" 6opetro 7"4" % otros; 76'=4, 4cuerdo )@.E
del #C,/,CE, *"*" #CCC,6,##)C& idem" 94ncore 7"4 % otros v" :unicipalidad de +aireau(;, 76'=4, #C,),)@@), bajo
anotacin de E74B8, 'osA 9El +ereco 4grario 4mbiental % la cuestin de los feed lots;, publicado en =uenos
4ires? 0 de noviembre )@@)? '4 )@@), BI, fascculo n" 0)" 4simismo esta funcin de prevencin % evitacin de los
daos se a sealado como una de las modernas orientaciones que se viene imponiendo a travs de diversas jornadas
cientficas (DI 'ornadas 8acionales de +ereco 6ivil, :ar del 5lata #CC/& BB 'ornadas :arplatense de
<esponsabilidad 6ivil % 7eguro #CC), entre otras)
)C
1rigo <epresas, 3li( 4", en 9<esponsabilidad por dao ambiental;, '4 #CCC,BI,##E@& 6arranza 'orge,
94pro(imacin interdisciplinaria a la responsabilidad por dao ambiental; '4 #CEC,BI,.@-" 8stor 4" 6afferatta,
97$::4 4:=BE814*;, E+" 4beledo 5errot, tH #, pg ).0"
-@
:orello, 4ugusto :" G 6afferatta, 8stor 4", 9*as industrias, la tutela del ambiente % la 6orte 7uprema; '4 )@@#,
BBB,-@C"
#0
0" Ello as, nos es preciso remarcar que el principio preventivo se constitu%e como un
instrumento jurdico idneo para prevenir, no slo un dao posible al ambiente, sino
adems, la continuidad de un perjuicio ambiental que %a se est efectivizando" En otras
palabras, si bien la finalidad distintiva del principio de prevencin radica en su vigor
normativo para 9prevenir; un menoscabo ambiental futuro, tambin sirve como remedio
legal para contrarrestar las consecuencias negativas que pudieran aberse comenzado a
originar a travs de una determinada accin contraria al ambiente, con el objeto de
detener el dao, cesando su consecucin"
." El principio precautorio
-)
se a erigido como una erramienta normativa estructural
idnea capaz de revolucionar el dereco positivo ambiental" +ico esto, cabe destacar a
priori que la edificacin del principio precautorio descansa en dos elementos esencialesA
la ausencia de informacin % la incertidumbre cientfica" Estas dos facetas del fenmeno
normativo en cuestin permiten inferir que los operadores jurdicos deben establecer de
antemano % acabadamente cul es el grado de conocimiento que e(ige el principio
precautorio, toda vez que ste no surge palmariamente de su enunciacin"
E" 4 modo de ejemplo, cabe resear que mediante fallo dictado el @C,#),@C en el marco
del caso 95eralta, Iiviana % otros v" :unicipalidad de 7an 'orge % otros5 %e la C6,a$a
Civil y Co,e$&ial %e a#ta 7e
--
, el 1ribunal estableci que el grado de conocimiento
-#
*orenzetti, <icardo *", 93undamento constitucional de la reparacin de los daos; **", citado por 8stor 4"
6afferatta, en 97$::4 4:=BE814*;, E+" 4beledo 5errot, tH #, pg ).C"
-)
El principio de precaucin fue enunciado inicialmente por el 5anel Bntergubernamental sobre el 6ambio climtico,
creado en #CE., por decisiones congruentes de la Nrganizacin :etereolgica :undial % el 58$:4, lo recogi la
+eclaracin :inisterial de la BB 6onferencia :undial del 6lima, para aparecer consagrado en el inc" - del artculo -
del 6onvenio :arco sobre el 6ambio 6limtico, negociado entre febrero de #CC# % ma%o de #CC), bajo los auspicios
de las 8aciones $nidas" 1ambin aparece como principio #/, en la +eclaracin de <o sobre el :edio ambiente %
+esarrollo en #CC)" 6onstitu%e uno de los cuatro principios incorporado al artculo #-@ <,), en que el tratado de
:aastrict de la $nin Europea fundamenta la 4ccin de la 6omunidad (vase 48+N<8N, <oberto 9El principio
de precaucinA un nuevo estndar jurdico para la Era 1ecnolgica;, *a *e%, ejemplar del #E?@.?)@@)&
FN*+E8=E<F, Bsidoro , 6433E<4114, 8stor 4"A 9El principio de precaucin;, =uenos 4ires, 0 de noviembre
)@@), '4 )@@),BI, fascculo n" 0& % la amplsima bibliografa citada en dico trabajo de investigacin)"
--
<esea del fallo A )H B871486B4"G 7anta 3e, diciembre C de )@@C" #", Iiviana 5eralta de 64IBF*B47N % otros
iniciaron demanda de 4:54<N 4:=BE814* contra la :unicipalidad de 7an 'orge, 9+aro =ergamasco %
ermano 7ociedad de eco, Fustavo F4B**4<+, Ictor IB**4:NIN, erederos de +aro +$<48+N % la
5rovincia de 7anta 3e (:inisterio de 5roduccin G rgano de aplicacin de la le% provincial de fitosanitarios) a los
fines de que 7E 5<NMS=4 IN*IE< 4 3$:BF4< E8 *N7 64:5N7 +E 5<N5BE+4+ +E F$714IN
F4B**4<+ % +$<48+N 346B8N, en esa campaa agrcola % para al futuro, a menos de E@@ metros para
fumigaciones terrestres % #/@@ metros para fumigaciones areas ambos como mnimo, a contar del lmite del W'B+N
(=arrio $<L$BO4 del :unicipio de 7an 'orge) 6N8 8B8FT8 1B5N +E 4F<NL$S:B6N7, teniendo en cuenta la
*e% 5rovincial de 3itosanitarias ##.)-, su decreto reglamento //)?C., las condiciones particulares del lugar, las
caractersticas del lugar, las caractersticas t(icas % los efectos nocivos que generan los productos utilizados para las
fumigaciones (<N$8+$5 % otros) en perjuicio del medio ambiente, la salud de los seres umanos % los animales"
7ealaron que los aerofumigadores salen del aeroclub 748 'N<FE % cruzan la ciudad salpicando con sus picos el
veneno tanto cuando se dirigen al campo como cuando retornan& que asimismo los 9mosquitos; deambulan por las
calles de la ciudad libremente dejando la estela de veneno detrs de ellos % se guardan % lavan dentro de la zona
urbana" +escribieron los problemas de salud de ) nios % vecinos del lugar" +enunciaron la situacin a la 7ecretaria
de :edio 4mbiente de la 5rovincia % ante el actual :inisterio de la 5roduccin , +ireccin de 7anidad Iegetal"
E(plicitaron que la :unicipalidad de 7an 'orge incurri en las siguientes omisiones culposasA #) no sancion una
Nrdenanza de erradicacin de actividades contaminantes por el uso de agroqumicos& )) no firm el convenio con el
rgano de aplicacin de la *e% ##).-, :inisterio de la 5roduccin , +ireccin de 7anidad Iegetal, que probe el
uso de glifosato dentro del radio de /@@ metros en la zona urbana, aunque otros interpretan que puede aplicarse a!n
dentro de ese radio por su baja to(icidad& -) no izo cumplir la Nrdenanza :unicipal que e(presamente probe el
estacionamiento, circulacin % limpieza de los 9mosquitos; en el radio urbano& >) no aplic el artculo -/ de la le%,
#.
suficiente era la pro$a$ilidad de que el uso de los agroqumicos utilizados para la
fumigacin repercutiera nocivamente en el medio ambiente % la salud de las personas"
En el asunto, los jueces interpretaron que la regla estipulada en la norma para evaluar el
nivel de conocimiento es que la actividad agrcola realizada probablemente sea la
causante del dao % por ello resulte menester ponerle fin, asta que alguna informacin
en contrario desvirt!e dica presuncin" En definitiva, para que el principio precautoio
prospere favorablemente, es necesario acreditar en el e(pediente judicial no slo la
incerteza %?o la ausencia de informacin respecto a la posibilidad del dao, sino adems,
% fundamentalmente los indicios capaces de convencer al 'uez de que dico dao
9probablemente; se producir si rpidamente no se corta su ne(o causal"
que ordena adoptar, en caso que el organismo de aplicacin estimare desaconsejable el empleo de determinado
fitosanitario, medidas necesarias para el resguardo de la salud p!blica" 7ostienen que en este caso es de aplicacin el
principio precautorio" )", El 'uez de #P instancia izo lugar a la accin de amparo % en consecuencia proibi fumigar
en los campos ubicados al lmites del =arrio $rquiza de propiedad de Faillard % +urando, en una distancia no menor
a E@@ metros para fumigaciones terrestres % #/@@ para fumigaciones areas" 5ara as decidirlo consider de aplicacin
los principios de poltica ambiental contenidos en el 4rtculo >P de la le% )/0./& % que tanto el :unicipio como la
5rovincia, debieron aportar vg", un estudio de impacto ambiental % sobre la salud de las personas, en confrontacin
con el uso de aqullos, para convencer que el mismo, no es nocivo para el ambiente ni para la salud de las personas,
en base al principio de las cargas probatorias dinmicas" 6onclu% que es fuerte o mu% alta la probabilidad que el uso
de agroqumicos que se relacionan con la demanda o en la *e% ##.)-, es nocivo para el medio ambiente % la salud de
las personas" -", 6ontra dica sentencia se alzaron en apelacin la :unicipalidad de 7an 'orge, la 5rovincia de 7anta
3e, Ictor Iillarnovo, :aria +urando % Fustavo Faillard" En general El :unicipio se agravia porque sostiene que
debi recazarse el amparo por aber transcurrido el plazo de caducidad de la accin, por la aplicacin del principio
precautorio % de las cargas dinmicas de la prueba, porque en definitiva se trata de una actividad lcita la que se
cuestiona judicialmente, % la 5rovincia por su parte, porque considera que el amparo en curso, no constitu%e la va
idnea, vas paralelas judiciales, como el recurso contencioso administrativo en defensa de los intereses difusos *e%
#@@@@, ms eficaces que la accin de amparo" Lue la presente demanda requiere un proceso con ma%or debate %
prueba" 2 seala que el acto administrativo que se impugna, gozan del m(imo de presuncin de validez" *e agravia
el pronunciamiento recurrido por considerar que se funda en afirmaciones dogmticas o con un fundamento aparente"
4firma que la 5rovincia de 7anta 3e a cumplido con todos los requisitos que acen a la seguridad % ejercicio del
poder de polica ambiental, con el dictado de la *e% ##.)- % su decreto reglamentario, delegando facultades polica
en los :unicipios",
>", El 1ribunal de 4lzada analiza todas % cada una de las cuestiones en juicio de manera pormenorizadaA B) 5*4ON
+E 64+$6B+4+ +E *4 466BX8 B81E814+4, !nica situacin en que el plazo de caducidad legalmente
impuesto para la interposicin de la accin de amparo, no se convierte en un escollo insalvable, por tratarse en juicio
de una ilegalidad continuada, toda vez que las fumigaciones se suceden peridicamente& BB) *4 *EFB1B:46BX8 +E
N=<4< 547BI4, que comprende al autor del acto lesivo& que luego de la <eforma de #CC>, no es necesario agotar
la instancia administrativa, % que en tal inteligencia la *e% ##.)- % su decreto reglamentario //)?C., ponen en cabeza
del :inisterio de 4gricultura, por intermedio de la +ireccin de 7anidad Iegetal, el control de la elaboracin,
formulacin, transporte, fraccionamiento, almacenamiento, e(pendio, aplicacin, distribucin % destruccin de
envases de los productos fitosanitarios, precisando que los convenios que celebre el organismos en aplicacin de la
le%, en ning!n podrn implicar la delegacin de las tareas de control % fiscalizacin, por lo que cabe concluir, que el
:unicipio de 7an 'orge, no es legitimado pasivo de la presente accin, debindose en consecuencia admitir el recurso
interpuesto por este !ltimo& BBB) 841$<4*EO4 +E *4 466BX8 +E 4:54<NA el amparo constitucional del
4rtculo >-, fruto de la <eforma de #CC>, es ms amplio % operativo, constitu%ndose en un medio tutelar rpido %
e(pedito, que protege los nuevos derecos tales como aquellos que refieren al medio ambiente" <especto de la
procedencia del amparo se necesita del eco que no e(ista otro medio judicial ms idneo& que %a no se e(ige el
agotamiento de las vas administrativas previas& que el amparo constitucional est situado en otro nivelA es una
estimativa principal, directa, sin restricciones en la capacidad de maniobra si se lo emplea razonablemente" Bnsertado
en el mbito de las garantas de las legitimaciones e(traordinarias, acaba de reverdecer", Es un amparo distinto,
nuevo, liberado de la obligatoriedad de procedimientos administrativos", 7e trata de una va rpida, e(pedita, que slo
necesita confrontar la va con otro medio judicial, siempre % cuando resulten ms idneas que mejoren la calidad
procesal de la accin directa", Es que, en el amparo se entiende que la tutela judicial que brinda la accin de amparo
no funciona como va subsidiaria, sino que reviste carcter de alternativa principal, cuando los derecos lesionados
constitu%en enunciado bsicos constitucionalmente reconocidos", 1ampoco puede ser atendida la afirmacin referida
a que no se utiliz la va de la le% #@@@, que en verdad es un subtipo de amparo", 7e recuerda que la 67'8 a
manifestado que el amparo no est destinado a reemplazar los medios ordinarios, pero su e(clusin no debe fundarse
en una apreciacin meramente ritual& BI) 8E6E7B+4+ +E :42N< +E=41E 2 5<$E=4A la cuestin no requiere
de ma%or amplitud en cuanto a debate % prueba, FNO4B8B afirma que al abrirse el abanico de materias protegidas
#E
C" 4ora bien, un adecuado entendimiento del principio precautorio debe conducir al
letrado que lo invoque durante la prosecucin de una causa ambiental, a utilizarlo
correctamente" 5or tanto, es dable puntualizar que mucas veces los demandantes
confunden la ausencia de certeza en el e(pediente judicial con la conviccin sobre la
ausencia de informacin o certeza cientfica del tpico en tratamiento" En otras palabras,
la falta de informacin debe basarse en que a!n no se a%a establecido feacientemente
si el agente supuestamente contaminante puede o no afectar al medio ambiente, % no en
la mera imputacin de que en el e(pediente a!n no se an acreditado las constancias
pertinentes para establecer el impacto ambiental negativo" En definitiva, aciendo
como nuevos derecos % garantas, presenta como iptesis que la !nica va !til % efectiva sea la garanta procesal del
artculo >- 68" 2 que la brevedad que caracteriza al amparo no afecta el conocimiento del juez sobre el foco
litigioso, en tanto el amparista no sufre cortapisas en su dereco de alegacin& I) 4<=B1<4<BE+4+ N
B*EF4*B+4+ :48B3BE714, descansa en la omisin de la 5<NIB86B4 +E 74814 3E, especficamente el
:inisterio de 4gricultura, Fanadera, Bndustria % 6omercio, de las tareas de fiscalizacin % control impuestas
mediante la le% ##.)-" Bnteresa visualizar que la omisin se configura cuando el sujeto pasivo est obligado a seguir
una conducta determinada por una norma % la incumple originando con ello un perjuicio (amparo por omisin)& IB)
+E* 54<4+BF:4 4:=BE814* 2 +E *N7 5<B86B5BN7 +E +E<E6MN 4:=BE814* seala el carcter de
9avanzada; de esta rama del dereco, por su carcter ertico, transversal, % descodificante *N<E8OE11B califica
este fenmeno como el 9paradigma ambiental;, que reconoce como sujeto a la naturaleza, da preeminencia a los
bienes colectivos, operando como metavalor, puesto que es un principio organizativo de todos los dems
paradigmas", *os principios de dereco ambiental suponen mandatos de optimizacin (4*ED2), razones que
justifican decidir una cuestin en un sentido o en otro (E77E<)& los principios act!an como filtros, diques de
contencin, sirven para orientar, de soporte bsico del ordenamiento, cumplen una funcin interpretadora, % de cua
e(pansiva", IBB) +E* 5<B86B5BN 5<E64$1N<BNA 4ntonio =E8'4:B8 sostiene que la precaucin distingue el
+ereco 4mbiental" El artculo >P de la *e% )/0./ contiene el principio precautorio, que constitu%e un nuevo
fundamento de la responsabilidad civil (FN*+E8=E<F), opera en la prevencin del riesgo, sobre la base de
antecedentes razonables, aun cuando no e(iste prueba o certeza absoluta (:N<4*E7 *4:=E<1B)& 2 requiereA
incertidumbre cientfica, evaluacin del riesgo de produccin de un dao % el dao debe ser grave e irreparable
(3466B48N) 7e agrega, la proporcionalidad de la medida, % la obligacin de la autoridad p!blica de aplicar el
principio de precaucin en conjunto con las disposiciones constantes de los te(tos pertinentes al producto o actividad
de que se trate" El principio precautorio se aplica a todo aquello que supone resguardar derecos umanos % privilegia
la iptesis de que suceda lo peor, un dao irreversible a largo plazo (KE:E*:4'E<) El imperativo que lo resume
es 9ante la duda, abstente; (IB8E2, KN$<B*7K2), es el principio de prevencin pero ms sofisticado
(=E8'4:B8), sera un 9principio anticientfico;, que permite introducir la ciencia en el mbito de decisin de la
esfera p!blica (8NBIB**E)" *a jurisprudencia argentina registra numerosos fallos de aplicacin del principio
precautorioA a) 94sociacin 6oordinadora de $suarios, 6onsumidores % 6ontribu%entes v" E8<E E+E7$< s? cese
de obra de cableado % traslado de subestacin transformadora;, del E de julio de )@@-, 6mara 3ederal de *a 5lata& b)
9=N<+E84IE, 7ofa 7? :48+4:$7;, del #. de marzo de )@@/, 71' <o 8egro& c) 6N+E6B de la 5rovincia de
<o 8egro s? accin de amparo, del 71' <o 8egro, #0 de agosto de )@@/& d)5EB8N, *eonardo E % otros c? Fobierno
de la 6iudad de =uenos 4ires s? amparo, de feca #E de octubre de )@@0, 'uzgado de #P instancia en lo 6ontencioso
4dministrativo % 1ributario 8P #)& e) 94gYero c? :unicipalidad de 6auelas, )/ de octubre de )@@., 6" 3ederal de
*a 5lata& f) 3N87E64 6? +B547, 6" 6%6 de 6rdoba, #0 de septiembre de )@@E& F) 74*47, +B8N 2 N1<N7 6?
5<NIB86B4 +E 74*14 2 E714+N 846BN84*, )0 de marzo de )@@C, 6orte 7uprema de 'usticia de la 8acin",
IBBB) +E *4 5<N+$66BX8 +E* 6N8N6B:BE81N 7N=<E E* 1E:4A se debe analizar si e(iste riesgo en las
fumigaciones con los agroqumicos (glifosato Z 5NE4 [ <N$8+$5) verificando pues si el riesgo de su utilizacin
se encuentra +N6$:E814+N % si a su vez el riesgo atribuido surge de 48R*B7B7 6BE81S3B6N7 realizados
seg!n principios de e(celencia e independencia de las empresas productoras de dicos productos que nos permitan
aquilatar la entidad del riesgo sealado" En punto a los agroqumicos, lo que se discute es si se trata de un dao
ambiental directo (contaminacin del suelo por absorcin, contaminacin por ingreso en ecosistemas acuticos,
contaminacin de ecosistemas por deriva, efectos negativos de diversa ndole en animales % plantas) o dao ambiental
indirecto (salud umana, la to(icidad, citoti(icidad, genoto(icidad, neuroto(icidad, consecuencias en el sistema
reproductivo, posible accin carcinognica, posible accin mutagnica % efectos sobre la transcripcin gentica)", 7e
advierte la conjugacin de e(pertos organizados e investigaciones cientficas de variados pases dentro de los cuales
en 4rgentina se destacan, 64<<476N ($=4 6N8B6E1), 4<FE*B4 *E84<+X8 (B81E6, $8*, 6N8B6E1), 7e
destacan publicaciones (que menciona en detalle), 4:4*B4 +E**E:4 ($=4 3armacia % =ioqumica),
4*E'48+<N N*BI4 ($nidad de 4ndrologa Mospital Btaliano <osario)& un grupo de personas que no integran el
llamado 9sistema cientfico oficial; an efectuado estudios relevantes desde ace aos, el mdico pediatra
<N+N*3N 5R<4:N (:albrigo, 7anta 3e), el mdico rural +4<BN FB483E*B6E (Entre <os), el bioqumico
#C
nuestras las palabras del profesor 8stor 4" 6afferatta, 9la aplicacin del principio
precautorio requiere alg!n grado de certeza de su incerteza;
->
"
#@" *as caractersticas particulares del principio precautorio ,que, entre otras cosas,
requiere una relacin de causalidad remota para su aplicacin, lo convierten en un
principio estructural diferenciado de los dems principios e innovador respecto de la
clsica organizacin normativa del dereco de daos" 4s, tratndose de un postulado
que impregna toda la ordenacin del dereco ambiental, su correcta aplicacin en cada
caso debe conllevar la certeza jurisdiccional de la incerteza cientfica"
##" +e lo esbozado asta aqu surge palmario que estamos ante dos principios (de
prevencin % de precaucin) imprescindibles para la efectiva proteccin del novsimo
paradigma ambiental, los cuales encuentran su punto de unin en su objeto finalA la
evitacin de un dao ambiental futuro, o la suspensin de uno %a creado" 5ero
sustancialmente diferentes entre si, desde su concreta aplicacin" 6uestin sta que a
nuestro entender encuentra su profunda diferenciacin en el anlisis de la relacin
9causa,efecto;" 4s, cuando a ciencia cierta se supiera que una determinada accin
causal originar un efecto daoso para el ambiente, deber invocarse la remediacin a
travs del principio preventivo" 5or el contrario, cuando del ne(o causal no pudiera
inferirse certeramente (falta de informacin o ausencia cientfica) que se producir una
<4$* *$6E<N (6aco, $88E)", $n grupo de N8F7, Frupo de <efle(in <ural F<<, <ed de 4ccin en
5laguicidad % sus 4lterantivas para 4mrica *atina", Mistorias de vida, entre las que se destaca 95ueblos 3umigados"
*os efectos de los plaguicidas en las regiones sojeras, de 'N<FE <$**B % 9+ao colaterales" *as vctimas ocultas de
la fumigacin;, del 6entro de 5roteccin a la 8aturaleza (7anta 3e, )@@C) % la investigacin de 4ndrs
64<<<476N en 5gina #), el #- de abril de )@@C", 5or su parte ante la carencia de informacin suficiente para
establecer conclusiones, aluden a su B8N6$B+4+A el comunicado de la 6mara de 7anidad 4gropecuaria %
3ertilizantes (64743E) % de la 6mara de la Bndustria 4rgentina de 3ertilizantes % 4groqumicos (6B434), de feca
#0 de abril de )@@C", IB61N< 1<$66N sostuvo p!blicamente la inocuidad del glifosato" Bnforme de la 6omisin
8acional de Bnvestigaciones sobre 4groqumicos creada por decreto #?)@@C en el mbito del 6N8B6E1, de julio de
)@@C, en cu%o informe p!blico, campe la idea de la carencia de informacin suficiente para determinar algunas
cuestiones % relativizacin de los posibles efectos negativos" El informe recibi m!ltiples crticas por parte de los
especialistas, sealando la ausencia en el informe del principio precautorio (:N81E8EF<N, 7R86MEO)", *a N:7
% 34N clasifica al glifosato dentro de categora de menor riesgo to(icolgico", E54 clasifica al glifosato como grupo
9E;, no se detectan evidencia de efecto carcinognico en umanos" BD) +E* 647N +B3S6B*" 4 tenor de ello, no
cabe duda alguna que lo llamado a decidir se desarrolla en un conte(to difcil en donde juegan controversias
cientficas, intereses econmicos, presiones % contrapresiones polticas % empresariales, riesgos reconocidos
socialmente que precisamente como tales tienen la propiedad de transformar lo apoltico a poltico (=E6K),
desinformacin interesada, descoordinacin de la funcin p!blica, insolidaridad, olvido conciente de lo reclamado" /,
3inalmente, confirma la sentencia en lo que se refiere a la proibicin de fumigar %a sea terrestre o en forma area %
en los lmites sealados" 5ero modifica las modalidades de la misma en cuanto dispone que 9tal proibicin lo ser
por un plazo de 0 meses contados desde que quede firme la presente, lapso en el cual el :B8B71E<BN +E
4F<B6$*1$<4, F484+E<S4, B8+$71<B4 2 6N:E<6BN +E *4 5<NIB86B4, deber presentar el juez de #P
instancia un E71$+BN 6N8'$814:E81E 6N8 *4 $8* $8BIE<7B+4+ 846BN84* +E* *B1N<4* en el
rea que estime el mismo pertinente acerca del F<4+N +E 1NDB6B+4+ de los productos 2 7B 5N< *N7
:B7:N7 E7 6N8IE8BE81E 6N81B8$4< 6N8 *47 3$:BF46BN8E7 N 8N" +E BF$4* 3N<:4 E*
:B8B71E<BN +E 74*$+ E3E61$4<R +$<481E BF$4* *457N $8 E71$+BN E8 *N7 =4<<BN7
6N:5<N:E1B+N7 L$E 5E<:B14 +B76E<8B< 7B +$<481E E7E 5E<SN+N, *47 5N7B=*E7
43E66BN8E7 que se denunciaran disminu%eron o no" 3eco lo cual % conforme el resultado obtenido, el 'uez a
cargo se e(pedir sobre si corresponde continuar con la proibicin o bien adoptar una decisin distinta" (3allo
comentado, *eale, Fustavo '" en <evista de +ereco 4mbiental, soporte digital de E+" 4beledo 5errot, 9*a certeza
jurisdiccional de la incerteza cientfica para la correcta aplicacin del principio precautorio; )@,@/,)@#@)"
->
*E4*E, Fustavo 'osA 9*a certeza jurisdiccional de la incerteza cientfica para la correcta aplicacin del
principio precautorio; G 5ublicado como +octrina para la <evista de +ereco 4mbiental, dirigida por el +r" 8stor
4" 6afferatta G E+" 4beledo 5errot G )@?@/?)@#@
)@
consecuencia daosa ambiental, podr invocarse el principio precautorio, siempre %
cuando, e(ista alg!n indicio coerente de probabilidad de afectacin perjudicial"
#)" +esde una perspectiva jurisdiccional, la frmula diferenciadora que justifica la
aplicacin de uno u otro principio en cada caso sera la siguienteA a) 7i no se aplica el
principio preventivo se deja que indefectiblemente el dao ambiental ocurra, b) 7i no se
aplica el principio precautorio se corre el riesgo que se produzca el dao (queda en
situacin de peligro la integridad ambiental)" 5or tales razones, resulta imprescindible
que los letrados patrocinantes en tramitacin de causas ambientales tengan en cuenta la
clara diferenciacin conceptual de estos dos postulados normativos, para evitar
superposiciones que de producirse (generalmente en la prctica se los invoca de manera
conjunta), en definitiva, slo servir para llevar confusin al rgano jurisdiccional que
deba entender en la causa"
.III. Las ,e%i%as autosatis-a&tivas. P$o&e%e#&ia.
#" :uco se a opinado en materia de procesos urgentes (caractersticos del dereco
ambiental) sobre la procedencia o no de las denominadas 9medidas autosatisfactivas;, a
las que vulgarmente algunos doctrinarios an dado en llamar 9la plvora procesal;" En
s, la peticin de una medida autosatisfactiva tiene como finalidad la b!squeda
jurisdiccional de soluciones jurisdiccionales urgentes, autnomas, despacables
inaudita et altera pars % mediando una fuerte probabilidad de que los planteos
formulados sean atendibles"
)" En definitiva, para cierta parte de la doctrina, la medida autosatisfactiva se
constituira como una accin cautelar material, por la cual, se peticiona al rgano
jurisdiccional la adjudicacin de un dereco que el demandante est convencido se le a
vulnerado, de manera anticipada aludiendo a una razn incontrastable, slo sometida al
criterio del 'uez"
-" 4ora bien, se puede colegir que la primer gran diferencia con las medidas cautelares
clsicas del dereco procesal, consiste en que las medidas autosatisfactivas resultan ser
un proceso autnomo, % no una medida accesoria a un proceso principal" Es decir, en
otras palabras, la medida autosatisfactiva dictada por el 'uez termina constitu%ndose
como un proceso en s mismo, en cambio la medida cautelar clsica resulta accesoria a
otro proceso principal (amparo, daos % perjuicios, etc")" En tal inteligencia, una vez que
el rgano jurisdiccional dicta la decisin autosatisfactiva, a la contraparte slo le resta ,a
lo sumo, la posibilidad de apelar al 1ribunal de 4lzada como !nico 9ejercicio de
defensa;" Esto acarrea una limitacin al dereco a ser odo % a la posibilidad de aportar
las pruebas con las que cuente, % adems plantea otro inconveniente, que resulta ser el
efecto devolutivo que se le puede otorgar a esa apelacin"
>" El caso tpico que podemos citar en nuestro pas es el del vulgarmente conocido
como 9corralito financiero;, donde a travs de estas medidas autosatisfactivas, se
obtenan fallos judiciales positivos por basarse ,ma%ormente, a cuestiones
)#
9conmovedoras;" Luienes se encuentran a favor, sostienen que el dereco procesal
siempre estuvo del lado del que 9debe;, es decir, todo el dereco estara protegiendo al
demandado" Entonces quien tiene dereco a peticionar aquellas cuestiones que no
admiten demora, siempre se encuentra en estado de desigualdad, % resulta necesario
darle armas para que ejerza sus derecos efectivamente"
/" 5or otra parte, puede sostenerse que la medida autosatisfactiva resulta ser una figura
inconstitucional, que a!n de admitirse en los tribunales se convierte en una 9categora
riesgosa;, toda vez que la cosa juzgada material que logra % la falta de bilateralidad
previa que conlleva, se convierte en una clara violacin al art" #E de nuestra 6arta
:agna" 1ambin por resultar ser un proceso o medida autnoma % no una cuestin
accesoria a un proceso principal, % por carecer del requisito de 9contracautela;, lo cual
puede desenlazar en un perjuicio irreparable"
0" 4ondando en la jurisprudencia de nuestro :(imo 1ribunal, podemos citar el caso
conocido como 9Kiper;, donde si bien se lo denomin como 9medida cautelar
autnoma;, se sostuvo que ubo violacin del dereco de defensa esgrimiendo que 9"""
un claro e(ceso jurisdiccional, que importa, por lo dems, un menoscabo del dereco de
defensa en juicio del Estado 8acional" En orden a ello, esta 6orte a sealado que los
recaudos de viabilidad de las medidas precautorias deben ser ponderados con especial
prudencia cuando la cautela altera el estado de eco o de dereco e(istente al momento
de su dictado, abida cuenta de que configura un anticipo de jurisdiccin favorable
respecto del fallo final de la causa (3allos -#0A#E--& -)@A#0--, entre mucos otros), con
el agravante, en el caso de autos, de que la causa ni siquiera a sido promovida;
(6onsid" #@)
-/
"
." Entendemos que la mejor opcin sera utilizar las reglas clsicas que respeten el
orden constitucional ecando mano a la 9fle(ibilizacin de normas; que impera en la
proteccin del ambiente& esto es, profundizar, acotar o constreir lo ms posible las
medidas que nos otorga el proceso 9legal;, que se traducira en un potenciamiento de la
teora cautelar tradicional, del poder cautelar genrico (cautelares innominadas),
resultando ser la mejor forma de suplir los vacos legales % adoptar las figuras ms aptas
de acuerdo a las circunstancias de cada caso en particular" 5rueba de lo aqu sostenido,
resulta ser la vivencia de que en la ma%ora de los casos de interposicin de este tipo de
acciones, los magistrados resuelven correr un traslado previo, ms acotado, pero
traslado al fin"
E" 7in perjuicio de lo esbozado, a!n en el entendimiento de que las medidas
autosatisfactivas se constitu%en como un e(ceso jurisdiccional (porque con una
9cautelar material;, que es aquella que nos adelanta el dereco, en principio se satisface
la pretensin, enmarcada en un proceso principal que resguarda la garanta
constitucional del debido proceso), no podemos dejar la necesidad de su
implementacin en e(cepcionalsimas ocasiones de e(trema urgencia" En otras palabras,
nos inclinamos por el sentido 9restringido; de su utilizacin, que se refiere a los modos
de conceder, previo al dictado de la sentencia de mrito % de manera provisoria, aquello
que ,en el plano fctico % no jurdico, sera propio de la sentenciaA 9cautela material; o
-/
9=anco de la 6iudad de =uenos 4ires s? solicita se declare estado de emergencia econmica;, 67'8,
)E,#),)@@#, causa =##># *DDDIBBB
))
9sustancial; (medidas cautelares)" +e ese modo podra obtenerse anticipadamente la
reivindicacin efectiva de lo peticionado (elemento en el plano de la realidad), sin
anticipacin de la situacin jurdica" 6omo claro ejemplo de lo dico cabe remitirse a lo
resulto por la 67'8 en el caso 96amaco 4costa;
-0
, que si bien no pertenece a la esfera
ambiental, aclara nuestra postura en materia de tutela anticipada"
I1. La tutela %i-e$e#&ia%a %el a,bie#te.
#" 7i bien al poner en marca una accin reparadora ambiental el solicitante debe tener
en cuenta cada una de las cuestiones procesales esgrimidas asta ac, no menos cierto es
que en ninguna etapa del proceso debe olvidar que la proteccin ambiental se encuentra
garantizada a travs de una tutela jurisdiccional diferenciada, % por tanto siempre es
posible reencausar el e(pediente a travs de acciones llevadas a cabo por la propia parte
(colaborando con el 'uez de manera prctica % anticipatoria) o por instrumentacin
directa del 'uez interviniente"
)" Es que los casos ambientales requieren de una actividad jurisdiccional e(traordinaria
cu%o marco normativo descansa en el art" -) de la le% )/"0./
-.
pero que se ve acentuada
en la prctica por la propia naturaleza del conflicto socio,ambiental" Es que el dereco
ambiental vino a cambiar las reglas clsicas del dereco, adaptndolas a un
encuadramiento donde impera una carga de la prueba dinmica, de colaboracin
efectiva, cu%a valoracin debe ser sistmica, comprensiva, globalizante % totalizadora"
En ese conte(to, un esquema clsico de la actividad jurisdiccional no respondera a la
solucin pragmtica de los conflictos ambientales" El dereco ambiental requiere, por
tanto, un activismo jurisdiccional amplio, menos formalista, con miras a la prevencin %
la recomposicin del dao ambiental"
-E
-" *os 9jueces ambientales; se ven ungidos de facultades procesales % materiales
adecuadas al fin social % colectivo que el dereco ambiental abarca"
-C
En palabras de
4ugusto :" :orello % 8stor 4" 6afferattaA 9QEstamos ante otro 'uez" 7e trata de un
:agistrado a la manera de un gran operador en la renovacin del significado filosfico,
tcnico % poltico del noble oficio de 'uzgar % como factor de un nuevo equilibrio que
no es otro que el movimiento por el acceso a la 'usticia que con tanto espritu umanista
consagra el 4rt" #/ de la 6onstitucin de la 5rovincia de =uenos 4ires" 7e dibuja,
-0
3allo 96amaco 4costa, :a(imino c? Frafi Fraf 7<* % otros s? indemnizacin por daos % perjuicios;, 67'8, @.,
@E,#CC.
-.
4rtculo -)A *a competencia judicial ambiental ser la que corresponda a las reglas ordinarias de la competencia"
El acceso a la jurisdiccin por cuestiones ambientales no admitir restricciones de ning!n tipo o especie" El juez
interviniente podr disponer todas las medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los ecos daosos en el
proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general" En cualquier estado del proceso, a!n con carcter de
medida preparatoria, podrn solicitarse medidas de urgencia, a!n sin audiencia de la parte contraria, prestando debida
caucin por los daos % perjuicios que pudieran producirse" El juez podr, asimismo, disponerlas sin peticin de
parte"
-E
'uzgado 3ederal de Luilmes" <esolucin del )E,@-,## en autos 946$:4< s? limpieza de mrgenes del ro; de los
autos principalesA 9:endoza, =eatriz % otros c? Estado 8acional % otros s? ejecucin de sentencia;
-C
'uzgado 3ederal de Luilmes" <esolucin del )E,@-,##, antes citada"
)-
entonces, la silueta del 'uez de estas oras, protagonista, director activo del proceso,
controlado fuertemente por la opinin p!blica, invadido por los medios % destinatario en
todo momento de un comportamiento poltico,institucional responsable" En el marco de
una nueva cultura, la independencia % neutralidad del 'uez se visten de atributos %
tonalidades que suscitan su verdadero protagonismo""";
>@
"
>" *a tutela diferenciada se caracteriza por el tratamiento especial (diferenciado) del
proceso ante una situacin de dereco material, merecedora de un trato preferencial
>#
"
6abe en tal sentido destacar lo e(presado por *" F" :arinoniA 9Q+e ordinario acaece
que las especficas tcnicas procesales que se aplican para abastecer las diversas
situaciones especiales G% que en general se compendian en las restricciones a la
cognicin plena, se sustentan en comunes razones de celeridad procesal % mejor
tratamiento de las causas" 7in embargo, lo que importa verificar en cada iptesis que se
pretende de tratamiento formal privilegiado no es ese dato, pues la rapidez en la
definicin de los conflictos constitu%e una e(igencia com!n para todos los casos, sino
ms bien el fundamento % razn de ser que la justifique" Es necesario saber, si la
situacin de dereco material privilegiada por el legislador es merecedora de
tratamiento preferencial en concordancia con la tutela de los derecos
fundamentalesQ;
>)
.
/" En tal sentido, 3airen Fuillen I", sostiene sobre el alcance de la tutela diferenciada
que 9QEs bien sabido que en el dereco primitivo % en el dereco romano no se
conoca la diversificacin de los procesos& todos los conflictos eran decididos mediante
un solo % !nico procedimiento de carcter general" El solemnis ordo iudiciarius, si bien
no e(clua los procedimientos e(traordinarios, perdur en la legislacin de 'ustiniano %,
a travs de sta, en el dereco romano cannico" Es durante la 4lta Edad :edia cuando
aparecen nuevas formas % tipos procedimentalesA el llamado proceso sumario
indeterminado, simplificado en su trmite aunque manteniendo la cognicin plena % el
efecto de cosa juzgada material& % el proceso ejecutivo o sumario determinado, que
reduce el conocimiento del juez a los documentos mercantiles (cambial) o a los
documenta guarantigia, para pasar directamente al procedimiento compulsorio" Esas
regulaciones % principalmente la decretal clementina de #-@0 7aepe si contigitQ
vinieron a establecer verdaderas formas de tutela diferenciada que tenan como
fundamento % razn de ser la satisfaccin de las crecientes necesidades del trfico
mercantil de la poca % las profundas transformaciones socio,econmicas que de ello se
aban derivadoQ;
>-
"
0" 8os ilustra <oberto N" =erizonce en el sentido queA 9Qa de convenirse que
desentraar cules son en cada tiempo % circunstancias los valores % principios que
ensalza la 6arta 3undamental no es cuestin dogmtico,e(egtica sino principalmente
>@
%&isin procesal de cuestiones procesales Au'usto M. Morello y ()stor A. Ca##eratta * +ra. ,d. * Santa -),
Ru$inzal.Culzoni, /001, p'. /012"
>#
'uzgado 3ederal de Luilmes" <esolucin del )E,@-,##, antes citada"
>)
:4<B8N8B *" F", en 9+ereco fundamental a la tutela judicial efectiva;, trad" 4" Oela Iillegas, 5alestra ed",
*ima, )@@., pp" )@) % ss", )C/ % 91utela diferenciadaQ; en 7tudi di +ititto 5rocessuale 6ivile in onere di Fiuseppe
1arzia, Fiuffr ed", :ilano, )@@/, v" BBB, pp" )/)E % ss"
>-
en publicacinA 9*o sumario % lo plenario en los procesos civiles;, 6entro de Estudios, :adrid, )@@0, pp" C. % ss""
54*46BN *" E", +ereco 5rocesal
)>
de interpretacin judicial" =ajo esa premisa, la 6onstitucin vigente engloba valores,
principios % derecos que provienen del te(to istrico de #E/-,#E0@ de sesgo liberal,
individualista Gvalores e(plcitos de la libertad, igualdad, dereco de propiedad en
sentido amplio, etc", % a!n otros implcitos, dereco a la vida, a la integridad fsica, a la
salud, personalsimos, etc"" 6atlogo que se incrementara con las reformas de #C/., que
incorporaran los derecos sociales vinculados con el trabajo, la seguridad social, la
vivienda digna, etc" El tradicional 9bloque de constitucionalidad; fue notablemente
incrementado, por !ltimo, en #CC>, con la consagracin del captulo de los 8uevos
derecos % garantas, que inclu%e la tutela de los derecos e intereses difusos %
colectivos (art" >#), la regulacin del amparo % otros remedios e(peditivos (art" >-) %,
especialmente, con la incorporacin de los tratados (art" ./ inc" ))), como fuente
nutriente privilegiada, la imposicin del deber de aseguramiento a cargo del Estado (art"
./ inc" )-), enfticamente operativo en relacin a las situaciones de desventajamiento
en que se encuentran determinados sujetos Gnios, mujeres, ancianos % discapacitados,
entre otras normas" Ma operado desde entonces el denominado fenmeno de la
9juridizacin de la 6onstitucin; que supone la sustancializacin de su contenido
mediante el denso bloque a(iolgico, que aglutina valores, principios % derecos en un
sistema que tiene como centro a la persona umana en todas sus dimensiones& % sin
e(cluir el reconocimiento no menos implcito de preferencias valorativas a tono con las
visiones % sentimientos comunitarios, que encumbran los valores umanos % el genrico
dereco umanitario" 5recisamente, la operancia del dereco fundamental a la tutela
jurisdiccional efectiva impone al legislador la obligacin de disear tcnicas orgnico
funcionales % procesales, verdaderas % propias instituciones equilibradoras de las
posiciones concretas de las partes en litigio, adecuadas para la salvaguarda de los
derecos, % a los jueces el deber de prestar su proteccin en los casos concretos" 2 ello
en el marco del deber genrico de aseguramiento positivo que viene impuesto por la
propia 6onstitucin (art" ./ inc" )-)" El legislador com!n fue desarrollando,
acumulativamente, tutelas procesales especficas en funcin de los valores
constitucionales prevalecientes" 4l resguardo del dereco de propiedad de sesgo liberal
individualista responde, v" gr", las previsiones sobre las diversas acciones petitorias %
posesorias % los interdictos regulados en el 6digo 6ivil e instrumentados en los
ordenamientos procesales como tpicas tutelas diferenciadas" En un segmento distinto, %
en correlato con el reconocimiento de los derecos sociales vinculados al trabajo % la
seguridad social, se institu%eron fueros especializados articulando tipos procesales
diferenciados& % ms adelante se izo lo propio en la materia familiar, de menores e
incapaces" 7iguen pendiente las respuestas legislativas para articular tcnicas %
procedimientos especficos que atiendan, entre otros, los conflictos de pequeas causas
% de vecindad, al igual que un rgimen especial que reglamente las singularidades de los
procesos colectivos" Ia dico, entonces, que dentro de nuestro sistema, las tutelas
procesales diferenciadas encuentran genricamente e(plcito soporte en los preceptos
constitucionales aludidos, que abilitan una verdadera justicia protectora o de
acompaamiento""";
>>
"
>>
<oberto N" =erizonceA 93undamentos % confines de las tutelas procesales diferenciadas;, en cita a =4O48 I"
9+os visiones del dereco ante un reclamo provisional;, *a *e%, )@@0,=, pp" 0@/ % ss" 6itado por el 'uzgado federal
de Luilmes, <esolucin del )E,@-,##, en autos #.?@C 946$:4< s?limpieza de mrgenes del ro; de actuaciones
principales nH @#?@CA 9:endoza =eatriz % otros c? Estado 8acional % otros s? ejecucin de sentencia;"
)/
." 7ostiene 'orge J" 5e%rano queA 9Qabr tutela diferenciada cuando
,e(cepcionalmente % a raz de e(perimentar urgencias apremiantes el requirente del
servicio de justicia o de las singularidades del dereco material cu%a aplicacin se
reclama, se ubiera instrumentado un montaje procesal autnomo de cierta
complejidad, portador de una pretensin principal % que cuenta con la direccin de un
rgano jurisdiccional investido de facultades incrementadas e inusuales& estructura que
deber satisfacer, en la medida de lo razonable, la garanta del debido proceso (que
ampara tanto al requirente del servicio de justicia como al requerido) % que se deber
apartar, en varios aspectos, %, notoriamente, de las matrices vigentes clsicasQ;
>/
"
E" 5ara reafirmar lo e(puesto, % ecar luz sobre el rol que vienen cumpliendo los
rganos jurisdiccionales en el tratamiento de la tutela diferenciada, cabe resaltar lo
e(presado por el 'uez federal de Luilmes, +r" *uis 4" 4rmella, mediante
pronunciamiento del pasado )E,@-,## in re 9:endoza;A 9QEllo as, no puede
sosla%arse que en un proceso atpico como el de autos, obliga a sta judicatura a tomar
medidas novedosas, de interpretacin pretoriana de las normas vigentes& de tutela
diferenciada, mediante la utilizacin de tcnicas procesales funcionales % acordes para
la efectiva implementacin de los derecos en el plano de la realidad socio,ambiental de
la 6uenca Mdrica" En definitiva, se busca como objetivo central, asegurar en concreto
la tutela de los derecos de linaje preferencial, como lo son los de incidencia colectiva
ambiental, especialmente protegidos por nuestro ordenamiento 6onstitucional (4rt" >#)"
4simismo, cabe agregarse que es en nuestra 6arta :agna % dems normas positivas
donde se enfatizan, entre otros, los postulados de accesibilidad para todos al sistema
judicial, sin trabas ni obstculos, la aceleracin de los tiempos para el reconocimiento
de los derecos en lapsos razonables, la b!squeda % prevalencia de la verdad objetiva
(9primaca de la realidad;), % la consagracin, en definitiva, del dereco material, cu%o
reconocimiento % efectividad, no puede frustrarse por razones puramente formales
(e(cesivo rigor procedimental)" 6onclu%entemente, la aludida tutela jurisdiccional
diferenciada admite su razn de ser en la necesidad de la proteccin preventiva,
caracterstica del dereco colectivo ambiental""";
>0
"
C" En ese sentido nos ilustra el 5residente de la 6orte 7uprema de 'usticia de la 8acin,
+r" <icardo *uis *orenzetti al afirmar queA 9QEl bien de incidencia colectiva puede ser
lesionado, restringido, alterado o amenazado" Esta accin debe ser antijurdica, %a que
debe e(istir 9arbitrariedad o ilegalidad; de un acto emanado de una autoridad p!blica o
particular , art" >- 68 , En general, el legislador establece la procedencia de la tutela
preventiva, es decir, primero prevenir, luego restituir % finalmente, si no quedan
opciones, reparar el dao causado" Esta secuencia es imperativa, a diferencia de lo que
no ocurre con la ma%ora de los bienes individuales, sobre los cuales el titular tiene la
opcin voluntaria entre la restitucin in natura % el resarcimientoQ;
>.
"
>/
5e%rano, 'orge J" 9Lu es % qu no es una tutela diferenciada en 4rgentina;, en <evista de +ereco 5rocesal,
ao )@@E,BB, Editorial <ubinzal 6ulzoni, pgina )# % siguientes" 6itado por el 'uzgado federal de Luilmes,
<esolucin del )E,@-,##, en autos #.?@C 946$:4< s?limpieza de mrgenes del ro; de actuaciones principales nH
@#?@CA 9:endoza =eatriz % otros c? Estado 8acional % otros s? ejecucin de sentencia;
>0
'uzgado federal de Luilmes, <esolucin del )E,@-,##, en autos nH #.?@C 946$:4< s?limpieza de mrgenes del
ro; de actuaciones principales nH @#?@CA 9:endoza =eatriz % otros c? Estado 8acional % otros s? ejecucin de
sentencia;
>.
*orenzetti, <icardo *uisA 91eora del dereco ambiental;, #\" Ed" , =uenos 4ires, *a *e%, )@@E& pgs" C?#@
)0
#@" 4simismo, es dable remarcar que la tutela diferenciada ambiental tambin encuentra
sus bases directrices en el denominado 9principio de realidad;, del cul nos ensea
8stor 4" 6afferatta 9Qse encuentra consagrado de manera implcita, casi oculta, en el
art" #@, *e% )/"0./ Feneral del 4mbienteQ:ediante dico artculo se regula uno de los
principales instrumentos de poltica ambiental, al decir te(tualmente que el proceso de
ordenamiento ambiental, teniendo en cuenta los aspectos polticos, fsicos, sociales,
tecnolgicos, culturales, econmicos, jurdicos % ecolgicos, de la realidad local,
regional % 8acional, deber asegurar el uso ambientalmente adecuado de los recursos
ambientales, posibilitar la m(ima produccin % utilizacin de los diferentes
ecosistemas, garantizar la mnima degradacin % desaprovecamiento % promover la
participacin social en las decisiones fundamentales del desarrollo sustentableQ;
>E
"

1. Colo-'#.
4 travs del presente trabajo intentamos analizar algunas cuestiones procesales que
consideramos deben tenerse en cuenta al momento de realizar una demanda por
reparacin de dao ambiental % que mucas veces en la prctica no son instrumentadas
adecuadamente ,a nuestro umilde entender, por los operadores jurdicos intervinientes,
teniendo en cuenta las especiales caractersticas de los procesos ambientales, que lo
diferencian sustancialmente de los procedimientos clsicos del dereco com!n de daos
% que ameritan una especfica adecuacin del dereco adjetivo a la tutela diferenciada
del ambiente"
] Este artculo fue publicado en 8!mero Especial de 'urisprudencia 4rgentina (Ed"
4beledo 5errot) , +E<E6MN 4:=BE814* (+irectorA 4lejandro 5" 3" 1uzio ,
6oordinador 8stor 6afferatta) )@## , BI (=s"4s" )E,#),)@##), pgs" ..?C>
>E
6afferatta, 8stor 4" en 44"J", 9+ao ambiental;, 1" B, Ed" <ubinzal,6ulzoni, ao #CCC, pg" )@
).