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TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA
LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
I.- GENERALIDADES.
1. Concepto:Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la
existencia de un hecho. "Son todos los instrumentos, cosas o
circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su
conviccin frente a las proposiciones de las partes."
2. Clasificacin de los Medios de Prueba: Los criterios de clasificacin
derivan de los sistemas probatorios o dicen relacin al contacto entre el
juez y el hecho:
a) Segn el contacto del juez con los hechos:
i. Directas: Permiten al tribunal formarse su conviccin por la
observacin propia y directa del hecho (ej: inspeccin personal)
ii. Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a travs de otros
hechos o de dichos de terceros (ej: prueba testimonial y pericial)
b) Segn cuando se origina la prueba:
i. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia
jurdica potencial (ej: instrumentos) se genera en un tiempo anterior
al juicio pero permite preverlo y/o evitarlo. Se llama asesora
estratgica. La asesora piensa en un eventual incumplimiento, en la
mora, un incumplimiento parcial, etc. Se buscan garantas ante
incumplimiento: boletas de garanta, multas, retenciones, hipotecas,
codeudasolidaria, etc.
ii. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej:
prueba testimonial)
c) Segn su eficacia:
i. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los
requisitos legales, por si solos permiten dar por acreditado un
hecho (ej: confesin acerca de hechos personales - prueba ms
plena en materia civil. Inspeccin personal)
ii. Que no Producen Plena Prueba: (o que producen prueba semi
plena) Son aquellos medios que por si solos no permite acreditar
los hechos sino que requiere para ello de otras pruebas.
d) Segn su relacin con el conflicto:
i. Pertinentes: dicen relacin con el asunto controvertido.
ii. Impertinentes: no dicen relacin con el asunto controvertido.
e) Segn los requisitos para rendir prueba:
i. Prueba Legal.
ii. Prueba Ilegal.
Es el tema de la prueba ilcita
Nace el derecho norteamericano (teora del rbol envenenado).
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Est en el derecho procesal penal, en familia y laboral y en el
proyecto CPC a propsito de la exclusin de prueba:
Proyecto CPC
Art. 263. Exclusin de prueba.El juez, ordenar fundadamente que
se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren
manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos
pblicos y notorios, resulten sobreabundantes, hayan sido
obtenidas con infraccin de garantas fundamentales o recaigan
sobre hechos no controvertidos, a menos que se tratare de cuestiones
indisponibles para las partes.
Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la
audiencia de juicio respectiva.
LTF
ARTCULO 31.- EXCLUSIN DE PRUEBA. El juez de familia, luego de
estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las
convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren
comparecido a la audiencia preparatoria, ordenar fundadamente que
se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas que fueren
manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos
pblicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido
obtenidas con infraccin de garantas fundamentales. Las
dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de
juicio respectiva.
Se vincula el derecho a rendir prueba en el proceso pero limitado por
los derechos fundamentales establecidos en la CPE, en especial el
derecho a la intimidad.
Cualquier prueba obtenida con infraccin a estos derechos es ilcita
(ej: pruebas obtenidas en allanamiento de domicilio sin autorizacin
judicial).
Pero esto va an ms lejos: se puede obtener prueba ilegal y a travs
de ella llegar a obtener una prueba legal. De acuerdo con la doctrina
del rbol envenenado, esta prueba tambin sera ilegal.
Excepciones
Descubrimiento inevitable
Fuente independiente
f) Segn los efectos que produce en el tribunal:
i. Idneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un
hecho.
ii. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un
hecho.
3. Doctrinas Acerca de los Medios de Prueba:Son los sistemas que,
dentro del ordenamiento procesal, se pueden contemplar respecto de
los medios de prueba establecidos por el legislador:
a) Doctrina Legalista: Postula que el legislador, a travs de las leyes
reguladoras de la prueba, establece en forma taxativa los medios de
prueba que pueden ser utilizados en el proceso para acreditar los
3
hechos. De acuerdo con sus partidarios solo se puede acreditar un
hecho usando los medios de prueba establecidos por el legislador. Si
un medio de prueba no est en la enumeracin, no se puede usar ni
dar valor probatorio, lo cual plantea el problema de que los medios
tecnolgicos, ms avanzados que el legislador, tales como videos,
radiografas, informes sobre exmenes de sangre, ADN, etc.,
quedaran excluidos. Es por ello que se los ha tratado de encasillar
en los medios de prueba si contemplados en la ley, normalmente
identificndolos con informes periciales y prueba testimonial o
instrumental.
b) Doctrina Analgica: Para esta doctrina, el legislador enumer
taxativamente los medios de prueba, pero solamente respecto al
gnero y no a la especie. Sealan que el legislador, cuando enumera
los medios de prueba, no los especifica, y en consecuencia, todos los
medios de prueba generados por el avance cientfico se pueden
incorporar dentro del gnero que mejor cuadre con el medio de
prueba.
c) Doctrina Discrecional: La enumeracin de los medios de prueba
que eventualmente pudiera hacer el legislador, se hace slo a ttulo
referencial correspondindole en definitiva al juez admitir o no los
medios de prueba que considere aptos para formar su conviccin.
En Chile, se ha establecido taxativamente los medios de prueba en lo
civil, tanto en el CC como en el CPC.
Art. 341 (330). Los medios de prueba de que puedehacerse uso en juicio
son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesin de parte;
Inspeccin personal del tribunal;
Informes de peritos; y Presunciones.
A diferencia de los cdigos modernos que die: cualquier medio apto para
producir fe
Del mismo modo, en algunos casos la concurrencia obligatoria de
determinados medios, y en otros se los excluye expresamente para los
efectos de acreditar un hecho (artculos 1708 y 1709 CC).
Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin
que haya debido consignarse por escrito.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de
modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se
alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de
la especie o cantidad debida.
Adems, se establece respecto de cada medio de prueba su valor
probatorio, as como, la forma en que comparativamente se deben
apreciar por el tribunal los diversos medios de prueba.
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Esto ltimo es lo que pesa como argumento ms fuerte a favor de la
doctrina legalista, toda vez que si se admitiera discrecionalidad, sera
ilgico establecer normas para la apreciacin comparativa de los
medios.
Sin embargo, la presencia de una serie de vlvulas de escape, nos hacen
creer que en nuestro pas, se ha ido imponiendo cada vez ms la tesis
analgica.
En la reforma del CPC habr libertad de prueba
Art. 260. Libertad y oportunidad probatoria. Todos los hechos y
circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del conflicto
sometido a la decisin del tribunal podrn ser probados por cualquier
medio obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en conformidad a la ley.
La prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber rendirse
durante la audiencia del juicio oral, ante el tribunal que conoce del
proceso, salvo aquellos casos que expresamente contemple la ley.
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II.- LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
1. Generalidades
2. Concepto
3. Caractersticas
4. Clasificacin
5. Clases Especiales de Instrumentos
6. El Instrumento Pblico
7. El Instrumento Privado
8. Instrumentos Pblicos en Juicio
9. Impugnacin de instrumento pblico
10. Iniciativa de la Prueba Instrumental
11. Oportunidad para rendir la prueba instrumental
12. Forma de Acompaar los Instrumentos en Juicio
13. Valor Probatorio
Se subir a u curso:
Documento privado
Documento publico
Documento protocolizado
Documento extranjero
Documento electrnico (factura electrnica)
14. Generalidades:Es la prueba ms abundante e importante en cuanto
a fuerza y cantidad en nuestros procedimientos, tanto que se encuentra
regulada en el CC (prueba obligaciones), en el CPC (medios de prueba y
trmino probatorio) e inclusive en el COT (dentro de las funciones de
los notarios, escrituras pblicas, protocolizacin, autorizacin de
documentos privados ante notario, etc.)
15. Concepto:En su concepto clsico, se los identifica con los
documentos o escritos, en tanto que para la doctrina ms moderna, el
concepto de instrumento es genrico, siendo los documentos slo una
especie; es todo escrito, impreso o grabado.
Para Chiovendaes toda representacin material destinada e idnea
para producir una cierta manifestacin del pensamiento. En nuestro
derecho no hay distincin, y se los considera como conceptos
sinnimos.
En definitiva, podemos decir que un instrumento es "todo elemento
que da testimonio de un hecho y que tiene el carcter de
conservable."
Un video, un pc, un telfono, pendrive, etc.
16. Caractersticas:
a) Es prueba pre constituida.
b) Es indirecto. Se genera antes del juicio y juez lo analiza en
juicio
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c) Generalmente produce plena prueba.
d) Por su estabilidad, perpetua en la historia los hechos
e) La modernidad o evolucin de un mundo globalizado obliga a
repensar este medio de prueba ante la creacin de nuevos
medios de interaccin social (internet) en que relaciones
jurdicas son a distancia (compra de bienes en que transaccin
no queda documentada en la forma tradicional papel-
)LuizMarinoni libro proceso de conocimiento editorial revista
dos tribunales 10 edicin. pg. 333 y sgts
17. Clasificacin:
a) Segn el motivo de su otorgamiento:
i. Ad Probationem: (o por va de prueba) Generados especficamente
para dar cuenta de un hecho. Si el acto jurdico no es solemne y
se deja constancia de l en un documento escrito, se est
extendiendo en un documento que solo tendr afectos de carcter
probatorio, por lo cual se pueden tambin usar todos los otros
medios de prueba enunciados por el legislador.
ii. Ad Solemnitatem: (o por va de solemnidad) Generados para la
validez del acto jurdico. En este caso, el acto jurdico se prueba
precisamente por su solemnidad y solo por sta. Hipoteca,
compraventa bien raz y matrimonio. Puedo probar por testigos la
compraventa de un bien raz? Traspaso de un jugador utilziando
servilleta, se puede?Puedo probar por servilleta la compraventa
de un bien raz?
b) Segn su relacin con el Acto o Contrato:
i. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente la
pretensin o excepcin hecha valer en juicio.
ii. Probatorios: No acreditan directamente las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer.
Esta distincin se haca en virtud del antiguo artculo 255 CPC, que
exiga acompaar los documentos fundantes a la demanda y la
contestacin de la demanda, pero hoy no se contempla
c) Segn la naturaleza jurdica del instrumento:
i. Privado: Aquel otorgado sin solemnidad alguna.
ii. Pblico: (artculo 1699 CC) DE MEMORIA::::Es el otorgado
con las solemnidades legales, por el competente funcionario.
Dentro del gnero de instrumento pblico, se encuentra una
especie que es la escritura pblica, cuyo elemento distintivo
es que el funcionario competente es un Notario, y que la
solemnidad esencial adems de lo indicado en los artculos
404 a 414 COT, es su incorporacin en el protocolo o registro
pblico.
DEFINICION muy importante.Art. 403 COT. Escritura pblica
es el 1.- instrumento pblico o autntico 2.- otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, 3.- por el competente notario,
4.- e incorporado en su protocolo o registro pblico.
EJEMPLOS de instrumento pblico
Sentencia judicial
Certificado de matrimonio
Copia de dominio vigente del conservador de bines races
EJEMPLOS de escritura pblica
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Compraventa de bienes races
Hipoteca de bienes races
Arrendamiento si lo celebramos ante notario como escritura
pblica pero tb se puede celebrar mediante documento
privado.
Tenemos documentos privados
Tenemos documentos privados cuya firma se autoriza ante
notario. Es pblico o es privado? Pagar. Art 434 titulos
ejecutivos
Art. 434cpc
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra
de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por unnotario o por el Oficial del Registro Civil en las
comunasdonde no tenga su asiento un notario.
Tenemos documentos privados en que la parte firma ante
notario. Es pblico o es privado? Finiquito laboral.
Esto se recomienda por diversos motivos pero no le carcter
de pblico.
Documento protocolizado es privado salvo excepciones del
COT
Esta clasificacin importa tanto para determinar a su valor
probatorio, como para determinar la forma en que se acompaa en
juicio
18. Clases Especiales de Instrumentos:Hemos dicho previamente que
en trminos generales, los instrumentos pueden ser pblicos o
privados. Sin embargo, existen una serie de otros instrumentos cuya
naturaleza puede resultar confusa, en razn de lo cual es preciso
aclararla:
a) Instrumento Privado autorizado ante Notario: La sola
autorizacin no es suficiente para transformarlo en instrumento
pblico, pero existir un testigo preconstituido y abonado de su
existencia en caso de ser objetado en juicio. En el caso de los ttulos
de crdito, la autorizacin los transforma en ttulos ejecutivos pero
no en instrumentos pblicos.
b) Instrumento Privado Protocolizados: La protocolizacin es agregar
un instrumento privado al final del protocolo (artculo 415 COT).
La protocolizacin no transforma al instrumento privado en pblico,
sino que slo sirve para dar fecha cierta al documento, respecto
de terceros, salvo que se trate de los contemplados en el artculo
420 COT:
i. Testamentos cerrados y abiertos en la forma legal;
ii. Testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas sueltas,
siempre que se protocolicen a mas tardar al da siguiente hbil de
su otorgamiento;
iii.Testamentos menos solemnes o privilegiados no autorizados por
notario, previo decreto judicial;
iv. Actas de Oferta de Pago; y,
v. Instrumentos otorgados en el extranjero, as como, las
traducciones
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Art. 420. Una vez protocolizados, valdrn como
instrumentos pblicos:
1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en
hojas sueltas, siempre que su protocolizacin se haya
efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente
hbil al de su otorgamiento;
3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no
hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez
competente;
4. Las actas de ofertas de pago, y
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las
transcripciones y las traducciones efectuadas por el
intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el
juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para
otorgar escrituras en Chile.
Para qu sirve el documento protocolizado normal?
Los planos, una carta
Por favor ver videos y/o venir a clase
Art. 415 COT. Protocolizacin es el hecho de agregar un documento al
final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
Para que la protocolizacin surta efecto legal deber dejarse constancia
de ella en el libro repertorio el da en que se presente el documento, en
la forma establecida en el artculo 430.
Art. 419. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del Cdigo
Civil, la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros
desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo.
c) Ttulos Ejecutivos: Segn la enumeracin del artculo 434 CPC,
hay algunos que son instrumentos pblicos (escritura pblica,
sentencia judicial, etc.) en tanto que otros son instrumentos
privados. Lo importante en este caso es que todos tienen el valor de
plena prueba si son perfectos. Esta misma calidad detentan los
contratos de compraventa a plazo con prenda, y el contrato de
prenda industrial.
ANALIZAR NATURALEZA DE CADA DOCUMENTOS DEL ART. 434
1. Sentencia firme:
2. Copia autorizada de escritura pblica;
3. Acta de avenimiento
4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por
reconocido. letra de cambio, pagar o cheque
5. Confesin judicial
6. Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos
7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.(ejemplo:
cuarta copia de una factura)
19. El Instrumento Pblico:El artculo 1699 CC lo define como aquel
autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario.
A partir de la definicin legal, podemos inferir sus elementos esenciales:
a) Debe otorgarse por un funcionario pblico: (no necesariamente un
ministro de fe). Es todo aquel que pertenece a la administracin del
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Estado, regido por la Ley de Administracin del Estado. Los jueces
tambin son funcionarios pblicos. Se admite en esta materia el
error comn respecto de la capacidad o habilidad del funcionario.
Tema de derecho administrativo.
b) El funcionario pblico debe ser competente: Se refiere a que
tenga facultades suficientes en atencin al territorio y a las dems
exigencias legales.En cuento a materia y territorio
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar
si un instrumento pblico cumple con estos requisitos, es preciso
examinar la legislacin que regula cada una de las especies de
instrumento pblico y cual es tanto el funcionario como las
solemnidades que exige la ley.
Hemos dicho que la importancia de identificar un instrumento pblico,
dice relacin fundamentalmente con su valor probatorio. En razn de
ello, es preciso referirse a otros documentos de distinta naturaleza
jurdica, pero que suelen confundirse con stos:
SANCIN:
CIVIL: NULIDAD
PROCESAL: VALOR PROBATORIO
20. El Instrumento Privado:En su concepto clsico, es todo escrito que
deja constancia de un hecho y que es otorgado por particulares. En su
sentido moderno, la definicin es esencialmente la misma, pero se
cambia la palabra "escrito" por "elemento".
Se ha discutido si es necesario para estar en presencia de un
instrumento privado, el que est firmado. Atendiendo a los artculos
1698, 1701 y 1703 CC, la regulacin de los instrumentos privados
parte del presupuesto de que ellos se encuentran firmados. Sin
embargo, analizando las disposiciones del CPC, dentro de l no es
necesario la firma de documento, toda vez que para tener por
reconocido un documento, basta con que haya sido reconocida la letra
o la firma, y no es esencial la firma. Ver los mails.
Cualquiera que sea la tesis, no cabe la menor duda que respecto de
ciertos instrumentos privados es requisito de la esencia que estn
firmados (ej: cheques, letras, pagars, etc.). La gran diferencia con los
instrumentos pblicos es que stos no estn amparados por la
presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y en
consecuencia requieren ser reconocidos en juicio.
El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra
expresamente regulado en el artculo 346 CPC, el cual distingue varios
casos:
a) Reconocimiento Expreso:
i. Artculo 346 N 1 CPC:Cuando as lo ha declarado en el juicio la
persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la
parte contra quien se hace valer.
ii. Artculo 346 N 2 CPC:Cuando igual declaracin se ha hecho en
instrumento pblico o en otro juicio diverso.
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b) DE MEMORIIA. Reconocimiento Tcito: (Artculo 346 N 3 CPC)
Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega
su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a
su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a
aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada
expone dentro de dicho plazo
ESQUEMA Y SUBIR UN ESCRITO.
a-
b.-
El valor probatorio siempre queda para analizarse en sentencia
definitiva.
Cuando se apunta al fin de documento, se llama observar el
documento.
c) Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se
produce la objecin del instrumento privado por falta de
autenticidad o falta de integridad y el tribunal resuelve dicho
incidente, rechazando la objecin se llega al reconocimiento judicial.
El mecanismo contemplado en el CPC para acreditar la autenticidad
de un instrumento privado es el COTEJO. Ser cotejo de
instrumentos, cuando se confronta un instrumento privado que se
ha objetado en cuanto a su autenticidad e integridad, con otro
instrumento indubitado para los efectos de comprobar su
autenticidad e integridad. Ser cotejo de letras cuando se confrontan
dos instrumentos a fin de determinar si la letra o firma estampada
en el instrumento privado es autntica. Se hace la distincin entre
estas dos clases, porque si el instrumento pblico carece de original,
la forma en la cual se probar su autenticidad ser exclusivamente a
travs del cotejo de letras. El artculo 352 CPC establece que se
consideran como documentos indubitados para efectos del cotejo,
los siguientes:
i. Los que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
ii. Los no tachados de apcrifos o suplantados; y,
Acompaa documento
bajo apercibimiento
Providencia:
como se pide
bajo
apercibimiento
Notificacin,
empieza correr el
plazo de SEIS das
para objetar.
No objeta
Efecto legal respectivo. Queda para fallo ponderacin
Sugerencia: solicitar tenerlo por reconocido
Objecin por
causal legal
Eventual
Providencia
: Traslado
Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.
Incidente
Eventual
prueba
Fallo o queda
para sentencia
definitiva
No basndose en
causal legal, no ha
lugar
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iii.Los privados cuya letra o firma haya sido reconocida
expresamente (por la va del N 1 o 2 del artculo 346 CPC).
El cotejo es una prueba pericial. El tribunal designar los peritos
que deben llevar a cabo la diligencia del cotejo dando aplicacin a las
normas de los artculos 417 a 423 CPC respecto del desarrollo de la
prueba pericial. El valor probatorio de este cotejo pericial es que
sirve de base para una presuncin judicial. Si se genera la
impugnacin de autenticidad del instrumento privado, tambin es
procedente solicitar la rendicin de todos los otros medios de prueba
que la ley establece.
La fecha del instrumento privado, respecto de las partes otorgantes, es
la que el instrumento seala, en tanto que respecto de terceros, ser
slo aquella que corresponda luego de aplicar los artculos 1703 CC y
419 COT:
a) Fallecimiento de alguno de los otorgantes.
b) Desde que el instrumento ha sido copiado en un registro pblico.
c) Desde que conste que se ha presentado en juicio.
d) Si se ha inventariado o tomado razn de l por parte de un
funcionario competente, actuando en carcter de tal.
e) Desde su anotacin en el repertorio.
21. Instrumentos Pblicos en Juicio:Estn establecidos como una
clase especial de instrumentos en el artculo 342 CPC, el cual indica
que solo sern considerados como tales los que a continuacin se
enumeran, y siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las
disposiciones legales que dan este carcter:
a) Los documentos originales (matrices).
b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para
que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de
aquella contra quien se hacen valer. CUAL NOTARIO. Debe ser EL
MISMO que la autoriz
c) Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas
como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes
a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. Las copias que,
objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto
de la parte contraria. Existen dos clases de cotejo: uno instrumental,
en el cual se confrontan dos instrumentos, y otro de letras, que
confronta la firma de dos escrituras. En este caso se habla de un
cotejo instrumental, el cual debe hacerse de conformidad al artculo
344 CPC.
SE ACOMPAAN CON CITACION. CUAL NOTARIO. Debe ser EL
MISMO que la autoriz
d) Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio,
autorizadas por su secretario u otro funcionario competente y
sacados de los originales o de copias que renan las condiciones
indicadas en el nmero anterior. Para algunos este numeral es una
reiteracin del artculo 159 CPC, como medida para mejor resolver.
Pero este nmero dice que el tribunal puede mandar a agregar
copias durante el juicio sin ninguna restriccin (interpretacin
amplia).
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e) Los documentos electrnicos suscritos mediante firma
electrnica avanzada.MODIFICACIONES EN MATERIA DE
PRUEBA. LEY 20.217 D.O. 12.11.2007
SUBIRLA
a-
b.-
Tema de derecho civil de 1 ao y derecho internacional privado
22. Los Instrumentos Pblicos otorgados en el Extranjero: De
conformidad a lo establecido por el artculo 17 CC, la forma de los
instrumentos pblicos se determina por el lugar en que han sido
extendidos, mientras que su autenticidad se probar adems segn las
reglas establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC).
La forma se refiere a las formalidades externas, en tanto que la
autenticidad, se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y a la
manera en como en dichos documentos se expresa.
Para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero tenga
valor en Chile, es preciso que cumpla con ciertos requisitos
especiales:
a) Que la forma en que ellos se otorgaron se ajuste a la legislacin
del pas en el cual se extendi el instrumento.
b) Que el instrumento ha sido otorgado y autorizado por las
personas y de la manera en que el se exprese.
Nuestro legislador, respecto de los instrumentos pblicos otorgados en
el extranjero, ha establecido tres trmites esenciales para
equipararlos u homologarlos a los instrumentos pblicos
nacionales:
Acompaa documento
con citacin
Providencia:
como se pide con
citacin
Notificacin,
empieza correr el
plazo de tres das
para objetar.
No objeta
Efecto legal respectivo. Queda para sentencia definitiva su
valor probatorio.
Objecin por
causal legal
Eventual
Providencia
: Traslado
Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.
Incidente
Eventual
prueba
Fallo o queda
para sentencia
definitiva
No basndose en
causal legal, no ha
lugar
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a) Legalizacin: Se establece la autenticidad del documento otorgado
en el extranjero, esto es, que en ellos conste 1) el carcter de
pblicos, y 2) la verdad de las firmas de las personas que los han
autorizado. Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado
(testimonio) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en
el artculo 345 CPC, a saber:
i. Agente Diplomtico o consular chileno, acreditado en le pas
de procedencia del instrumento, y cuya firma se compruebe
mediante certificado del Ministerio de RR.EE. consejo: ir a
consulado ms cercano y hacerlo en castellano (evitan
atestado de otros notarios y viene en castellano)
ii. Agente diplomtico o consular de una nacin amiga, acreditado
en le pas de procedencia del instrumento, a falta de funcionario
chileno, y cuya firma se compruebe mediante certificado del
Ministerio de RR.EE. del pas de procedencia del agente, y
adems por el Ministerio de RR. EE. De Chile.
iii.Agente diplomtico extranjero acreditado en Chile por el gobierno
del pas de procedencia del instrumento, certificndose su firma
por el Ministerio de RR.EE. de Chile.
El proceso se compone de dos actuaciones: La primera de ellas es
la acreditacin de la firma del funcionario extranjero por parte de un
agente diplomtico o consular, y la segunda es la acreditacin de la
firma de dicho diplomtico por parte del Ministerio de RR EE. de
nuestro pas. La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos
pblicos otorgados fuera no debidamente legalizados no se pueden
considerar como prueba en juicio.
b) Traduccin: La traduccin oficial normalmente es realizada por un
intrprete del Ministerio de Relaciones Exteriores, conforme al
artculo 63 CPC. En general, los documentos extendidos en idioma
extranjero, sean pblicos o privados, se pueden acompaar en
juicio, pero para que puedan tener valor probatorio en juicio es
menester que sean traducidos. Hay dos alternativas:
i. Acompaarlo sin la correspondiente traduccin: El tribunal tiene
que ordenar que el documento sea traducido por el perito que
designe a costa de la parte que lo presenta, sin perjuicio de lo que
se resuelva en la sentencia definitiva respecto de la condena en
costas.
ii. Acompaarlo con su traduccin: En este caso vale la traduccin
acompaada respecto del documento siempre que la otra parte no
exija dentro de un plazo de seis das que sea revisada por un
perito. Las costas son de quien present el documento, sin
perjuicio de lo que resuelva la sentencia definitiva sobre la
condena en costas.
Art. 63 (66). Cuando sea necesaria la intervencin
de intrprete en una actuacin judicial, se recurrir
al intrprete oficial, si lo hay; y en caso contrario,
al que designe el tribunal.
Los intrpretes debern tener las condiciones NOTA
requeridas para ser peritos, y se les atribuir el
carcter de ministros de fe.
Antes de practicarse la diligencia, deber el
intrprete prestar juramento para el fiel desempeo
a) de su cargo.
Hoy tenemos problemas con este requisito
14
b) Protocolizacin: Ya analizado.
Excepcionalmente, existe una situacin en la cual no se necesita
ninguno de estos tres trmites, a pesar de haber sido otorgado el
instrumento en el extranjero.
Se trata de los instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de
acuerdo al reglamento consular del Ministerio de Relaciones Exteriores,
estos tienen la facultad de ser ministros de fe, pudiendo otorgar
instrumentos pblicos. No obstante, igualmente es preciso que la firma
del cnsul sea verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile.
Impugnacin
23. Impugnacin de Instrumentos Pblicos:El instrumento pblico se
encuentra amparado por una presuncin de autenticidad, por lo que no
se debe probar su autenticidad para usarlo en juicio. La carga de la
prueba se radica en aquel que quiere desvirtuar la presuncin. La
presuncin de autenticidad recae sobre lo siguiente:
a) Que se otorg el instrumento pblico por las personas que en l
aparecen;
b) Que fue otorgado o autorizado por el funcionario pblico que en el
figura; y,
c) Que se prestaron por las partes y el funcionario, las declaraciones
que en el aparecen.
Pero el hecho que el instrumento pblico goce de esta presuncin, no
implica en ningn caso que no pueda ser impugnado. De hecho, se
contemplan expresamente tres causales de impugnacin:
a) Nulidad: Para ser otorgado un instrumento pblico debe serlo por
funcionario pblico competente y con las solemnidades legales. El
incumplimiento de estos requisitos (funcionario incompetente o no
cumplir con las solemnidades legales) son las causales de nulidad.
No obstante, la escritura pblica firmada por las partes sin vicios del
consentimiento, que es declarada nula, vale igual como instrumento
privado. En el caso de los actos solemnes, el acto mismo se confunde
con el instrumento pblico, por lo que si se obtiene la nulidad del
instrumento pblico consecuencialmente tambin ser nulo el acto o
contrato solemne.
Art. 405. Las escrituras pblicas debern otorgarse
ante notario y podrn ser extendidas manuscritas,
mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales
autoricen. Debern indicar el lugar y fecha de su
otorgamiento, la individualizacin del notario autorizante
y el nombre de los comparecientes, con expresin de su
nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y cdula
de identidad, salvo en el caso de extranjeros y chilenos
radicados en el extranjero, quienes podrn acreditar su
identidad con el pasaporte o con el documento de
identificacin con que se les permiti su ingreso al
pas.
Adems, el notario al autorizar la escritura indicar
el nmero de anotacin que tenga en el repertorio, la que
se har el da en que sea firmada por el primero de los
15
otorgantes.
El reglamento fijar la forma y dems caractersticas
que deben
Art. 412. Sern nulas las escrituras pblicas:
1. Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor
del notario que las autorice, de su cnyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos, y
2. Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su
identidad en alguna de las formas establecidas en el
artculo 405, o en que
b) La falta de autenticidad o falsedad material del instrumento
pblico: Interpretando a contrario sensu el artculo 17 CC, un
instrumento pblico es falso o falto de autenticidad:
i. Cuando no ha sido realmente otorgado.
ii. Cuando no ha sido autorizado por el funcionario pblico u
otorgado por las personas que en l se expresan.
iii.Cuando las declaraciones que aparecen en el instrumento no
corresponden a las efectuadas por las partes.
La falta de autenticidad no es equivalente a la nulidad, toda vez que
sus causales son diferentes. Por tanto es perfectamente posible tener
un instrumento pblico que sea nulo, pero que sea autntico. (ej:
escritura pblica extendida en ingls). Esto importa porque las
partes deben probar la falta de autenticidad para impugnarlas. Los
medios de prueba que se pueden usar para probar la nulidad del
instrumento pblico son ilimitados, toda vez que no rigen las
limitaciones de los artculos 1708 CC y 429 CPC. En cambio, para
probar la falta de autenticidad, existe una gran limitacin, contenida
en el artculo 429 CPC, establece una limitacin a la testimonial
para los efectos de probar la falta de autenticidad de una escritura
pblica (no instrumento pblico). Se requiere contar con cinco
testigos hbiles, que den razn de sus dichos, que no est en
contradicha con otra prueba y que deben declarar o pretender
acreditar que la parte que se dice haber asistido al otorgamiento de
la escritura pblica, el notario, o alguno de los testigos
instrumentales que aparecen en la escritura pblica ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los 70 das subsiguientes. Los requisitos son
enormes. Esta disposicin solo se aplicar cuando se trate de
impugnar la escritura pblica misma, pero no las declaraciones
consignadas en un escritura pblica autntica: se busca la falsedad
material, no la ideolgica que es propia de la nulidad o simulacin.
Art. 429 (432). Para que pueda invalidarse con prueba
testimonial una escritura pblica, se requiere la
concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones
expresadas en la regla segunda del artculo 384, que
acrediten que la parte que se dice haber asistido
personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de
los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o
ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y
en los setenta das subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la
calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las
reglas de la sana crtica.
La disposicin de este artculo slo se aplicar
cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura
misma, pero no las declaraciones consignadas en una
escritura pblica autntica.
16
Tengo claero que cada vez ms en chile se engaa a los adultos
mayores , especialmente.
c) Falsedad en la Declaracin de las Partes o Simulacin: En la
simulacin las declaraciones se formularon, pero lo que pasa es que
no corresponden a la verdad. Sin embargo, hay que tener presente
que el artculo 1876 CC (referente a la compraventa) dice que si en
la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se
admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o
falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr
accin en contra de terceros poseedores. Se ha dicho por la
jurisprudencia que es una norma que no est dirigida a proteger a
las partes, sino a terceros. Esto importa porque las normas de la
compraventa se aplican a otros contratos como la permuta y el
contrato de sociedad. La limitacin de este artculo no dice relacin
con la prueba de la nulidad y falsedad material, sino con la prueba
de la simulacin que tiene por objeto atacar la declaracin de la
escritura pblica que dice que el precio est pagado. Adems hay
que tener presente por esto que la limitacin para probar esta falta
de autenticidad de la declaracin no rige nunca respecto de las
partes, sino de los terceros poseedores.
Instrumeto
Mira
Las partres
Mira a terceros
Ttulo XXI
DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
Art. 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto
de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas
obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y
se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso
por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Art. 1702. El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se
opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los
requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica
respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de
las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de
esto
Vas de Impugnacin:Los documentos pueden ser impugnados por va
principal o incidental:
a) Principal: Consiste en iniciar una accin en un procedimiento
distinto de nulidad, falsedad o falta de autenticidad del instrumento
pblico. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuanta, toda vez que
17
no hay procedimiento especial y el asunto no susceptible de
apreciacin pecuniaria.
b) Incidental: Cualquiera que sea el estado del juicio en que se
acompae el instrumento pblico, debe impugnarse en un plazo de
tres das, generndose el incidente con la parte que impugna.
Algunos sostienen que la va incidental se puede utilizar para alegar
cualquiera de las causales, en tanto que para otros, solo se puede
utilizar para alegar falta de autenticidad, toda vez que las otras dos
deben alegarse en juicio ordinario.
24. Iniciativa de la Prueba Instrumental:La iniciativa para rendir la
prueba instrumental dentro del proceso puede ser de parte o de
tribunal. La iniciativa de parte puede a su vez ser voluntaria o forzada:
a) Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide
acompaar un documento al proceso (regla general)
b) Forzada: cuando una parte o un tercero se encuentra obligado a
acompaar un documento al proceso bajo apercibimiento de
imponrsele sanciones legales o procesales. Se da
fundamentalmente en los casos de las medidas prejudiciales
contempladas en los nmeros 3 a 5 del artculo 273 del CPC, y
durante el proceso, en el caso del artculo 349 CPC, conocido como
exhibicin de documentos.
Los requisitos de esta exhibicin son los siguientes:
i. Que el documento tenga relacin directa con la cuestin
debatida.
ii. Que no tenga el documento el carcter de secreto o confidencial.
iii.Que se acredite que el documento se encuentra en poder de la
parte o el tercero.
Cuando se da esta situacin, lo normal es que se confiera traslado o
se decrete con citacin para que la otra parte se pueda oponer a la
exhibicin ya sea porque el documento no est en su poder, no dice
relacin con el asunto controvertido o tiene el carcter de reservado
o secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibicin.
Los gastos de la exhibicin son del que los solicita sin perjuicio de lo
que se resuelva sobre las costas. Cuando la exhibicin la debe hacer
el tercero, puede hacerlo en su casa u oficina.
En caso de negativa del tercero a efectuar la exhibicin, se hacen
aplicables los apercibimientos establecidos a propsito de las medidas
prejudiciales en los artculos 274 y 277 CPC. En la prctica, lo que se
hace es pedir una copia, y exigir que durante la exhibicin, se encuentre
presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de
los documentos que se van a exhibir y autorice las copias. Con la entrega
de la copia se evita el extravo de los originales.
Art. 274 (264). Si, decretada la diligencia a que se
refiere el nmero 1 del artculo anterior, se rehsa
prestar la declaracin ordenada o sta no es categrica, DL 1417,
JUSTICIA
en conformidad a lo mandado, podrn imponerse al Art. 2 l)
desobedientemultas que no excedan de dos sueldos D.O. 29.04.1976
vitales, oarrestos hasta de dos meses, determinados NOTA
18
prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de
repetir la orden y el apercibimiento.
Art. 277 (267). Siempre que se d lugar a las LEY 18882
medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4 del Art. Primero N 14
artculo 273, y la persona a quien incumba su D.O. 20.12.1989
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los
instrumentos o libros a que las medidas se refieren,
perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que
la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su
defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que
no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos
distintos de aquellos que motivaron la solicitud de
exhibicin. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo precedente y en el prrafo
2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio.
Hemos dicho que la iniciativa de esta prueba tambin puede
corresponder al tribunal. En nuestros procedimientos civiles, esta
opcin se manifiesta exclusivamente a travs de las medidas para mejor
resolver, con la limitacin de no poder hacer renacer derechos que
hayanprecluido para las partes.
25. Oportunidad para rendir la prueba instrumental:
a) Antes del Procedimiento: A travs de las medidas prejudiciales
probatorias contempladas en los nmeros 3 a 5 del artculo 273
CPC. MATERIA DEL PROXIMO AO
b) Conjuntamente con la Demanda: El actor puede acompaar los
documentos a la demanda y en tal caso el demandado tiene para
objetarlos el trmino de emplazamiento, lo cual implica que la
objecin se har en la contestacin de la demanda, usualmente en
un otros del escrito de contestacin de la demanda o de las
excepciones dilatorias, pero nada impedira que se haga en
documento separado.
c) Durante el Procedimiento: (regla general) Se pueden acompaar en
cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en la primera instancia y hasta la vista de la causa en
segunda instancia. No obstante, an cuando las partes estn citadas
para or sentencia, se puede presentar el escrito de objecin de
documentos (artculos 348 y 433 CPC). En segunda instancia
tambin se pueden presentar objeciones el mismo da y antes que se
inicie la vista de la causa. Tb cabe la exhibicin de documentos.
d) En la etapa de fallo: Como medida para mejor resolver, el tribunal
determinar que documentos se acompaarn (revisar y estudiar en
detalle MPMR).
26. Forma de Acompaar los Instrumentos en Juicio:Si bien no se
establece expresamente en el CPC, por interpretacin de diversas
normas del mismo cdigo, se ha establecido que los documentos, por
regla general, deben acompaarse "con citacin". Inclusive, an
existiendo regulacin especial, esta debe adicionarse a la citacin, todo
lo cual se desprende de las siguientes normas:
a) Artculos 795 N4 y 800 N2 CPC: A propsito del Recurso de
Casacin en la Forma, establecen como trmites esenciales de la
primera y segunda instancias, "la agregacin al proceso de los
documentos presentados oportunamente con citacin."
19
b) Artculo 342 N3 CPC: A propsito de qu documentos se deben
considerar como pblicos en juicio, se establece un plazo de tres
das para objetarlos, plazo que se iguala con el de citacin.
c) Artculo 348 inciso 2 CPC: Suspende el fallo en segunda instancia
hasta que se encuentre vencido el plazo de citacin para objetar
documentos.
d) La citacin es perfectamente compatible con cualesquiera de las
regulaciones especiales.
e) Siempre est latente la posibilidad de que se produzca una
pluralidad de partes, o presencia de terceros coadyuvantes, respecto
de los cuales no son aplicables los apercibimientos especiales, pero
debe drseles la posibilidad de objetar la prueba.
No obstante lo anterior, que como hemos dicho constituye la regla
general, existen ciertos casos particulares en que esta regla se altera,
toda vez que adems de acompaarlos con citacin (porque es trmite
esencial) se establecen formas adicionales de acompaar el
instrumento:
a) Instrumento Privado emanado de la Contraparte: debe
acompaarse con citacin, y bajo el apercibimiento contenido en el
artculo 346 N3 CPC.
b) Traduccin de Documentos: De conformidad a lo establecido en el
artculo 347 inciso 2 CPC, debe acompaarse con citacin (porque
es trmite esencial) y bajo el apercibimiento de que salvo que en
plazo de seis das la contraparte exija la revisin de la traduccin por
un perito, se tendr por vlida la traduccin acompaada.
c) Documentos acompaados a la Demanda: Si bien se acompaan
con citacin o bajo los apercibimientos que correspondan, el plazo
para objetarlos ser el trmino de emplazamiento.
27. Valor Probatorio:Es preciso distinguir de que clase de instrumentos
se trata:
a) Instrumentos Pblicos:En trminos generales, los instrumentos
pblicos gozan de una presuncin de autenticidad, por cuanto son
otorgados por un ministro de fe, reforzado por la sancin del
artculo 208 CP. Es preciso hacer una nueva distincin:
i. Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba respecto a:
- El hecho de haberse otorgado el instrumento.
- La fecha del instrumento.
- El hecho de haberse formulado las declaraciones que constan
en el instrumento pblico. En este caso es necesario hacer
algunas precisiones. En el caso de las declaraciones del
funcionario, hace plena prueba en todos los casos, sea que
estas recaigan en hechos propios, hechos percibidos por sus
propios sentidos, hechos que no son suyos ni ha percibido por
sus propios sentidos, pero que ha comprobado por los medios
que la ley le suministra, o hecho que ha comprobado
confiando en el dicho de otras personas y que importan meras
apreciaciones.
- En cuanto a las declaraciones de las partes:
Se Distingue:
*Clusulas dispositivas (lo que las partes desean, el objeto del acto)
20
*Clusulas enunciativas (elementos accidentales del acto)
Algunas clusulas enunciativas (no todas) estn vinculadas a lo
dispositivo.
- En consecuencia, el instrumento hace plena fe entre las
partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga
relacin directa con lo dispositivo del documento. En
consecuencia, slo en las clusulas enunciativas sin relacin
directa no constituyen plena prueba, aunque pueden tener el
carcter de presuncin grave por el artculo 398 inciso 2
CPC.
ii. Respecto de Terceros: Las clusulas dispositivas, al igual que las
enunciativas directamente vinculadas con lo dispositivo
contenidas en el instrumento, se consideran verdaderas respecto
de los terceros. Respecto de las meramente enunciativas sin
vinculacin directa, no tienen valor probatorio respecto de
terceros.
Explicacin
Buena fe de los terceros.
Son ajenos al negocio.
b) Instrumentos Privados:
i. Instrumentos Privado Reconocido o mandado tener por
reconocido: (artculo 1702 CC) Tienen el mismo valor probatorio
que un instrumento pblico, respecto de los que aparecen
haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido
las obligaciones y derechos de estos, pero no respecto de terceros,
a los cuales rige el artculo 1703 CC. Si el instrumento emana de
un tercero y ste lo reconoce en juicio, el documento valdr como
prueba testimonial.
ii. Asientos, Registros y Papeles Domsticos: (artculo 1704 CC)
Son escritos en que una persona ha fijado el recuento de ciertos
hechos. No requieren siquiera estar firmados y slo hacen fe
contra quien los escribi (ej: agenda)
iii.Notas puestas en una Escritura: (artculo 1705 CC) Hacen
prueba en todo lo favorable al deudor, si la ha escrito el acreedor
y la escritura ha estado siempre en poder de ste.
iv. Cartas, Telegramas y Fax: Si estn firmados son instrumentos
privados pero con escaso valor probatorio, salvo que se trate de
cartas escritas a mano.
v. Fotocopias: Pueden llegar a ser instrumentos pblicos en juicio
aplicando los artculos 342 N2 y N3 CPC.
Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se
cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento
de alguno de los que le han firmado, o desde el da en
que ha sido copiado en un registro pblico, o en que
conste haberse presentado en juicio, o en que haya
tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario
competente, en el carcter de tal.
La doctrina y jurisprudencia sealan simpre que un documento que
emana de tercero, debe ser ratificado en juicio como testigo.
21
Debe ser parte de mi lista de testigos y atestiguar
Y que hace: ratifica contenido y firma.
La contraparte ante un documento
Que hace:
1. Objetar causal legal
2. Observarlo.
3. Si emana de tercero, se indica al tribunal que debe ratificarse como
testigo.
Se reitera:
Audiencia de percepcin documental.
Existen Dos criterios
Se acompaa como Documentos y se espera si existe objecin
Se acompaa como Documentos y se solicita audiencia de
percepcin.
A mi modo de ver la ltima es la correcta pero si no existe objecin al
documento electrnico, no debera realizarse la audiencia (por
economa procesal)
Art. 348 bis.:
Presentado un documento electrnico, el Tribunal citar para el 6 da
a todas las partes a una audiencia de percepcin documental.
En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para
su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el documento
con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia con dichos
medios.
Tratndose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal,
la audiencia tendr lugar donde stos se encuentren, a costa de la parte
que los presente.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas
generales, el Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de
autenticidad, a costa de la parte que formula la impugnacin, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. El resultado de la
prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por
reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria
de autenticidad, los peritos procedern con sujecin a lo dispuesto por los
artculos 417 a 423.
Forma de acompaar documentos electrnicos privados
En el caso de documentos electrnicos privados, para los efectos del
artculo 346, N3, se entender que han sido puestos en conocimiento
de la parte contraria en la audiencia de percepcin.
RECORDEMOS las Caractersticas:
La modernidad o evolucin de un mundo globalizado obliga a
repensar este medio de prueba ante la creacin de nuevos
medios de interaccin social (internet) en que relaciones
22
jurdicas son a distancia (compra de bienes en que transaccin
no queda documentada en la forma tradicional papel-
)LuizMarinoni libro proceso de conocimiento editorial revista
dos tribunales 10 edicin. pg. 333 y sgts
Tenemos documentos creados a travs de tecnologas modernas de
informacin y de las comunicaciones como los datos insertos en la
memoria de un computador o transmitidos a travs de una red
informtica, y, en general a travs de documentos informticos. (Comoglio,
Corrado, Ferri y Taruffo, citados en el mismo libro LuizMarinoni, pg
335.
Los documentos se componen de dos elementos: contenido y soporte. Lo
primero es su aspecto semitico, la idea que pretende transmitir. Esta es
su elemento fsico su expresin exterior. Concreta y sensible.
Por eso se habla de documentos tpicos y atpicos
Es relevante la seguridad o confiabilidad de los datos, (mensajes
criptogrficos).
Lo mismo, el resguardo o almacenamiento de la informacin, la
estabilidad de la informacin.
Acceso disponible y permanente.
(mismo libro LuizMarinoni, pg 347).
Ley 19.799 sobre documentos electrnicos, firma electrnica y los
servicios de certificacin de dicha firma (D.O. 12.04.02)
Artculo 1.- La presente ley regula los documentos electrnicos y sus
efectos legales, la utilizacin en ellos de firma electrnica, la prestacin
de servicios de certificacin de estas firmas y el procedimiento de
acreditacin al que podrn sujetarse los prestadores de dicho servicio de
certificacin, con el objeto de garantizar la seguridad en su uso.
Artculo 2.-
Para los efectos de esta ley se entender por:
a) Electrnico: caracterstica de la tecnologa que tiene capacidades
elctricas, digitales, magnticas, inalmbricas, pticas, electromagnticas
u otras similares;"
d) Documento electrnico: toda representacin de un hecho, imagen o
idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios
electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso
posterior;"
f) Firma electrnica: cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico,
que permite al receptor de un documento electrnico identificar al
menos formalmente a su autor;
g) Firma electrnica avanzada: aquella certificada por un prestador
acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene
bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al
mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin
posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del
23
titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su
autora, y
Artculo 3.- Los actos y contratos otorgados o celebrados por personas
naturales o jurdicas, suscritos por medio de firma electrnica, sern
vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los
celebrados por escrito y en soporte de papel. Dichos actos y contratos
se reputarn como escritos, en los casos en que la ley exija que los mismos
consten de ese modo, y en todos aquellos casos en que la ley prevea
consecuencias jurdicas cuando constan igualmente por escrito.
Lo dispuesto en el inciso anterior no ser aplicable a los actos o contratos
otorgados o celebrados en los casos siguientes:
a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que nosea susceptible de
cumplirse mediante documentoelectrnico;
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrenciapersonal de alguna de
las partes, y
c) Aquellos relativos al derecho de familia.
La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, semirar como firma
manuscrita para todos los efectoslegales, sin perjuicio de lo establecido en
los artculossiguientes.
Artculo 4.- Los documentos electrnicos que tenganla calidad de
instrumento pblico, debern suscribirsemediante firma electrnica
avanzada.
Artculo 5.- Los documentos electrnicos podrn presentarse en juicio y,
en el evento de que se hagan valer como medio de prueba, habrn de
seguirse las reglas siguientes:
1.- Los sealados en el artculo anterior, harn plena prueba de acuerdo
con las reglas generales, y
2. Los que posean la calidad de instrumento privado, en cuanto hayan
sido suscritos con firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor
probatorio sealado en el nmero anterior. Sin embargo, no harn fe
respecto de su fecha, a menos que sta conste a travs de un fechado
electrnico otorgado por un prestador acreditado.LEY 20217D.O.
12.11.2007
En el caso de documentos electrnicos que posean la calidad de
instrumento privado y estn suscritos mediante firma electrnica,
tendrn el valor probatorio que corresponda, de acuerdo a las reglas
generales.
TITULO II
Uso de Firmas Electrnicas por los Organos del Estado
Artculo 6.- Los rganos del Estado podrn ejecutar o realizar actos,
celebrar contratos y expedir cualquier documento, dentro de su mbito de
competencia, suscribindolos por medio de firma electrnica.
Se exceptan aquellas actuaciones para las cuales laConstitucin Poltica
o la ley exija una solemnidad que nosea susceptible de cumplirse mediante
documentoelectrnico, o requiera la concurrencia personal de la
24
autoridad o funcionario que deba intervenir en ellas.
Lo dispuesto en este Ttulo no se aplicar a lasempresas pblicas creadas
por ley, las que se regirn porlas normas previstas para la emisin de
documentos y firmaselectrnicas por particulares.
Artculo 7.- Los actos, contratos y documentos de los rganos del Estado,
suscritos mediante firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y
producirn los mismos efectos que los expedidos por escrito y en soporte
de papel.
Con todo, para que tengan la calidad de instrumento pblico o surtan los
efectos propios de ste, debern suscribirse mediante firma electrnica
avanzada.
Correo electrnico
Servicio de mensajera electrnica que tiene por objeto la comunicacin no
interactiva de texto, datos, imgenes o mensajes de voz entre un emisor y
los destinatarios designados y que se desarrolla en sistemas que utilizan
equipos informticos y redes de telecomunicaciones. (raularrieta cortes)
La fotografa digital
La informacin registrada queda grabada en la memoria de la mquina de
fotografa, siendo posteriormente transferida a un computador que se
encarga de tratar la imagen y de imprimirla.
Este medio se debe exhibir a la contraparte y determinar si se impugna o
no. Si se impugna se debe acompaar el medio fsico y periciar la prueba.
Se debe tener en cuenta que a veces la fotografa es captada desde
internet o bien recibida por corre electrnico. Adems existen programas
de informticos que corrigen defectos o alteran la fotografa.
Mismo libro LuizMarinoni, pg 350.
25
III.- LA PRUEBA TESTIMONIAL.
1. Concepto:"Los testigos son terceros indiferentes al proceso, que
declaran bajo juramento, sobre hechos de los que tienen
conocimiento y que son controvertidos en la contienda en que
depone." A partir de este concepto, podemos desglosar sus elementos
esenciales:
a) Tercero Indiferente al Proceso (jams puede ser testigo una parte
interesada)
b) Declara acerca de hechos precisos y determinados. No pueden
declarar sobre cuestiones de derecho.
c) Declaran sobre lo que ellos han percibido, personalmente o a
travs del dicho de terceros. Los testigos no opinan ni piensan,
todo lo que tenga relacin con emitir un juicio est reservado a los
peritos. Los testigos se limitan a exteriorizar lo que est grabado
en su memoria y adems dar razn de sus dichos (pregunta
clsica es Cmo le consta?).
2. Caractersticas:
a) Es un medio preconstituido.
b) Puede producir plena prueba o prueba semi - plena.
c) Eminentemente Formalista: En el CPP es an mas formalista.
Esta formalidad se contempla por el legislador, regulando hasta el
ms mnimo detalle, todo lo referente a la prueba, oportunidad y
requisitos de la lista de testigos, oportunidad de rendicin, manera
de determinar el valor probatorio, personas hbiles para declarar
como testigos, las tachas, etc.
d) Rige el Principio Formativo de la Inmediacin: En relacin con el
contacto con el juez (artculo 365 CPC y 205 CPP) En la prctica se
aplica el principio de mediacin, ya que el juez no presencia ni toma
la prueba en el 98% de los casos. Esto ocurre debido a la sobrecarga
de trabajo en cuanto a la proporcin entre casos y tribunales
disponibles.La toma un receptor judicial y el juez slo interviene en
la resolucin de objeciones a preguntas. En sistema laboral, penal y
familia, todo es delante del juez, requiere rapidez y preparacin.
(curso de litigacin oral)
e) Es indirecto.
f) Se pondera segn la calidad del testigo.
g) Carece de Valor Suficiente: Del anlisis de las diversas
disposiciones del cdigo al respecto, podemos deducir con cierta
certeza que don Andrs Bello desconfiaba de la prueba testimonial, y
confi mucho ms en la escrituracin. Esta desconfianza se debe a
muchas causas, pero fundamentalmente a las siguientes:
i. Falsedad habitual;
ii. Por el alto margen de error en la percepcin de los hechos, no
necesariamente por mala fe, sino por fallas que se producen en el
proceso psicolgico que importan en todo testimonio (exceso de
subjetividad); y,
iii.Falta de cultura cvica de la ciudadana.
3. Proceso Psicolgico de Percepcin de los Hechos:Se compone
fundamentalmente de cuatro etapas, cuales son la sensacin, la
26
percepcin, la fijacin o memorizacin, y la exteriorizacin o deposicin.
Cada una de estas est expuesta a errores.
a) La Sensacin: Los sentidos reciben una impresin y la transmiten
al cerebro. Todas las sensaciones se perciben a travs de los
sentidos, de cualquiera de ellos, pero hay que analizar el grado de
confiabilidad de cada uno:
i. Tacto: Cuando no est controlado por la vista, es la principal
fuente de error. Excepcin a esto son las personas que por
necesidad tienen entrenamiento sensorial en este sentido, como
los ciegos.
ii. Olfato y Gusto: Ambos pueden ser claramente autosugeridos. Por
otra parte normalmente estn pervertidos a consecuencia de
enfermedades o vicios.
iii.Odo: Tiene valor intermedio entre el tacto y el olfato/gusto pero
de menor calidad que la vista ("un solo ojo tiene ms crdito que
2 orejas.") Se puede percibir a travs de la audicin sonidos o
ruidos, y palabras. La percepcin auditiva de sonidos es mucho
menos clara y ms subjetiva que la de las palabras. Respecto de
la percepcin de las palabras, se dice que generalmente le es
imposible a un testigo repetir en los mismos trminos, las
palabras odas aunque haya puesto en ello toda la atencin. Lo
que retiene es el sentido de las palabras. Adems aqu tambin
existe la autosugestin.
iv. Vista: El sentido menos imperfecto para percibir los hechos. Sin
embargo las imgenes visuales estn muy lejos de ser
reproducciones fotogrficas. Hay que desconfiar incluso de los
testigos oculares. Se ha comprobado que bajo la accin de un
mismo estmulo aquellos se determinan ms livianamente en un
individuo que en otro.
b) La Percepcin: Para estar en este campo, la impresin sensorial
debe penetrar en el campo de la conciencia, y ah ser identificada y
reconocida. Su valor se pondera en funcin de condiciones objetivas
y subjetivas:
i. Condiciones Objetivas:
- Tiempo: El instante en el cual se ha podido percibir el hecho.
Mientras menos sea la exposicin del hecho, menos se puede
percibir.
- Lugar: A mayor distancia, menor chance de percibir el hecho
y viceversa.
- Iluminacin: De da es ms fcil percibir un hecho que de
noche.
ii. Condiciones Subjetivas: Dependen de cada testigo:
- Atencin: Hay que prestar atencin para percibir el hecho con
detalle.
- Emocin: Mientras ms est expuesto el sujeto a una
situacin emocional, menos atencin pone al hecho.
- Integridad Cerebral: El sujeto cuando percibe el hecho debe
estar en la plenitud de sus condiciones.
Solo una mnima parte de las impresiones sensoriales penetran en la
conciencia y la gran mayora penetran en el inconsciente o
subconsciente. As, hay un potencial de ser testigo, que muchas
veces no se puede usar.
c) La Memorizacin o Fijacin del Hecho: Un hecho ha sido
memorizado cuando la sensacin transformada en imagen se graba
27
en la memoria. Los principales factores que pueden alterar la
memoria son:
i. El tiempo: La memoria de un hecho disminuye en funcin del
tiempo mismo.
ii. La Sugestin: Puede ser individual, colectiva, o por influencia de
declaraciones anteriores. Para evitar esto, se impide que los
testigos presencien la declaracin de otros testigos.
iii.La Memoria: Es rpida y tenaz en algunos, lenta y dbil en otros.
Durante el tiempo en que la percepcin yace en la memoria, otras
imgenes o percepciones se le agregan con lo cual el hecho
percibido con anterioridad se anula o altera.
d) La Exteriorizacin o Deposicin: Cuando un testigo declara, evoca
la imagen fijada en la memoria, y esa imagen procura traducirla
verbalmente o por escrito. En toda deposicin hay un proceso
interno y uno externo. Las condiciones que deben concurrir para
una correcta deposicin del testigo, son las siguientes:
i. El estado normal y libre del testigo: Desde un punto de vista
fsico y psicolgico, se refiere a que el testigo declare sin ser
sujeto a presin o tensin. La forma en que el testigo declare
depende de la facilidad de que declare lo que realmente tiene
grabado en su memoria. Nunca se le pueden hacer preguntas
inductivas, porque el que prestara la declaracin prcticamente
sera el interrogador, por lo que la contraparte se puede oponer.
ii. El valor del juramento: Cualquiera que sea la creencia, impacta
poner como testigo a la divinidad de lo que se va a declarar.
iii.Certidumbre del Recuerdo:
iv. La Espontaneidad de las Declaraciones: Mientras ms
espontneas sean, ms sinceras aparentemente deben ser.
v. La Influencia del Lugar: Como el lugar influye en las
declaraciones del testigo.
4. Clasificacin de los Testigos:
a) En cuanto a su capacidad para declarar en juicio:
i. Hbiles: Todos aquellos a quienes la ley no declara inhbiles.
ii. Inhbiles: Aquellos afectados por alguna causal de inhabilidad,
ya sea absoluta (artculo 357 CPC) o relativa (artculo 358 CPC)
o inhabilidad penal, la cual no distingue (artculo 460 CPP).
No basta con que el testigo est afectado por una causal de
inhabilidad para que no pueda declarar. Para que se declare su
inhabilidad es necesario por regla general que se alegue de dicha
inhabilidad por la parte en contra de la cual se pretende usar el
testigo. Esto se hace a travs de la TACHA. ESTO YA NO EXISTE EN
SISTEMAS MODERNOS. PENAL LABORAL Y FAMILIA.
Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir la declaracin
de los testigos que estn afectos de una inhabilidad absoluta notoria.
Esto no impide que el testigo declare, porque las tachas se fallan en
la sentencia definitiva. En doctrina existe otra opcin, en virtud de la
cual, todos los testigos son hbiles y que debe ser el juez quien
determinar el valor probatorio de la prueba, con ciertas limitaciones
obvias:
b) En cuanto a como conocieron los hechos:
i. Presenciales: Fsica y mentalmente presentes en el momento en
que acaecieron los hechos y los percibieron directamente por sus
sentidos. Son los que tienen un mayor valor probatorio.
28
ii. De Odas: Conocieron los hechos por el dicho de las partes o
terceros.
iii.Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un documento
para certificar la exactitud del documento y la veracidad de la
firma. An se usan en materia testamentaria.
c) En cuanto a su calidad respecto de los hechos:
i. Contestes: Estn de acuerdo en el hecho declarado y en sus
circunstancias esenciales. Cuando se habla de contestes, se esta
haciendo referencia a la comparacin de las declaraciones de dos
o mas testigos. No existe un solo testigo conteste, porque no tiene
con que estar conteste.
ii. Singulares: Estn de acuerdo en el hecho pero difieren acerca de
las circunstancias esenciales que lo rodearon. Esto involucra tres
tipos de circunstancias:
- Diversificativa: Declaran sobre hechos diversos no
excluyentes entre s.
- Acumulativa: Cuando se quiere hacer una reconstruccin
histrica.
- Impeditiva u Obstativa: Los testigos estn en contraposicin
a lo que han declarado entre si respecto de las circunstancias
esenciales que rodearon al hecho esencial.
5. La Iniciativa de la Prueba Testimonial:Puede ser tanto de parte, como
de iniciativa oficial.
a) De Parte: Puede solicitarse como medida prejudicial probatoria
PROXIMO SEMESTRE, o durante todo el curso del juicio.
b) Del Tribunal: A travs de las medidas para mejor resolver, pero
solamente puede llamar a testigos que ya declararon en el juicio, y
exclusivamente para que clarifiquen dichos oscuros o
contradictorios de sus declaraciones. MUY ESCASA
6. Oportunidad de la Prueba Testimonial:
a) Antes del Procedimiento: A travs de las medidas prejudiciales
probatorias contemplada en los nmeros 1 y 5 del artculo 273
CPC. PROXIMO SEMESTRE
b) Durante el Procedimiento: Hay que distinguir entre el ofrecimiento
de la prueba y la rendicin de la misma:
i. Ofrecimiento: Se manifiesta mediante la presentacin de la lista
de testigos y la minuta de interrogatorio dentro del plazo previsto
por el legislador en cada procedimiento. La oportunidad depende
del procedimiento:
- Juicio Ordinario: 5 primeros das del trmino probatorio.
- Incidentes: 2 primeros das del trmino probatorio.
- Juicio Sumario:(no hay norma expresa. Se remite a los
incidentes) 2 primeros das del trmino probatorio.
- Juicio Ejecutivo:(no hay norma expresa. Se remite a los j.
ordinario) 5 primeros das del trmino probatorio.
J ordinario:
Art. 320 (309). Desde la primera notificacin de la resolucin a que se
refiere el artculo 318, y hasta el quinto da de la ltima, cuando no se
haya pedido reposicin en conformidad al artculo anterior y en el
caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la
ltima solicitud de reposicin, cada parte deber presentar una minuta de
29
os puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y
especificados con claridad y precisin. LEY 20192
Deber tambin acompaar una nmina de los testigos de que piensa
valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio, profesin u
oficio. La indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios
a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo.
Si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado lista de
testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no ser necesario
presentar nuevas lista ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse
acogido el recurso, la parte que las presenta estime pertinente
modificarlas.
AGREGAR esquema expuesto en la pizarra
a.-
b.-
ii. Rendicin: Se determina en la audiencia que haya determinado el
juez, dentro del trmino probatorio, que es fatal. Si no se llevan
en el da fijado (a los testigos), la prueba es nula.
c) Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida para mejor
resolver, el tribunal determinar que documentos se acompaarn.
Se ver en MPMR
d) En Segunda Instancia: EXCEPCIONAL Y NO VISTA EN LA
PRACTICA por modificacin de 1988. En materia civil, rige el
artculo 207 CPC, conforme al cual deben reunirse una serie de
requisitos (casi imposible) para que la prueba testimonial sea
admisible en segunda instancia:
i. Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual elimina la
iniciativa de parte y hace que se examinen despus de la vista de
la causa.
ii. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en
autos.
No se repone
resolucin que
recibe causa a
prueba
Lista de
testigos
Se presenta hasta el
quinto da hbil del
probatorio
Se repone
resolucin que
recibe causa a
prueba (Una o
ambas partes)
Traslado
Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.
Incidente
Eventual
prueba
Fallo del
recurso de
reposicin.
Se concede
eventual
recurso de
apelacin
subsidiario
intrepuesto
Lista de
testigos
Se presenta hasta el quinto da hbil despus
de la ltima resolucin que se pronuncia sobre
recurso de reposicin interpuesto y que se
notifica por el estadio diario.
30
iii.Es preciso que no se haya podido rendir prueba testimonial en
primera instancia.
iv. Que los hechos sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
7. Obligaciones de los Testigos:
Comparecer
Declarar
Decir verdad
a) Comparecer: Consiste en concurrir ante el tribunal, a la audiencia
que este haya fijado para que se preste la declaracin. La obligacin
de concurrir a declarar pesa sobre el testigo, siempre que est en el
territorio jurisdiccional del tribunal, ya que de lo contrario queda
liberado y puede limitarse a declarar por exhorto. En materia penal
se mantiene este principio como regla general, pero
excepcionalmente, respecto de testigos que residan en un lugar
diverso al territorio jurisdiccional pero dentro de Chile, puede el juez
citarlos a declarar ante l (artculo 198 CPP). Por regla general
todas las personas estn obligadas a comparecer ante el tribunal, lo
cual no significa obligacin de declarar, pero existen ciertas
excepciones (artculo 361 CPC):
v. Autoridades polticas, judiciales, militares y eclesisticos.
Declaran por medio de informes, y adems, en ciertos casos,
deben contar con permiso previo, segn el inciso 1 del artculo
362 CPC.
vi. Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas.
Tienen una prerrogativa superior a las anteriores, ya que no slo
no es obligatorio comparecer al tribunal, sino que adems es
voluntario para ellas declarar. Tambin declaran por informes, y
al igual que respecto de los del nmero 1, hay que fijarse si han
escrito que declaran bajo juramento o no. Si no se prest el
juramento, la declaracin es nula.
vii. Los religiosos, incluso los novicios.
viii. Mujeres embarazadas: El Cdigo habla de las mujeres,
siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin
grave molestia.
ix. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por le
tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo. Estos
ltimos tres numerales tienen normas comunes, en cuanto a que
declaran en su morada o domicilio, en la forma establecida en los
artculos 365 a 368 CPC. El juez debe ir a la casa del testigo,
junto con el secretario, el receptor, y el abogado de la contraparte
si este va a interrogar.
En materia penal se da la misma situacin, solo cambian los
nmeros (artculo 199 CPP) En materia penal el testigo tiene una
obligacin de mayor permanencia que el testigo civil, pues hay una
vinculacin del testigo al proceso. El legislador, en el proceso penal,
contempla que el testigo le debe comunicar al tribunal todo cambio
de morada que haga dentro de los cuatro meses siguientes a prestar
la declaracin, y tiene que volver a prestar declaracin en cualquier
momento que el tribunal lo ordene.
31
b) Declarar: (artculos 359 CPC y 189 CPP). La regla general es que
todos estn obligados a declarar. El artculo 360 CPC seala los
casos en que un sujeto no est obligado a declarar,
independientemente de que est o no obligado a concurrir. Las
razones de exencin de declarar son bsicamente tres:
i. Secreto Profesional: El secreto profesional implica no revelarle
nada a nadie. Se viola por el solo hecho de decirle a alguien en la
forma en que se cont, por ser la principal garanta entre el
profesional y el cliente. Por lo mismo nadie puede hacer que el
abogado viole su secreto profesional. La obligacin del secreto
cubre toda pltica entre profesional y cliente, as como las
confidencias de colegas, y no se puede usar nada de lo que sabe
para provecho del cliente o provecho propio. El secreto
profesional se extingue cuando se es demandado por un cliente o
la contraparte, puede hablar hacindolo para su propia defensa.
Cuando el cliente le confiesa que cometer un delito, debe hablar
para evitar el delito y proteger a personas en peligro.
ii. Parentesco: Especficamente los Ns 1, 2 y 3 del artculo 358
CPC. El parentesco tambin puede jugar cuando la abstencin de
declarar va en perjuicio de un pariente, ya que se deber tachar
al testigo por inhabilidad.
iii.Autoinculpacin o inculpacin de pariente: Se refiere a que no
hay obligacin de declarar si es para perjudicarse a si mismo o a
un pariente.
c) Decir la Verdad: Se asegura esta obligacin a travs del juramento
(artculo 363 CPC). Se jura por Dios, a pesar que hoy la
Constitucin asegura la libertad de culto. Toda deposicin prestada
sin previo juramento es nula, salvo los casos exceptuados por la ley.
Aun mas, los artculos 206 a 208 CP, establecen los tipos penales
de perjurio por no decir la verdad, distinguiendo entre las causas
civiles y las criminales. No es lo mismo hacer una declaracin falsa
que una equivocada. Si bien en ambos casos hay un alejamiento de
la realidad, solo la declaracin falsa es causal de perjurio, toda vez
que se debe probar la intencin del testigo de faltar a la verdad.
Cpp art. 306
El tribunal, si lo estimare necesario, instruir al
testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su
obligacin de ser veraz, as como de las penas con las
cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa
criminal.
Artculo
Sanciones del cdigo penal.
Art. 205. El que falsificare certificados de
funcionarios pblicos que puedan comprometer intereses
pblicos o privados, sufrir la pena de reclusin menor
en su grado medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de
un particular, la pena ser reclusin menor en su grado
mnimo.
7. De las falsedades vertidas en el proceso y del
perjurio. LEY 20074
Art. 2 N 1
D.O. 14.11.2005
Artculo 206.- El testigo, perito o intrprete que LEY 20074
32
ante un tribunal faltare a la verdad en su declaracin, Art. 2 N 2
informe o traduccin, ser castigado con la pena de D.O. 14.11.2005
presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de
seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se
tratare de proceso civil o por falta, y con presidio
menor en su grado medio a mximo y multa de veinte a
treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare
de proceso penal por crimen o simple delito.
Tratndose de peritos e intrpretes, sufrirn
adems la pena de suspensin de profesin titular
durante el tiempo de la condena.
Si la conducta se realizare contra el imputado o
acusado en proceso por crimen o simple delito, la pena
se impondr en el grado mximo.
Estn exentos de responsabilidad penal por las
conductas sancionadas en este artculo quienes se
encuentren amparados por cualquiera de los supuestos a
que se refiere el artculo 305 del Cdigo Procesal
Penal.
Artculo 207.- El que, a sabiendas, presentare ante LEY 20074
un tribunal a los testigos, peritos o intrpretes a que Art. 2 N 2
se refiere el artculo precedente, u otros medios de D.O. 14.11.2005
prueba falsos o adulterados, ser castigado con la pena
de presidio menor en su grado mnimo a medio y multa de
seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se
tratare de proceso civil o por falta, y con presidio
Biblioteca del Congreso Nacional de Chile - www.leychile.cl - documento generado el 30-May-2014
menor en su grado medio a mximo y multa de veinte a
treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare de
proceso penal por crimen o simple delito.
Los abogados que incurrieren en la conducta descrita
sufrirn, adems, la pena de suspensin de profesin
titular durante el tiempo de la condena.
Tratndose de un fiscal del Ministerio Pblico, la
pena ser de presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo.
En todo caso, si la conducta se realizare contra el
imputado o acusado en proceso por crimen o simple
delito, la pena se impondr en el grado mximo.
Artculo 208.- La retractacin oportuna de quien LEY 20074
hubiere incurrido en alguna de las conductas previstas Art. 2 N 2
en los dos artculos precedentes constituir D.O. 14.11.2005
circunstancia atenuante muy calificada, en los trminos
del artculo 68 bis de este Cdigo.
Retractacin oportuna es aqulla que tiene lugar
ante el juez en condiciones de tiempo y forma adecuados
para ser considerada por el tribunal que debe resolver
la causa.
En todo caso, la retractacin oportuna eximir de
responsabilidad penal en casos calificados, cuando su
importancia para el esclarecimiento de los hechos y la
gravedad de los potenciales efectos de su omisin as lo
justificaren.
Art. 209. El falso testimonio en causa civil, ser LEY 19450
castigado con presidio menor en su grado medio y multa Art. 1 i)
de once a veinte unidades tributarias mensuales. D.O. 18.03.1996
Si el valor de la demanda no excediere de cuatro LEY 17437
sueldos vitales, las penas sern presidio menor en su Art. 1 N 4
grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias LEY 19450
mensuales.
8. Derechos de los Testigos:Tanto en materia civil como penal, los
testigos tienen algunos derechos, los cuales prcticamente no tienen
aplicacin:
a) Que se les cite para un da preciso y determinado para prestar
su declaracin: Normalmente no se cumple porque los tribunales
33
no fijan audiencias probatorias para das fijos y determinados: dicen
que son los 2 ltimos das del trmino probatorio, lo cual es
variable. En penal es an mas incierto, toda vez que se cita "a
primera audiencia", lo cual es el primer da que pueda.
b) Que quien lo presente le pague los gastos que importa su
comparecencia: Esto lo establece el artculo 381 CPC. Se refiere a
gastos de movilizacin, el da de salario que pierde por ir a declarar,
etc. En la prctica esto no se da.
c) Derechos en Materia Penal:
i. Exigir reserva de su identidad respecto de terceros hasta el
trmino del sumario criminal. Establecido por la Ley N 19.077,
tiene por objeto proteger a los testigos durante la etapa de
investigacin.
ii. Requerir al tribunal, en casos graves y calificados, que se
dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad
del testigo.
9. Capacidad de los Testigos:La regla general es que toda persona es
capaz para declarar en juicio (artculo 356 CPC). No obstante, en
materia civil se contemplan dos clases de inhabilidades:
a) Absolutas: (artculo 357 CPC) Son absolutas porque afectan al
testigo respecto de cualquier proceso. Las causales contenidas en los
Ns 1 al 5 de dicha norma, se refieren a la falta de capacidad para
apreciar o deponer los hechos, mientras que aquellas establecidas
entre el 6 y el 9, se refieren a la duda acerca de la buena fe u
honestidad y credibilidad de las personas de las personas que
declaran.
b) Relativas: (artculo 358 CPC) Los tres primeros nmeros son casos
de parentesco o relaciones de dependencia familiar. Los numerales 4
y 5 se refieren a relaciones de dependencia laboral. El nmero 6
contempla como causal el inters pecuniario del testigo en los
resultados del juicio. Finalmente se establece la amistad o
enemistad con las partes del juicio, lo cual tiene la particularidad de
que debe ser manifestado a travs de hechos graves, o de lo
contrario no es posible configurar la causal.
Esto es lo ms ocupado en tribunales para efectos de tachas pero en
general no se aceptan por la dificultad de prueba salvo lo objetivo como ser
pariente directo y empleado.
No existe en cdigo modernos
La distincin entre inhabilidades absolutas y relativas, no importa para
efectos probatorios, sino para otras cosas:
a) Para la actitud que puede asumir el tribunal frente a un testigo
afectado por un inhabilidad. Los jueces slo pueden repeler de oficio
a los testigos que se encuentren notoriamente afectados por una
causal de inhabilidad absoluta. Nunca pueden repeler de oficio la
declaracin de un testigo afectado por inhabilidad relativa, salvo que
se alegue la tacha respectiva, y an en ese caso deben permitir la
declaracin.
b) Las inhabilidades absolutas son irrenunciables por las partes. Las
relativas no, y podremos estar en presencia de una renuncia
expresa, o tcita, esta ltima, cuando no se formula la tacha dentro
de la oportunidad legal.
34
c) Las absolutas no se purgan, las relativas si (artculo 358 inciso
finalCPC).
Las inhabilidades se hacen valer por medio de las TACHAS, las cuales
corresponden a la parte que no ha presentado el testigo. Para formular
la tacha, es preciso distinguir si el testigo se encuentra en la lista de
testigos o no:
a) Si se encuentra incluido en la lista de testigos, la tacha se puede
formular hasta antes de que presten su declaracin.
El Orden es
Juramento
Tachas
Declaracin
b) Si no se encuentra incluido, la tacha se puede formular dentro de
los tres das subsiguientes a que hubiere prestado la declaracin.
En la prctica, se tachan cuando el testigo se presenta a la audiencia y
no antes. Se le hacen preguntas de tacha al testigo por la parte que no
lo presenta, para ver si est afecto o no a las causales de inhabilidad,
despus de que prest juramento y antes de que se le tome la
declaracin. Si se configura una causal de inhabilidad, se debe
formular la tacha verbalmente en el comparendo, porque sino el testigo
empezar a prestar declaracin, y precluir el derecho de tacharlo.
Formulacin de la Tacha: Se tiene que formular invocando alguna de
las causales de inhabilidad sealando con claridad y precisin los
hechos que la configuran. Si se formula la tacha, esto no impide que el
testigo preste declaracin, aunque quien lo ha presentado tiene la
opcin de retirarlo y reemplazarlo por otro de la lista. Las tachas se
tramitan como incidentes que son susceptibles de recibirse a prueba, la
cual se rinde dentro del trmino probatorio, ampliables por diez das
mas si es insuficiente (artculo 376 CPC) Se puede presentar prueba
testimonial para acreditar una tacha, pero no su puede presentar
testimonial para tachar un testigo de tacha. En cuanto a la resolucin
de la tacha, el tribunal tiene dos alternativas:
a) Acoger y resolverla de oficio si el testigo adolece de inhabilidad
absoluta y notoria, antes que declare.
b) La regla general en los procedimientos civil y penal es que se
resuelvan en la sentencia definitiva. Se resuelven en ella pero la
resolucin que las falla no es sentencia definitiva, sino
interlocutoria.
Habituales
4, 6 y 7
Orden
Preguntas de tachas
Respuesta
Se hace valer la tacha o no
Si se hace valer la tacha, se da traslado. Puede haber prueba pero no es
comn (es un incidente)
Queda para definitiva
35
Siempre se pregunta
10. Procedimiento Para Rendir Prueba Testimonial:Es preciso seguir
una serie de pasos o secuencia lgica establecida por el legislador:
a) Lista de Testigos: Dentro de los primeros cinco das del trmino
probatorio, cada parte deber acompaar una nomina, indicando el
nombre, profesin y domicilio de las personas a quienes pretenda
presentar como testigos (artculos 320 inciso 2 y 372 inciso 2
CPC) Ya vimos que en otro procedimientos el plazo varia.
b) Nmina o Minuta de Interrogatorio: En teora, junto con la lista de
testigos debe acompaarse el listado de las preguntas que se quieren
hacer al testigo. En la prctica slo se hace a veces, y nada mas que
para facilitar el interrogatorio, ya que si no se presenta, los testigos
igual pueden ser interrogados, al tenor de los hechos contenidos en
el auto de prueba.
c) Citacin: Normalmente los testigos se encarga de llevarlos a
declarar la propia parte que los presenta. Pero en ciertos casos no
existe contacto con el testigo cuya presencia se requiere, o este se
rehsa a comparecer. En estos casos, sin perjuicio de que pueda
usarse en los otros, procede la citacin judicial de los testigos, la
cual se efecta por cdula. Slo la no concurrencia de un testigo que
ha sido citado judicialmente, habilita a la parte para solicitar el
otorgamiento de trmino especial de prueba.
d) La Audiencia: Normalmente, en el propio auto de prueba, el
tribunal fija las audiencias para recibir la prueba testimonial Los
testigos debern declarar ante el juez cuando estn en el territorio de
su domicilio, o sino por exhorto. En la prctica es el receptor quien
toma la declaracin.
e) El Juramento: Lo toma el receptor como ministro de fe, segn la
frmula del artculo 363 CPC, siendo este juramento requisito
esencial para la validez de la prueba.
f) El Interrogatorio:
i. Los testigos son interrogados en forma separada y sucesiva,
primero los del demandante y luego los del demandado. El
tribunal debe tomar resguardos para que los testigos no se
comuniquen con los que no han declarado.
ii. Todos los testigos de la misma parte deben ser interrogados en la
misma audiencia. En la prctica el tribunal y los abogados se
preocupan de que los testigos que declararon en la misma
audiencia no se contacten con los que no han declarado. Para
evitar el contacto, se le pide al tribunal que autorice al testigo que
ya declar, que firmada su declaracin se retire.
iii.No se puede interrumpir la declaracin sino por causas graves y
urgentes (artculo 368 CPC).
iv. El testigo debe llevar su cdula de identidad para que as conste
que estaba incluido en la lista de testigos.
v. Efectuado el juramento, la parte contraria a la que presenta al
testigo, tiene derecho a formular preguntas sobre tachas. Todas
las preguntas se hacen a travs del juez o ministro de fe. Si la
otra parte se opone, el juez resuelve si la pregunta se hace o no.
Las tachas son para demostrar que el testigo est afecto a alguna
causal de inhabilidad.
vi. El testigo es interrogado por el juez, tanto en las preguntas de
tacha como en las de fondo. Si el tribunal es colegiado, interroga
uno de los ministros del tribunal, en presencia de los abogados
36
de las partes si concurren al acto. En la prctica las preguntas
las hace el receptor.
vii. Las preguntas deben ser claras y precisas y el testigo debe
contestar de igual forma sealando como le constan los hechos
contenidos en su respuesta. No puede llevar escrita su
declaracin.
viii. Concluidas las preguntas para tacha, la parte que las formul
debe decidir si alega la tacha o no. Si no lo hace, precluye su
derecho. De la tacha se debe conferir traslado a la otra parte
quien debe evacuar el traslado en ese mismo acto. La otra parte
podr formular sus razones de por qu el testigo no es inhbil, o
retirarlo, con lo cual no se considerar en el mximo de testigos
por hecho. Evacuado el traslado de tacha, se deja su resolucin
normalmente para la sentencia definitiva y se procede a tomarle
declaracin al testigo.
ix. Concluidas las tachas, comienza el interrogatorio de fondo sobre
los hechos de prueba que se hubieren fijado. En el Juicio
Ordinario, existe una limitacin de no poder presentar a declarar
mas de 6 testigos por cada parte respecto de cada hecho
controvertido (4 en juicios posesorios, 2 en laborales, 4 en
menores, 4 en polica local, etc.)
x. LO PROPIO DE UN CURSO DE LITIGACION ORAL. Concluidas
las preguntas, existe el derecho para la parte que presenta al
testigo de formular las repreguntas. Concluidas las repreguntas,
la parte que no presenta al testigo tiene derecho a formular
contrainterrogaciones. En ambos casos, la parte que no est
preguntando, tiene el derecho de oponerse a las preguntas, por
ser stas:
- Impertinente (la pregunta no dice relacin con los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos)
- Inductiva (conduce al testigo a ratificar los hechos aseverados
en la pregunta formulada). Esta oposicin se tramita como
incidente y se dar traslado a la otra parte la cual puede
insistir insiste en la pregunta y solicitar que se rechace la
oposicin, o retirar la pregunta. Para evitar la repeticin de
esta situacin, es aplicable el artculo 88 CPC. SI PUIERDE
DOS O MAS INCIDNETES
xi. Terminada la declaracin del testigo se levanta acta de las
declaraciones, firmada por los testigos, el tribunal y los abogados
que hubieren asistido a la audiencia, y autorizada por el receptor
u otro ministro de fe (artculo 370 CPC).
11. Valor Probatorio:Existen varias normas que regulan el valor
probatorio, distinguiendo segn la calidad del testigo ("los testigos no
se suman, se pesan"):
a) Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de testigo menor de 14 aos
puede servir de base para una presuncin judicial, siempre y
cuando tuviere discernimiento suficiente.
b) Artculo 383CPC: La declaracin de un testigo de odas puede
constituir base de presuncin judicial.
37
c) Artculo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los testigos
presenciales:
i. Un testigo imparcial y verdico: Constituye presuncin judicial
cuyo mrito se aprecia conforme al artculo 426 CPC (puede
llegar a constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este
testigo debe ser hbil, que de razn de sus dichos y conteste con
otras pruebas.
Lo ms habitual en chile, memoria y se pregunta siempre
ii. 1.- Dos o ms testigos: Si estos testigos estn 2.- contestes en el
hecho y en sus circunstancias esenciales, 3.- no han sido
tachados (recuerden que, si fue tachado, normalmente se
resuelve en sentencia definitiva, rechazndose en este caso la
tacha), han sido 4.- legalmente examinados y 5.- han dado razn
de sus dichos, su declaracin 6.- podrconstituir prueba plena,
7.- cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en
contrario.
en la sentencia defintiva se resuelve
Objecin de documentos (se objet en enero y se fall en nov el
caso)
Tachas interpuestas (se tach en enero y se fall en nov el caso)
Ambos no son parte de una sentencia defintiva, igual que las
costas. Son sentencia interlocutrioas
iii.Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra
parte: Se prefiere a aquellos que incluso en menor nmero,
parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser
de mejor fama, mas imparciales y verdicos, o por halarse sus
declaraciones mas conformes con otras pruebas del proceso.
iv. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad,
imparcialidad y veracidad, se atiende al nmero de testigos.
v. Si los testigos son de igual calidad y nmero, se tiene por no
probado el hecho. MUY CURIOSO
vi. Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de
lo sostenido por la parte que los presenta, se suman a los de la
parte contraria. Adquisicin procesal
6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los
testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte
contraria se considerarn presentadas por sta,
aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en
conformidad a las reglas precedentes
En Materia Penal:
Respecto de los testigos que declaran en el sumario, no es necesario
que ratifiquen sus declaraciones en el plenario para los efectos de
que tengan valor probatorio. La ratificacin es slo para permitir la
intervencin de las partes. Esto cambia radicalmente en el nuevo
CPP, toda vez que las pruebas producidas en la etapa de
investigacin carecen de todo valor y deben necesariamente
reproducirse en la etapa jurisdiccional. En cuanto al valor
probatorio, estn las siguientes reglas:
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a) Dos o ms testigos estn contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales, legalmente examinados, sin tacha y
que den razn de sus dichos, pueden constituir prueba plena,
cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario
(artculo 459 CPP). Es una norma muy similar a la del artculo
384 N 2 CPC.
b) Si los testigos no renen los requisitos del artculo 459 CPP, de
todos modos pueden llegar a constituir presuncin judicial, al
igual que los testigos de odas e inhbiles, conforme al artculo
464 CPP.
12. Limitaciones a la Prueba Testimonial:En nuestro pas, la prueba
testifical tiene una gran limitacin, consagrada en el artculo 1708 CC,
el cual establece perentoriamente que "no se admitir prueba de
testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse
por escrito". A su vez, el artculo 1709 CC, enuncia los casos en los
cuales la obligacin debe constar por escrito:
a) Acto o contrato que contenga la entrega o promesa de entrega de
una cosa que valga mas de 2 UTM.
b) Cuando se demande una cosa que valga menos de 2 UTM, pero se
declare que lo que se demanda es parte de un crdito que debi
haberse consignado por escrito.
c) Adiciones o alteraciones a un acto o contrato, o negociaciones
anteriores, coetneas o inclusive posteriores al acto.
d) Actos en que el instrumento pblico es la solemnidad.
En todos los casos precedentemente enunciados, no es admisible la
prueba de testigos, careciendo sta de todo valor probatorio. No
obstante, existen ciertas circunstancias de excepcin que autorizan el
uso y dan fuerza a la prueba testifical, an respecto de los actos antes
referidos (artculo 1711 CC):
a) Cuando exista un principio de prueba por escrito, entendido como
cualquier acto escrito del demandado o de su representante, que
haga verosmil el hecho litigioso.
b) Imposibilidad de obtener prueba escrita, ya sea que se trate de
imposibilidad fsica o moral.
c) Casos en que la ley lo permite expresamente:
i. Artculo 2175 CC:Prueba del Contrato de Comodato.
ii. Artculo 2237 CC: Prueba del Contrato de Depsito Necesario.
IV.- LA PRUEBA CONFESIONAL.
1. Aspectos Bsicos:En materia civil se dice que es la reina de todas las
pruebas, la que manda ms y mayor certeza produce en el tribunal. Si
se confiesa acerca de hechos personales, no se admite prueba en
contrario. Sin embargo esta mxima general tiene ciertas limitaciones,
en cuanto existen determinados actos en que ni an la confesin es
prueba suficiente, cuando se trata de actos solemnes, los cuales se
prueban exclusivamente por su solemnidad.
2. Concepto:"Es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de
las partes del proceso en su perjuicio, respecto de hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos." Se trata de un medio de
39
prueba circunstancial, generalmente indivisible e irrevocable, judicial o
extrajudicial, espontneo o provocado y que puede llegar a constituir
plena prueba.
3. Requisitos: A partir del concepto, as como, del tratamiento doctrinario
y jurisprudencial, podemos decir que sus elementos esenciales son los
siguientes:
a) Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios: En el CPC,
respecto de la confesin como acto jurdico procesal, solo se trata al
error como vicio del consentimiento; las partes pueden retractarse
de su confesin personal si invocan para ello la existencia de un
error de hecho (artculo 402 CPC). Sin embargo, no habra
problema para atacar la validez del acto en invocar cualquiera de las
otras causales de nulidad. En materia penal en cambio, el legislador
es ms minucioso, estableciendo que la fuerza es el principal vicio,
principalmente por razones histricas (ordalas, torturas, violencia
usada para obtener la confesin, etc.) La confesin debe ser prestada
libre y conscientemente. Al reo no se le puede interrogar mucho
tiempo, ni hacerle preguntas capciosas o inductivas. Tambin se
contempla el error para efectos de retractarse de la confesin, y el
dolo al establecer la prohibicin de tomar la confesin, haciendo
promesas o amenazas, as como preguntas capciosas o inductivas en
que el reo confiese sobre hechos que no cometi.
b) La confesin es una declaracin de parte: Jams un testigo
confiesa, ni el juez, ni un perito. En la confesin hay una disposicin
del derecho, de la pretensin. En materia penal tampoco confiesan
ni el denunciante, ya que si bien no es parte, sino testigo; ni el
querellante, porque a pesar de ser parte no le pertenece la
pretensin punitiva (es testigo).
c) Debe ser un acto jurdico procesal que emane de una persona
capaz: Se aplican las normas de capacidad del CC en materia civil
para prestar la confesin. En el CPC se autoriza para que se preste
la confesin a travs de mandatario judicial. La facultad de absolver
posiciones es una facultad especial o accidental del mandato
judicial.
d) Debe prestarse respecto de materias en que la ley no la prohba:
No procede en materias como nulidad de matrimonio, separacin de
bienes, etc.)
e) Debe recaer sobre hechos: Sean stos personales o no.
4. Clasificacin:
a) Segn donde se preste:
i. Judicial: Si se presta ante un tribunal, aun cuando este fuere
incompetente, no fuere el tribunal de la causa o estuviere
conociendo por la va de competencia delegada o exhorto.
ii. Extrajudicial: Cuando se presta fuera de un rgano
jurisdiccional.
b) Segn su origen:
i. Espontnea: sin requerimiento previo de parte ni del tribunal.
ii. Provocada: Previo requerimiento.
c) Segn el modo:
i. Expresa: Reconoce los hechos en forma directa y categrica.
ii. Tcita: Se entiende confeso por disposicin legal.
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d) Segn su forma de expresin: Verbal o escrita.
e) Segn su contenido:
i. Simple: Se limita a reconocer un hecho.
ii. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una circunstancia que
altera su naturaleza jurdica.
iii.Compleja: Es confesin compleja de primer grado cuando
reconoce varios hechos pero inconexos entre s, y de segundo
grado cuando los hechos adicionales son vinculados y
modificativos del hecho confesado o reconocido.
f) Segn sus efectos: Divisible e indivisible.
g) Segn la iniciativa: De parte y del tribunal.
h) Segn su finalidad: Prejudicial preparatoria, prejudicial probatoria,
medio de prueba, medida para mejor resolver o gestin preparatoria
de la va ejecutiva.
5. Absolucin de Posiciones: Es la confesin judicial, que se presta
durante la tramitacin del procedimiento, ya sea ante el tribunal de la
causa, ante uno exhortado o ante un cnsul con facultades delegadas.
Si la confesin judicial es espontnea, no tiene ninguna regulacin
especial, toda vez que se trata fundamentalmente de los hechos y
circunstancias que se afirman o reconocen en los escritos del perodo
de discusin.. En cambio, si se trata de la confesin provocada, existen
una serie de normas aplicables:
a) Puede absolver tanto la parte personalmente, como el mandatario
con facultades especiales (art. 7 inc 2 CPC), salvo sobre hechos
personales. Por eso, si uno desea llevar a una persona determinada
debe pedir confesin sobre hechos personales.
b) Si se trata de sociedades comerciales, se debe analizar los poderes
del representante para determinar si puede confesar. Se trata de que
su confesin le sea oponible a la sociedad. Ejemplo, normalmente el
gerente general de una sociedad annima puede absolver posiciones.
c) Se presenta una solicitud, acompaada de un sobre cerrado en el
cual se contienen las "posiciones" o preguntas al tenor de las cuales
deber absolver o confesar la contraparte.
d) Existen dos posibilidades: uno.- El tribunal provee como se pide con
citacin a efecto de ver si se produce o no un incidente sobre la
peticin. Dos.- El tribunal provee la solicitud, ordenando la custodia
del sobre y citando a una audiencia, normalmente para el 5 da
hbil siguiente a la notificacin por cdula (artculo 48 CPC). En
dicho caso, si uno no est de acuerdo debe interponer recurso de
reposicin y esperar se resuelva. La notificacin se practica al
mandatario, quien debe arbitrar para que comparezca su mandante.
e) El absolvente debe comparecer, salvo que se encuentre en alguna de
las circunstancias de excepcin contempladas en el artculo 389
CPC. En estos casos, el juez debe trasladarse al domicilio a tomar la
prueba.
ii. Autoridades polticas, judiciales y eclesisticas.
iii.Enfermos o impedidos de comparecer por razones calificadas.
iv. Las mujeres, cuando el tribunal estime prudente eximirlas de
comparecer.
f) La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede delegar en el
Secretario, salvo que el solicitante haya solicitado que se preste ante
el tribunal (artculo 389 inciso final CPC) La toma un receptor
comnmente (principio de la mediacin).
41
g) Posibilidades: Si el citado no comparece, se lo cita por una segunda
vez, bajo el apercibimiento de que si no concurre a la segunda
citacin, o si concurriendo se niega a declarar o da respuestas
evasivas, se lo tendr por confeso de todos los hechos
categricamente afirmados en el pliego de posiciones (artculo 394
CPC). Si los hechos no estn categricamente afirmados, el tribunal
puede imponer multa o arrestos al citado, sin perjuicio de exigirle la
declaracin. Normalmente se solicita se abra sobre, se dejen
preguntas en expediente y se le tenga por confeso. Quien lo tiene por
confeso es el tribunal al resolver esta solicitud y/o bien en sentencia
definitiva cuando valora la prueba en su conjunto y ah lo tiene por
confeso.
h) Si comparece el absolvente, se le toma juramento en los mismos
trminos que en la prueba testimonial, luego se abre el sobre y
comienza la interrogacin. Queda dos escritos: sobre y pliego de
preguntas y respuesta que consta en acta (1.- si; 2.- Si.- 3 si.- etc.)
lo aconsejable es mezclar preguntas interrogativas con preguntas
asertivas para poder cerrar la disquisicin.
i) Todo litigante tiene derecho a presenciar la declaracin del
contendor, y aclarar, explicar o ampliar las preguntas. Por su parte
el abogado del absolvente, puede objetar las preguntas, surgiendo
tantos incidentes como objeciones, siendo plenamente aplicable el
artculo 88 CPC.
6. Valor Probatorio de la Confesin:
a) Confesin Extrajudicial:
i. Oral: Tiene el valor de testigo de odas, siempre que proceda la
prueba testimonial.
ii. Escrita:
- Sin la presencia de la contraparte ni del Juez de la
causa: Sirve de base a una presuncin judicial.
- Ante la contraparte o ante un Juez incompetente pero que
ejerza jurisdiccin: Constituye presuncin grave.
- En un juicio distinto entre las misma partes: Puede llegar a
constituir plena prueba. Ejemplo, caso penal y luego caso civil
(juicio sumario) y juicio ordinario declarativo con reserva de
acciones y juicio ejecutivo para tdemrianr monto de los daos.
(art. 173 cpc)
b) Confesin Judicial: Sea expresa o tcita, tiene el mismo valor
probatorio, cual es el de producir plena prueba cuando recae sobre
hechos personales del absolvente. Si no recae sobre hechos
personales, igualmente puede constituir plena prueba pero admite
prueba en contrario (artculos 399, 400 y 402 CPC y artculo leer
1713 CC)
HASTA ESTA PARTE INGRESA LA MATERIA DE LA PRUEBA. 5 JUNIO
2014
Subir pliego posiciones
Voy
En materia penal, la confesin del procesado slo sirve para
comprobar su participacin, siempre y cuando cumpla con los
siguientes requisitos: (artculo 481 CPP)
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a) Prestada ante el Juez de la causa, incluso ante el incompetente que
se encuentra realizando las primeras diligencias del sumario;
b) Prestada libre y conscientemente;
c) Que el hecho confesado sea posible y verosmil, atendidas las
condiciones personales del sujeto; y,
d) Que el cuerpo del delito est legalmente comprobado por otros
medios y la confesin concuerde con las circunstancias y accidentes
de aquel.
De lo contrario, y fundamentalmente en el caso de la confesin
extrajudicial, esta slo constituye una presuncin mas o menos grave.
Finalmente, un punto sumamente relevante es que, a diferencia de en
materia civil, el silencio del procesado no puede en caso alguno
considerarse como confesin. (artculo 484 CPP)
7. Caractersticas Especiales:Tal y como se enunciara al momento de
indicar el concepto de confesin, se trata de un medio de prueba que es
generalmente indivisible e irrevocable, No obstante esto tiene
excepciones:
a) Divisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el artculo 401 CPC, la
confesin podr dividirse, solo cuando se trate de una confesin
compleja. Dividir significa separar los hechos confesados, con el
objeto de desacreditar alguno de ellos (artculo 401 CPC).
b) Revocacin: La regla general es la irrevocabilidad de la confesin.
Sin embargo, si el absolvente alega error de hecho, puede lograr
revocar su confesin. Debe probarse el error (artculo 402 incisos
2 y 3 CPC)
8. Paralelo entre la Confesin Provocada en Materia Civil y Penal:
a) Obligacin de comparecer a prestar la declaracin a travs de la
absolucin de posiciones: En materia civil la confesin judicial
provocada es una obligacin, asociada a una sancin, cual es la
confesin ficta. En materia penal en cambio, se han ido descartando
todos los mecanismos en los cuales se entenda que el gran medio de
prueba era la confesin del inculpado. Las declaraciones del
inculpado ante el juez penal estn enfocadas a que el inculpado se
defienda, que sea odo. La declaracin indagatoria es para que el
juez escuche al inculpado antes de someterlo a proceso, para buscar
en lo posible su inocencia. Por tanto, nadie puede ser obligado a
declarar ni menos a auto - incriminarse. Puede no declarar si quiere
y jams habr confesin ficta en el proceso penal.
b) Confesin a travs de mandatario: En materia civil eventualmente
se podra confesar a travs de mandatario judicial (con facultades
suficientes), mientras que en materia penal nunca, toda vez que las
declaraciones del reo son personalsimas.
V.- LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.
1. Concepto:"Es el examen que el tribunal realiza por si mismo de
determinados hechos o circunstancias materiales, que son
controvertidas en el pleito del cual conoce, a fin de adquirir
conviccin respecto de su veracidad y exactitud." Los elementos
que caracterizan a este medio de prueba, y a partir de los cuales se
construye el concepto antes enunciado son:
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a) Los hechos que se acreditan por esta va sern slo aquellos
apreciados directamente por el tribunal.
b) Slo puede utilizarse este medio de prueba para apreciar
circunstancias y/o hechos materiales.
c) Se trata de un medio de prueba directo, circunstancial y que
constituye plena prueba.
2. Clasificacin:
a) Segn como se practica:
i. Judicial: Se lleva a efecto previa resolucin, debidamente
notificada a las partes.
ii. Extrajudicial: se efecta fuera del proceso y carece de todo valor
probatorio.
c) Segn la Iniciativa:
i. Iniciativa Legal: Determinados casos en que la ley establece
expresamente que debe realizarse una inspeccin personal del
tribunal (ej: artculo 571 CPC, a propsito del procedimiento de
denuncia de obra ruinosa)
ii. Iniciativa de Parte: Las partes pueden pedir que se practique una
inspeccin personal, ya sea como medida prejudicial (artculo
281 CPC) o como medio de prueba durante el procedimiento
(artculo 327 CPC).
iii.Iniciativa del Tribunal: El tribunal, actuando de oficio, puede
decretar esta diligencia cada vez que lo estime necesario, ya sea
durante el curso del proceso (artculo 403 CPC), o como medida
para mejor resolver.
3. Procedimiento:
a) Lo normal es que primero se presente una solicitud de parte,
requiriendo al tribunal para que practique la inspeccin personal.
En dicha solicitud deben indicarse en detalle todos aquellos hechos
o circunstancias que requieren de constatacin, as como, los
fundamentos que apoyan la necesidad de la inspeccin. En la misma
solicitud se puede pedir que en el acto del reconocimiento, se oigan
informes de peritos, lo cal es facultativo para el tribunal (artculo
404 CPC).
b) Para que el tribunal pueda decretar la diligencia, el solicitante debe
depositar en la secretara del tribunal, la suma que estime necesaria
para costear los gastos que se causen. Si la inspeccin es de
iniciativa legal o judicial, el depsito se reparte por mitades entre las
partes (artculo 406 CPC)
c) Luego el tribunal debe dictar una resolucin, en la cual, si concede
la solicitud, fijar el da y hora en que llevar a efecto la inspeccin.
Esta resolucin se notifica tan slo por estado diario, aunque
debiera notificarse por cdula, y de hecho algunos tribunales as lo
ordenan.
d) La inspeccin puede realizarse an fuera de los lmites del territorio
jurisdiccional del tribunal, pero siempre con la asistencia del Juez,
el Secretario del tribunal y, si as lo desean, tambin pueden asistir
las partes y sus apoderados, y eventualmente los peritos. Si el
tribunal fuese colegiado, puede comisionar a uno de sus miembros
para practicar la diligencia.
e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un acta en la cual se
consignen todas las observaciones realizadas del tribunal, lo cual no
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constituye opinin anticipada que lo inhabilite, adems de las
circunstancias que las partes estimen pertinente consignar. acta.
Esta acta debe ser suscrita por todos los que asistieron a la
diligencia, y autorizada por el secretario. Finalmente, el acta debe
ser agregada al proceso.
4. Valor Probatorio:En trminos generales, la inspeccin personal del
tribunal produce plena prueba, siempre y cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
a) Que haya recado sobre hechos o circunstancias materiales. Segn
la Corte Suprema, no tiene ningn valor la inspeccin que se refiere
a consideraciones jurdicas;
b) Que los hechos o circunstancias hayan sido observados
directamente por el tribunal; y,
c) Que se haya dejado constancia en el acta de los hechos o
circunstancias materiales observados por el tribunal.
En Materia Penal la inspeccin tiene valor de plena prueba en tres
situaciones particulares, siempre y cuando ello quede asentado en el
acta:
a) Artculo 474 CPP: Respecto de los rastros, huellas y seales del
delito y acerca de las armas, instrumentos y efectos relacionados.
b) Artculo 475 CPP: Respecto de los hechos que hubieren ocurrido en
presencia del Juez y del Secretario.
c) Artculo 476 CPP: Respecto de toda diligencia en que se hicieren
constar las observaciones del Juez en los lugares que hubiere
visitado o sobre los hechos que hubiere presenciado tanto el como el
Secretario.
VI.- EL INFORME DE PERITOS.
1. Concepto: Cuando hablamos de "peritos", nos referimos a aquellas
personas ajenas al pleito, que son llamadas por el tribunal a exponer
sus conocimientos respecto de una determinada ciencia o arte, a fin de
acreditar uno o mas hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Para ser perito en un procedimiento, se requiere cumplir con
determinados requisitos especiales:
a) Ser persona hbil para testificar en el juicio en el cual se emitir
opinin, lo cual implica no estar afecto a causales de tacha.
b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte respectiva se encuentra reglamentada por la ley y hay
en el territorio jurisdiccional dos o mas personas tituladas que
puedan desempear el cargo.
Estos dos requisitos pueden ser obviados por acuerdo de las partes.
2. Caractersticas:
a) Es un medio de prueba circunstancial y de mediacin.
b) Puede ser obligatorio o facultativo para el tribunal decretarlo:
i. Obligatorio: En todos los casos en que la ley lo disponga
expresamente, se a que se valga de estas expresiones o de otras
anlogas que indiquen la necesidad de consultar opiniones
expertas, como por ejemplo cuando la ley dice que un asunto se
resuelva en "juicio prctico", o "previo informe de peritos"
(artculos 409 y 410 CPC)
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ii. Facultativo: (artculo 411 CPC)
- Respecto de puntos de hecho para cuya apreciacin se
requieran conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y,
- Respecto de puntos de derecho referentes a alguna legislacin
extranjera.
c) Puede decretarse por iniciativa de partes, ya sea como medida
prejudicial o en cualquier estado del juicio salvo en segunda
instancia (artculo 207 CPC), y por iniciativa del tribunal conforme
al artculo 412 CPC o como medida para mejor resolver.
3. Nombramiento de Peritos: Presentada la solicitud, o decretada de
oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a una audiencia,
mediante resolucin que debe ser notificada por cdula, a fin de
proceder a lo siguiente:
a) Determinar el nmero de peritos necesarios;
b) Determinar las calidades, aptitudes o ttulos que debe poseer;
c) Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe; y,
d) Designar a la o las personas que realizarn el peritaje decretado;
Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes enunciado,
se estar a lo convenido (artculo 414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual
se presume cuando no asisten todas las partes a la audiencia (artculo
415 CPC), ser el tribunal quien resolver sobre los puntos esenciales,
con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de
las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte.
Dicha resolucin, deber ser notificada a las partes, quienes tendrn el
derecho de oponerse dentro de tercero da, en teora slo para alegar
alguna incapacidad legal de la persona designada. El incidente que
eventualmente puede surgir, se tramitar en cuaderno separado y no
suspender el curso del procedimiento. Resuelto el incidente
favorablemente o no habiendo tal, se entender firme el nombramiento.
4. El Peritaje: En trminos generales, el procedimiento de peritaje se
compone de tres etapas o fases fundamentales:
a) Aceptacin: Luego del nombramiento, debe notificarse por cdula al
perito, el cual deber declarar si acepta y deber prestar juramento
de desempear fielmente el cargo. Su aceptacin debe expresarse ya
sea verbalmente en el acto de la notificacin, o por escrito dentro de
tercero da. Si el perito debe practicar un reconocimiento, debe
primero citar a las partes para que concurran si quieren.
b) Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el perito, con el
objeto de recopilar informacin, actuaciones en las cuales pueden
intervenir las partes si lo desean, pudiendo pedir que se hagan
constar determinados hechos o circunstancias, pero sin estar
presentes ni tomar parte en la deliberacin de los peritos (artculo
419 CPC). Evidentemente, segn la naturaleza del peritaje, en
algunos casos no existe un reconocimiento material al cual asistir,
por ejemplo cuando el perito debe analizar derecho extranjero. Si
son varios peritos, deben practicar el reconocimiento en forma
conjunta, salvo autorizacin del tribunal. De todo lo obrado debe
levantarse acta.
c) Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se informa al
tribunal de la labor realizada y de las conclusiones alcanzadas
respecto del punto que respecto del cual se ha requerido su opinin.
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El legislador no estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg
dicha misin al tribunal (artculo 420 CPC). El informe se
acompaa con citacin, y los gastos u honorarios del perito sern de
cargo del solicitante, o a medias si lo decret el tribunal. Si son
varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal puede
nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo con los
anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos
ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio (artculos 421 y
422 CPC)
5. Valor Probatorio:En materia, civil, el valor probatorio del informe
pericial se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica, de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 425 CPC. Por su parte, en el
procedimiento penal, si bien en el fondo se aplica tambin la sana
crtica, existe una regulacin especfica que pareciera llevarnos a la
prueba legal, aunque ello no es realmente as:
a) Artculo 472 CPP: El dictamen de 2 peritos perfectamente acordes
que afirmen la existencia de un hecho debidamente apreciado o
deducido segn la ciencia que profesan, puede ser considerado como
prueba suficiente del hecho, si dicho dictamen no fuere contradicho
por otro.
b) Artculo 473 CPP: En los dems casos, el dictamen de los peritos
ser estimado por el Juez como una presuncin mas o menos
fundada, de acuerdo a la competencia de los peritos, la uniformidad
de sus opiniones, los principios cientficos en que se apoyen, la
concordancia de su opinin con las reglas de la sana lgica y dems
elementos de conviccin del proceso.
VII.- LAS PRESUNCIONES.
1. Concepto:"Es aquel razonamiento que, partiendo de un hecho
conocido, proporciona certeza respecto de un hecho desconocido,
debido a la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y
otro". Sus elementos esenciales son:
a) Hecho o circunstancia conocida (hecho base de la presuncin)
b) Elemento lgico o actitud racional del tribunal.
c) Hecho presumido que era desconocido y pasa a ser conocido.
2. Clasificacin:Sobre la base del criterio de quien establece la
presuncin, distinguimos entre presunciones legales y judiciales.
Adems, las primeras admiten una subclasificacin, dependiendo de si
admiten o no prueba en contrario. A continuacin analizaremos cada
una de estas clases:
a) Presuncin de Derecho: Es aquella establecida por la ley y en
contra de la cual no es admisible prueba alguna para destruir el
hecho presumido, una vez que se encuentre acreditado el hecho
conocido (ej: artculos 76 y 706 CC)
b) Presuncin Simplemente Legal: Es aquella establecida por la ley, y
en contra de la cual si cabe rendir prueba, tanto para destruir el
hecho conocido o el hecho presumido (ej: artculos 180 y 700 CC)
c) Presuncin Judicial: Son aquellos hechos desconocidos que deduce
el Juez a partir de ciertos antecedentes que constan en el proceso. A
estas presunciones se refiere el artculo 341 CPC al mencionar los
medios de prueba. La base de la presuncin sern aquellos hechos
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probados por las partes pero que no son exactamente los puntos
controvertidos.
3. Valor Probatorio:Segn el CC, para que las presunciones judiciales
constituyan plena prueba, deben ser varias (dos o mas), graves,
precisas y concordantes. El CPC en cambio, contempla la posibilidad de
que una sola presuncin haga plena fe respecto de un hecho, cuando a
juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para formar
su convencimiento. Hay que analizar los distintos conceptos
involucrados:
a) Graves: Significa que sea ostensible y que exista relacin o nexo
causal con los hechos conocidos.
b) Precisas: Exenta de vaguedad. Que no sea difusa en trminos de
poder conducir a conclusiones distintas.
c) Concordantes: deben ser armnicas y no contradictorias.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, el artculo 427 CPC, contiene dos
presunciones de carcter legal, en virtud de las cuales deben tenerse
por acreditados todos los hechos certificados por un ministro de fe en
cumplimiento de una resolucin judicial, as como, todos aquellos
hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes.
En materia penal, las presunciones tienen mayor importancia en
materia procesal que en la civil, pues pueden completar pruebas que no
lo estn, tanto as que incluso el artculo 502 CPP da la posibilidad de
condenar exclusivamente sobre la base de presunciones, salvo que se
trate de aplicar la pena de muerte. El valor probatorio de las
presunciones judiciales se encuentra regulado en el artculo 488 CPP, el
cual es mas exigente que el CPC. Para que las presunciones puedan
constituir prueba completa, se requiere:
a) Que se funden en hecho reales y probados y no en otras
presunciones, ni an legales;
b) Que sean mltiples y graves;
c) Que sean precisas (que una misma no pueda conducir a
conclusiones diversas);
d) Que sean directas (que conduzcan lgica y naturalmente al hecho
presumido); y,
e) Que sean concordantes las unas con las otras.
Finalmente cabe consignar que el artculo 502 CPP obliga al Juez, en
el evento que condene en base a presunciones a exponerlas en la
sentencia "una a una".