JUZGADO MIXTO DE TUMBES

EXPEDIENTE : 00071-2013-0-2601-JM-CI-01
MATERIA : ACCION DE AMPARO
ESPECIALISTA : VICTOR DANIEL CASTRO CARRASCO
DEMANDADO : PROCURADOR PUBLICO GOBIERNO REGIONAL DE
TUMBES
: TITULAR DEL PLIEGO DEL HOSPITAL JAMO,
DEMANDANTE : CARHUAS SUNCION, JULIAN
S E N T E N C I A
RESOLUCION NUMERO OCHO
Tumbes, trece de febrero
Del dos mil Catorce.-
VISTOS; viene de folios ciento sesenta y dos el escrito de
demanda interpuesto por el demandante JULIAN CARHUAS SUNCION contra
el Gobierno Regional de Tumbes, debidamente representado por su
Procurador Pblico, y el Hospital JAMO II TUMBES debidamente
representado por su titular del pliego PABLO ERNESTO PURIZAGA
MOSCOSO. Fundamenta su escrito de demanda de Accin de Amparo en que
se a violado el contenido esencial de su derecho al trabajo, especialmente el de
no ser despedido sin causa justa y sin un debido proceso, protegido por el
mandato del artculo 22 y 23 de la Constitucin, concordante con el artculo 37,
inciso 10 de la Ley 28237, Cdigo Procesal Constitucional, pues se sostiene
que no se ha respetado el debido proceso y la existencia de una causa justa
para proceder a despedrsele del puesto que vena desempeando y que se
encontraba vigente una contratacin vigente, estable, presupuestada y de
carcter indeterminada por desnaturalizacin de la contratacin. Es decir, que
dicha situacin por haberse desarrollado de manera continua, personalizada y
permanente para su empleadora debi considerarse que dicha contratacin
aparentemente de reemplazo estaba desnaturalizada y por ende exista
estabilidad laboral que no debi ser vulnerada por un despido arbitrario por
parte de su empleador. Alega que ingreso a laborar desde el primero de julio
del dos mil once, despus de haber concursado pblicamente, siendo
contratado bajo modalidad contractual fraudulenta de suplencia temporal
sujeto al Rgimen Laboral Publico del Decreto Legislativo 276 y la Ley de
Bases de la Carrera Administrativa, conforme se aprecia de la Resolucin
Directoral N 0186-2011-GOBIERNO REGIONAL TUMBES-HAMO-UP-DE-DR
de fecha dos de julio del dos mil once, iniciando diversas contrataciones
generadas por meses y que establecen que el demandante fue contratado al
cargo de la plaza bloqueada N 322138 bajo Suplencia Temporal debido a
que el Titular de la Plaza se encontraba designado en un puesto de nivel
superior F-1. Siendo su ltimo cargo desempeado el de Asesor de la
Direccin Ejecutiva y/o Asesor de Remuneraciones conforme se aprecia del
memorndum N 0658-2013/GOB-REG-TUMBES-DRST-II-1 JAMO-DE de
fecha trece de marzo del dos mil trece. As, desde su fecha de inicio de la
relacin laboral por ms de dos aos ininterrumpidos, las contrataciones
fraudulentas como suplencia temporal se han mantenido desde julio del 2011
hasta el 15 de agosto del 2013. Estando a que la ltima fase de contratacin se
realizo mediante la Resolucin Directoral S/N GOBIERNO REGIONAL
TUMBES HAJAMO-OP-DE-DR de fecha primero de julio del dos mil trece, en la
cual se estableca la contratacin hasta el treinta y uno de diciembre del dos mil
trece; sin embargo cuando estuvo dentro el Gobierno Regional de Tumbes,
realiz cambio en la plana de los ejecutivos y titulares de pliego, a travs de la
Resolucin Directoral N 614-2013-GOBIERNO REGIONAL TUMBES
HAJAMO-OP-DE-DR de fecha diez de julio del dos mil trece, la entidad declaro
ilegal y abusivamente la nulidad y sin efecto legal los actos administrativos
dictados por el ex director ejecutivo del Hospital II-1 JAMO-TUMBES con fecha
primero de julio del dos mil trece para adelante; es decir el nombramiento y
ejecucin del contrato de trabajo que vena el demandante desempeando fue
dejado sin efecto y por lo tanto se le prohibi arbitrariamente el ingreso al
puesto de trabajo, lo que vulnero su derecho a la estabilidad laboral que el
demandante haba adquirido. As, el cargo desempeado ha sido de naturaleza
habitual del Hospital demandado, no se ha reemplazado personal, sino que se
ha cubierto, desempeado y ejercido labores de una plaza dejada por su titular
y que este se ha ausentado por ms de dos aos consecutivos. De tal modo, si
bien han existido contrataciones fraudulentas, no pueden ser interpretadas
como dependientes del rgimen laboral pblico, sino del rgimen privado, pues
no puede dejrsele al demandante sin rgimen laboral que le proteja y prevea
de sus beneficios sociales. Fundamenta su demanda en los artculos que
invoca en su escrito demanda y ofrece los medios probatorios que se indica.
De tal forma que analizado el contenido de la demanda sobre la posible
vulneracin de derechos fundamentales, mediante resolucin nmero uno de
fecha nueve de setiembre del dos mil trece, este Juzgado admite a trmite la
demanda y corre traslado a los demandados para que ejerciten su derecho de
defensa en el plazo de cinco das. De tal modo, mediante escrito de fecha
diecinueve de setiembre del dos mil trece, el Hospital Regional II-2 Jos
Alfredo Mendoza Olavarra Tumbes, debidamente representado por PABLO
ERNESTO PURIZACA MOSCOSO, se apersona al proceso deduce las
excepcin de incompetencia y de falta de agotamiento de la va administrativa
y/o va previa, conforme a los fundamentos que exponen y que se recaudan en
su escrito de folios doscientos doce; y contesta la demanda alegando que es
falso que el demandante haya ingresa a laborar despus de haber concursado
pblicamente, pues sus labores se desarrollaron de carcter temporal por
suplencia en una plaza bloqueada, por ello la contratacin del demandante era
de carcter temporal o accidental; siendo falso tambin que su ltimo cargo
desempeado sea el de asesor de la Direccin Ejecutiva y/o de
Remuneraciones, pues su cargo solo ha sido de asistente administrativo II,
cuyo titular es el servidor Julio Cesar Ocampo Prado. Pasando por diversos
tipos de contratos por servicios de terceros. En tal sentido, es falso que la
entidad demandada haya declarado ilegal y abusivamente la nulidad y sin
efecto legal los actos administrativos dictados por el ex Director Ejecutivo del
Hospital II- 1 JAMO- TUMBES mediante resolucin numero 614-2013-
GOBIERNO REGIONAL TUMBES DRST-DR de fecha diez de julio del dos
mil trece. En tanto que la estabilidad laboral que alega el demandante solo se
adquiere a partir del nombramiento, y por tanto no puede aplicrsele la Ley
24041, pues la contratacin ha sido bajo modalidad de periodos discontinuos
que no superan el ao de servicios. Finalmente, no existen contratos
fraudulentos pues los mismos se han realizado en el marco del artculo 38,
inciso c) del Reglamento de Ley de Bases de la Carrera Administrativa.
Fundamenta su defensa en los artculos que menciona y ofrece los medios
probatorios que acompaa a su escrito de contestacin para ser valorados por
este despacho en la etapa correspondiente. Del mismo modo, mediante escrito
de fecha veinte de setiembre del dos mil trece, el Procurador del Gobierno
Regional de Tumbes, se apersona al proceso negando y contradiciendo los
fundamentos de la demanda, alegando en su defensa que el presente caso
debe tramitarse de acuerdo a lo sealado por el artculo 5 inciso 2 del Cdigo
Procesal Constitucional, en concordancia con la sentencia recada en el
expediente N 206-2005-PA/TC de fecha veintiocho de noviembre del dos mil
cinco, que contiene un precedente vinculante de observancia obligatoria. Por
ello, solicita que la demanda sea declarada improcedente por ser contraria a la
ley y trasgredir precedentes vinculantes. Fundamenta su defensa en los
artculos que menciona y ofrece los medios probatorios que acompaa a su
escrito de contestacin de demanda. En ese sentido, mediante resolucin
nmero cuatro de fecha veintiuno de noviembre del dos mil trece, se tiene por
subsanada la omisin anotada que declara inadmisible la contestacin de
demanda del Hospital Regional II-2 JAMO, y se tiene por apersonado al
proceso, contestada la demanda y por interpuesta las excepciones deducidas,
corrindose traslado al demandante para que ejerza el derecho que le
corresponde. Del mismo modo, en la misma resolucin se tiene por contestada
la demanda realizada por el Procurador del Gobierno Regional de Tumbes.
Ordenndose que se pongan los autos a despacho para expedir la resolucin
que corresponda conforme al estado del presente proceso. Por ello,
CONSIDERANDO:
PRIMERO: DEL PROCESO DE AMPARO Y SU NATURALEZA.- Que, el
proceso de amparo, introducido por primera vez en la Constitucin de 1979,
como la mayora de nuestras instituciones jurdicas, se ha inspirado en
modelos procedentes de otros pases. Estas influencias, unidas a la
experiencia nacional, han permitido ir diseando un modelo de amparo que
cuenta con algunas peculiaridades que lo distinguen de sus antecedentes, pero
que reflejan su esencia de instrumento procesal de defensa de los derechos
fundamentales distintos a la libertad individual. De esta manera, el amparo
peruano no es una copia idntica de otros modelos. En l se unen diversas
influencias que han hecho del amparo peruano una modalidad particular
1
. As,
1
ABAD YUPANQUI, Samuel. El Proceso Constitucional de Amparo. Editorial Gaceta Juridica, ao 2008,
segunda edicin, pgina 25.
ya es aceptado en nuestro sistema constitucional peruano que el proceso de
amparo se configura como un proceso autnomo que tiene como finalidad
esencial la proteccin de los derechos fundamentales frente a violaciones
actuales o a amenazas (ciertas e inminentes) de su transgresin. De esta
forma, convierte el alto significado de los derechos fundamentales en algo
efectivo de hecho, abriendo la puerta para una proteccin formal y material de
los mismos, permitiendo al Juez constitucional cumplir con la funcin de tutelar
los derechos fundamentales
2
. En tanto proceso constitucional, comparte su
doble naturaleza. Es decir, la funcin Constitucional en la direccin de los
derechos fundamentales individuales (subjetivos) slo es una faceta del
recurso de amparo. Ese tiene una doble funcin, junto a la subjetiva, otra
objetiva: asegurar el derecho constitucional objetivo y servir a su interpretacin
y perfeccionamiento
3
.-----------------------------------------------------------------------------
SEGUNDO: EL PROCESO DE AMPARO Y SU IMPROCEDENCIA.- Que, de
esta manera reconocer que el proceso de amparo slo procede en caso de
afectacin directa de los derechos fundamentales (expresos o implcitos),
implica, ante todo, determinar si la supuesta afectacin en la que incurre el acto
u omisin reputada de inconstitucionalidad, en efecto, incide sobre el mbito
que resulta directamente protegido por dicho derecho. Este presupuesto
procesal, consustancial a la naturaleza de todo proceso constitucional, ha sido
advertido por el legislador del Cdigo Procesal Constitucional, al precisar en el
inciso 1) de su artculo 5 que los procesos constitucionales no proceden
cundo: 1. Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado.
Asimismo, y con relacin al proceso de amparo en particular, el artculo 38 del
Cdigo Procesal Constitucional, establece que ste no procede en defensa de
un derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido
a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo. En estricto, pues,
con lo mencionado anteriormente, el legislador del Cdigo Procesal
Constitucional no ha incorporado al ordenamiento jurdico una nueva regla de
2
STC N 0023-2005-pi/tc, fj.13-18.
3
EFFIO ARROYO, Omar. El Proceso de Amparo y la Tutela de Derechos Fundamentales. Revista DOXA,
Cuarta Edicin, 2012. Universidad de Lima, pgina 56 al 61.
procedencia para los procesos constitucionales de la libertad. Tan slo ha
precisado legislativamente determinados presupuestos procesales que son
inherentes a su naturaleza. En efecto, en tanto procesos constitucionales, el
hbeas corpus, el amparo y el hbeas data, slo pueden encontrarse
habilitados para proteger derechos de origen constitucional y no as para
defender derechos de origen legal
4
. Por ello, este Juzgado, con naturaleza
constitucional, tiene la obligacin, de un lado, el de analizar si el contexto de los
hechos vertidos en la demanda, tienen sustento constitucional directo del
derecho invocado, y de otro lado, el contenido constitucionalmente protegido
del derecho, como presupuestos procesal del proceso de amparo.------------------
TERCERO: DERECHOS CON SUSTENTO CONSTITUCIONALMENTE
DIRECTO COMO DERECHOS PROTEGIDOS.
Que, existen determinados derechos de origen internacional, legal,
consuetudinario, administrativo, contractual, etc., que carecen de fundamento
constitucional directo, y que, consecuentemente, no son susceptibles de ser
protegidos a travs del proceso de amparo. La nocin de sustento
constitucional directo a que hace referencia el artculo 38 de Cdigo Procesal
Constitucional, no se reduce a una tutela normativa del texto constitucional
formal. Alude, antes bien, a una proteccin de la Constitucin en sentido
material pro homine, en el que se integra la norma fundamental con los
tratados de derechos humanos, tanto a nivel positivo (artculo 55 de la
Constitucin), como a nivel interpretativo (Cuarta Disposicin Final y Transitoria
de la Constitucin); y con las disposiciones legales que desarrollan
directamente el contenido esencial de los derechos fundamentales que as lo
requieren. Tales disposiciones conforman el denominado canon de control
constitucional o bloque de constitucionalidad. De ah que el artculo 79 del
Cdigo Procesal Constitucional, establezca que para apreciar la validez
constitucional de las normas el Juez constitucional considerar, adems de las
normas constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se
hayan dictado para determinar el ejercicio de los derechos fundamentales. Por
ello, y a decir de la doctrina constitucional, se dice que un derecho tiene
4
STC N 1417-2005-PA/TC. F.J 08.
sustento constitucional directo, cuando la Constitucin ha reconocido, explcita
o implcitamente, un marco de referencia que delimita nominalmente el bien
jurdico susceptible de proteccin. Es decir, existe un baremo de delimitacin
de ese marco garantista, que transita desde la delimitacin ms abierta a la
ms precisa.-----------------------------------------------------------------------------------------
CUARTO: AUSENCIA DE ETAPA PROBATORIA DEL PROCESO DE
AMPARO.
Que, en primer lugar es pertinente sealar que el artculo 9 del Cdigo Procesal
Constitucional establece que en los procesos constitucionales no existe etapa
probatoria. Slo son procedentes los medios probatorios que no requieren
actuacin, lo que no impide la realizacin de las actuaciones probatorias que el
Juez considere indispensables, sin afectar la duracin del proceso. En este
ltimo caso no se requerir notificacin previa. Esta carencia de la etapa
probatoria se debe a que el proceso de amparo solo tiene por finalidad
restablecer el ejercicio de un derecho constitucional. Su objetivo es
eminentemente restitutorio, es decir, solo analiza si el acto reclamado es lesivo
de un derecho reconocido por la Constitucin. Las pruebas se presentan en la
etapa postulatoria, siendo improcedentes las que requieran de actuacin.
Desde esta perspectiva, para este Juzgador, lo que existe en realidad es solo
una limitacin de la actuacin probatoria, pues en la prctica es indispensable
la presentacin de pruebas que acrediten la violacin o amenaza de un
derecho constitucional. Ello, aunado al principio pro actione, que obliga al
Juzgador en continuar el proceso antes que su extincin, frente a una eventual
duda de carcter imperativo. Se impone al juzgador de interpretar los requisitos
y presupuestos procesales en el sentido ms favorable a la plena efectividad
del derecho a obtener una resolucin vlida sobre el fondo
5
. En caso contrario
se deber remitir a la va ordinaria para que se ventile la situacin con la
actuacin de pruebas que las partes aporten al proceso.
QUINTO: ANALISIS DE LA CONTROVERSIA.
5
PICO I JUNOY, Joan. Las garantas constitucionales del proceso. Barcelona. Bosh, 1997, pgina 51.
Que, se tiene por un lado que el sustento de la demanda se avoca a que al
demandante se le ha lesionado su derecho fundamental al trabajo y estabilidad
laboral pues ha sido contratado bajo una modalidad fraudulenta para
desarrollar labores de naturaleza permanente y habituales del empleador, por
ende al haber adquirido estabilidad laboral al haberse desnaturalizado su
contrato de trabajo modal este no pudo haber sido despedido sin causa justa
y sin un debido proceso. Por otro lado, el hospital JAMO demandado alega que
la contratacin solo ha sido para realizar labores temporales en suplencia del
trabajador LUIS AGUSTIN ARANEA BUSTAMANTE, contratacin que se
realizo sobre la Ley de Presupuesto vigente al momento de su contratacin.
Por otro lado, el nico sustento de defensa del Gobierno Regional de Tumbes
es que la presente accin de amparo no es la va adecuada para ventilar este
debate de derechos, sino el proceso contencioso administrativo fijado en el
precedente del caso Baylon Flores, en la sentencia emitida en el expediente N
206-2005-PA/TC de fecha veintiocho de noviembre del dos mil cinco. Situacin
que este despacho debe resolver a fin de poder definir la orientacin
constitucional de proteccin o desproteccin de lo alegado por el demandante y
los hechos vertidos.
SEXTO: NATURALEZA DEL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.
Que, el desarrollo del Derecho Procesal Constitucional tiene en los derechos
fundamentales la expresin ms clara que la utopa democrtico liberal ha
logrado institucionalizar en el Estado y en la sociedad: la garanta de la
proteccin y desarrollo de los derechos de toda persona. En efecto, la tutela de
los derechos fundamentales constituye una constante histrica, dados los
profundos alcances de su poder transformador en cada sociedad, que el
positivismo, definitivamente, no ha logrado comprender dada las categoras
normativas con que opera exclusivamente
6
. En ese sentido, el derecho
fundamental del demandante sobre la vulneracin de su contenido esencial al
trabajo y estabilidad laboral debe analizarse no solamente en un contexto
individual sino tambin extensivo acorde con los parmetros fijados por el
Tribunal Constitucional y la jurisprudencia que al respecto se ha diseado pues
6
EFFIO ARROYO, Omar. Dilemas del Derecho Constitucional Peruano. Revista Doxa. Mxico. Edicin
2011. Pgina 23.
ello conllevara a que resulte eficaz o ineficaz el resultado de un proceso de
amparo, y la obligacin del juzgador para determinar si el precedente
vinculante invocado por uno de los demandados se ajusta a los hechos vertidos
en el presente proceso.
SEPTIMO: ANALISIS DE LOS HECHOS CONCRETOS.
Que, tenemos de la revisin de autos, que el demandante ha realizado una
labor dentro del HOSPITAL JAMO-II TUMBES, desde el 01 de julio del dos mil
once, conforme se acredita con la Resolucin Directoral N 0186-
2011/GOBIERNO REGIONAL- TUMBES-HAJAMO-UP-DE-DR de fecha 02 de
julio del dos mil once, obrante a folios veintitrs, en la que se fundamenta que
la contratacin se realiza conforme al artculo 38 del Reglamento de la Ley de
Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del sector Publico,
aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM, el cual permite solo contratar
personal para realizar funciones de carcter temporal o accidental en labores
de reemplazo de personal permanente impedido de prestar servicios, siempre y
cuando sea de duracin determinada. Situacin que se prolonga
consecutivamente con mltiples contrataciones con el mismo tenor y
motivacin en el marco legal de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa.
En ese sentido, analizando dicha situacin, la posicin que adopta el Hospital
demandado es que las labores que realizo y que fueron objeto de contrato se
dieron para suplir al servidor LUIS AGUSTIN ARANEA BUSTAMANTE y JULIO
CESAR OCAMPO. Sin embargo, durante todo el desarrollo del proceso, el
mencionado demandado nunca ha sealado cuales son las funciones que
realizaba el titular de la plaza bloqueada donde trata de justificar la contratacin
del demandante. Del acerbo probatorio de la demanda se tiene mltiples
documentales de actuacin inmediata donde se verifica que si bien los
contratos eran de suplencia al demandante se le asignaban ordenes para
desempear diversas funciones, entre ellas de asistencia tcnica de la
Direccin Ejecutiva y Jefatura de Personal, realice funciones en el rea de
remuneraciones, realice servicio de consultora y asesora en la Unidad de
Personal, que realice funciones como Asesor Tcnico Administrativo con
injerencia a todas las reas administrativas, dependiendo de la Direccin
Ejecutiva, Asesor de la unidad de personal y Asistente Administrativo I,
Consultor y asesor de Recursos humanos en el rea de remuneraciones y
Direccin Ejecutiva en temas Administrativos. Lo que conlleva a observar que
el demandante realizo mltiples funciones para las cuales no fue contratado o
que eran inherentes al titular de plaza que debera suplir. As se tiene del
memorndum N 0885-2013/GOB-REG-TUMBES-DRST-II-1-JAMO-DE de
fecha diecisiete de abril del 2013 de fecha 30.04.2013; memorndum N 402-
2013/GOB-REG-TUMBES-DRST-II-1-JAMO-DE, de fecha 06.02.2013;
memorndum N 0944-2013/GOB-REG-TUMBES-DRST-II-1-JAMO-DE, recibo
por honorario electrnico N E001-13 de fecha trece de marzo del 2013.
OCTAVO: SOBRE EL REGIMEN LABORAL DEL DEMANDANTE Y EL
CASO BAYLON FLORES.
Que, si bien el demandante ha sido contratado por el Hospital JAMO-II-
TUMBES con presupuesto asignado a la plaza bloqueada de otro trabajador,
es razonable que se hayan realizado dichas actuaciones para que se le paguen
las remuneraciones correspondientes a un trabajo efectivo. Sin embargo, dicha
situacin no lo convierte en un trabajador del sector pblico, pues para ello ha
debido ingresar por concurso pblico en aplicacin de la Ley de Bases de la
Carrera Administrativa. El solo hecho que su empleador sea una entidad del
Estado, no ubica a la relacin laboral del trabajador dentro de la esfera del
rgimen pblico, marco regulado por el Decreto Legislativo N 276. Pues como
ya se ha establecido por el mismo Tribunal Constitucional, en la sentencia N
0003941-2010-PA/TC-LIMA del 29 de marzo del 2012, La realidad de la
contratacin en el Per nos advierte que en el Estado coexisten, prima facie,
tres regmenes de contratacin laboral: I) el rgimen laboral de la carrera
administrativa o pblica; (Decreto Legislativo N 276 y Ley N 24041); ii) el
rgimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N 728) y; iii) el
rgimen laboral de la contratacin administrativa de servicios (Decreto
Legislativo N 1057). Sobre lo expresado, un anlisis del artculo 38 del
Reglamento de la Ley de Bases de la carrera administrativa y de
remuneraciones del Sector Publico, no permitir definir que este artculo
permite la contratacin de personal para realizar funciones de carcter
temporal o accidental en reemplazo del personal permanente impedido de
prestar servicios, siempre y cuando sea de duracin determinada. En ningn
extremo establece que dicho trabajador contratado se introduzca
automticamente dentro del rgimen pblico. Pues, justamente seala que
esta forma de contratacin no requiere necesariamente de concurso
pblico y que los servicios prestados en esta condicin no generan
derecho de ninguna clase para efectos de la carrera administrativa. Por
ello, debe entenderse que existiendo tres tipos de contratacin en el Estado, y
no siendo el trabajador demandante, perteneciente al rgimen pblico o dentro
de la Contratacin Administrativa de Servicios, le corresponde por ende el
rgimen legal ordinario, el rgimen privado establecido por el Decreto
Legislativo 728. Establecer lo contrario, sera aceptar que el demandante con la
contratacin de suplencia adquiere automticamente su nombramiento en el
hospital JAMO II, y por ende debe aceptarse la vulneracin de las normas
para el ingreso a la carrera administrativa. Por ello, hasta aqu, debe
entenderse que la relacin laboral mantenida por el demandante dentro del
Hospital JAMO es una del rgimen privado, y lo nico que se instituye dentro
del Hospital mencionado es que la remuneracin, que con derecho le
corresponde a todo trabajador, pues est proscrito el trabajo obligado, ha sido
designado de dicha partida bloqueada de otros trabajadores, situacin que en
nada enerva los derechos que le corresponde al trabajador. Lo que esta norma
establece es que el Estado puede contratar personal por ejemplo por suplencia
para realizar labores temporales cuando el personal titular o permanente est
impedido de prestar servicios, remitindose al rgimen privado donde existe la
posibilidad de contratar bajo modalidad. Interpretacin que se ajusta al principio
pro operario, el mismo que obliga al juzgador interpretar una norma a favor del
trabajador, al cual este despacho de naturaleza constitucional no puede rehuir,
mxime si se trata de una tutela urgente en la que se ventila la proteccin de
un derecho fundamental.
NOVENO: SOBRE LOS CONTRATOS MODALES Y LA RELACION
LABORAL.
Que, establecido el rgimen de la relacin laboral del trabajador demandante,
corresponde establecer la duracin del contrato de trabajo. Que, al sealar el
mismo hospital demandado, que el actor ha laborado para su representada por
suplencia temporal, dicha forma de contratacin la encontramos en la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral. En dicha norma se tiene establecido
que los contratos de trabajo sujetos a modalidad son indiscutibles actos
formales y, por ende, exigen para su validez y/o eficacia el cumplimiento de
determinados requisitos; en caso tales presupuestos sean inobservados
operara la desnaturalizacin de la contratacin, pasando a ser considerados
como contratos de trabajo a duracin indeterminada. As, son entre ellos, que
para la validez de un contrato modal debe cumplir una formalidad ad
solemnitaten, se establezca la necesidad de que se indique expresamente las
causas objetivas y concretas que motivan la contratacin temporal, que sea
establecida por escrito, por triplicado y que sea registrado ante el Ministerio de
Trabajo. As, si bien los codemandados alegan una contratacin de suplencia
temporal con el demandante, en ningn momento han probado las
formalidades establecidas por la ley que son de obligatorio cumplimiento y que
deben darse bajo responsabilidad del empleador. Y es que en el sistema
laboral la temporalidad de la contratacin se presume o, puede decirse
tambin se prefiere indeterminada, siendo la celebracin de los contratos
sujetos a modalidad una regla excepcional. En efecto, en beneficio de los
trabajadores, el ordenamiento jurdico otorga una posicin preferente a los
contratos indeterminados sobre aquellos sujetos a plazo definido. Tanto as,
que el artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral recoge la
regla general de contratacin laboral a plazo indefinido, sealndose que en
toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados se presume
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Sin embargo,
esta presuncin iuris tantum de estabilidad o continuidad laboral indeterminada
es pasible de pacto en contrario de acuerdo con las disposiciones que regulan
la contratacin sujeta a modalidad. Contrato de trabajo que est debidamente
probado con los diversos memoramdums, resoluciones de contratacin,
informes, pago de remuneraciones y delegacin de cargos que se han
aportado al presente proceso de amparo de los cuales con su sola verificacin
y sin necesidad de actuar pruebas se verifica objetivamente
7
que el
7
EXP. N. 0206-2005-PA/TC, f.j 19. De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en materia de
derechos laborales de carcter individual (por todas Exp. N. 2526-2003-AA), se ha establecido que el
amparo no es la va idnea para el cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el
empleador cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se
requiera la actuacin de medios probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la
adecuada calificacin de la imputacin de la causa justa de despido, que evidentemente no pueden
demandante mantena una relacin laboral originada de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado.
DECIMO: EL REGIMEN LABORAL DEL DEMANDANTE Y LA VIABILIDAD
DEL PROCESO DE AMPARO.
Que, si bien el argumento de los demandados, si bien no refieren en
desconocer la relacin laboral mantenida con el demandante, apuntan a
sostener que la presente litis debe resolverse en el proceso contencioso
administrativo en aplicacin del precedente del caso Baylon Flores. Por ello,
corresponde mencionar y hacer un anlisis de dicha situacin para exponer
argumentos valederos del porque no resulta aplicable dicho precedente. En
efecto, ello no constituye un apartamiento, si no que ms bien, es analizar los
presupuestos y consecuencias del caso en concreto. As se tiene que el
precedente del caso Baylon Flores seala en el fundamento jurdico 22. En
efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo N.
276, Ley N. 24041 y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la
carrera administrativa) y del proceso contencioso administrativo es posible la
reposicin, entonces las consecuencias que se deriven de los despidos de los
servidores pblicos o del personal que sin tener tal condicin labora para el
sector pblico (Ley N. 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa
administrativa por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en
relacin al proceso de amparo, para resolver las controversias laborales
pblicas. () 23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos
jurdicos individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el
personal dependiente al servicio de la administracin pblica y que se
derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos,
impugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o
rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones,
dilucidarse a travs del amparo. En efecto, es claro que, en este supuesto, para que se produzca certeza
en el juzgador, respecto de los puntos controvertidos, y pueda as sustentar su fallo en determinado
sentido, necesariamente tendr que desarrollar la actividad probatoria a travs de sus diversas etapas, en
particular respecto de la actuacin y valoracin de la prueba que, entre otras muchas, se relacionarn con
declaraciones de parte, testigos, documentos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las
pruebas de oficio.
subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones,
impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones
administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones,
rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de
la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N. 27803, entre
otros. Se tiene que ninguno de los presupuestos establecidos en el presente
precedente se ajustan al caso en concreto materia de resolucin, pues ya se ha
definido que el demandante pertenece al rgimen privado. Del mismo modo, en
el mismo precedente, el mismo Tribunal Constitucional sostiene en el
fundamento 24. Por tanto, conforme al artculo 5., inciso 2. del Cdigo
Procesal Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin
de los despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica y
de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser declaradas
improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para ventilar este
tipo de pretensiones es la contencioso administrativa. Slo en defecto de tal
posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y
fehaciente por parte del demandante de que la va contenciosa
administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso
de amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de
servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical,
por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la
condicin de impedido fsico o mental conforme a los fundamentos 10 a
15 supra. Es decir, el mismo Tribunal Constitucional deja abierta la posibilidad
que incluso los servidores pblicos, atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente puedan acudir al amparo cuando la va
contenciosa administrativa no sea la idnea y resulte urgente atender y otorgar
tutela al derecho fundamental vulnerado. Ms aun ser para el demandante
que pertenece al rgimen privado como lo hemos sealado anteriormente. En
consecuencia, la tesis que discuten los codemandados sobre la inidoneidad del
presente proceso de amparo para tutelar los derechos fundamentales del
trabajador demandante no pueden atenderse ni ampararse.
UNDECIMO: ANALISIS DE LA CONTRATACION EN LA JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL.
Que, aunado a esta situacin, el mismo Tribunal Constitucional, pretendiendo
flexibilizar la funcin del precedente vinculante, ha acotado lo siguiente: Este
Colegiado considera que el criterio determinante para evaluar la va judicial en
donde se cuestionarn los despidos realizados por una entidad pblica ser el
tipo de contratacin laboral que tuvo el trabajador que promueve la demanda
de amparo contra el Estado. Tenemos as que el trabajador despedido
mantuvo con el Estado una relacin jurdica laboral privada (D.L N 728),
entonces tendr habilitada la va del proceso de amparo. Pero si el
trabajador mantuvo con el Estado una relacin jurdica pblica (D. L N 276),
entonces tendr habilitada la va del proceso contencioso administrativo y no la
va del amparo, salvo razones de urgencia o inidoneidad de la va ordinaria
8
.
Ante dicha situacin, debemos entender que la definicin para la tramitacin de
los procesos de amparo son justamente el empezar por definir cual es el
rgimen laboral que mantiene el trabajador al momento de ejecutar la actividad
laboral, y valorar la urgencia de Tutelar el derecho vulnerado. As se tiene
objetivamente que el actor mantuvo una relacin laboral en la cual, en ltimo
contrato fue aprobado por la Resolucin Directoral S/N GOBIERNO REGIONAL
TUMBES HAJAMO-OP-DE-DR de fecha primero de julio del 2013 en la cual se
estableca la contratacin hasta el 31 de diciembre del 2013. Sin embargo,
como ya lo hemos mencionado anteriormente, pese a que este mantena un
contrato de trabajo a plazo indeterminado por desnaturalizacin y por ende el
derecho a la estabilidad laboral, se realizaron cambios en los ejecutivos y
titulares del pliego y emitieron la Resolucin Directoral N 614-2013-
GOBIERNO REGIONAL TUMBES HAJAMO-OP-DE-DR de fecha diez de julio
del dos mil trece, declarando la nulidad y sin efecto legal los actos
administrativos dictados por el ex Director Ejecutivo del Hospital II-1 JAMO
TUMBES, con fecha primero de julio del 2013 para adelante, entre los cuales
se encontraba la resolucin de contratacin del demandante. Situacin que por
obvias razones, limito el derecho del trabajo y afecto la estabilidad laboral del
8
Expediente N 0003941-2010-PA/TC-LIMA del 29 de marzo del 2012.
demandante. Primero porque este mantena un contrato de trabajo a plazo
indeterminado por desnaturalizacin del contrato modal de suplencia, y por
ende, su despido solo podra originarse por la comisin de alguna falta grave
previamente establecida en la norma laboral, a travs de un procedimiento de
despido, en donde se le garantice el ejercicio de su derecho de defensa.
Situacin que a la fecha forma parte del contenido esencial del derecho al
trabajo y que ha sido estipulado por el mismo Tribunal Constitucional y que es
Tutela directa de los proceso de amparo laboral en la actualidad.
DUODECIMO: EL DERECHO AL TRABAJO COMO DERECHO SOCIAL.
Que, como la doctrina a establecido el derecho al trabajo como derecho social
debe interpretarse como una verdadera garanta del ciudadano frente al Estado
dentro de una visin que busca revalorar la eficacia jurdica de los mandatos
constitucionales y, por ende, la vigencia de la Constitucin. As, por ello, incluso
en algunos casos han sido planteados como deberes de solidaridad que
involucran no slo obligaciones del estado, sino de toda la sociedad. () sin
proteccin del derecho al trabajo mal podra hablarse de libertad e igualdad
social, lo que hace que tanto el legislador como la administracin de justicia
deban pensar en el reconocimiento de los mismos en forma conjunta e
interdependiente
9
. De all que deba entenderse entonces que la tutela
inmediata y urgente que debe resolverse en este caso, obliga al Juzgador
constitucional el pronunciarse por el caso en concreto a fin de no permitir el
abuso desmedido y la arbitrariedad de lesionar derechos fundamentales de
naturaleza laboral. Pues est probado objetivamente que existe un despido
encubierto tras vencimientos de contratos y la declaracin de nulidad del ltimo
contrato, dejando al trabajador demandante en desamparo y quebrantando su
derecho a la estabilidad laboral. Pese a que existan contratos modales con
pagos del presupuesto estatal que escondan una relacin laboral de carcter
permanente. Ello es lo llamado simulacin contractual, en los que en aplicacin
de la regla laboral de la primaca de la realidad sobre la forma, el supuesto
contrato de suplencia a plazo determinado logra desnaturalizarse, y al
haberse dejado sin efecto dicha contratacin e impedirle al trabajador el
9
EFFIO ARROYO, Omar. EL DERECHO AL TRABAJO COMO DERECHO SOCIAL. Editorial IS Paredes.
Febrero 2010, pgina 29.
ingreso a su puesto de trabajo, se est cometiendo un despido incausado,
pasible de ser atendido en la presente accin de amparo. As, tratndose de un
derecho fundamental de suma necesidad para la manutencin de la persona y
los que depende de l, el Juez Constitucional no puede dejar de atender la
tutela por el enfoque irrelevante de formalidades en el proceso. Solicitar que
para esta causa se agote la va administrativa es entender que deben
cumplirse con las etapas del procedimiento administrativo sin que el trabajador
tenga respuesta para la tutela urgente de sus derechos, mxime si de la
revisin conjunta de autos, han sido reiterados los pedidos para que se cumpla
el mandato provisional de la medida cautelar de reincorporacin. Si ello es as,
obligar al demandante a que transite por la va del procedimiento
administrativo, es otorgarle una afectacin directa a la fuente de su
manutencin y poner en riesgo su vida y la de su familia.
DECIMO TERCERO: PRUEBA DE LA PARTE DEMANDADA.
Que, como objeto de prueba, el Procurador Pblico del Gobierno Regional de
Tumbes hace llegar la resolucin de vista nmero treinta de fecha catorce de
enero del dos mil trece, en el caso de Claudia del Pilar Alemn Domnguez
contra su representada, en la que la honorable Sala Especializada Civil,
aplicando el precedente vinculante del caso Baylon Flores, declara
improcedente la demanda y ordena que se derive a la va correspondiente. Al
respecto debemos acotar que dicho caso segn el quinto considerando - se
trata del hecho de haber dejado sin efecto un trabajo del rgimen laboral del
Decreto Legislativo 276 que adquiri la demandante por concurso pblico de
mritos, situacin distinta a la del caso que nos ocupa, pues se trata de un
trabajador del rgimen privado. As, bajo la actuacin del principio iura novit
curia contemplado en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, el Juez constitucional tiene el poder-deber de aplicar el derecho
que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo
haya sido errneamente
10
. En tanto tambin tiene el deber de enmendar el
petitorio de la demanda cuando ste ha sido errneamente formulado o
10
STC N 02094-2005-PA/TC. F.J 01.
expuesto en forma ambigua u obscura
11
. Es decir, en este proceso
constitucional de amparo la tutela y el cuidado del Juez constitucional no solo
se centra en el aspecto normativo invocado, sino que debe tutelar el marco
general de los hechos y el derecho expuesto, cuyo compromiso no solo se
tiene de las normas formales sino de las normas materiales propias del
derecho constitucional, del sistema de valores y del espritu de la Constitucional
material en defensa de la dignidad de la persona humana. Pues el proceso
constitucional a diferencia de los procesos ordinarios, no trata de un debate
litigioso de reconocimiento o creacin de derechos entre dos partes, sino de
verificar la sola existencia de vulneracin o amenaza de un derecho
fundamental. As, verificado que existe una amenaza al contenido esencial del
derecho al trabajo por un despido incausado, debe entenderse tcitamente que
su tutela conlleva a proteger la estabilidad laboral. Este ultimo derecho si bien
no ha sido instituido expresamente en la Constitucin de 1993, el proteger al
derecho al trabajo y el puesto de trabajo, constituye de por s mismo una tutela
y reconocimiento a la estabilidad laboral. Es decir forma parte del anverso de la
misma moneda que resguarda el derecho al trabajo en nuestro pas. As,
conforme se observa, la lesin al derecho fundamental al trabajo se materializa
finalmente con la declaracin de nulidad de la resolucin que permita la
contratacin del demandante en el cargo que vena desempeando, situacin
que debe corregirse.
DECIMO CUARTO: SOBRE LAS EXCEPCIONES PRESENTADAS.
Que, siendo la Tutela urgente, y conforme a lo permitido por el artculo III del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, este Juzgador adecua la
exigencia de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de
los procesos constitucionales, atendiendo a la economa, inmediacin y
socializacin procesal sin haber perjudicado el derecho de defensa de las
partes y cumplir, por encima de las formalidades, con la finalidad de los
procesos constitucionales, contemplados en el artculo 1 del cuerpo normativo
procesal constitucional. Es decir, se permite resolver las excepciones
planteadas. Estando a que alega el demandado HOSPITAL JAMO II-2 en las
11
STC N 04885-2007-PHD/TC F.J 05.
excepciones de incompetencia y de falta de agotamiento de la va
administrativa y/o va previa que al tratarse de una pretensin por conflictos
derivados de las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al
servicio de la administracin pblica, la va idnea para resolver este caso es el
proceso contencioso administrativo por lo tanto debe declararse la nulidad de lo
actuado y conclusin del proceso. Al respecto, este Juzgador ya ha definido
cual es la posicin sobre el anlisis del precedente del caso Bayln Flores en la
cual tambin se fundamenta su contestacin de demanda sobre el fondo, por
ello resulta insubsistente los fundamentos expuestos, pues el demandante
pertenece al rgimen privado, ante lo cual, frente a la violacin de su derecho
fundamental al trabajo y el pedido de la tutela urgente para velar por su
defensa tiene expedita la presente accin para restablecer la violacin de su
derecho fundamental. Del mismo modo, la excepcin de falta de agotamiento
de la va administrativa la sustenta en que el artculo 45 del Cdigo Procesal
Constitucional expone que solo procede el proceso de amparo cuando se haya
agotado las vas previas, ante ello, este Juzgado es de la conviccin que
exigirle al trabajador que pase por el procedimiento administrativo es agraviar
nuevamente su derecho al trabajo, pues los plazos para que la misma
administracin pblica que lo despide se pronuncie sobre su pedido no sera
inmediato y menos de tutela, conforme se ha podido observar en el presente
proceso. Ms aun, si es objetivamente probado que de demorarse en la tutela
del derecho al trabajo y su estabilidad laboral se puede convertir en irreparable
la situacin del despido. Situacin que justamente el artculo 46, inciso 2 del
Cdigo Procesal Constitucional establece excepciones al agotamiento de las
vas previas. Por tales consideraciones, las excepciones presentadas deben
ser desestimadas.
Por estas consideraciones, en aplicacin a las facultades
establecidas por la Ley Orgnica del Poder Judicial, y administrando justicia a
nombre de la nacin; SE RESUELVE:
1) AVOQUESE el magistrado que suscribe en mrito de lo dispuesto en la
Resolucin Administrativa N 029-2014-P-CSJTU/PJ, su fecha trece de enero
del dos mil catorce.
2) DECLARAR INFUNDADAS LAS EXCEPCIONES DE INCOMPETENCIA Y
DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA,
PLANTEADAS POR EL HOSPITAL REGIONAL II-2 JOS ALFREDO
MENDOZA OLAVARRIA DE TUMBES.
3) DECLARAR FUNDADA LA DEMANDA Y ORDENO QUE SE REPONGAN
LAS COSAS AL ESTADO ANTERIOR A LA VIOLACION DEL DERECHO
FUNDAMENTAL AL TRABAJO Y LA ESTABILIDAD LABORAL,
DEJANDOSE SIN EFECTO E INAPLICABLE PARA EL DEMANDANTE LA
RESOLUCION DIRECTORAL N 614-2013/GOB.REG-TUMBES-DRST-DR de
fecha 10 de julio del dos mil trece; y en CONSECUENCIA CUMPLA LA
DEMANDADA CON REPONER AL ACTOR EN LA PLANILLA DE
TRABAJADORES A PLAZO INDETERMINADO OCUPANDO EN EL MISMO
PUESTO DE TRABAJO QUE VENIA LABORANDO COMO ASESOR DE LA
DIRECCION EJECUTIVA Y/O ASESOR DE REMUNERACIONES U OTRO DE
IGUAL NIVEL O CARGO, A FIN DE QUE GOCE DE TODOS LOS
DERECHOS Y BENEFICIOS SOCIALES QUE POR LEY LE
CORRESPONDAN; sin costas ni costos.
A los escritos de fecha treinta y uno de enero del dos mil catorce (179-2014) y
doce de febrero del dos mil catorce (260-2014): ESTESE a lo resuelto en la
presente resolucin.
NOTIFQUESE.-